######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shia_001022Vols
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: البهوتي
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 1051
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: كشاف القناع
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه المذهب الحنبلي
#META# 022.BookVOLS	:: 6
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shia_001022Vols
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shiaonlinelibrary.com/الكتب/1022_كشاف-القناع-البهوتي-ج-1
#META# 031.LibURL	:: NODATA
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: تقديم : كمال عبد العظيم العناني / تحقيق : أبو عبد الله محمد حسن محمد حسن إسماعيل الشافعي
#META# 041.EdNUMBER	:: الأولى
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: NODATA
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: 1418 - 1997 م
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA



#####SUBJECT#BIBLIOGRAPHY#

#META#Header#End#

# كشاف القناع للشيخ منصور بن يونس البهوتي الحنبلي المتوفى سنة 1051 ه‍ عن
~~متن الإقناع للإمام موسى بن أحمد الحجاوي الصالحي المتوفى سنة 960 ه‍ قدم
~~له الأستاذ الدكتور كمال عبد العظيم العناني حققه أبو عبد الله محمد حسن
~~محمد حسن إسماعيل الشافعي الجزء الأول المحتوى:
# كتاب الطهارة - كتاب الصلاة منشورات محمد علي بيضون دار الكتب العلمية
~~بيروت - لبنان PageV01P001
# جميع الحقوق محفوظة جميع الحقوق الملكية والفنية محفوظة لدار الكتب
~~العلمية بيروت - لبنان ويحظر طبع أو تصوير أو ترجمة أو إعادة تنضيد الكتاب
~~كاملا أو مجزأ أو تسجيله على أشرطة كاسيت أو إدخاله على الكمبيوتر أو
~~برمجته على أسطوانات ضوئية إلا بموافقة الناشر خطيا.
# الطبعة الأولى 1418 ه‍ - 1997 م دار الكتب العلمية بيروت - لبنان
~~العنوان: رمل الظريف شارع البحتري، بناية ملكارت تلفون وفاكس: 364398 -
~~366135 - 602133 (1 961) 00 صندوق بريد: 9434 - 11 بيروت - لبنان
~~PageV01P002
# بسم الله الرحمن الرحيم مقدمة التحقيق بسم الله والحمد لله والصلاة
~~والسلام على أشرف المرسلين سيدنا محمد وآله وصحبه وسلم تسليما كثيرا.. أما
~~بعد فهذا كتاب جليل القدر عظيم المقام في فقه السادة الحنابلة قام تلميذنا،
~~محمد حسن محمد حسن الشهير ب‍ (محمد فارس) بتحقيقه حتى خرج على هذا الوجه
~~الذي يراه القارئ، والله أسأل أن ينفع الله به كل طالب علم والله الموفق
~~إلى سوء السبيل.
# د. كمال عبد العظيم العناني أستاذ الفقه / كلية الشريعة جامعة الأزهر في
~~14 ربيع الأول - 1417 ه‍ 30 / 7 / 1996 م PageV01P003
# ترجمة الشيخ شرف الدين موسى الحجاوي صاحب متن الإقناع اسمه ونسبه وكنيته:
# هو موسى بن أحمد بن موسى بن سالم بن عيسى بن سالم الحجاوي المقدسي ثم
~~الدمشقي الصالحي الامام العالم العلامة الحبر البحر الفهامة أبو النجا شرف
~~الدين مفتي الحنابلة بدمشق والمعول عليه في الفقه بالديار الشامية.
# علمه:
# أخذ الفقه وغيره من العلوم على الشيخ شهاب الدين أحمد بن أحمد الشوبكي
~~الصالحي، والشيخ أبي حفص نجم الدين عمر بن إبراهيم بن محمد بن مفلح
~~الصالحي، وعلي أبي ms0001 البركات محب الدين أحمد بن محمد خطيب مكة العقيلي.
# وأخذ عنه جماعة منهم: ولده الشيخ يحيى الحجاوي، والشيخ شهاب الدين أحمد
~~الوقائي المفلحي، والشيخ إبراهيم بن محمد الأحدب الصالحي، أبو النور بن
~~عثمان بن محمد بن إبراهيم.
# مؤلفاته:
# ألف شرح منظومة الآداب لابن مفلح، وحاشية على الفروع، والإقناع وفاته:
# توفي ليلة الجمعة 22 ربيع الأول سنة 96 ه‍، ودفن بسفح قاسيون.
# انظر / جامع الرواة (4 / 223) - معجم الثقات (106). PageV01P005
# ترجمة الشيخ منصور البهوتي صاحب الكشاف هو منصور بن يونس بن صلاح الدين
~~بن حسن بن أحمد بن علي بن إدريس البهوتي المصري.
# أخذ العلم عن أكثر المتأخرين من الحنابلة منهم:
# الجمال يوسف البهوتي، وعبد الرحمن البهوتي، ومحمد الشامي المرداوي.
# من مؤلفاته: شرح الإقناع المسمى كشاف القناع. وشرح المنتهي لتقي الدين
~~الفتوحي سماه دقائق أولى النهي لشرح المنتهي وحاشية على المنتهى المذكور،
~~وشرح زاد المستنقع للحجاوي، وشرح المفردات لمحمد بن علي المقدسي. توفي رحمه
~~الله يوم الجمعة عاشر شهر ربيع الاخر سنة إحدى وخمسين بعد الألف (1051 ه‍)،
~~ودفن بتربة المجاورين انظر / معجم الثقات (124) - جامع الرواة (26812)
~~دائرة معارف الأعلمي (18 / 25) PageV01P006
# كلمة المحقق بفضل الله الواحد الأحد الفرد الصمد الذي لم يلد ولم يولد
~~ولم يكن له كفوا أحد قد استعنا في تحقيق هذا الكتاب على مخطوطة دار الكتب
~~المصرية برقم (12 فقه حنبلي (1961 ميكرو) وهي نسخة واضحة مقروءة.
# ولا يسعنا في النهاية إلا أن نقدم الشكر لمشايخنا الكرام وهم: الشيخ
~~الحسيني الشيخ أستاذ الفقه المتفرغ جامعة الأزهر. والشيخ جاد الرب رمضان
~~رحمه الله.
# والشيخ محمد أنيس عبادة - رحمه الله، والدكتور كمال عبد العظيم العناني
~~أستاذ الفقه كلية الشريعة جامعة الأزهر ولمن شاركنا في تحقيق هذا الكتاب
~~وهم:
# أ - قسم الفقه 1 - الشيخ أحمد محروس أستاذ الفقه الحنبلي في المعاهد
~~الأزهرية.
# 2 - أ - علاء علي علي غريب. أستاذ الفقه المالكي في المعاهد الأزهرية.
# 3 - محمد محمد أحمد عيسى.
# ب - قسم الحديث: 1 - الشيخ محمد عبد الستار. 2 - الشيخ سعيد أحمد كامل
~~العيدروسي. 3 ms0002 - أ - خالد حسين. 4 - ناصر محمد علي.
# طالب العلم / أبو عبد الله محمد حسن محمد حسن إسماعيل الشافعي الشهير ب‍
~~(محمد فارس). PageV01P007
# صورة غلاف الجزء الأول من المخطوط PageV01P008
# صورة الصفحة الأولى من المخطوط PageV01P009
# صورة الصفحة الثانية من المخطوط PageV01P010
# بسم الله الرحمن الرحيم الحمد لله الذي شرح صدورنا بالهداية إلى الاسلام،
~~ووفقنا للتفقه في الدين وما شرعه من بديع محكم الاحكام، أحمده سبحانه
~~وتعالى على جزيل الانعام، وأشكره أن علم بالقلم علم الانسان ما لم يعلم
~~فأتقن وأحكم أي أحكام، وأشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له ذو الجلال
~~والاكرام، وأشهد أن سيدنا ونبينا محمدا عبده ورسوله المبعوث رحمة للأنام،
~~والهادي إلى سواء الصراط وإيضاح الحلال والحرام، صلى الله عليه وسلم وعلى
~~آله وصحبه الكرام، صلاة وسلاما دائمين لا يعتريهما نقص ولا انثلام.
# أما بعد: فإن أجل العلوم قدرا، وأعلاها فخرا، وأبلغها فضيلة، وأنجحها
~~وسيلة، علم الشرع الشريف ومعرفة أحكامه، والاطلاع على سر حلاله وحرامه،
~~فلذلك تعينت إعانة قاصده، وتيسير موارده لرائده، ومعاونته على تذكار لفظه
~~ومعانيه، وفهم عباراته مبانيه، ولما رأيت الكتاب الموسوم " بالإقناع "
~~تأليف الشيخ الامام، والحبر العمدة العلام، شرف الدين أبي النجا موسى بن
~~أحمد بن سالم بن عيسى بن سالم المقدسي الحجاوي، ثم الصالحي الدمشقي. تغمده
~~الله برحمته ورضوانه، وأسكنه الغرفات العليا من جنانه، في غاية حسن الوقع،
~~وعظم النفع، لم يأت أحد بمثاله، ولا نسج ناسج على منواله، غير أنه يحتاج
~~إلى شرح يسفر عن وجوه مخدراته النقاب، ويبرز من خفي مكنوناته بما وراء
~~الحجاب، فاستخرت الله تعالى وشمرت عن ساعد الاجتهاد، وطلبت من الله العناية
~~والرشاد، وكنت أود لو رأيت لي سابقا أكون وراءه مصليا، ولم أن في حلبة
~~رهانة مجليا، إذ لست لذلك كفؤا بلا مرا، والفهم لقصوره يقدم رجلا ويؤخر
~~أخرى، وسألت الله أن يمدني بذراف لطفه، ووافر عطفه، وسميته (كشاف القناع عن
~~الإقناع) والله أسأل أن ينفع به كما نفع بأصله، وأن يعاملنا بفضله، ومزجته
~~بشرحه حتى صارا كالشئ ms0003 الواحد لا يميز بينهما إلا صاحب بصر أو بصيرة، لحل ما
~~قد يكون من التراكيب العسيرة، وتتبعت أصوله التي أخذ منها كالمقنع والمحرر
~~والفروع والمستوعب وما تيسر الاطلاع عليه من شروح PageV01P011
# تلك الكتب وحواشيها، كالشرح الكبير والمبدع والانصاف وغيرهما مما من الله
~~تعالى بالوقوف عليه كما ستراه، خصوصا شرح المنتهى والمبدع، فتعويلي في
~~الغالب عليهما، وربما عزوت بعض الأقوال لقائلها خروجا ن عهدتها، وذكرت ما
~~أهمله من القيود، وغالب علل الاحكام وأدلتها على طريق الاختصار غير
~~المردود. وبينت المعتمد من المواضع التي تعارض كلامه فيها، وما خالف فيه
~~المنتهى. متعرضا لذكر الخلاف فيها.
# ليعلم مستند كل منهما. وأستغفر الله تعالى مما يقع لي من الخلل في بعض
~~المسائل المسطورة. وأعوذ الله تعالى من شر حاسد يريد أن يطفئ نور الله
~~ويأبى الله إلا أن يتم نوره.
# ومن عثر على شئ مما طغى به القلم. أو زلت به القدم. فليدرأ بالحسنة
~~السيئة، ويحضر بقلبه أن الإنسان محل النسيان، وأن الصفح عن عثرات الضعاف من
~~شيم الأشراف، وأن الحسنات يذهبن السيئات. وما توفيقي إلا بالله عليه توكلت
~~وإليه أنيب.
# قال المصنف رحمه الله (بسم الله الرحمن الرحيم) تأسيا بالكتاب، وعملا
~~بحديث " كل أمر ذي بال لا يبدأ فيه ببسم الله الرحمن الرحيم فهو أبتر " أي
~~ذاهب البركة. رواه الخطيب بهذا اللفظ في كتابه الجامع، والحافظ عبد القادر
~~الرهاوي. والباء في البسملة للمصاحبة أو الاستعانة متعلقة بمحذوف. وتقديره
~~فعلا أولى، لأن الأصل في العمل للأفعال. وخاصا لأنه أمس بالمقام، ومؤخرا
~~لإفادة الاختصاص ولأنه أوفق للوجود وأدخل في التعظيم. ولا يرد * (اقرأ باسم
~~ربك) * لكونه مقام أمر بجعل الفعل مقرونا باسم الله، فتقديمه أي الفعل
~~لكونها أول سورة نزلت، على أن في الكشاف أن معناه: اقرأ مفتتحا باسم - ربك
~~أي قل: باسم الله الرحمن الرحيم، ثم اقرأ فيكون معناه: مفتتحا بسم الله
~~اقرأ.
# وكفي به شاهدا على أن البسملة مأمور بها في ابتداء كل قراءة إذ هو أمر
~~بإيجاد القراءة مطلقا بدون تعلقه بمقروء ms0004 دون مقروء، فتكون مأمورا بها في
~~ابتداء غير هذه السورة أيضا.
# وكسرت الباء. وإن كان حق الحروف المفردة الفتح - للزومها الحرفية والجر،
~~ولتشابه حركتها عملها. وحذفت الألف من اسم الله دون اسم ربك ونحوه لكثرة
~~الاستعمال، وعوض عنها تطويل الباء. و " الله " أصله إله حذفت همزته وعوض
~~عنها اللام، وإله اسم لكل معبود بحق أو باطل. ثم غلب على مفهوم كلي هو
~~المعبود بحق و " الله " علم خاص لذات معين هو المعبود بالحق. إذ لم يستعمل
~~في غيره تعالى. قال تعالى: * (هل تعلم له سميا) * [مريم: 65]. ومن ثم كان "
~~لا إله إلا الله " توحيدا، أي لا معبود بحق إلا ذلك الواحد الحق، فهو من
~~الأعلام الخاصة من حيث إنه لم يسم به غيره. ومن الاعلام الغالبة من حيث إن
~~أصله إله، قاله الدلجي في شرح الشفاء. و " الرحمن " خاص لفظا إذ لم يسم به
~~غيره تعالى وما شذ لا يعتد به، عام معنى لأنه صفة بعني كثير الرحمة، ثم غلب
~~على البالغ في الرحمة والانعام بجلائل النعم في الدنيا والآخرة، فهو لوقوعه
~~صفة لا موصوفا PageV01P012
# وكونه بإزاء المعنى دون الذات من الصفات الغالبة. " الرحيم " عام لفظا
~~لأنه قد يسمى به غيره تعالى، وهما صفة مشبهة من رحم، بجعله لازما بنقله إلى
~~باب فعل بضم ثانية، إذ لا تشتق من متعد. والرحمة عطف، أي تعطف وشفقة وميل
~~روحاني لا جسماني ومن ثم جعف الانعام مسببا عن العطف والرقة لا عن الانحناء
~~الجسماني، وكلاهما في حقه تعالى، محال. فهو مجاز إما عن نفس الانعام فيكون
~~صفة فعل، أو عن إرادته فيكون صفة ذات، وإما تمثيل للغائب أي تمكنه تعالى من
~~الانعام بالشاهد، أي تمكن الملك من ملكه فتفرض حاله تعالى على سبيل التمكن
~~منه بحال ملك عطف على رعيته ورق لهم فعمهم معروفه فأطلقا عليه تعالى على
~~طريق الاستعارة التمثيلية. وقدم " الرحمن " لأنه علم أو كالعلم من حيث إنه
~~لا يوصف به غيره، أو لأن الرحيم ذكر كالتتمة والرديف للرحمن، لئلا يتوهم ms0005
~~كون دقائق الرحمة لغيره تعالى.
# (الحمد لله) أي الوصف بالجميل الاختياري على قصد التعظيم ثابت له تعالى.
# والحمد عرفا فعل ينبئ عن تعظيم المنعم من حي إنه منعم على الحامد أو غيره
~~بدأ بذلك لقوله صلى الله عليه وسلم من حديث أبي هريرة " كل أمر ذي بال لا
~~يبدأ فيه بالحمد لله أقطع " في رواية بحمد الله " وفي رواية " بالحمد " وفي
~~رواية " كل كلام لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم " قال النووي في شرح
~~المهذب: روينا كل هذه الألفاظ في كتاب الأربعين للحافظ عبد القادر الرهاوي،
~~ورويناه عنه من رواية كعب بن مالك الصحابي رضي الله عنه، والمشهور رواية
~~أبي هريرة وحديثه هذا حسن رواه أبو داود ابن ماجة في سننهما والنسائي في
~~عمل اليوم والليلة وأبو عوانه يعقوب بن إسحاق الأسفرايني في أول صحيحه
~~المخرج على صحيح مسلم. وروي موصولا ومرسلا ورواية الموصول إسنادها جيد.
~~قوله صلى الله عليه وسلم " كل أمر ذي بال " معناه له حال يهتم به، ومعنى "
~~أقطع " أي ناقص قليل البركة و " أجذم " وهو بجيم وذال معجمة، يقال جذم يجذم
~~كعلم يعلم.
# قال العلماء: تستحب البداءة بالحمد لله لكل مصنف ودارس ومدرس وخطيب وخاطب
~~ومزوج ومتزوج، وبين يدي سائر الأمور المهمة انتهى. وفي لفظ " كل أمر ذي بال
~~لا يبدأ فيه بحمد الله والصلاة علي فهو أقطع أبتر ممحوق من كل بركة " رواه
~~الرهاوي عن أبي هريرة.
# وقدم البسملة على الحمدلة عملا بالكتاب العزيز والاجماع، فوقع الابتداء
~~بها حقيقة وبالحمدلة بالنسبة لما بعدها، إذ الابتداء أمر عرفي يعتبر ممتدا
~~من الاخذ في التأليف إلى الشروع في المقصود فلا تعارض بين خبريهما.
# وأصل الحمد النصب لأنه من مصادر شاع استعمالها منصوبة بإضمار أفعالها،
~~عدل إلى رفعه كما في " سلام عليكم " للدلالة على الدوام والثبات، وأل في
~~الحمد للجنس أو الاستغراق أو العهد، واللام في لله للملك أو الاستحقاق أو
~~التعليل، أي جميع المحامد PageV01P013
# مملوكة أو مستحقة أو ثابتة لأجل الله تعالى (الذي فقه) أي فهم ms0006 (من أراد)
~~أي الله تعالى (به خيرا) هو ضد الشر (في الدين) متعلق بفقه. وروي الإمام
~~أحمد وغيره عن ابن عباس ومعاوية وغيرهما مرفوعا " من يرد الله به خيرا
~~يفقهه في الدين " أي يفهمه الأحكام الشرعية، إما بتصورها والحكم عليها،
~~وإما باستنباطها من أدلتها. كل ميسر لما وهب له. و " الدين " ما شرعه الله
~~من الاحكام ويطلق على الملة والاسلام والعادة والسيرة والحساب والقهر
~~والقضاء والحكم والطاعة والحال والحلال والحرام والجزاء والرأي والسياسة،
~~ودان عصى وأطاع وذل وعز فهو من الأضداد (وشرع) أي بين (احكام) جمع حكم، وهو
~~في اللغة القضاء والحكمة، وفي الاصطلاح خطاب الله المفيد فائدة شرعية
~~(الحلال) وهو لغة وشرعا ضد الحرام فيعم الواجب والمندوب والمكروه والمباح
~~(والحرام) وهو لغة المنع، وشرعا ما يثاب على تركه امتثالا ويعاقب على فعله.
~~والحكم الشرعي: فرعي لا يتعلق بالخطأ في اعتقاد مقتضاه، ولا في العمل به
~~قدح في الدين ولا وعيد في الآخرة كالنية في الوضوء والنكاح بلا ولي. وأصلي
~~هو بخلافه (في كتابه) أي كلامه المنزل على النبي صلى الله عليه وسلم.
~~المعجز بنفسه المتعبد بتلاوته. ويحتمل أن يعم سائر الكتب المشتملة على
~~الاحكام كالتوراة لاشتمالها على الحلال والحرام في تلك الشريعة (المبين) أي
~~المشتمل على بيان ما للناس حاجة إليه في دينهم ودنياهم، والإبانة وإن كانت
~~لله تعالى إلا أنه جعلها به. وما ثبت من الاحكام بالسنة أو الاجماع أو
~~القياس أو الاستصحاب فإنه يرجع إلى الكتاب، لأن حجته إنما ثبتت به، كما بين
~~في علم الأصول. فجميع الأحكام ثابتة بالكتاب أصالة قال تعالى:
# * (ما فرطنا في الكتاب من شئ) * [الانعام: 38]. وإن كان بعضها بواسطة سنة
~~أو غيرها، قال تعالى: * (وأنزلنا إليك الذكر لتبين للناس ما نزل إليهم) *
~~[النحل: 44]. (وأعز العلم) أي شرفه والعز ضد الذل تقول منه: عز يعز عزا
~~بكسر العين فيهما وعزازة أي قوي بعد ذلة وأعزه الله، وفي المثل: إذ عز أخوك
~~فهن. وفي المثل أيضا: من عز بز أي من غلب سلب، والاسم ms0007 العزة وهي الغلبة
~~والقوة (ورفع) الرفع ضد الوضع وبابه قطع، ورفع فلان على العامل رفيعة وهو
~~ما يرفعه من قصته ويبلغها. وفي الحديث " كل رافعة رفعت إلينا من البلاغ "
~~أي كل جماعة مبلغة تبلغ " عنا فلتبلغ أني حرمت المدينة " والرفع تقريبك
~~الشئ.
# وقوله تعالى: * (وفرش مرفوعة) * [الواقعة: 34]. قالوا: مقربة لهم، ومن
~~ذلك رفعته إلى السلطان ومصدره الرفعان بالضم (أهله) أي حملته (العاملين به)
~~أي بالعلم الشرعي كالتفسير والحديث والفقه، فأل في العلم للعهد الشرعي أو
~~للجنس. والمراد غير الحرام، على ما يأتي تفصيله في الجهاد (المتيقن) أي
~~الذين وقوا أنفسهم ما يضرهم في الآخرة، والتقوى PageV01P014
# مراتب: توقى العذاب المخلد بالتبرئ من الشرك. قال تعالى: (وألزمهم كلمة
~~التقوى) (الفتح: 22). وتوقى ما يؤثم من فعل أو قول حتى الصغائر عند قوم وهو
~~المتعارف بالتقوى في الشرع. ومنه قوله تعالى: (ولو أن أهل القرى آمنوا
~~واتقوا) (الأعراف: 96).
# وتوقى ما يشغل السر عن الحق، والتبتل إليه بشراشره. وهو التقوى الحقيقي
~~المطلوب بقوله تعالى: (يا أيها الذين آمنوا اتقوا الله حق تقاته) (آل
~~عمران: 102). وإعزاز العلم ورفع أمره غير خفي. قال تعالى: (يرفع الله الذين
~~آمنوا منكم والذين أوتوا العلم درجات) (المجادلة: 11). وقال: (وقل رب زدني
~~علما) (طه: 114). وقال (ص) " فضل العلم على العابد كفضلي على أدناكم. إن
~~الله وملائكته وأهل السماوات والأرضين، حتى النملة في جحرها، وحتى الحوت
~~ليصلون على معلم الناس الخير " رواه الترمذي عن أبي أمامة.
# وقال " لا حسد إلا في اثنتين رجل آتاه الله ما لا فسلطه على هلكته في
~~الخير، ورجل آتاه الله الحكمة فهو يقضي بها ويعلمها " رواه البخاري من حديث
~~ابن مسعود، وقال " من سلك طريقا يلتمس فيه علما سهل الله له طريقا إلى
~~الجنة " رواه الترمذي وحسنه عن أبي هريرة، واسمه عبد الرحمن بن صخر على
~~الأصح (أحمده) أي أصف الله تعالى بجميل صفاته مرة بعد أخرى، لأن المضارع
~~المثبت يشعر باستمرار التجددي، وفيه موافقة بين الحمد والمحمود عليه، لأن
~~آلاء الله تعالى لا تزال تتجدد في ms0008 حقنا دائما. كذلك نحمده بمحامد لا تزال
~~تتجدد، أولا بالجملة الإسمية، وثانيا بالفعلية اقتداء به (ص) ففي خبر مسلم
~~وغيره " إن الحمد لله نحمده ونستعينه " (حمدا يفوق حمد الحامدين) مصدر مبين
~~لنوع الحمد لوصفه بالجملة بعده. وهذا إخبار عن الحمد الذي يستحقه الله
~~سبحانه وتعالى كقول من قال:
# حمدا يوافي نعمه ويكافئ مزيده. إذا العبد لا يمكنه الاتيان بذلك. وكذلك:
~~الحمد لله ملء السماوات وملء الأرض وملء ما شئت من شئ بعد، وعدد الرمال
~~والتراب والحصى والقط وعد أنفاس الخلائق وعدد ما خلق الله وما هو خالق.
~~فهذا إخبار عما يستحقه من الحمد لا عما يقع من العبد من الحمد، أشار إليه
~~ابن القيم في عدة الصابرين (وأشكره) أي الله تعالى (على نعمه) جمع نعمة
~~والانعام الاعطاء من غير مقابلة قال في القاموس: أنعمها الله تالي وأنعم
~~بها عطيته. والشكر لغة الحمد عرفا. واصطلاحا صرف العبد جميع ما أنعم الله
~~به عليه لما خلق لأجله. قال تعالى: (وقليل من عبادي الشكور) (سبا: 13).
~~فبين الحمد والشكر اللغويين عموم وخصوص من وجه، فالحمد أعم من جهة المتعلق
~~لأنه لا يعتبر في مقابلة نعمة، وأخص من جهة المورد وهو اللسان والشكر أعم
~~من جهة المورد PageV01P015
# وأخص من جهة المتعلق. والنسبة بين باقي الأقسام تطهر للمتأمل (التي لا
~~تحصى) قال تعالى: (وإن تعدوا نعمة الله لا تحصوها) (النحل: 18). ومن ثم قال
~~عليه السلام " سبحانك لا نحصي ثناء عليك أنت كما أثنيت على نفسك " (وإياه
~~أستعين) أي أطلب المعونة منه دون غيره لأنه القدير وغيره العاجز (وأستغفره)
~~أي أطلب منه المغفرة أي الستر عما فرط (وأتوب) أي أرجع (إليه إن الله يحب
~~التوابين) الرجاعين إليه مما فرط منهم من الذنوب (وأشهد) أي أعلم (أن لا
~~إله) أي معبود بحق في الوجود (إلا الله وحده) أي منفردا في ذاته (لا شريك
~~له) في ذاته ولا صفاته ولا أفعاله (وبذلك أمرت) قال الله تعالى: (فاعلم أنه
~~لا إله إلا الله) (محمد: 19). (وأنا من المسلمين) الخاضعين المنقادين
~~لألوهية ms0009 الله تعالى القابلين لامره ونهيه. ويأتي الكلام على الاسلام
~~والايمان في باب الردة (وأشهد أن محمدا) سمى به لكثرة خصاله المحمودة، وهو
~~علم منقول من التحميد مشتق كأحمد من اسمه تعالى الحميد، وأسماءه عليه
~~السلام كثيرة أفرد لها الحافظ أبو القاسم ابن عساكر كتابا في تاريخه بعضها
~~في الصحيحين وبعضها في غيرهما، منها أحمد ومحمد والحاشر والعاقب والمقفى
~~وخاتم الأنبياء ونبي الرحمة ونبي الملحمة ونبي التوبة والفاتح، وقال بعض
~~الصوفية لله عز وجل ألف اسم، وللنبي (ص) ألف اسم. قال أبو بكر بن العربي في
~~شرح الترمذي: أما أسماء الله تعالى فهذا حقير فيها، وأما أسماء النبي (ص)
~~فلم أحصها إلا من جهة الورود الظاهر بصيغة الأسماء البينة، فوعيت منها
~~أربعة وستين اسما، ثم ذكرها مفصلة مشروحة فاستوعب وأجاد (عبده) قال أبو علي
~~الدقاق: ليس شئ أشرف ولا اسم أتم للمؤمن في أشرف مقاماته. حين دعا الخلق
~~إلى توحيده وعبادته، قال تعالى: (وأنه لما قام عبد الله يدعوه) (الجن: 19)
~~وحين أنزل عليه القران، قال تعالى (وإن كنتم في في ريب ما نزلنا على عبدنا)
~~(البقرة: 23). (الحمد لله الذي أنزل على عبده الكتاب) (الكهف: 1). وحين
~~أسرى به إليه، قال تعالى: (سبحان الذي أسرى بعبده ليلا من المسجد الحرام
~~إلى المسجد الأقصى) (الاسراء: 1). قال بعضهم:
# فلا تدعني: إلا بيا عبدها * فإنه أشرف أسمائي وله أحد عشر جمعا أشار
~~إليها ابن مالك في هذين البيتين: PageV01P016
# عباد عبيد جمع عبد وأعبد * أعابد معبود معبدة عبد فكذلك عبدان وعبدان
~~أثبتا * كذلك العبدي وأمدد إن شئت أن تمد (ورسوله) إلى الخلق أجمعين،
~~والرسول إنسان أوحى إليه بشرع وأمر بتبليغه أخص من النبي (الذي مهد) يقال:
~~مهد الفراش بسطه ووطأه، وبابه قطع، وتمهيد الأمور تسويتها وإصلاحها (قواعد
~~الشرع) جمع قاعدة، وهي أمر إلي منطبق على جزئيات موضوعة.
# والشرع ما شرعه الله من الاحكام (وبينها أحسن تبيين) أي أوضحه وأكمله،
~~لأنه المخصوص بجوامع الكلم (ص) الصلاة من الله تعالى الرحمة ومن الملائكة
~~الاستغفار، من غيرهم التضرع والدعاء. واختار ms0010 ابن القيم في جلاء الافهام أن
~~صلاة الله عليه ثناؤه عليه وإرادة إكرامه برفع ذكره ومنزلته وتقريبه، وأن
~~صلاتنا نحن عليه سؤالنا الله تعالى، أن يفعل ذلك به ورد قول من قال: صلاته
~~عليه رحمته ومغفرته من خمسة عشر وجها، وقال بوجوب الصلاة عليه (ص) كلما ذكر
~~اسمه جماعة، منهم ابن بطة منا، والحليمي من الشافعية، واللخمي من المالكية،
~~والطحاوي من الحنفية (وعلى آله) أتباعه على دينه. وقيل مؤمنو بني هاشم وبني
~~المطلب. وقيل: أهله والصواب جواز إضافته للضمير. خلافا للكسائي والنحاس
~~والزبيدي فمنعوها لتوغله في الابهام (وصحبه) نقل الخطيب بإسناده عن الإمام
~~أحمد قال " أصحاب رسول الله (ص) كل من صحبة سنة أو شهرا أو يوما أو ساعة أو
~~رآه فهو من أصحابه " وهذا مذهب أهل الحديث نقله عنهم البخاري وغيره. وجمع
~~بينهما ردا على المبتدعة الذين يوالون الآل دون الصحب، وأهل السنة
~~يوالونهما. وقدم الآل للامر بالصلاة عليهم في حديث " كيف نصلي عليك؟ "
~~(أجمعين) تأكيد للآل والصحب لإفادة الإحاطة والشمول (وتابعيهم) أي تابعي
~~الصحب، يقال: تبعه من باب ضرب وسلم إذا مشى خلفه وأمر به فمضى معه (بإحسان)
~~في الاعتقاد والأقوال والأفعال (إلى يوم الدين) أي القيامة لأنه يوم الجزاء
~~تجد كل نفس ما عملت (وسلم) من السلام، وهو التحية أو السلامة من النقائص
~~والرذائل (تسليما) مصدر مؤكد.
# (أما بعد) يؤتى بها للانتقال من أسلوب آخر استحبابا في الخطب والمكاتبات،
~~لأنه (ص) ان يقولها في خطبه وشبهها. نقله عنه خمسة وثلاثون صحابيا. ذكر في
~~شرح التحرير. ذكر ابن قندس في حواشي المحرر أن الحافظ عبد القادر الرهاوي
~~رواه في الأربعين التي له عن أربعين صحابيا. وقيل إنها فصل الخطاب الذي
~~أوتيه داود. والصحيح إنه الفصل بين الحق والباطل.
# واختلف في أول من نطق بها. فقيل: داود عليه السلام. وقيل: يعقوب عليه
~~PageV01P017
# السلام. وقيل: يعرب بن قحطان. وقيل: كعب بن لؤي. وقيل: قس بن ساعدة.
~~وقيل:
# سحبان بن وائل. قال الحافظ ابن حجر: والأول أشبه، ويجمع بينه وبين غيره ms0011
~~بأنه بالنسبة إلى الأولية المحضة، والبقية غير الثاني بالنسبة إلى العرب
~~خاصة، ثم يجمع بينها بالنسبة إلى القائل. والثاني ضعيف جدا فلا يحتاج إلى
~~الجمع.
# والمعروف بناء " بعد " على الضم وأجاز بعضهم تنوينها مرفوعة ومنصوبة
~~والفتح بلا تنوين على تقدير المضاف إليه، وهي ظرف زمان وربما استعملت ظرف
~~مكان. و " أما " حرف تفصيل ضمن معنى الشرط (فهذا) إشارة إلى ما استحضره في
~~ذهنه وأقامه مقام الملفوظ المقروء الموجود بالعيان، سواء كانت الخطبة قبل
~~التأليف أو بعده، بناء على أن مسمى الكتاب الألفاظ من حيث دلالتها على
~~المعاني (كتاب) أي مكتوب جامع (في الفقه) وهو لغة: الفهم عند الأكثر،
~~وعرفا. معرفة الأحكام الشرعية الفرعية بالفعل أو القوة القريبة أو الأحكام
~~المذكورة نفسها، والفقيه: من عرف جملة غالبة كذلك بالاستدلال.
# وموضوعة: أفعال العباد من حيث تعلق الأحكام الشرعية بها. ومسائله: ما
~~يذكر في كل باب من أبوابه (على مذهب) بفتح الميم مفعل من ذهب يذهب إذا مضى
~~بمعنى الذهاب أو مكانه أو زمانه، ثم نقل إلى ما قاله المجتهد بدليل ومات
~~قائلا به وكذا ما أجرى مجراه (إمام الأئمة) أي قدوتهم (ومجلي) أي كاشف
~~ومذهب (دجى) جمع دجية والظلمة (المشكلات) جمع مشكلة من أشكل الامر إذا
~~التبس، كشكل وشكل، وشكل الكتاب أي أزال إشكاله (المدلهمة) أي الشديدة
~~الالتباس، من أدلهم الظلام أي كثف واسود، وليلة مدلهمة أي مظلمة (الزاهد)
~~من الزهد، وهو الاعراض بالقلب على الدنيا. وقال الإمام أحمد : الزهد قصر
~~الامل والإياس عما في أيدي الناس. وقسمه إلى ثلاثة أوجه ذكرتها في الحاشية
~~(الرباني) أي المتأله العارف بالله تعالى ومنه قوله تعالى: (ولكن كونوا
~~ربانيين) (آل عمران: 79). (والصديق) البالغ في الصدق وهو ضد الكذب (الثاني)
~~لقب به، لنصرته للسنة وصبره على المحنة، كصبر الصديق الأول أبي بكر رضي
~~الله عنه، قال علي بن المديني: أيد الله هذا الدين برجلين لا ثالث لهما أبو
~~بكر الصديق يوم الردة، وأحمد بن حنبل يوم المحنة. قال إسحاق بن راهويه:
~~لولا أحمد بن حنبل وبذله ms0012 نفسه لما بذلها له لذهب الاسلام. وعن بشر بن
~~الحرث: أنه قيل له حين ضرب أحمد بن حنبل: أبا نصر، لو أنك خرجت فقلت إني عل
~~قول أحمد بن حنبل؟ فقال بشر: أتريدون أن أقوم مقام الأنبياء؟ إن أحمد بن
~~حنبل قام مقام الأنبياء. نقله في المطلع (أبي عبد الله أحمد بن محمد بن
~~حنبل) بن هلال بن أسد بن إدريس بن عبد الله بن حيان بالياء المثناة ابن عبد
~~الله بن أنس بن عوف بن قاسط بن مازن بن شيبان بن ذهل بن ثعلبة بن عكابة بن
~~PageV01P018
# صعب بن علي بن بكر بن وائل بن قاسط بن هنب بكسر الهاء وإسكان النون
~~وبعدها موحدة، ابن أفصى بالفاء والصاد المهملة، ابن دعمي بن جديلة بن أسد
~~بن ربيعة بن نزار بن معد بن عدنان (الشيباني) المروزي البغدادي فكذا ذكره
~~الخطيب الحافظ أبو بكر البغدادي وأبو بكر البيهقي وابن عساكر وابن طاهر.
~~قال الجوهري: وشيبان حي من بكر، وهما شيبانان أحدهما شيبان بن ثعلبة بن
~~عكابة بن صعب بن علي بن بكر بن وائل، والآخر: شيبان بن ذهل بن ثعلبة بن
~~عكابة انتهى. حملت به أمه بمرو وولد ببغداد في ربيع الأول سنة أربع وستين
~~ومائة، ودخل مكة والمدينة والشام واليمن والكوفة والبصرة والجزيرة. وتوفي
~~ببغداد يوم الجمعة ثاني عشر ربيع الأول، والمشهور الاخر، سنة إحدى وأربعين
~~ومائتين، وله سبع وسبعون سنة. وأسلم يوم موته عشرون ألفا من اليهود
~~والنصارى والمجوس. وفضائله كثيرة. ومناقبه شهيرة.
# من مصنفاته المسند ثلاثون ألفا، والتفسير مائة وخمسون ألفا، والناسخ
~~والمنسوخ، والتاريخ، والمقدم والمؤخر في كتاب الله سبحانه، وجوابات القرآن،
~~والمناسك الكبير والصغير. قال القاضي أبو يعلي: إنما اخترنا مذهب أحمد على
~~مذهب غيره من الأئمة، ومنهم من هو أسن منه وأقدم هجرة مثل مالك وسفيان وأبي
~~حنيفة:
# لموافقته الكتاب والسنة والقياس الجلي. فإنه كان إماما في القرآن، وله
~~فيه التفسير العظيم، وكتب من علم العربية ما اطلع به على كثير من معاني
~~كلام الله عز ms0013 وجل (رضي الله عنه) أي أثابه (وأرضاه) أي أحل به رضوانه الذي
~~لا سخط بعده (وجعل جنة الفردوس) بكسر الفاء: هو أعلى درجات الجنة، وأصله
~~بستان الذي يجمع النخل والكرم، وإضافة الجنة إليه كشجر أراك (مأواه) أي
~~مكان إقامته (اجتهدت) أي بذلت وسعي (في تحرير نقوله) أي تهذيب مسائله
~~المنقولة عن الامام أو الأصحاب (واختصارها) إي النقول، وفي نسخة بخطه:
~~واختصاره: أي الكتاب، والاختصار:
# تجريد اللفظ اليسير من اللفظ الكثير مع بقاء المعنى، والايجاز تجريد
~~المعنى من غير رعاية اللفظ (لعدم) أي لأجل عدم (تطويله) لقصور الهمم وكثرة
~~الموانع (مجردا) هذا الكتاب (غالبا عن دليله) وهو لغة: المرشد الحقيقة، وما
~~به الارشاد مجازا أو عرفا: ما يمكن التوصل بصحيح النظر فيه إلى مطلوب خبري
~~(و) مجردا غالبا عن (تعليله) أي ذكر علة الحكم، والعلة لغة: عرض يوجب خروج
~~البدن الحيواني عن الاعتدال الطبيعي، وشرعا: ما أوجب حكما شرعيا لا محالة
~~أو حكمة الحكم أو مقتضيه، وهي أخص من الدليل، إذ كل تعليل دليل ولا عكس،
~~لجواز أن يكون نصا أو إجماعا (على قول واحد) من غير تعرض للخلاف طلبا
~~للاختصار، وكذلك صنعت في شرحه. والقول يعم ما كان رواية عن الامام أو وجها
~~للأصحاب (وهو) أي القول PageV01P019
# الواحد الذي يذكره ويحذف غيره هو (ما رجحه أهل الترجيح) من أئمة المذهب
~~(منهم العلامة) الجامع بين علمي المعقول والمنقول (القاضي) الإمام الفقيه
~~الأصولي المحدث النحوي الفرضي المقرئ (علاء الدين) علي بن سليمان السعدي
~~المرداوي ثم الصالحي المجتهد في التصحيح، أي تصحيح المذهب (في كتبه
~~الانصاف) في معرفة الراجع من الخلاف أربع مجلدات (وتصحيح الفروع) مجلد واحد
~~مفيد بعد الانصاف (والتنقيح) مجلد بديع لم يسبق إلى نظيره. وله أيضا تحرير
~~المنقول في علم الأصول، وشرحه في مجلدين ومولد وكتاب في الأدعية، وشرع في
~~شرح الطوفي. وتوفي ليلة الجمعة سادس جمادى الأولى سنة خمس وثمانين
~~وثمانمائة. وأما صاحب الفروع فهو الامام الأوحد شيخ الاسلام شمس الدين أبو
~~عبد الله محمد بن مفلح المقدسي تلميذ ms0014 أبي العباس بن تيمية، قال في حقه ابن
~~القيم من معاصرته له: ما تحت أديم السماء أعلم بالفقه من شمس الدين بن
~~مفلح، وناهيك بكتابة هذا الجامع. توفي ليلة الخميس ثاني رجب سنة ثلاث وستين
~~وسبعمائة (وربما ذكرت بعض الخلاف) في بعض المسائل (لقوته) تكثيرا للفائدة
~~ولتعلم رتبته (و) ربما (عزوت) أي نسبت (حكما إلى قائله) من العلماء (خروجا
~~من تبعته) قال في القاموس:
# كفرحة وكتابة: الشئ الذي فيه بغية، شبه ظلامة ونحوها انتهى. وقال بعضهم:
~~التبعة ما اتبع به. وقد يكون عزو القول لقائله ارتضاء له وموافقة، كما هو
~~شأن أئمة المذهب، وصرح به ابن قندس في حاشية الفروع (وربما أطلقت الخلاف)
~~في بعض المسائل (لعدم) وقوفي على (مصحح) له من الأئمة المتقدمين (ومرادي
~~بالشيخ) حيث أطلقته (شيخ الاسلام) بلا ريب (بحر العلوم) النقلية والعقلية
~~(أبو العباس أحمد) تقي الدين ابن عبد الحليم ابن شيخ الاسلام مجد الدين أبي
~~البركات عبد السلام بن أبي محمد عبد الله بن أبي القاسم الخضر بن محمد بن
~~الخضر بن علي (بن تيمية) الحراني، ولد يوم الاثنين عاشر - وقيل ثاني عشر -
~~ربيع الأول سنة إحدى وستين وستمائة، وتوفي ليلة الاثنين عشر ذي القعدة سنة
~~ثمان وعشرين وسبعمائة. كان إماما مفردا أثنى عليه الاعلام من معاصريه فمن
~~بعدهم، وامتحن بمحن وخاض فيه أقوام حسدا، ونسبوه للبدع والتجسيم، وهو من
~~ذلك برئ، وكان يرجح مذهب السلف على مذهب المتكلمين، فكان من أمره ما كان،
~~وأيده الله عليم بنصره، وقد ألف بعض العلماء في مناقبه وفضائله قديما
~~وحديثا رحمه الله ونفعنا به.
# " تتمة " إذا أطلق المتأخرون كصاحب الفروع والفائق والاختيارات وغيرهم:
~~الشيخ أرادوا به الشيخ العلامة موفق الدين أبا محمد عبد الله بن قدامة
~~المقدسي، وإذا قيل الشيخان فالموفق والمجد، وإذا قيل: الشارح. فهو الشيخ
~~شمس الدين أبو الفرج عبد الرحمن ابن PageV01P020
# الشيخ أبي عمر المقدسي وهو ابن أخي الموفق وتلميذه، وإذا أطلق القاضي
~~فالمراد به القاضي أبو يعلي محمد بن الحسين بن محمد بن خلف ms0015 بن أحمد الفراء،
~~وإذا قيل: وعنه، أي عن الإمام أحمد رحمه الله، وقولهم نصا: معناه لنسبته
~~إلى الإمام أحمد رحمه الله.
# (وعلى الله) لا على غيره (أعتمد) أي أتكل (ومنه) دون ما سواه (المعونة)
~~أي الإعانة (أستمد) أي أطلب المدد (هو ربي) دون غيره ورب كل شئ مالكه،
~~والرب من أسمائه تعالى، ولا يقال في غيره إلا بالإضافة. وقد قالوه في
~~الجاهلية للملك (لا إله إلا هو) قال تعالى: (لو كان فيهما آلهة الله
~~لفسدتا) (الأنبياء: 22) (عليه توكلت) أي فوضت أمري إلى الله دون ما سواه
~~(وإليه متاب) إي توبتي، وتاب الله عليه وفقه للتوبة.
# مقدمة لم يؤلف الإمام أحمد في الفقه كتابا وإنما أخذ الصحابة مذهبه من
~~أقواله وأفعاله وأجوبته وغير ذلك، وإذا نقل عن الامام في مسألة قولان فإن
~~أمكن الجمع وفي الأصح ولو بحمل عام على خاص ومطلق على مقيد فهما مذهبه، وإن
~~تعذر الجمع وعلم التاريخ فمذهبه الثاني لا غير، صحح في تصحيح الفروع وغيره،
~~وإن جهل التاريخ بمذهبه أقر بهما من الأدلة أو قواعد مذهبه، ويخص عام كلامه
~~بخاصة في مسألة واحدة في الأصح، والمقيس على كلامه مذهبه في الأشهر. وقوله:
~~لا ينبغي، أو لا يصلح، أو استقبحه، أو هو قبيح، أو لا أراه: للتحريم، لكن
~~حمل بعضهم، لا ينبغي: في مواضع من كلامه على الكراهة. وقوله: أكره. أو لا
~~يعجبني، أو لا أحبه، أو لا استحسنه: للندب. قدمه في الرعاية الكبرى والشيخ
~~تقي الدين. وقوله للسائل: يفعل كذا احتياطا للوجوب. قدمه في الرعاية
~~والحاوي الكبير. وقال في الرعايتين والحاوي الكبير وآداب المفتي: الأولى:
~~النظر إلى القرائن في الكل. فإن دلت على وجوب أو ندب أو تحريم أو كراهة أو
~~إباحة حمل قوله عليه، سواء تقدمت أو تأخرت أو توسطت، قال في تصحيح الفروع:
~~وهو الصواب، وكلام أحمد يدل على ذلك انتهى. وأحب كذا، أو يعجبني. أو أعجب
~~إلي: للندب.
# وقوله: أخشى، أو أخاف أن يكون، أو أن لا يجوز أو لا يجوز، وأجبن عنه ms0016
~~مذهبه كقوة كلام لم يعارضه أقوى. وقول أحد صحبه في تفسير مذهبه وإخباره عن
~~رأيه ومفهوم كلامه وفعله مذهبه في الأصح، كإجابته في شئ بدليل. والأشهر قول
~~صحابي، واختار ابن حامد أو قول فقيه. قال في تصحيح الفروع: وهو أقرب إلى
~~الصواب، ويعضده منع الإمام أحمد من اتباع الآراء الرجال. وما انفرد به واحد
~~وقوي دليله، أو صحح الامام خبرا، أو حسنه، أو PageV01P021
# دونه ولم يرده فهو مذهبه قدمه في الرعايتين وغيرهما، وإن ذكر قولين وحسن
~~أحدهما أو علله: فهو مذهبه، بخلاف ما لو فرع على أحدهما. قال في تصحيح
~~الفروع: والمذهب لا يكون بالاحتمال، وإلا فمذهبه أقربهما من الدليل. وإذا
~~أفتى بكم فاعترض عليه فسكت ونحوه لم يكن رجوعا، قدمه في تهذيب الأجوبة،
~~وتابعه الشيخ تقي الدين. قال في تصحيح الفروع: وهو أولى. وما علله بعلة
~~توجد في مسائل فمذهبه فيها كالمعللة، ويلحق ما توقف فيه بما يشبهه. وإن
~~اشتبهت مسألتان أو أكثر مختلفة بالخفة والثقل، فقال في الرعاية الكبرى،
~~وتبعه في الحاوي الكبير: الأولى العمل بكل منهما، لمن هو أصلح له.
# والأظهر عنه هنا التخيير.
# (فائدة) اعلم رحمك الله أن الترجيح إذا اختلف بين الأصحاب إنما يكون ذلك
~~بقوة الدليل من الجانبين. وكل واحد ممن قال بتلك المقالة إمام يقتدي به،
~~فيجوز تقليد والعمل بقوله، ويكون ذلك في الغالب مذهبا لإمامه. لأن الخلاف
~~إن كان للإمام أحمد فواضح، وإن كان بين الأصحاب فهو مقيس على قواعده وأصوله
~~ونصوصه، قاله في الانصاف. PageV01P022
# كتاب الطهارة بدأ بذلك اقتداء بالأئمة، كالشافعي. لأن آكد أركان الاسلام
~~بعد الشهادتين الصلاة، والطهارة شرطها، والشرط مقدم على المشروط. وهي تكون
~~بالماء والتراب. والماء هو الأصل. وبدأ بربع العبادات اهتماما بالأمور
~~الدينية، وتقديما لها على الأمور الدنيوية، وقدموا المعاملات على النكاح
~~وما يتعلق به لأن سبب المعاملات - وهو الأكل والشرب ونحوهما - ضروري يستوي
~~فيه الكبير والصغير، وشهوته مقدمة على شهوة النكاح. وقدموا النكاح على
~~الجنايات والمخاصمات لأن وقوع ذلك في الغالب بعد الفراغ من شهوة البطن ms0017
~~والفرج.
# والكتاب: مصدر بمعنى المكتوب كالخلق بمعنى المخلوق، يقال: كتب، كتبا،
~~وكتابا، وكتابة، ومعناها: الجمع، يقال: كتبت البغلة إذا جمعت: بين شفريها
~~بحلقة أو سير، قال سالم بن دارة:
# لا تأمنن فزاريا خلوت به * على قلوصك واكتبها بأسيار أي واجمع بين
~~شفريها. ومنه الكتيبة، وهي الجيش. والكتابة بالقلم لاجتماع الكلمات
~~والحروف. وأما الكثبة بالمثلثة فالرمل المجتمع.
# واعترض القول بأن الكتاب مشتق من الكتب بأن المصدر لا يشتق من مثله.
# وجوابه: أن المصدر في نحو ذلك أطلق وأريد به اسم المفعول كما تقدم، فكأنه
~~قيل: المكتوب للطهارة، أو المكتوب للصلاة ونحوها، أو أن المراد به الاشتقاق
~~الأكبر، وهو اشتقاق الشئ الذي يناسبه مطلقا، كالبيع مشتق من الباع أي مأخوذ
~~منه، وأن المصدر المزيد مشتق من المصدر المجرد كما نص عليه بعضهم.
~~PageV01P023
# وكتاب الطهارة: خبر مبتدأ محذوف، أي هذا كتاب الطهارة، أو مبتدأ خبره
~~محذوف، أو مفعول لفعل محذوف، وكذا تقدر في نظائره الآتية، (وهي) أي الطهارة
~~لغة: النظافة، والنزاهة عن الأقذار حسية كانت أو معنوية، ومنه ما في الصحيح
~~عن ابن عباس أن النبي (ص) كان إذا دخل على مريض قال: لا بأس، طهور إن شاء
~~الله أي مطهر من الذنوب، والطهارة مصدر طهر يطهر بضم الهاء فيهما، وهو فعل
~~لازم لا يتعدى إلا بالتضعيف. فيقال طهرت الثوب، ومصدر طهر بفتح الهاء
~~الطهر، كحكم حكما، وشرعا: (ارتفاع الحدث) أكبر كان أو أصغر، أي زوال الوصف
~~المانع من الصلاة ونحوها باستعمال الماء في جميع البدن، أو في الأعضاء
~~الأربعة على وجه مخصوص. وعبر بالارتفاع ليطابق بين المفسر والمفسر، ولم
~~يعبر بالرفع - كما عبر به جمع - لأنه تعريف للتطهير لا الطهارة، ولكن سهله
~~كون الطهارة أثره وناشئة عنه، وسمي، الوضوء، والغسل: طهارة لكونه ينقي
~~الذنوب والآثام كما في الاخبار. (وما في معناه) أي معنى ارتفاع الحدث
~~كالحاصل بغسل الميت لأنه تعبدي لا عن حدث، والحاصل بغسل يدي القائم من نوم
~~الليل، والوضوء، والغسل المستحبين والغسلة الثانية والثالثة ونحو ذلك،
~~(وزوال النجس) سواء كانت ms0018 إزالته بفعل فاعل كغسل المتنجس، أو بنفسه كزوال
~~تغير الماء الكثير وانقلاب الخمرة خلا (أو ارتفاع حكم ذلك) أي الحدث وما في
~~معناه والنجس، إما بالتراب كالتيمم عن حدث، أو نجس ببدن، أو عن غسل ميت، أو
~~عن وضوء، أو غسل مسنون، وإما بالأحجار ونحوها في الخارج من سبيل على ما
~~يأتي تفصيله. وأو في كلامه للتنويع. وهذا الحد أجود ما قيل في الطهارة. وقد
~~عرفت بحدود كثيرة وكلها منتقدة، وما حذفه من عبارة التنقيح والمنتهى ليس من
~~الحد، PageV01P024
# بل من المحدود، كما نبه عليه في حاشيته على التنقيح، وقوله: أو ارتفاع
~~حكم ذلك أولى من قولهما: أو ارتفاع حكمهما: لما قدمته في تفسيره، وحيث أطلق
~~لفظ الطهارة في كلام الشارع، إنما ينصرف إلى الموضوع الشرعي، حيث لا صارف،
~~وكذا كل ما له موضوع شرعي ولغوي كالصلاة. فكتاب الطهارة هو الجامع لأحكام
~~الطهارة من بيان ما يتطهر به، وما يتطهر له، وما يجب أن يتطهر منه إلى غير
~~ذلك. و (أقسام الماء ثلاثة) لأنه لا يخلو إما أن يجوز الوضوء به أو لا. فإن
~~جاز فهو الطهور، وإن لم يجز فلا يخلو. إما أن يجوز شربه أو لا، فإن جاز فهو
~~الطاهر، وإلا فهو النجس، أو تقول: إما أن يكون مأذونا في استعماله أو لا،
~~الثاني: النجس. والأول: إما أن يكون مطهرا لغيره أو لا. الأول: الطهور،
~~والثاني الطاهر. وزاد ابن روين المشكوك فيه. وطريقة الشيخ تقي الدين: أنه
~~ينقسم إلى طاهر ونجس. وقال: إثبات قسم طاهر غير مطهر لا أصل له في الكتاب
~~والسنة. القسم (الأول): ماء (طهور) قدمه لمزيته بالصفتين، وهو الطاهر في
~~ذاته المطهر لغيره، فلهذا قال: (بمعنى المطهر) مثل الغسول الذي يغسل به فهو
~~من الأسماء المتعدية، قال تعالى: * (وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به)
~~* وقال (ص): وجعلت لي الأرض مسجدا وطهورا ولو أراد به الطاهر لم يكن له
~~مزية على غيره لأنه طاهر في حق كل أحد. وروى مالك والخمسة وصححه ابن حبان
~~من ms0019 حديث أبي هريرة أن رجلا سأل النبي (ص) عن الوضوء بماء البحر، فقال: هو
~~الطهور ماؤه ولو لم يكن متعديا بمعنى المطهر لم يكن ذلك جوابا للقوم حين
~~سألوه عن الوضوء به، إذ ليس كل طاهر مطهرا. وأما قوله تعالى: * (وسقاهم
~~ربهم شرابا طهورا) * (الانسان 21) فقال ابن عباس: أي مطهرا من الغل والغش.
~~قال في الشرح: PageV01P025
# والنزاع في هذه المسألة لفظي. وقد ذكرت بقية كلامه في الحاشية، قال في
~~الاختيارات: وفصل الخطاب في المسألة أن صيغة التعدي واللزوم أمر مجمل يراد
~~به النحوي، ولم يفرق فيه العرب بين فاعل وفعول، والفقهي: الحكمي. وقد فرق
~~الشرع فيه بين طاهر وطهور، هذا ملخص كلامه. وقال القاضي: فائدة الخلاف أن
~~النجاسة لا تزال بشئ من المائعات غير الماء عندنا، ويجوز عندهم، أي
~~الحنفية. قال الشيخ تقي الدين: ولا تدفع النجاسة عن نفسها، والماء يدفعها
~~لكونه مطهرا. قال وليس طهور معدولا عن طاهر حتى يلزم موافقته له في التعدي
~~واللزوم، بل هو من أسماء الآلات كالسحور والوجور اه‍. وظاهر هذا أن الخلاف
~~معنوي لا لفظي. والطهور بضم الطاء المصدر قاله اليزيدي. وحكي الضم فيهما
~~والفتح فيهما (لا يرفع الحدث) وما في معناه غيره (ولا يزيل النجس الطارئ
~~غيره) أي غير الماء الطهور. وأما التيمم فمبيح لا رافع كما يأتي في بابه،
~~وكذلك الحجر ونحوه في الاستجمار مزيل للحكم فقط، (وهو) أي الماء الطهور
~~(الباقي على خلقته) أي صفته التي خلق عليها من حرارة، أو برودة، أو عذوبة،
~~أو ملوحة، أو غيرها (حقيقة) بأن لم يطرأ عليه شئ، (أو حكما) كالمتغير بمكث
~~أو طحلب، والمتصاعد من بخارات الحمام ثم يقطر. والماء الطهور ما نزل من
~~السماء كالمطر، وذوب الثلج، والبرد لقوله تعالى: * (وينزل عليكم من السماء
~~ماء ليطهركم به) * (الأنفال) وقوله عليه السلام: اللهم طهرني بالثلج والبرد
~~رواه مسلم. وماء الأنهار، والعيون، والآبار، (ومنه) أي من الطهور (ماء
~~البحر) لحديث أبي هريرة السابق، (و) من الطهور (ما استهلك فيه مائع طاهر)
~~بحيث لم يغير كثيرا ms0020 من لونه، أو طعمه، أو ريحه، كما يعلم مما يأتي في أقسام
~~الطاهر، (أو) استهلك فيه (ماء مستعمل يسير) ولم يغيره، فهو باق على
~~طهوريته، لأن ذلك لا يسلبه اسم الماء المطلق. أشبه الباقي على PageV01P026
# خلقته (فتصح الطهارة به ولو كان الماء الطهور لا يكفي لها) أي للطهارة
~~(قبل الخلط) لأن المائع استهلك في الماء فسقط حكمه، أشبه ما لو كان يكفيه
~~فزاده مائعا وتوضأ منه وبقي قدر المائع. وعنه لا تصح الطهارة به، اختاره
~~القاضي في الجامع. وحمله ابن عقيل على أن المائع لم يستهلك. وفرض الخلاف في
~~الرعايتين والفروع في زوال طهورية الماء وعدمه، ورده ابن قندس في حواشي
~~الفروع برد حسن، (ومنه) أي الطهور غير المكروه ماء (مشمس) مطلقا. وما روي
~~عن النبي (ص) أنه قال لعائشة وقد سخنت ماء في الشمس: لا تفعلي فإنه يورث
~~البرص قال النووي: هو حديث ضعيف باتفاق المحدثين، ومنهم من يجعله موضوعا.
~~وكذا حديث أنس أنه سمع النبي (ص) يقول: لا تغتسلوا بالماء الذي سخن بالشمس
~~فإنه يعدي من البرص قال ابن المنجا: غير صحيح، ويعضد ذلك إجماع أهل الطب
~~على أن ذلك لا أثر له في البرص، وأنه لو أثر لما اختلف بالقصد وعدمه، ولما
~~اختص تسخينه في الأواني المنطبعة دون غيرها، (و) منه (متروح بريح ميتة إلى
~~جانبه) قال في الشرح، والمبدع: بغير خلاف نعلمه لأنه تغير مجاورة، (و) منه
~~(مسخن بطاهر) كالحطب نصا لعموم الرخصة، وعن عمر: أنه كان يسخن له ماء في
~~قمقم فيغتسل به. رواه الدارقطني بإسناد صحيح، وعن ابن عمر أنه كان يغتسل
~~بالحميم. رواه ابن أبي شيبة، لأن الصحابة دخلوا الحمام ورخصوا فيه قاله في
~~المبدع، قال: ومن نقل عنه الكراهة علل بخوف مشاهدة العورة، أو قصد التنعيم
~~به، (و) منه (متغير بمكثه) أي الماء الآجن الذي تغير بطول إقامته في مقره
~~باق على إطلاقه، لأنه عليه السلام توضأ بماء آجن، ولأنه تغير عن غير
~~مخالطة. أشبه المتغير بالمجاورة، وحكى ابن المنذر إجماع من ms0021 يحفظ قوله من
~~أهل العلم سوى ابن سيرين، فإنه كره ذلك، وجزم به في الرعاية، (أو) أي ومن
~~الطهور متغير (بطاهر يشق صون الماء عنه كنابت فيه) أي في الماء، (و) ك‍ (-
~~ورق شجر) يسقط في الماء بنفسه، (و) ك‍ (- طحلب و) ك‍ (- سمك ونحوه من دواب
~~البحر وجراد ونحوه مما لا نفس له سائلة) PageV01P027
# كالخنفساء والعقرب والصراصير، إن لم تكن من كنف ونحوها، لأن ذلك يشق
~~الاحتراز عنه. أشبه المتغير بتبن أو عيدان، (و) من المتغير بما يشق صون
~~الماء عنه المتغير في (آنية أدم) أي جلد، (و) آنية (نحاس ونحوه) كحديد، (و)
~~متغير ب‍ (- مقر وممر) من كبريت ونحوه (فكله غير مكروه) لمشقة التحرز من
~~ذلك (كماء الحمام) لما تقدم من أن الصحابة دخلوا الحمام ورخصوا فيه. وظاهره
~~ولو كان وقودها نجسا. قال في المبدع: لأن الرخصة في دخول الحمام تشمل
~~الموقود بالطاهر والنجس (وإن غيره) أي الماء طاهر (غير ممازج كدهن وقطران
~~وزفت وشمع) فطهور، لأن تغيره عن مجاورة مكروه للاختلاف في سلبه الطهورية،
~~لكن القطران قسمه بعض العلماء قسمين:
# ما لا يمازج، والكلام فيه لأنه في معنى الدهن، وما يمازج الماء فيسلبه
~~الطهورية، كسائر الطاهرات الممازجة. ولم أره لأصحابنا لكن كلامهم يدل عليه
~~(وقطع كافور وعود قماري) بفتح القاف منسوب إلى قمار موضع ببلاد الهند، (و)
~~قطع (عنبر إذا لم يستهلك في الماء ولم يتحلل فيه) فطهور مكروه لما تقدم.
~~ومفهوم كلامه: أنه إذا استهلك في الماء، أو انماع فيه وذاب وغير كثيرا من
~~صفة من صفاته أنه يسلبه الطهورية لممازجته له. وقال في المبدع: مفهوم كلامه
~~في المغني والشرح: إن تحلل من ذلك شئ فطاهر وإلا فطهور، فلو خالط الماء بأن
~~دق أو انماع فأقوال اه‍. وقد أوضحت ذلك في الحاشية، (أو) غيره (ملح مائي)
~~فطهور، وهو الماء الذي يرسل على السباخ فيصير ملحا لأن المتغير به منعقد من
~~الماء، أشبه ذوب الثلج، واقتضى ذلك أن الملح المائي لو انعقد من طاهر غير
~~مطهر فحكمه ms0022 كباقي الطاهرات، وأن الملح المعدني كذلك كما صرح به في الثانية
~~في المغني وغيره، لأنه خليط مستغنى غير منعقد من PageV01P028
# الماء، أشبه الزعفران (أو سخن بمغصوب) فطهور لأنه ماء مطلق لم يطرأ عليه
~~ما يسلبه الطهورية، مكروه لاستعمال المغصوب فيه (أو اشتد حره) فطهور لعموم
~~الأدلة، مكروه لأنه يمنع كمال الطهارة. وعليه يحمل النهي عن الوضوء بالماء
~~الحميم إن ثبت، لكونه مؤذيا أو يمنع الاسباغ، (أو) اشتد (برده فطهور مكروه)
~~لما تقدم، (وكذا مسخن بنجاسة) وإن برد كما في الرعاية فيكره مطلقا. لحديث:
~~دع ما يريبك ولأنه لا يسلم غالبا من دخانها وصعوده بأجزاء لطيفة منها. وإن
~~تحقق وصول النجاسة إليه وكان يسيرا نجس كما في المغني وغيره (إن لم يحتج
~~إليه) أي إلى المسخن بالنجاسة. فإن احتيج إليه تعين وزالت الكراهة لأن
~~الواجب لا يكون مكروها. قلت: وكذا حكم كل مكروه احتيج إليه كما يدل عليه
~~كلامه في الاختيارات (ويكره إيقاد النجس) في تسخين الماء وغيره لأنه لا
~~يؤمن تعديه إلى المسخن فينجسه، (و) كذا (ماء بئر في مقبرة) فيكره استعماله
~~مطلقا في أكل وغيره، وكره الامام بقل المقبرة وشوكها، (و) كذا (ماء بئر في
~~موضع غصب، أو) ماء بئر (حفرها) غصب، (أو أجرته) أي الحفر (غصب) فيكره الماء
~~لأنه أثر غصب محرم، (و) كذا (ما ظن تنجيسه) فيكره، بخلاف ما شك في نجاسته
~~فلا يكره، كما صرح به في الشرح، (و) كذا يكره (استعمال ماء زمزم في إزالة
~~النجس فقط) تشريفا له، ولا يكره استعماله في طهارة الحدث، لقول علي: ثم
~~أفاض رسول الله (ص) فدعا بسجل من ماء زمزم فشرب منه وتوضأ رواه عبد الله بن
~~أحمد بإسناد صحيح، وما روي عن زر بن حبيش قال: رأيت العباس قائما عند زمزم
~~يقول: ألا لا أحله لمغتسل، ولكنه لكل شارب حل وبل وروى أبو عبيد في الغريب:
~~أن PageV01P029
# عبد المطلب بن هاشم قال ذلك حين احتفره: محمول على من يضيق على الشراب،
~~وكونه من منبع شريف لا يمنع ms0023 منه كعين سلوان، إلا أن يقال له خصوصية انفرد
~~بها، وهي كونه يقتات به، كما أشار إليه أبو ذر في بدء إسلامه (ولا يكره ما
~~جرى على الكعبة في ظاهر كلامهم) وصرح به بعضهم، قاله في الفروع وفي المبدع،
~~وصرح به غير واحد (فهذا كله يرفع الاحداث) لما تقدم، وهي (جمع حدث، وهو ما)
~~أي وصف يقوم بالبدن (أوجب وضوءا) أي اعتبره الشرع سببا لوجوب الوضوء، ويسمى
~~أصغر (أو) أوجب (غسلا) ويسمى أكبر وأو لمنع الخلو لا الجمع، لأن ما أوجب
~~الغسل أوجب الوضوء غير الموت، ويطلق الحدث على نفس الخارج. قال في الرعاية:
~~والحدث والاحداث ما اقتضى وضوءا أو غسلا أو هما، أو استنجاء أو استجمارا أو
~~مسحا أو تيمما قصدا، كوطئ وبول ونحوهما، غالبا أو اتفاقا، كحيض، ونفاس،
~~واستحاضة ونحوها، واحتلام نائم، ومجنون، ومغمى عليه، وخروج ريح منهم غالبا
~~(إلا حدث رجل وخنثى) بالغ فلا يرتفع (بماء) قليل (خلت به امرأة) مكلفة
~~لطهارة كاملة عن حدث. (ويأتي) في القسم الثاني مفصلا (والحدث ليس) ب‍
~~(نجاسة، بل معنى يقوم بالبدن تمنع معه الصلاة) لأن الطهارة شرط لها مع
~~القدرة، (و) يمنع معه ( الطواف) بالبيت لأنه صلاة، ويمنع معه أيضا مس
~~المصحف ويمنع أيضا قراءة آية فأكثر إن كان أكبر (والمحدث ليس نجسا) من حيث
~~كونه محدثا لأن الحدث ليس بنجاسة (فلا تفسد الصلاة بحمله) لأنه لم يحمل
~~نجسا، (وهو) أي المحدث (من لزمه للصلاة ونحوها) كالطواف ومس المصحف (وضوء
~~أو غسل) مع القدرة، (أو) لزمه لذلك (تيمم لعذر) من عدم الماء، أو عجزه عن
~~استعماله ونحوه مما يأتي في بابه مفصلا. (والطاهر) شرعا: (ضد النجس،
~~والمحدث) إذ الطهارة ارتفاع الحدث وزوال النجس كما تقدم فالطاهر الخالي
~~منهما (ويزيل الأنجاس الطارئة) معطوف على: برفع PageV01P030
# الاحداث لقوله (ص): صبوا على بول الأعرابي ذنوبا من ماء والأنجاس (جمع
~~نجس وهو) لغة: ما يستقذره ذو الطبع السليم وعرفا: (كل عين حرم تناولها)
~~لذاتها (مع إمكانه) أي إمكان التناول، خرج به ما لا يمكن ms0024 تناوله كالصوان
~~لأن المنع من الممتنع مستحيل (لا لحرمتها) مخرج لصيد الحرم والاحرام، (ولا
~~لاستقذارها) كالبزاق والمخاط فالمنع منه لاستقذاره لا لنجاسته (ولا لضرر
~~بها في بدن) احتراز عن السميات من النبات، (أو) ضرر بها في (عقل) خرج به
~~نحو البنج (قاله في المطلع.
# وهي) أي النجاسة المعرفة في كلامه (النجاسة العينية، ولا تطهر بحال) لا
~~بغسل ولا باستحالة، قلت: فلا يرد نحو الخمرة والماء المتنجس، لأنه عين حرم
~~تناولها، لكن لما طرأ كما يأتي تفصيله (وإذا طرأت النجاسة على محل طاهر
~~فنجسته) لبللهما أو لبلل أحدهما (ولو بانقلاب) الطاهر (بنفسه كعصير تخمر)
~~ومني صار نطفة (فمتنجس ونجاسته حكمية يمكن تطهيرها) كانقلاب الخمرة بنفسها
~~خلا، وصيرورة النطفة حيوانا طاهرا، (ويأتي) ذلك في باب إزالة النجاسة. (ولا
~~يباح ماء آبار) ديار (ثمود غير بئر الناقة) لقول ابن عمر: إن الناس نزلوا
~~مع رسول الله (ص) على الحجر أرض ثمود فاستقوا من آبارها وعجنوا به العجين
~~فأمرهم رسول الله (ص): أن يهريقوا ما استقوا من آبارها، ويعلفوا الإبل
~~العجين، وأمرهم أن يستقوا من البئر التي كانت تردها الناقة متفق عليه. (قال
~~الشيخ تقي الدين: وهي البئر الكبيرة التي يردها الحجاج في هذه الأزمنة.
~~انتهى) قال في الهدى في غزوة تبوك: بئر الناقة استمر علم الناس بها قرنا
~~بعد قرن إلى وقتنا هذا، فلا ترد الركوب بئرا غيرها، وهي مطوية محكمة البناء
~~واسعة PageV01P031
# الارجاء آثار العفو عليها بادية لا تشتبه بغيرها. (فظاهره) أي ظاهر القول
~~بتحريم ماء غير بئر الناقة من ديار ثمود (لا تصح الطهارة) أي الوضوء والغسل
~~(به) لتحريم استعماله (كماء مغصوب، أو) ماء (ثمنه المعين حرام) في البيع
~~فلا يصح الوضوء بذلك ولا الغسل به، لحديث: من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو
~~رد قال في المبدع:
# لا تصح الطهارة بماء مغصوب، كالصلاة في ثوب مغصوب انتهى. قلت: فيؤخذ منه
~~تقييده بما إذا كان عالما ذاكرا كما يأتي في الصلاة، وإلا صحت لأنه غير آثم
~~إذن (فيتيمم معه) أي مع ms0025 ماء غير بئر الناقة من ديار ثمود، ومع المغصوب وما
~~ثمنه المعين حرام (لعدم غيره) من المباح، ولا يستعمله لأنه ممنوع منه شرعا،
~~فهو كالمعدوم حسا (ويكره ماء بئر ذروان) وهي التي ألقي فيها سحر النبي (ص)
~~بالمدينة وهي الآن مطمومة تلقى فيها القمامة والعذرات ذكره في الحاشية. (و)
~~يكره ماء بئر (برهوت) بفتح الباء والراء ويقال: برهوت بضم الباء وسكون
~~الراء. روي عن علي: شر بئر على الأرض برهوت، وهي بئر عميقة بحضر موت لا
~~يستطاع النزول إلى قعرها. أخرجه أبو عبيد عن علي، وأخرجه الطبراني في
~~المعجم عن ابن عباس مرفوعا. ذكره ابن الأثير في النهاية وهي البئر التي
~~تجتمع فيها أرواح الفجار ذكره ابن عساكر.
# فصل:
# هو عبارة عن الحجز بين الشيئين، ومنه فصل الربيع، لأنه يحجز بين الشتاء
~~والصيف وهو في كتب العلم كذلك، لأنه حاجز بين أجناس المسائل وأنواعها.
# القسم (الثاني): من أقسام الماء: (طاهر) غير مطهر، وهو أنواع: منها
~~المستخرج بالعلاج (كماء ورد ونحوه) كماء الزهر والخلاف والبطيخ لأنه ليس
~~بماء مطلق (وطهور خالطه طاهر فغيره) أي غير اسمه حتى صار صبغا أو خلا، ذكره
~~في الشرح، فيصير طاهرا غير مطهر PageV01P032
# إلا النبيذ إذا اشتد، أو أتى عليه ثلاثة أيام، فيصير نجسا، ويأتي في باب
~~حد المسكر (في غير محل التطهير، و) إن كان التغير (في محله) أي التطهير فهو
~~(طهور) كما لو تغير الماء بزعفران في محل الوضوء أو الغسل، فهو طهور ما دام
~~في محل التطهير لمشقة التحرز، (أو غلب) الطاهر (على أجزائه) أي الطهور، بأن
~~تكون أجزاء المخالط أكثر من أجزاء الماء حتى يقال، إذا كان المخالط خلا:
~~هذا خل فيه ماء. فيكون الخل أغلب. ولو كان الماء أكثر لقيل: ماء فيه خل،
~~(أو طبخ) الطاهر (فيه) أي في الطهور (فغيره) كماء الباقلا والحمص فطاهر.
~~فإن لم يغيره كما لو صلق فيه بيض فطهور. ولا فرق فيما تقدم بين الطهور
~~الكثير والقليل، (أو وضع فيه) أي الطهور (ما يشق صونه عنه ms0026 قصدا) بأن وضع
~~آدمي عاقل طحلبا، أو ورق شجر ونحوه بماء فتغير به عن ممازجه، (أو) خلط فيه
~~(ملح معدني فغيره) فطاهر (لأنه ليس بماء مطلق) وإنما يقال ماء كذا،
~~بالإضافة اللازمة، بخلاف ماء البحر والحمام ونحوه، فإن الإضافة فيه غير
~~لازمة، (و) لذلك (لو حلف لا يشرب ماء فشربه لم يحنث، ولو وكله في شراء ماء
~~فاشتراه لم يلزم الموكل) لأن اسم الماء المطلق لا يتناوله، ويلزم الوكيل
~~الشراء إن علم الحال، وإلا فله الرد، كما يأتي تفصيله في الوكالة، (ويسلبه)
~~أي الماء (الطهورية إذا خلط يسيره) أي الطهور، فإن كان كثيرا لم يؤثر خلطه
~~وصار الكل طهورا، كالنجس وأولى (بمستعمل) في رفع حدث أكبر أو أصغر، أو
~~إزالة نجاسة من آخر غسلة زالت بها النجاسة، ولا تغير (ونحوه) أي نحو
~~المستعمل في ذلك، كالذي غسل به الميت، لأنه تعبدي، لا عن حدث، والذي غمس أو
~~غسل به يد القائم من نوم الليل (بحيث لو خالفه) أي لو فرض بشئ يخالفه (في
~~الصفة) كاللون والطعم (غيره) أي غير اليسير الطهور، فيصير طاهرا (ولو بلغا)
~~أي الطهور والطاهر، (قلتين) كالطاهر من غير الماء إذا خالط الطهور، (ويقدر
~~المخالف بالوسط. قال) أبو الوفا علي (بن عقيل) بفتح العين: (يقدر) المخالف
~~(خلا) قال المجد: ولقد نحكم، إذ الخل ليس بأولى من غيره. انتهى PageV01P033
# قلت: لعله أراد من حيث كونه وسطا، فيكون الحكم للوسط لا له بخصوصه. وقال
~~في الشرح وما ذكرنا من الخبر أنه (ص) اغتسل هو وعائشة من إناء واحد، تختلف
~~أيديهما فيه، كل واحد يقول لصاحبه: إبق لي فظاهر حال النبي (ص) وأصحابه
~~يمنع من اعتباره بالخل، لسرعة نفوذه وسرايته، فيؤثر قليله في الماء،
~~والحديث دل على العفو عن اليسير مطلقا. فينبغي أن يرجع في ذلك إلى العرف،
~~فما عد كثيرا منع وإلا فلا. وإن شك في كثرته لم يمنع، عملا بالأصل (أو
~~كانا) أي المخلوطان (مستعملين فبلغا) بالخلط (قلتين) فهما باقيان على
~~الاستعمال خلافا لابن عبدوس، (أو غير) الطاهر ms0027 المخالط للطهور، وظاهر كلامه
~~ولو مستعملا (أحد أوصافه) بأن غير (لونه، أو طعمه، أو ريحه، أو) غير (كثيرا
~~من صفة) من صفاته، كلونه، أو طعمه، أو ريحه، فيسلبه الطهورية لأنه ليس بماء
~~مطلق، ولان الكثير بمنزلة الكل. فأشبه ما لو غير كل الصفة.
# و (لا) يسلبه الطهورية إن غير الطاهر المخالط (يسيرا منها) أي من صفة من
~~صفاته (ولو) كان التغير اليسير من صفة (في غير الرائحة) كالطعم أو اللون،
~~لما روت أم هانئ أن النبي (ص) اغتسل من قصعة فيها أثر العجين رواه أحمد
~~وغيره. وعلم من كلامه أنه لو كان التغير اليسير من صفاته الثلاث أثر وكذا
~~من صفتين، على ظاهر ما قدمه في الفروع.
# ولعل المراد إذا كان اليسير من صفتين أو ثلاث يعدل الكثير من صفة واحدة،
~~(ولا) يسلب الطهور طهوريته إذا خلط (بتراب) طهور (ولو وضع قصدا) لأنه طاهر
~~مطهر كالماء، فإن كان مستعملا فكباقي الطاهرات، كما يدل عليه تعليلهم (ما
~~لم يصر) الماء المخلوط بتراب طهور (طينا) فلا تصح الطهارة به لعدم إسباغه
~~وسيلانه على الأعضاء (فإن صفي من التراب فطهور) مطهر لزوال المانع، (ولا)
~~يصير الماء طاهرا بتغيره (بما ذكر في أقسام الطهور) كالمتغير بطول المكث أو
~~ريح ميتة بجانبه، أو بما يشق صون الماء عنه كطحلب، وورق شجر، أو في مقره،
~~أو ممره ونحوه، أو بمجاورة ميتة، أو بما لا يمازجه، كعود قماري، وقطع
~~كافور، ودهن، وشمع ونحوه. (ويسلبه) أي الطهور الطهورية (استعماله) أي
~~اليسير (في رفع حدث) أكبر أو أصغر، فهو طاهر، لأن النبي (ص) صب على جابر من
~~وضوئه رواه PageV01P034
# البخاري، غير مطهر لقول النبي (ص): لا يغتسلن أحدكم في الماء الدائم وهو
~~جنب رواه مسلم من حديث أبي هريرة. ولولا أنه يفيد معنى لم ينه عنه، ولأنه
~~أزال به مانعا من الصلاة، أشبه ما لو أزال به النجاسة، أو استعمل في عبادة
~~على وجه الاتلاف، أشبه الرقبة في الكفارة. وفي أخرى مطهر اختارها ابن عقيل،
~~وأبو البقاء، والشيخ تقي ms0028 الدين، لحديث ابن عباس مرفوعا: الماء لا يجنب رواه
~~أحمد وغيره وصححه الترمذي. وفي ثالثة: نجس.
# كالمستعمل في إزالة النجاسة، وعليها يعفى عما قطر على بدن المتطهر وثوبه،
~~(و) يسلبه الطهورية استعماله في (غسل ميت إن كان) الطهور (يسيرا) لأنه في
~~معنى المستعمل في رفع الحدث، وفيه ما سبق. و (لا) يسلب الطهورية باستعماله
~~فيما ذكر إن كان (كثيرا) لأنه يدفع النجاسة عن نفسه، فهذا أولى (وإن غسل)
~~به (رأسه بدلا عن مسحه) فطهور، وإن قلنا بإجزاء الغسل عن المسح، لأنه مكروه
~~فلا يكون واجبا. صححه ابن رجب في آخر القاعدة الثالثة وقياسه: ما غسل به
~~نحو خف بدلا عن مسحه (أو استعمل في طهارة مستحبة، كالتجديد وغسل الجمعة)
~~والعيدين (والغسلة الثانية والثالثة) في الوضوء والغسل إذا عمت الأولى
~~فطهور، لأنه لم يرفع حدثا، ولم يزل نجسا أشبه التبرد، (أو) استعمل في (غسل
~~ذمية) أو كافرة وغيرها (لحيض ونفاس وجنابة) وعبارة المنتهى: أو غسل كافر،
~~وهي أعم (فطهور) لأنه لم يرفع حدثا لفقد شرطه (مكروه) للاختلاف فيه. وظاهر
~~انتهى. كالتنقيح، والفروع والمبدع، والانصاف وغيرها: عدم الكراهة، لكن ما
~~ذكره متوجه (وإن استعمل) الطهور (في) طهارة (غير مستحبة كالغسلة الرابعة في
~~الوضوء والغسل والثامنة في إزالة النجاسة) بعد زوالها، (و) المستعمل في
~~(التبرد والتنظيف ونحو ذلك فطهور غير مكروه) لعدم الاختلاف فيه (ولو اشترى
~~ماء فبان) أنه (قد توضئ به فعيب لاستقذاره عرفا) قلت: وكذا لو بان أنه
~~PageV01P035
# اغتسل به، أو أزال به نجاسة، وكان من الغسلة الأخيرة مع زوالها، وعدم
~~التغير، أو غسل ميت، وظاهره أيضا: ولو كان الوضوء أو الغسل مستحبا،
~~(ويسلبه) أي اليسير الطهورية (إذا غمس غير صغير ومجنون وكافر) وهو المسلم
~~البالغ العاقل، ولو ناسيا أو مكرها، أو جاهلا في ظاهره كلامهم (يده كلها)
~~إلى الكوع (ولا عضوا من أعضائه غيرها) أي غير اليد كالوجه والرجل (واختار
~~جمع) منهم ابن حامد وابن رزين في شرحه، وجزم به في الكافي وقدمه في
~~الإفادات، وصححه الناظم (أن غمس بعضها ms0029 كغمس كلها) والمذهب ما قدمه كما في
~~الانصاف وغيره - لكن لو نوى غسل يديه وغسل بعض يده فالظاهر أن المنفصل منه
~~طاهر، لأنه استعمل في طهارة واجبة (في ماء يسير) لا كثير (أو حصل) اليسير
~~(فيها) أي في يد غير صغير، ومجنون، وكافر (كلها من غير غمس. ولو باتت) اليد
~~(مكتوفة أو في جراب ونحوه) خلافا لابن عقيل (قائم من نوم ليل) لا نهار
~~خلافا للحسن (ناقض لوضوء) لو كان بخلاف اليسير من قائم وقاعد (قبل غسلها)
~~أي اليد (ثلاثا كاملة) لحديث أبي هريرة يرفعه: إذا استيقظ أحدكم من نومه
~~فلا يغمس يده في الاناء حتى يغسلها ثلاثا فإنه لا يدري أين باتت يده متفق
~~عليه، ولفظه لمسلم. وفي رواية: فليغسل يديه ولأبي داود والترمذي وصححه: من
~~الليل وهو تعبدي. فيجب، وإن شدت يداه أو جعلت في جراب ونحوه، وسواء كان ذلك
~~الغمس أو الحصول (بعد نية غسلها أو قبلها) أي قبل النية لعموم ما سبق (لكن
~~إن لم يجد) من وجبت عليه الطهارة (غيره) أي غير ما غمس فيه القائم من نوم
~~الليل يده، أو حصل في كلها (استعمله) وجوبا. لأن القائل بطهارته أكثر من
~~القائل بطهارته (فينوي رفع الحدث) ويستعمله (ثم يتيمم) ليقع التيمم بعد عدم
~~الماء بيقين وجوبا، لأن حدثه لم يرتفع لأنه بماء طاهر غير مطهر.
# قلت: فإن كانت الطهارة عن خبث استعمله، ثم تيمم إن كانت بالبدن (ويجوز
~~استعماله) أي الماء المستعمل في غسل يدي القائم من نوم الليل (في شرب
~~وغيره) PageV01P036
# كالمستعمل في رفع الحدث، وأولى لطهارته. قلت: ومثله فيما تقدم ما غسل به
~~ذكره وأنثييه لخروج مذي دونه، (ولا يؤثر غمسها) أي يد القائم من نوم الليل
~~(في مائع غير الماء) كاللبن والعسل والزيت، لأنها غير نجسة، لكن يكره غمسها
~~في مائع، وأكل شئ رطب بها. قاله في المبدع (ولو استيقظ محبوس من نومه فلم
~~يدر أهو) أي الاستيقاظ (من نوم ليل أم نهار لم يلزمه غسل يديه) لأنا لا
~~نوجب بالشك، ولم ms0030 يتحقق الموجب (ولو كان الماء في إناء لا يقدر على الصب
~~منه) كحوض مبني، (بل) يقدر (على الاغتراف) منه (وليس عنده ما يغترف به
~~ويداه نجستان، فإنه يأخذ الماء بفيه) إن أمكنه (ويصب على يديه نصا) حتى
~~يطهرهما (أو يبل ثوبا أو غيره فيه) أي الماء (ويصبه على يديه) حتى يطهرهما
~~إن أمكنه ذلك (وإن لم يمكنه) ذلك (تيمم وتركه) لأنه غير قادر على استعماله.
~~أشبه ما لو وجد بئرا ولم يجد آلة يستقي بها منها. فإن لم تكونا نجستين لكن
~~لم يغسلهما من نوم ليل، ففي الشرح من قال: إن غمسهما لا يؤثر، قال: يتوضأ.
~~ومن جعله مؤثرا قال: يتوضأ ويتيمم معه انتهى. ولعله مبني على أن غمس البعض
~~كالكل، وإلا فالظاهر أنه يغترف ببعض يده، ويغسلهما ثلاثا ثم يتوضأ بلا تيمم
~~(وإن نوى جنب ونحوه) كحائض ونفساء وكافر أسلم (بانغماسه كله أو) انغماس
~~(بعضه) من يد أو غيرها (في ماء قليل) لا كثير (راكد أو جار رفع حدثه لم
~~يرتفع) حدثه بذلك. قال في الحاوي الكبير: قال أصحابنا: يرتفع الحدث عن أول
~~جزء يقع منه، أي في الماء، فيحصل غسل ما سواه بماء مستعمل فلا يجزئه،
~~(وصار) الماء (مستعملا بأول جزء انفصل) من المنغمس. والحاصل: أن الحدث
~~يرتفع عن أول جزء لاقى وهو غير معلوم، والماء يصير مستعملا بأول جزء انفصل،
~~كما أن الماء الوارد على محل التطهير يرفع الحدث بمجرد الإصابة ولا يصير
~~مستعملا إلا بانفصاله. فلهذا قال (ك‍) - الماء (المتردد على المحل) أي محل
~~التطهير، فإنه يصير مستعملا بانفصاله. قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة:
~~ما دام الماء يجري على بدن المغتسل وعضو المتوضي على وجه الاتصال فليس
~~بمستعمل حتى ينفصل. فإن انتقل من عضو إلى عضو لا يتصل به، مثل أن يعصر
~~الجنب شعر رأسه على لمعة من بدنه، أو يمسح المحدث رأسه ببلل يده
~~PageV01P037
# بعد غسلها فهو مستعمل في إحدى الروايتين، كما لو انفصل إلى غير محل
~~التطهير، والأخرى ليس بمستعمل وهو أصح ms0031 انتهى. لكن صحح الأولى في الانصاف،
~~ومشى عليه المصنف. وذكر الخلال أن رواية الاجزاء رجع أحمد عنها، واستقر
~~قوله على أن ذلك لا يجزئ (وكذا نيته) أي الجنب (بعد غمسه) أي انغماسه في
~~الماء القليل راكدا كان أو جاريا. قال في الحاوي الكبير: ولو لم ينو
~~الطهارة حتى انغمس به، فقال أصحابنا: يرتفع الحدث عن أول جزء يرتفع منه،
~~فيحصل غسل ما سواه بماء مستعمل انتهى. فقطع بأنه يصير مستعملا بأول جزء
~~انفصل، وعزاه إلى الأصحاب، فيحمل كلام المصنف على هذا.
# هكذا قال في تصحيح الفروع. وقال المجد: الصحيح عندي أنه يرتفع حدثه عقب
~~نيته، لوصول الطهور إلى جميع محله بشرطه في زمن واحد، فلا تعود الجنابة
~~بصيرورته مستعملا بعد. وقد أوضحت المسألة في الحاشية (ولا أثر لغمسه) أي
~~الجنب بدنه، أو بعضه في ماء قليل (بلا نية رفع حدث، كمن نوى التبرد أو) نوى
~~(إزالة الغبار، أو) نوى (الاغتراف، أو فعله عبثا) لأنه لم يزل مانعا (وإن
~~كان الماء الراكد كثيرا كره أن يغتسل فيه) لحديث أبي هريرة مرفوعا: لا
~~يغتسلن أحدكم في الماء الراكد وهو جنب رواه مسلم. (ويرتفع حدثه) أي الجنب
~~(قبل انفصاله عنه) أي الماء لوصول الطهور إلى محله بشرطه (ويسلبه) أي الماء
~~(الطهورية اغترافه) أي الجنب (بيده أو فمه أو وضع رجله أو غيرها) من أعضائه
~~(في) ماء (قليل بعد نية غسل واجب) لاستعماله في رفع الحدث عن أول جزء يلاقى
~~من المغموس، كما تقدم. ولا يرتفع الحدث عنه لأن ذلك الجزء غير معلوم (ولو
~~اغترف المتوضئ بيده بعد غسل وجهه) لا قبله لاعتبار الترتيب (من) ماء (قليل)
~~لا كثير (ونوى رفع الحدث عنها فيه) أي في القليل (سلبه) ذلك الفعل
~~(الطهورية) لأنه استعمل في رفع حدث (كالجنب).
# ولم يرتفع حدث اليد، لما تقدم (وإن لم ينو) المتوضئ (غسلها فيه) أي في
~~القليل (فطهور) ولو لم ينو الاغتراف، بخلاف الجنب (لمشقة تكرره) أي الوضوء
~~بخلاف الغسل (ويصير الماء في الطهارتين) الكبرى والصغرى (مستعملا بانتقاله
~~من ms0032 عضو إلى) عضو (آخر PageV01P038
# بعد زوال اتصاله) عن العضو (لا بتردده على الأعضاء المتصلة) لأن بدن
~~الجنب كالعضو الواحد، فانتقال الماء من عضو إلى آخر كتردده على عضو واحد،
~~بخلاف أعضاء المحدث، فإنها متغايرة. ولذلك اعتبر لغسلها الترتيب (وإن غسلت
~~به) أي الطهور (نجاسة فانفصل متغيرا بها) فنجس. لقوله عليه السلام: الماء
~~طهور لا ينجسه شئ إلا ما غلب على لونه وطعمه وريحه والواو هنا بمعنى أو.
~~(أو) انفصل غير متغير (قبل زوالها) أي النجاسة، كالمنفصل من السادسة فما
~~دونها (وهو يسير، فنجس) لأنه ملاق لنجاسة لم يطهرها. أشبه ما لو وردت عليه
~~(وإن انفصل) القليل (غير متغير بعد زوالها) أي النجاسة كالمنفصل (عن محل
~~طهر، أرضا كان) المحل (أو غيرها فطهور، إن كان قلتين) فأكثر لقوله عليه
~~السلام: إذا بلغ الماء قلتين لم يحمل الخبث وعدم سلب الطهورية أولى (وإلا)
~~أي وإن كان دون قلتين (فطاهر) لأن النبي (ص) أمر أن يصب على بول الأعرابي
~~ذنوب من ماء متفق عليه. ولولا أنه يطهر لكان تكثيرا للنجاسة. ولا فرق بين،
~~أن تنشف أعيان البول أو لا. لأنه عليه السلام لم يفرق بين نشافه وعدمه.
~~والظاهر أنه إنما أمر عقب البول، ذكره في الشرح. وغير الأرض يقاس عليها،
~~ولأنه بعض المتصل، وهو طاهر بالاجماع (وإن خلت امرأة) مكلفة (ولو كافرة)
~~حرة أو أمة (لا) إن خلت به (مميزة) أو مراهقة (أو خنثى مشكل) لاحتمال أن
~~يكون رجلا (بماء) متعلق بخلت (لا) إن خلت (بتراب تيممت به) فلا تؤثر خلوتها
~~به لعدم النص (دون قلتين) صفة لماء (لطهارة كاملة) لا لبعض طهارة (عن حدث)
~~أصغر أو أكبر (لا) عن (خبث وشرب وطهر مستحب فطهور) لأنه لم يوجد ما يسلبه
~~ذلك، فوجب بقاؤه على ما كان عليه (ولا يرفع حدث رجل) لان PageV01P039
# النبي (ص) نهى أن يتوضأ الرجل بفضل طهور المرأة رواه الترمذي وحسنه وصححه
~~ابن حبان. وأما حديث مسلم: كان رسول الله (ص) يغتسل بفضل ميمونة فمحمول على
~~أنها لم تخل به، ms0033 كما أن الأول محمول على ما إذا خلت به، جمعا بين الأحاديث.
~~أشار إليه ابن المنجا. ووجه المنع قول عبد الله بن سرخس توضأ أنت ههنا وهي
~~ههنا فإذا خلت به فلا تقربنه رواه الأثرم.
# تنبيه: عبارة المقنع وغيره. ولا يجوز للرجل الطهارة به، فعمومه يتناول
~~الطهارة عن حدث أصغر أو أكبر، والوضوء والغسل المستحبين وغسل الميت (و)
~~يرفع أيضا ما خلت به المرأة حدث (خنثى مشكل) احتياط لاحتمال أن يكون رجلا.
~~فإن قلت: فهلا أثرت خلوة الخنثى به احتياطا لاحتمال أن يكون امرأة؟. قلت:
~~لا نمنع بالاحتمال، كما لا ننجس بالشك. وهنا المنع تحقق بالنسبة إلى الرجل،
~~والخنثى يحتمل أن يكون رجلا.
# فمنعناه منه كمن تيقن الحدث وشك في الطهارة (تعبدا) أي المنع للرجل
~~والخنثى من ذلك لأجل التعبد، لما تقدم من الحديث مع عدم عقل المعنى فيه.
~~فليس معللا بوهم النجاسة ولا غيره (ولها) أي للمرأة التي خلت بالماء
~~الطهارة به (ولا لامرأة أخرى) غيرها الطهارة به (ولصبي) مميز أو مراهق
~~(الطهارة به من حدث وخبث، ولرجل الطهارة به من خبث).
# قلت: وغسل ذكره وأنثييه إذا خرج منه المذي ولم يصبهما، لمفهوم الحديث
~~السابق، مع عدم عقل معناه. فلم يقس عليه. وإذا لم يجد الرجل غير ما خلت به
~~المكلفة استعمله ثم تيمم. كما تقدم فيما غمست فيه يد القائم من نوم الليل
~~وأولى، كما أشار إليه في المنتهى (ولها) أي المرأة (الطهارة بما خلا به)
~~الرجل ولو قليلا لعموم الأدلة (وتزول الخلوة إذا شاهدها عند الاستعمال، أو
~~شاركها فيه زوجها أو من تزول به خلوة النكاح). PageV01P040
# قلت: وظاهره ولو أعمى (من رجل أو امرأة أو مميز، ولو كان المشاهد) لها
~~(كافرا) من رجل أو امرأة أو مميز، (وتأتي) خلوة النكاح فيما يقرر الصداق
~~(ولا يكره أن يتوضأ الرجل وامرأته) من إناء واحد، (أو) أن (يغتسلا من إناء
~~واحد) لما تقدم من أنه (ص) اغتسل هو وعائشة من إناء واحد تختلف أيديهما
~~فيه، كل واحد منهما يقول لصاحبه: ms0034 إبق لي (وجميع المياه المعتصرة من
~~النباتات الطاهرة وكل طاهر) من الأقسام السابقة وغيرها (يجوز شربه والطبخ
~~به والعجن) به (ونحوه) كالتبرد به، لقوله تعالى: * (ويحل لهم الطيبات) *
~~(الأعراف 157) (ولا يصح استعماله في رفع الحدث، و) لا في (إزالة النجس، ولا
~~في طهارة مندوبة) لأنه غير مطهر، (والماء النجس لا يجوز استعماله بحال)
~~لقوله تعالى: * (ويحرم عليهم الخبائث) * والنجس خبيث (إلا لضرورة لقمة غص
~~بها، وليس عنده طهور ولا طاهر) لقوله تعالى: * (فمن اضطر غير باغ ولا عاد
~~فلا إثم عليه) * (البقرة 173) (أو لعطش معصوم من آدمي أو بهيمة سواء كانت
~~تؤكل) كالإبل والبقر، (أو لا) كالحمر والبغال، (ولكن لا تحلب) ذات اللبن
~~إذا سقيت النجس (قريبا). قلت: بل بعد أن تسقى طاهرا يستهلك النجس، كما في
~~الزرع إذا سمد بنجس (أو لطفي حريق متلف) لدفع ضرورة (ويجوز بل التراب به)
~~أي بالماء النجس (وجعله) أي التراب (طينا يطين به ما لا يصلى عليه) لأنه لا
~~يتعدى تنجيسه. ولا يجوز أن يطين به نحو مسجد (ومتى تغير الماء) الطهور
~~قليلا كان أو كثيرا (بطاهر ثم زال تغيره) بنفسه أو ضم شئ إليه (عادت
~~طهوريته) لأن السلب للتغير وقد زال، فعاد إلى أصله. وإن زال تغير بعضه عادت
~~طهورية ما زال تغيره (فإن تغير به بعضه فما لم يتغير) منه (طهور) على أصله
~~لعدم ما يزيله عنه.
# فصل:
# القسم (الثالث): من أقسام المياه: (نجس) بفتح الجيم وكسرها وضمها
~~وسكونها، وهو PageV01P041
# لغة: المستقذر ضد الطاهر، يقال: نجس ينجس كعلم يعلم، وشرف يشرف، (وهو)
~~هنا (ما تغير بنجاسة) قليلا كان أو كثيرا، وسواء قل التغير أو كثر (في غير
~~محل التطهير) فينجس إجماعا حكاه ابن المنذر، (و) المتغير بنجاسة (في محله)
~~أي محل التطهير (طهور إن كان) الماء (واردا) على محل التطهير لضرورة
~~التطهير. إذ لو قلنا ينجس بمجرد الملاقاة لم يمكن تطهير نجس بماء قليل. فإن
~~كان الماء مورودا، بأن غمس المتنجس في الماء القليل، تنجس بمجرد الملاقاة،
~~وإن كان الماء كثيرا ms0035 وتغير تنجس، وإلا فلا (فإن تغير بعضه) أي بعض الماء
~~الكثير (فالمتغير نجس) للتغير (وما لم يتغير منه ف‍) - هو (طهور إن كان
~~كثيرا) لخبر القلتين قال في المغني: إذا كان الماء كثيرا فوقع في جانب منه
~~نجاسة فتغير بها، نظرت فيما لم يتغير. فإن نقص عن القلتين فالجميع نجس. لأن
~~المتغير نجس بالتغير والباقي ينجس بالملاقاة انتهى. وإذا كان الماء قلتين
~~فقط وغيرت النجاسة منه قدرا يعفى عنه في نقص القلتين كالرطل والرطلين
~~فالباقي طهور لأنه قلتان (وله استعماله) أي ما لا ينجس إلا بالتغير (ولو مع
~~قيام النجاسة فيه) أي في الماء الكثير (وبينه وبينها) أي النجاسة (قليل)
~~لان تباعد الأقطار وتقاربها لا عبرة به، إنما العبرة بكون غير المتغير
~~كثيرا أو قليلا. ويحكم بطهارة الملاصق للنجاسة إذا كان الماء كثيرا، (وإلا)
~~أي وإن لم يكن الذي لم يتغير بالنجاسة كثيرا (ف‍) - هو (نجس) لملاقاته
~~النجاسة (فإن لم يتغير الماء الذي خالطته النجاسة وهو يسير ف‍) - هو (نجس)
~~لحديث ابن عمر قال: سئل النبي (ص) عن الماء يكون في الفلاة وما ينوبه من
~~السباع والدواب فقال: إذا بلغ الماء قلتين لم ينجسه شئ وفي رواية لم يحمل
~~الخبث رواه الخمسة والحاكم وقال: على شرط الشيخين ولفظه لأحمد وسئل عنه ابن
~~معين، فقال إسناده جيد وصححه الطحاوي. قال الخطابي: ويكفي شاهدا على صحته
~~أن نجوم أهل الحديث صححوه، ولأنه عليه السلام أمر بإراقة الاناء الذي ولغ
~~فيه PageV01P042
# الكلب ولم يعتبر التغير، وعنه لا ينجس إلا بالتغير، اختاره ابن عقيل،
~~وابن المنجا، والشيخ تقي الدين، وفاقا لمالك، لحديث بئر بضاعة صححه أحمد
~~وحسنه الترمذي.
# ويعضده حديث أبي أمامة مرفوعا: الماء لا ينجسه شئ إلا ما غلب على ريحه
~~وطعمه ولونه رواه ابن ماجة والدارقطني، وجوابه حمل المطلق على المقيد،
~~فينجس القليل بمجرد الملاقاة (ولو كانت النجاسة لا يدركها الطرف) أي البصر
~~كالتي بأرجل الذباب خلافا لعيون المسائل، وسواء (مضى زمن تسري فيه) النجاسة
~~(أم لا) لأن النجاسة بالملاقاة لا بالاستهلاك ms0036 (وما انتضح من) ماء (قليل
~~لسقوطها) أي النجاسة (فيه نجس) لأنه بعض المتصل بالنجاسة. وعلم منه أن ما
~~انتضح من كثير طهور (والماء الجاري كالراكد) خلافا لأبي حنيفة (إن بلغ
~~مجموعه) أي الجاري (قلتين دفع النجاسة إن لم تغيره) وإن لم يبلغ قلتين تنجس
~~مجموعه بمجرد الملاقاة، لعموم ما سبق (فلا اعتبار بالجرية) وهي ما أحاط
~~بالنجاسة فوقها وتحتها ويمنة ويسرة. وقال الموفق: وما انتشرت إليه عادة
~~أمامها ووراءها، وعنه كل جرية من جار كمنفرد. فمتى امتدت نجاسة بجار فكل
~~جرية نجاسة مفردة. فيفضي إلى تنجيس نهر كبير بنجاسة قليلة لا كثيرة لقلة ما
~~يحاذي القليلة. إذ لو فرضنا كلبا في جانب نهر وشعرة منه في جانبه الآخر
~~لكان ما يحاذيها لا يبلغ قلتين لقلته فينجس، وما يحاذي الكلب يبلغ قلالا
~~فلا ينجس. وهذا ظاهر الفساد، والتفريع على الأول (فلو غمس الاناء) المتنجس
~~(في ماء جار فهي غسلة واحدة ولو مر عليه جريات) كما لو حركه في الماء
~~الكثير الراكد (وكذلك لو كان) المتنجس (ثوبا ونحوه) مما يتشرب النجاسة
~~(وعصره عقب كل جرية) كما لو عصره في الماء الراكد فغسلة يبنى عليها (ولو
~~انغمس فيه) PageV01P043
# أي في الماء الجاري (المحدث حدثا أصغر للوضوء لم يرتفع حدثه، حتى يخرج
~~مرتبا نصا كالراكد ولو مر عليه أربع جريات ولو حلف لا يقف فيه) أي في هذا
~~الماء وهو جار (فوقف) فيه (حنث) هكذا في القواعد الفقهية ويأتي في باب
~~التأويل. فالحلف لا يحنث بلا نية ولا قصد ولا سبب (وينجس كل مائع) قليلا
~~كان أو كثيرا (كزيت ولبن وسمن) وخل وعسل بملاقاة نجاسة ولو معفوا عنها
~~لحديث الفأرة تموت في السمن، وعنه حكمه كالماء وفاقا لأبي حنيفة، (و) ينجس
~~(كل طاهر كماء ورد ونحوه) من المستخرج بالعلاج (بملاقاة نجاسة ولو معفوا
~~عنها) كيسير الدم (وإن كان كثيرا) قياسا على السمن (وإن وقعت) نجاسة (في
~~مستعمل في رفع حدث، أو) وقعت (في طاهر غيره من الماء) كالمستعمل في غسل
~~ميت، أو غسل يدي ms0037 قائم من نوم ليل، وكالطهور الذي تغير كثير من لونه، أو
~~طعمه، أو ريحه بطاهر (لم ينجس كثيرهما بدون تغير كالطهور) قال في الانصاف
~~على الصحيح في المذهب المنصوص، وقدمه في المغني، وشرح ابن رزين، وابن
~~عبيدان، وصححه ابن منجا في نهايته وغيرهم. ويحتمل أن ينجس، وقدمه في
~~الرعاية الكبرى وقال عن الأول فيه نظر وهو كما قال وأطلقهما في الشرح وابن
~~تميم انتهى. وقطع الثاني في التنقيح وتبعه في المنتهى ووجه الأول
~~PageV01P044
# عموم حديث: إذا بلغ الماء قلتين لم يحمل الخبث وجوابه: أنه غير مطهر.
~~فأشبه الخل (إلا أن تكون النجاسة بول آدمي) كبيرا كان أو صغيرا. وظاهره لو
~~لم يأكل الطعام، (أو عذرته المائعة أو الرطبة أو يابسة فذابت نصا وأمكن
~~نزحه) أي الكثير الطهور، أو الطاهر من الماء على ما ذكره (بلا مشقة) عظيمة
~~نزحه (فينجس) نص عليه في رواية صالح والمروذي وأبي طالب، واختارها الخرقي
~~والشريف والقاضي وابن عبدوس، وأكثر شيوخ أصحابنا. لحديث أبي هريرة يرفعه:
~~لا يبولن أحدكم في الماء الدائم الذي لا يجري، ثم يغتسل فيه هذا لفظ
~~البخاري وقال مسلم ثم يغتسل منه وهذا يتناول القليل والكثير، وهو خاص في
~~البول. وخبر القلتين محمول على بقية النجاسات.
# فحصل الجمع بينهما: والعذرة المائعة كالبول بل أفحش، والرطبة واليابسة
~~إذا ذابت كذلك. وفي الشرح والمبدع: والأولى التفريق بين الرطبة والمائعة
~~(وعنه لا ينجس) الكثير ببول الآدمي ولا عذرته إن لم يتغير (وعليه جماهير)
~~الأصحاب (المتأخرين وهو المذهب عندهم) اختارها أبو الخطاب وابن عقيل،
~~وقدمها السامري، وفي المحرر وغيرهم لخبر القلتين. ولان نجاسة الآدمي لا
~~تزيد على نجاسة بول الكلب وهو لا ينجس القلتين فهذا أولى. وخبر أبي هريرة:
~~لا يبولن أحدكم في الماء الدائم إلى آخره لا بد من تخصيصه، فتخصيصه بخبر
~~القلتين أولى. وعلم منه أن ما يشق نزحه كمصانع طريق مكة لا ينجس بالبول ولا
~~بغيره حتى يتغير (وإذا انضم حسب الامكان) بفتح الحاء والسين (عرفا ولو لم
~~يتصل الصب إلى ماء نجس ms0038 ماء طهور كثير) PageV01P045
# طهره أي صيره طهورا لأن الكثير يدفع النجاسة عن نفسه وعما اتصل به. ولا
~~ينجس إلا بالتغير. وعلم منه أنه لا يطهر بإضافة يسير إليه ولو زال به
~~التغير. لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه، فكذا عن غيره، خلافا لصاحب المستوعب
~~(أو جرى إليه) أي إلى الماء النجس ماء طهور كثير (من ساقية أو نبع) بفتح
~~الباء أي الماء الطهور (فيه) أي في المتنجس (طهره أي صار) المتنجس (طهورا
~~إن لم يبق فيه تغير) قليلا كان أو كثيرا (إن كان متنجسا بغير بول آدمي أو
~~عذرته) لأن المتصل يدفع تلك النجاسة عن نفسه فدفعها عن غيره. فإن كان
~~متغيرا لم يطهر حتى يزول تغيره، (وإن كان) تنجس (بأحدهما) أي ببول الآدمي،
~~أو عذرته (ولم يتغير) بأن لم يشق نزحه (فتطهيره بإضافة ما يشق نزحه) بناء
~~على قول أكثر المتقدمين والمتوسطين. وأما قول المتأخرين فظاهر مما تقدم،
~~(وإن تغير) الماء ببول الآدمي، أو عذرته (وكان مما يشق نزحه فتطهيره بإضافة
~~ما يشق نزحه مع زوال التغير) لأن علة التنجس التغير وقد زال (أو بنزح يبقى
~~بعده ما يشق نزحه) مع زوال التغير قل المنزوح أو كثر. قال ابن عبد القوي في
~~مجمع البحرين: تطهير الماء بالنزح لا يزيد على تحريكه لأن التنقيص والتقليل
~~ينافي ما اعتبره الشرع في دفع النجاسة من الكثرة (أو بزوال تغيره بمكثه)
~~كالخمر تنقلب خلا (وإن كان) المتنجس ببول الآدمي، أو عذرته (مما لا يشق
~~نزحه ف‍) - تطهيره (بإضافة ما يشق نزحه عرفا، كمصانع طريق مكة مع زوال
~~تغيره إن كان) فيه تغير لما تقدم (والمنزوح طهور ما لم يكن متغيرا أو تكن
~~عين النجاسة فيه) حيث زال التغير به وبقي بعده قلتان، لأنه بعض الباقي
~~بعده، فكان طهورا كالذي انفصل منه، وإنما كان المنفصل من غسل النجاسة بعد
~~طهارة المحل طاهرا لأنهم جعلوا للمنفصل عن المحل حكم الماء الباقي في
~~المحل.
# وإذا حكم بطهارة المحل كان البلل الباقي في المحل طاهرا، فكذلك المنفصل ms0039
~~منه، لأنه بعضه. وإن كان المنزوح متغيرا أو كانت عين النجاسة فيه وهو دون
~~القلتين فنجس. قال ابن قندس: والمراد آخر ما نزح الماء وزال معه التغير،
~~ولم يضف إلى غيره من المنزوح الذي لم يزل التغير بنزحه، (ولا يجب غسل جوانب
~~بئر) ضيقة كانت أو واسعة (نزحت) لنجاسة حصلت بها، (ولا) غسل (أرضها) للحرج
~~والمشقة، بخلاف PageV01P046
# رأسها. قلت: ظاهر كلامهم يجب غسل آلة النزح، لكن مقتضى قولهم المنزوح
~~طهور كما تقدم: أن الآلة لا يعتبر فيها ذلك للحرج، وإلا لنبهوا عليه، والله
~~أعلم. (وإن كان الماء النجس كثيرا فزال تغيره بنفسه أو بنزح بقي بعده كثير
~~صار طهورا إن كان متنجسا بغير البول والعذرة على ما تقدم ولم يكن مجتمعا
~~من) ماء (متنجس كل ماء) من المياه التي جمعت (دون قلتين كاجتماع قلة نجسة
~~إلى مثلها) فإذا لم يكن كذلك طهر، لزوال علة النجاسة وهي التغير، كما لو
~~أضيف إليه ماء كثير وزال به تغيره (فإن كان) مجتمعا من متنجس كل منه دون
~~قلتين (ف‍) - هو (نجس) ولو زال تغيره بنفسه أو بنزح بقي بعده كثير، ولا
~~يطهر إلا بإضافة كثير (وككمالهما) أي القلتين (ببول أو نجاسة أخرى) غير
~~البول فإنه لا يطهر إلا بإضافة كثير (وكذا إن اجتمع من نجس وطهور وطاهر
~~قلتان ولا تغير فكله نجس) لأن الطهور دون القلتين لا يدفع النجاسة عن نفسه،
~~فكذا عن غيره، بل أولى (وتطهيره في هذه الصورة هو وماء) نجس قليلا كان أو
~~كثيرا (كوثر بماء يسير بالإضافة) أي بإضافة ما يدفع تلك النجاسة لو وقعت
~~فيه ابتداء عن نفسه (فقط) أي دون إضافة يسير، (و) دون زوال التغير بنفسه،
~~أو بنزح (إن كوثر) هذا الماء المذكور (بماء يسير) لم يطهر، (أو كان)
~~المتنجس (كثيرا فأضيف إليه ذلك) أي ماء يسير (أو) أضيف إليه (غير الماء) من
~~تراب أو نحوه (لم يطهر) بذلك لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه فغيره، أولى.
# فصل:
# (والكثير قلتان فصاعدا) لأن خبر القلتين دل بمنطوقه ms0040 على دفعهما النجاسة
~~عن أنفسهما، وبمفهومه على نجاسة ما لم يبلغهما. فلذلك جعلناهما حدا للكثير،
~~وهما تثنية قلة.
# وهي اسم لكل ما ارتفع وعلا. ومنه قلة الجبل. والمراد هنا الجرة الكبيرة،
~~وسميت قلة لارتفاعها وعلوها، أو لأن الرجل العظيم يقلها بيده أي يرفعها
~~والتحديد وقع بقلال هجر قرية كانت قرب المدينة، لما روى الخطابي بإسناده
~~إلى ابن جريج عن النبي (ص) مرسلا: إذا PageV01P047
# كان الماء قلتين بقلال هجر وفي حديث الاسراء: ثم رفعت إلى سدرة المنتهى
~~فإذا ورقها مثل آذان الفيلة وإذا نبقها مثل قلال هجر رواه البخاري، ولأنها
~~مشهورة الصفة معلومة المقدار، لا تختلف كالصيعان (واليسير دونهما) أي دون
~~القلتين (وهما) أي القلتان (خمسمائة رطل عراقي) لقول عبد الملك بن جريج:
~~رأيت قلال هجر فرأيت القلة تسع قربتين أو قربتين وشيئا. والاحتياط إثبات
~~الشئ وجعله نصفا، لأنه أقصى ما يطلق عليه اسم شئ منكر، فيكون مجموعهما خمس
~~قرب بقرب الحجاز، والقربة تسع مائة رطل عراقية باتفاق القائلين بتحديد
~~الماء بالقرب (تقريبا، فيعفى عن نقص يسير كرطل أو رطلين) عراقية لأن الشئ
~~إنما جعل نصفا احتياطا. والغالب استعماله فيما دون النصف.
# قال في الشرح: فعلى هذا من وجد نجاسة في ماء فغلب على ظنه أنه مقارب
~~للقلتين توضأ منه، وإلا فلا، (و) القلتان (أربعمائة) رطل (وستة وأربعون
~~رطلا وثلاثة أسباع رطل مصري وما وافقه) أي الرطل المصري (من البلدان)
~~كالمدينة ومكة، (و) القلتان (مائة وسبعة أرطال وسبع رطل دمشقي وما وافقه)
~~من البلدان كصيدا وعكة وصفد (وتسعة وثمانون رطلا وسبعا رطل حلبي وما وافقه)
~~كالبيروتي (وثمانون رطلا وسبعا رطل ونصف سبع رطل قدسي وما وافقه) كالنابلسي
~~(وأحد وسبعون رطلا وثلاثة أسباع رطل بعلي وما وافقه) في وزنه من البلاد
~~(ومساحتهما) أي القلتين (مربعا ذراع وربع طولا، وذراع وربع عرضا وذراع وربع
~~عمقا) في مستوى من الأرض ونحوها، (و) مساحتهما (مدورا ذراع طولا وذراعان
~~PageV01P048
# ونصف عمقا. والمراد) بالذراع فيما تقدم (ذراع اليد) أي يد الآدمي
~~المعتدل، وهو أربع وعشرون إصبعا معترضة ms0041 معتدلة قال القمولي الشافعي: وذكر
~~عن الشافعي أنه شبران، وهو تقريب.
# زاد غيره: والشبر ثلاث قبضات. والقبضة أربع أصابع. والإصبع ست شعيرات
~~بطون بعضها إلى بعض. قال في التنقيح: حررت ذلك فيسع كل قيراط عشرة أرطال
~~وثلثي رطل عراقي انتهى. والمراد كل قيراط من الذراع من الربع. وذلك بأن
~~تضرب البسط في البسط، والمخرج في المخرج، وتقسم حاصل البسط على حاصل المخرج
~~يخرج ذرعه فتحفظ قراريطه، وتقسم عليها الخمسمائة، فبسط الذراع والربع خمسة.
~~وقد تكرر ثلاثا طولا، وعرضا، وعمقا. فإذا ضربت خمسة في خمسة والخارج في
~~خمسة بلغ مائة وخمسة وعشرين. والمخرج أربعة، وقد تكرر أيضا ثلاثا. فإذا
~~ضربته كما تقدم بلغ أربعة وستين.
# وهي سهام الذراع فتقسم عليها الحاصل الأول يخرج ذراع وسبعة أثمان ذراع
~~وخمسة أثمان ثمن ذراع. فإذا بسطت ذلك قراريط وجدته سبعة وأربعين قيراطا إلا
~~ثمن قيراط. فاقسم عليها الخمسمائة يخرج ما ذكر. وبذلك يتضح لك عدم اتجاه
~~اعتراض المصنف على المنقح في حاشية التنقيح (والرطل العراقي مائة درهم
~~وثمانية وعشرون درهما وأربعة أسباع درهم) والرطل البعلي تسعمائة درهم،
~~والقدسي ثمانمائة درهم والحلبي سبعمائة درهم وعشرون درهما، والدمشقي ستمائة
~~درهم، والمصري مائة درهم وأربعة وأربعون درهما، وكل رطل اثنتا عشرة أوقية،
~~لا تختلف في سائر البلاد، وأوقية العراقي عشرة دراهم وخمسة أسباع درهم،
~~وأوقية المصري اثنا عشر درهما، وأوقية الدمشقي خمسون درهما، وأوقية الحلبي
~~ستون درهما، وأوقية القدسي ستة وستون درهما، وثلثا درهم، وأوقية البعلي
~~خمسة وسبعون درهما (وهو) أي الرطل العراقي (سبع القدسي وثمن سبعه) لأن سبع
~~القدسي مائة وأربعة عشر درهما وسبعا درهم (وسبع الحلبي وربع سبعه) لأن سبعه
~~مائة ودرهمان وستة أسباع درهم، (وسبع الدمشقي ونصف سبعه) لأن سبعه خمسة
~~وثمانون درهما وخمسة أسباع درهم، (وستة أسباع المصري وربع سبعه) لأن سبعه
~~عشرون درهما وأربعة أسباع درهم، (وسبع البعلي، وهو) أي الرطل العراقي
~~(بالمثاقيل تسعون مثقالا.
# ومجموع القلتين بالدراهم أربعة وستون ألفا ومائتان وخمسة وثمانون درهما
~~وخمسة أسباع درهم) إسلامي، لأنه المراد حيث ms0042 أطلق (فإذا أردت معرفة القلتين
~~بأي رطل فاعرف عدد PageV01P049
# دراهمه) أي دراهم ذلك الرطل الذي أردت معرفة القلتين به (ثم اطرحه) أي
~~عدد دراهمه (من دراهم القلتين مرة بعد أخرى حتى لا يبقى منها) أي من دراهم
~~القلتين (شئ) أو يبقى أقل من دراهم الرطل (واحفظ الأرطال المطروحة فما كان)
~~أي وجد من عدد الطروحات (فهو مقدار القلتين بالرطل الذي طرحت به) إن لم يبق
~~شئ من دراهم الرطل (وإن بقي) من دراهم القلتين (أقل من) دراهم ال‍ (رطل)
~~الذي طرحت به (فانسبه منه، ثم اجمعه إلى المحفوظ) فما كان فهو مقدار
~~القلتين.
# فصل:
# (وإن شك في نجاسة ماء أو غيره) كثوب أو إناء (ولو) كان الشك في نجاسة ماء
~~(مع تغير) الماء بنى على أصله، لحديث: دع ما يريبك إلى ما لا يريبك والتغير
~~يحتمل أن يكون بمكثه أو نحوه، (أو) شك في (طهارته) وقد تيقن نجاسته قبل ذلك
~~(بنى على أصله) الذي كان متيقنا قبل طرو الشك. لأن الشئ إذا كان على حال
~~فانتقاله عنها يفتقر إلى عدمها ووجود الأخرى. وبقاؤها وبقاء الأولى لا
~~يفتقر إلا إلى مجرد البقاء، فيكون أيسر من الحديث وأكثر، والأصل إلحاق
~~الفرد بالأعم الأغلب (ولا يلزمه السؤال) عما لم يتيقن نجاسته، لأن الأصل
~~طهارته (ويلزم من علم نجاسته إعلام من أراد استعماله) في طهارة أو شرب أو
~~غيره (إن شرطت إزالتها) أي تلك النجاسة (للصلاة) لأنه من باب الأمر
~~بالمعروف والنهي عن المنكر. فيجب بشروطه. ومفهوم كلامه إن لم تشترط إزالتها
~~للصلاة كيسير الدم وما تنجس به لم يجب إعلامه لأن عبادته لا تفسد باستعماله
~~في غير طهارة، وهذا أحد احتمالات ثلاثة أطلقها في الفروع، وضعفه في تصحيح
~~الفروع وصوب أنه يلزمه مطلقا، وقال: قدمه في الرعاية الكبرى انتهى. وهو
~~ظاهر ما قطع به في المنتهى (وإن احتمل PageV01P050
# تغير الماء بشئ فيه) أي في الماء (من نجس أو غيره عمل به) أي بذلك
~~الاحتمال لأن ما حصل في الماء وأمكن تغير الماء به ms0043 سبب، فيحال الحكم عليه،
~~والأصل عدم ما سواه.
# وإن لم يحتمل تغير الماء بما وقع فيه لكثرة الماء وقلة الساقط فيه لم
~~يؤثر لأنه لا يصلح هنا سببا، أشبه ما لو لم يقع فيه شئ، ولو كان بئر الماء
~~ملاصقا لبئر فيها بول أو غيره من النجاسات وشك في وصوله إلى الماء فالماء
~~طاهر بالأصل. وإن أحب علم حقيقة ذلك فليطرح في البئر النجسة نفطا فإن وجد
~~رائحته في الماء علم وصوله إليه وإلا فلا. وإن وجده متغيرا تغيرا يصلح أن
~~يكون منها ولم يعلم له سبب آخر فهو نجس لما سبق. ولو وجد متغيرا في غير هذه
~~الصورة ولم يعلم سبب تغيره فهو طاهر. وإن غلب على ظنه نجاسته، ذكره في
~~الشرح، (وإن احتملهما) أي التغير بالطاهر والنجس (فهو طاهر) أي مطهر،
~~استصحابا للأصل، لعدم تحقق خروجه عنه. وإذا كان الماء قلتين وفيه نجاسة
~~فغرف منه بإناء فالذي في الاناء طاهر والباقي نجس، إن كان الاناء كبيرا
~~يخرجه عن التقريب. وإن ارتفعت النجاسة في الدلو فالماء الذي في الاناء نجس.
~~والباقي طاهر. هذا معنى كلام ابن عقيل (وإن أخبره عدل مكلف ولو) كان (امرأة
~~وقنا) الواو بمعنى أو. (ولو) كان المخبر (مستور الحال) لأنه خبر لا شهادة،
~~(أو) كان (ضريرا لأن للضرير طريقا إلى العلم بذلك) أي بالنجاسة (بالخبر
~~والحس) أي بأن يكون أخبره عدل بنجاسة، أو أحس بنجاسته بحاسة غير البصر (لا)
~~إن أخبره (كافر وفاسق) ظاهر الفسق (ومجنون وغير بالغ) ولو مميزا (بنجاسته)
~~أي الماء أو غيره (قبل) أي وجب عليه قبول خبره، والعمل به، فيكف عن
~~استعماله لعلمه بنجاسته، (إن عين) المخبر (السبب) فإن لم يعينه لم يلزمه
~~قبوله، لجواز أن يكون نجسا عند المخبر دون المخبر، لاختلاف الناس في سبب
~~نجاسة الماء. وقد يكون إخباره بنجاسته على وجه التوهم كالوسواس فلذلك اعتبر
~~التعيين. وإن كان المخبر فقيها موافقا، كما نقل عن إملاء التقي الفتوحي.
~~ولا يلزم السؤال عن السبب، قدمه في الفائق. PageV01P051
# قلت: وكذا إذا ms0044 أخبره بما يسلبه الطهورية مع بقاء الطهارة، فيعمل المخبر
~~بمذهبه فيه. (فإن أخبره) العدل المكلف (أن كلبا ولغ) من باب نفع، أي شرب
~~بأطراف لسانه (في هذا الاناء ولم يلغ في هذا) الاناء، (وقال) عدل مكلف
~~(آخر) أي غير الأول (لم يلغ في الأول، وإنما ولغ في الثاني قبل) المخبر
~~وجوبا (قول كل واحد منهما في الاثبات دون النفي. ووجب اجتنابهما) أي
~~الإنائين (لأنه يمكن صدقهما لكونهما) أي الولوغين (في وقتين) مختلفين اطلع
~~كل واحد من العدلين على أحدهما دون الآخر (أو عينا كلبين) بأن قال أحدهما
~~ولغ فيه هذا الكلب دون هذا الكلب وعاكسه الآخر، فيقبل خبرهما ويكف عنهما،
~~لأن كلا منهما مثبت لما نفاه الآخر، والمثبت مقدم لأن معه زيادة علم، (وإن
~~عينا كلبا واحدا و) عينا (وقتا لا يمكن شربه فيه منهما تعارضا وسقط قولهما)
~~لأنه لا يمكن صدقهما، ولا مرجح لأحدهما، كالبينتين إذا تعارضتا، (ويباح
~~استعمال كل واحد منهما) لأن الأصل الطهارة ولم يثبت ما يرفعه (فإن قال
~~أحدهما: شرب من هذا الاناء، وقال الآخر: لم يشرب منه قدم قول المثبت) لما
~~سبق (إلا أن يكون) المثبت (لم يتحقق شربه، مثل الضرير الذي يخبر عن حسه
~~فيقدم قول البصير) لرجحانه بالمشاهدة واستصحابه بالأصل الطهارة، (وإن) علم
~~نجاسة الماء الذي توضأ منه، و (شك هل كان وضوؤه قبل نجاسة الماء أو بعدها
~~لم يعد) أي لم تجب عليه الإعادة لأن الأصل الطهارة. قال في الفروع: لكن
~~يقال: شكه في القدر الزائد، كشكه مطلقا. فيؤخذ من هذا لا يلزمه أن يعيد إلا
~~ما تيقنه بماء نجس، وهو متجه، كشكه في شرط العبادة بعد فراغها. وعلى هذا لا
~~يغسل ثيابه وآنيته. ونص أحمد يلزمه انتهى. وإن علم أن النجاسة كانت قبل
~~وضوئه ولم يعلم أكان دون القلتين، أو كان قلتين فنقص بالاستعمال أعاد، لأن
~~الأصل نقص الماء، (وإن شك في كثرة ماء وقعت فيه نجاسة) ولم تغيره (فهو نجس)
~~لأن اليقين كونه دون القلتين، (أو) شك (في نجاسة عظم) ms0045 وقع في ماء أو غيره
~~(فهو طاهر) استصحابا للأصل، (أو) شك (في) طهارة (روثة) وقعت في ماء أو غيره
~~(فطاهرة) لما تقدم. نقله حرب وغيره فيمن وطئ روثة، فرخص فيه إذا لم يعلم ما
~~PageV01P052
# هي، (أو) شك (في جفاف نجاسة على ذباب أو غيره، فيحكم بعدم الجفاف) لأنه
~~الأصل. (أو) شك (في ولوغ كلب أدخل رأسه في إناء ثم) وجد، وفي بعض نسخ
~~الفروع: وثم أي هناك - وجد (بفيه رطوبة فلا ينجس) لأن الأصل عدم الولوغ
~~(وإن أصابه ماء ميزاب ولا أمارة) على نجاسته (كره سؤاله) عنه لقول عمر
~~لصاحب الحوض:
# لا تخبرنا (فلا يلزم جوابه) وأوجبه الأزجي إن علم نجاسته، قال في
~~الانصاف:
# وهو الصواب (وإن اشتبه طهور مباح بنجس، أو) اشتبه طهور مباح (بمحرم لم
~~يتحر، ولو زاد عدد الطهور) أو المباح، خلافا لأبي علي النجاد لأنه اشتبه
~~المباح بالمحظور في موضع لا تبيحه الضرورة، كما لو اشتبهت أخته بأجنبيات،
~~أو كان أحدهما بولا لان البول لا مدخل له في التطهير، (أو) أي ولو كان
~~(النجس غير بول) فلا يتحرى. وإذا علم النجس استحب إراقته، ليزيل الشك عن
~~نفسه (ووجب الكف عنهما) أي المشتبهين احتياطا للحظر. (كميتة) اشتبهت
~~(بمذكاة لا ميتة في لحم مصر أو قرية) قال أحمد: أما شاتان لا يجوز التحري،
~~فأما إذا كثرت فهذا غير هذا. ونقل الأثرم أنه قيل له: فثلاثة؟
# قال: لا أدري. (ويتيمم) من عدم طهور غير المشتبه (من غير إعدامهما ولا
~~خلطهما) خلافا للخرقي، لأنه عادم للماء حكما (لكن إن أمكن تطهير أحدهما
~~بالآخر) بأن يكون الطهور قلتين فأكثر وعنده إناء يسعهما (لزم الخلط) ليتمكن
~~به من الطهارة الواجبة (وإن علم النجس بعد تيممه وصلاته فلا إعادة) كمن
~~تيمم لعدم الماء، ثم وجده بعد أن صلى.
# وعلم منه أنه إذا علم في الصلاة وجب القطع والطهارة والاستئناف، وكذا
~~الطواف (وإن توضأ من أحدهما فبان أنه الطهور لم يصح وضوؤه) كما لو صلى قبل
~~أن يعلم دخول الوقت فصادفه، وظاهره سواء تحرى ms0046 أو لا، خلافا للإنصاف، حيث
~~قال: من غير PageV01P053
# تحر. وعارضه في شرح المنتهى، (ويلزم التحري ل‍) - حاجة (أكل وشرب) لأنه
~~حال ضرورة (ولا يلزمه غسل فمه بعده) أي بعد الأكل والشرب، إذا وجد طهورا
~~استصحابا لأصل الطهارة، وكذا لو تطهر من أحدهما لا يلزم غسل أعضائه وثيابه
~~استصحابا للأصل.
# وقال ابن حمدان: يجب، وعلم منه أنه لا يجوز أن يأكل أو يشرب بلا تحر،
~~(ولا يتحرى) من اشتبه عليه طاهر بنجس (مع وجود غير مشتبه) لعدم الحاجة إليه
~~(وإن توضأ بماء، ثم علم نجاسته أعاد ما صلاه) من الفروض لبطلانه (حتى يتيقن
~~براءته) ليخرج من العهدة بيقين، (وما جرى من الماء على المقابر فطهور، إن
~~لم تكن نبشت) للحكم بطهارتها إذن، (وإن كانت) المقابر (قد تقلب ترابها فإن
~~كانت أتت عليها الأمطار طهرت، قاله في النظم) لأن إزالة النجاسة لا يعتبر
~~لها نية، والأرض تطهر بالمكاثرة بالماء، (وإلا) أي وإن لم تكن أتت عليها
~~الأمطار (فهو نجس إن تغير بها) أي بالنجاسة لما تقدم، (أو) لم يتغير، لكن
~~(كان قليلا) فينجس لملاقاته النجاسة. قلت: مقتضى ما سبق أنه طاهر لأنه ورد
~~على محل التطهير فلا ينجس بالملاقاة، والمنفصل عن الأرض بعد زوال النجاسة
~~طاهر كما تقدم في القسم الثاني، فيحمل كلامه على ما إذا كانت عين النجاسة
~~موجودة (وإن اشتبه طاهر بنجس غير الماء كالمائعات) من خل ولبن وعسل
~~(ونحوهما حرم التحري بلا ضرورة) ويجوز معها، وحيث جاز التحري عند الضرورة
~~ولم يظهر له شئ تناول من أحدهما للضرورة (وإن اشتبه طاهر) غير مطهر (بطهور
~~لم يتحر) أي لم يجتهد في الطهور منهما، كما لو اشتبه الطهور بالنجس (وتوضأ
~~منهما وضوءا واحدا، من هذا غرفة ومن هذا غرفة يعم بكل غرفة المحل) من محال
~~الوضوء، ليؤدي الفرض بيقين. ويجوز له هذا (ولو كان عنده طهور بيقين) لأنه
~~توضأ من ماء طهور بيقين (وصلى صلاة واحدة) أي فلا يلزمه أن يصلي الفرض
~~PageV01P054
# مرتين. (ولو توضأ من واحد) منهما (فقط ثم بان ms0047 أنه مصيب أعاد) ما صلاه
~~لعدم صحة وضوئه قلت: والغسل فيما تقدم كالوضوء. وكذا إزالة النجاسة (ولو
~~احتاج إلى شرب تحرى وشرب الطاهر عنده) أي ما ظهر له أنه الطاهر، (وتوضأ
~~بالطهور، ثم تيمم معه احتياطا، إن لم يجد طهورا غير مشتبه) ليحصل له اليقين
~~(وإن اشتبهت ثياب طاهرة مباحة ب‍) - ثياب (نجسة) أو بثياب (محرمة ولم يكن
~~عنده ثوب طاهر) بيقين، (أو) ثوب (مباح بيقين لم يتحر) لما تقدم في اشتباه
~~الطهور بالنجس (وصلى في كل ثوب صلاة واحدة) يكررها (بعدد) الثياب (النجسة
~~أو المحرمة، وزاد) على عدد النجسة، أو المحرمة (صلاة) ليصلي في ثوب طاهر
~~يقينا (ينوي بكل صلاة الفرض) احتياطا، كمن نسي صلاة من يوم. وفرق أحمد بين
~~ما هنا، وبين القبلة، والأواني بأن الماء يلصق ببدنه فيتنجس به، وأنه يباح
~~صلاته فيه عند العدم، بخلاف الماء النجس. قال القاضي: ولان القبلة يكثر
~~الاشتباه فيها، والتفريط هنا حصل منه بخلافها ولان لها أدلة تدل عليها،
~~بخلاف الثياب. وقوله: ينوي بكل صلاة الفرض، يعني لأنها معادة. والظاهر أنه
~~تكفي نيتها ظهرا مثلا، إذ لا تتعين الفريضة، كما يأتي في باب النية، (وإن
~~جهل) من اشتبهت عليه الثياب (عددها) أي عدد النجسة أو المحرمة (صلى) فرضه
~~في كل ثوب منها. فيصلي في ثوب بعد آخر (حتى يتيقن أنه صلى في ثوب طاهر أو
~~مباح) ينوي بكل صلاة الفرض كما تقدم، ليخرج من الواجب بيقين، وظاهره: ولو
~~كثرت، لأنه يندر جدا. وقال ابن عقيل: يتحرى في أصح الوجهين دفعا للمشقة.
~~وإن اشتبه مباح بمكروه اجتهد. ويحتمل أن يصلي فيما شاء بدونه. ويحتمل أن
~~يصلي بكل ثوب صلاة. وإن صلى بهما معا كره. قاله في الرعاية الصغرى (وكذا
~~حكم الأمكنة الضيقة) إذا تنجس بعضها واشتبهت ولا بقعة طاهرة بيقين. فإذا
~~تنجست زاوية من بيت وتعذر خروجه منه وما يفرشه عليه صلى الفرض مرتين في
~~زاويتين. وإن تنجس زاويتان صلى ثلاث مرات في ثلاث زوايا، وهكذا (ويصلي في
~~فضاء واسع حيث شاء ms0048 بلا تحر) كصحراء وحوش كبير تنجس بعضه واشتبه (ولا تصح
~~إمامة من اشتبهت عليه الثياب) أو البقعة الضيقة (الطاهرة بالنجسة) لأنه
~~عاجز عن شرط الصلاة، وهو الطاهر المتيقن، (وإن اشتبهت أخته) PageV01P055
# أو نحوها من محارمه (بأجنبية أو أجنبيات لم يتحر للنكاح) أي لم يجز له
~~التحري للنكاح منهن (وكف عنهن) احتياطا للحظر، (و) إن اشتبهت أخته ونحوها
~~(في قبيلة كبيرة، و) في (بلدة كبيرة) الواو بمعنى أو، ف‍ (- له النكاح)
~~منهن (من غير تحر) أي ولم يلزمه أن يتحرى.
# ونظيره ما تقدم في الميتة والمذكاة (ولا مدخل للتحري في العتق والطلاق)
~~فإذا طلق واحدة من نسائه، أو أعتق واحدة من إمائه، ثم نسيها، أو كانت
~~ابتداء مبهمة أقرع بينهن، كما يأتي. ولا تحري. والتحري والاجتهاد والتوخي
~~متقاربة. ومعناها بذل المجهود في طلب المقصود.
# ولما كان الماء جوهرا سيالا احتاج إلى بيان أحكام أوانيه عقبه، فقال:
# باب الآنية الباب معروف، وقد يطلق على الضف، وهو ما يدخل منه إلى المقصود
~~ويتوصل به إلى الاطلاع عليه، ويجمع على أبواب. وفي الازدواج على أبوبة
~~(وهي) أي الآنية لغة وعرفا: (الأوعية) وهي ظروف الماء ونحوها. والآنية جمع
~~إناء كسقاء. وأسقية، ووعاء وأوعية وجمع الآنية: أوان. والأصل أأني أبدلت
~~الهمزة الثانية واوا، كراهية اجتماع همزتين كآدم وأوادم، وهو مشتق من
~~الأدمة أو من أديم الأرض وهو وجهها (كل إناء طاهر يباح اتخاذه واستعماله
~~ولو كان ثمينا كجوهر ونحوه) كالبلور والياقوت والزمرد، وغير الثمين كالخشب
~~والزجاج والجلود والصفر والحديد. لما روى عبد الله بن زيد قال: أتانا رسول
~~الله (ص) فأخرجنا له ماء في تور من صفر فتوضأ رواه البخاري. وقد ورد أنه
~~توضأ من جفنة ومن تور حجارة ومن إداوة ومن قربة، فثبت الحكم فيها لفعله، ما
~~في معناها قياسا لأنه مثلها ولان العلة المحرمة للنقدين مفقودة في الثمين،
~~لكونه لا يعرفه إلا خواص الناس، فلا يؤدي إلى الخيلاء وكسر قلوب الفقراء،
~~ولان إباحته لا تفضي إلى استعماله لقلته بخلاف النقدين فإنهما في مظنة
~~الكثرة، ms0049 فيفضي إلى الاستعمال. وكثرة أثمانها لا PageV01P056
# تصلح جامعا كما في الثياب، فإنه يحرم الحرير وإن قل ثمنه، بخلاف غيره وإن
~~بلغ ثمنه أضعاف ثمن الحرير. وكذلك يباح فص الخاتم جوهرة، ولو بلغ ثمنها
~~مهما بلغ. ويحرم ذهبا ولو كان يسيرا. قاله في المبدع (إلا عظم آدمي وجلده)
~~فيحرم اتخاذ إناء منه واستعماله لحرمته، (و) إلا (إناء مغصوبا) فيحرم لحق
~~مالكه، (و) إلا (إناء ثمنه) المعين (حرام) فيحرم لحق مالكه، (و) إلا (آنية
~~ذهب وفضة ومضببا بهما) أو بأحدهما (فيحرم) أي ما تقدم من الاتخاذ
~~والاستعمال. أما تحريم الاتخاذ فلان ما حرم استعماله مطلقا حرم اتخاذه على
~~هيئة الاستعمال، كالملاهي. وأما ثياب الحرير فإنها لا تحرم مطلقا لأنها
~~تباح للنساء وتباح التجارة فيها. وأما تحريم الاستعمال فلما روى حذيفة قال:
~~سمعت النبي (ص) يقول: لا تشربوا في آنية الذهب والفضة ولا تأكلوا في صحافها
~~فإنها لهم في الدنيا ولكم في الآخرة وروت أم سلمة أن النبي (ص) قال: الذي
~~يشرب في آنية الذهب والفضة إنما يجرجر في بطنه نار جهنم متفق عليهما.
~~والجرجرة هي صوت وقوع الماء بانحداره في الجوف وغير الأكل والشرب في
~~معناهما. لأن ذكرهما خرج مخرج الغالب، فلا يتقيد الحكم به (على الذكر
~~والأنثى) والخنثى مكلفا كان أو غيره، بمعنى أن وليه يأثم بفعل ذلك له،
~~لعموم الاخبار وعدم المخصص. وإنما أبيح التحلي للنساء لحاجتهن إليه لأجل
~~التزين للزوج. وما حرم اتخاذ الآنية منه حرم اتخاذ الآلة منه، (ولو) كانت
~~(ميلا) بكسر الميم، وهو ما يكتحل به (ومثله) أي مثل الميل في تحريم اتخاذه
~~واستعماله من الذهب والفضة وعظم الآدمي وجلده. (قنديل ومسعط) بضم الميم
~~إناء يجعل فيه السعوط، وهو من النوادر التي جاءت بالضم. وقياسها الكسر لأنه
~~اسم آلة (ومجمرة ومدخنة وسرير وكرسي وخفان ونعلان ومشربة وملعقة وأبواب
~~ورفوف قال) الامام (أحمد: لا تعجبني الحلقة. ونص) أحمد (أنها) أي الحلقة
~~(من الآنية) أي مثلها في الحكم، فتحرم مطلقا. وعند القاضي وغيره: هي
~~كالضبة، فيكون فيها التفصيل الآتي ms0050 نظرا إلى أنها تابعة للباب (ويحرم) اتخاذ
~~PageV01P057
# واستعمال إناء ونحوه (مموه) بذهب أو فضة بأن يذاب الذهب أو الفضة ويلقى
~~فيه الاناء من نحاس أو نحوه، فيكتسب منه لونه، (و) يحرم اتخاذ واستعمال
~~إناء ونحوه (مطعم) بذهب أو فضة بأن يحفر في إناء من خشب أو غيره حفرا ويوضع
~~فيها قطع ذهب أو فضة على قدرها، (و) يحرم اتخاذ استعمال إناء ونحوه (مطلي)
~~بذهب أو فضة بأن يجعل الذهب أو الفضة كالورق ويطلى به الحديد ونحوه. وكثير
~~فسر الطلاء بالتمويه، (و) يحرم اتخاذ واستعمال إناء ونحوه (مكفت ونحوه)
~~كالمنقوش (منهما) أي من الذهب والفضة أو من أحدهما. والتكفيت: أن يبرد
~~الاناء من حديد أو نحوه حتى يصير فيه شبه المجاري في غاية الدقة، ثم يوضع
~~فيها شريط دقيق من ذهب أو فضة يدق عليه حتى يلصق، كما يصنع بالمركب، لما
~~روى ابن عمر أن النبي (ص) قال: من شرب من إناء ذهب، أو فضة، أو من إناء فيه
~~شئ من ذلك فإنما يجرجر في بطنه نار جهنم رواه الدارقطني. ولان العلة التي
~~لأجلها حرم الخاص، وهي الخيلاء وكسر قلوب الفقراء، وتضييق النقدين موجودة
~~في المموه ونحوه. وقيل: إن كان لو حك لاجتمع منه شئ حرم، وإلا فلا.
# (وتصح الطهارة) وضوءا كانت أو غسلا أو غيرهما (منها) أي من آنية الذهب
~~والفضة وعظم الآدمي وجلده، بأن يغترف منها بيده، (و) تصح الطهارة أيضا
~~(بها) أي بالآنية المذكورة، بأن يغترف الماء بها، (و) تصح الطهارة أيضا
~~(فيها) بأن يتخذ إناء محرما على ما سبق يسع قلتين ويغتسل، أو يتوضأ داخله،
~~(و) تصح الطهارة (إليها بأن يجعلها مصبا لفضل طهارته، فيقع فيها الماء
~~المنفصل عن العضو) بعد غسله، (و) تصح الطهارة أيضا (من إناء مغصوب أو) من
~~إناء (ثمنه) ولو معينا (حرام) وبه وفيه وإليه. والمسروق ونحوه كالمغصوب،
~~(و) تصح الطهارة أيضا (في مكان مغصوب) بخلاف الصلاة لأن الاناء والمكان
~~ليسا شرطا للطهارة فيعود النهي إلى خارج، أشبه ما لو صلى وفي يده ms0051 خاتم ذهب.
~~وأيضا أفعال الصلاة من القيام، والقعود، والركوع، والسجود في الدار
~~المغصوبة فتحرم، بخلاف مسألتنا (إلا) المضبب ب‍ (- ضبة يسيرة عرفا) أي في
~~عرف الناس، لأنه لم يرد تحديدها (من فضة لحاجة، كتشعيب قدح) احتاج إلى ذلك
~~فيجوز تشعيبه واستعماله، لحديث أنس: إن قدح النبي (ص) انكسر فاتخذ مكان
~~الشعب سلسلة من فضة رواه البخاري. وهذا مخصص PageV01P058
# لعموم الأحاديث المتقدمة، ولأنه ليس فيه سرف ولا خيلاء بخلاف الكبيرة
~~والتي لغير حاجة. وعلم منه أن ضبة الذهب حرام مطلقا، (وهي) أي الحاجة (أن
~~يتعلق بها) أي الضبة (غرض غير زينة) بأن تدعو الحاجة إلى فعلها، لا أن لا
~~تندفع بغيرها، فتجوز الضبة المذكورة عند انكسار القدح ونحوه (ولو وجد
~~غيرها) أي غير الضبة اليسيرة من الفضة لان احتياجه إلى كونها من ذهب أو فضة
~~بأن لا يجد غيرهما ضرورة، وهي تبيح المنفرد (وتباح مباشرتها) أي الضبة
~~الجائزة (لحاجة) تدعو إلى مباشرتها، كاندفاق الماء بدون ذلك ونحوه، (و)
~~مباشرتها (بدونها) أي بدون الحاجة (تكره) لأن فيها استعمالا للفضة بلا حاجة
~~في الجملة. ولا تحرم لإباحة الاتخاذ (وثياب الكفار كلهم) أهل الكتاب
~~كاليهود والنصارى وغيرهم كالمجوس وعبدة الأوثان (وأوانيهم) أي أواني الكفار
~~كلهم (طاهرة إن جهل حالها، حتى ما ولي عوراتهم) من الثياب كالسراويل. لأنه
~~(ص) وأصحابه توضؤوا من مزادة مشركة متفق عليه، لأن الأصل الطهارة فلا تزول
~~بالشك، ولكن ما لاقى عوراتهم كالسراويل فروي عن أحمد أنه قال: أحب إلي أن
~~يعيد إذا صلى فيه. (كما لو علمت طهارتها، وكذا) حكم (ما صبغوه) أي الكفار
~~كلهم (أو نسجوه، و) كذا (آنية مدمني الخمر) وثيابهم، (و) آنية (من لابس
~~النجاسة كثيرا وثيابهم) طاهرة (وبدن الكافر، ولو من لا تحل ذبيحته) طاهر،
~~لأنه لا يجب بجماع الكتابية غير ما يجب بنكاح المسلمة. وقوله تعالى:
# * (إنما المشركون نجس) * أي من حيث الاعتقاد أو نحوه مما أجيب به عنه
~~(وطعامه) أي الكافر (وماؤه طاهر مباح) لقوله تعالى: * (وطعام الذين أوتوا
~~الكتاب حل لكم) *، (وتصح الصلاة ms0052 في ثياب المرضعة، و) ثياب (الحائض، و) ثياب
~~(الصبي) ونحوهم كمدمني الخمر. لأن الأصل طهارتها (مع الكراهة) احتياطا
~~للعبادة. قال في الانصاف قدمه في مجمع البحرين. وعنه لا يكره انتهى.
# وقال في الشرح: وتباح الصلاة في ثياب الصبيان والمربيات وفي ثوب المرأة
~~التي PageV01P059
# تحيض فيه، إذا لم تتحقق نجاسته. واستدل له، ثم قال: قال أصحابنا: والتوقي
~~لذلك أولى، لاحتمال النجاسة فيه (ما لم تعلم نجاستها) فلا تصح الصلاة فيها
~~كثياب المسلمين، (ولا يجب غسل الثوب المصبوغ في حب الصباغ، مسلما كان)
~~الصباغ (أو كافرا نصا) قيل لأحمد عن صبغ اليهود بالبول، فقال: المسلم
~~والكافر في هذا سواء. ولا يسأل عن هذا، ولا يبحث عنه، فإن علمت فلا تصل فيه
~~حتى تغسله (وإن علمت نجاسته طهر بالغسل) المعتبر (ولو بقي اللون) بحاله.
~~وسأله أبو الحرث عن اللحم يشترى من القصاب قال: يغسل. وقال الشيخ تقي
~~الدين: بدعة. روي عن عمر: نهانا الله عن التعمق والتكلف وقال ابن عمر:
~~نهينا عن التكلف والتعمق (ولا يطهر جلد ميتة نجس بموتها بدبغه) هذا قول عمر
~~وابنه وعائشة وعمران بن حصين، لما روى عبد الله بن عكيم قال:
# أتانا كتاب رسول الله (ص) قبل وفاته بشهر أو شهرين: أن لا تنتفعوا من
~~الميتة بإهاب ولا عصب رواه الخمسة، ولم يذكر التوقيت غير أبي داود وأحمد.
~~وقال ما أصح إسناده.
# وقال أيضا: حديث ابن عكيم أصحها وفي رواية الطبراني والدارقطني كنت رخصت
~~لكم في جلود الميتة، فإذا جاءكم كتابي هذا فلا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا
~~عصب وهو دال على سبق الرخصة وأنه متأخر، وإنما يؤخذ بالآخر من أمره عليه
~~السلام. لا يقال: هو مرسل، لكونه من كتاب لا يعرف حامله. لأن كتبه عليه
~~السلام كلفظه. ولهذا كان يبعث كتبه إلى النواحي بتبليغ الاحكام. فإن قيل:
~~الإهاب اسم للجلد قبل الدبغ، وقاله النضر بن شميل؟ أجيب: بمنع ذلك، كما
~~قاله طائفة من أهل اللغة، يؤيده أنه لم يعلم أن النبي (ص) رخص في الانتفاع
~~به قبل ms0053 الدبغ، ولا هو من عادة الناس.
# تتمة:
# قال في المصباح: المراد بالميتة ما مات حتف أنفه، أو قتل على هيئة غير
~~مشروعة، أما في الفاعل أو المفعول. فما ذبح للصنم، أو في الاحرام، أو لم
~~يقطع منه الحلقوم ميتة. PageV01P060
# وكذا ذبح ما لا يؤكل لا يفيد الحل ولا الطهارة اه‍. والموت عدم الحياة
~~عما من شأنه الحياة قاله في المطول. وقال السيد: عدم الحياة عمن اتصف بها
~~وهو الأظهر. (ويجوز استعماله) أي الجلد المدبوغ من ميتة طاهرة في الحياة
~~فقط (في يابس بعد دبغه) لأنه عليه الصلاة والسلام وجد شاة ميتة أعطتها
~~مولاة لميمونة من الصدقة فقال عليه السلام: ألا أخذوا إهابها فدبغوه
~~فانتفعوا به؟ رواه مسلم. ولان الصحابة رضي الله عنهم لما فتحوا فارس
~~انتفعوا بسروجهم وأسلحتهم، وذبائحهم ميتة ونجاسته لا تمنع الانتفاع به،
~~كالاصطياد بالكلب وركوب البغل والحمار. ومفهوم كلامه أنه لا يباح الانتفاع
~~به قبل الدبغ مطلقا، لمفهوم الحديث. قال الشيخ تقي الدين في شرح العمدة:
~~فأما قبل الدبغ فلا ينتفع به قولا واحدا. و (لا) الانتفاع به بعد الدبغ (في
~~مائع) من ماء أو غيره، لأنه يفضي إلى تعدي النجاسة. (قال) أبو الوفاء علي
~~(ابن عقيل ولو لم ينجس الماء بأن كان) جلد الميتة المدبوغ (يسع قلتين
~~فأكثر) قال: لأنها نجسة العين. أشبهت جلد الخنزير. وجوزه الشيخ تقي الدين
~~إذن (ف‍) - على رواية أنه يباح الانتفاع به بعد الدبغ في يابس (يباح الدبغ)
~~لما يترتب عليه من الانتفاع به. وعلم منه أنه لا يباح دبغه على رواية أنه
~~لا ينتفع به، حتى في اليابس قال في تصحيح الفروع: الصواب أنه أقرب إلى
~~التحريم، إذ لا فائدة في ذلك وهو عبث، (ويحرم بيعه) أي جلد الميتة (بعد
~~الدبغ) وإن قلنا يباح الانتفاع به في يابس، لأنه جزء من ميتة. فلا يكون
~~قابلا للعوض، عملا بالنصوص الدالة على تحريم ثمنه وبيعه (ك‍) - ما يحرم بيع
~~جلد الميتة النجس (قبله) أي قبل الدبغ، لما تقدم (وعنه) أي عن الامام ms0054 (يطهر
~~منها) أي من جلود الميتة (جلد ما كان طاهرا في الحياة) من إبل، وبقر، وغنم،
~~وظباء ونحوها، (ولو) كان جلدا لحيوان (غير مأكول) كالهر وما دونه خلقة. قال
~~في الفروع: ونقل جماعة أخيرا طهارته وعنه مأكول اللحم اختارها جماعة
~~والمذهب الأول عند الأصحاب، لعدم رفع التواتر بالآحاد.
# وخالف شيخنا وغيره، يؤيده نقل الجماعة: لا يقنت في الوتر إلا في النصف
~~الأخير PageV01P061
# من رمضان. ونقل خطاب بن بشير: كنت أذهب إليه ثم رأيت السنة كلها، وهو
~~المذهب عند الأصحاب. قال القاضي: وعندي أن أحمد رجع عن القول الأول، لأنه
~~صرح به في رواية خطاب. قال ابن نصر الله: وفيه نظر، لأن رواية خطاب فيها
~~زيادة على رواية الجماعة، وبيان رجوعه عنها بخلاف روايتي الدباغ (ف‍) - على
~~رواية أنه يطهر بالدباغ (يشترط غسله) أي الجلد (بعده) أي بعد الدباغ، كما
~~لو أصابته نجاسة سوى آلة الدبغ، (ويحرم أكله) لأنه جزء من الميتة، فيدخل
~~تحت قوله تعالى: * (حرمت عليكم الميتة) *، و (لا) يحرم (بيعه) على رواية
~~طهارته كسائر الطاهرات (ولا يطهر جلد ما كان نجسا في حياته) كالكلب (بذكاة
~~ك‍) - ما لا يطهر (لحمه) بها لأنه ليس محلا للذكاة، فهو ميتة (فلا يجوز
~~ذبحه لذلك) أي لجلده أو لحمه، لأنه عبث وإضاعة لما قد ينتفع به، (ولا) يجوز
~~ذبحه أيضا (لغيره) كلا راحته (ولو) كان (في الترع) وكذا الآدمي بل أولى.
~~ولو وصل إلى حالة لا يعيش فيها عادة، أو كان بقاؤه أشد تأليما له. وقد عمت
~~بذلك البلوى، (ولا يحصل الدبغ بنجس) كالاستجمار. وفي الرعاية: بلى. ويغسل
~~بعده (ولا) يحصل الدبغ (بغير منشف للرطوبة منق للخبث، بحيث لو نقع الجلد
~~بعده في الماء فسد) كالشب والقرظ. لأنه يحصل به مقصود الدباغ (ولا بتشميس)
~~الجلد (ولا بتتريب) ه (ولا بريح) لما سبق (وجعل المصران وترا دباغ وكذا)
~~جعل (الكرش) وترا دباغ لأنه المعتاد فيه ولا يفتقر الدبغ إلى فعل. فلو وقع
~~جلد في مدبغة فاندبغ كفى. لأنه إزالة نجاسة، فأشبه المطر ينزل ms0055 على الأرض
~~النجسة (ويحرم افتراش جلود السباع) من البهائم والطير إذا كانت أكبر من
~~الهر خلقة (مع الحكم بنجاستها) قبل الدباغ وبعده لما روى أبو داود عن أبي
~~المليح بن أسامة عن أبيه: أن رسول الله (ص) نهى عن جلود السباع وأما على
~~القول بطهارتها حال الحياة فيجوز بعد دبغها، كجلد الهر وما دونه خلقة.
~~واللبس كالافتراش، لحديث المقدام بن معد يكرب أنه قال لمعاوية أنشدك الله،
~~هل تعلم أن رسول الله (ص) نهى عن لبس جلود السباع والركوب عليها، قال: نعم
~~رواه أبو داود، وقولهم في ستر العورة: ويكره لبسه وافتراشه جلدا مختلفا في
~~نجاسته، أي من حيث إنه مختلف فيه لا من حيث الحكم PageV01P062
# بنجاسته، كما يشير إليه قول المصنف: مع الحكم بنجاستها (ويكره الخرز بشعر
~~خنزير) لأنه استعمال للعين النجسة، ولا يسلم من التنجيس بها غالبا، (ويجب
~~غسل ما خرز به رطبا) لتنجيسه (ويباح) استعمال (منخل) بضم الميم والخاء
~~المعجمة (من شعر نجس في يابس) لعدم تعدي نجاسته، كركوب البغل والحمار،
~~بخلاف استعماله في رطب (ويكره الانتفاع بالنجاسات) أي في الجملة، فلا يرد
~~ما تقدمت إباحته أو تحريمه. قال في الفروع: ويعتبر أن لا ينجس. ثم قال:
~~واحتج بعضهم بتجويز جمهور العلماء الانتفاع بالنجاسة لعمارة الأرض للزرع مع
~~الملابسة لذلك عادة. وسأله الفضل عن غسل الصائغ الفضة بالخمر: هل يجوز؟
~~قال: هذا غش لأنها تبيض به (وجلد الثعلب كلحمه) على الخلاف فيه. والمذهب لا
~~يؤكل لحمه فلا يدبغ جلده ولا ينتفع به (ولبن الميتة) نجس لأنه مائع لاقى
~~وعاء نجسا فتنجس (وإنفحتها) بكسر الهمزة وتشديد الحاء المهملة. وقد تكسر
~~الفاء: شئ يستخرج من بطن الجدي الراضع أصفر فيصر في صوفة فيغلظ كالجبن،
~~قاله في القاموس، نجسة، لما تقدم، (وجلدتها) أي جلدة إنفحة الميتة نجسة
~~(وعظمها) أي الميتة (وقرنها وظفرها وعصبها وحافرها وأصول شعرها) إذا نتف
~~(و) أصول (ريشها إذا نتف وهو رطب أو يابس نجس) لأنه من جملة أجزاء الميتة،
~~أشبه سائرها. ولان أصول الشعر، والريش جزء ms0056 من اللحم لم يستكمل شعرا ولا
~~ريشا (وصوف ميتة طاهرة في الحياة) كالغنم طاهر (وشعرها ووبرها وريشها) طاهر
~~(ولو) كانت (غير مأكولة، كهر وما دونها في الخلقة) كابن عرس والفار، لقوله
~~تعالى: * (ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين) * والآية
~~سيقت للامتنان فالظاهر شمولها لحالتي الحياة والموت والريش مقيس على هذه
~~الثلاثة.
# تتمة:
# حرم في المستوعب نتف ذلك من حي لإيلامه وكرهه في النهاية (وعظم سمك
~~ونحوه) من حيوانات البحر المأكولة طاهر كلحمه (وباطن بيضة مأكول صلب قشرها
~~طاهر (لأنها منفصلة عن الميتة، أشبهت ولد الميتة إذا خرج حيا. وكراهية علي
~~وابن عمر محمولة على التنزيه، استقذارا لها. ويطهر ظاهرها بالغسل لأن لها
~~من القوة ما يمنع دخول أجزاء النجاسة فيها (وما أبين) أي انفصل (من حي من
~~قرن وألية ونحوهما) كحافر وجلد PageV01P063
# (فهو كميتته) طهارة أو نجاسة، لقوله عليه الصلاة والسلام: ما يقطع من
~~البهيمة وهي حية فهو ميتة رواه الترمذي، قال: حسن غريب. ودخل في كلامه ما
~~يتساقط من قرون الوعول. ويستثنى من ذلك الطريدة، وتأتي. والولد والبيضة إذا
~~صلب قشرها والصوف ونحوه مما تقدم، والمسك وفأرته ويأتي (ولا يجوز استعمال
~~شعر الآدمي) مع الحكم بطهارته (لحرمته) أي احترامه. قال تعالى: * (ولقد
~~كرمنا بني آدم) * وكذا عظمه وسائر أجزائه (وتصح الصلاة فيه لطهارته) قلت:
~~لعل محله إذا لم يتخذ منه ما يستر به عورته، فإن فعل لم تصح كمن صلى في
~~حرير وأولى. (والمسك وجلدته) طاهران لأنه منفصل بطبعه، أشبه الولد، (ودود
~~القز) وبزره، (ودود الطعام) طاهر، (ولعاب الأطفال) طاهر، لحديث أبي هريرة:
~~رأيت النبي (ص) حامل الحسين بن علي على عاتقه ولعابه يسيل عليه قلت: ظاهره
~~ولو تعقب قيئا ولم تغسل أفواههم، لمشقة التحرز. كالهر إذا أكل نجاسة ثم شرب
~~من ماء (وما سال من فم عند نوم طاهر) كالعرق والريق.
# باب الاستطابة، وآداب التخلي الاستطابة، والاستنجاء، والاستجمار: عبارة
~~عن إزالة الخارج من السبيلين عن مخرجه. فالاستطابة والاستنجاء يكونان تارة
~~بالماء، وتارة بالأحجار. والاستجمار مختص بالأحجار، ms0057 مأخوذ من الجمار وهي
~~الحصى الصغار. قال في القاموس: واستطاب استنجى كأطاب انتهى. سمي استطابة
~~لأن نفسه تطيب بإزالة الخبث، واستنجاء من نجوت الشجرة وأنجيتها إذا قطعتها،
~~كأنه يقطع الأذى عنه. وقال ابن قتيبة من النجوة، وهي ما يرتفع من الأرض.
~~وكان الرجل إذا أراد قضاء حاجته يستتر بنجوة. قال الأزهري عن القول الأول:
# هو أصح. قال في الحاشية: أول من استنجى بالماء إبراهيم عليه السلام.
~~والمراد بآداب PageV01P064
# التخلي ما ينبغي فعله حال الدخول والخروج وقضاء الحاجة وما يتعلق بذلك
~~(يسن أن يقول عند دخوله الخلاء) بالمد أي المكان المعد لقضاء الحاجة: (بسم
~~الله) لحديث علي يرفعه:
# ستر ما بين أعين الجن وعورات بني آدم إذا دخل الكنيف أن يقول: بسم الله
~~رواه ابن ماجة والترمذي، وقال: ليس إسناده بالقوي، ثم يقول: (اللهم إني
~~أعوذ بك) أي ألجأ إليك (من الخبث) بإسكان الباء، قاله أبو عبيدة، ونقل
~~القاضي عياض، أنه أكثر روايات الشيوخ.
# وفسره بالشر (والخبائث) بالشياطين، فكأنه استعاذ من الشر وأهله. وقال
~~الخطابي: هو بضم الباء، وهو جمع خبيث، والخبائث جمع خبيثة، فكأنه استعاذ من
~~ذكران الشياطين وإناثهم. وقيل: الخبث الكفر، والخبائث الشياطين، ولم يزد في
~~الغنية، والمحرر، والفروع على ما ذكره المصنف، لحديث أنس أن النبي (ص): كان
~~إذا دخل الخلاء قال: اللهم إني أعوذ بك من الخبث والخبائث متفق عليه، قال
~~في الفروع: روى البخاري إذا أراد دخوله وفي رواية لمسلم أعوذ بالله انتهى.
~~وروى أبو أمامة أن رسول الله (ص) قال: لا يعجز أحدكم إذا دخل مرفقه أن
~~يقول: اللهم إني أعوذ بك من الرجس النجس الشيطان الرجيم رواه ابن ماجة
~~واقتصر عليه في الوجيز، وجمع بين الخبرين في المستوعب والمقنع والبلغة
~~والمنتهى (ويكره دخوله) أي الخلاء (بما فيه ذكر الله بلا حاجة) إلى ذلك،
~~لحديث أنس: كان رسول الله (ص) إذا دخل الخلاء نزع خاتمه رواه الخمسة إلا
~~PageV01P065
# أحمد، وصححه الترمذي، وقد صح أن نقش خاتمه محمد رسول الله ولان الخلاء
~~موضع القاذورات، فشرع تعظيم ms0058 اسم الله وتنزيهه عنه، فإن احتاج إلى دخوله به
~~بأن لم يجد من يحفظه وخاف ضياعه فلا بأس، قال في المبدع: حيث أخفاه (لا
~~دراهم ونحوها) كدنانير عليها اسم الله (فلا بأس به) أي بدخوله بها (نصا)
~~قال في الرجل يدخل الخلاء ومعه الدراهم: أرجو أن لا يكون به بأس، وفي
~~المستوعب: أن إزالة ذلك أفضل (ومثلها) أي الدراهم (حرز) فلا بأس بالدخول
~~بها قياسا على الدراهم. قال صاحب النظم.
# وأولى، وما ذكره المصنف من استثناء الدراهم ونحوها تبع فيه الفروع وقد
~~جزم بذلك جماعة قال في تصحيح الفروع: ظاهر كلام كثير من الأصحاب أن حمل
~~الدراهم ونحوها كغيرها في الكراهة، ثم رأيت ابن رجب ذكر في كتاب الخواتيم
~~أن أحمد نص على كراهة ذلك في رواية إسحاق بن هانئ، وقال في الدراهم: إذا
~~كان فيه اسم الله أو مكتوبا عليه * (قل هو الله أحد) * يكره أن يدخل اسم
~~الله الخلاء، (لكن يجعل فص خاتم) احتاج إلى دخول الخلاء به (في باطن كفه
~~اليمنى) إذا كان مكتوبا عليه اسم الله، لئلا يلاقي النجاسة أو يقابلها، قال
~~في المبدع: ويتوجه إلى اسم الرسول كذلك، وأنه لا يختص بالبنيان. (ويحرم)
~~دخول الخلاء (بمصحف إلا لحاجة) قال في الانصاف: لا شك في تحريمه قطعا، ولا
~~يتوقف في هذا عاقل اه‍.
# قلت: وبعض المصحف كالمصحف (ويستحب أن ينتعل) عند دخوله الخلاء لأنه (ص)
~~كان إذا دخل المرفق لبس حذاءه وغطى رأسه رواه ابن سعد عن حبيب بن صالح
~~مرسلا، (و) يستحب أيضا أن (يقدم رجله اليسرى دخولا) أي في دخول الخلاء، (و)
~~أن يقدم (يمنى) رجليه (خروجا) منه، لما روى الحكيم الترمذي عن أبي هريرة:
~~من بدأ برجله اليمنى قبل يساره إذا دخل الخلاء ابتلي بالفقر ولان اليسرى
~~للأذى واليمنى لما سواه، لأنها أحق بالتقديم إلى الأماكن الطيبة، وأحق
~~بالتأخير عن الأذى ومحله، (و) الذي يريد قضاء حاجته (في غير البنيان أن
~~يقدم يسراه) أي يسرى رجليه (إلى موضع جلوسه، و) يقدم (يمناه PageV01P066
# عند ms0059 منصرفه) منه (مع) إتيانه ب‍ (- ما تقدم) عند دخوله الخلاء، لأن موضع
~~قضاء حاجته في الصحراء في معنى الموضع المعد لذلك في البنيان، (ومثله) أي
~~مثل الخلاء في تقديم اليسرى دخولا واليمنى خروجا (حمام ومغتسل ونحوهما) من
~~أماكن الأذى كالمزبلة والمجزرة، وكذا خلع نعل ونحوه (عكس مسجد ومنزل ونعل)
~~أي انتعال (ونحوه) كخف وسرموزة (وقميص ونحوه) كقباء، فيدخل يده اليمنى قبل
~~اليسرى في اللبس، ويقدم اليسرى في الخلع (ويسن أن يعتمد) عند قضاء حاجته
~~(على رجله اليسرى وينصب) رجله (اليمنى) بأن يضع أصابعها على الأرض ويرفع
~~قدمها، لحديث سراقة بن مالك قال: أمرنا رسول الله (ص) أن نتكئ على اليسرى،
~~وننصب اليمنى رواه الطبراني والبيهقي، ولأنه أسهل لخروج الخارج. (و) يسن أن
~~(يغطي رأسه) لحديث عائشة: كان رسول الله (ص) إذا دخل الخلاء غطى رأسه وإذا
~~أتى أهله غطى رأسه رواه البيهقي من رواية محمد بن يونس الكديمي، وكان يتهم
~~بوضع الحديث، (ولا يرفعه إلى السماء) لأنه محل يحضره الشياطين فتعبث به،
~~فلذلك طلب منه أن يكون على أكمل الأحوال. (ويسن) لمن أراد قضاء الحاجة (في
~~فضاء بعده) لحديث جابر أن النبي (ص): كان إذا أراد البراز انطلق حتى لا
~~يراه أحد رواه أبو داود، (و) يسن (استتاره عن ناظره) لخبر أبي هريرة
~~مرفوعا: من أتى الغائط فليستتر، فإن لم يجد إلا أن يجمع كثيبا من رمل
~~فليستتر به، فإن الشيطان يلعب بمقاعد بني آدم، من فعل فقد أحسن ومن لا فلا
~~حرج رواه أبو داود. وروى عبد الله بن جعفر قال: كان أحب ما استتر به رسول
~~الله (ص) لحاجته هدف أو حائش نخل رواه مسلم، وفسر بأنه جماعة النخل، لا
~~واحد له من لفظه. (و) يسن (طلبه مكانا رخوا) بتثليث الراء والكسر
~~PageV01P067
# أشهر، أي لينا هشا (لبوله) لخبر أبي موسى قال: كنت مع النبي (ص) ذات يوم،
~~فأراد أن يبول فأتى دمثا في أصل جدار فبال، ثم قال: إذا بال أحدكم فليرتد
~~لبوله رواه أحمد وأبو داود، وفي ms0060 التبصرة: ويقصد مكانا علوا اه‍. أي لينحدر
~~عنه البول (ولصق ذكره بصلب) بضم الصاد أي شديد إن لم يجد مكانا رخوا، لأنه
~~يأمن بذلك من رشاش البول.
# (و) يسن (أن يعد أحجار الاستجمار قبل جلوسه) لقضاء حاجته لحديث: إذا ذهب
~~أحدكم إلى الغائط فليذهب معه بثلاثة أحجار يستطيب بهن، فإنها تجزئ عنه رواه
~~أبو داود (ويكره رفع ثوبه إن بال قاعدا قبل دنوه من الأرض بلا حاجة) إلى
~~ذلك، لما روى أبو داود من طريق رجل لم يسمه، وقد سماه بعض الرواة: القاسم
~~بن محمد عن ابن عمر أن النبي (ص) كان إذا أراد الحاجة لا يرفع ثوبه حتى
~~يدنو من الأرض ولان ذلك أستر له، والمراد أنه يرفع ثوبه شيئا فشيئا (فإذا
~~قام أسبله عليه قبل انتصابه) قال في المبدع: ولعله يجب إن كان ثم من ينظره.
~~(و) يكره حال قضاء الحاجة (استقبال شمس وقمر) بلا حائل، لما فيهما من نور
~~الله تعالى. وقد روي أن معهما ملائكة وأن أسماء الله تعالى مكتوبة عليها.
~~(و) يكره استقبال (مهب ريح بلا حائل) خشية أن يرد عليه البول فينجسه (ومس
~~فرجه بيمينه في كل حال) سواء حال البول وغيره، لخبر أبي قتادة يرفعه: لا
~~يمسكن أحدكم ذكره بيمينه وهو يبول، ولا يتمسح من الخلاء بيمينه متفق عليه،
~~وغير حال البول مثله وأولى، لأن وقت البول يحتاج فيه إلى مس الذكر، فإذا
~~نهى عن إمساكه باليمين وقت الحاجة فغيره أولى، وخصه بعضهم بحال البول لظاهر
~~الخبر، (وكذا) يكره في كل حال (مس فرج أبيح له مسه) بيمينه، كفرج زوجته
~~وأمته ومن دون سبع، قياسا على فرجه تشريفا PageV01P068
# لليمنى. (و) يكره أيضا (استجماره) بيمينه (واستنجاؤه بها لغير ضرورة) كما
~~لو قطعت يساره أو شلت (أو حاجة) كجراحة بيساره، لخبر أبي قتادة وتقدم،
~~وحديث سلمان قال: نهانا رسول الله (ص) عن كذا، وأن نستنجي باليمين رواه
~~مسلم.
# تتمة: إن عجز عن الاستنجاء بيده وأمكنه برجله أو غيرها فعل، وإلا فإن
~~أمكنه بمن يجوز له ms0061 نظره من زوجة أو أمة لزمه، وإلا تمسح بأرض أو خشبة ما
~~أمكن، فإن عجز صلى على حسب حاله، وإن قدر بعد على شئ من ذلك لم يعد. ذكره
~~ابن عبد الهادي في بغيته بمعناه، قلت: بل متى قدر عليه ولو بأجرة يقدر
~~عليها لزمه، ولو ممن لا يجوز له نظره لأنه محل حاجة كما يأتي في المريض
~~وأولى (فإن كان استجماره من غائط أخذ الحجر بيساره فمسح به) دبره ثلاث
~~مسحات منقيات أو أكثر على ما يأتي بيانه، (وإن كان) استجماره (من بول أمسك
~~ذكره بشماله ومسحه) أي ذكره (على الحجر) الكبير، ولا يمسكه بيمينه لعدم
~~الحاجة إليه (فإن كان الحجر صغيرا أمسكه بين عقبيه أو بين إبهامي قدميه
~~ومسح عليه) ذكره (إن أمكنه) ذلك لاغنائه عن إمساكه بيمينه (وإلا) بأن لم
~~يمكنه ذلك، كجالس في الا خلية المبنية (أمسك الحجر بيمينه) للحاجة (ومسح
~~بيساره الذكر عليه) فتكون اليسار هي المتحركة وعلم منه أنه يكره ذلك مع عدم
~~الحاجة إليه، وأنه لا يكره استنجاؤه بيمينه لحاجة أو ضرورة، قال في
~~التلخيص: يمينه أولى من يسار غيره (وإن استطاب بها) أي بيمينه ولا ضرورة
~~ولا حاجة (أجزأه) لأن النهي عن ذلك نهي تأديب لا نهي تحريم، (وتباح المعونة
~~بها) أي باليمين (في الماء) إذا استنجى به، بأن يصب بها الماء على يساره
~~لدعاء الحاجة إليه غالبا (ويكره بوله في شق) بفتح الشين: واحد الشقوق، (و)
~~في (سرب) بفتح السين والراء، عبارة عن الثقب، وهو ما يتخذه الدبيب والهوام
~~بيتا في الأرض لما روى قتادة عن عبد الله بن سرجس قال: نهى رسول الله (ص)
~~أن يبال في الجحر، قالوا لقتادة: ما يكره من البول في الجحر؟ قال: يقال:
~~إنها مساكن الجن رواه أحمد وأبو داود. وقد روي أن سعد بن عبادة بال بجحر
~~بالشام ثم استلقى ميتا، فسمع من بئر بالمدينة قائل يقول: PageV01P069
# نحن قتلنا سيد الخزرج سعد بن عبادة ورميناه بسهمين فلم نخط فؤاده فحفظوا
~~ذلك اليوم فوجدوه اليوم ms0062 الذي مات فيه سعد، ولأنه يخاف أن يخرج ببوله دابة
~~تؤذيه أو ترده عليه فتنجسه، ومثل السرب ما يشبهه (ولو) كان (فم بالوعة) لما
~~تقدم. (و) يكره بوله في (ماء راكد) لخبر: لا يبولن أحدكم في الماء الدائم
~~وتقدم، (و) يكره بوله في (قليل جار) لأنه يفسده وينجسه، ولعلهم لم يحرموه
~~لأن الماء غير متمول عادة، أو لأنه يمكن تطهيره بالإضافة كما تقدم، (و)
~~يكره بوله (في إناء بلا حاجة) إليه من نحو مرض، فإن كانت لم يكره، لقول
~~أميمة بنت رقيقة عن أمها: كان للنبي (ص) قدح من عيدان يبول فيه، ويضعه تحت
~~السرير رواه أبو داود والنسائي، والعيدان بفتح العين المهملة طوال النخل،
~~(و) يكره بوله في (نار لأنه يورث السقم، و) في (رماد) ذكره في الرعاية، (و)
~~في (موضع صلب) إلا إذا لم يجد مكانا رخوا ولصق ذكره به لما تقدم، (و) يكره
~~بوله (في مستحم غير مقير أو مبلط) لما روى أحمد وأبو داود عن رجل صحب النبي
~~(ص) قال: نهى النبي (ص) أن يمتشط أحدنا كل يوم، أو يبول في مغتسله وقد روى
~~أن عامة الوسواس منه رواه أبو داود وابن ماجة (فإن بال في) المستحم (المقير
~~أو المبلط) أو المجصص ونحوه (ثم أرسل عليه الماء قبل اغتساله فيه) قال
~~الإمام أحمد: إن صب عليه الماء وجرى في البالوعة (فلا بأس) للأمن من
~~التلويث، ومثله مكان الوضوء كما في المبدع (ويكره أن يتوضأ) على موضع بوله
~~أو أرض متنجسة لئلا يتنجس، (أو) أي ويكره أن (يستنجي على موضع بوله، أو)
~~على (أرض متنجسة لئلا يتنجس) بالرشاش الساقط عليها، (ويكره استقبال القبلة
~~في فضاء باستنجاء أو استجمار) تشريفا لها. وظاهر كلامه كغيره لا يكره
~~استدبارها إذن. (و) يكره (كلامه في الخلاء، ولو سلاما أو رد سلام) لما روى
~~ابن عمر قال: مر بالنبي (ص) رجل فسلم عليه وهو يبول فلم يرد عليه رواه مسلم
~~وأبو داود، وقال: يروى أن PageV01P070
# النبي (ص) تمم ثم رد على الرجل ms0063 السلام، (ويجب) الكلام على من في الخلاء
~~كغيره (لتحذير معصوم عن هلكة كأعمى وغافل) يحذره عن بئر أو حية أو نحوها،
~~لأن مراعاة حفظ المعصوم أهم، (ويكره السلام عليه) أي على المتخلي، فلا يجب
~~رده، ويأتي في أواخر الجنائز (فإن عطس) المتخلي (أو سمع أذانا حمد الله)
~~عقب العطاس بقلبه (وأجاب) المؤذن (بقلبه) دون لسانه، ذكره أبو الحسين وغيره
~~ويأتي في الاذان، ويقضيه متخل ومصل (و) يكره (ذكر الله فيه) أي في الخلاء
~~لما تقدم، و (لا) يكره ذكر الله في الخلاء (بقلبه) دون لسانه (وتحرم
~~القراءة فيه، وهو) متوجه (على حاجته) جزم به صاحب النظم. وظاهر كلام صاحب
~~المحرر وغيره يكره، لأنه ذكر أنه أولى من الحمام، لمظنة نجاسته وكراهة ذكر
~~الله فيه خارج الصلاة، قاله في الفروع. وفي الغنية لا يتكلم، ولا يذكر
~~الله، ولا يزيد على التسمية والتعوذ. (و) يحرم (لبثه) في الخلاء (فوق
~~حاجته) لا فرق بين أن يكون في ظلمة أو حمام، أو بحضرة ملك أو جني أو حيوان
~~أو لا، ذكره في الرعاية (وهو) أي لبثه فوق حاجته (مضر عند الأطباء) قيل:
~~إنه يدمي الكبد، ويورث الباسور (وكشف عورة بلا حاجة) إليه. (و) يحرم (بوله
~~وتغوطه في طريق مسلوك) لحديث أبي هريرة أن النبي (ص) قال:
# اتقوا اللاعنين قالوا: وما اللاعنين؟ قال: الذي يتخلى في طريق الناس أو
~~في ظلهم رواه مسلم. (و) يحرم (تغوطه في ماء) قليل أو كثير راكد أو جار،
~~لأنه يقذره، ويمنع الناس الانتفاع به، و (لا) يحرم التغوط في (البحر) لأنه
~~لا تعكره الجيف، (ولا) يحرم تغوطه في (ما أعد لذلك ك‍) - النهر (الجاري في
~~المطاهر) بدمشق لأنه لا يستعمل عادة. (ويحرم بوله وتغوطه على ما نهي عن
~~استجمار) ه به ك‍ (- روث وعظم، وعلى ما يتصل بحيوان، كذنبه، ويده، ورجله،
~~و) على (يد المستجمر وعلى ما له حرمة كمطعوم) لآدمي أو بهيمة. لأن ذلك أبلغ
~~من الاستجمار بها في التقذير. فيكون أولى بالتحريم. (و) يحرم تغوطه وبوله
~~(على ms0064 قبور PageV01P071
# المسلمين وبينها) أي بين قبورهم (ويأتي آخر الجنائز) موضحا. (و) يحرم
~~البول والتغوط (على علف دابة وغيرها) وهذا داخل في قوله: كمطعوم. (و) يحرم
~~بوله وتغوطه في (ظل نافع) لحديث أبي هريرة المتقدم، وإضافة الظل إليهم دليل
~~على إرادة المنتفع به (ومثله متشمس) الناس (زمن الشتاء) لأنه في معناه، (و)
~~مثله (متحدث الناس) إن لم يكن بنحو غيبة، وإلا فيفرقهم بما استطاع. (و)
~~يحرم بوله وتغوطه (تحت شجرة عليها ثمرة مقصودة) مأكولة أو لا. لأنه يفسدها
~~وتعافها الأنفس. فإن لم يكن عليها جاز إن لم يكن لها ظل نافع، لأن أثر ذلك
~~يزول بمجئ الأمطار إلى مجئ الثمرة، وأجاب بعضهم عن بوله عليه السلام تحت
~~الأشجار والنخل بأن الأرض تبلع فضلته. (و) يحرم بوله وتغوطه في (مورد ماء)
~~لحديث معاذ: أن النبي (ص) قال: اتقوا الملاعن الثلاث، البراز في الموارد،
~~وقارعة الطريق، والظل رواه أبو وابن ماجة. (و) يحرم (استقبال القبلة
~~واستدبارها) حال البول والغائط (في فضاء) لقول أبي أيوب: إن النبي (ص) قال:
~~إذا أتيتم الغائط فلا تستقبلوا القبلة ولا تستدبروها: ولكن شرقوا أو غربوا
~~رواه الشيخان. ولان جهة القبلة أشرف الجهات فصينت عن ذلك، و (لا) يحرم
~~استقبالها، ولا استدبارها في (بنيان) لما روى الحسن بن ذكوان عن مروان
~~الأصفر قال: رأيت ابن عمر أناخ راحلته، ثم جلس يبول إليها. فقلت: أبا عبد
~~الرحمن، أليس قد نهي عن هذا؟ فقال: إنما نهي عن هذا في الفضاء، أما إذا كان
~~بينك وبين القبلة شئ يسترك فلا رواه أبو داود وابن خزيمة والحاكم، وقال:
~~على شرط البخاري والحسن وإن كان ضعفه جماعة فقد قواه جماعة وروى له
~~البخاري، فهذا تفسير لنهيه عليه السلام العام، فتحمل أحاديث النهي على
~~الفضاء، وأحاديث الرخصة على البنيان (ويكفي انحرافه) عن الجهة نقله أبو
~~داود، PageV01P072
# ومعناه في الخلاف. وظاهر كلام المجد والشيخ تقي الدين لا يكفي، (و) يكفي
~~(حائل) بينه وبين القبلة (ولو) كان الحائل (كمؤخرة رحل) بضم الميم وسكون
~~الهمزة، ومنهم من يثقل ms0065 الخاء، وهي الخشبة التي يستند إليها الراكب (ويكفي
~~الاستتار بدابة) لفعل ابن عمر، وتقدم (و) ب‍ (- جدار وجبل ونحوه) كشجرة،
~~(و) يكفي (إرخاء ذيله) لحصول التستر به، قال في الفروع، (و) ظاهر كلامهم
~~(لا يعتبر قربه منها) أي من السترة (كما لو كان في بيت) فإنه لا يعتبر قربه
~~من جداره (وإلا) أي وإن لم نقل لا يعتبر قربه منها، بل قلنا يعتبر، ف‍ (-
~~كسترة صلاة) ثلاثة أذرع فأقل. قال في الفروع: ويتوجه وجه كسترة صلاة، يؤيده
~~أنه يعتبر كآخرة الرحل، لستر أسافله. وقد أشار المصنف إلى ذلك بقوله: (بحيث
~~تستر أسافله) ليحصل المقصود من عدم المواجهة (ولا يكره البول قائما ولو
~~لغير حاجة إن أمن تلوثا وناظرا) لخبر الصحيحين عن حذيفة أن النبي (ص): أتى
~~سباطة قوم فبال قائما والسباطة الموضع الذي تلقى فيه القمامة والأوساخ،
~~(ولا) يكره (التوجه إلى بيت المقدس) في ظاهر نقل إبراهيم بن الحارث. وهو
~~ظاهر ما في الخلاف. وجعل النهي حين كان قبلة. ولا يسمى بعد النسخ قبلة،
~~وذكر ابن عقيل في النسخ بقاء حرمته. وظاهر نقل حنبل فيه يكره.
# تتمة: والأولى أن يقول: أبول. ولا يقول: أريق الماء. وفي النهي خبر ضعيف،
~~بل في بعض ألفاظ الصحيحين ما يدل على جوازه.
# فصل:
# (فإذا انقطع بوله استحب) له (مسح ذكره بيده اليسرى من حلقة الدبر إلى
~~رأسه) أي PageV01P073
# الذكر (ثلاثا) لئلا يبقى شئ من البلل في ذلك المحل، فيضع أصبعه الوسطى
~~تحت الذكر والابهام فوقه ثم يمرهما إلى رأس الذكر، (و) يستحب (نتره)
~~بالمثناة أي الذكر (ثلاثا) قال في القاموس: استنتر من بوله اجتذبه، واستخرج
~~بقيته من الذكر عند الاستنجاء حريصا عليه مهتما به انتهى. وإذا استنجى في
~~دبره استرخى قليلا ويواصل صب الماء حتى ينقى ويتنظف، (والأولى) وفي شرح
~~المنتهى. وسن (أن يبدأ ذكر) بقبل، لئلا تتلوث يده إذا بدأ بالدبر لأن قبله
~~بارز. (و) أن تبدأ (بكر بقبل) إلحاقا لها بالذكر لوجود عذرتها (وتخير ثيب)
~~في البداءة بالقبل أو الدبر (ويكره بصقه ms0066 على بوله للوسواس) أي لأنه قيل:
~~إنه يورث الوسواس، (ثم يتحول للاستجمار إن خشي تلوثا) تباعدا عن النجاسة،
~~(ثم يستجمر) بالحجر أو نحوه (ثم يستنجي) بالماء (مرتبا ندبا) لقول عائشة
~~للنساء: مرن أزواجكن أن يتبعوا الحجارة الماء، فإني أستحييهم، وإن رسول
~~الله (ص) كان يفعله رواه أحمد والنسائي والترمذي وصححه، واحتج به أحمد في
~~رواية حنبل. ولأنه أبلغ في الانقاء، لأن الحجر يزيل عين النجاسة، فلا
~~تباشرها يده. والماء يزيل ما بقي (فإن عكس) بأن بدأ بالماء وثنى بالحجر
~~(كره) له ذلك نصا. لأنه لا فائدة فيه إلا التقذير (ومن استجمر في فرج
~~واستنجى في) فرج (آخر فلا بأس) بذلك (ولا يجزى الاستجمار في قبلي خنثى
~~مشكل) لأن الأصلي منهما غير معلوم. والاستجمار لا يجزئ في فرج غير أصلي
~~(ولا) يجزئ الاستجمار (في مخرج غير فرج) أي لو انسد المخرج وانفتح آخر لم
~~يجز فيه الاستجمار، لأنه نادر بالنسبة إلى سائر الناس فلم يثبت فيه أحكام
~~الفرج، ولان لمسه لا ينقض الوضوء، ولا يتعلق بالايلاج فيه شئ من أحكام
~~الوطئ، أشبه سائر البلدان. (ويستحب) للمستنجي (دلك يده بالأرض الطاهرة بعد
~~الاستنجاء) لحديث ميمونة: أن النبي (ص) فعل ذلك. رواه PageV01P074
# البخاري (ويجزيه أحدهما) أي الاستجمار أو الاستنجاء، فيكفي الاستجمار ولو
~~مع قدرته على الماء، لحديث جابر مرفوعا: إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليستطب
~~بثلاثة أحجار، فإنها تجزي عنه رواه أحمد وأبو داود، (والماء أفضل) من الحجر
~~لأنه يزيل العين والأثر.
# وما حكي عن سعد بن أبي وقاص وابن الزبير أنهما أنكرا الاستنجاء بالماء.
~~أجيب عنه: بأنه كان على من يعتقد وجوبه، ولا يرى الأحجار مجزئة، لأنهما
~~شاهدا من الناس محافظة عليه، فخافا التعمق في الدين. (وجمعهما) أي الحجر
~~والماء مرتبا كما مر (أفضل منه) أي من الماء وحده، لما تقدم عن عائشة (وفي
~~التنقيح:) و (الماء أفضل كجمعهما، وهو) أي التسوية بين الماء وجمعهما (سهو)
~~وأجاب التقي الفتوحي وغيره بأنه ليس الغرض التسوية بينهما.. وإنما الغرض
~~تشبيه المختلف فيه بالمتفق عليه، ms0067 أو المعنى كما أن جميعها أفضل من الماء
~~فلا سهو (إلا أن يعدو) أي يتجاوز (الخارج موضع العادة) كأن ينتشر الخارج
~~على شئ من الصفحة، أو يمتد إلى الحشفة امتدادا غير معتاد (فلا يجزئ إلا
~~الماء للمتعدي فقط) لأن الاستجمار في المحل المعتاد رخصة للمشقة في غسله،
~~لتكرر النجاسة فيه، فما لا يتكرر لا يجزئ فيه إلا الماء. ويجزئ الحجر في
~~الذي في محل العادة. كما لو لم يكن غيره (كتنجيس مخرج بغير خارج) منه، فلا
~~يجزئ فيه إلا الماء. وكذا لو جف الخارج قبل الاستجمار، (و) ك‍ (- استجمار
~~بمنهي عنه) كروث وعظم، فلا يجزئ بعده إلا الماء (وإن خرجت أجزاء الحقنة فهي
~~نجسة ولا يجزئ فيها الاستجمار) قال في الانصاف: فيعابا بها، (والذكر
~~والأنثى الثيب والبكر في ذلك) أي ما يجزئ فيه الاستجمار وما لا يجزئ على ما
~~سبق (سواء) لعموم الأدلة (فلو تعدى بول الثيب إلى مخرج الحيض أجزأ فيه
~~الاستجمار لأنه معتاد) كثيرا، صححه المجد، واختاره في مجمع البحرين،
~~والحاوي الكبير. وقال هو وغيره: هذا إذا قلنا يجب تطهيره باطن فرجها على ما
~~اختاره القاضي، والمنصوص عن أحمد أنه لا يجب، فتكون كالبكر قولا واحدا.
~~وقدم في الانصاف عن الأصحاب أنه يجب غسله كالمنتشر عن المخرج، (ولو شك في
~~تعدي PageV01P075
# الخارج لم يجب الغسل) وأجزأه الاستجمار، لأن الأصل عدم التعدي (والأولى
~~الغسل) احتياطا. قال علي: إنكم كنتم تبعرون بعرا وأنتم اليوم تثلطون ثلطا،
~~فأتبعوا الماء الأحجار، (وظاهر كلامهم لا يمنع القيام الاستجمار ما لم يتعد
~~الخارج) موضع العادة (فإذا خرج) من نحو الخلاء (سن قوله: غفرانك) لحديث
~~عائشة قالت: كان النبي (ص) إذا خرج من الخلاء قال: غفرانك رواه البخاري
~~والترمذي. وهو منصوب على المفعولية. أي أسألك غفرانك والغفر الستر، وسره
~~أنه لما خلص من النجو المثقل للبدن سأل الخلاص مما يثقل القلب، وهو الذنب
~~لتكمل الراحة (الحمد لله الذي أذهب عني الأذى وعافاني) لقول أنس : كان رسول
~~الله (ص) إذا خرج من الخلاء قال: الحمد لله ms0068 الذي أذهب عني الأذى وعافاني
~~رواه ابن ماجة من رواية إسماعيل بن مسلم، وقد ضعفه الأكثر. وفي مصنف عبد
~~الرزاق أن نوحا عليه السلام كان إذا خرج يقول: الحمد لله الذي أذاقني لذته،
~~وأبقى في منفعته، وأذهب عني أذاه (ويتنحنح) ذكره جماعة زاد بعضهم (ويمشي
~~خطوات) وعن أحمد نحو ذلك (إن احتاج إلى ذلك للاستبراء) لما فيه من التنزه
~~من البول، فإن عامة عذاب القبر منه، كما في الخبر. وقال الشيخ تقي الدين:
~~ذلك كله بدعة. ولا يجب باتفاق الأئمة. وذكر في شرح العمدة قولا يكره تنحنحه
~~ومشيه ولو احتاج إليه لأنه وسواس، (وقال الموفق وغيره: ويستحب أن يمكث) بعد
~~بوله (قليلا قبل الاستنجاء حتى ينقطع أثر البول، ولا يجب غسل ما أمكن من
~~داخل فرج ثيب من نجاسة وجنابة، فلا تدخل يدها ولا إصبعها) في فرجها، (بل)
~~تغسل (ما ظهر، لأنه) أي داخل الفرج (في حكم الباطن) عند ابن عقيل وغيره
~~(فينتقض وضوؤها بخروج ما احتشته ولو بلا بلل، ويفسد الصوم بوصول
~~PageV01P076
# إصبعها) إليه (لا بوصول حيض إليه) بناء على أنه باطن، وقال أبو المعالي،
~~وصاحب الرعاية وغيرهما: هو في حكم الظاهر. وذكره في المطلع عن أصحابنا.
~~فتنعكس الاحكام غير وجوب الغسل. فلا يجب على المنصوص. وإن قلنا هو في حكم
~~الظاهر للمشقة والحرج (ويستحب لغير الصائمة غسله) خروجا من الخلاف (وداخل
~~الدبر في حكم الباطن، لا فساد الصوم بنحو الحقنة، ولا يجب غسل نجاسته، وكذا
~~حشفة أقلف غير مفتوق) لا يجب غسل نجاسته، ولا جنابة ما تحتها، (ويغسلان) أي
~~نجاسة الحشفة وجنابتها (من مفتوق) لأنها في حكم الظاهر (ويستحب لمن استنجى)
~~بالماء (أن ينضح فرجه) أي ما يحاذيه من ثوبه (وسراويله) قطعا للوسواس. وروى
~~أبو هريرة أن النبي (ص) قال: جاءني جبريل فقال: يا محمد إذا توضأت فانضح
~~حديث غريب قاله في الشرح. و (لا) يستحب ذلك ل‍ (- من استجمر) ومن ظن خروج
~~شئ فقال أحمد: لا تلتفت حتى تتيقن، واله عنه فإنه من الشيطان، فإنه يذهب إن ms0069
~~شاء الله، ولم ير أحمد حشو الذكر في ظاهر ما نقله عبد الله، وأنه لو فعل
~~فصلى، ثم أخرجه فوجد بللا فلا بأس ما لم يظهر خارجا، وكره الصلاة فيما
~~أصابه الاستجمار حتى يغسله، ونقل صالح أو يمسحه، ونقل عبد الله لا يلتفت
~~إليه، قاله في الفروع.
# فصل:
# (ويصح الاستجمار بكل طاهر جامد مباح منق، كالحجر والخشب والخرق) لأن في
~~بعض ألفاظ الحديث: فليذهب بثلاثة أحجار، أو بثلاثة أعواد، أو بثلاث حثيات
~~من تراب رواه الدارقطني، وقال: روي مرفوعا، والصحيح أنه مرسل، ولان النبي
~~(ص) سئل عن PageV01P077
# الاستطابة فقال: بثلاثة أحجار، ليس فيها رجيع فلولا أنه أراد الحجر وما
~~في معناه لم يستثن الرجيع، ولمشاركة غير الحجر في الإزالة، وفهم منه أنه لا
~~يصح الاستجمار بنجس، لأن ابن مسعود جاء إلى النبي (ص) بحجرين وروثة ليستجمر
~~بها فأخذ الحجرين وألقى الروثة، وقال: هذا ركس يعني نجسا، رواه الترمذي،
~~وهذا تعليل منه عليه السلام يجب المصير إليه، ولا بغير جامد كالرخوة
~~والندى. لأنه لا يحصل به الانقاء، فلا يحصل به المقصود كالأملس من زجاج
~~ونحوه، و (لا) ب‍ (- المغصوب) لأن الاستجمار رخصة، والرخص لا تستباح على
~~وجه محرم (والانقاء بأحجار ونحوها) كخشب وخرق (إزالة العين) الخارجة من
~~السبيلين (حتى لا يبقى إلا أثر لا يزيله إلا الماء، و) الانقاء (بماء خشونة
~~المحل) أي عوده (كما كان) لزوال لزوجة النجاسة وآثارها مع الاتيان بالعدد
~~المعتبر (إلا الروث والعظام) فلا يجزي الاستجمار بهما، لقوله عليه السلام:
~~لا تستنجوا بالروث ولا بالعظام، فإنه زاد إخوانكم من الجن رواه مسلم. (و)
~~إلا (الطعام ولو لبهيمة) فلا يجزي الاستجمار به، لأنه عليه السلام علل
~~المنع من الروث والعظم بأنه زاد الجن، فزادنا وزاد بهائمنا أولى، (و) إلا
~~(ما له حرمة كما فيه ذكر الله) قال جماعة منهم الشارح (وكتب حديث وفقه) لما
~~فيه من هتك الشريعة والاستخفاف بحرمتها، قال في الرعاية (وكتب مباحة)
~~احتراما لها، (و) إلا (ما حرم استعماله كذهب وفضة) لما تقدم في المغصوب، ms0070
~~(و) إلا (متصلا بحيوان) كيده وجلده وصوفه، لأن الحيوان له حرمة، ولهذا
~~منعنا مالكه من إطعامه النجاسة، (و) إلا (جلد سمك وجلد حيوان مذكى) كحال
~~اتصاله، (و) إلا (حشيشا رطبا) لأنه زاد البهائم، ولا يحصل به الانقاء
~~(فيحرم ولا يجزئ) الاستجمار بجميع ما تقدم ذكره. قلت: الظاهر أن المتنجس من
~~نحو حجر إذا استعمله لتخفيف النجاسة ليتبعه الماء لا يحرم، وليس في كلامهم
~~ما يشمله (فإن استجمر بعده بمباح) لم يجزئه ووجب الماء (أو استنجى بمائع
~~غير الماء) كالخل (لم يجزئه) الاستجمار (وتعين الماء) كما لو استجمر بنجس
~~(وإن استجمر بغير منق) كزجاج (أجزأ الاستجمار بعده بمنق كحجر) لبقاء
~~PageV01P078
# عين النجاسة فتزول بالمنقي بخلاف ما قبل (ولا يجزئ) في الاستجمار (أقل من
~~ثلاث مسحات) لقوله عليه السلام: فليذهب معه بثلاثة أحجار رواه أبو داود،
~~ولقول سلمان:
# نهانا يعني النبي (ص) أن نستنجي بأقل من ثلاثة أحجار رواه مسلم. (إما
~~بحجر ذي) ثلاث (شعب) لأن الغرض عدد المسحات لا الأحجار، بدليل التعدية إلى
~~في معنى الحجارة، (أو بثلاثة) أحجار وما في معناها (تعم كل مسحة المسربة)
~~أي الدبر (والصفحتين) لأنها إن لم تكن كذلك لم تكن مسحة، بل بعضها (مع
~~الانقاء) لأن الغرض إزالة النجاسة (ولو استجمر ثلاثة أنفس بثلاثة أحجار،
~~لكل حجر ثلاث شعب، استجمر كل واحد) منهم (بشعبة من كل حجر) أجزأهم لحصول
~~المعنى (أو استجمر إنسان بحجر ثم غسله) وجففه سريعا (أو كسر ما تنجس منه،
~~ثم استجمر به ثانيا، ثم فعل ذلك) أي الغسل أو الكسر (واستجمر به ثالثا
~~أجزأه، لحصول المعنى والانقاء) بثلاث مسحات بمنق طاهر (فإن لم ينق) بثلاث
~~مسحات (زاد حتى ينقى) لأن الغرض إزالة النجاسة، فيجب التكرار إلى أن تزول.
~~(ويسن قطعه على وتر إن زاد على الثلاث) فإن أنقى برابعة زاد خامسة، وإن
~~أنقى بسادسة زاد سابعة وهكذا، لقوله عليه السلام: من استجمر فليوتر متفق
~~عليه. (وإذا أتى بالعدد المعتبر) كالسبع في الماء والثلاث في الحجر ونحوه
~~(اكتفى في زوال النجاسة بغلبة ms0071 الظن) لأن اعتبار اليقين حرج، وهو منتف شرعا،
~~(وأثر الاستجمار نجس يعفى عن يسيره) PageV01P079
# في محله للمشقة (ويجب الاستنجاء، أو الاستجمار من كل خارج) من السبيلين
~~معتاد، كالبول أو كالمذي، لقوله تعالى: * (والرجز فاهجر) * لأنه يعم كل
~~مكان ومحل من ثوب وبدن، ولقوله عليه السلام: إذا ذهب أحدكم إلى الغائط
~~فليذهب بثلاثة أحجار فإنها تجزئ عنه رواه أبو داود والامر للوجوب. وقال:
~~إنها تجزئ، ولفظ الاجزاء ظاهر فيما يجب (إلا الريح) لقوله عليه السلام: من
~~استنجى من ريح فليس منا رواه الطبراني في معجمه الصغير، قال الإمام أحمد:
~~ليس في الريح استنجاء في كتاب الله، ولا في سنة رسوله (وهي طاهرة فلا تنجس
~~ماء يسيرا) لاقته خلافا للنهاية، وقال في المبهج: لأنها عرض بإجماع
~~الأصوليين. وعورض بأن للريح الخارجة من الدبر رائحة منتنة قائمة بها، ولا
~~شك في كون الرائحة عرضا فلو كانت الريح أيضا عرضا لزم قيام العرض بالعرض،
~~وهو غير جائز عند المتكلمين، (و) إلا (الطاهر) كالمني والولد العاري عند
~~الدم، (و) إلا (غير الملوث) كالبعر الناشف، لأن الاستنجاء إنما شرع لإزالة
~~النجاسة ولا نجاسة هنا، وكيف يستنجى أو يستجمر من طاهر وكيف يحصل الانقاء
~~بالأحجار في غير الملوث، وصحح في الانصاف وجوب الاستجمار منهما، لكن خالفه
~~في التنقيح (فإن توضأ) موجب عليه الاستنجاء (أو تيمم قبله لم يصح) وضوؤه أو
~~تيممه، لقوله عليه السلام في حديث المقداد المتفق عليه: يغسل ذكره، ثم
~~يتوضأ ولان الوضوء طهارة يبطلها الحدث فاشترط تقديم الاستنجاء عليه كالتيمم
~~(وإن كانت النجاسة على غير السبيلين، أو) كانت (عليهما غير خارجة منهما صح
~~الوضوء والتيمم قبل زوالها) أي النجاسة لأن النجاسة غير الخارجة من
~~السبيلين لم تكن موجبة للطهارتين في الجملة. فلم تجعل إحداهما تابعة
~~للأخرى. بخلاف الخارجة منهما، (ويحرم منع المحتاج إلى الطهارة) بتشديد
~~الهاء، أي الميضأة المعدة للتطهير والحش (قال الشيخ: ولو وقفت على طائفة
~~معينة كمدرسة ورباط، ولو) كانت (في ملكه) لأنها بموجب الشرع والعرف مبذولة
~~للمحتاج. ولو PageV01P080
# قدر أن الواقف ms0072 صرح بالمنع، فإنما يسوغ مع الاستغناء، (وقال:) الشيخ (إن
~~كان في دخول أهل الذمة مطهرة المسلمين تضييق أو تنجيس أو إفساد ماء ونحوه
~~وجب منعهم) قلت ومثلهم من يقصد من الرافضة، الافساد على أهل السنة
~~والجماعة. (وإن لم يكن ضرر، ولهم) أي لأهل الذمة (ما يستغنون به عن مطهرة
~~المسلمين فليس لهم مزاحمتهم).
# باب السواك وغيره من الختان والطيب والاستحداد ونحوها مما يأتي مفصلا
~~وأول من استاك إبراهيم الخليل عليه السلام، قاله في الحاشية.
# (السواك) بكسر السين جمعه: سوك، بضم السين والواو، ويخفف بإسكان الواو.
# وربما يهمز فيقال: سؤك، قاله الدينوري. وهو مذكر نقله الأزهري عن العرب
~~قال: وغلط الليث في قوله: إنه يؤنث. وذكر في المحكم أنهما لغتان،
~~(والمسواك) بكسر الميم (اسم للعود الذي يتسوك به، ويطلق السواك على الفعل)
~~وهو الاستياك (قاله الشيخ: والتسوك الفعل) يقال: ساك فاه يسوكه سوكا. وهو
~~شرعا: استعمال عود في الأسنان لاذهاب التغير ونحوه، مشتق من التساوك. وهو
~~التمايل والتردد، لأن المتسوك يردد العود في فمه ويحركه، يقال: جاءت الإبل
~~تساوك، إذا كانت أعناقها تضطرب من الهزال، (وهو) أي التسوك (على أسنانه
~~ولسانه ولثته) بكسر اللام وفتح المثلثة خفيفة، فإن سقطت أسنانه استاك على
~~لثته ولسانه، ذكره في الرعاية الكبرى والإفادات. (مسنون كل وقت) قال في
~~المبدع:
# اتفق العلماء على أنه سنة مؤكدة لحث الشارع ومواظبته عليه وترغيبه وندبه
~~إليه. يوضحه ما روت عائشة أن النبي (ص) قال: السواك مطهرة للفم، مرضاة للرب
~~رواه الشافعي، وأحمد، PageV01P081
# وابن خزيمة، والبخاري تعليقا. ورواه أحمد] عن أبي بكر وابن عمر (لغير
~~صائم)، وأما الصائم ففيه تفصيل يأتي. (بسواك) متعلق بمسنون أي عود (يابس)
~~مندى (ورطب) أي أخضر. (و) يسن التسوك (لصائم بيابس قبل الزوال) لقول عامر
~~بن ربيعة: رأيت رسول الله (ص) ما لا أحصي يتسوك وهو صائم رواه أحمد، وأبو
~~داود، والترمذي. وقال: حديث حسن رواه البخاري تعليقا. وعن عائشة قالت: قال
~~رسول الله (ص): من خير خصال الصائم السواك رواه ابن ماجة، وهذان الحديثان ms0073
~~محمولان على ما قبل الزوال، لما روى البيهقي بإسناده عن علي أن رسول الله
~~(ص) قال: إذا صمتم فاستاكوا بالغداة ولا تستاكوا بالعشي، (ويباح) السواك
~~(له) أي للصائم (ب‍) - عود (رطب قبله) أي قبل الزوال لما يتحلل منه بخلاف
~~اليابس، (ويكره) التسوك (له) أي للصائم (بعده) أي بعد الزوال (بيابس ورطب)
~~لحديث أبي هريرة يرفعه: لخلوف فم الصائم أطيب عند الله من ريح المسك متفق
~~عليه. وهو إنما يظهر غالبا بعد الزوال، فوجب اختصاص الحكم به. ولحديث علي.
~~ولا فرق فيه بين المواصل وغيره.
# فإن قيل: لم وصف دم الشهيد بريح المسك من غير زيادة، وخلوف فم الصائم
~~بأنه أطيب ريحا منه، ولا شك أن الجهاد أفضل من الصوم. أجيب بأن الدم نجس:
~~وغايته أن يرفع إلى أن يصير طاهرا بخلاف الخلوف، (وعنه يسن) التسوك (له) أي
~~للصائم (مطلقا) أي قبل الزوال وبعده باليابس والرطب، (اختاره الشيخ) وجمع
~~(وهو أظهر دليلا) لعموم PageV01P082
# ما سبق، (وكان) التسوك (واجبا على النبي (ص)) عند كل صلاة، اختاره القاضي
~~وابن عقيل وقيل: لا. اختاره ابن حامد. ويدل للأول: حديث أبي داود عن عبد
~~الله بن أبي حنظلة بن أبي عامر أن رسول الله (ص): أمر بالوضوء عند كل صلاة
~~طاهرا أو غير طاهر، فلما شق ذلك عليه أمر بالسواك لكل صلاة. (ويتأكد)
~~التسوك (عند كل صلاة) لحديث أبي هريرة مرفوعا: لولا أن أشق على أمتي
~~لامرتهم بالسواك عند كل صلاة رواه الجماعة، يعني أمر إيجاب، لحديث أحمد:
~~لولا أن أشق على أمتي لفرضت عليهم السواك قال الشافعي: لو كان واجبا لأمرهم
~~به شق أو لم يشق، (و) يتأكد عند (انتباه من نوم) ليل أو نهار. لقول عائشة:
~~كان النبي (ص) لا يرقد من ليل أو نهار فيستيقظ إلا تسوك قبل أن يتوضأ رواه
~~أحمد. وعن حذيفة: كان النبي (ص) إذا قام من الليل يشوص فاه بالسواك متفق
~~عليه. يعني يغسله، يقال: شاصه وماصه، إذا غسله، (و) عند (تغير رائحة فم
~~بأكل أو غيره) لأن ms0074 السواك مشروع لتطييب الفم، وإزالة رائحته. فتأكد عند
~~تغيره، (و) عند (وضوء) لحديث أبي هريرة: لامرتهم بالسواك مع كل وضوء رواه
~~أحمد. وكذا البخاري تعليقا، (و) عند (قراءة) قرآن تطييبا للفم، لئلا يتأذى
~~الملك حين يضع فاه على فيه لتلقف القراءة، (و) عند (دخول مسجد ومنزل) لقول
~~عائشة: كان رسول الله (ص) إذا دخل بيته يبدأ PageV01P083
# بالسواك رواه الجماعة إلا البخاري والترمذي والمسجد كالمنزل أو أولى، (و)
~~عند (إطالة السكوت وخلو المعدة من الطعام) لأنه مظنة تغير الفم، (و) عند
~~(اصفرار الأسنان) لإزالته ويستاك (عرضا بالنسبة إلى الأسنان) لما في مراسيل
~~أبي داود: إذا استكتم فاستاكوا عرضا ولأنه عليه السلام: كان يستاك عرضا
~~رواه الطبراني والحافظ الضياء وضعفه.
# ولان الاستياك طولا قد يدمي اللثة ويفسد الأسنان. وقيل: الشيطان يستاك
~~طولا. وفي الشرح: إن استاك على لسانه أو حلقه فلا بأس أن يستاك طولا لخبر
~~أبي موسى رواه أحمد (يبدأ) المتسوك (بجانب فمه الأيمن) لحديث عائشة أن
~~النبي (ص): كان يحب التيامن في تنعله وترجله وطهوره، وفي شأنه كله متفق
~~عليه. (من ثناياه) أي ثنايا الجانب الأيمن (إلى أضراسه) قاله في المطلع.
~~وقاله الشهاب الفتوحي في قطعته على الوجيز. يبدأ من أضراس الجانب الأيمن
~~(بيساره) نقله حرب، كانتشاره. قال الشيخ تقي الدين: ما علمت إماما خالف
~~فيه. وذكر صاحب المحرر في الاستنجاء بيمينه يستاك بيمينه. ويؤيده حديث
~~عائشة قالت: كان النبي (ص) يحب التيامن ما استطاع. في طهوره وترجله وتنعله
~~وسواكه رواه أبو داود في سننه. وقد يحمل على أنه كان يبدأ بشق فمه الأيمن
~~في السواك (بعود لين) يابسا كان أو رطبا، واليابس أولى إذا ندى (منق) للفم
~~(لا يجرحه ولا يضره ولا يتفتت فيه) ويكره بما يجرحه أو يضره. أو يتفتت فيه
~~لأنه مضاد لغرض السواك (من أراك، أو عرجون، أو زيتون أو غيرها) واقتصر كثير
~~من الأصحاب على الثلاثة، وذكر الأزجي: لا PageV01P084
# يعدل عن الأراك والزيتون والعرجون إلا لتعذره. قال في الفروع: ويتوجه
~~احتمال أن الأراك أولى. قال ms0075 في الانصاف: ويتوجه إن أزال أكثر (قد ندي بماء)
~~إن كان يابسا (وبماء ورد أجود) من غيره (ويغسله) أي السواك (بعده) أي بعد
~~ماء الورد الذي ندي به.
# (ويسن تيامنه في شأنه كله) لخبر عائشة غير ما مر استثناؤه (فإن استاك
~~بغير عود، كإصبع أو خرقة لم يصب السنة) لأن الشرع لم يرد به، ولا يحصل بذلك
~~الانقاء الحاصل بالعود. وذكر في الوجيز يجزئ الإصبع، لحديث أنس مرفوعا:
~~يجزئ في السواك الإصبع رواه البيهقي والحافظ الضياء في المختارة، وقال: لا
~~أرى بإسناده هذا الحديث بأسا. وفي المغني والشرح: أنه يصيب من السنة بقدر
~~ما يحصل من الانقاء وذكر أنه الصحيح، (ويكره السواك بريحان، وهو الآس) قيل:
~~إنه يضر بلحم الفم (وبرمان وبعود ذكي الرائحة، وطرفاء وقصب ونحوه) من كل ما
~~يضر أو يجرح (وكذا التخلل بها وبالخوص) لحديث قبيصة بن ذؤيب: لا تخللوا
~~بعود الريحان ولا الرمان فإنهما يحركان عرق الجذام رواه محمد بن الحسين
~~الأزدي. ولان القصب ونحوه وبالخوص ربما جرحه (ولا يتسوك ولا يتخلل بما
~~يجهله، لئلا يكون من ذلك، ولا بأس أن يتسوك بالعود الواحد اثنان فصاعدا)
~~لخبر عائشة. قال في الرعاية: ويقول إذا استاك: اللهم طهر قلبي ومحص ذنوبي.
~~قال بعض الشافعية: وينوي به الاتيان بالسنة (ولا يكره السواك في المسجد)
~~لعدم الدليل الخاص للكراهة. وتقدم أنه يتأكد عند دخوله (ويأتي آخر
~~الاعتكاف). PageV01P085
# فصل: (ويسن الامتشاط والإدهان في بدن وشعر غبا يوما) يفعله (ويوما)
~~يتركه، لأنه عليه السلام: نهى عن الترجل إلا غبا رواه النسائي والترمذي
~~وصححه والترجل تسريح الشعر ودهنه، واللحية كالرأس في ظاهر كلامهم. ويفعله
~~كل يوم لحاجة، لخبر أبي قتادة. رواه النسائي وقال الشيخ تقي الدين: يفعل ما
~~هو الأصلح للبدن كالغسل بماء حار ببلد رطب، لأن المقصود ترجيل الشعر، وهو
~~فعل الصحابة، وأن مثله نوع المأكل والملبس، فإنهم لما فتحوا الأمصار كان كل
~~منهم يأكل من قوت بلده، ويلبس من لباس بلده، من غير أن يقصدوا قوت المدينة
~~ولباسها. قال: فالاقتداء به ms0076 تارة يكون في نوع الفعل، وتارة في جنسه. فإنه
~~قد يفعل الفعل لمعنى يعم ذلك النوع وغيره، لا لمعنى يخصه فيكون المشروع هو
~~الامر العام. قال: وهذا ليس مخصوصا بفعله وفعل أصحابه، بل وبكثير لما أمرهم
~~به ونهاهم عنه، (و) يسن (الاكتحال كل ليلة بإثمد مطيب بمسك وترا في كل عين
~~ثلاثة) قبل أن ينام، لما روى ابن عباس عن النبي (ص) أنه كان يكتحل بالإثمد
~~كل ليلة قبل أن ينام، وكان يكتحل في كل عين ثلاثة أميال رواه أحمد والترمذي
~~وابن ماجة، (و) يسن (اتخاذ الشعر) قال في الفروع: ويتوجه، إلا أن يشق
~~إكرامه. ولهذا قال أحمد هو سنة، ولو نقوى عليه اتخذناه. ولكن له كلفة ومؤنة
~~(ويسن أن يغسله ويسرحه متيامنا، ويفرقه، ويكون للرجل إلى أذنيه، وينتهي إلى
~~منكبيه) كشعره (ص) (ولا بأس بزيادة على منكبيه، وجعله ذؤابة) بضم الذال
~~وفتح الهمزة وهي الضفيرة من الشعر، إذا كانت مرسلة. فإن كانت ملوية فهي
~~عقيصة. قاله في الحاشية. قال أحمد: أبو عبيدة كان له عقيصتان، وكذا عثمان.
~~(وإعفاء PageV01P086
# اللحية) بأن لا يأخذ منها شيئا. قال في المذهب: ما لم يستهجن طولها،
~~(ويحرم حلقها) ذكره الشيخ تقي الدين (ولا يكره أخذ ما زاد على القبضة) ونصه
~~لا بأس بأخذه (ولا أخذ ما تحت حلقه) لفعل ابن عمر، لكن إنما فعله إذا حج أو
~~اعتمر. رواه البخاري، (وأخذ) الامام (أحمد من حاجبيه وعارضيه) نقله ابن
~~هانئ.
# تتمة: قال في الهدي: كان هديه (ص) في حلق رأسه تركه كله أو حلقه كله. ولم
~~يكن يحلق بعضه ويدع بعضه. قال: ولم يحفظ عنه حلقه إلا في نسك، (ويسن حف
~~الشارب أو قص طرفه، وحفه أولى نصا) قال في النهاية: إحفاء الشوارب أن تبالغ
~~في قصها وكذا قال ابن حجر في شرح البخاري: الاحفاء بالحاء المهملة والفاء:
~~الاستقصاء. ومنه حتى أحفوه بالمسألة، (و) يسن (تقليم الأظفار) لحديث أبي
~~هريرة قال: قال رسول الله (ص): الفطرة خمس: الختان، والاستحداد، وقص
~~الشارب، وتقليم الأظفار، ونتف الإبط ms0077 متفق عليه (مخالفا) في قص أظفاره
~~(فيبدأ بخنصر اليمنى، ثم الوسطى) من اليمنى، (ثم الابهام) منها (ثم البنصر،
~~ثم السبابة، ثم إبهام اليسرى، ثم الوسطى، ثم الخنصر، ثم السبابة، ثم
~~البنصر) صححه في الانصاف. قال في الشرح: روي في حديث: من قص أظفاره مخالفا
~~لم ير في عينيه رمدا وفسره أبو عبد الله بن بطة بما ذكر اه‍. وقال ابن دقيق
~~العيد: وما اشتهر من قصها على وجه مخصوص لا أصل له في الشريعة، ثم ذكر
~~الأبيات المشهورة.
# وقال: هذا لا يجوز اعتقاد استحبابه لأن الاستحباب حكم شرعي لا بد له من
~~دليل. وليس استسهال ذلك بصواب اه‍. ومن تعود القص وفي القلم عليه مشقة كان
~~القص في حقه PageV01P087
# كالقلم، كما يأتي في حلق الإبط (ويستحب غسلها) أي الأظفار (بعد قصها،
~~تكميلا للنظافة) وقيل: إن الحك بها قبل غسلها يضر بالبدن (ويكون ذلك) أي حف
~~الشارب وتقليم الأظفار وكذا الاستحداد ونتف الإبط (يوم الجمعة قبل الصلاة)
~~وقيل: يوم الخميس، وقيل: يخير.
# (ويسن أن لا يحيف عليها) أي الأظفار (في الغزو لأنه قد يحتاج إلى حل حبل،
~~أو شئ) قال أحمد: قال عمر: وفروا الأظفار في أرض العدو فإنه سلاح وقال عن
~~الحكم بن عمرو:
# أمرنا رسول الله (ص) أن لا نحفي الأظفار في الجهاد فإن القوة الأظفار.
~~(و) يسن (نتف الإبط) لخبر أبي هريرة، فإن شق حلقه أو تنور، قاله في الآداب
~~الكبرى. (و) يسن (حلق العانة) وهو الاستحداد لخبر أبي هريرة (وله قصه،
~~وإزالته بما شاء و) له (التنوير في العانة وغيرها، فعله أحمد) وكذا النبي
~~(ص)، رواه ابن ماجة من حديث أم سلمة وإسناده ثقات.
# قال في الفروع: وقد أعل بالارسال. وقال أحمد: ليس بصحيح. لأن قتادة قال:
~~ما اطلى النبي (ص) كذا قال أحمد، وسكتوا عن شعر الانف. فظاهره بقاؤه ويتوجه
~~أخذه إذا فحش قاله في الفروع، (وتكره كثرته) أي التنوير قاله الآمدي، لأنه
~~يضعف حركة الجماع (ويدفن الدم، والشعر، والظفر) لما روى الخلال بإسناده عن
~~مثلة ms0078 بنت مشرح الأشعرية قالت: رأيت أبي يقلم أظفاره ويدفنها، ويقول: رأيت
~~النبي (ص) يفعل ذلك وعن ابن جريج عن النبي (ص) قال: كان يعجبه دفن الدم
~~وقال مهنا سألت أحمد عن الرجل يأخذ من شعره وأظفاره أيدفنه أم يلقيه؟ قال:
~~يدفنه. قلت: بلغك فيه شئ؟ قال: كان ابن عمر يفعله (ويفعله كل أسبوع) لما
~~روى البغوي بسنده عن عبد الله بن عمرو بن العاص أن النبي (ص): كان يأخذ
~~أظفاره وشاربه كل جمعة، (ويكره تركه فوق أربعين يوما) قيل له في رواية
~~سندي: حلق العانة وتقليم الأظفار كم يترك؟ قال: أربعين للحديث، فأما الشارب
~~ففي كل جمعة لأنه يصير وحشا، (ويكره نتف الشيب) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده قال: نهى رسول الله (ص) عن نتف الشيب، وقال: إنه نور الاسلام وعن
~~طارق بن حبيب: أن حجاما أخذ PageV01P088
# من شارب النبي (ص)، فرأى شيبة في لحيته فأهوى إليها ليأخذها فأمسك النبي
~~(ص) يده، وقال: من شاب شيبة في الاسلام كانت له نورا يوم القيامة رواه
~~الخلال في جامعه.
# وأول من شاب إبراهيم عليه السلام وهو ابن مائة وخمسين سنة، قاله في
~~الحاشية. (ويسن خضابه) لحديث أبي بكر: أنه جاء بأبيه إلى النبي (ص) ورأسه
~~ولحيته كالثغامة بيضاء، فقال النبي (ص): غيرها، وجنبوه السواد. (بحناء
~~وكتم) لحديث أبي ذر: إن أحسن ما غيرتم به هذا الشيب الحناء والكتم رواه
~~أحمد وغيره. والكتم بفتح الكاف والتاء نبات باليمن يخرج الصبغ أسود يميل
~~إلى الحمرة. وصبغ الحناء أحمر فالصبغ بهما معا يخرج بين السواد والحمرة،
~~(ولا بأس) بالخضاب (بورس وزعفران) لقول أبي مالك الأشجعي: كان خضابنا مع
~~رسول الله (ص) الورس والزعفران، (ويكره بسواد) لحديث أبي بكر. قال في
~~المستوعب، والتلخيص، والغنية: في غير حرب (فإن حصل به) أي بالخضاب بسواد
~~(تدليس في بيع أو نكاح حرم) لحديث من غشنا فليس منا. (ويسن النظر في المرآة
~~وقوله:
# اللهم كما حسنت خلقي فحسن خلقي وحرم وجهي على النار) لخبر أبي هريرة رواه ms0079
~~أبو بكر بن مردويه والخلق الأول بفتح الخاء الصورة الظاهرة، والثاني: بضمها
~~الصورة الباطنة. (ويسن التطيب) لخبر أبي أيوب مرفوعا: أربع من سنن المرسلين
~~الحناء والتعطر والسواك والنكاح رواه أحمد ويستحب للرجل (بما ظهر ريحه وخفي
~~لونه) كبخور العنبر PageV01P089
# والعود (وللمرأة في غير بيتها عكسه) وهو ما يظهر لونه ويخفي ريحه كالورد
~~والياسمين لأثر رواه النسائي والترمذي وحسنه من حديث أبي هريرة (لأنها
~~ممنوعة في غير بيتها مما ينم عليها) بإظهار جمالها (من ضربها برجليها ليعلم
~~ما تخفي من زينتها) قال تعالى:
# * (ولا يضربن بأرجلهن ليعلم ما يخفين من زينتهن) * لأنه يؤدي إلى الفساد
~~مما يظهر من الزينة (ومن نعل صرارة وغير ذلك مما يظهر من الزينة وفي بيتها
~~تتطيب بما شاءت) مما يخفى أو يظهر، لعدم المانع، (ويكره حلق رأسها وقصه من
~~غير عذر) لما روى الخلال بإسناده عن قتادة عن عكرمة قال: نهى النبي (ص) أن
~~تحلق المرأة رأسها فإن كان ثم عذر كقروح لم يكره، (ويحرم) حلقها رأسها
~~(للمصيبة) كلطم خد وشق ثوب. (ويسن تخمير الاناء ولو بأن يعرض عليه عودا)
~~لحديث جابر: أوك سقاءك واذكر اسم الله، وخمر إناءك واذكر اسم الله، ولو أن
~~تعرض عليه عودا متفق عليه. قال في الآداب:
# ظاهره التخيير. ويتوجه أن ذلك عند عدم ما يخمر به، لرواية مسلم: فإن لم
~~يجد أحدكم إلا أن يعرض على إنائه عودا وحكمة وضع العود والله أعلم ليعتاد
~~تخميره ولا ينساه، وربما كان سببا لرد دبيب بحباله أو بمروره عليه، (وإيكاء
~~السقاء) أي ربط فمه (إذا أمسى) للخبر، (وإغلاق الباب وإطفاء المصباح) عند
~~الرقاد إذا خيف ولهذا قال ابن هبيرة: فأما إن جعل المصباح في شئ معلق، أو
~~على شئ لا يمكن للفواسق والهوام التسلق فيه، فلا أرى بذلك بأسا قاله في
~~الآداب، (و) إطفاء (الجمر عند الرقاد مع ذكر اسم الله فيهن) أي في التخمير
~~والايكاء والاغلاق والاطفاء للخبر. (و) يسن (نظره في وصيته ونفض فراشه) عند
~~إرادته النوم للخبر، (ووضع يده اليمنى ms0080 تحت خده الأيمن، ويجعل وجهه نحو
~~القبلة على PageV01P090
# جنبه الأيمن) للخبر، (ويتوب إلى الله تعالى) والتوبة واجبة من كل معصية
~~على الفور، لكنه في ذلك الوقت أحوج إليها. لقوله تعالى: * (الله يتوفى
~~الأنفس) * الآية، (ويقول ما ورد) ومنه: باسمك ربي وضعت جنبي وبك أرفعه، إن
~~أمسكت نفسي فاغفر لها، وإن أرسلتها فاحفظها بما تحفظ به عبادك الصالحين
~~ويستحب قراءة * (آلم) * السجدة، و * (تبارك) * نص عليه في رواية جعفر. وروى
~~الإمام أحمد والترمذي والخلال عن جابر أنه (ص): كان يفعل ذلك، (ويقل الخروج
~~إذا هدأت الرجل) لأن لله دواب ينشرها إذن من جن وهوام. كما في الخبر (ويكره
~~النوم على سطح ليس عليه تحجير) لنهيه عليه السلام. رواه الترمذي من حديث
~~جابر وخشية أن يتدحرج فيسقط عنه، (و) يكره (نومه على بطنه وعلى قفاه، إن
~~خاف انكشاف عورته) قال في الآداب الكبرى: النوم على القفا ردئ، يضر الاكثار
~~منه بالبصر، وبالمني، وإن استلقى للراحة بلا نوم لم يضر. وأردأ من ذلك
~~النوم منبطحا على وجهه، (و) يكره نومه (بعد العصر) لحديث: من نام بعد العصر
~~فاختل عقله فلا يلومن إلا نفسه رواه أبو يعلى الموصلي عن عائشة، (و) نومه
~~بعد (الفجر) لأنه وقت قسم الأرزاق، كما في الخبر، (و) نومه (تحت السماء
~~متجردا) من ثيابه، والمراد مع ستر العورة، (و) نومه (بين قوم مستيقظين)
~~لأنه خلاف المروءة، (و) يكره (نومه وحده) لحديث أحمد عن ابن عمر مرفوعا:
~~نهى عن الوحدة وأن يبيت الرجل PageV01P091
# وحده، (و) يكره (سفره وحده) لخبر: الواحد شيطان (ونومه وجلوسه بين الظل
~~والشمس) لنهيه عليه السلام عنه، رواه أحمد. وفي الخبر: إنه مجلس الشيطان،
~~(و) يكره (ركوب البحر عند هيجانه) لأنه مخاطرة (قال ابن الجوزي في طبه:
~~النوم في الشمس في الصيف يحرك الداء الدفين والنوم في القمر يحل الألوان
~~إلى الصفرة ويثقل الرأس اه‍.
# وتستحب القائلة) أي الاستراحة وسط النهار، وإن لم يكن مع ذلك نوم، قاله
~~الأزهري.
# ويؤيده قوله تعالى: * (أصحاب الجنة يومئذ خير مستقرا وأحسن ms0081 مقيلا) * مع
~~أنه لا نوم في الجنة (و) يستحب (النوم نصف النهار) قال عبد الله: كان أبي
~~ينام نصف النهار شتاء كان أو صيفا، لا يدعها. ويأخذني بها. وفي الآداب:
~~القائلة النوم في الظهيرة ذكره أهل اللغة انتهى. فعلى هذا هو عطف تفسير
~~(ولا يكره) لذكر (حلق رأسه ولو لغير نسك وحاجة) كقصه. قال ابن عبد البر:
~~أجمع العلماء في جميع الأمصار على إباحة الحلق وكفى بهذا حجة وحرم بعضهم
~~حلقه على مريد لشيخه. لأنه ذل وخضوع لغير الله (ويكره القزع وهو حلق بعض
~~شعر الرأس وترك بعضه) لقول ابن عمر أن النبي (ص) نهى عن القزع وقال: احلقه
~~كله أو دعه كله رواه أبو داود. فيدخل في القزع حلق مواضع من جوانب رأسه
~~وترك الباقي، مأخوذ من قزع السحاب، وهو تقطعه، وأن يحلق وسطه ويترك جوانبه.
~~كما تفعله شمامسة النصارى، وحلق جوانبه وترك وسطه كما يفعله كثير من
~~السفلة، وأن يحلق مقدمه ويترك مؤخره، (و) يكره (حلق القفا) بالقصر (منفردا
~~عن الرأس، إذا لم يحتج إليه لحجامة أو غيرها) قال المروزي، سألت أبا عبد
~~الله عن حلق القفا: فقال هو من فعل المجوس. ومن تشبه بقوم فهو منهم، وقال:
~~لا بأس أن يحلق قفاه في الحجامة، (وهو) أي القفا (مؤخر العنق) وعلم من
~~كلامه أنه لا يكره حلقه مع الرأس، أو منفردا لحاجة PageV01P092
# إليه (ويجب ختان ذكر وأنثى) لقوله (ص) لرجل أسلم: ألق عنك شعر الكفر
~~واختتن رواه أبو داود. وفي الحديث: اختتن إبراهيم بعد ما أتت عليه ثمانون
~~سنة متفق عليه، واللفظ للبخاري. وقال تعالى: * (ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة
~~إبراهيم حنيفا) * ولأنه من شعار المسلمين، فكان واجبا كسائر شعارهم. وقال
~~أحمد: كان ابن عباس يشدد في أمره، حتى قد روي عنه أنه لا حج له ولا صلاة.
~~وفي قول النبي (ص): إذا التقى الختانان وجب الغسل دليل على أن النساء كن
~~يختتن، ولان هناك فضلة فوجب إزالتها كالرجل، وقت وجوبه (عند بلوغ) لقول ابن
~~عباس: وكانوا ms0082 لا يختنون الرجل حتى يدرك رواه البخاري ولأنه قبل ذلك ليس
~~بأهل للتكليف (ما لم يخف على نفسه) فيسقط وجوبه كالوضوء والصلاة والصوم
~~بطريق الأولى. قال ابن قندس: فظاهر ذلك أن الخوف المسقط للوضوء والغسل مسقط
~~للختان. وحيث تقرر وجوب الختان على الذكر والأنثى (فيختن ذكر خنثى مشكل
~~وفرجه) احتياطا (وللرجل إجبار زوجته المسلمة عليه) كالصلاة، (و) الختان
~~(زمن صغر أفضل إلى التمييز) لأنه أسرع برأ لينشأ على أكمل الأحوال. وختان
~~الذكر (بأخذ جلدة حشفة ذكر) ويقال لها القلفة والغرلة (فإن اقتصر على) أخذ
~~(أكثرها جاز) نقله الميموني وجزم به صاحب المحرر وغيره، (و) خفض الجارية
~~(أخذ جلدة أنثى فوق محل الايلاج تشبه عرف الديك. و) يستحب أن (لا تؤخذ كلها
~~من امرأة نصا) للخبر. ولأنه يضعف شهوتها (ويكره) ختان (يوم سابع) للتشبه
~~باليهود، (و) يكره الختان (من) حين (الولادة إليه) أي إلى يوم السابع. قال
~~في الفروع: ولم يذكر كراهة الأكثر، (وإن أمره به) أي بالختان (ولي الأمر في
~~حر أو برد أو مرض يخاف من مثله الموت من الختان فتلف) بسببه ضمنه، لأنه ليس
~~له (أو أمره) ولي الأمر (به وزعم الأطباء أنه يتلفه أو ظن PageV01P093
# تلفه ضمن) لأنه ليس له. وفي الفصول: إن فعله في شدة حر، أو برد، أو في
~~مرض يخاف من مثله الموت من الختان. فحكمه كالحد في ذلك، يضمن وهو من خطأ
~~الامام، فيه الروايتان، (ويجوز أن يختن نفسه إن قوي عليه وأحسنه) لأنه قد
~~روي أن إبراهيم ختن نفسه، (وإن ترك الختان من غير ضرر وهو يعتقد وجوبه فسق،
~~قاله في مجمع البحرين) لاصراره على ذلك الذنب (ومن ولد ولا قلفة له سقط
~~وجوبه) ويكره إمرار الموس على محل الختان إذن، لأنه لا فائدة فيه، فتنزه
~~الشريعة عنه، ذكره ابن القيم. (ولا تقطع إصبع زائدة نصا) نقله عبد الله،
~~(ويكره ثقب أذن صبي لا جارية نصا) لحاجتها للتزين، بخلافه، (ويحرم نمص) وهو
~~نتف الشعر من الوجه، (ووشر) أي برد الأسنان لتحدد وتفلج ms0083 وتحسن، (ووشم) وهو
~~غرز الجلد بإبرة ثم حشوه كحلا، (ووصل شعر بشعر) لما روي أنه (ص): لعن
~~الواصلة والمستوصلة والنامصة والمتنمصة والواشرة والمستوشرة وفي خبر آخر:
~~لعن الله الواشمة والمستوشمة أي الفاعلة والمفعول بها ذلك بأمرها. واللعنة
~~على الشئ تدل على تحريمه، لأن فاعل المباح لا تجوز لعنته (ولو) كان وصل
~~المرأة شعرها (بشعر بهيمة أو إذن زوج) لعموم الخبر (ولا تصح الصلاة) من
~~المرأة الموصول شعرها بشعر (إن كان نجسا) لحملها النجاسة، مع قدرتها على
~~اجتنابها. وتصح إن كان طاهرا، وإن قلنا بالتحريم. لأنه لا يعود إلى شرط
~~العبادة، كالصلاة في عمامة حرير (ولا بأس بما يحتاج إليه لشد الشعر)
~~للحاجة. فإن كان أكثر من ذلك ففيه روايتان، إحداهما أنه مكروه غير محرم.
~~لما روي عن معاوية أنه أخرج كبة من شعر وقال: سمعت النبي (ص) ينهى عن مثل
~~ذلك وقال: إنما هلك بنو إسرائيل حين اتخذ هذه نساؤهم فخص التي تصله بالشعر
~~PageV01P094
# فيمكن جعل ذلك تفسيرا للفظ العام في الحديث السابق. والثانية: لا تصل
~~المرأة برأسها الشعر. والقرامل، ولا الصوف لحديث جابر قال: نهى رسول الله
~~(ص) أن تصل المرأة برأسها شيئا. قال الموفق: والظاهر أن المحرم إنما هو وصل
~~الشعر بالشعر، لما فيه من التدليس، واستعمال الشعر المختلف في نجاسته، وغير
~~ذلك لا يحرم، لعدم ذلك فيه، وحصول المصلحة من تحسين المرأة لزوجها من غير
~~مضرة. وتحمل أحاديث النهي على الكراهة، (وأباح) عبد الرحمن بن الجوزي النمص
~~وحده، وحمل النهى على التدليس، أو انه (كان شعار الفاجرات) وفي الغنية وجه:
~~أنه يجوز بطلب زوج (ويحرم نظر شعر أجنبية) كسائر بدنها (لا) الشعر (البائن)
~~المنفصل منها (ولها) أي المرأة (حلق الوجه وحفه نصا) والمحرم إنما هو نتف
~~شعر وجهها، قاله في الحاشية، (و) لها (تحسينه وتحميره ونحوه) من كل ما فيه
~~تزيين له (ويكره حفه) أي الوجه (لرجل) نص عليه (وكذا التحذيف وهو إرسال
~~الشعر الذي بين العذار والنزعة) يكره للرجل، لأن عليا كرهه، رواه الخلال.
~~(لا لها) ms0084 أي لا يكره التحذيف لها لأنه من زينتها، (ويكره النقش والتكتيب
~~والتطريف، وهو الذي يكون في رؤوس الأصابع. وهو القموع) رواه المروزي عن
~~عمرو بمعناه، عن عائشة وأنس وغيرهما، (بل تغمس يدها في الخضاب غمسا نصا)
~~قال في الافصاح: كره العلماء أن تسود شيئا، بل تخضب بأحمر، وكرهوا النقش
~~قال أحمد: لتغمس يدها غمسا، (ويكره كسب الماشطة) ككسب الحمامي، (ويحرم
~~التدليس) لحديث: من غشنا فليس منا. (و) يحرم (التشبه) من النساء (بالمردان)
~~كعكسه. ويأتي دليله في ستر العورة، (وكره) الامام (أحمد الحجامة يوم السبت،
~~و) يوم (الأربعاء) لقوله عليه السلام: من احتجم يوم السبت أو يوم الأربعاء
~~فأصابه يعني مرضا فلا يلومن إلا نفسه من مراسل الزهري وهو مرسل صحيح.
~~PageV01P095
# قاله في الآداب الكبرى (وتوقف) أحمد (في) الحجامة يوم (الجمعة) قال
~~القاضي: كرهه جماعة من أصحابه، واستدلوا بأخبار ضعيفة. قال في الفروع:
~~والمراد بلا حاجة. قال حنبل: كان أبو عبد الله يحتجم أي وقت هاج به الدم،
~~وأي ساعة كانت، ذكره الخلال.
# (والفصد في معناها) أي الحجامة (وهي أنفع منه في بلد حار) كالحجاز (وما
~~في معنى الحجامة كالتشريط والفصد بالعكس) أي أنفع منها ببلد بارد كالشام.
# باب الوضوء من الوضاءة، وهي النظافة، وهو بالضم اسم للفعل، وبالفتح اسم
~~للماء الذي يتوضأ به. وقيل: بالفتح فيهما، وقيل: بالضم فيهما، وهو أضعفها
~~(وهو شرعا: استعمال ماء طهور في الأعضاء الأربعة) وهي الوجه، واليدان،
~~والرأس، والرجلان (على صفة مخصوصة) في الشرع، بأن يأتي بها مرتبة متوالية
~~مع باقي الفروض، والشروط، وما يجب اعتباره. وسمي وضوءا لتنظيفه المتوضئ
~~وتحسينه. والحكمة في غسل الأعضاء المذكورة في الوضوء دون غيرها أنها أسرع
~~ما يتحرك من البدن للمخالفة فأمر بغسلها ظاهرا، تنبيها على طهارتها
~~الباطنة. ورتب غسلها على ترتيب سرعة الحركة في المخالفة. فأمر بغسل الوجه
~~وفيه الفم و الانف، فابتدئ بالمضمضة لأن اللسان أكثر الأعضاء وأشدها حركة.
~~إذ غيره ربما سلم، وهو كثير العطب قليل السلامة غالبا، ثم بالأنف ليتوب عما
~~يشم به، بالوجه ليتوب ms0085 عما نظر، ثم باليدين لتتوب عن البطش، ثم خص الرأس
~~بالمسح لأنه مجاور لما تقع منه المخالفة، ثم بالاذن لأجل السماع، ثم بالرجل
~~لأجل المشي، ثم أرشده بعد ذلك إلى تجديد الايمان بالشهادتين، (وفروضه) أي
~~الوضوء جمع فرض، وهو لغة: الحز والقطع، وشرعا: ما أثيب فاعله وعوقب تاركه.
~~(ستة: غسل الوجه) لقوله تعالى: * (إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا وجوهكم) *،
~~(و) غسل (اليدين إلى المرفقين، ومسح الرأس وغسل الرجلين إلى الكعبين) لبقية
~~الآية المذكورة. وهو واضح على النصب. وأما الجر فقيل بالجوار والواو تأباه.
~~وقال أبو زيد: المسح عند العرب غسل ومسح، فغاية الامر أنها PageV01P096
# تصير بمنزلة المجمل، وصحاح الأحاديث تبلغ التواتر في وجوب غسلها، وقيل:
~~لما كانت الأرجل في مظنة الاسراف في الماء وهو منهي عنه مذموم عطفها على
~~الممسوح، لا لتمسح، بل للتنبيه على الاقتصار على مقدار المطلوب. ثم قيل إلى
~~الكعبين دفعا لظن ظان أنها ممسوحة. لأن المسح لم يضرب له غاية في الشرع.
~~وروى سعيد عن عبد الرحمن بن أبي ليلى بسند حسن قال: أجمع أصحاب رسول الله
~~(ص) على غسل القدمين وقالت عائشة:
# لأن تقطعا أحب إلي أن أمسح القدمين، وهذا في حق غير لابس الخف. وأما
~~لابسه فغسلهما ليس فرضا متعينا في حقه، (والترتيب) بين الأعضاء المذكورة
~~كما ذكر الله لأنه تعالى أدخل الممسوح بين المغسولات، ولا يعلم لهذا فائدة
~~غير الترتيب، والآية سيقت لبيان الواجب. والنبي (ص) رتب الوضوء، وقال: هذا
~~وضوء لا يقبل الله الصلاة إلا به ولأنه عبادة تبطل بالحدث فكان الترتيب
~~معتبرا فيه كالصلاة يجب فيها الركوع قبل السجود، ولو كان التنكيس جائزا
~~لفعله، ولو مرة لتبيين الجواز فإن توضأ منكوسا لم يصح ويأتي في كلامه وما
~~روي عن علي أنه قال: ما أبالي إذا تممت وضوئي بأي أعضائي بدأت. قال أحمد:
~~إنما عنى به اليسرى قبل اليمنى لأن مخرجهما في الكتاب واحد. وروى أحمد
~~بإسناده أن عليا سئل فقيل له: إن أحدنا يستعجل فيغسل شيئا قبل شئ، فقال: لا
~~حتى ms0086 يكون كما أمر الله تعالى. وما روي عن ابن مسعود أنه قال: لا بأس أن
~~تبدأ برجليك قبل يديك في الوضوء قال في شرح المنتهى: لا يعرف له أصل.
~~(والموالاة) لقوله تعالى: * (إذا قمتم إلى الصلاة فاغسلوا وجوهكم) * لأن
~~الأول شرط، والثاني جواب، وإذا وجد الشرط وهو القيام وجب أن لا يتأخر عنه
~~جوابه وهو غسل الأعضاء يؤيده ما روى خالد بن معدان: أن النبي (ص) رأى رجلا
~~يصلي وفي ظهر قدمه لمعة قدر الدرهم لم يصبها الماء فأمره أن يعيد الوضوء.
~~رواه أحمد، وأبو داود وزاد والصلاة، وهذا صحيح وفيه بقية وهو ثقة روى له
~~مسلم ولو لم تجب الموالاة لأجزأه غسل اللمعة فقط، ولم ينقل عن النبي (ص)
~~أنه توضأ إلا متواليا، وإنما لم يشترط في الغسل لأن المغسول فيه بمنزلة
~~العضو الواحد (وسبب وجوبه) PageV01P097
# أي الوضوء (الحدث) فيجب بالحدث ذكره ابن عقيل وغيره وفي الانتصار بإرادة
~~الصلاة بعده، وقال ابن الجوزي: لا تجب الطهارة قبل إرادة الصلاة، بل تستحب.
~~قال في الفروع:
# ويتوجه قياس المذهب بدخول الوقت لوجوب الصلاة. إذن ووجوب الشرط بوجوب
~~المشروط ويتوجه مثله في غسل، قال شيخنا وهو لفظي اه‍. وحديث: لا يقبل الله
~~صلاة أحدكم حتى يتوضأ مخصوص بحديث: لا يقبل الله صلاة بغير طهور (ويحل)
~~الحدث الأصغر (جميع البدن كجنابة) ذكره القاضي، وأبو الخطاب، وأبو الوفاء،
~~وأبو يعلى الصغير، ويؤيده أن المحدث لا يحل له مس المصحف بعضو غسله في
~~الوضوء حتى يتم وضوءه.
# قال في الفروع: ويتوجه وجه أعضاء الوضوء، (وطهارة الحدث فرضت قبل التيمم)
~~ذكر ابن عبد البر أنه معلوم عند جميع أهل السير أنه عليه السلام افترض عليه
~~بمكة الصلاة والغسل من الجنابة. قال: ومعلوم أن غسل الجنابة لم يفرض قبل
~~الوضوء، وإنه لم يصل قط بمكة صلاة إلا بوضوء. قال: وهذا مما لا يجهله عالم
~~ولا يدفعه إلا معاند. وعن زيد بن حارثة عن النبي (ص): إن جبريل أتاه في أول
~~ما أوحى إليه فعلمه الوضوء والصلاة. أخرجه ms0087 الإمام أحمد وتكلم فيه أبو حاتم
~~الرازي وغيره لأجل ابن لهيعة وقد تابعه عليه رشيد بن سعد فرواه قال الشيخ
~~برهان الدين المحدث الحلبي: اعلم أن الوضوء أول ما فرض مع الصلاة اه‍.
# وكذلك في المبدع وكان فرضه مع فرض الصلاة كما رواه ابن ماجة فآية المائدة
~~مقررة لا مؤسسة (والنية شرط لطهارة الحدث) وضوءا كانت أو غسلا، (ولتيمم)
~~ولو مسنونا أو عن نجاسة ببدن، (و) ل‍ (- غسل وتجديد وضوء مستحبين ولغسل يدي
~~قائم من نوم ليل ويأتي، ولغسل ميت) لأن الاخلاص عمل القلب وهو النية مأمور
~~به ولخبر إنما الأعمال بالنيات أي لا عمل جائز ولا فاضل ولان النص دل على
~~الثواب في كل وضوء ولا ثواب في غير منوي إجماعا ولان النية للتمييز ولأنه
~~عبادة ومن شرطها النية لأن ما لا يعلم إلا من الشارع فهو عبادة كصلاة
~~وغيرها، وهذا معنى قول الفخر إسماعيل، وأبي البقاء وغيرهما: العبادة ما أمر
~~به شرعا من غير اطراد عرفي ولا اقتضاء عقلي قيل لأبي البقاء: الاسلام
~~والنية عبادتان، PageV01P098
# ولا يفتقران إلى نية. فقال: الاسلام ليس بعبادة لصدوره من الكافر، وليس
~~من أهلها سلمنا، لكن الضرورة لأنه لا يصدر إلا من كافر، وأما النية فلقطع
~~التسلسل ونية الصلاة تضمنت الستر واستقبال القبلة لوجودهما فيها حقيقة
~~ولهذا يحنث بالاستدامة بخلاف الوضوء (إلا طهارة) أي غسل (ذمية) أي كتابية
~~ولو حربية (لحيض، ونفاس، وجنابة) فلا تعتبر فيه النية للعذر. (و) إلا غسل
~~(مسلمة) انقطع حيضها أو نفاسها (ممتنعة) من الغسل (فتغسل قهرا) لحق زوج أو
~~سيد (ولا نية) معتبرة هنا (للعذر) كالممتنع من زكاة (ولا تصلي به) ذكره في
~~النهاية، قال في شرح المنتهى: وقياس ذلك منعها من الطواف، وقراءة القرآن
~~ونحو ذلك مما يشترط له الغسل، لأنه إنما أبيح وطؤها لحق زوجها فيه، فلا
~~تستبيح به العبادة المشترط لها الغسل، وإنما لم يصح أن ينوي عنها لعدم
~~تعذرها منها بخلاف الميتة. (و) إلا غسل (مجنونة من حيض، ونفاس مسلمة كانت،
~~أو كتابية) حرة ms0088 أو أمة فلا تعتبر النية منها لتعذرها، (و) لكن (ينويه عنها)
~~من يغسلها كالميتة وقال أبو المعالي: لا نية كالكافرة لعدم تعذرها مآلا
~~بخلاف الميت، ولأنها تعيده إذا أفاقت وأسلمت اه‍. قلت ومقتضاه أنها لا
~~تعيده على الأول لقيام نية الغاسل مقام نيتها، (ولا ثواب في غير منوي) قال
~~في الفروع إجماعا (ويشترط لوضوء أيضا عقل وتمييز) لتتأتى النية (وإسلام)
~~كسائر العبادات (وإزالة ما يمنع وصول الماء) عن أعضاء الوضوء ليصل الماء
~~إلى البشرة (وانقطاع ناقض) سواء كان خارجا، (أو غيره واستنجاء، أو استجمار
~~قبله وتقدم) بدليله في باب الاستنجاء، (وطهورية ماء) لما تقدم أنه لا يرفع
~~الحدث غير الماء الطهور (وإباحته) أي الماء لحديث: من عمل عملا ليس عليه
~~أمرنا فهو رد فلا يصح بمغصوب ونحوه وتقدم، (ودخول الوقت على من حدثه دائم
~~لفرضه) أي فرض ذلك الوقت لأن طهارته طهارة عذر وضرورة فتقيدت بالوقت
~~كالتيمم وعلم منه أنه لو توضأ لفائتة أو طواف أو نافلة صح متى أراده فهذه
~~عشرة شروط للوضوء يشاركه الغسل منها في ثمانية كما ذكره المصنف استطرادا
~~بقوله: (ويشترط لغسل نية) كما تقدم وهذا مكرر معه (وإسلام سوى ما تقدم وعقل
~~وتمييز وفراغ موجب غسل وإزالة ما يمنع وصول الماء) عن البدن، (وطهورية ماء
~~وإباحته) لما تقدم، (ولو سبل ماء للشرب لم يجز التطهير منه) في حدث ولا نجس
~~ببدن أو غيره، فلا يرتفع الحدث منه PageV01P099
# (ويأتي في الوقف، ولا تشترط نية لطهارة الخبث) ببدن كانت أو بثوب أو
~~بقعة، لأنها من قبيل التروك (ومحلها) أي النية (القلب) لأنها من عمله (فلا
~~يضر سبق لسانه، بخلاف قصده) كما لو أراد أن يقول: نويت الوضوء، فقال: نويت
~~الصوم، ولو تلفظ بغير قصد لم يعتبر، (ولا) يضر (إبطالها) أي النية بعد
~~فراغه لأنه قد تم صحيحا ولم يوجد ما يفسده مما عد مفسدا، (ولا) يضر (إبطال
~~الطهارة بعد فراغه) منها لما تقدم، (ولا) يضر (شكه فيها) أي في النية بعد
~~فراغ الطهارة، كسائر العبادات، (أو) شكه ms0089 (في الطهارة) أي في غسل عضو أو
~~مسحه (بعده) أي بعد الفراغ من الطهارة (نصا) كشكه في وجود الحدث مع تيقن
~~الطهارة، (وإن شك في النية في أثنائها) أي أثناء الطهارة (لزمه استئنافها)
~~لأن الأصل أنه لم يأت بها (وكذا إن شك في غسل عضو) في أثناء طهارته، (أو)
~~شك (في مسح رأسه في أثنائها) أي الطهارة لزمه أن يأتي بما شك فيه، ثم بما
~~بعده، لأن الأصل أنه لم يأت به كما لو شك في ركن في الصلاة (إلا أن يكون
~~وهما، كوسواس فلا يلتفت إليه) لأنه من الشيطان ومتى علم أنه جاء ليتوضأ أو
~~أراد فعل الوضوء مقارنا له أو سابقا عليه قريبا منه فقد وجدت النية (فإن
~~أبطلها) أي النية (في أثناء طهارته بطل ما مضى منها) أي من الطهارة،
~~كالصلاة والصوم، فإن أراد الاتمام استأنف، (ولو فرقها) أي النية (على أعضاء
~~الوضوء) بأن نوى رفع الحدث عن كل عضو عند غسله أو مسحه (صح) وضوؤه، لوجود
~~النية المعتبرة، (وإن توضأ وصلى صلاته) المفروضة عليه (ثم أحدث، ثم توضأ
~~وصلى) صلاة (أخرى، ثم علم أنه ترك واجبا) أي فرضا أو شرطا، بخلاف التسمية
~~(في أحد الوضوءين لزمه إعادة الوضوء) لاحتمال أن المتروك منه هو الوضوء
~~الثاني، (و) لزمه إعادة (الصلاتين) احتياطا لتبرأ ذمته بيقين، ولو كان
~~الوضوء الثاني تجديدا لم يلزم إلا إعادة الصلاة الأولى، لأن الطهارة الأولى
~~إن كانت صحيحة فصلاته صحيحة، لأنها باقية لم تبطل بالتجديد وإن كانت غير
~~صحيحة فقد ارتفع الحدث بالتجديد (وإن جعل الماء في فيه ينوي ارتفاع الحدث
~~الأصغر ثم ذكر PageV01P100
# أنه جنب) أو كان متذكرا ابتداء لكن لم ينو سوى رفع الأصغر (فنوى ارتفاع
~~الحدثين) والماء في فيه (ارتفعا)، لأن الماء طهور، ما دام في محل التطهير
~~حتى ينفصل (ولو لبث الماء في فيه حتى تغير من ريقه لم يمنع) رفع الحدث
~~الأكبر، لأنه تغير في محل التطهير، فلا يسلبه الطهورية، (وإن غسل بعض
~~أعضائه بنية الوضوء، و) غسل (بعضها ms0090 بنية التبرد، ثم أعاد فعل ما نوى به
~~التبرد بنية الوضوء قبل طول الفصل أجزأ) ه ذلك لوجود الغسل بالنية مع
~~الموالاة فإن طال الفصل بحيث تفوت الموالاة بطل لفواتها، (والتلفظ بها) أي
~~بالنية (وبما نواه) من وضوء، أو غسل، أو تيمم (هنا) أي في الوضوء، والغسل،
~~والتيمم (وفي سائر العبادات بدعة) قاله في الفتاوى المصرية، وقال: لم يفعله
~~النبي (ص) ولا أصحابه، وفي الهدي: لم يكن رسول الله (ص) يقول في أول
~~الوضوء: نويت ارتفاع الحدث، ولا استباحة الصلاة لا هو ولا أحد من أصحابه،
~~ولم يرو عنه في ذلك حرف واحد بسند صحيح، ولا ضعيف. (واستحبه) أي التلفظ
~~بالنية (سرا مع القلب كثير من المتأخرين) ليوافق اللسان القلب. قال في
~~الانصاف: والوجه الثاني: يستحب التلفظ بها سرا، وهو المذهب، قدمه في
~~الفروع، وجزم به ابن عبيدان، والتلخيص، وابن تميم، وابن رزين. قال الزركشي:
~~هو أولى عند كثير من المتأخرين اه‍. وكذا قال الشهاب الفتوحي، وهو المذهب
~~(ومنصوص أحمد وجمع محققين خلافه) قال الشيخ تقي الدين: وهو الصواب (إلا في
~~الاحرام، ويأتي) في محله (وفي الفروع والتنقيح) وتبعهما في المنتهى (يسن
~~النطق بها سرا) لما تقدم (فجعلاه سنة وهو سهو) عند من يفرق بين المسنون
~~والمستحب. كما يعلم من كلامه في حاشية التنقيح. والصحيح أنه لا فرق بينهما.
~~ففي كلامه نظر واضح. وعلى فرض أن لا يكون هو الصحيح، فلا ينبغي نسبتهما إلى
~~السهو لجلالتهما وتحقيقهما للاختلاف فيه، (ويكره الجهر بها) أي بالنية
~~(وتكرارها) قال الشيخ تقي الدين:
# اتفق الأئمة على أنه لا يشرع الجهر بها وتكريرها، بل من اعتاده ينبغي
~~تأديبه، وكذا بقية PageV01P101
# العبادات، وقال: الجاهر بها مستحق للتعزير بعد تعريفه لا سيما إذا آذى به
~~أو كرره، وقال:
# الجهر بلفظ النية منهي عنه عند الشافعي وسائر أئمة الاسلام وفاعله مسئ،
~~وإن اعتقده دينا خرج من إجماع المسلمين. ويجب نهيه ويعزل عن الإمامة إن لم
~~ينته. فإن في سنن أبي داود أمر بعزل إمام لأجل بصاقه في القبلة، ms0091 فإن الإمام
~~عليه أن يصلي كما النبي (ص) يصلي، (وهي) أي النية (قصد رفع الحدث، أو) قصد
~~(الطهارة لما لا يباح إلا بها) بأن يقصد الوضوء للصلاة، أو الطواف، أو مس
~~المصحف ونحوه (حتى ولو نوى مع) رفع (الحدث) إزالة (النجاسة، أو التبرد، أو
~~التنظيف، أو التعليم) فإنه لا يؤثر في النية، كمن نوى مع الصوم هضم الطعام،
~~أو مع الحج رؤية البلاد النائية ونحوه، لكنه ينقص الثواب على مقتضى ما يأتي
~~في باب النية، (لكن ينوي من حدثه دائم) كالمستحاضة ومن به سلس بول أو نحوه
~~(الاستباحة) دون رفع الحدث لمنافاة وجود نية رفعه، وسواء انتقضت طهارته
~~بخروج الوقت أو طروء حدث آخر، (ويرتفع حدثه) على الصحيح، قدمه ابن حمدان
~~قال المجد: هذه الطهارة ترفع الحدث الذي أوجبها. وقال أبو جعفر: طهارة
~~المستحاضة لا ترفع الحدث قال في الانصاف: والنفس تميل إليه، وهو ظاهر
~~المغني والشرح (ولا يحتاج) من حدثه دائم (إلى تعيين نية الفرض) لأن طهارته
~~ترفع الحدث، بخلاف التيمم (فإن نوى) المتوضي بوضوئه (ما تسن له الطهارة ك‍)
~~- أن نوى الوضوء ل‍ (- قراءة وذكر وأذان ونوم ورفع شك) في حدث أصغر، (وغضب)
~~لأنه من الشيطان، والشيطان من النار، والماء يطفئ النار كما في الخبر.
~~(وكلام محرم كغيبة ونحوها، وفعل مناسك الحج نصا) كوقوف ورمي جمار (غير
~~طواف) فإن الطهارة تجب له كالصلاة ( وكجلوس بمسجد) وفي المغني (وأكل، وفي
~~النهاية وزيارة قبر النبي (ص)) وقيل ودخول مسجد وقدمه في الرعاية. وقيل:
~~وحديث وتدريس علم، وقدمه في الرعاية أيضا (ويأتي في PageV01P102
# الغسل تتمته، أو نوى التجديد إن سن) ويأتي بيانه (ناسيا حدثه) ارتفع لأنه
~~يشرع له فعل هذا وهو غير محدث. وقد نوى ذلك، فينبغي أن يحصل له، قاله في
~~الشرح. وقال: لو قصد أن لا يزال على طهارة صحت طهارته، لأنها شرعية وقوله:
~~ناسيا حدثه، أي حال نيته للتجديد. وهذا هو المتبادر من عبارة المصنف. وإن
~~احتمل عوده للمسائل الثلاث. قاله الشهاب الفتوحي. ومفهومه أنه لو كان عالما ms0092
~~بحدثه لم يرتفع لتلاعبه، (أو) نوى استباحة (صلاة بعينها لا يستبيح غيرها
~~ارتفع حدثه) وله أن يصلي ما شاء (ولغا تخصيصه) لأن من لازم رفع الحدث
~~استباحة جميع الصلوات من تلك الحيثية. (ويسن التجديد إن صلى بينهما) لحديث
~~أبي هريرة يرفعه: لولا أن أشق على أمتي لامرتهم بالوضوء عند كل صلاة رواه
~~أحمد بإسناد صحيح، (وإلا) أي وإن لم يصل بينهما، (فلا) يسن التجديد. فلو
~~توضأ ولم يصل وأحدث فنسي حدثه ونوى التجديد وتوضأ لم يرتفع حدثه. لأنه لم
~~ينو طهارة شرعية. (ويسن) التجديد (لكل صلاة) أرادها، وظاهره: ولو نفلا، و
~~(لا) يسن (تجديد تيمم وغسل) لعدم وروده (وإن نوى غسلا مسنونا) كغسل الجمعة
~~والعيد (أجزأ عن) الغسل (الواجب) لجنابة أو غيرها، إن كان ناسيا للحدث الذي
~~أوجبه. ذكره في الوجيز: وهو مقتضى قولهم فيما سبق: أو نوى التجديد ناسيا
~~حدثه، خصوصا وقد جعلوا تلك أصلا لهذه فقاسوها عليها، (وكذا عكسه) فإن نوى
~~غسلا واجبا أجزأ عن المسنون بطريق الأولى (وإن نواهما) أي الواجب والمسنون
~~(حصلا) أي حصل له ثوابهما. وعلم منه أن اللتين قبلهما ليس له فيهما إلا
~~ثواب ما نواه، وإن أجزأ عن الآخر، لحديث: وإنما لكل امرئ ما نوى وليس معنى
~~الاجزاء هنا سقوط الطلب: بدليل قوله: (والمستحب أن يغتسل للواجب غسلا، ثم
~~للمسنون غسلا آخر) لأنه أكمل (وإن نوى طهارة مطلقة) بأن نوى مطلق الطهارة
~~لا لرفع حدث أو صلاة أو نحوها. لم يرتفع حدثه لعدم نيته له (أو) نوى (وضوءا
~~مطلقا) لم يرتفع حدثه لأن الوضوء من الوضاءة. وهي النظافة، تارة يكون عادة،
~~وتارة يكون عبادة. فلا بد من تمييزه بالنية. بخلاف ما لو نوى الوضوء للصلاة
~~PageV01P103
# ونحوها، (أو) نوى (الغسل وحده) أي نوى الغسل وأطلق. لم يرتفع حدثه، لا
~~الأصغر ولا الأكبر. قال أبو المعالي في النهاية: لا خلاف أن الجنب إذا نوى
~~الغسل وحده لم يجزئه.
# لأنه تارة يكون عبادة، وتارة يكون غير عبادة، فلا يرتفع حكم الجنابة
~~انتهى. وكذا إن نوى الغسل ms0093 للجنابة لم يرتفع حدثه الأصغر إلا إن نواه. ويأتي
~~في الغسل (أو) نوى الغسل (لمروره في المسجد لم يرتفع) حدثه. لأن المرور فيه
~~لا تشرع له الطهارة. أشبه ما لو نوى بطهارته لبس ثوب ونحوه. ويحتمل أن
~~المعنى إن نوى الجنب الغسل الواجب لمروره في المسجد لم يرفع حدثه الأصغر،
~~بخلاف ما لو قصد الغسل للصلاة (وإن اجتمعت أحداث متنوعة ولو) كانت (متفرقة)
~~في أوقات (توجب وضوءا) كالبول، والغائط، والريح، والنوم، (أو) توجب (غسلا)
~~كالجماع وخروج المني والحيض (فنوى بطهارته أحدها ارتفع هو) أي الذي نوى
~~رفعه، (و) ارتفع (سائرها) لأن الاحداث تتداخل. فإذا نوى بعضها غير مقيد
~~ارتفع جميعها. كما لو نوى رفع الحدث وأطلق، (وإن نوى أحدها) أي الاحداث
~~(ونوى أن لا يرتفع غيره لم يرتفع غيره) لأنه قد تطهر بنية بقاء غيره من
~~الاحداث. فلم يرتفع سوى ما نواه. وإلا لزم حصول ما لم ينوه (ولو كان عليه
~~حدث نوم فغلط ونوى رفع حدث بول ارتفع حدثه) لتداخل الاحداث كما تقدم (ويجب
~~الاتيان بها) أي بالنية (عند أول واجب) في الوضوء أو الغسل أو التيمم أو
~~غيرها من العبادات لأن النية شرط لصحة واجباتها. فيعتبر كونها كلها بعد
~~النية. فلو فعل شيئا من الواجبات قبل النية لم يعتد به، (وهو) أي أول واجب
~~في الوضوء والغسل والتيمم (التسمية) لحديث: لا وضوء لمن لم يذكر اسم الله
~~عليه لأن من ذكرها في الأثناء إنما ذكرها على البعض لا على الكل، (ويستحب)
~~الاتيان بالنية (عند أول مسنوناتها) أي الطهارة (إن وجد) ذلك المسنون (قبل
~~واجب. كغسل اليدين لغير القائم من نوم الليل) إن وجد قبل التسمية في الوضوء
~~أو الغسل، لتشمل النية مفروض الطهارة ومسنونها، فيثاب على كل منهما. (فإن
~~غسلهما) أي اليدين (بغير نية فكمن لم يغسلهما) لحديث: إنما الأعمال بالنيات
~~فتستحب إعادة غسلهما بعد النية، (ويجوز تقديمها) أي النية على الطهارة
~~(بزمن يسير كصلاة) وزكاة (ولا يبطلها) أي النية (عمل يسير) PageV01P104
# قبل الشروع في الطهارة ونحوها. فإن ms0094 كثر بطلت واحتاج إلى استئنافها،
~~(ويستحب استصحاب ذكرها) بقلبه بأن يكون مستحضرا لها في جميع الطهارة لتكون
~~أفعاله كلها مقترنة بالنية. والذكر - بضم الذال وكسرها قاله ابن مالك في
~~مثلثته - وقال الكسائي: الذكر باللسان ضد الانصات، وذاله مكسورة، وبالقلب
~~ضد النسيان. وذاله مضمومة: وقال غيره هما لغتان (ولا بد من استصحاب حكمها
~~بأن لا ينوي قطعها) فإن عزبت عن خاطره لم يؤثر ذلك في الطهارة: كما لا يؤثر
~~في الصلاة. ومحله إن لم ينو بالغسل نحو تنظيف أو تبرد كما ذكره المجد.
# فصل:
# (صفة الوضوء) الكامل (أن ينوي) الوضوء للصلاة ونحوها أو رفع الحدث. كما
~~تقدم (ويستقبل القبلة) قال في الفروع: وهو متجه في كل طاعة إلا لدليل. (ثم
~~يقول: بسم الله لا يقوم غيرها مقامها) فلو قال: بسم الرحمن.. أو القدوس أو
~~نحوه لم يجزئه لما يأتي، (وهي) أي التسمية (واجبة في وضوء) لحديث أبي هريرة
~~عن النبي (ص) قال: لا صلاة لمن لا وضوء له ولا وضوء لمن لم يذكر اسم الله
~~عليه رواه أحمد وأبو داود وابن ماجة.
# ولأحمد وابن ماجة من حديث سعيد بن زيد وأبي سعيد مثله. قال البخاري: أحسن
~~شئ في هذا الباب حديث رباح بن عبد الرحمن، يعني حديث سعيد بن زيد. وسئل
~~إسحاق بن راهويه: أي حديث أصح في التسمية؟ فذكر حديث أبي سعيد، ومحلها
~~اللسان لأنها ذكر، ووقتها عند أول الواجبات وجوبا، وأول المسنونات استحبابا
~~كالنية، (و) هي واجبة أيضا في (غسل وتيمم) قياسا على الوضوء، (وتسقط) في
~~الثلاثة (سهوا) نصا. لأنها عبادة تتغاير أفعالها، فكان من واجباتها ما يسقط
~~سهوا كالصلاة قلت: مقتضى قياسهم على الصلاة سقوطها جهلا، خلافا لما بحثه في
~~القواعد الأصولية، قياسا على الذكاة. والظاهر إجزاؤها بغير العربية. ولو
~~ممن يحسنها كالذكاة إذ لا فرق (وإن ذكرها) أي التسمية (في أثنائه) أي
~~PageV01P105
# أثناء ما ذكر من الوضوء، أو الغسل، أو التيمم (سمى وبنى) لأنه لما عفي
~~عنها مع السهو في جملة الطهارة ففي بعضها أولى. قال المصنف ms0095 في حاشية
~~التنقيح: هذا المذهب، وعليه جماهير الأصحاب. اختاره القاضي والموفق في
~~المغني، والكافي، والشارح، وابن عبيدان، وابن تميم وابن رزين في مختصره،
~~والمستوعب والرعاية الصغرى وروضة الفقه والحاوي الكبير. وحكاه الزركشي عن
~~الشيرازي وابن عبدوس انتهى. وشارح المحرر والشيخ يوسف المرداوي في كتابه:
~~نهاية الحكم المشروع في تصحيح الفروع، والعسكري في كتابه المبهج وغيرهم،
~~خلافا لما صححه في الانصاف: وحكاه عن الفروع ولم يذكر غيره انتهى المقصود
~~منه. والذي صححه في الانصاف مشى عليه صاحب المنتهى. قال:
# لكن إن ذكرها في بعضه ابتداء قال في شرحه: لأنه أمكنه أن يأتي بها على
~~جميعه. فوجب كما لو ذكرها في أوله (فإن تركها) أي التسمية (عمدا) لم تصح
~~طهارته، لما تقدم، (أو) تركها عمدا (حتى غسل بعض أعضائه) المفروضة، أو حتى
~~مسحها بالتراب في التيمم (ولم يستأنف) ما فعله قبل التسمية (لم تصح طهارته)
~~لأنه لم يذكر اسم الله على طهارته، بل على بعضها (والأخرس يشير بها) وكذا
~~المعتقل لسانه. قال في المنتهى: وتكفي إشارة أخرس ونحوه بها. وظاهره وجوب
~~الإشارة مع أنهم لم يوجبوا مثل ذلك في تكبيره الاحرام. وهي آكد. إلا أن
~~يكون فرق، نحو أن يقال: الإشارة إلى التبرك ممكنة. كرفع رأسه إلى السماء.
~~بخلاف افتتاح الصلاة فإنه لا يعلم من الإشارة إلى السماء، (ثم يغسل كفيه
~~PageV01P106
# ثلاثا ولو تيقن طهارتهما) لأن عثمان، وعليا، وعبد الله بن زيد وصفوا وضوء
~~النبي (ص) وذكروا أنه غسل كفيه ثلاثا. ولأنهما آلة نقل الماء إلى الأعضاء.
~~ففي غسلهما احتياط لجميع الوضوء (وهو سنة) لأنه لم يذكر في الآية (لغير
~~قائم من نوم ليل ناقض لوضوء) أي الذي من شأنه ذلك. بأن لم يكن نائما أو كان
~~نائما بالنهار، أو بالليل نوما لا ينقض الوضوء كاليسير من جالس وقائم (فإن
~~كان) قائما (منه) أي من نوم الليل الناقض للوضوء (ف‍) يغسلهما ثلاثا (واجب
~~تعبدا) كغسل الميت لحديث: إذا استيقظ أحدكم وتقدم في أول الطهارة. ولكون
~~غسلهما واجبا تعبدا وجب ولو باتتا مكتوفتين ms0096 أو في جراب ونحوه، (ويسقط) غسل
~~اليدين من قيام الليل (سهوا) قال في المبدع: إذا نسي غسلهما سقط مطلقا
~~لأنها طهارة مفردة وإن وجبت. ومقتضاه أنه لا يستأنف ولو تذكر في الأثناء،
~~بل ولا يغسلهما بعد، بخلاف التسمية في الوضوء لأنها منه.
# تنبيه: (نقل أبو تميم عن النكت أن غسل اليدين - على القول بوجوبه - شرط
~~لصحة الصلاة. واقتصر عليه. وكذا حكاه الزركشي عن ابن عبدوس وغيره. واقتصر
~~عليه أيضا.
# ولم يوجد في كلام أحد ممن تأخر عن هؤلاء ما يخالفه. وحيث كان كذلك فكيف
~~يسقط بالنسيان؟ قاله شيخنا عبد الرحمن البهوتي) ويسقط غسل اليدين من نوم
~~الليل سهوا أو جهلا بشروعه في الوضوء. فلا يرجع لغسلهما. قاله شيخنا منصور
~~(وتعتبر له) أي لغسل يدي القائم من نوم الليل الناقض للوضوء (نية وتسمية)
~~كالوضوء وتسقط التسمية سهوا كالوضوء (ولا يجزئ عن نية غسلهما نية الوضوء)
~~ولا نية الغسل (لأنها طهارة مفردة لا من الوضوء، و) الدليل على أنها طهارة
~~مفردة أنه (يجوز تقديمها على الوضوء بالزمن الطويل) ولو كانت منه لم تتقدم
~~عليه كذلك، (ويستحب تقديم اليمنى على اليسرى في هذا الغسل) لقول عائشة فيما
~~سبق: وفي شأنه كله، (وإذا استيقظ أسير في مطمورة، أو) استيقظ (أعمى أو
~~نحوه) كأرمد (من نوم لا يدري أنوم ليل) هو (أو) نوم (نهار لم يجب غسلهما)
~~لأنه شك في الموجب. والأصل عدمه (وتقدم في كتاب PageV01P107
# الطهارة) و (غسلهما لمعنى فيهما) غير معقول لنا (فلو استعمل الماء ولم
~~يدخل يده في الاناء لم يصح وضوءه وفسد الماء) وفي المستوعب: إن كان وضوؤه
~~من ماء قليل أدخل كفيه فيه قبل غسلهما. لم يصح وضوؤه لما بينا أن ذلك الماء
~~يصير غير مطهر. وإن كان وضوؤه من ماء أكثر من قلتين أو من ماء قليل لم يدخل
~~يده فيه، بأن صب على وجهه بإناء، أو صمد لأنبوب، فجرى على وجهه فوضوؤه
~~صحيح، وكذا في الشرح: لو توضأ أو اغتسل من ماء كثير بغمس أعضائه فيه، ولم
~~ينو ms0097 غسل اليدين من نوم الليل يرتفع حدثه، ولا يجزيه عن غسل اليد من نوم
~~الليل عند من أوجب النية له، (وتسن بداءته قبل غسل وجهه بمضمضة بيمينه)
~~لحديث عثمان أنه توضأ فدعا بماء، فغسل يديه ثلاثا ثم غرف بيمينه، ثم رفعها
~~إلى فيه، فمضمض واستنشق بكف واحدة، واستنثر بيساره، فعل ذلك ثلاثا، ثم ذكر
~~سائر الوضوء. ثم قال: إن النبي (ص) توضأ لنا كما توضأت لكم رواه سعيد، (و)
~~يسن (تسوكه) عند المضمضة لقوله عليه السلام: لولا أن أشق على أمتي لامرتهم
~~بالسواك عند كل وضوء رواه أحمد بإسناد صحيح، من حديث أبي هريرة، وهو
~~للبخاري تعليقا، (ثم باستنشاق بيمينه ثلاثا ثلاثا، إن شاء من غرفة، وهو
~~أفضل) لحديث علي: أنه توضأ فمضمض ثلاثا، واستنشق ثلاثا بكف واحدة، وقال:
~~هذا وضوء نبيكم (ص) رواه أحمد في المسند (وإن شاء من ثلاث) لحديث علي أيضا:
~~أنه مضمض واستنشق ثلاثا بثلاث غرفات متفق عليه. (وإن شاء من ست) غرفات،
~~لحديث طلحة بن مصرف عن أبيه عن جده قال: رأيت النبي (ص) يفصل بين المضمضة
~~والاستنشاق رواه أبو داود. ووضوؤه كان ثلاثا ثلاثا، فلزم كونها من ست (ولا
~~يفصل بين المضمضة والاستنشاق) استحبابا.
# وحديث طلحة المذكور يمكن حمله على بيان الجواز (وتجب الموالاة بينهما
~~وبين بقية الأعضاء) لأنهما من الوجه، أشبها سائره (وكذا) يجب (الترتيب)
~~بينهما وبين بقية الأعضاء PageV01P108
# كما سبق. و (لا) يجب الترتيب (بينهما وبين الوجه) لأنهما منه كما تقدم.
~~وأما الموالاة بينهما وبين الوجه فمعتبرة، (ويسن استنثاره بيساره) لحديث
~~عثمان. وهو مأخوذ من النثرة، وهي طرف الأنف أو هو، (و) تسن (مبالغة فيهما
~~لغير صائم) لما روى لقيط بن صبرة قال: قلت: يا رسول الله، أخبرني عن
~~الوضوء. قال: أسبغ الوضوء، وخلل بين الأصابع، وبالغ في الاستنشاق إلا أن
~~تكون صائما رواه الخمسة وصححه الترمذي. وعن ابن عباس مرفوعا قال: استنثروا
~~مرتين بالغتين أو ثلاثا رواه أحمد وأبو داود وابن ماجة. (وتكره) المبالغة
~~في المضمضة والاستنشاق (له) أي الصائم.
# لأنها ms0098 مظنة إيصال الماء إلى جوفه، (و) تسن (مبالغة في سائر) أي باقي
~~(الأعضاء) للصائم وغيره (ف‍) - المبالغة (في مضمضة إدارة الماء في جميع
~~الفم، و) المبالغة (في الاستنشاق جذبه) أي الماء (بنفس إلى أقصى أنف
~~والواجب) في المضمضة (أدنى إدارة) للماء في فمه، (و) الواجب في الاستنشاق
~~(جذب الماء إلى باطن الانف) وإن لم يبلغ أقصاه (فلا يكفي) في المضمضة (وضع
~~الماء في فيه بدون إدارة) لأنه لا يسمى مضمضة. وكذا لا يكفي في الاستنشاق
~~وضعه في أنفه بدون جذب إلى باطن الانف، لأنه لا يسمى استنشاقا، (ثم) بعد
~~إدارة الماء في فيه (له بلعه ولفظه) أي طرحه، لان الغسل قد حصل (ولا يجعل
~~المضمضة أولا) أي ابتداء من غير إدارة في فمه (وجورا، ولا) يجعل
~~(الاستنشاق) ابتداء (سعوطا) لأن ذلك لا يسمى مضمضة ولا استنشاقا (والمبالغة
~~في غيرهما) أي غير المضمضة والاستنشاق (دلك المواضع التي ينبو عنها الماء)
~~أي لا يطمئن عليها (وعركها به) أي الماء. PageV01P109
# فصل:
# (ثم يغسل وجهه) للنص، فيأخذ الماء بيديه جميعا، أو يغترف بيمينه ويضم
~~إليها الأخرى ويغسل بهما (ثلاثا) لأن السنة قد استفاضت به، خصوصا حديث
~~عثمان المتفق عليه. وحد الوجه (من منابت شعر الرأس المعتاد غالبا) فلا عبرة
~~بالأقرع، الذي ينبت شعره في بعض جبهته، ولا بالأجلح الذي انحسر شعره عن
~~مقدم رأسه (مع ما انحدر من اللحيين) بفتح اللام وكسرها، (والذقن) وهو مجمع
~~اللحيين، بفتح الذال والقاف (طولا) أي من جهة الطول، (و) حد الوجه (من
~~الاذن إلى الاذن عرضا) لأن ذلك تحصل به المواجهة، والأذنان ليسا من الوجه
~~(فيدخل فيه) أي الوجه (عذار وهو الشعر النابت على العظم الناتئ) أي المرتفع
~~(المسامت) أي المحاذي (صماخ الاذن) بكسر الصاد، وهو خرقها، وكذا البياض
~~الذي بين العذار والاذن من الوجه. ونص عليه الخرقي. لأنه يغفل الناس عنه.
# وقال مالك: ليس من الوجه ولا يجب غسله.
# قال ابن عبد البر: لا أعلم أحدا من فقهاء الأمصار قال بقوله هذا (ولا
~~يدخل) في الوجه (صدغ) ms0099 بضم الصاد المهملة (وهو الشعر الذي بعد انتهاء العذار
~~يحاذي رأس الاذن وينزل عنه قليلا) وهو من الرأس، لأن في حديث الربيع أن
~~النبي (ص): مسح برأسه وصدغيه وأذنيه مرة واحدة رواه أبو داود ولم ينقل أحد
~~أنه غسل مع الوجه، (ولا) يدخل أيضا في الوجه (تحذيف، وهو الشعر الخارج إلى
~~طرفي الجبين في جانبي الوجه بين النزعة ومنتهى العذار، ولا النزعتان وهما
~~ما انحسر عنه الشعر من فودي الرأس، وهما جانبا مقدمه) قال في القاموس:
~~الفود: معظم شعر الرأس مما يلي الاذن وناحية الرأس، (بل جميع ذلك
~~PageV01P110
# من الرأس، فيمسح معه) أما الصدغ فلما تقدم. أما التحذيف: فلأنه شعر متصل
~~بشعر الرأس لم يخرج عن حده، أشبه الصدغ. وأما النزعتان: فلأنه لا تحصل بهما
~~المواجهة، ولدخولهما في حد الرأس وعلا. وقول الشاعر:
# فلا تنكحي إن فرق الدهر بيننا أغم القفا والوجه ليس بأنزعا فالإضافة
~~لأدنى ملابسه، كما في: سجد وجهي للذي خلقه وصوره وشق سمعه وبصره مع أن
~~الاذنين ليستا من الوجه، بل مجاورتان له. وكذا النزعتان (ولا يجب) غسل داخل
~~عين، (بل ولا يسن غسل داخل عين لحدث) أصغر أو أكبر. قال في الشرح وغيره:
~~لأن النبي (ص) لم يفعله ولا أمر به (ولو أمن الضرر، بل يكره) لأنه مضر. وقد
~~روي أن ابن عمر عمي من كثرة إدخال الماء في عينيه، (ولا يجب) غسل داخل
~~العين (من نجاسة فيهما) أي في العين، لما تقدم فيعفى عنها في الصلاة (والفم
~~والأنف من الوجه) لدخولهما في حده (فتجب المضمضة والاستنشاق في الطهارتين
~~الكبرى والصغرى) فلا يسقط واحد منهما، لما روت عائشة أن النبي (ص) قال:
~~المضمضة والاستنشاق من الوضوء الذي لا بد منه رواه أبو بكر في الشافي. وعن
~~أبي هريرة قال: أمرنا رسول الله (ص) بالمضمضة والاستنشاق وفي حديث لقيط بن
~~صبرة: إذا توضأت فتمضمض رواهما أبو داود والدارقطني. ولان كل من وصف وضوء
~~النبي (ص) يستقصي، ذكر أنه تمضمض واستنشق، ومداومته عليهما تدل على
~~وجوبهما. لأن فعله ms0100 يصلح أن يكون بيانا لأمر الله تعالى، ولان الفم والأنف
~~في حكم الظاهر، بدليل أن الصائم لا يفطر بوصول شئ إليهما، ويفطر بعود القئ
~~بعد وصوله إليهما، ويجب غسلهما من النجاسة (ويسميان) أي المضمضة والاستنشاق
~~(فرضين) لأن الفرض والواجب مترادفان على الصحيح. وقال ابن عقيل: هما واجبان
~~لا فرضان (ولا يسقطان سهوا) لما تقدم، (ويجب غسل اللحية) بكسر PageV01P111
# اللام (وما خرج عن حد الوجه منها) من الشعر المسترسل (طولا وعرضا) لأن
~~اللحية تشارك الوجه في معنى التوجه والمواجهة. وخرج ما نزل من الرأس عنه
~~لعدم مشاركته الرأس في الترأس، (ويسن تخليل الساتر للبشرة منها) أي من
~~اللحية (بأخذ كف من ماء يضعه من تحتها بأصابعه مشتبكة فيها) أي اللحية،
~~(أو) يضعه (من جانبيها ويعركها) لحديث عثمان:
# أنه توضأ وخلل لحيته حين غسل وجهه - ثم قال: رأيت النبي (ص) فعل الذي
~~رأيتموني فعلت رواه الترمذي وصححه: وحسنه البخاري، (وكذا عنفقة وشارب
~~وحاجبان ولحية امرأة وخنثى) إذا كان كثيفا (ويجزئ غسل ظاهره) كلحية الذكر،
~~(ويسن غسل باطنه) أي باطن ذلك الشعر غير شعر اللحية، خروجا من خلاف من
~~أوجبه كالشافعي، (و) يسن (أن يزيد في ماء الوجه) لأساريره ودواخله وخوارجه
~~وشعوره. قاله أحمد. وكره أن يأخذ الماء ثم يصبه، ثم يغسل وجهه. وقال: هذا
~~مسح وليس بغسل، (والخفيف) من شعور الوجه كلها، وهو الذي يصف البشرة (يجب
~~غسله، و) غسل (ما تحته) لأن الذي لا يستره شعره يشبه ما لا شعر عليه. ويجب
~~غسل الشعر تبعا للمحل. فإن كان في شعره كثيف وخفيف، فلكل حكمه (وتخليل
~~اللحية عند غسلها) لحديث عثمان السابق (وإن شاء إذا مسح رأسه نصا).
# فصل:
# ثم يغسل يديه إلى المرفقين للنص (ثلاثا) لحديث عثمان وغيره (حتى أظفاره)
~~وإن طالت لأنها متصلة بيده اتصال خلقة. فتدخل في مسمى اليد، (ولا يضر وسخ
~~يسير تحتها، ولو منع وصول الماء) لأنه مما يكثر وقوعه عادة. فلو لم يصح
~~الوضوء معه لبينه النبي (ص) لأنه لا يجوز تأخير البيان عن وقت الحاجة، ms0101
~~(وألحق الشيخ به) أي بالوسخ اليسير تحت الأظفار (كل يسير منع) وصول الماء
~~(حيث كان) أي وجد (من البدن، كدم وعجين PageV01P112
# ونحوهما، واختاره) قياسا على ما تحت الظفر. وعبارة المنتهى وغيره: تحت
~~ظفر ونحوه. فيدخل فيه الشقوق في بعض الأعضاء، (ويجب غسل إصبع زائدة، و) غسل
~~(يد) زائدة (أصلها في محل الفرض) لأنها بمحل الفرض أشبهت الثؤلول، (أو) أي
~~ويجب غسل يد زائدة أصلها في (غيره) أي غير محل الفرض (ولم تتميز) الزائدة
~~منهما، ليخرج من العهدة بيقين، كما لو تنجست إحدى يديه وجهلها، (وإلا) أي
~~وإن لم تكن الزائدة في غير محل الفرض غير متميزة بل كانت مدلاة من العضد
~~وتميزت (فلا) يجب غسلها، طويلة كانت أو قصيرة. لأنها غير داخلة في مسمى
~~اليد (ويجب إدخال المرفقين في الغسل) لما روى الدارقطني عن جابر قال: كان
~~النبي (ص) إذا توضأ أمر الماء على مرفقيه وهذا بيان للغسل المأمور به في
~~الآية الكريمة وإلى تكون بمعنى مع. كقوله تعالى: * (ويزدكم قوة إلى قوتكم)
~~* * (ولا تأكلوا أموالهم إلى أموالكم) * فبين (ص) أنها كذلك. أو يقال: اليد
~~حقيقة إلى المنكب و إلى أخرجت ما عدا المرفق (فإن خلقتا) أي اليدان (بلا
~~مرفقين غسل إلى قدرهما) أي المرفقين (من غالب الناس) إلحاقا للنادر بالغالب
~~(فإن تقلصت) أي كشطت (جلدة من العضد حتى تدلت من الذراع وجب غسلها كالإصبع
~~الزائدة) لأنها صارت في محل الفرض (وإن تقلصت) أي ارتفعت بعد كشطها (من
~~الذراع حتى تدلت من العضد لم يجب غسلها وإن طالت) لأنها صارت في غير محل
~~الفرض (وإن تقلصت من أحد المحلين، والتحم رأسها ب‍) - المحل (الآخر، غسل ما
~~حاذى محل الفرض من ظاهرها والمتجافي منه) أي من المحاذي لمحل الفرض (من
~~باطنها، و) غسل (ما تحته، لأنها كالنابتة في المحلين) دون ما لم يحاذ محل
~~الفرض. PageV01P113
# فصل:
# (ثم يمسح جميع ظاهر رأسه) من منابت الشعر المعتاد غالبا على ما تقدم في
~~الوجه إلى قفاه لأنه تعالى أمر بمسح الرأس وبمسح الوجه في ms0102 التيمم. وهو يجب
~~الاستيعاب فيه. فكذا هنا إذ لا فرق، ولأنه (ص) مسح جميعه، وفعله وقع بيانا
~~للآية، والباء للالصاق، أي إلصاق الفعل بالمفعول. فكأنه قال: الصقوا المسح
~~برؤوسكم، أي المسح بالماء، وهذا بخلاف ما لو قيل: امسحوا رؤوسكم، فإنه لا
~~يدل على أنه ثم شئ يلصق، كما يقال:
# مسحت رأس اليتيم. وأما دعوى أن الباء إذا وليت فعلا متعديا أفادت التبعيض
~~في مجرورها لغة، فغير مسلم، دفعا للاشتراك ولانكار الأئمة. قال أبو بكر:
~~سألت ابن دريد وابن عرفة عن الباء: تبعض؟ فقالا: لا نعرفه في اللغة. وقال
~~ابن برهان: من زعم أن الباء تبعض، فقد جاء عن أهل العربية بما لا يعرفونه.
~~وقوله * (يشرب بها عباد الله) * وقول الشاعر: شربن بماء البحر فمن باب
~~التضمين كأنه قيل: يروي. وما روي: أنه (ص) مسح مقدم رأسه فمحمول على أن ذلك
~~مع العمامة، كما جاء مفسرا في حديث المغيرة بن شعبة. ونحن نقول به. والرأس
~~(من حد الوجه) أي من منابت شعر الرأس المعتاد (إلى ما يسمى قفا) ويكون مسح
~~رأسه (بماء جديد غير ما فضل من ذراعيه) لأن الرأس مغاير لليدين (وكيفما
~~مسحه) أي الرأس (أجزأ) ه لحصول المأمور به (ولو) مسحه (بإصبع أو خرقة أو
~~خشبة أو نحوها) كحجر. وظاهر كلام الجمهور: أنه يتعين استيعاب ظاهره كله
~~(وعفا بعضهم) وهو صاحب المبهج والمترجم (عن ترك يسير منه للمشقة) قال في
~~الانصاف: وهو الصواب انتهى. وقال الموفق: والظاهر عن أحمد في الرجل وجوب
~~الاستيعاب، وأن المرأة يجزيها مسح مقدم رأسها، قال الخلال: العمل عليه في
~~PageV01P114
# مذهب أبي عبد الله، أنها إن مسحت مقدم رأسها أجزأها، لأن عائشة كانت تمسح
~~مقدم رأسها. ذكره في الشرح (والمسنون في مسحه) أي الرأس (أن يبدأ بيديه
~~مبلولتين من مقدم رأسه، فيضع طرف إحدى سبابتيه على طرف الأخرى، ويضع
~~الابهامين على الصدغين، ثم يمرهما إلى قفاه، ثم يردهما إلى مقدمه) قاله في
~~المغني والشرح. لما روى عبد الله بن زيد في وصف وضوء النبي (ص) ms0103 قال: فمسح
~~رأسه بيديه، فأقبل بهما وأدبر، بدأ بمقدم رأسه حتى ذهب بهما إلى قفاه، ثم
~~ردهما إلى المكان الذي بدأ منه متفق عليه. (ولو خاف أن ينتشر شعره) قال في
~~الانصاف: هذا المذهب مطلقا، وعليه الأصحاب، وعنه لا يردهما إن انتشر شعره
~~انتهى. وجزم بالثانية في الشرح والمبدع، رجلا كان أو امرأة (بماء واحد) فلا
~~يأخذ للرد ماء آخر، لعدم وروده (ولو وضع يده مبلولة على رأسه، ولم يمرها
~~عليه) لم يجزئه، (أو وضع عليه) أي على رأسه (خرقة مبلولة) ولم يمرها عليه،
~~(أو بلها) أي الخرقة (وهي عليه) أي على رأسه (ولم يمسح لم يجزئه) ذلك لعدم
~~المسح المأمور به، (ويجزئه غسله) أي الرأس (مع الكراهة) ذكره ابن رجب (بدلا
~~عن مسحه إن أمر يده) لوجود المسح، فإن لم يمر يده لم يجزئه، ما لم يكن جنبا
~~وينغمس في ماء ناويا الطهارتين، كما يعلم مما يأتي في الغسل (وكذا إن
~~أصابه) أي الرأس (ماء وأمر يده) عليه، لوجود المسح، فإن لم يمر يده لم
~~يجزئه (ولا يجب مسح ما نزل عن الرأس من الشعر) لعدم مشاركته الرأس في
~~الترؤس (ولا يجزئ مسحه عن الرأس، سواء رده فعقده PageV01P115
# فوق رأسه أو لم يرده) كما تقدم (وإن نزل الشعر عن منبته ولم ينزل عن محل
~~الفرض، فمسح عليه، أجزأه ولو كان الذي تحت النازل محلوقا) كما لو كان بعض
~~شعره فوق بعضه (وإن خضبه) أي رأسه (بما يستره لم يجز المسح عليه كما لو مسح
~~على خرقة فوق رأسه) وتقدم أن شرط الوضوء إزالة ما يمنع وصول الماء (ولو مسح
~~رأسه، ثم حلقه) لم يؤثر (أو غسل عضوا، ثم قطع منه جزءا، أو جلدة لم يؤثر،
~~لأنه ليس ببدل عما تحته) بخلاف الجبيرة والخف، ولكن رأيت عن ابن رجب: استحب
~~أحمد أنه إذا حلق رأسه، أو قلم أظفاره، أو قص شاربه بعد الوضوء أن يمسه
~~بالماء ولم يوجبه، وحكي وجوبه عن ابن جرير الطبري، ومن أوجبه ألحقه بخلع
~~الخف بعد ms0104 مسحه، (وإن تطهر بعد ذلك) أي بعد حلق رأسه، أو قطع جزء، أو جلدة
~~من عضو (غسل)، أو مسح (ما ظهر) لأن الحكم صار له دون الذاهب، (وإن حصل في
~~بعض أعضائه شق، أو ثقب لزم غسله) في الطهارتين لأنه صار في حكم الظاهر،
~~فينبغي التيقظ لثقب الاذن في الغسل. وأما في الوضوء فلا يجب مسحه، كالمستتر
~~بالشعر، ولما فيه من الحرج (والواجب مسح ظاهر شعر الرأس كما تقدم، فلو أدخل
~~يده تحت الشعر فمسح البشرة فقط) أي دون ظاهر الشعر (لم يجزئه، كما لو اقتصر
~~على غسل باطن شعر اللحية) ولم يغسل ظاهرها (وإن فقد شعره مسح بشرته) لأنها
~~ظاهر رأسه بالنسبة إليه (وإن فقد بعضه) أي بعض شعر الرأس (مسحهما) أي مسح
~~ما بقي من الشعر وبشرة ما فقد شعره. وتقدم حكم ما لو نزل شعر ما لم يحلق
~~على ما حلق وأنه يجزئه المسح على ظاهره، (ويجب مسح أذنيه ظاهرهما وباطنهما،
~~لأنهما من الرأس) لقوله (ص):
# الأذنان من الرأس رواه ابن ماجة من غير وجه، (ويسن) مسحهما (بماء جديد
~~بعد) PageV01P116
# مسح (رأسه) لما روى عبد الله بن زيد أنه: رأى رسول الله (ص) يتوضأ، فأخذ
~~لأذنيه ماء خلاف الذي لرأسه رواه البيهقي، وقال: إسناده صحيح (والبياض
~~فوقهما) أي فوق الاذنين (دون الشعر منه) أي من الرأس (أيضا) قال في
~~الانصاف: على الصحيح من المذهب (فيجب مسحه مع الرأس) وكيف مسح الاذنين
~~أجزأ، كالرأس (والمسنون في مسحهما أن يدخل سبابتيه في صماخيهما، ويمسح
~~بإبهاميه ظاهرهما) لما في النسائي عن ابن عباس: أن النبي (ص) مسح برأسه
~~وأذنيه: باطنهما بالسبابتين وظاهرها بإبهاميه. (ولا يجب مسح ما استتر) من
~~الاذنين (بالغضاريف) لأن الرأس الذي هو الأصل لا يجب مسح ما استتر منه
~~بالشعر. فالاذن أولى، والغضروف داخل فوق الاذن، أي أعلاها ومستدار سمعها
~~(ولا يستحب مسح عنق) لعدم ثبوت ذلك في الحديث. وعنه بلى. اختاره في الغنية
~~وابن الجوزي في أسباب الهداية وأبو البقاء، وابن الصيرفي، وابن رزين وفاقا
~~لأبي ms0105 حنيفة، (ولا) يستحب (تكرار مسح رأس وأذن) قال الترمذي: والعمل عليه
~~عند أكثر أهل العلم. لأن أكثر من وصف وضوء رسول الله (ص) ذكر أنه مسح رأسه
~~واحدة. وكذا قال أبو داود: أحاديث عثمان الصحاح كلها تدل على أن مسح الرأس
~~واحدة. لأنهم ذكروا الوضوء ثلاثا ثلاثا وقالوا فيها: ومسح برأسه ولم يذكروا
~~عددا، كما ذكروا في غيره. قال في الشرح: أحاديثهم لا يصح منها شئ صريح لا
~~يقال: إنه (ص) مسح مرة واحدة، لبيان الجواز وثلاثا ليبين الفضيلة، كما فعل
~~في الغسل. لأن قول الراوي هذا طهور رسول الله (ص) يدل على أنه طهوره على
~~الدوام.
# فصل:
# (ثم يغسل رجليه) للآية الكريمة (ثلاثا) لحديث عثمان وغيره (إلى الكعبين)
~~أي كل PageV01P117
# رجل تغسل إلى الكعبين. ولو أراد كعاب جميع الأرجل لذكره بلفظ الجمع،
~~كقوله:
# * (وأيديكم إلى المرافق) * لأن مقابلة الجمع بالجمع تقتضي توزيع الافراد
~~على الافراد، كقولك: ركب القوم دوابهم ونحوه (وهما) أي الكعبان (العظمان
~~الناتئان في جانبي رجله) قاله أبو عبيدة، ويدل عليه حديث النعمان بن بشير،
~~قال: كان أحدنا يلصق كعبه بكعب صاحبه في الصلاة رواه أحمد وأبو داود ولو
~~كان مشط القدم لم يستقم، (ويجب إدخالهما في الغسل) لما سبق، ولقوله (ص):
~~ويل للأعقاب من النار متفق عليه من حديث عبد الله بن عمر (وإن كان أقطع وجب
~~غسل ما بقي من محل الفرض) لقوله (ص): إذا أمرتكم بأمر فآتوا منه ما استطعتم
~~متفق عليه، وسواء كان (أصلا) بأن قطعت يده من دون المرفق، أو رجله من دون
~~الكعب (أو تبعا كرأس عضد) يد قطعت من مفصل المرفق، (و) رأس (ساق) قطعت من
~~مفصل كعب (وكذا يتيمم) إذا قطعت يده، وجب مسح ما بقي من محل الفرض أصلا أو
~~تبعا (فإن لم يبق شئ) من محل الفرض بأن قطعت اليد من فوق المرفق، أو الرجل
~~من فوق الكعب (سقط) ذلك الفرض، لفوات محله (لكن يستحب أن يمسح محل القطع
~~بالماء) لئلا يخلو العضو عن طهارة وظاهره: أنه ms0106 لو قطعت اليد من فوق الكوع
~~لم يستحب مسح محل القطع بالتراب (وإذا وجد الأقطع ونحوه) كالأشل والمريض
~~الذي لا يقدر أن يوضئ نفسه (من يوضئه أو يغسله بأجرة المثل وقدر عليها من
~~غير إضرار) بنفسه أو من تلزمه نفقته (لزمه ذلك) لأنه في معنى الصحيح (فإن
~~وجد من ييممه ولم يجد من يوضئه لزمه ذلك) كالصحيح. يقدر على التيمم دون
~~الوضوء (فإن لم يجد) من يوضئه ولا من ييممه، بأن عجز عن الأجرة أو لم يقدر
~~على من يستأجره (صلى على حسب حاله) قال في المغني: لا أعلم فيه خلافا. وكذا
~~إن لم يجده إلا PageV01P118
# بزيادة عن أجرة مثله إلا أن تكون يسيرة، على ما يأتي في التيمم (ولا
~~إعادة) عليه كفاقد لطهورين (واستنجى مثله) أي مثل الوضوء، فكما تقدم (وإن
~~تبرع أحد بتطهيره لزمه ذلك) قال في الفروع: ويتوجه لا. ويتيمم (ويسن تخليل
~~أصابع يديه وتخليل أصابع رجليه) لما روى لقيط بن صبرة أن النبي (ص) قال:
~~وخلل بين الأصابع رواه الخمسة وصححه الترمذي. وهو في حال الرجلين آكد، ذكره
~~في الشرح. ويخلل أصابع رجليه (بخنصره) لخبر المستورد، رواه أحمد وغيره،
~~لكنه ضعيف. (اليسرى) لأنها معدة لإزالة الوسخ والدرن من باطن رجليه، لأنه
~~أبلغ، ذكره في المبدع وغيره (فيبدأ بخنصر يمنى) إلى إبهامها (ويسرى بالعكس)
~~يبدأ من إبهامها إلى خنصرها (للتيامن) أي ليحصل التيامن في تخليل الأصابع.
~~ويخلل أصابع يديه إحداهما بالأخرى. فإن كانت - أو بعضها - ملتصقة سقط، (و)
~~يسن (الغسل ثلاثا ثلاثا) لما تقدم في مواضعه (ويجوز الاقتصار على) الغسلة
~~(الواحدة، و) الغسلتان (الثنتان أفضل) من الواحدة (والثلاث أفضل) من
~~الثنتين، ومن الواحدة بطريق الأولى. لأنه (ص) دعا بماء فتوضأ مرة مرة وقال:
~~هذا وظيفة الوضوء - أو قال هذا وضوء - من لم يتوضأه لم يقبل الله له صلاة،
~~ثم توضأ مرتين مرتين، وقال: هذا وضوء، من توضأه كان له كفلان من الاجر.
~~وتوضأ ثلاثا ثلاثا، وقال: هذا وضوئي ووضوء المرسلين قبلي رواه ابن ماجة،
~~وقوله (ص) في ms0107 حديث عمرو بن شعيب PageV01P119
# عن أبيه عن جده: إنه لما سئل عن الوضوء، فأراه ثلاثا ثلاثا - فمن زاد على
~~هذا أو نقص فقد أساء وتعدى وظلم رواه أبو داود، وتكلم مسلم على قوله: أو
~~نقص وأوله البيهقي على نقصان العضو. واستحسنه الذهبي (وإن غسل بعض أعضائه
~~أكثر من بعض) بأن غسل عضوا مرة أو مرتين وآخر ثلاثا (لم يكره) كما لو غسل
~~الكل متساوية (ويعمل في عددها) أي الغسلات (إذا شك) فيه (بالأقل) كركعات
~~الصلاة، إذ الأصل عدم الاتيان بالمشكوك فيه (وتكره الزيادة عليها) أي على
~~الثلاث، لحديث عمرو المتقدم، (و) يكره (الاسراف في الماء) ولو على نهر جار
~~لما يأتي في الغسل، (ويسن مجاوزة موضع الفرض) بالغسل، لما روى نعيم المجمر
~~أنه رأى أبا هريرة يتوضأ، فغسل وجهه ويديه، حتى كاد يبلغ المنكبين.
# ثم غسل رجليه حتى رفع إلى الساقين، ثم قال: سمعت رسول الله (ص) يقول: إن
~~أمتي يأتون يوم القيامة غرا محجلين من آثار الوضوء، فمن استطاع منكم أن
~~يطيل غرته فليفعل متفق عليه. ولمسلم عنه: سمعت خليلي (ص) يقول: تبلغ الحلية
~~من المؤمن حيث يبلغ الوضوء، (ولا يسن الكلام على الوضوء، بل يكره) قاله
~~جماعة، قال في الفروع:
# والمراد بغير ذكر الله، كما صرح به جماعة (والمراد بالكراهة ترك الأولى)
~~وفاقا للحنفية والشافعية، مع أن ابن الجوزي وغيره لم يذكروه فيما يكره
~~ويسن. (قال ابن القيم:
# الأذكار التي تقولها العامة على الوضوء عند كل عضو لا أصل لها) وفي نسخ
~~له: أي للاتيان PageV01P120
# بها (عنه (ص) ولا عن أحد من الصحابة والتابعين والأئمة الأربعة وفيه حديث
~~كذب عليه (ص) انتهى). قال النووي: وحذفت دعاء الأعضاء المذكور في المحرر،
~~إذ لا أصل له.
# وكذا قال في الروضة وشرح المهذب، أي لم يجئ فيه شئ عن النبي (ص) كما قال
~~في الأذكار والتنقيح له، والرافعي قال: ورد فيه الأثر عن السلف الصالحين.
~~قال الجلال المحلي: وفاتهما أنه روي عن النبي (ص) من طرق في تاريخ ابن حبان
~~وغيره، ms0108 وإن كانت ضعيفة، للعمل بالحديث الضعيف في فضائل الأعمال انتهى. قال
~~في الفروع: وذكر جماعة: يقول: عند كل عضو ما ورد. والأول أظهر، لضعفه جدا،
~~مع أن كل من وصف وضوء النبي (ص) لم يذكره، ولو شرع لتكرر منه ولنقل عنه
~~انتهى. وقوله: ما ورد، أشار به إلى ما أخرجه ابن حبان في التاريخ: إذا غسل
~~وجهه: اللهم بيض وجهي يوم تبيض الوجوه، وذراعيه: اللهم أعطني كتابي بيميني.
~~ورأسه: اللهم غثنا برحمتك وجنبنا عذابك، ورجليه: اللهم ثبت قدمي يوم تزل
~~الاقدام نقله عنه السيوطي في الكلم الطيب (قال أبو الفرج) أطلقه في الفروع،
~~ولم يبين هل هو الشيرازي، أو ابن الجوزي؟ (يكره السلام على المتوضئ وفي
~~الرعاية: ورده) أي ويكره رد المتوضئ السلام. قال في الفروع: مع أنه ذكر لا
~~يكره متخل، وهو سهو (وفي) الفروع (ظاهر كلام الأكثر: لا يكره السلام ولا
~~الرد) وإن كان الرد على طهر أكمل، لفعله (ص) وفي الصحيحين: إن أم هانئ سلمت
~~على النبي (ص) وهو يغتسل، فقال: من هذه؟ قلت: أم هانئ بنت أبي طالب، قال:
# مرحبا بأم هانئ وظاهر كلامهم لا تستحب التسمية عند كل عضو. PageV01P121
# فصل:
# (والترتيب والموالاة فرضان) في الوضوء، لما تقدم (لا مع غسل) أي بأن نوى
~~بغسله رفع الحدثين. فيسقط الترتيب والموالاة، لأن الحكم صار للأكبر،
~~لاندراج الأصغر فيه، كاندراج العمرة في حج القارن (ولا يسقطان) أي الترتيب
~~والموالاة (سهوا ولا جهلا، كبقية الفروض، فيجب الترتيب) بين الأعضاء
~~الأربعة (على ما ذكر الله تعالى) في كتابه لما تقدم (فإن نكس وضوءه، فبدأ
~~بشئ من أعضائه قبل وجهه، لم يحتسب بما غسله) من الأعضاء (قبله) أي قبل
~~الوجه، لفوات الترتيب (وإن بدأ برجليه وختم بوجهه، لم يصح إلا غسل وجهه)
~~لما تقدم (وإن توضأ منكوسا) يختم بوجهه، ويبدأ برجليه (أربع مرات، صح وضوءه
~~إذا كان متقاربا، يحصل له في كل مرة غسل عضو) فيحصل له من المرة الأولى غسل
~~الوجه، ومن الثانية غسل اليدين، ومن الثالثة مسح الرأس، ومن ms0109 الرابعة غسل
~~الرجلين، وعلمت ما في كلامه من التغلب (وإن غسل أعضاءه دفعة واحدة لم يصح)
~~وضوؤه، وكذا لو وضأه أربعة، في حالة واحدة، لأن الواجب الترتيب، لا عدم
~~التنكيس، ولم يوجد الترتيب (ولو انغمس في ماء كثير راكد أو جار بنية رفع
~~الحدث) الأصغر (لم يرتفع) حدثه (ولو مكث فيه قدرا يسع الترتيب) أو مرت عليه
~~من الجاري أربع جريات، قال في الانتصار: لم يفرق أحمد بينهما، أي بين
~~الجاري والراكد (حتى يخرج مرتبا نصا، فيخرج وجهه، ثم يديه، ثم يمسح رأسه)
~~لأن غسله من غير إمرار يد غير كاف، وتقدم (ثم يخرج من الماء) قلت: خروجه
~~منه بعد ليس قيدا. لأن الحدث يرتفع عن رجليه، ولو كانتا في الماء قبل
~~انفصاله، كما تقدم، (وتقدم) في كتاب الطهارة (والموالاة) مصدر والى الشئ
~~يواليه إذا تابعه، والمراد هنا: (ألا يؤخر غسل عضو حتى ينشف) العضو (الذي
~~قبله، يليه) بأن لا يؤخر غسل اليدين حتى يجف الوجه، ولا مسح الرأس حتى تجف
~~اليدان، ولا غسل الرجلين حتى تجف الرأس لو كانت مغسولة، وعلم منه أنه لو
~~أخر مسح الرأس حتى جف الوجه دون اليدين لم يؤثر، ويتمه صحيحا (في زمن
~~معتدل) الحرارة والبرودة (أو قدره) أي PageV01P122
# قدر المعتدل (من غيره) أي غير المعتدل، من زمن حار أو بارد (ولا يضر جفاف
~~لاشتغاله بسنة) من سنن الوضوء (كتخليل) لحية أو أصابع، (و) كاشتغاله ب‍ (-
~~إسباغ) أي إبلاغ الماء مواضع الطهارة، (و) كاشتغاله (بإزالة شك ووسوسة) لأن
~~ذلك من الطهارة، (ويضر) أي يفوت الموالاة إن جف العضو ل‍ (إسراف وإزالة وسخ
~~ونحوه) كحل جبيرة (لغير طهارة) بأن كان في غير أعضاء الوضوء، و (لا) يضر إن
~~كانت إزالة الوسخ ونحوه (لها) أي للطهارة، بأن كان في أعضاء الوضوء. لأنه
~~إذن من أفعال الطهارة، بخلاف ما قبل، (وتضر الإطالة في إزالة النجاسة) بغير
~~أعضاء الوضوء لا بها، لما تقدم في الوسخ، (و) تضر الإطالة في (تحصيل ماء)
~~ولو للطهارة لأنه ليس منها.
# فصل:
# (وجملة ms0110 سنن الوضوء استقبال القبلة والسواك) عند المضمضة وتقدم دليله،
~~(وغسل الكفين ثلاثا لغير قائم من نوم ليل) ناقض لوضوء، ويجب لذلك، وتقدم
~~مستوفى. (والبداءة قبل غسل الوجه بالمضمضة، ثم الاستنشاق) وكونهما بيمينه،
~~كما تقدم بدليله وعدم الفصل بينهما (والمبالغة فيهما) أي في المضمضة
~~والاستنشاق (لغير صائم) وتكره له، وتقدم (و) المبالغة (في سائر الأعضاء
~~لصائم وغيره، والاستنثار) وكونه بيساره، قال في الآداب الكبرى: ويكره لكل
~~أحد أن ينتثر وينقي أنفه ووسخه ودرنه ويخلع نعله ونحو ذلك بيمينه مع القدرة
~~على ذلك بيساره، مطلقا، وتناول الشئ من يد غيره باليمين، ذكره ابن عقيل من
~~المستحبات للخبر، ولا يكره بيساره، ذكره القاضي والشيخ عبد القادر، وقال:
~~وإذا أراد أن يناول إنسانا توقيعا أو كتابا فليقصد يمينه، (و) من سنن
~~الوضوء (تخليل أصابع اليدين والرجلين) وتقدم دليله وكيفيته (وتخليل الشعور)
~~أي شعور اللحية (الكثيفة في الوجه، والتيامن حتى بين الكفين للقائم من نوم
~~الليل، وبين الاذنين، قاله الزركشي، وقال PageV01P123
# الأزجي: يمسحهما معا، ومسحهما) أي الاذنين (بعد الرأس بماء جديد، ومجاوزة
~~موضع الفرض، والغسلة الثانية والثالثة) وقال القاضي وغيره: الأولى فريضة
~~والثانية فضيلة والثالثة سنة، وقدمه ابن عبيدان، قال في المستوعب: وإذا قيل
~~لك: أي موضع تقدم فيه الفضيلة على السنة؟ فقل: هنا (وتقديم النية على
~~مسنوناته) إذا وجدت قبل الواجب كما تقدم (واستصحاب ذكرها) أي النية (إلى
~~آخره) أي آخر الوضوء (وغسل باطن الشعور الكثيفة) في الوجه، غير اللحية
~~فيخللها فقط، جمعا بينه وبين ما تقدم (وأن يزيد في ماء الوجه) كما تقدم
~~(وقول ما ورد بعد الوضوء، ويأتي) آخر الباب (وأن يتولى وضوءه بنفسه من غير
~~معاونة) لحديث ابن عباس: كان النبي (ص) لا يكل طهوره إلى أحد، ولا صدقته
~~التي يتصدق بها إلى أحد، يكون هو الذي يتولاها بنفسه رواه ابن ماجة (وتباح
~~معونة المتطهر) متوضئا كان، أو مغتسلا (كتقريب ماء الغسل، أو) ماء (الوضوء
~~إليه، أو صبه عليه) لان المغيرة بن شعبة أفرغ على النبي (ص) من وضوئه، رواه
~~مسلم. ms0111 وعن صفوان بن عسال قال: صببت على النبي (ص) الماء في الحضر والسفر في
~~الوضوء رواه ابن ماجة، (و) يباح للمتطهر (تنشيف أعضائه) لما روى سلمان أن
~~النبي (ص) توضأ، ثم قلب جبة كانت عليه فمسح بها وجهه رواه ابن ماجة
~~والطبراني في المعجم الصغير. (وتركهما) أي ترك المعين والتنشيف (أفضل) من
~~فعلهما، أما ترك المعين فلحديث ابن عباس السابق، وأما ترك التنشيف فلحديث
~~ميمونة أن النبي (ص) اغتسل، قالت: فأتيته بالمنديل فلم يردها، وجعل ينفض
~~الماء بيديه متفق عليه. وترك النبي (ص) لا يدل على الكراهة، فإنه قد يترك
~~المباح. وأيضا هذه قضية في عين يحتمل أنه ترك المنديل لأمر يختص بها. قال
~~ابن PageV01P124
# عباس: كانوا لا يرون بالمنديل بأسا، ولكن كانوا يكرهون العادة ولأنه
~~إزالة للماء عن بدنه، أشبه نفض يديه (ويستحب كون المعين عن يساره) ليسهل
~~تناول الماء عند الصب (كإناء وضوئه الضيق الرأس) ليصب بيساره على يمينه
~~(وإن كان) إناء وضوئه (واسعا يغترف منه باليد، فعن يمينه) ليغترف منه بها
~~(ولو وضأه) أو غسل له بدنه من نحو جنابة (أو يممه مسلم أو كتابي) أو غيره
~~(بإذنه) أي بإذن المفعول به. قلت: وكذا تمكينه من ذلك، بأن ناوله أعضاءه من
~~غير قول (بأن غسل له الأعضاء، أو يممها من غير عذر كره، وصح) وضوؤه، وغسله،
~~وتيممه لوجود الغسل والمسح، وإنما كره لعدم الحاجة إليه وخروجا من خلاف من
~~قال بعدم الصحة (وينويه المتوضئ) والمغتسل (والمتيمم) لأنه المخاطب.
# وإنما لكل امرئ ما نوى. فإن لم ينوه لم يصح، ولو نواه الفاعل (فإن أكره
~~من يصب عليه الماء) لم يصح وضوؤه، قدمه في الرعاية، وقيل: يصح انتهى. قلت:
~~والثاني أظهر.
# لأن النهي يعود لخارج، لأن صب الماء ليس من شرط الطهارة، (أو) أكره من
~~(يوضئه على وضوئه لم يصح) وكذا لو أكره من يغسله أو ييممه، وكذا قال في
~~المنتهى. لا إن أكره فاعل (وإن أكره المتوضئ على الوضوء، أو) أكره إنسان
~~(على غيره) أي غير الوضوء (من ms0112 العبادات) كالغسل، والصلاة، والصيام،
~~والزكاة، والحج (وفعلها) المكره (لداعي الشرع) بأن نوى بها التقرب إليه
~~تعالى (لا لداعي الاكراه صحت) لوجود النية المعتبرة، (وإلا) أي وإن فعلها
~~لداعي الاكراه (فلا) تصح لعدم وجود النية المعتبرة (ويكره نفض الماء) على
~~الصحيح من المذهب. اختاره ابن عقيل. قاله في الانصاف، وقال في الشرح: ولا
~~يكره نفض الماء بيديه عن بدنه. لحديث ميمونة، ويكره نفض يده. ذكره أبو
~~الخطاب وابن عقيل اه‍.
# وقال في غاية المطلب: هل يباح نفض يده أو يكره؟ وجهان، الأصح لا يكره
~~اه‍. وقال PageV01P125
# في الفروع: وعنه يكرهان، أي المعاونة والتنشيف، كنفض يده لخبر أبي هريرة:
~~إذا توضأتم فلا تنفضوا أيديكم فإنها مراوح الشيطان رواه المعمري وغيره من
~~رواية البحتري بن عبيد، وهو متروك، واختار صاحب المغني والمحرر وغيرهما لا
~~يكره، وهو أظهر وفاقا للأئمة الثلاثة، (و) تكره (إراقة ماء الوضوء، و) ماء
~~(الغسل في المسجد، أو في مكان يداس فيه كالطريق تنزيها للماء) لأنه أثر
~~عبادة، (ويباح الوضوء، والغسل في المسجد، إذا لم يؤذ به أحدا، ولم يؤذ
~~المسجد) لأن المنفصل منه طاهر، (ويحرم فيه الاستنجاء والريح) والبول، ولو
~~بقارورة. لأن هواء المسجد كقراره، (وتكره إراقة ماء غمس فيه يده قائم من
~~نوم ليل فيه) أي في المسجد خصوصا على القول بأن غسلهما معلل بوهم النجاسة
~~(قال الشيخ: ولا يغسل فيه ميت) لأنه مظنة تنجيسه بما يخرج من جوفه، وصون
~~المسجد عن النجاسات واجب (وقال: يجوز عمل مكان فيه للوضوء للمصلحة بلا
~~محذور) كقرب جدار، أو بحيث يؤذي المصلين، فيمنع منه إذن.
# وقال في الفتاوى المصرية: إذا كان في المسجد بركة يغلق عليها باب المسجد،
~~لكن يمشى حولها دون أن يصلى حولها، هل يحرم البول عندها والاستنجاء بالماء
~~بغير الاستجمار بالحجر خارج المسجد؟ الجواب: هذا يشبه البول في المسجد في
~~القارورة، قال: والأشبه أن هذا إذا فعل للحاجة فقريب، وأما اتخاذ ذلك مبالا
~~أو مستنجى فلا.
# (ولا يكره طهره من إناء نحاس ونحوه) كحديد ورصاص لما تقدم في ms0113 باب الآنية
~~أنه عليه السلام توضأ من تور نحاس، (ولا) يكره طهره (من إناء بعضه نجس)
~~بحيث PageV01P126
# يأمن التلويث، (ولا) يكره طهره (من ماء بات مكشوفا، ومن مغطى أولى) قال
~~في الفصول:
# ومن مغطى أفضل، واحتج بنزول الوباء فيه وأنه لا يعلم هل يختص الشرب أو
~~يعم؟ يشير بذلك إلى حديث مسلم أن رسول الله (ص) قال: غطوا الاناء وأوكوا
~~السقاء، فإن في السنة ليلة ينزل فيها وباء، ولا يمر بإناء ليس عليه غطاء،
~~أو سقاء ليس عليه وكاء إلا نزل فيه من ذلك الوباء (ويسن عقب فراغه من
~~الوضوء رفع بصره إلى السماء. وقول: أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك
~~له، وأشهد أن محمدا عبده ورسوله، اللهم اجعلني من التوابين واجعلني من
~~المتطهرين) لحديث عمر يرفعه قال: ما منكم من أحد يتوضأ فيبلغ، أو فيسبغ
~~الوضوء، ثم يقول: أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا
~~عبده ورسوله إلا فتحت له أبواب الجنة الثمانية، يدخل من أيها شاء رواه مسلم
~~ورواه الترمذي وزاد فيه: اللهم اجعلني من التوابين واجعلني من المتطهرين
~~ورواه أحمد وأبو داود. وفي بعض رواياته: فأحسن الوضوء، ثم رفع نظره إلى
~~السماء وساق الحديث (سبحانك اللهم وبحمدك، أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك
~~وأتوب إليك) لخبر أبي سعيد الخدري مرفوعا قال: من توضأ ففرغ من وضوئه فقال:
~~سبحانك اللهم وبحمدك أشهد أن لا إله إلا أنت أستغفرك وأتوب إليك، طبع الله
~~عليها بطابع ثم رفعت تحت العرش، فلم تكسر إلى يوم القيامة رواه النسائي.
~~قال السامري: ويقرأ سورة القدر ثلاثا.
# والحكمة في ختم الوضوء والصلاة وغيرهما بالاستغفار، كما أشار إليه ابن
~~رجب في تفسير سورة النصر: أن العباد مقصرون عن القيام بحقوق الله كما
~~ينبغي، وعن أدائها على الوجه اللائق بجلاله وعظمته، وإنما يؤدونها على قدر
~~ما يطيقونه، فالعارف يعرف أن قدر الحق أعلا وأجل من ذلك، فهو يستحي من عمله
~~ويستغفر من تقصيره فيه كما يستغفر ms0114 غيره من ذنوبه وغفلاته، قال: والاستغفار
~~يرد مجردا ومقرونا بالتوبة، فإن ورد مجردا دخل فيه طلب وقاية شر الذنب
~~الماضي بالدعاء والندم عليه، ووقاية شر الذنب المتوقع بالعزم على
~~PageV01P127
# الاقلاع عنه. وهذا الاستغفار الذي يمنع الاصرار والعقوبة. وإن ورد مقرونا
~~بالتوبة اختص بالنوع الأول، فإن لم يصحبه الندم على الذنب الماضي، بل كان
~~سؤالا مجردا فهو دعاء محض. وإن صحبه ندم فهو توبة. والعزم على الاقلاع من
~~تمام التوبة.
# (وكذا) يقول ذلك (بعد الغسل قاله في الفائق) قال في الفروع: ويتوجه ذلك
~~بعد الغسل ولم يذكروه.
# خاتمة: اختلف في الوضوء هل هو من خصائص هذه الأمة؟ فذهب جماعة من أهل
~~العلم إلى أنه من خصائصها، مستدلين بما في صحيح مسلم عن أبي هريرة مرفوعا:
~~لكم سيما ليست لاحد من الأمم، تردون علي غرا محجلين من آثار الوضوء وذهب
~~آخرون إلى أنه ليس مختصا بها، وإنما المخصوص بها الغرة والتحجيل فقط.
~~واحتجوا بالحديث الآخر: هذا وضوئي ووضوء الأنبياء من قبلي وأجاب الأولون
~~بضعفه، وبأنه لو صح احتمل أن يكون خاصا بالأنبياء دون أممهم، لا بهذه
~~الأمة. ورد بأنه ورد أنهم كانوا يتوضؤون، ففي قصة جريج الراهب لما رموه
~~بالمرأة أنه توضأ وصلى، ثم قال للغلام: من أبوك؟: قال هذا الراعي وقد أخرج
~~البخاري في صحيحه من حديث إبراهيم عليه السلام لما مر على الجبار ومعه سارة
~~أنها لما دخلت على الجبار توضأت وصلت ودعت الله عز وجل.
# باب مسح الخفين (وسائر الحوائل) أعقبه للوضوء لأنه بدل عن غسل، أو مسح ما
~~تحته فيه (وهو) أي مسح الخفين وسائر الحوائل غير الجبيرة، كما يعلم مما
~~يأتي (رخصة) وهي لغة: السهولة، وشرعا: ما ثبت على خلاف دليل شرعي لمعارض
~~راجح، وعنه PageV01P128
# عزيمة، وهي لغة: القصد المؤكد، وشرعا: حكم ثابت بدليل شرعي خال عن معارض
~~راجح، والرخصة والعزيمة، وصفان للحكم الوضعي، قال في الفروع: والظاهر أن من
~~فوائدهما المسح في سفر المعصية، وتعيين المسح على لابسه. قال في القواعد
~~الأصولية:
# وفيما قاله نظر، (و) ms0115 المسح على الخفين (أفضل من الغسل) لأنه عليه السلام
~~وأصحابه إنما طلبوا الأفضل. وفيه مخالفة أهل البدع، ولقوله عليه السلام: إن
~~الله يحب أن يؤخذ برخصه (ويرفع) مسح الحائل (الحدث) عما تحته (نصا)، وإن
~~كان مؤقتا، لأن رفع الحدث شرط للصلاة مع القدرة، فلو لم يحصل بالمسح فضل
~~لما صحت الصلاة به لوجود القدرة عليه بالغسل (إلا أنه لا يستحب له أن يلبس)
~~الخف ونحوه (ليمسح) عليه كما كان (ص) يغسل قدميه، إذا كانتا مكشوفتين،
~~ويمسح قدميه إذا كان لابسا للخف، فالأفضل لكل واحد ما هو الموافق لحال
~~قدمه، كما ذكره الشيخ تقي الدين، و (كالسفر، ليترخص) فإنه لا يطلب له ذلك،
~~بل يأتي لو سافر لينظر جرما، (ويكره لبسه) أي الخف (مع مدافعة أحد
~~الأخبثين) لأن الصلاة مكروهة بهذه الطهارة، فكذلك اللبس الذي يراد للصلاة،
~~قال في الشرح: والأولى أن لا يكره، وروي عن إبراهيم النخعي أنه كان إذا
~~أراد أن يبول لبس خفيه ولأنها طهارة كاملة. أشبه ما لو لبسهما عند غلبة
~~النعاس. والصلاة إنما كرهت للحاقن لأن اشتغال قلبه بمدافعة الأخبثين يذهب
~~بخشوع الصلاة، ويمنع الاتيان بها على الكمال، ويحمله على العجلة ولا يضر
~~ذلك في اللبس، والله أعلم. (ويصح) المسح (على خف) في رجليه لثبوته بالسنة
~~الصريحة. قال ابن المبارك: ليس فيه خلاف. وقال الحسن:
# روى المسح سبعون نفسا، فعلا منه عليه السلام. وقال أحمد: ليس في قلبي من
~~المسح على الخفين شئ، فيه أربعون حديثا عن النبي (ص) قال في المبدع: ومن
~~أمهاتها حديث جرير، قال: رأيت النبي (ص) بال، ثم توضأ ومسح على خفيه قال
~~إبراهيم النخعي: PageV01P129
# فكان يعجبهم ذلك، لأن إسلام جرير كان بعد نزول المائدة متفق عليه. فلا
~~يكون الامر الوارد فيها بغسل الرجلين ناسخا للمسح، كما صار إليه بعض
~~الصحابة، وقد استنبطه بعض العلماء من القرآن من قراءة من قرأ: * (وأرجلكم)
~~* بالجر، وحمل قراءة النصب على الغسل، لئلا تخلو إحدى القراءتين عن فائدة.
~~(و) يصح المسح أيضا على (جرموق)، وهو (خف ms0116 قصير) لما روى بلال قال: رأيت
~~النبي (ص) يمسح على الموق رواه أحمد وأبو داود.
# ولسعيد بن منصور في سننه عن بلال قال: سمعت رسول الله (ص) يقول: امسحوا
~~على النصيف والموق، أي الجرموق قال الجوهري: هو مثال الخف، يلبس فوقه لا
~~سيما في البلاد الباردة، وهو معرب. كذا كل كلمة فيها جيم وقاف. (و) يصح
~~المسح أيضا على (جورب صفيق من صوف أو غيره) قال الزركشي: هو غشاء من صوف
~~يتخذ للدف ء وقال في شرح المنتهى: ولعله اسم لكل ما يلبس في الرجل على هيئة
~~الخف من غير الجلد.
# قال ابن المنذر: يروى إباحة المسح على الجوربين عن تسعة من أصحاب رسول
~~الله (ص):
# علي، وعمار، وابن مسعود، وأنس، وابن عمر، والبراء، وبلال، وابن أبي أوفى،
~~وسهل بن سعد، نعلا أو لم ينعلا. كما أشار إليه بقوله (وإن كان) الجورب (غير
~~مجلد، أو منعل، أو كان) الجورب (من خرق) وأمكنت متابعة المشي فيه، وقال أبو
~~حنيفة ومالك والشافعي وغيرهم: لا يجوز المسح عليهما إلا أن ينعلا لأنهما لا
~~يمكن متابعة المشي فيهما. فهما كالرقعتين. ولنا حديث المغيرة بن شعبة أن
~~النبي (ص): مسح على الجوربين والنعلين رواه أحمد وأبو داود والترمذي، وقال:
~~حسن صحيح. وهذا يدل على أنهما PageV01P130
# كانا غير منعولين، لأنه لو كانا كذلك لم يذكر النعلين، فإنه لا يقال: مسح
~~على الخف ونعله. ولأنه قول من ذكر من الصحابة، ولم يعرف لهم مخالف من
~~الصحابة، والجوارب في معنى الخف. لأنه ساتر لمحل الفرض، يمكن متابعة المشي
~~فيه. أشبه الخف. وتكلم في الحديث بعضهم. قال أبو داود: كان ابن مهدي لا
~~يحدث به، لأن المعروف عن المغيرة الخفين. قال في المبدع: وهذا لا يصلح
~~مانعا، لجواز رواية اللفظين، فيصح المسح على ما تقدم (حتى لزمن) لا يمكنه
~~المشي لعاهة، للعموم (ومن له رجل واحدة لم يبق من فرض) الرجل (الأخرى شئ)
~~فلبس ما يصح المسح عليه في الباقية. جاز له المسح عليه لأنه ساتر لفرضه.
~~وعلم منه: ms0117 أنه لو لبس خفا في إحدى رجليه مع بقاء الأخرى أو بعضها، وأراد
~~المسح عليه، وغسل الأخرى. أو بعضها، وأراد المسح عليه وغسل الأخرى. أو ما
~~بقي منها لم يجز له ذلك، بل يجب غسل ما في الخف تبعا للتي غسلها. لئلا يجمع
~~بين البدل والمبدل في محل واحد، (و) حتى (لمستحاضة ونحوها) لان صاحب العذر
~~أحق بالترخص من غيره، وطهارتها كاملة بالنسبة إليها، بل تقدم أنها ترفع
~~الحدث، و (لا لمحرم لبسهما) أي الخفين، (ولو لحاجة) كعدم النعلين، فلا يمسح
~~عليهما كما لو لبست المرأة العمامة لحاجة برد أو غيره وقيل: يجوز وهو أظهر.
~~قال المنقح في حاشية التنقيح: وهو ظاهر كلام الأصحاب، لاطلاقهم المسح على
~~الخفين، ولم يستثنوا أحدا. ولم أر المسألة إلا في الفروع. وعنده تحقيق
~~انتهى.
# قلت: قد يقال: قول الأصحاب في اشتراط المسح إباحة الخف مطلقا يمنع قوله:
# هو ظاهر كلام الأصحاب. لأن الخف لا يباح للمحرم على الاطلاق، بل للحاجة،
~~فهو كخف من حرير لضرورة.
# (ويصح المسح على عمائم ذكور) لقول عمرو بن أمية: رأيت النبي (ص) مسح على
~~عمامته وخفيه رواه البخاري، وقال المغيرة بن شعبة: توضأ رسول الله (ص) ومسح
~~على الخفين والعمامة، قال الترمذي: هذا حديث حسن صحيح. وروى مسلم أن النبي
~~(ص):
# مسح على الخفين والخمار وبه قال أبو بكر وعمر، وأنس وأبو أمامة. روى
~~الخلال PageV01P131
# عن عمر: من لم يطهره المسح على العمامة فلا طهره الله. (و) يصح المسح
~~(على جبائر، جمع جبيرة، وهي أخشاب أو نحوها تربط على الكسر أو نحوه)
~~كالجرح، سميت بذلك تفاؤلا، لحديث جابر عنه (ص) في صاحب الشجة: إنما يكفيه
~~أن يتيمم ويعضد أو يعصب على جرحه خرقة، ويمسح عليها، ويغسل سائر جسده رواه
~~أبو داود والدارقطني، وهو قول عمرو، لم يعرف له مخالف من الصحابة. (و) يصح
~~المسح أيضا (على خمر النساء المدارة تحت حلوقهن) لأن أم سلمة كانت تمسح على
~~خمارها، ذكره ابن المنذر. ولقوله (ص):
# امسحوا على الخفين والخمار رواه أحمد ms0118 ولأنه ساتر يشق نزعه أشبه العمامة
~~المحنكة. ولا يجوز المسح على الوقاية. لأنه لا يشق نزعها. فهي كطاقية
~~الرجل، و (لا) على (القلانس) جمع قلنسوة أو قلنسية (وهي مبطنات تتخذ للنوم
~~و) لا على (الدنيات) وهي (قلانس كبار أيضا. كانت القضاة تلبسها) قديما. قال
~~في مجمع البحرين: هي على هيئة ما تتخذه الصوفية الآن، ووجه عدم المسح
~~عليها: أنه لا يشق نزعها فلم يجز المسح عليها كالكلوتة (ومن شرطه) أي المسح
~~على الخفين وسائر الحوائل (أن يلبس الجميع بعد كمال الطهارة بالماء) لما
~~روى أبو بكر أن النبي (ص) رخص للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن، وللمقيم يوما
~~وليلة، إذا تطهر فلبس خفيه أن يمسح عليهما رواه الشافعي وابن خزيمة
~~والطبراني وحسنه البخاري، وقال: هو صحيح الاسناد. والطهر المطلق ينصرف إلى
~~الكامل: وأيضا روى المغيرة بن شعبة قال: كنت مع النبي (ص) في سفر، فأهويت
~~لأنزع خفيه، فقال: دعهما فإني أدخلتهما طاهرتين متفق عليه، ولفظه للبخاري
~~(ولو مسح فيها) أي الطهارة (على خف) بأن لبس خفا على طهارة. ثم أحدث وتوضأ
~~ومسح عليه، ثم لبس عمامة، أو جبيرة فله المسح عليها، (أو) مسح في الطهارة
~~على (عمامة أو جبيرة) أي لو توضأ، ثم لبس عمامة، أو جبيرة، ثم أحدث، وتوضأ،
~~ومسح عليها، ثم لبس خفا جاز له المسح PageV01P132
# عليه، لأن ما تقدم طهارة كاملة ترفع الحدث. أشبه ما لو غسل الكل، (أو غسل
~~صحيحا وتيمم لجرح)، ثم لبس حائلا، جاز له المسح عليه، لأنه تقدمه طهارة
~~كاملة بالنسبة إليه (فلا يمسح على خف) ولا جرموق ولا جورب ولا عمامة ولا
~~خمار ولا جبيرة (لبسه على طهارة تيمم) لأنه لا يرفع حدثا (ولو غسل رجلا، ثم
~~أدخلها الخف) قبل غسل الأخرى (خلع) الخف، (ثم لبس بعد غسل الأخرى) لتكمل
~~الطهارة (ولو لبس الأولى طاهرة) قبل غسل الأخرى، (ثم غسل) الرجل (الأخرى
~~وأدخلها) خفها (لم يمسح) لأن لبسه للخفين لم يكن بعد كمال الطهارة (فإن خلع
~~الأولى ثم لبسها) مع بقاء طهارته (جاز) له ms0119 المسح، لأن لبسهما بعد كمال
~~الطهارة (وإن تطهر، ثم أحدث قبل لبسه) الخف أو نحوه لم يمسح عليه لأنه لم
~~يلبسه على طهارة (فان تطهر ثم أحدث قبل لبسه) الخف أو نحوه لم يمسح عليه
~~(أو) تطهر ثم أحدث (بعده) أي بعد لبسه الخف، أو نحوه، لأنه لم يلبسه على
~~طهارة (قبل أن تصل القدم إلى موضعها) لم يجز المسح، لأن الرجل حصلت في
~~مقرها وهو محدث، فصار كما لو بدأ اللبس وهو محدث، (أو لبسه) أي الخف ونحوه
~~(محدثا ثم غسلهما) أي الرجلين (فيه) أي في الخف ونحوه، لم يجز المسح، (أو)
~~لبسه في أثناء الطهارة (قبل كمال طهارته، ثم غسلهما) أي الرجلين (فيه) أي
~~في الخف ونحوه، ثم تمم طهارته لم يجز له المسح (أو نوى جنب ونحوه) كحائض
~~ونفساء انقطع دمهما (رفع حدثه، ثم غسلهما، وأدخلهما فيه) أي في الخف ونحوه،
~~(ثم تمم طهارته لم يجز) له (المسح) لأنه لم يلبسه بعد كمال الطهارة، (وإن)
~~غسل وجهه ويديه و (مسح رأسه ثم لبس العمامة، ثم غسل رجليه خلع) العمامة،
~~(ثم لبسها) ليوجد شرط المسح كالخف (ولو شد الجبيرة على غير طهارة) بالماء
~~(نزع) الجبيرة إذا تطهر ليغسل ما تحتها، بناء على أن تقدم الطهارة على شدها
~~شرط. وهو اختيار القاضي، والشريف، وأبي جعفر، وأبي الخطاب، وابن عبدوس.
~~وقدمها في الرعاية والفروع وغيرهم. لأنه مسح على حائل أشبه الخف. وعنه لا
~~يشترط، قدمها ابن تميم، واختارها الخلال، وابن عقيل، وصاحب التلخيص فيه
~~والموفق، وجزم بها في الوجيز PageV01P133
# للاخبار وللمشقة، لأن الجرح يقع فجأة أو في وقت لا يعلم الماسح وقوعه
~~فيه، وعلى الأول (فإن خاف) من نزعها تلفا أو ضررا (تيمم) لغسل ما تحتها.
~~لأنه موضع يخاف الضرر باستعماله الماء فيه. فجاز التيمم له، كجرح غير مشدود
~~(فلو عمت) الجبيرة (محل الفرض) في التيمم، بأن عمت الوجه واليدين (كفى
~~مسحها بالماء) لأن كلا من التيمم والمسح بدل عن الغسل. فإذا تعذر أحدهما
~~وجب الآخر (ويمسح مقيم، ولو عاصيا ms0120 بإقامة، كمن أمره سيده بسفر فأبى) أن
~~يسافر: يوما وليلة، (و) يمسح (عاص بسفره) بعيدا كان أو قريبا (يوما وليلة)
~~وكذا مسافر دون المسافة، لأنه في حكم المقيم، (و) يمسح (مسافر سفر قصر
~~ثلاثة أيام بلياليهن) لما روى شريح بن هانئ قال: سألت عائشة عن المسح على
~~الخفين فقالت: سل عليا. فإنه كان يسافر مع النبي (ص) فسألته، فقال: قال
~~رسول الله (ص):
# للمسافر ثلاثة أيام ولياليهن وللمقيم يوما وليلة رواه مسلم، قال أحمد في
~~رواية الأثرم: هو صحيح مرفوع. ويخلع عند انقضاء المدة. فإن خاف أو تضرر
~~رفيقه بانتظاره تيمم. فلو مسح وصلى أعاد نص عليه.
# ويمسح المدة المذكورة لابس الخفين (ولو مستحاضة ونحوها) كمن به سلس بول
~~أو نحوه، لعموم الاخبار. وابتداء المدة (من وقت حدث بعد لبس إلى مثله) من
~~الثاني أو الرابع، لحديث صفوان بن عسال قال: أمرنا رسول الله (ص) إذا كنا
~~مسافرين أو سفرا: أن لا ننزع خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن، وإلا من جنابة،
~~ولكن من غائط ونوم وبول رواه أحمد والترمذي وصححه.
# وقال الخطابي: هو صحيح الاسناد. يدل بمفهومه: أنها تنزع لثلاث مضين من
~~الغائط. ولأنها عبادة مؤقتة. فاعتبر لها أول وقتها من حين جواز فعلها
~~كالصلاة، (فلو مضت PageV01P134
# المدة) بأن مضى من الحدث يوم وليلة، أو ثلاثة إن كان مسافرا (ولم يمسح
~~فيها) على الخف أو نحوه (خلع) لفراغ مدته، وما لم يحدث فلا تحتسب المدة،
~~فلو بقي بعد لبسه يوما على طهارة اللبس، ثم أحدث استباح بعد الحدث المدة.
~~وهذا التوقيت السابق مفصلا في غير الجبيرة. ولذلك قال: (و) يمسح على (جبيرة
~~إلى حلها) لأن مسحها للضرورة، فيقدر بقدرها. والضرورة تدعو إلى مسحها إلى
~~حلها. فقدر بذلك دون غيره. وبرؤها كحلها بل أولى (ومن مسح مسافرا، ثم أقام
~~أتم بقية مسح مقيم، إن كانت) أي وجدت له بقية من اليوم والليلة (وإلا) بأن
~~مضى بعد الحدث يوم وليلة فأكثر، ثم أقام (خلع) الخف ونحوه. لانقطاع السفر.
~~فلو تلبس بصلاة في سفينة ms0121 فدخلت الإقامة في أثنائها بعد اليوم والليلة،
~~أبطلت. قال في الرعاية: في الأشهر انتهى. وكذا لو نوى الإقامة (وإن مسح
~~مقيم أقل من يوم وليلة ثم سافر) أتم مسح مقيم، تغليبا للإقامة لأنها الأصل
~~(أو شك هل ابتدأ المسح حضرا، أو سفرا أتم مسح مقيم) لأن الأصل الغسل والمسح
~~رخصة. فإذا وقع الشك في شرطها رد إلى الأصل. وسواء شك هل أول مسحه في الحضر
~~أو السفر؟ أو علم أول المدة، أو شك هل كان مسحه حضرا، أو سفرا؟ (وإن شك)
~~الماسح (في بقاء المدة لم يجز المسح) مقيما كان، أو مسافرا، ما دام الشك.
~~لأن المسح رخصة جوزت بشرط، فإن لم يتحقق بقاء شرطها رجع إلى الأصل (فلو
~~خالف وفعل) أي مسح مع الشك في بقاء المدة (فبان بقاؤها صح وضوؤه) ولا يصلي
~~به قبل أن يتبين له بقاؤها. فإن صلى مع الشك أعاد (ومن أحدث) في الحضر (ثم
~~سافر قبل المسح أتم مسح مسافر) لأنه ابتدأ المسح مسافرا (ولا يصح المسح إلا
~~على ما يستر محل الفرض) وهو القدم كله، وإلا فحكم ما استتر: المسح، وما
~~ظهر: الغسل.
# ولا سبيل إلى الجمع بينهما. فوجب الغسل. لأنه الأصل، (و) من شرط المسح
~~على الخف أيضا: أن (يثبت بنفسه) إذ الرخصة وردت في الخف المعتاد، وما لا
~~يثبت بنفسه ليس في معناه. فلا يصح المسح على ما يسقط لفوات شرطه، (أو) أن
~~يثبت (بنعلين ف‍) - لو ثبت الجوربان بالنعلين فإنه (يصح) المسح عليهما على
~~ما سبق من المدة (إلى خلعهما) ويجب أن يمسح على الجوربين، وسيور النعلين
~~قدر الواجب، قاله القاضي، وقدمه في الرعاية الكبرى. قال في الصغرى
~~والحاويين: مسحهما، وقيل: يجزي مسح الجورب وحده.
# وقيل: أو النعل. قال المجد في شرحه، وابن عبيدان، وصاحب مجمع البحرين:
~~ظاهر كلام أحمد إجزاء المسح على أحدهما قدر الواجب. قلت: ينبغي أن يكون هذا
~~المذهب. PageV01P135
# قاله في الانصاف. و (لا) يصح المسح على خف يثبت (بشدة) فقط (نصا) لما
~~تقدم (ولو ثبت) الخف ms0122 ونحوه (بنفسه لكن ببدو بعضه لولا شده أو شرجه) بالشين
~~المعجمة والجيم بأن يكون له عرى (كالزر بول الذي له ساق) فيدخل بعضها في
~~بعض فيستتر بذلك محل الفرض (ونحوه صح المسح عليه) لأنه خف ساتر يمكن متابعة
~~المشي فيه. أشبه غير ذي الشرج (ومن شرطه) أي المسح على الخف ونحوه (أيضا
~~إباحته) لأن المسح رخصة، فلا تستباح بالمعصية (فلا يصح) المسح (على) خف
~~(مغصوب، و) لا (حرير، ولو في ضرورة، كمن هو في بلد ثلج، وخاف سقوط أصابعه)
~~بخلع الخف المغصوب أو الحرير.
# فلا يستبيح المسح عليه، لأنه منهي عنه في الأصل. وهذه ضرورة نادرة (فإن
~~صلى) وقد مسح عليه إذن (أعاد الطهارة والصلاة) لبطلانهما (ويصح) المسح
~~(على) خف ونحوه (حرير لأنثى فقط) دون خنثى وذكر. لاباحته لها دونهما ولو
~~صغيرين. (ويشترط) أيضا في مسح الخفين ونحوهما (إمكان المشي فيه) أي الممسوح
~~من خف ونحوه (عرفا ولو لم يكن معتادا، فدخل في ذلك الجلود واللبود والخشب
~~والزجاج والحديد ونحوها) لأنه خف ساتر يمكن المشي فيه. أشبه الجلود. (و)
~~يشترط أيضا (طهارة عينه) لأن نجس العين منهي عنه (فلا يصح) المسح (على نجس
~~ولو في ضرورة) لما تقدم في الحرير (فيتيمم معها) أي الضرورة (للرجلين) أي
~~لا بد عن غسلهما. وكذا لو كان النجس عمامة، أو جبيرة وتضرر بنزعها يتيمم
~~لما تحتها. قال في المنتهى: ويتيمم معها لمستور، (ولا يمسح) على النجس،
~~(ويعيد) ما صلى به لأنه حامل للنجاسة (ولو مسح على خف طاهر العين، لكن
~~بباطنه أو قدمه نجاسة لا يمكن إزالتها إلا بنزعه جاز المسح عليه) لوجود
~~شرطه، (ويستبيح بذلك مس PageV01P136
# المصحف، و) يستبيح (الصلاة إذا لم يجد ما يزيل) به (النجاسة وغير ذلك)
~~كالطواف، بخلاف الوضوء قبل الاستنجاء.
# وفرق المجد بينهما بأن نجاسة المحل هناك لما أوجبت الطهارتين جعلت
~~إحداهما تابعة للأخرى. وهذا معدوم هنا. (ويشترط) في الخف ونحوه أيضا (أن لا
~~يصف القدم لصفائه كالزجاج الرقيق) لأنه غير ساتر لمحل الفرض. وكذا ما يصف
~~البشرة لخفته ms0123 فلا يصح المسح عليه (فإن كان فيه) أي في الخف ونحوه (خرق أو
~~غيره يبدو منه بعض القدم، ولو من موضع الخرز، لم يمسح عليه) لعدم ستره محل
~~الفرض (فإن انضم الخرق ونحوه بلبسه جاز المسح) لحصول الشرط وهو ستر محل
~~الفرض. ويشترط أيضا أن لا يكون واسعا يرى منه محل الفرض، (وإن لبس خفا فلم
~~يحدث حتى لبس عليه آخر، وكانا) أي الخفان (صحيحين مسح أيهما شاء) ف‍ (- إن
~~شاء) مسح (الفوقاني) لأنه خف ساتر ثبت بنفسه، أشبه المنفرد (وإن شاء) مسح
~~(التحتاني، بأن يدخل يده من تحت الفوقاني فيمسح عليه) أي على التحتاني. لأن
~~كل واحد منهما محل للمسح فجاز المسح عليه. كما يجوز غسل قدميه في الخف، مع
~~جواز المسح عليه (ولو لبس أحد الجرموقين في إحدى الرجلين) فوق خفها (دون)
~~الرجل (الأخرى) فلم يلبس فيها جوربا، بل الخف فقط (جاز المسح عليه) أي على
~~الجورب الذي لبسه فوق الخف، (وعلى الخف الذي في الرجل الأخرى) لان الحكم
~~تعلق به وبالخف الذي في الرجل الأخرى، فهو كما لو لم يكن تحته شئ، (فإن كان
~~أحدهما) أي الخفين اللذين لبس أحدهما فوق الآخر (صحيحا) والآخر مفتقا (جاز
~~المسح على الفوقاني) لأنهما كخف واحد، وكذا إن لبس على صحيح مخرقا نص عليه،
~~قاله في المبدع، (ولا يجوز) المسح (على) الخف (التحتاني) إذا كان أحد
~~الخفين صحيحا والآخر مفتقا (إلا أن يكون) التحتاني (هو الصحيح) فيصح المسح
~~عليه، لأنه ساتر بنفسه. أشبه ما لو انفرد، بخلاف ما إذا كان الفوقاني هو
~~الصحيح فلا يصح المسح إذن على التحتاني. لأنه غير ساتر بنفسه. PageV01P137
# قال في الانصاف: وكل من الخف الفوقاني والتحتاني بدل مستقل من الغسل على
~~الصحيح، (وإن كانا) أي الخفان (مخرقين) وليس أحدهما فوق الآخر (وسترا) محل
~~الفرض (لم يجز المسح) عليهما ولا على أحدهما. لأن كل واحد منهما غير صالح
~~للمسح على انفراده. كما لو لبس مخرقا فوق لفافة (وإن نزع الفوقاني قبل مسحه
~~لم يؤثر) كما لو انفرد، ms0124 (وإن) توضأ ولبس خفا، ثم (أحدث، ثم لبس) الخف
~~(الآخر) لم يجز المسح عليه لأنه لبسه على غير طهارة، بل على الأسفل، (أو
~~مسح) الخف (الأول) بعد حدثه، (ثم لبس) الخف (الثاني) ولو على طهارة (لم يجز
~~المسح عليه) أي على الثاني. لأن الخف الممسوح بدل عن غسل ما تحته. والبدل
~~لا يكون له بدل آخر (بل على الأسفل) لأن الرخصة تعلقت به (وإن) لبس خفا على
~~آخر قبل الحدث ومسح الأعلى، ثم (نزع الممسوح الأعلى لزمه نزع التحتاني)
~~وإعادة الوضوء. لأنه محل المسح. ونزعه كنزعهما. والرخصة تعلقت بهما، فصار
~~كانكشاف القدم (وقشط ظهارة الخف) بكسر الظاء المشالة ضد البطانة (بعد المسح
~~عليه لا يؤثر) في الوضوء. لبقاء ستر محل الفرض، (ويمسح) خفا (صحيحا) لبسه
~~على طهارة (على لفافة) لأنه خف ساتر لمحل الفرض. أشبه ما لو انفرد، و (لا)
~~يمسح خفا (مخرقا) لبسه (عليها) أي على لفافة، لأنه لا يستر محل الفرض، كما
~~لو انفرد (ولا) يمسح (لفائف وحدها) وهي خرق تشد على الرجل تحتها نعل أو لا،
~~ولو مع مشقة في الأصح، قاله في الفروع. (ويجب مسح أكثر أعلى خف ونحوه)
~~كجورب وجرموق.
# قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب. ولا يسن استيعابه (مرة) فلا يجب
~~تكراره، بل ولا يسن (دون أسفله) أي الخف (وعقبه، فلا يجزئ مسحهما) عن مسح
~~ظاهره، (بل ولا يسن) مسحهما مع مسح ظاهره لقول علي: لو كان الدين بالرأي
~~لكان أسفل الخف PageV01P138
# أولى بالمسح من أعلاه، وقد رأيت النبي (ص) يمسح على ظاهر خفيه رواه أحمد
~~وأبو داود، قال الحافظ عبد الغني: إسناده صحيح فبين أن الرأي وإن اقتضى مسح
~~أسفله، إلا أن السنة أحق أن تتبع، لأن أسفله مظنة ملاقاة النجاسة وكثرة
~~الوسخ، فمسحه يفضي إلى تلوث اليد من غير فائدة، وما ورد أنه عليه السلام:
~~مسح أعلى الخف وأسفله فرواه أحمد، وقال: من وجه ضعيف، والترمذي وقال معلول:
~~وقال: سألت أبا زرعة ومحمدا - أي البخاري - عن هذا الحديث، فقالا: ليس
~~بصحيح، ms0125 (وتكره الزيادة عليها) أي على المرة في مسح الخف، لأنه يفسده (فيضع
~~يديه مفرجتي الأصابع على أطراف أصابع رجليه، ثم يمرهما على مشطي قدميه إلى
~~ساقيه) هذا صفة المسح المسنون، قاله ابن عقيل وغيره، لما روى البيهقي في
~~سننه عن المغيرة بن شعبة أن النبي (ص): مسح على خفيه، وضع يده اليمنى على
~~خفه الأيمن، ويده اليسرى على خفه الأيسر، ثم مسح إلى أعلاه مسحة واحدة،
~~(فإن بدأ) في المسح (من ساقه إلى أصابعه أجزأه) قال أحمد: كيفما فعلت فهو
~~جائز، (ويسن مسح) الرجل (اليمنى ب‍) - اليد (اليمنى، و) الرجل (اليسرى ب‍)
~~- اليد (اليسرى) لحديث المغيرة السابق (وفي التلخيص والترغيب: يسن تقديم
~~اليمنى) وحكاه في المبدع عن البلغة، وقال: حديث المغيرة السابق ليس فيه
~~تقديم، (وحكم مسحه بإصبع أو إصبعين إذا كرر المسح بها) أي بما ذكر من
~~الإصبع، أو الإصبعين (حتى يصير المسح) بها (مثل المسح بأصابعه) حكم مسح
~~الرأس في الاجزاء، (أو) أي وحكم المسح (بحائل كخرقة ونحوها) كخشبة حكم مسح
~~الرأس في الاجزاء، (و) حكم (غسله حكم مسح PageV01P139
# الرأس على ما تقدم) فيجزي إن مسحه مع ذلك، وإلا فلا، (ويكره غسله) أي
~~الخف لأنه يفسده، (ويصح) أي يجب (مسح دوائر عمامة) أما صحة المسح على
~~العمامة فلما تقدم، وأما كون الواجب مسح (أكثرها) فلأنها ممسوحة على وجه
~~البدل، فأجزأ فيها ذلك كالخف، واختص ذلك بأكوارها وهي دوائرها (دون وسطها)
~~لأنه يشبه أسفل الخف، وإنما يصح المسح على العمامة (إذا كانت مباحة) بأن لا
~~تكون محرمة، كمغصوبة أو حرير، لما تقدم في الخف، وأن تكون (محنكة) وهي التي
~~يدار منها تحت الحنك كور - بفتح الكاف - أو كوران، سواء كان لها ذؤابة أو
~~لا، لأنها عمامة العرب، ويشق نزعها، وهي أكثر سترا، (أو) تكون (ذات ذؤابة)
~~بضم المعجمة وبعدها همزة مفتوحة - وهي طرف العمامة المرخي، وأصلها الناصية،
~~أو منبتها من الرأس وشعر في أعلى ناصية الفرس، لأن إرخاء الذؤابة من السنة،
~~قال أحمد في رواية الأثرم وإبراهيم بن الحارث: ms0126 ينبغي أن يرخي خلفه من
~~عمامته.
# كما جاء عن ابن عمر أنه كان يعتم ويرخيها بين كتفيه، وعن ابن عمر قال:
~~عمم النبي (ص) عبد الرحمن بعمامة سوداء وأرخاها من خلفه قدر أربع أصابع
~~ولأنها لا تشبه عمائم أهل الذمة (كبيرة كانت العمامة أو صغيرة) وأن تكون
~~(لذكر) كبير أو صغير (لا أنثى) كبيرة أو صغيرة، لأنها منهية عن التشبه
~~بالرجال، فلا تمسح أنثى على عمامة (ولو لبستها لضرورة برد وغيره) وكذا
~~خنثى، ويصح مسح الذكر على العمامة غير الصماء (بشرط سترها لما لم تجر
~~العادة بكشفه) كمقدم الرأس والأذنين وجوانب الرأس، فإنه يعفى عنه، بخلاف
~~خرق الخف ونحوه، لأن هذا مما جرت العادة به، ويشق التحرز منه، (ولا يجب أن
~~يمسح معها) أي العمامة (ما جرت العادة بكشفه) لأن العمامة نابت عن الرأس،
~~فانتقل الفرض إليها وتعلق الحكم بها، وفي نسخ: (بل يسن) نص عليه لأن النبي
~~(ص) مسح بناصيته في حديث المغيرة، وهو صحيح، قاله في الشرح، وعلم مما سبق
~~أنه لا يجوز المسح على العمامة الصماء، لأنها لم تكن عمامة المسلمين ولا
~~يشق نزعها، أشبهت الطاقية. وروي أن النبي (ص) أمر بالتلحي ونهى عن الاقتعاط
~~رواه أبو عبيد، والاقتعاط أن لا يكون تحت PageV01P140
# الحنك منها شئ، قال عبد الله: كان أبي يكره أن يعتم الرجل بالعمامة
~~ويجعلها تحت حنكه. وقد روي عنه أنه كرهه كراهة شديدة، وقال: إنما يعتم مثل
~~هذا اليهود والنصارى، قال الشيخ تقي الدين: والأقرب أنها كراهة لا ترتقي
~~إلى التحريم، ومثل هذا لا يمنع الترخص، كسفر النزهة، كذا قاله في الفروع،
~~وقال: ولعل الظاهر من جواز المسح إباحة لبسها، وهو متجه لأنه فعل أبناء
~~المهاجرين والأنصار، وتحمل كراهة السلف على الحاجة لذلك، لجهاد أو غيره،
~~واختاره شيخنا، أو على ترك الأولى، وحمله صاحب المحرر غير ذات ذؤابة (ويجب
~~مسح جميع جبيرة) لأنه لا ضرر في تعميمها به، بخلاف الخف، فإنه يشق تعميم
~~جميعه، ويتلفه المسح (لم تجاوز) الجبيرة (قدر الحاجة) بشدها، لأنه موضع ms0127
~~حاجة، فتقيد بقدرها، وموضع الحاجة هو موضع الكسر ونحوه وما لا بد من وضع
~~الجبيرة عليه من الصحيح، لأنها لا بد أن توضع على طرفي الصحيح، ليرجع
~~الكسر، (ويجزئ) المسح على الجبيرة (من غير تيمم) لأنه مسح على حائل، فأجزأ
~~من غير تيميم، كمسح الخف بل أولى. إذ صاحب الضرورة أحق بالتخفيف،
~~والاستدلال بقصة صاحب الشجة ضعيف بأنه يحتمل أن الواو فيه بمعنى أو، يحتمل
~~أن التيمم فيه لشد العصابة فيه على غير طهارة (فإن تجاوزت) الجبيرة محل
~~الحاجة (وجب نزعها) ليغسل ما يمكنه غسله من غير ضرر (فإن خاف) من نزعها
~~(تلفا أو ضررا تيمم لزائد) على قدر الحاجة، ومسح ما حاذى محل الحاجة، وغسل
~~ما سوى ذلك، فيجمع إذن بين الغسل والمسح والتيمم، (ويحرم الجبر بجبيرة
~~نجسة، كجلد الميتة والخرقة النجسة، و) يحرم الجبر (بمغصوب، والمسح على ذلك
~~باطل وكذا الصلاة فيه) ذكره ابن عقيل وغيره (كالخف النجس وكذلك الحرير
~~لذكر) يحرم الجبر به، ولا يصح المسح عليه (ودواء وعصابة) شد بها رأسه أو
~~غيرها (ولصوق على جرح، أو وجع ولو قارا في شق) وتضرر بقلعه (أو تألمت
~~إصبعه، فألقمها مرارة كجبيرة) إذا وضعها على طهارة جاز المسح عليها، لأنها
~~في معناها، وروى الأثرم بإسناده عن ابن عمر: أنه خرجت بإبهامه PageV01P141
# قرحة فألقمها مرارة، وكان يتوضأ عليها، قال في الانصاف: لو انقلع ظفره أو
~~كان بإصبعه قرحة، أو فصد، وخاف إصابة الماء أن يزرق الجرح، أو وضع دواء على
~~الجرح، أو وجع ونحوه، جاز المسح عليه، نص عليه (ومتى ظهر بعض قدمه بعد
~~الحدث وقبل انقضاء المدة) فحش أو لا، (أو) ظهر بعض (رأسه، وفحش) ما ظهر
~~(فيه) أي في الرأس فقط:
# استأنف الطهارة لبطلان ما قبلها بذلك، لأن المسح أقيم مقام الغسل أو
~~المسح. فإذا أزال الممسوح بطلت الطهارة في القدمين أو الرأس، فتبطل في
~~جميعها لكونها لا تتبعض، وسواء فاتت الموالاة أو لم تفت وعلم: منه أن
~~انكشاف يسير من الرأس لا يضر، قال أحمد: إذا ms0128 زالت عن رأسه فلا بأس به، ما
~~لم يفحش، لأنه معتاد (أو انتقض بعض عمامته) قال القاضي: لو انتقض منها كور
~~واحد بطلت، لأنه زال الممسوح عليه. أشبه نزع الخف، (أو انقطع دم مستحاضة أو
~~زال ضرر من به سلس البول ونحوه) كالرعاف، بأن انقطع استأنف الطهارة وخلع،
~~لأن الحكم بصحة طهارة إنما كان لوجود العذر. فإذا زال حكم ببطلانها على
~~الأصل (أو انقضت مدة مسح) وهي اليوم والليلة أو الثلاثة (ولو) كان الماسح
~~(متطهرا أو في صلاة استأنف الطهارة، وبطلت الصلاة) لأنها طهارة مؤقتة،
~~فبطلت بانتهاء وقتها، كخروج وقت الصلاة في حق المتيمم، ويعيد الوضوء، لا
~~لوجوب الموالاة، بل لأن المسح يرفع الحدث، والحدث لا يتبعض. فإذا خلع عاد
~~الحدث إلى العضو الذي مسح الحائل عنه، فيسري إلى بقية الأعضاء، فيستأنف
~~الوضوء. وإن قرب الزمن. وقطع بهذه الطريقة القاضي أبو الحسين، وصححه المجد
~~في شرحه وابن عبد القوي في مجمع البحرين وغيرهم. وقال أبو المعالي: إن هذا
~~الصحيح من المذهب عند المحققين، (وزوال جبيرة) ولو قبل برء الكسر أو الجرح،
~~وبرؤها (ك‍) - خلع (خف) لأن مسحها بدل عن غسل ما تحتها، إلا أنها إذا مسحت
~~في الطهارة الكبرى، وزالت أجزأ غسل ما تحتها، لعدم وجوب الموالاة في
~~الطهارة الكبرى قاله في شرح المنتهى وغيره. وقد تقدم لك أن الصحيح عند
~~المحققين أن المسألة ليست مبنية على وجوب الموالاة، بل على رفع المسح للحدث
~~وعدم تبعضه. وإذن لا فرق بينهما، (وخروج قدم) الماسح، (أو بعضه إلى ساق
~~خفه، كخلعه) لأنه لا يمكن متابعة المشي فيه (ولا مدخل لحائل في طهارة كبرى)
~~لحديث صفوان قال: أمرنا PageV01P142
# رسول الله (ص) أن لا ننزع خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن إلا من جنابة، (إلا
~~الجبيرة) لحديث جابر. ولان الضرر يلحق بنزعها بخلاف الخف، (وامرأة كرجل في
~~مسح) ما تقدم من الحوائل، لعموم الأدلة (غير العمامة) فيمسح عليها الذكر
~~دون المرأة كما تقدم. ولا يمسح الخنثى على عمامة لاحتمال أن يكون أنثى.
# باب نواقض الوضوء (وهي ms0129 مفسداته) النواقض: جمع ناقضة أو ناقض، وقولهم فاعل
~~لا يجمع على فواعل وصفا، وشذ: فوارس وهوالك ونواكس، في فارس وهالك وناكس.
# خصه ابن مالك وطائفة بما إذا كان وصفا لعاقل. وما هنا ليس منه. يقال:
~~نقضت الشئ إذا أفسدته. والنقض حقيقة في البناء، واستعماله في المعاني مجاز
~~كنقض الوضوء ونقض العلة، وعلاقته الابطال.
# (وهي) أي نواقض الوضوء (ثمانية) أنواع بالاستقراء. (أحدها: الخارج من
~~السبيلين إلى ما هو في حكم الظاهر، ويلحقه حكم التطهير) من الحدث والخبث.
~~لقوله تعالى: * (أو جاء أحد منكم من الغائط) * ولقوله (ص): ولكن من غائط أو
~~بول الحديث. وقوله في المذي: يغسل ذكره ويتوضأ وقوله: لا ينصرف حتى يسمع
~~صوتا أو يجد ريحا وقوله: ويلحقه حكم التطهير: مخرج لباطن فرج الأنثى، إن
~~قلنا: هو في حكم الظاهر، لكن لا يلزم تطهيره للمشقة، وعطف تفسير، إن قلنا
~~هو في حكم الباطن PageV01P143
# (إلا ممن حدثه دائم) فلا يبطل وضوءه بالحدث الدائم للحرج والمشقة (قليلا
~~كان) الخارج (أو كثيرا) لعموم ما تقدم (نادرا) كان (أو معتادا) أما
~~المعتاد، كالبول والغائط والودي والمذي والريح، فلما تقدم. وأما النادر،
~~كالدم والدود والحصى، فلما روى عروة عن فاطمة بنت أبي حبيش أنها كانت
~~تستحاض، فسألت النبي (ص) فقال: إذا كان دم الحيض، فإنه أسود يعرف فإذا كان
~~كذلك فامسكي عن الصلاة، وإذا كان الآخر فتوضئي فإنما هو دم عرق رواه أبو
~~داود والدارقطني، وقال: إسناده كلهم ثقات فأمرها بالوضوء ودمها غير معتاد،
~~فيقاس عليه ما سواه (طاهرا) كان الخارج، كولد بلا دم (أو نجسا) كالبول
~~وغيره فينقض الخارج من السبيلين، (ولو) كان (ريحا من قبل أنثى، أو) من
~~(ذكر) لعموم قوله (ص): لا وضوء إلا من حدث أو ريح رواه الترمذي وصححه من
~~حديث أبي هريرة. وهو شامل للريح من القبل.
# وقال ابن عقيل: يحتمل أن يكون الأشبه بمذهبنا أن لا ينقض، لأن المثانة
~~ليس لها منفذ إلى الجوف، ولم يجعلها أصحابنا جوفا، فلم يبطلوا الصوم
~~بالحقنة فيه. قال في المغني: ولا ms0130 نعلم لهذا - أي خروج الريح من القبل -
~~وجودا ولا نعلم وجوده في حق أحد، وقد قيل: إنه يعلم وجوده بأن يحس الانسان
~~في ذكره دبيبا. وهذا لا يصح، فإن هذا لا يحصل به اليقين والطهارة لا تنقض
~~بالشك، فإن قدر وجود ذلك يقينا نقض الطهارة، لأنه خارج من السبيلين، فنقض
~~قياسا على سائر الخوارج (فلو احتمل) المتوضئ (في قبل أو دبر قطنا أو ميلا،
~~ثم خرج ولو بلا بلل) نقض، صححه في مجمع البحرين، ونصره.
# قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب. وخروجه بلا بلة نادر جدا، فعلق الحكم
~~على المظنة. وقيل: لا ينقض إن خرج بلا بلل. قال في تصحيح الفروع والانصاف،
~~وهو ظاهر نقل عبد الله عن الإمام أحمد: ذكره القاضي في المجرد، وصححه ابن
~~حمدان وقدمه PageV01P144
# ابن رزين في شرحه، زاد في الانصاف، وابن عبيدان انتهى. قال في شرح
~~المنتهى: وهو المذهب، (أو قطر في إحليله دهنا)، أو غيره من المائعات (ثم
~~خرج) نقض لأنه لا يخلو من بلة نجسة تصحبه (أو خرجت الحقنة من الفرج) نقضت
~~(أو ظهر طرف مصران أو رأس دودة) نقض. قال في الانصاف على الصحيح من المذهب
~~انتهى، وكلامه في الفروع أنه كخروج المقعدة، فعليه لا نقض بلا بلل (أو وطئ
~~دون الفرج فدب ماؤه فدخل فرجها)، ثم خرج نقض، (أو استدخلته) أي مني الرجل،
~~(أو) استدخلت (مني امرأة أخرى، ثم خرج نقض) الوضوء، لأنه خارج من السبيل
~~(ولم يجب عليها الغسل) لأنه لم يخرج دفقا بشهوة (فإن لم يخرج من الحقنة) شئ
~~(أو) لم يخرج من (المني شئ لم ينقض) الوضوء، (لكن إن كان المحتقن) أو
~~الحاقن (قد أدخل رأس الزراقة ثم أخرجه نقض) لأنه خارج من سبيل (ولو ظهرت
~~مقعدته فعلم أن عليها بللا) ولم ينفصل (انتقض) وضوؤه بالبلل الذي عليها
~~لأنه خارج من سبيل، و (لا) ينتقض وضوؤه (إن جهل) أن عليها بللا، لأنه لا
~~نقض بالشك (أو صب دهنا) أو غيره (في أذنه فوصل إلى دماغه ثم خرج منها ms0131 أو)
~~خرج (من فيه) لأنه خارج طاهر من غير السبيل، أشبه البصاق (ولا ينقض يسير
~~نجس خرج من أحد فرجي خنثى مشكل غير بول وغائط) لأن الطهارة متيقنة، فلا
~~تبطل مع الشك في شرط الناقض، وهو كونه من فرج أصلي. وأما إذا كان النجس
~~كثيرا أو بولا أو غائطا فإنه ينقض مطلقا، وكذا اليسير إذا خرج منهما. لأن
~~أحدهما أصل ولا بد.
# (الثاني): من النواقض: (خروج النجاسات من بقية البدن، فإن كانت) النجاسات
~~(غائطا أو بولا، نقض ولو قليلا، من تحت المعدة أو فوقها، سواء كان السبيلان
~~مفتوحين أو PageV01P145
# مسدودين) لما تقدم من عموم قوله تعالى: * (أو جاء أحد منكم من الغائط) *
~~وقوله (ص): ولكن من غائط أو بول ولان ذلك خارج معتاد. أشبه الخارج من
~~المخرج، ( لكن لو انسد المخرج وفتح غيره فأحكام المخرج باقية) مطلقا (وفي
~~النهاية إلا أن يكون سد خلقة، فسبيل الحدث المنفتح والمسدود كعضو زائد من
~~الخنثى انتهى. ولا يثبت للمنفتح أحكام المعتاد، فلا ينقض خروج ريح منه، ولا
~~يجزئ الاستجمار فيه، وغير ذلك) كوجوب الغسل بالايلاج فيه وخروج المني منه
~~لأنه ليس بفرج (وإن كانت) النجاسات الخارجة من غير السبيلين (غير الغائط
~~والبول، كالقئ أو الدم والقيح) ودود الجراح (لم ينقض إلا كثيرها) أما كون
~~الكثير ينقض فلقوله عليه السلام في حديث فاطمة: إنه دم عرق فتوضئي لكل صلاة
~~رواه الترمذي. ولأنها نجاسة خارجة من البدن. أشبهت الخارج من السبيل. وأما
~~كون القليل من ذلك لا ينقض، فلمفهوم قول ابن عباس في الدم إذا كان فاحشا
~~فعليه الإعادة قال أحمد: عدة من الصحابة تكلموا فيه، وابن عمر عصر بثرة
~~فخرج الدم فصلى ولم يتوضأ، وابن أبي أوفى عصر دملا. وذكر غيرهما، ولم يعرف
~~لهم مخالف من الصحابة. فكان إجماعا (وهو) أي الكثير (ما فحش في نفس كل أحد
~~بحسبه) نص عليه. واحتج بقول ابن عباس الفاحش ما فحش في قلبك قال الخلال:
~~إنه الذي استقر عليه قوله، قال في الشرح: لأن اعتبار حال الانسان ms0132 بما
~~يستفحشه غيره حرج. فيكون منفيا.
# وقال ابن عقيل: إنما يعتبر ما يفحش في نفوس أوساط الناس (فلو مص علق أو
~~قراد، لا ذباب وبعوض) قال في حاشيته: صغار البق (دما كثيرا نقض الوضوء)
~~وكذا لو استخرج كثيره بقطنة لأن الفرق بين ما خرج بنفسه أو بمعالجة لا أثر
~~له في نقض الوضوء وعدمه PageV01P146
# بخلاف مص بعوض، وبق، وذباب، وقمل، وبراغيث. لقلته ومشقة الاحتراز منه
~~(ولو شرب) إنسان (ماء) أو نحوه (وقذفه في الحال فنجس) ولو لم يتغير، لأن
~~نجاسته بوصوله إلى الجوف لا باستحالته، (وينقض كثيره) أي كثير المقذوف في
~~الحال، لما روى معدان بن أبي طلحة عن أبي الدرداء أن النبي (ص) قاء فتوضأ،
~~قال: فلقيت ثوبان في مسجد دمشق فقال:
# صدق أنا صببت له وضوءه رواه الترمذي. قال هذا أصح شئ، في هذا الباب، قيل
~~لأحمد: حديث ثوبان ثبت عندك؟ قال: نعم (ولا ينقض بلغم معدة وصدر ورأس
~~لطهارته) كالبصاق والنخامة لأنها تخلق من البدن، (ولا) ينقض أيضا (جشاء
~~نصا) وهو القلس بالتحريك وقيل: بسكون اللام ما خرج من الجوف ملء الفم أو
~~دونه. وليس بقئ، ولكنه حكمه في النجاسة. فإن عاد فهو قئ.
# (الثالث): من النواقض: (زوال العقل) كحدوث جنون أو برسام كثيرا كان، أو
~~قليلا، (أو تغطيته) بإغماء أو سكر قليل أو كثير.
# قال في المبدع: إجماعا على كل الأحوال، لأن هؤلاء لا يشعرون بحال، بخلاف
~~النائم، (ولو) كانت تغطيته (بنوم، قال أبو الخطاب) محفوظ (وغيره: ولو تلجم
~~فلم يخرج منه شئ) إلحاقا بالغالب، لأن الحس يذهب معه، ولعموم حديث علي:
~~العين وكاء السه - فمن نام فليتوضأ رواه أحمد وأبو داود وابن ماجة وعن
~~معاوية قال: قال رسول الله (ص):
# العين وكاء السه، فإذا نامت العينان استطلق الوكاء رواه أحمد والدارقطني.
~~والسه اسم لحلقة الدبر. ولان النوم ونحوه مظنة الحدث، فأقيم مقامه، والنوم
~~رحمة من الله على PageV01P147
# عبده ليستريح بدنه عند تعبه وهو غشية ثقيلة تقع على القلب تمنع المعرفة
~~بالأشياء (إلا نوم النبي (ص) ms0133 ولو كثيرا على أي حال كان) فإنه كانت تنام
~~عيناه ولا ينام قلبه، كما يأتي في خصائصه، (و) إلا النوم (اليسير عرفا من
~~جالس وقائم) لقول أنس كان أصحاب النبي (ص) ينتظرون العشاء الآخرة، حتى تخفق
~~رؤوسهم، ثم يصلون ولا يتوضؤون رواه أبو داود بإسناد صحيح ولقول ابن عباس في
~~قصة تهجده (ص): فجعلت إذا غفيت يأخذ بشحمة أذني رواه مسلم. ولان الجالس
~~والقائم يشتبهان في الانحفاظ واجتماع المخرج وربما كان القائم أبعد من
~~الحدث، لكونه لو استثقل في النوم سقط (فإن شك في الكثير) أي نام وشك هل
~~نومه كان كثيرا أو يسيرا؟ (لم يلتفت إليه) لتيقنه الطهارة، وشكه في نقضها
~~(وإن رأى) في نومه (رؤيا فهو كثير) نص عليه قال الزركشي: لا بد في النوم
~~الناقض من الغلبة على العقل، فمن سمع كلام غيره وفهمه فليس بنائم، فإن سمعه
~~ولم يفهمه فيسير.
# قال: وإذا سقط الساجد عن هيئته والقائم من قيامه ونحو ذلك بطلت طهارته.
~~لان أهل العرف يعدون ذلك كثيرا (وإن خطر بباله شئ لا يدري أرؤيا أو حديث
~~نفس فلا وضوء عليه) لتيقنه الطهارة وشكه في الحدث (وينقض) النوم (اليسير من
~~راكع وساجد) كمضطجع، وقياسها على الجالس مردود بأن محل الحدث فيهما منفتح،
~~بخلاف الجالس، (و) ينقض اليسير أيضا من (مستند ومتكئ ومحتب كمضطجع) بجامع
~~الاعتماد.
# (الرابع): من نواقض الوضوء: (مس ذكر آدمي إلى أصول الأنثيين مطلقا) أي
~~سواء كان الماس ذكرا أو أنثى بشهوة أو غيرها ذكره أو ذكر غيره، سواء كان
~~صغيرا أو كبيرا. لحديث بسرة بنت صفوان أن النبي (ص) قال: من مس ذكره
~~فليتوضأ رواه مالك والشافعي وأحمد وغيرهم وصححه أحمد وابن معين.
~~PageV01P148
# قال البخاري: أصح شئ في هذا الباب حديث بسرة. وعن أم حبيبة معناه. رواه
~~ابن ماجة والأثرم، وصححه أحمد وأبو زرعة، وعن أبي هريرة أن النبي (ص) قال:
~~إذا أفضى أحدكم بيده إلى ذكره فقد وجب عليه الوضوء رواه الشافعي وأحمد. وفي
~~رواية له:
# وليس دونه ستر وقد روى ms0134 ذلك عن بضعة عشر صحابيا. وهذا لا يدرك بالقياس،
~~فعلم أنهم قالوه عن توقيف، وما روى قيس بن طلق عن أبيه أن النبي (ص) سئل عن
~~الرجل يمس ذكره وهو في الصلاة هل عليه وضوء؟ قال: لا، إنما هو بضعة منك
~~رواه الخمسة ولفظه لأحمد وصححه الطحاوي وغيره وضعفه الشافعي وأحمد: قال أبو
~~زرعة وأبو حاتم:
# قيس لا تقوم بروايته حجة، ولو سلم صحته فهو منسوخ لأن طلق بن عدي قدم على
~~النبي (ص) وهو يؤسس المسجد. رواه الدارقطني. وفي رواية أبي داود قال: قدمنا
~~على النبي (ص) فجاءه رجل كأنه بدوي فسأله - الحديث ولا شك أن التأسيس كان
~~في السنة الأولى من الهجرة، وإسلام أبي هريرة كان في السنة السابعة، وبسرة
~~في الثامنة عام الفتح، وهذا وإن لم يكن نصا في النسخ فهو ظاهر فيه. قال في
~~المبدع: وقد روى الطبراني بإسناده وصححه عن قيس عن أبيه عن النبي (ص) قال:
~~من مس ذكره فليتوضأ قال ويشبه أن يكون طلق سمع الناسخ والمنسوخ، وفي تصحيحه
~~نظر، فإنه من رواية حماد بن محمد الحنفي، وأيوب بن عتبة وهما ضعيفان (بيده)
~~فلا ينقض المس بغيرها. لحديث أبي هريرة السابق، وسواء كان المس (ببطن كفه
~~أو بظهره أو بحرفه) للعموم. فالمراد باليد: من رؤوس الأصابع إلى الكوع.
~~كالسرقة (غير ظفر) فلا ينقض المس به لأنه في حكم المنفصل (من غير حائل) لما
~~تقدم من قوله (ص): وليس دونه ستر فإن مسه من وراء حائل لم ينقض لأنه إنما
~~مس الحائل (ولو) كان المس (بزائد) أي لا فرق في نقض الوضوء إذا مس ذكرا
~~بيده بين أن تكون اليد أصلية أو زائدة للعموم، (وينقض مسه) أي الذكر (بفرج
~~غير ذكر) فينقض مس الذكر بقبل أنثى أو دبر مطلقا بلا حائل. لأنه أفحش من
~~مسه باليد، ولا ينقض مس ذكر بذكر (لا قبل بقبل أو دبر وعكسه)، (ولا ينقض
~~وضوء ملموس ذكره أو) ملموس PageV01P149
# (فرجه) أي قبله، (أو) ملموس (دبره) لأنه (ص) فيما تقدم ms0135 أمر الماس بالوضوء
~~ولو انتقض وضوء الملموس لامره أيضا به، (ولا) ينقض (مس) ذكر (بائن) أي
~~مقطوع لذهاب حرمته، (و) لا ينقض أيضا مس (محله) أي محل الذكر المقطوع من
~~أصول الأنثيين، كسائر البدن، لأنه لم يمس ذكرا، (و) لا ينقض أيضا مس (قلفة)
~~بضم القاف وسكون اللام، وقد تحرك وهي الجلدة التي تقطع في الختان، بعد
~~قطعها لزوال الاسم والحرمة - وأما قبل قطعها فينقض مسها كالحشفة، لأنها من
~~الذكر، (و) لا ينقض مس (فرج امرأة بائنين) أي القلفة وفرج المرأة لما تقدم،
~~(ولا) ينقض (مس غير فرج، كالمنفتح فوق المعدة أو تحتها) مسدودا كان الأصل،
~~أو منفتحا بأصل الخلقة أو لا، لأنه عضو زائد لا يثبت له حكم المعتاد، (ولا)
~~ينقض (مسه) أي الذكر (بغير يد) كالذراع (غير ما تقدم) من مس الذكر بفرج
~~غيره، فإنه ينقض، (ولا) ينقض (مس) ذكر (زائد) لأنه ليس فرجا (فإن لمس) رجل
~~أو امرأة أو خنثى (قبل خنثى مشكل وذكره، ولو كان هو) أي الخنثى (اللامس)
~~لقبل نفسه وذكره (نقض) الوضوء، لان لمس الفرج متيقن لأن الخنثى إن كان ذكرا
~~فقد لمس ذكره، وإن كان أنثى فقد لمس فرجها، و (لا) ينقض الوضوء إن لمس
~~(أحدهما) أي ذكر الخنثى، أو قبله، لاحتمال أن يكون غير فرج. فلا ينتقض
~~الوضوء مع قيام الاحتمال (إلا أن يمس الرجل ذكره) أي الخنثى (بشهوة) فإنه
~~ينتقض وضوء اللامس. لأن الخنثى إن كان ذكرا فقد مس ذكرا أصليا، وإن كان
~~أنثى فقد مس الرجل امرأة بشهوة، (أو) تمس (المرأة فرجه) أي الخنثى (بها) أي
~~بشهوة فينتقض وضوؤها، لأن الخنثى إن كان امرأة فقد لمست المرأة فرج امرأة،
~~وإن كان ذكرا فقد لمسته بشهوة (وينقض مس حلقة دبر منه) أي من الماس، بأن مس
~~حلقة دبر نفسه (أو من غيره) بأن مس حلقة دبر غيره ذكرا كان أو أنثى، (و)
~~ينقض أيضا (مس امرأة فرجها الذي بين شفريها) وهما حافتا الفرج، (وهو) أي
~~فرجها (مخرج بول ومني وحيض) لقوله ms0136 (ص): من مس فرجه فليتوضأ رواه ابن ماجة
~~وغيره، والفرج اسم جنس مضاف، فيعم، ولقوله (ص): أيما PageV01P150
# امرأة مست فرجها فلتتوضأ رواه أحمد من حديث عمرو بن شعيب، وإسناده جيد
~~إليه.
# وكالذكر. و (لا) ينقض مس امرأة (شفريها وهما أسكتاها) لأن الفرج هو مخرج
~~الحدث وهو ما بينهما دونهما (وينقض مس) امرأة (فرج امرأة أخرى، و) ينقض (مس
~~رجل فرجها، و) ينقض (مسها ذكره، ولو من غير شهوة) لأنه إذا انتقض وضوء
~~الانسان بمس فرجه نفسه مع كون الحاجة قد تدعو إلى مسه، وهو جائز. فلان
~~ينتقض بمس فرج غيره، مع كونه معصية أولى.
# الخامس: من النواقض: (مس بشرته) أي الذكر (بشرة أنثى) لشهوة، لقوله
~~تعالى: * (أو لامستم النساء) * وأما كون اللمس لا ينقض إلا إذا كان لشهوة
~~فللجمع بين الآية والاخبار. لأنه روي عن عائشة قالت: فقدت النبي (ص) ليلة
~~من الفراش فالتمسته، فوقعت يدي على بطن قدميه وهو في المسجد، وهما منصوبتان
~~رواه مسلم. ونصبهما دليل على أنه كان يصلي. وروي عنها أيضا قالت: كنت أنام
~~بين يدي النبي (ص) ورجلاي في قبلته. فإذا سجد غمزني، فقبضت رجلي متفق عليه.
~~والظاهر أن غمزه رجليها كان من غير حائل. ولان النبي (ص) صلى وهو حامل
~~أمامة بنت أبي العاص بن الربيع، إذا سجد وضعها، وإذا قام حملها متفق عليه.
~~والظاهر أنه لا يسلم من مسها، ولان المس ليس بحدث في نفسه. وإنما هو داع
~~إلى الحدث فاعتبرت الحالة التي يدعو فيها إلى الحدث، وهي حالة الشهوة (ومس
~~بشرتها بشرته لشهوة) لأنها ملامسة تنقض الوضوء، فاستوى فيها الذكر والأنثى.
~~كالجماع.
# سئل أحمد عن المرأة إذا مست زوجها قال: ما سمعت فيها شيئا، ولكن هي شقيقة
~~الرجل، يعجبني أن تتوضأ.
# " تنبيه ": قوله: لشهوة، عبارة المقنع وغيره. وعبارة الوجيز: بشهوة. قال
~~في PageV01P151
# المبدع: أحسن لتدل على المصاحبة والمقارنة.
# (من غير حائل) لأنه مع الحائل لم يلمس بشرتها، أشبه ما لو لمس ثيابها
~~لشهوة والشهوة لا توجب الوضوء بمجردها، كما لو وجدت من ms0137 غير لمس شئ (غير
~~طفلة وطفل) أي لا ينقض مس الرجل الطفلة ولا المرأة الطفل، أي من دون سبع.
~~وينقض اللمس بشهوة كما تقدم، (ولو) كان اللمس (بزائد أو لزائد أو شلل) أي
~~ينقض المس لأشل والمس به كغيره، وينقض اللمس أيضا بشهوة (ولو كان الملموس
~~ميتا، أو عجوزا، أو محرما، أو صغيرة تشتهى)، وهي بنت سبع فأكثر لعموم * (أو
~~لامستم النساء) * لا من دونها كما تقدم (ولا ينتقض وضوء ملموس بدنه ولو وجد
~~منه شهوة) لأنه لا نص فيه، وقياسه على اللمس لا يصح لفرط شهوته. ولا ينتقض
~~وضوء بانتشار ذكر عن فكر وتكرار نظر.
# لأنه لا نص فيه، (ولا) ينقض (لمس شعر وظفر وسن) ولا المس به. لأنه في حكم
~~المنفصل، (و) لا ينقض مس (عضو مقطوع) لزوال حرمته (وأمرد مسه رجل) يعني لا
~~ينتقض وضوء رجل مس أمردا ولو بشهوة. لعدم تناول الآية له. ولأنه ليس محلا
~~للشهوة شرعا. قال في القاموس: والأمرد الشاب طر شاربه ولم تنبت لحيته،
~~(ولا) ينقض (مس خنثى مشكل) من رجل أو امرأة ولو بشهوة (ولا بمسه رجلا أو
~~امرأة) ولو لشهوة. لأنه متيقن الطهارة شاك في الحدث، (ولا) ينقض (مس الرجل
~~الرجل ولا المرأة المرأة ولو بشهوة فيهن) أي فيما تقدم من الصور، كما أشرت
~~إليه.
# تتمة: إذا لم ينقض مس أنثى استحب الوضوء، نص عليه. ذكره في الفروع.
# (السادس): من نواقض الوضوء: (غسل الميت أو بعضه ولو في قميص) لما روى
~~عطاء أن ابن عمر، وابن عباس كانا يأمران غاسل الميت بالوضوء، وكان شائعا لم
~~ينقل عنهم الاخلال به. وعن أبي هريرة أقل ما فيه الوضوء ولم يعرف لهم
~~مخالف، ولان الغاسل لا يسلم من مس عورة الميت غالبا. فأقيم مقامه، كالنوم
~~مع الحدث. و (لا) ينقض (تيممه) أي الميت (لتعذر غسل) لعدم النص فيه (وغاسل
~~الميت: من يقلبه ويباشره ولو مرة، لا من PageV01P152
# يصب الماء ونحوه) ولا فرق في الميت بين المسلم والكافر، والرجل والمرأة،
~~والكبير والصغير، للعموم.
# (السابع): ms0138 من النواقض: (أكل لحم الجزور) لقوله (ص): توضؤوا من لحوم الإبل
~~ولا تتوضؤوا من لحوم الغنم رواه أحمد وأبو داود والترمذي من حديث البراء بن
~~عازب.
# وروى مسلم معناه من حديث جابر بن سمرة. والأول صححه أحمد وإسحاق. وقال
~~ابن خزيمة: لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح. قال الخطابي:
~~ذهب إلى هذا عامة علماء الحديث. فعلى هذا لا فرق بين قليله وكثيره، وكونه
~~(نيئا وغير نئ) ولا بين كون الآكل عالما بالحديث أو جاهلا.
# لا يقال: يحتمل، أن يراد بالوضوء غسل اليدين، لأنه مقرون بالاكل، كما حمل
~~عليه أمر النبي (ص) بالوضوء قبل الطعام وبعده. ويحتمل أن يراد به على وجه
~~الاستحباب، لأن الوضوء الوارد في الشرع يحمل على موضوعه الشرعي. ولأنه جمع
~~ما أمر به، وهو الوضوء من لحومها، وبين ما نهى عنه، وهو عدم الوضوء من لحوم
~~الغنم. والمخالف يقول: إنه يستحب فيهما. لأن السؤال وقع عن الوضوء والصلاة،
~~والوضوء المقترن بها لا يفهم منه غير الوضوء الشرعي ولان مقتضى الامر
~~الايجاب، خصوصا وقد سئل (ص) عن هذا اللحم، فأجاب بالامر بالوضوء، فلو حمل
~~على غير الوجوب لكان تلبيسا لا جوابا.
# ودعوى النسخ مردودة بأن من شرطه: عدم إمكان الجمع وتأخر الناسخ.
# ووجب الوضوء من أكل لحم الجزور (تعبدا) لا يعقل معناه فلا يتعدى إلى
~~غيره، ف‍ (- لا) يجب الوضوء ب‍ (- شرب لبنها ومرق لحمها، وأكل كبدها،
~~وطحالها وسنامها) بفتح السين (وجلدها وكرشها ونحوه) كمصرانها، لأن النص لم
~~يتناوله، (ولا) ينقض (طعام محرم أو نجس) ولو كلحم خنزير، لأن الحكم في لحم
~~الإبل غير معقول المعنى. فيقتصر على مورد النص فيه. وما روى أسيد بن حضير
~~أن النبي (ص): سئل عن ألبان الإبل فقال:
# توضؤوا من ألبانها رواه أحمد، وابن ماجة، وعن ابن عمر ونحوه. أجيب عن
~~حديث PageV01P153
# أسيد: بأن في طريقه الحجاج بن أرطاة. قال أحمد والدارقطني: لا يحتج به.
# وعن حديث عبد الله بن عمر: أن ابن ماجة رواه من رواية عطاء ms0139 بن السائب.
~~وقد اختلط في آخر عمره. قال أحمد: من سمع منه قديما فهو صحيح. ومن سمع منه
~~حديثا لم يكن بشئ.
# (الثامن): المتمم للنواقض: (موجبات الغسل، كالتقاء الختانين وانتقال
~~المني، وإسلام الكافر) أصليا كان أو مرتدا، ولذلك أسقط الردة. لأنه إذا عاد
~~إلى الاسلام وجب الغسل.
# وإذا وجب الغسل وجب الوضوء، و (كغير ذلك) من موجبات الغسل. فموجبات الغسل
~~كلها (توجب الوضوء غير الموت) فإنه يوجب الغسل، ولا يوجب الوضوء.
# (فهذه النواقض) للوضوء (المشتركة) بين الماسح على الخفين وغيره.
# (وأما) النواقض (المخصوصة، كبطلان) طهارة (المسح) على الخفين ونحوهما
~~(بفراغ مدته بخلع حائله)، و (كغير ذلك) كانتقاض طهارة المستحاضة ونحوها
~~بخروج الوقت. وطهارة المتيمم بوجود الماء ونحوه (فمذكور في أبوابه) فما
~~يتعلق بالمسح تقدم في الباب قبله، وما يتعلق بالمستحاضة ومن به سلس بول
~~ونحوه يأتي في الاستحاضة وما يتعلق بالتيمم يأتي في بابه. وإنما حملت قوله:
~~وغير ذلك: على هذا - لقرينة قوله: في أبوابه.
# (ولا نقض بكلام محرم) كالكذب والغيبة والقذف والسب ونحوها، بل يستحب
~~الوضوء من الكلام المحرم وتقدم (ولا نقض بإزالة شعر وأخذ ظفر ونحوهما)
~~خلافا لما حكي عن مجاهد والحكم وحماد، لأن غسله أو مسحه أصلي، لا بدل عما
~~تحته، بخلاف الخف ونحوه، (ولا) نقض (بقهقهة) ولو في صلاة، وهي أن يضحك حتى
~~يحصل من ضحكه حرفان. ذكره ابن عقيل. وما روى أسامة عن أبيه قال: بينا نحن
~~نصلي خلف النبي (ص) إذ أقبل رجل ضرير البصر فتردى في حفرة فضحكنا منه،
~~فأمرنا بإعادة الوضوء كاملا وإعادة الصلاة من أولها فقد رواه الدارقطني من
~~طرق كثيرة، وضعفها، وقال: إنما روي هذا الحديث عن أبي العالية مرسلا، وقال
~~نحو ذلك أحمد وعبد PageV01P154
# الرحمن بن مهدي. قال ابن سيرين: لا تأخذوا بمراسيل الحسن وأبي العالية،
~~فإنهما لا يباليان عمن أخذا، (ولا) نقض (ب‍) - أكل (ما مسته النار) لقول
~~جابر: كان آخر الامرين من النبي (ص) ترك الوضوء مما مسته النار رواه أبو
~~داود والترمذي وابن ماجة (ولا يستحب ms0140 الوضوء منهما) أي من القهقهة وأكل ما
~~مست النار.
# (ومن تيقن الطهارة في الحدث وشك، أو تيقن الحدث وشك في الطهارة بنى على
~~اليقين) وهو الطهارة في الأولى والحدث في الثانية، لحديث عبد الله بن زيد
~~قال:
# شكي إلى النبي (ص) الرجل يخيل إليه أنه يجد الشئ في الصلاة؟ فقال: لا
~~ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا متفق عليه، ولمسلم معناه مرفوعا من حديث
~~أبي هريرة. ولم يذكر فيه وهو في الصلاة ولأنه إذا شك تعارض عنده الأمران،
~~فيجب سقوطهما.
# كالبينتين إذا تعارضتا، ويرجع إلى اليقين (ولو عارضه ظن) لأن غلبة الظن
~~إذا لم يكن لها ضابط في الشرع لم يلتفت إليها، كظن صدق أحد المتداعيين،
~~بخلاف القبلة والوقت، هذا اصطلاح الفقهاء، وعند الأصوليين: إن تساوى
~~الاحتمالان فهو شك. وإلا فالراجح ظن، والمرجوح وهم. والأول موافق للغة، قال
~~في القاموس: الشك خلاف اليقين. وهو كما قال الشيخ موفق الدين في مقدمة
~~الروضة في الأصول: ما أذعنت النفس للتصديق به وقطعت به، وقطعت بأن قطعها
~~صحيح، وفيه أقوال أخر.
# قال ابن نصر الله: في تسمية ما هنا يقينا بعد ورود الشك عليه: نظر. نعم،
~~كان يقينا، ثم صار الآن شكا. فاعتبرت صفته السابقة وقدمت على صفته اللاحقة
~~للأحاديث الصحيحة في ذلك، استصحابا للأصل السابق، لما قارنه من اليقين،
~~وتقديما له على الوصف اللاحق، لنزوله عن درجته (ولو) كان ذلك الشك (في غير
~~صلاة) لما تقدم من حديث مسلم عن أبي هريرة (فإن تيقنهما) أي تيقن الطهارة
~~والحدث، أي تيقن أنه مرة كان متطهرا، ومرة كان محدثا، وكان ذلك وقت الظهر
~~مثلا و (جهل أسبقهما) بأن لم يدر هل اتصافه بالطهارة سابق على اتصافه
~~بالحدث أو بالعكس (فهو على ضد حاله قبلهما) إن علم حاله قبلهما، فإن كان
~~قبل الزوال في المثال محدثا فهو الآن متطهر، لأنه تيقن أنه انتقل عن هذا
~~الحدث إلى الطهارة، ولم PageV01P155
# يتيقن زوالها، والحدث المتيقن قبل الزوال يحتمل أن يكون قبل الطهارة
~~ويحتمل أنه بعدها، فوجوده ms0141 بعد هذا مشكوك فيه. فلا يزول عن طهارة متيقنة
~~بشك. وإن كان قبل الزوال متطهرا فهو الآن محدث، لما ذكرنا في الطرف الآخر
~~(فإن جهل حاله قبلهما) بأن لم يدر: هل كان قبل الزوال متطهرا أو محدثا؟
~~(تطهر) وجوبا، إذا أراد الصلاة ونحوها، لوجود يقين الحدث في إحدى المرتين،
~~والأصل بقاؤه. لأن وجود يقين الطهارة في المرة الأخرى مشكوك فيه:
# هل كان قبل الحدث أو بعده؟ فلا يرتفع يقين الحدث بالشك في رافعه. ولأنه
~~لا بد من طهارة متيقنة أو مستصحبة. وليس هنا شئ من ذلك. فوجب الوضوء (وإن
~~تيقن فعلهما رفعا لحدث ونقضا لطهارة) بأن تيقن أنه تطهر عن حدث، وأنه أحدث
~~عن طهارة (وجهل أسبقهما، فعلى مثل حاله قبلهما) فإن كان قبلهما متطهرا فهو
~~الآن متطهر. لأنه قد تيقن أنه نقض الطهارة الأولى ثم توضأ، إذ لا يمكن أن
~~يكون ذلك الوضوء مع بقاء الطهارة الأولى، لتيقن كون طهارته عن حدث، ونقض
~~هذا الوضوء مشكوك فيه. فلا يزول به اليقين. وإن تيقن حدثه قبلهما: فهو الآن
~~محدث لأنه انتقل عنه إلى طهارة، ثم أحدث عنها. ولم يتيقن بعد الحدث الثاني
~~طهارة (وكذا لو تيقنهما) أي فعل الطهارة وفعل الحدث (وعين وقتا لا يسعهما
~~سقط اليقين لتعارضه) وكان على مثل حاله قبل ذلك من حدث أو طهارة (فإن جهل
~~حالهما) أي حال الحدث والطهارة، بأن لم يدر الطهارة رافعة لحدث أو لا؟
~~كالتجديد، ولم يدر الحدث عن حدث آخر أو عن طهارة؟ (و) جهل (أسبقهما) فعلى
~~ضد حاله قبلهما، (أو تيقن حدثا) أي اتصافه بالحدث (وفعل طهارة فقط) ولم يدر
~~الطهارة عن حدث أو لا؟ (فعلى ضد حاله قبلهما) أي قبل التيقنين. وكذا لو
~~تيقن حالة طهارة وفعل حدث فقط. لأن الأصل أن ما تيقنه من حالتي الحدث أو
~~الطهارة هو ما كان عليه قبل ذلك، وأن ضد ذلك هو الطارئ. فوجب أن يكون على
~~ضد حاله قبل التيقنين (وإن تيقن حدثا ناقضا) لطهارة، (و) تيقن (فعل طهارة
~~جهل ms0142 حالها) من كونها رافعة لحدث أو لا (فمحدث، على أي حال كان) سواء كان
~~متطهرا قبلهما، أو محدثا أو جهل حاله (قبلهما) لتيقنه نقض الطهارة بالحدث
~~وشكه في وجودها بعده (وعكس هذه الصورة) في التصوير، وهو ما إذا تيقن أن
~~الطهارة عن حدث ولم يدر الحدث:
# عن طهارة أو لا (بعكسها) في الحكم. فيكون متطهرا مطلقا، لتيقنه ورفع
~~الحدث بالطهارة، وشكه في وجوده بعدها، (ويأتي إذا سمع صوت أو شم ريح) ببناء
~~الفعلين للمفعول (من أحدهما) لا بعينه، في أوائل باب الغسل. فصل:
~~PageV01P156
# (ومن أحدث) حدثا أكبر أو أصغر (حرم عليه الصلاة) لما روى ابن عمر أن
~~النبي (ص) قال: لا يقبل الله الصلاة بغير طهور رواه مسلم. وهو يعم الفرض
~~والنفل، والسجود المجرد كسجود التلاوة، والقيام المجرد كصلاة الجنازة. وحكى
~~ابن حزم والنووي عن بعض العلماء جواز الصلاة على الجنازة بغير وضوء ولا
~~تيمم (فلو صلى معه) أي مع الحدث، ولو عالما (لم يكفر) كسائر المعاصي، خلافا
~~لأبي حنيفة، (و) حرم عليه (الطواف، ولو نفلا) لما روى الترمذي بإسناده عن
~~عطاء بن السائب عن طاوس عن ابن عباس أن النبي (ص) قال: إن الطواف حول البيت
~~مثل الصلاة إلا أنكم تتكلمون فيه، فمن تكلم فلا يتكلم إلا بخير إسناده جيد
~~إلى عطاء. وهو مختلف فيه. واختلط في آخره عمره. وتقدم كلام أحمد فيه. وقال
~~أحمد: عطاء رجل صالح. قال الترمذي: وقد روي عن طاوس عن ابن عباس موقوفا.
~~ولا نعرفه مرفوعا إلا من حديث عطاء بن السائب (ولم يصح) أي ما تقدم من
~~الصلاة والطواف مع الحدث لما تقدم، (ويحرم عليه) أي المحدث (مس المصحف
~~وبعضه) لقوله تعالى: * (لا يمسه إلا المطهرون) * أي لا يمس القرآن، وهو خبر
~~بمعنى النهي. ورد بأن المراد اللوح المحفوظ. والمطهرون:
# الملائكة لأن المطهر من طهره غيره. ولو أريد بنو آدم لقيل المتطهرون.
~~وجوابه: أن المراد هم، وبنو آدم قياسا عليهم، بدليل ما روى عبد الله بن أبي
~~بكر بن عمرو بن حزم عن ms0143 أبيه عن جده أن النبي (ص) كتب إلى أهل اليمن كتابا،
~~وكان فيه: لا يمس القرآن إلا طاهر رواه الأثرم والنسائي والدارقطني متصلا.
~~قال الأثرم: واحتج به أحمد. ورواه مالك مرسلا (من غير حائل) لأن النهي إنما
~~ورد عن مسه، ومع الحائل إنما يكون المس له دون PageV01P157
# المصحف (ولو) كان المس (بغير يده) لعموم ما سبق. ولا يختص المس باليد، بل
~~كل شئ لاقى شيئا فقدمه (حتى جلده) أي المصحف (وحواشيه) والورق الأبيض
~~المتصل به.
# لأنه داخل في مسماه. بدليل شمول البيع له (ولو كان الماس) للمصحف (صغيرا)
~~فلا يجوز لوليه تمكينه من مسه (إلا بطهارة كاملة) كالمكلف، (ولو) كانت
~~الطهارة (تيمما) مطلقا، وقال الموفق: إن احتاجه، فإن عدم الماء لتكميل
~~الوضوء تيمم للباقي، ثم مسه (سوى مس صغير لوحا فيه قرآن) فلا يحرم مس اللوح
~~من المحل الخالي من الكتابة للمشقة، و (لا) يجوز تمكين الصغير من مس المحل
~~(المكتوب فيه) القرآن من اللوح بلا طهارة، لعدم الحاجة إليه لاستغنائه عنه
~~بمس الخالي (وما حرم) مما تقدم (بلا وضوء حرم بلا غسل) بطريق الأولى، لا
~~العكس. فإن قراءة القرآن تحرم بلا غسل فقط (وللمحدث حمله) أي المصحف
~~(بعلاقته وفي غلافه) أي كيسه (وفي خرج فيه متاع وفي كمه) من غير مس له. لأن
~~النهي ورد عن المس. والحمل ليس بمس، (و) له (تصفحه) أي تصفح المصحف (بكمه
~~أو) ب‍ (- عود ونحوه) كخرقة وخشبة، لأنه غير ماس له، (و) له (مسه) أي
~~المصحف (من وراء حائل) لما تقدم (كحمل رقى وتعاويذ فيها قرآن) قال في
~~الفروع وفاقا. وهل يجوز مس ثوب رقم بالقرآن أو فضة نقشت به؟ قال في الانصاف
~~فيه وجهان أو روايتان. ثم قال: قال الزركشي: ظاهر كلامه الجواز، قال في
~~النظم عن الدرهم المنقوش: هذا المنصور (و) له (مس تفسير ورسائل فيها قرآن)
~~وكذا كتب حديث وفقه ونحوها فيها قرآن لأن اسم المصحف لا يتناولها، وظاهره
~~قل التفسير أو كثر، (و) له مس (منسوخ تلاوته) وإن بقي ms0144 حكمه كالشيخ والشيخة
~~إذا زنيا فارجموهما، (و) له مس (المأثور عن الله) تعالى، كالأحاديث
~~القدسية، (و) له مس (التوراة والإنجيل) والزبور وصحف إبراهيم وموسى وشيت إن
~~وجدت، لأنها ليست قرآنا (فإن رفع الحدث عن عضو من أعضاء الوضوء لم يجز مس
~~المصحف به قبل كمال الطهارة) لأنه لا يسمى متطهرا قبل كمالها (ولو قلنا
~~يرتفع الحدث PageV01P158
# عنه) أي عن العضو المغسول قبل كمال الطهارة، وفيه وجهان. قال في الانصاف:
~~الذي يطهر أن يكون ذلك مراعى. فإن أكمله ارتفع، وإلا فلا، (ويحرم مسه) أي
~~المصحف (بعضو متنجس) لأنه أولى من الحدث. قال في الفروع: وكذا مس ذكر الله
~~بنجس، و (لا) يحرم مسه (بعضو طاهر إذا كان على غيره نجاسة) لأن النجاسة لا
~~يتعدى وجوب غسلها غير محلها. والحدث يحل جميع البدن، كما تقدم، (وتجوز
~~كتابته لمحدث من غير مس، ولو لذمي) لأن النهي كما تقدم ورد عن مسه، وهي
~~ليست مسا، (ويمنع) الذمي (من قراءته) لأنه أولى بالمنع من الجنب، (و) يمنع
~~الذمي من (تملكه) أي المصحف، (ويمنع المسلم من تمليكه) أي المصحف (له) أي
~~للذمي، لأنه متدين بانتهاكه وإزالة حرمته، والكافر غير الذمي أولى (فإن
~~ملكه) أي المصحف كافر. (بإرث أو غيره ألزم بإزالة ملكه عنه) لما تقدم ويأتي
~~في البيع ما يملك به الكافر المصحف، (ويجوز للمسلم والذمي أخذ الأجرة على
~~نسخه) لأنه عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة، (ويحرم بيعه) ولو
~~لمسلم (ويأتي في كتاب البيع) موضحا. ويأتي أيضا أنه لا يكره شراؤه
~~استنقاذا، (و) يحرم (توسده) أي المصحف (والوزن به والاتكاء عليه) لأن ذلك
~~ابتذال له (وكذا كتب العلم التي فيها قرآن، وإلا) بأن لم يكن في كتب العلم
~~قرآن (كره) توسدها والوزن بها الاتكاء عليها (إن خاف عليها) سرقة (فلا بأس)
~~أن يتوسدها للحاجة (ولا يكره نقط المصحف، و) لا (شكله)، بل قال العلماء:
~~يستحب نقطه وشكله، صيانة عن اللحن فيه والتصحيف، وأما كراهة الشعبي والنخعي
~~النقط، فللخوف من التغيير فيه، وقد ms0145 أمن ذلك اليوم، ولا يمنع ذلك كونه محدثا
~~فإنه من المحدثات الحسنة. كنظائره، مثل تصنيف العلم وبناء المدارس ونحوها.
~~قاله النووي في التبيان، (و) لا (كتابة الأعشار فيه وأسماء السور، وعدد
~~الآيات والأحزاب ونحوها) لعدم النهي عنه، (وتحرم مخالفة خط عثمان) بن عفان
~~رضي الله عنه (في) رسم PageV01P159
# (واو وياء وألف وغير ذلك) كمد التاء وربطها (نصا) لقوله (ص): عليكم بسنتي
~~وسنة الخلفاء من بعدي الحديث، ولان قول الصحابي ما يخالف القياس توقيف، كما
~~يأتي (ويكره مد الرجلين إلى جهته) أي المصحف (وفي معناه استدباره وتخطيه
~~ورميه إلى الأرض بلا وضع ولا حاجة، بل هو بمسألة التوسد أشبه) قاله في
~~الفروع. قلت: وكذا كتب علم فيها قرآن (قال الشيخ: وجعله) أي المصحف (عند
~~القبر منهي عنه، ولو جعل للقراءة هناك) أي عند القبر. (ورمي رجل بكتاب عند)
~~الامام (أحمد فغضب، وقال: هكذا يفعل بكلام الأبرار) انتهى، فكيف بكتاب الله
~~تعالى، أو ما هو فيه؟ (ويحرم السفر به) أي المصحف (إلى دار الحرب) لحديث
~~الصحيحين أن رسول الله (ص) نهى أن يسافر بالقرآن إلى أرض العدو ولأنه عرضة
~~إلى استيلاء الكفار عليه واستهانته، وفي المستوعب: يكره بدون غلبة السلامة،
~~(وتكره تحليته بذهب أو فضة نصا) لتضييق النقدين، (ويحرم في كتب العلم) أن
~~تحلى (ويباح تطييبه) أي المصحف، (وجعله على كرسي، و) يباح (كيسه الحرير)
~~نقله الجماعة، لأن قدر ذلك يسير، (وقال) أبو الحسن علي (بن) محمد
~~(الزاغوني: يحرم كتبه بذهب) لأنه من زخرفة المصاحف، (ويؤمر بحكه، فإن كان
~~يجتمع منه ما يتمول زكاه) وقال أبو الخطاب:
# يزكيه إن بلغ نصابا، وله حكه وأخذه (واستفتاح الفأل فيه) أي المصحف
~~(فعله) أبو عبد الله عبيد الله (بن بطة) بفتح الباء (ولم يره الشيخ وغيره)
~~ونقل عن ابن العربي أنه يحرم، وحكاه القرافي عن الطرسوسي المالكي وظاهر
~~مذهب الشافعي الكراهة، (ويحرم أن يكتب القرآن، PageV01P160
# و) أن يكتب (ذكر الله بشئ نجس أو عليه) أي على شئ نجس، (أو فيه) أي في شئ
~~نجس (فإن ms0146 كتبا) أي القرآن وذكر الله (به) أي بالنجس (أو عليه أو فيه أو
~~تنجس وجب غسله) ذكره في الفنون، وقال: فقد جاز غسله وتحريقه، لنوع صيانة،
~~(وقال) ابن عقيل (في الفنون: إن قصد بكتبه بنجس إهانته فالواجب قتله انتهى،
~~وتكره كتابته) أي القرآن (في الستور وفيما هو مظنة بذله، ولا تكره كتابة
~~غيره من الذكر فيما لم يدس، وإلا) بأن كان يداس (كره شديدا ويحرم دوسه) أي
~~الذكر، فالقرآن أولى، قال في الفصول، وغيره: يكره أن يكتب على حيطان المسجد
~~ذكر أو غيره، لأن ذلك يلهي المصلي، (وكره) الامام (أحمد شراء ثوب فيه ذكر
~~الله، يجلس عليه ويداس، ولو بلي المصحف أو اندرس دفن نصا) ذكر أحمد أن أبا
~~الجوزاء بلي له مصحف، فحفر له في مسجده فدفنه، وفي البخاري: أن الصحابة
~~حرقته - بالحاء المهملة - لما جمعوه. وقال ابن الجوزي: ذلك لتعظيمه
~~وصيانته.
# وذكر القاضي أن أبا بكر بن أبي داود روى بإسناده عن طلحة بن مصرف قال:
~~دفن عثمان المصاحف بين القبر والمنبر وبإسناده عن طاوس: أنه لم يكن يرى
~~بأسا أن تحرق الكتب وقال: إن الماء والنار خلق من خلق الله، (ويباح تقبيله)
~~قال النووي في التبيان: روينا في مسند الدارمي بإسناد صحيح عن ابن أبي
~~مليكة أن عكرمة بن أبي جهل كان يضع المصحف على وجهه، ويقول: كتاب ربي كتاب
~~ربي، (ونقل جماعة الوقف) فيه. و (في جعله على عينيه) لعدم التوقيف. وإن كان
~~فيه رفعه وإكرامه. لأن ما طريقه التقرب إذا لم يكن للقياس فيه مدخل لا
~~يستحب فعله. وإن كان فيه تعظيم، إلا بتوقيف، ولهذا قال عمر عن الحجر:
# لولا أني رأيت رسول الله (ص) يقبلك ما قبلتك ولما قبل معاوية الأركان
~~كلها أنكر عليه ابن عباس فقال: ليس شئ من البيت مهجورا، فقال: إنما هي
~~السنة فأنكر عليه الزيادة على فعل النبي (ص) وإن كان فيه تعظيم، ذكر ذلك
~~القاضي، قاله في الفروع، (وظاهر الخبر) المذكور عن عمر، وابن عباس (لا يقام
~~له) لعدم ms0147 التوقيف (وقال الشيخ: إذا اعتاد الناس قيام بعضهم لبعض فقيامهم
~~لكتاب الله أحق) إجلالا وتعظيما، قال ابن الجوزي: إن ترك القيام كان في أول
~~الأمر، ثم لما كان ترك القيام كالأهوان بالشخص استحب لمن يصلح له القيام،
~~ويأتي له تتمة في آخر الجنائز (ويباح كتابة آيتين فأقل إلى الكفار) لحاجة
~~التبليغ، PageV01P161
# نقل الأثرم: يجوز أن يكتب إلى أهل الذمة كتابا فيه ذكر الله، قد كتب
~~النبي (ص) إلى المشركين، (وقال) أبو الوفا علي (بن عقيل: تضمين القرآن
~~لمقاصد تضاهي مقصود القرآن لا بأس به) تحسينا للكلام (كما يضمن في الرسائل
~~آيات إلى الكفار) مقتضية الدعاية، ولا يجوز في كتب المبتدعة، (و) ك‍ (-
~~تضمينه الشعر لصحة القصد وسلامة الوضع وأما تضمينه لغير ذلك فظاهر كلام ابن
~~القيم التحريم)، كما يحرم جعل القرآن بدلا من الكلام (ولا بأس أن يقول:
~~سورة كذا) كسورة البقرة أو النساء، لأنه قد ثبت في الصحيحين قوله (ص):
# " سورة البقرة وسورة الكهف " وغيرهما مما لا يحصى، وكذلك عن الصحابة،
~~قاله النووي في التبيان، وفي السورة لغتان الهمز وتركه. والترك أفصح، (و)
~~أن يقول: (السورة التي يذكر فيها كذا لوروده في الاخبار) ومنها قوله (ص):
~~من قرأ السورة التي يذكر فيها آل عمران الحديث. رواه الطبراني من حديث أبي
~~هريرة، (وآداب القراءة تأتي) في فصل (صلاة التطوع) مفصلة.
# باب ما يوجب الغسل (وما يسن له) الغسل (و) باب (صفته) أي الغسل، وما يمنع
~~منه من لزمه الغسل، ومسائل من أحكام المسجد والحمام.
# قال الجوهري: غسلت الشئ غسلا بالفتح والاسم الغسل بالضم، وبالكسر ما يغسل
~~PageV01P162
# به الرأس من خطمي. وغيره. وقال عياض: بالفتح الماء، وبالضم الفعل. وقال
~~ابن مالك: بالضم الاغتسال، والماء الذي يغسل به، وذكر ابن بري أن غسل
~~الجنابة بفتح الغين.
# (وهو) أي الغسل شرعا: (استعمال ماء) خرج التيمم (طهور) لا طاهر (في جميع
~~بدنه) خرج الوضوء (على وجه مخصوص) يأتي كيفيته، بأن يكون بنية وتسمية،
~~والأصل في مشروعيته قوله تعالى: * (وإن كنتم جنبا فاطهروا) * يقال: رجل ms0148
~~جنب، ورجلان جنب، ورجال جنب، قال الجوهري، وقد يقال: جنبان وجنبون، وفي
~~صحيح مسلم: ونحن جنبان سمي به لأنه نهى أن يقرب مواضع الصلاة، وقيل:
~~لمجانبته حتى يتطهر، وقيل: لأن الماء جانب محله، والأحاديث مشهورة بذلك.
~~ويأتي بعضها في محاله. (وموجبه) أي الحدث الذي هو سبب وجوب الغسل باعتبار
~~أنواعه (ستة) أشياء، أيها وجد كان سببا لوجوبه.
# (أحدها: خروج المني) وهو الماء الغليظ الدافق يخرج عند اشتداد الشهوة،
~~ومني المرأة أصفر رقيق (من مخرجه) فإن خرج من غيره بأن انكسر صلبه، فخرج
~~منه لم يجب غسل، وحكمه كالنجاسة المعتادة، (ولو) كان المني (دما) أي أحمر
~~كالدم، لقصور الشهوة عن قصره (دفقا بلذة) لقول علي: أن النبي (ص) قال: إذا
~~فضخت الماء فاغتسل، وإن لم تكن فاضخا فلا تغتسل رواه أحمد، والفضخ: هو
~~خروجه بالغلبة، قاله إبراهيم الحربي (فإن خرج) الماء (لغير ذلك) كمرض أو
~~برد أو كسر ظهر (من غير نائم ونحوه) كمجنون ومغمى عليه وسكران (لم يوجب)
~~غسلا. لما تقدم، فعلى هذا يكون نجسا وليس مذيا، قاله في الرعاية (وإن انتبه
~~بالغ، أو من يمكن بلوغه كابن عشر) وبنت تسع من نوم ونحوه (ووجد بللا) ببدنه
~~أو ثوبه (جهل كونه منيا، بلا سبب تقدم نومه، من برد أو نظر أو فكر أو
~~ملاعبة أو انتشار، وجب الغسل، كتيقنه فيها وغسل ما أصابه من بدن وثوب)
~~احتياطا قال في المبدع: ولا يجب، انتهى، ولعله غير ظاهر كلامهم، وليس هذا
~~من باب الايجاب PageV01P163
# بالشك. وإنما هو من باب الاحتياط في الخروج من عهدة الواجب، كمن نسي صلاة
~~من يوم وجهلها، لأنه في المثال لا يخرج عن كونه منيا أو مذيا، ولا سبب لاحد
~~الامرين يرجح به، فلم يخرج من عهدة الواجب إلا بما ذكر (وإن تقدم نومه سبب
~~من برد، أو نظر، أو فكر، أو ملاعبة، أو انتشار) لم يجب غسل لعدم يقين
~~الحدث. والأصل بقاء الطهارة.
# قلت: والظاهر وجوب غسل ما أصابه من ثوب وبدن، لرجحان كونه مذيا، بقيام
~~سببه، ms0149 إقامة للظن مقام اليقين كما لو وجد في نومه حلما، فإنا نوجب الغسل
~~عليه لرجحان كونه منيا، بقيام سببه، وقال الشريف أبو جعفر: لا يجب غسل
~~الثوب ولا البدن جميعا، لتردد الامر فيهما، نقله عنه ابن رجب في ترجمته في
~~الطبقات، وقال: وهذه المسألة تشبه مسألة الرجلين إذا وجدا على فراشهما
~~منيا، ولم يعلما من خرج منه، ثم قال: لكن ليس له أن يصلي بحاله في الثوب،
~~لأنا نتيقن بذلك حصول المفسد لصلاته، وهو إما الجنابة وإما النجاسة، (أو
~~تيقنه) أي البلل (مذيا لم يجب غسل)، بل يغسل ما أصابه وجوبا، (ولا يجب)
~~الغسل (بحلم بلا بلل) لحديث عائشة (فإن انتبه) من احتلم، (ثم خرج) المني
~~(إذن وجب) الغسل من حين الاحتلام، لأنا تبينا أنه كان قد انتقل حينه.
# تتمة: قال في الهدي: نقلا عن ابن ماسويه: من احتلم فلم يغتسل حتى وطئ
~~أهله، فولدت مجنونا أو مختلا فلا يلومن إلا نفسه.
# (وإن وجد منيا في ثوب لا ينام فيه غيره) قال أبو المعالي والأزجي: لا
~~بظاهره، لجوازه من غيره، قال في الانصاف: وهو الصحيح، وهو مراد الأصحاب
~~فيما يظهر (فعليه الغسل) لوجود موجبه، (وإعادة المتيقن من الصلاة، وهو) أي
~~المني (فيه) أي الثوب قال ابن قندس: الظاهر أنه يعيد ما تيقن أنه صلاه بعد
~~وجود المني، وما شك فيه لا يعيده، قال في الرعاية: والأولى إعادة صلوات تلك
~~المدة وما يحصل به اليقين في براءته الذمة، وتقدم في كتاب الطهارة إذا توضأ
~~من ماء، ثم علم نجاسته يعيد، ونصه: حتى يتيقن براءته، وقال القاضي وأصحابه:
~~بعد ظنه نجاسته قال ابن قندس: ويمكن أن يقال: الفرق أن المني الأصل عدمه،
~~فيكون في وقت الشك كالمعدوم، بخلاف ما إذا توضأ من ماء، ثم علم PageV01P164
# نجاسته، فإنه في وقت الشك قد شك في رفع الحدث والأصل عدم رفعه. فيكون
~~الحدث في وقت الشك كالموجود، لأنه الأصل (وإن كان ينام هو) أي من وجد المني
~~في الثوب (وغيره فيه) أي في ذلك الثوب ms0150 الذي وجد به المني (وكان من أهل
~~الاحتلام، فلا غسل عليهما) لأن كلا منهما متيقن من الطهارة شاك في الحدث،
~~(ومثله) في عدم وجوب الوضوء عليهما: (إن سمع صوت، أو شم ريح من أحدهما، لا
~~يعلم عينه لم تجب الطهارة على واحد منهما) بعينه، لعدم تيقنه الحدث (ولا
~~أحدهما) وحده، ولا مع غيره (بالآخر) لتحقق المفسد. وهو إما حدثه وإما حدث
~~إمامه (ولا يصافه) أي لا يصاف أحدهما الآخر (وحده) لتحقق المفسد، إذ صلاة
~~الفذ غير صحيحة كما يأتي.
# فإن صافه مع غيره صحت صلاتهما لزوال الفذية (فيهما) أي في مسألة وجدان
~~المني في الثوب، ومسألة سماع الصوت، أو شم الريح أحدهما (وكذا كل اثنين
~~تيقن موجب الطهارة من أحدهما لا بعينه كرجلين)، أو امرأتين، أو رجل، وامرأة
~~(لمس كل واحد منهما أحد فرجي خنثى مشكل لغير شهوة) لأن أحد الفرجين أصلي
~~فانتقض وضوء لامسه، فإن مس لشهوة مثل للامس منه انتقض وضوؤه يقينا وتقدم.
~~قال في المنتهى وشرحه: وإن أرادا ذلك، أي أن يصليا جماعة، أو أن يكونا صفا
~~وحدهما توضأ، ثم فعلا ذلك ليزول الاعتقاد الذي أبطلنا صلاتهما من أجله. ولا
~~يكفي في ذلك وضوء أحدهما لاحتمال أن يكون الذي أحدث منهما هو الذي لم يتوضأ
~~(والاحتياط أن يتطهرا) فيما تقدم مطلقا ليخرجا من العهدة بيقين (وإن أحس)
~~رجل أو امرأة (بانتقال المني فحبسه، فلم يخرج وجب الغسل، كخروجه) لأن
~~الجنابة أصلها البعد لقوله تعالى:
# * (والجار الجنب) * أي البعيد، ومع الانتقال قد باعد الماء محله.
# فصدق عليه اسم الجنب. وإناطة للحكم بالشهوة وتعليقا له على المظنة، إذ
~~بعد انتقاله يبعد عدم خروجه، وأنكر أحمد أن يكون الماء يرجع، (ويثبت به) أي
~~بانتقال المني (حكم بلوغ) كما يثبت بخروجه، (و) يثبت به حكم (فطر) من صوم
~~ممن قبل، أو كرر PageV01P165
# النظر لشهوة ونحوه، لا ممن احتلم، كخروجه (وغيرهما) كوجوب بدنة في الحج
~~حيث وجبت لخروج المني، وفي شرح المنتهى: كفساد نسك. وقال القاضي في تعليقه:
~~التزاما.
# وهو مبني على ms0151 القول بفساد النسك بخروجه بالمباشرة (وكذا انتقال حيض. قاله
~~الشيخ تقي الدين) فيثبت به ما يثبت بخروجه (فإن خرج المني بعد الغسل من
~~انتقاله) لم يجب الغسل، (أو) خرج المني (بعد غسله من جماع لم ينزل فيه)
~~بغير شهوة، لم يجب الغسل، (أو خرجت بقية مني اغتسل له بغير شهوة، لم يجب
~~الغسل) لما روى سعيد عن ابن عباس: أنه سئل عن الجنب يخرج منه الشئ بعد
~~الغسل؟ قال يتوضأ وكذا ذكره الإمام أحمد عن علي، ولأنه مني واحد فأوجب غسلا
~~واحدا، كما لو خرج دفقة واحدة، ولأنه خارج لغير شهوة، أشبه الخارج لبرد،
~~وبه علل أحمد، قال: لأن الشهوة ماضية، وإنما هو حدث أرجو أن يجزيه الوضوء،
~~(ولو) انتقل المني ثم (خرج إلى قلفة الأقلف، أو) إلى (فرج المرأة وجب)
~~الغسل، رواية واحدة وإن لم نقل بوجوب الغسل بالانتقال (ولو خرج منيه من
~~فرجها بعد الغسل فلا غسل عليها) لأنه ليس منيها (ويكفي الوضوء، وإن دب
~~منيه) أي الرجل فدخل فرجها، ثم خرج فلا غسل عليها (أو) دب إلى فرجها (مني
~~امرأة أخرى بسحاق، فدخل فرجها)، ثم خرج (فلا غسل عليها بدون إنزال، وتقدم
~~في الباب قبله) لأنه ليس منيا خارجا من مخرجه دفقا بلذة، لأن الغسل إنما
~~وجب جبرا للبدن لكونه ينقص به منه جزء لخروجه من جميعه، لكون الحيوان يخلق
~~منه، ولكونه ينقص به جزء من البدن ولهذا يضعف بكثرته.
# تنبيه: محل وجوب الغسل بخروج المني: إذا لم يصر سلسا قاله القاضي وغيره،
~~فيجب الوضوء فقط، لكن قال في المغني والشرح: يمكن منع كون هذا منيا، لان
~~الشارع وصفه بصفة غير موجودة فيه، وتقدم أن الغسل كالوضوء سبب وجوبه الحدث.
# (الثاني): من موجبات الغسل: (تغييب حشفة أصلية أو قدرها إن فقدت بلا حائل
~~في فرج أصلي) لحديث أبي هريرة مرفوعا: إذا جلس بين شعبها الأربع، ثم جهدها
~~فقد وجب PageV01P166
# الغسل زاد أحمد ومسلم وإن لم ينزل وفي حديث عائشة قالت: قال رسول الله
~~(ص):
# إذا قعد بين ms0152 شعبها الأربع، ومس الختان الختان، فقد وجب الغسل رواه مسلم،
~~وما روي عن عثمان وعلي والزبير وطلحة أنه لا يجب إلا بالانزال، لقوله (ص):
~~إنما الماء من الماء فمنسوخ بما روى أبي بن كعب قال: إن الفتيا التي كانوا
~~يقولون: الماء من الماء:
# رخصة رخص بها النبي (ص) ثم أمر بالاغتسال رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وصححه، قال الحافظ عبد الغني: إسناده صحيح على شرط الشيخين، ثم المراد من
~~التقائهما، تقابلهما وتحاذيهما، فلذلك عدل عنه المصنف كغيره، لما تقدم
~~(قبلا كان) الفرج (أو دبرا من آدمي، ولو مكرها أو) من (بهيمة، حتى سمكة
~~وطير) لأنه إيلاج في فرج أصلي، أشبه الآدمية (حي أو ميت) لعموم ما سبق، ولو
~~لم يجد بذلك حرارة خلافا لأبي حنيفة (ولو كان) ذو الحشفة الأصلية (مجنونا
~~أو نائما)، أو مغمى عليه (بأن أدخلتها في فرجها، فيجب الغسل على النائم
~~والمجنون) والمغمى عليه (كهي) أي كما يجب على المجامعة، ولو كانت مجنونة،
~~أو نائمة، أو مغمى عليها، لأن موجب الطهارة لا يشترط فيه القصد، كسبق
~~الحدث، (وإن استدخلتها) أي الحشفة الأصلية (من ميت، أو) من (بهيمة وجب
~~عليها) الغسل (دون الميت، فلا يعاد غسله) لذلك، ولا فرق فيما تقدم بين
~~العالم والجاهل، فلو مكث زمانا يصلي ولم يغتسل احتاط في الصلاة، ويعيد حتى
~~يتيقن نص عليه، لأنه مما اشتهرت به الاخبار، فلم يعذر فيه بالجهل، (ويعاد
~~غسل الميتة الموطوءة) قال في الحاوي الكبير:
# ومن وطئ بعد غسله أعيد غسله في أصح الوجهين، واختاره في الرعاية الكبرى،
~~ويجب PageV01P167
# الغسل بالجماع، على ما تقدم (ولو كان المجامع غير بالغ نصا، فاعلا
~~ومفعولا) إن كان (يجامع مثله كابنة تسع، وابن عشر) قال الامام: يجب على
~~الصغير إذا وطئ والصغيرة إذا وطئت، مستدلا بحديث عائشة. (فيلزمه) أي ابن
~~عشر وبنت تسع (غسل ووضوء بموجباته، إذا أراد ما يتوقف على غسل) فقط. كقراءة
~~القرآن (أو) على (وضوء) كصلاة وطواف ومس مصحف (لغير لبث بمسجد) فإنه لا
~~يلزمه الغسل إذا أراده. ويكفيه ms0153 الوضوء كالمكلف. ويأتي، ومثل مسألة الغسل
~~إلزامه باستجمار ونحوه، ذكره الشيخ تقي الدين. وليس معنى وجوب الغسل، أو
~~الوضوء في حق الصغير: التأثيم بتركه، بل معناه: أنه شرط لصحة الصلاة أو
~~الطواف، أو لإباحة مس المصحف، أو قراءة القرآن (أو مات) الصغير (شهيدا) بعد
~~الجماع (قبل غسله) فيغسل، لوجوبه قبله، كما لو مات غير شهيد (ويرتفع حدثه)
~~أي الصغير (بغسله قبل البلوغ) فلا يجب إعادته بعد بلوغه، لصحة غسله. فيترتب
~~عليها أثرها. وهو ارتفاع الحدث.
# ثم أخذ يصرح بمفهوم ما سبق فقال: (ولا يجب غسل بتغييب بعض الحشفة) بلا
~~إنزال (ولا بإيلاج بحائل، مثل أن لف على ذكره خرقة، أو أدخله في كيس) بلا
~~إنزال (ولا بوطئ دون الفرج، من غير إنزال) ولا انتقال، لعدم التقاء
~~الختانين (ولا بالتصاق) أي تماس (ختانيهما من غير إيلاج) لحديث أبي هريرة
~~السابق (ولا بسحاق) وهو إتيان المرأة المرأة (بلا إنزال) لما تقدم (ولا
~~بإيلاج في غير أصلي) أو بغير أصلي كإيلاج رجل في قبل الخنثى) المتضح
~~الذكورية أو المشكل، بلا إنزال. لعدم الفرج الأصلي بيقين (أو إيلاج الخنثى)
~~الواضح الأنوثة، أو المشكل (ذكره في قبل أو دبر، بلا إنزال) لعدم تغييب
~~الحشفة الأصلية بيقين (وكذا لو وطئ كل واحد من الخنثيين المشكلين الآخر
~~بالذكر في القبل) لاحتمال زيادتهما، أو زيادة أحدهما، (أو) وطئ كل واحد من
~~الخنثيين الآخر بالذكر في (الدبر) لاحتمال زيادة الذكرين، (وإن تواطأ رجل
~~وخنثى في دبريهما فعليهما الغسل) لأن دبر الخنثى أصلي قطعا. وقد وجد تغييب
~~حشفة الرجل فيه (وإن وطئ الخنثى بذكره امرأة، PageV01P168
# وجامعه) أي ذلك الخنثى (رجل في قبله فعلى الخنثى الغسل) لأنه إن كان ذكرا
~~فقد غيب ذكره في فرج أنثى، وإن كان أنثى فقد جومعت في قبلها الأصلي (وأما
~~الرجل والمرأة فيلزم أحدهما الغسل، لا بعينه) لأن الخنثى لا يخلو عن أن
~~يكون رجلا، فيجب الغسل على المرأة، أو يكون أنثى، فيجب الغسل على الرجل.
~~والاحتياط أن يتطهرا على ما تقدم: وإن أراد أن يأتم ms0154 أحدهما بالآخر، أو
~~يصافه وحده. اغتسلا على ما تقدم عن صاحب المنتهى (ولو قالت امرأة بي جني
~~يجامعني، كالرجل فعليها الغسل) وقال في المبدع: لا غسل لعدم الايلاج
~~والاحتلام. ذكره أبو المعالي. وفيه نظر. قال ابن الجوزي في قوله تعالى: *
~~(لم يطمثهن إنس قبلهم ولا جان) * دليل على أن الجني يغشى المرأة كالإنسي.
~~وفيه نظر. لأنه لا يلزم من الغشيان الايلاج، لاحتمال أن يكون إيلاجه عن
~~ملابسته ببدنه خاصة. انتهى.
# قلت: وعلى ما ذكره المصنف: لو قال رجل بي جنية أجامعها كالمرأة، فعليه
~~الغسل.
# (والأحكام المتعلقة بتغييب الحشفة كالأحكام المتعلقة بالوطئ الكامل) من
~~وجوب الغسل والبدنة في الحج، وإفساد النسك قبل التحلل الأول، وتقرر الصداق،
~~والخروج من الفيئة في الايلاء، وغير ذلك، مما يأتي في أبوابه (وجمعها
~~بعضهم، فبلغت أربعمائة) حكم (إلا ثمانية أحكام ذكره ابن القيم في تحفة
~~المودود في أحكام المولود) ومن تتبع ما يأتي يظفر بأكثرها.
# (الثالث): من موجبات الغسل: (إسلام الكافر، ولو مرتدا أو مميزا) لما روى
~~أبو هريرة:
# أن ثمامة بن أثال أسلم، فقال النبي (ص): اذهبوا به إلى حائط بني فلان،
~~فمروه أن يغتسل رواه أحمد وابن خزيمة من رواية العمري. وقد تكلم فيه. وروى
~~له مسلم مقرونا. وعن قيس بن عاصم: أنه أسلم فأمره النبي (ص) أن يغتسل بماء
~~PageV01P169
# وسدر رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وقال: حسن صحيح. ولأنه لا
~~يسلم غالبا من جنابة، فأقيمت المظنة مقام الحقيقة، كالنوم، والتقاء
~~الختانين. ولان المرتد مساو للأصلي في المعنى وهو الاسلام. فوجب عليه الغسل
~~(سواء وجد منه في كفره ما يوجب الغسل) من نحو جماع أو إنزال (أو لا، وسواء
~~اغتسل قبل إسلامه أو لا) لأنه (ص) لم يستفصل. ولو اختلف الحال لوجب
~~الاستفصال (ولا يلزمه) أي الذي أسلم (غسل) آخر (بسبب حدث وجد منه في حال
~~كفره، بل يكفيه غسل الاسلام) سواء نوى الكل، أو نوى غسل الاسلام، إلا أن
~~ينوي أن لا يرتفع غيره على ما تقدم، فيما إذا اجتمعت أحداث توجب ms0155 وضوءا أو
~~غسلا (ووقت وجوبه) أي غسل الاسلام (على المميز) إذا أسلم (كوقت وجوبه على
~~المميز المسلم) إذا جامع، يعني إذا أراد ما يتوقف على غسل، أو وضوء لغير
~~لبث بمسجد، أو مات شهيدا، قال في التنقيح:
# وقال أبو بكر: لا غسل عليه، أي الكافر إذا أسلم، إلا إذا وجد منه في حال
~~كفره ما يوجبه، فيجب (إلا حائضا ونفساء كتابيتين إذا اغتسلتا لوطئ زوج)
~~مسلم (أو سيد مسلم) انتهى بالمعنى، (ثم أسلمتا فلا يلزمهما إعادة الغسل)
~~لصحته منهما، وعدم اشتراط النية فيه للعذر، بخلاف ما لو اغتسل الكافر
~~لجنابة ثم أسلم، وجب عليه إعادته، لعدم صحته منه.
# وهذا كما علمت مفرع على قول أبي بكر، ولم يذكره المصنف. فكان الأولى
~~حذفه، لئلا يوهم أنه مفرع على المذهب. كما توهمه عبارة الانصاف. وقد تبعه
~~المصنف (ويحرم تأخير إسلام لغسل أو غيره) لوجوبه على الفور (ولو استشار)
~~كافر (مسلما) في الاسلام (فأشار بعدم إسلامه) لم يجز (أو أخر عرض الاسلام
~~عليه بلا عذر لم يجز) له ذلك (ولم يصر) المسلم (مرتدا) خلافا لصاحب التتمة
~~من الشافعية ورد عليه بعضهم. PageV01P170
# (الرابع): من موجبات الغسل: (الموت) لقوله (ص): اغسلنها إلى غيره من
~~الأحاديث الآتية في محله (تعبدا) لا عن حدث، لأنه لو كان عنه لم يرتفع مع
~~بقاء سببه، كالحائض، لا تغسل مع جريان الدم، ولا عن نجس. لأنه لو كان عنه
~~لم يطهر، مع بقاء سبب التنجيس وهو الموت (غير شهيد معركة ومقتول ظلما) فلا
~~يغسلان (ويأتي) ذلك مفصلا في محله.
# الخامس: (خروج حيض) لقوله (ص) لفاطمة بنت أبي حبيش: وإذا ذهبت فاغتسلي
~~وصلي متفق عليه، وأمر به أم حبيبة وسهلة بنت سهيل وحمنة وغيرهن، يؤيده قوله
~~تعالى: * (فإذا تطهرن فائتوهن) * أي إذا اغتسلن، فمنع الزوج من وطئها قبل
~~غسلها فدل على وجوبه عليها، وإنما وجب بالخروج إناطة للحكم بسببه.
~~والانقطاع شرط لصحته، وكلام الخرقي يدل على أنه يجب الانقطاع وهو ظاهر
~~الأحاديث. وتظهر فائدة الخلاف إذا استشهدت الحائض قبل الانقطاع، فإن ms0156 قلنا
~~يجب الغسل بخروج الدم وجب غسلها للحيض. وإن قلنا لا يجب إلا بالانقطاع لم
~~يجب الغسل. لأن الشهيد لا يغسل، ولم ينقطع الدم الموجب للغسل. قاله المجد،
~~وابن عبيدان، والزركشي، وصاحب مجمع البحرين، والمبدع، والرعاية، والفروع
~~وغيرهم. قال الطوفي في شرحه: وعلى هذا التفريع إشكال وهو أن الموت إما أن
~~ينزل منزلة انقطاع الدم أو لا. فإن نزل منزلته للزم وجوب الغسل لتحقق سبب
~~وجوبه وشرطه على القولين وإن لم ينزل منزلة انقطاع الدم فهي في حكم الحائض
~~على القولين. فلا يجب غسلها، لأنا إن قلنا: الموجب هو الانقطاع، فلم يوجد.
~~وإن قلنا الخروج لم يوجد شرطه، وهو الانقطاع. نعم ينبني عليهما لو علق
~~عتقا، أو طلاقا على ما يوجب غسلا. وقع بالخروج على الأول. وبالانقطاع على
~~الثاني (فإن كان عليها) أي الحائض (جنابة فليس عليها أن تغتسل) للجنابة
~~(حتى ينقطع حيضها نصا) لعدم PageV01P171
# الفائدة (فإن اغتسلت للجنابة في زمن حيضها صح) غسلها لها (بل يستحب)
~~تخفيفا للحدث (ويزول حكم الجنابة) لأن بقاء أحد الحدثين لا يمنع ارتفاع
~~الآخر، كما لو اغتسل المحدث الحدث الأصغر. قاله في الشرح (ويأتي أول
~~الحيض).
# السادس: المتمم للموجبات: (خروج نفاس) قال في المغني: لا خلاف في وجوب
~~الغسل بهما اه‍. وفيه ما تقدم في الحيض، (وهو) أي النفاس (الدم الخارج بسبب
~~الولادة) ويأتي مفصلا في آخر الحيض، (ولا يجب) الغسل (بولادة عريت عن دم)
~~لأنه لا نص فيه، ولا هو في معنى المنصوص (فلا يبطل الصوم) بالولادة العارية
~~عن الدم (ولا يحرم الوطئ بها) قبل الغسل، لما تقدم (ولا) يجب الغسل (بإلقاء
~~علقة) قال في المبدع: بلا نزاع.
# زاد في الرعاية: بلا دم (أو) بإلقاء (مضغة) لا تخطيط فيها لأن ذلك ليس
~~ولادة، وإنما يثبت حكمه بإلقاء ما يتبين فيه خلق إنسان ولو خفيا (والولد
~~طاهر ومع الدم يجب غسله) كسائر الأشياء المتنجسة. وفيه وجه: لا، للمشقة.
# فصل:
# ومن لزمه الغسل لجنابة أو غيرها (حرم عليه الاعتكاف) لقوله تعالى: * (ولا
~~جنبا إلا عابري ms0157 سبيل) * ولقوله (ص): لا أحل المسجد لحائض ولا جنب رواه أبو
~~PageV01P172
# داود من حديث عائشة، (و) حرم عليه (قراءة آية فصاعدا) رويت كراهة ذلك عن
~~عمر وعلي. وروى أحمد، وأبو داود، والنسائي من رواية عبد الله بن سلمة -
~~بكسر اللام - عن علي قال: كان النبي (ص) لا يحجبه - وربما قال لا يحجزه -
~~من القرآن شئ ليس الجنابة رواه ابن خزيمة والحاكم والدارقطني وصححاه، قال
~~شعبة: لست أروي حديثا أجود من هذا.
# واختار الشيخ تقي الدين أنه يباح للحائض أن تقرأه إذا خافت نسيانه، بل
~~يجب، لان ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب، و (لا) يحرم عليه قراءة (بعض
~~آية) لأنه لا إعجاز فيه المنقح، ما لم تكن طويلة (ولو كرره) أي البعض (ما
~~لم يتحيل على قراءة تحرم عليه) كقراءة آية فأكثر، لما يأتي أن الحيل غير
~~جائزة في شئ من أمور الدين، (وله) أي الجنب ونحوه (تهجيه) أي القرآن لأنه
~~ليس بقراءة له. فتبطل به الصلاة لخروجه عن نظمه وإعجازه، ذكره في الفصول،
~~وله التفكر فيه وتحريك شفتيه به ما لم يبين الحروف وقراءة أبعاض آية
~~متوالية، أو آيات سكت بينها سكوتا طويلا، قاله في المبدع، (و) له (الذكر)
~~أي أن يذكر الله تعالى، لما روى مسلم عن عائشة قالت: كان النبي (ص) يذكر
~~الله على كل أحيانه ويأتي أنه يكره أذان جنب، (و) له (قراءة لا تجزئ في
~~الصلاة لاسرارها) نقله عن الفروع عن ظاهر نهاية الأزجي، قال: وقال غيره له
~~تحريك شفتيه به إذا لم يبين الحروف، (وله قول ما وافق قرآنا ولم يقصده
~~كالبسملة وقول الحمد لله رب العالمين، وكآية الاسترجاع) * (إنا لله وإنا
~~إليه راجعون) * وهي بعض آية لا آية، (و) كآية (الركوب) * (سبحان الذي سخر
~~لنا هذا وما كنا له مقرنين، وإنا إلى ربنا لمنقلبون) * (الزخرف 13) وكذا
~~آية النزول: * (وقل رب أنزلني منزلا مباركا) *، (وله أن ينظر في المصحف من
~~غير تلاوة، و) أن (يقرأ عليه وهو ساكت) لأنه في هذه الحالة ms0158 لا PageV01P173
# ينسب إلى القراءة، قاله أبو المعالي، (ويمنع كافر من قراءته ولو رجي
~~إسلامه) قياسا على الجنب وأولى، (ولجنب) ونحوه (عبور مسجد ولو لغير حاجة)
~~لقوله تعالى: * (ولا جنبا إلا عابري سبيل) * وهو الطريق. وروى سعيد بن
~~منصور عن جابر قال: كان أحدنا يمر في المسجد جنبا مجتازا وحديث عائشة: إن
~~حيضتك ليست في يدك رواه مسلم: شاهد بذلك، وقيل: لحاجة فقط. ومشى عليه في
~~المختصر، ومن الحاجة: كونه طريقا قصيرا، لكن كره أحمد اتخاذه طريقا، (وكذا
~~حائض ونفساء مع أمن تلويثه) أي المسجد فلهما عبوره كالجنب، (وإن خافتا) أي
~~الحائض والنفساء (تلويثه) أي المسجد (حرم) دخولهما فيه (كلبثهما فيه) مطلقا
~~(ويأتي في الحيض، ويمنع من عبوره واللبث فيه السكران) لقوله تعالى: * (ولا
~~تقربوا الصلاة وأنتم سكارى) *، (و) يمنع منه (المجنون) لأنه أولى من
~~السكران بالمنع، (ويمنع) من المسجد (من عليه نجاسة تتعدى) لأنه مظنة تلويثه
~~(ولا يتيمم لها) أي للنجاسة التي تتعدى إن احتاج اللبث (لعذر) وقال بعضهم:
# يتيمم لها للعذر. قال في الفروع: وهذا ضعيف (ويسن منع الصغير منه) نقل
~~مهنا: ينبغي أن تجنب الصبيان المساجد. قال في الآداب الكبرى: أطلقوا
~~العبارة. والمراد والله أعلم إذا كان صغيرا لا يميز لغير مصلحة ولا فائدة
~~اه‍. فلهذا يقال: (ويمنع من اللعب فيه، إلا لصلاة وقراءة، ويكره اتخاذ
~~المسجد طريقا) نصا (ويأتي في الاعتكاف، ويحرم على جنب وحائض ونفساء انقطع
~~دمهما اللبث فيه) أي المسجد لقوله تعالى: * (ولا جنبا إلا عابري سبيل، حتى
~~تغتسلوا) * ولقوله (ص): لا أحل المسجد لحائض ولا جنب رواه أبو داود (ولو
~~مصلى عيد، لأنه مسجد) لقوله (ص): وليعتزل الحيض المصلى، (لا مصلى الجنائز)
~~PageV01P174
# فليس مسجدا، لأن صلاة الجنائز ليست ذات ركوع وسجود بخلاف صلاة العيد (إلا
~~أن يتوضؤوا) أي الجنب والحائض والنفساء إذا انقطع دمهما. فيجوز لهما اللبث
~~في المسجد، لما روى سعيد بن منصور والأثرم عن عطاء بن يسار: قال: رأيت
~~رجالا من أصحاب النبي (ص) يجلسون في المسجد، وهم مجنبون إذا توضؤوا وضوء ms0159
~~الصلاة قال في المبدع إسناده صحيح، ولان الوضوء يخفف حدثه، فيزول بعض ما
~~يمنعه. قال الشيخ تقي الدين:
# وحينئذ فيجوز أن ينام في المسجد، حيث ينام غيره، وإن كان النوم الكثير
~~ينقض الوضوء فذلك الوضوء الذي يرفع الحدث الأصغر، ووضوء الجنب لتخفيف
~~الجنابة، وإلا فهذا الوضوء لا يبيح له ما يمنعه الحدث الأصغر: من الصلاة
~~والطواف ومس المصحف، نقله عنه في الآداب الكبرى واقتصر عليه (فلو تعذر)
~~الوضوء على الجنب ونحوه (واحتيج إليه) أي إلى اللبث في المسجد لخوف ضرر
~~بخروجه منه (جاز) له اللبث فيه (من غير تيمم نصا) واحتج بأن وفد عبد القيس
~~قدموا على النبي (ص) فأنزلهم المسجد، (و) اللبث (به) أي بالتيمم (أولى)
~~خروجا من الخلاف، (ويتيمم) الجنب ونحوه (لأجل لبثه فيه لغسل) إذا تعذر عليه
~~الوضوء والغسل عاجلا، قال ابن قندس: واحتاج إلى اللبث فيه. ورده في شرح
~~المنتهى بأنه إذا احتاج للبث فيه جاز بلا تيمم قال: والظاهر تقييده بعدم
~~الاحتياج، (ولمستحاضة، ومن به سلس البول عبوره) أي المسجد، (واللبث فيه مع
~~أمن تلويثه) بالنجاسة، لحديث عائشة: أن امرأة من أزواج النبي (ص) اعتكفت
~~معه وهي مستحاضة فكانت ترى الحمرة والصفرة، وربما وضعت الطست تحتها وهي
~~تصلي رواه البخاري (ومع خوفه) أي خوف تلويثه (يحرمان) أي العبور واللبث،
~~لوجوب صون المسجد عما ينجسه، (ولا يكره لجنب ونحوه) كحائض ونفساء (إزالة شئ
~~من شعره وظفره قبل غسله) كالمحدث. PageV01P175
# فصل:
# في الأغسال المسنونة وهي ستة عشر. وفي صفة الغسل، وما يتعلق بذلك.
# (يسن الغسل لصلاة الجمعة) لحديث أبي سعيد مرفوعا: غسل الجمعة واجب على كل
~~محتلم وقوله (ص): من جاء منكم الجمعة فليغتسل متفق عليهما. وقوله: واجب
~~معناه متأكد الاستحباب، كما تقول: حقك واجب علي، ويدل عليه ما روى الحسن عن
~~سمرة بن جندب أن النبي (ص) قال: من توضأ يوم الجمعة فبها ونعمت، ومن اغتسل
~~فالغسل أفضل رواه أحمد، وأبو داود، والترمذي وإسناده جيد إلى الحسن واختلف
~~في سماعه من سمرة ونقل الأثرم عن أحمد: ms0160 لا يصح سماعه منه، ويعضده أن عثمان
~~أتى الجمعة بغير غسل (لحاضرها) أي الجمعة لما تقدم من قوله (ص): من جاء
~~منكم الجمعة (في يومها) أي يوم الجمعة، وأوله: من طلوع الفجر، فلا يجزئ
~~الاغتسال قبله (إن صلاها) أي الجمعة ولو لم تجب عليه، كالعبد لعموم من جاء
~~منكم الجمعة و (لا) يستحب غسل الجمعة (لامرأة نصا) لظاهر قوله (ص): من أتى
~~منكم الجمعة فليغتسل (والأفضل) أن يغتسل ( عند مضيه إليها) أي إلى الجمعة،
~~لأنه أبلغ في المقصود، وأن يكون (عن جماع) للخبر الآتي في باب الجمعة (فإن
~~اغتسل، ثم أحدث) حدثا أصغر (أجزأه الغسل) المتقدم، لان الحدث لا يبطله
~~(وكفاه الوضوء) لحدثه (وهو) أي غسل الجمعة (آكد الأغسال المسنونة) لما
~~تقدم. قال في الانصاف: الصحيح من المذهب أن الغسل للجمعة آكد الأغسال، ثم
~~PageV01P176
# بعده الغسل من غسل الميت، صححه في الرعاية.
# (و) يسن الغسل أيضا لصلاة (عيد) لأن النبي (ص): كان يغتسل لذلك رواه ابن
~~ماجة من طريقين، وفيهما ضعف، ولأنها صلاة شرعت لها الجماعة، أشبهت الجمعة
~~(في يومها) أي العيد، فلا يجزئ قبل طلوع الفجر. وقال ابن عقيل: المنصوص عن
~~أحمد: أنه قبل الفجر وبعده، لأن زمن العيد أضيق من الجمعة (لحاضرها) أي
~~العيد (إن صلى) العيد (ولو) صلى (وحده إن صحت صلاة المنفرد فيها) بأن صلى
~~بعد صلاة العدد المعتبر، وفي التلخيص: إن حضر ولو لم يصل، ومثله الزينة
~~والطيب، لأنه يوم الزينة، بخلاف يوم الجمعة.
# (و) يسن الاغتسال (ل‍) - صلاة (كسوف واستسقاء) لأنه عبادة يجتمع لها
~~الناس، أشبهت الجمعة والعيدين، (و) يسن الغسل (من غسل ميت مسلم، أو كافر)
~~لما روى أبو هريرة مرفوعا: من غسل ميتا فليغتسل، ومن حمله فليتوضأ رواه
~~أحمد، وأبو داود، والترمذي، وحسنه وصحح جماعة وقفه عليه، وعن علي نحوه، وهو
~~محمول على الاستحباب، لأن أسماء بنت عميس غسلت أبا بكر وسألت: هل علي غسل؟
~~قالوا: لا رواه مالك مرسلا، (و) يسن الغسل (ل‍) - لافاقة من (جنون أو إغماء
~~بلا إنزال مني) ms0161 فيهما، قال ابن المنذر: ثبت أن النبي (ص) اغتسل من الاغماء
~~متفق عليه من حديث عائشة. والجنون في معناه، بل أولى (ومعه يجب) أي إن تيقن
~~معهما الانزال وجب الغسل، لأنه من جملة الموجبات كالنائم، وإن وجد بعد
~~الإفاقة بلة لم يجب الغسل قال الزركشي: على المعروف من المذهب، لأنه قد
~~يحتمل أن يكون لغير شهوة أو مرض.
# ذكره في المبدع، واقتصر عليه، لكن تقدم التفصيل فيما إذا أفاق نائم ونحوه
~~ووجد بللا، (و) يسن الغسل (لاستحاضة لكل صلاة) لأن أم حبيسة استحيضت فسألت
~~النبي (ص) فأمرها أن تغتسل فكانت تغتسل عند كل صلاة متفق عليه، وفي غير
~~الصحيح PageV01P177
# أنه أمرها به لكل صلاة وعن عائشة أن زينب بنت جحش استحيضت فقال لها النبي
~~(ص):
# اغتسلي لكل صلاة رواه أبو داود، (و) يسن الغسل (لاحرام) لما روى زيد بن
~~ثابت أن النبي (ص) تجرد لاهلاله واغتسل رواه الترمذي وحسنه، وظاهره: ولو مع
~~حيض ونفاس، وصرح به في المنتهى، لأن أسماء بنت عميس نفست بمحمد بن أبي بكر
~~بالشجرة فأمر النبي (ص) أبا بكر أن يأمرها أن تغتسل وتهل رواه مسلم من حديث
~~عائشة، (ودخول مكة) ولو مع حيض، قاله في المستوعب لفعله (ص)، متفق عليه،
~~وظاهره: ولو بالحرم، كالذي بمنى، إذا أراد دخول مكة، فيسن له الغسل لذلك
~~(ودخول حرمها) أي حرم مكة (نصا) نص عليه في رواية صالح (ووقوف بعرفة) رواه
~~مالك عن نافع عن ابن عمر، ورواه الشافعي عن علي، ورواه ابن ماجة مرفوعا
~~(ومبيت بمزدلفة ورمي جمار، وطواف زيارة، و) طواف (وداع) لأنها أنساك يجتمع
~~لها الناس ويزدحمون، فيعرقون، فيؤذي بعضهم بعضا، فاستحب كالجمعة (ويتيمم
~~للكل، لحاجة) أي يتيمم لما يسن له الغسل، إذا عدم الماء أو تضرر باستعماله،
~~ونحوه مما يبيح التيمم، كما لو أراد الجنب الصلاة ونحوها، (و) يسن التيمم
~~أيضا (لما يسن له الوضوء) كالقراءة والذكر والاذان ورفع الشك والكلام
~~المحرم (لعذر) يبيح التيمم (ولا يستحب الغسل لدخول طيبة) وهي مدينة النبي
~~(ص) قال ms0162 في المبدع: ونص أحمد: ولزيارة قبر النبي (ص)، أي يغتسل لها (ولا
~~للحجامة) لأنه دم PageV01P178
# خارج، أشبه الرعاف، وأما حديث عائشة مرفوعا: يغتسل من أربع: من الجمعة
~~والجنابة، والحجامة، وغسل الميت رواه أبو داود، ففيه مصعب بن شيبة، قال
~~الدارقطني: ليس بالقوي ولا بالحافظ، وقال أحمد: إن أحاديثه مناكير، وإن هذا
~~الحديث منها، (و) لا يستحب الغسل أيضا (لبلوغ) بغير إنزال (وكل اجتماع)
~~مستحب، ولا لغير ما تقدم، (والغسل) إما كامل وإما مجزئ ف‍ (- الكامل)
~~المشتمل على الواجبات والسنن: (أن ينوي) أي يقصد رفع الحدث الأكبر، أو
~~استباحة الصلاة ونحوها (ثم يسمي) فيقول: بسم الله، لا يقوم غيرها مقامها،
~~(ثم يغسل يديه ثلاثا) كالوضوء، لكن هنا آكد لاعتبار رفع الحدث عنهما،
~~ولفعله (ص) في حديث ميمونة: فغسل كفيه مرتين أو ثلاثا ويكون قبل إدخالهما
~~الاناء ذكره في الكافي وغيره، (ثم يغسل ما لوثه من أذى) لحديث عائشة: فيفرغ
~~بيمينه على شماله فيغسل فرجه وظاهره: لا فرق بين أن يكون على فرجه أو بقية
~~بدنه، وسواء كان نجسا كما صرح به في المحرر، أو مستقذرا طاهرا، كالمني، كما
~~ذكره بعضهم، (ثم يضرب بيده الأرض، أو الحائط مرتين، أو ثلاثا) لحديث عائشة
~~المتفق عليه، (ثم يتوضأ كاملا) لقوله (ص): ثم يتوضأ وضوءه للصلاة وعنه يؤخر
~~غسل رجليه لحديث ميمونة (ثم يحثي على رأسه ثلاثا، يروي بكل مرة أصول شعره)
~~لقول ميمونة: " ثم أفرغ على رأسه ثلاث حثات " ولقول عائشة: ثم يأخذ الماء
~~فيدخل أصابعه في أصول الشعر، حتى إذا رأى أن قد استبرأ حفن على رأسه ثلاث
~~حفنات ولقوله (ص): تحت كل شعرة جنابة، فاغسلوا الشعر وأنقوا البشرة رواه
~~أبو داود، يقال: حثوت أحثو حثوا، كغزوت، وحثيت أحثي حثيا كرميت، واستحب
~~الموفق وغيره تخليل أصول شعر رأسه قبل إفاضة الماء عليه، لحديث PageV01P179
# عائشة، (ثم يفيض الماء على بقية جسده) لقول عائشة: ثم أفاض على سائر جسده
~~ولقول ميمونة: ثم غسل سائر جسده (ثلاثا) قياسا على الوضوء (يبدأ بشقه
~~الأيمن، ثم) بشقه (الأيسر) ms0163 لما تقدم أنه (ص) كان يعجبه التيمن في طهوره
~~(ويدلك بدنه بيديه) لأنه أنقى، وبه يتيقن وصول الماء إلى مغابنه وجميع
~~بدنه، وبه يخرج من الخلاف قال في الشرح:
# يستحب إمرار يده على جسده في الغسل والوضوء، ولا يجب إذا تيقن أو غلب على
~~ظنه وصول الماء إلى جميع جسده (ويتفقد أصول شعره) لقوله (ص): تحت كل شعرة
~~جنابة، (وغضاريف أذنيه، وتحت حلقه وإبطيه، وعمق سرته وحالبيه) قال في
~~الصحاح: الحالبان عرقان يكتنفان السرة (وبين أليتيه وطي ركبتيه) ليصل الماء
~~إليها (ويكفي الظن في الاسباغ) أي في وصول الماء إلى البشرة، لأن اعتبار
~~اليقين حرج ومشقة، (ثم يتحول عن موضعه، فيغسل قدميه، ولو) كان (في حمام
~~ونحوه) مما لا طين فيه، لقول ميمونة: ثم تنحى عن مقامه فغسل رجليه، (وإن
~~أخر غسل قدميه في وضوئه فغسلهما آخر غسلة فلا بأس) لوروده في حديث ميمونة،
~~(وتسن موالاة) في الغسل بين غسل جميع أجزاء البدن، لفعله (ص) (ولا تجب)
~~الموالاة في الغسل (كالترتيب) لأن البدن شئ واحد، بخلاف أعضاء الوضوء (فلو
~~اغتسل إلا أعضاء الوضوء)، ثم أراد غسلها من الحدثين (لم يجب الترتيب فيها)
~~ولا الموالاة (لأن حكم الجنابة باق، وإن فاتت الموالاة) قبل إتمام الغسل،
~~بأن جف ما غسله من بدنه بزمن معتدل وأراد أن يتم غسله (جدد لاتمامه نيته
~~وجوبا) لانقطاع النية بفوات الموالاة، فيقع غسل ما بقي بدون نية، (ويسن سدر
~~في غسل كافر أسلم) لحديث قيس بن عاصم: إنه أسلم، فأمره النبي (ص) أن يغتسل
~~بماء وسدر رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه، (و) يسن (إزالة شعره، فيحلق
~~رأسه، إن كان رجلا) ويأخذ عانته وإبطيه مطلقا، لقوله (ص) لرجل PageV01P180
# أسلم: ألق عنك شعر الكفر، واختتن رواه أبو داود، (ويغسل ثيابه) قال أحمد،
~~قال بعضهم: إن قلنا بنجاستها، وجب وإلا استحب، (ويختتن) الكافر إذا أسلم
~~(وجوبا بشرطه) وهو أن يكون مكلفا، وأن لا يخاف على نفسه منه، (ويسن في غسل
~~حيض ونفاس سدر) لحديث عائشة أن النبي (ص) قال ms0164 لها: إذا كنت حائضا خذي ماءك
~~وسدرك وامتشطي وروت أسماء أنها سألت النبي (ص) عن غسل الحيض فقال: تأخذ
~~إحداكن ماءها وسدرها فتطهر - الحديث رواه مسلم والنفاس كالحيض، (و) يسن
~~أيضا أخذها مسكا، إن لم تكن محرمة فتجعله في فرجها في قطنة أو غيرها) كخرقة
~~(بعد غسلها ليقطع الرائحة) أي رائحة الحيض أو النفاس، لقوله (ص) لأسماء:
~~لما سألته عن غسل الحيض: ثم تأخذ فرصة ممسكة فتطهر بها رواه مسلم من حديث
~~عائشة. والفرصة القطعة من كل شئ (فإن لم تجد) مسكا (فطيبا) لقيامه مقام
~~المسك في ذلك (لا لمحرمة) فإن الطيب بأنواعه يمتنع عليها، لما يأتي في
~~الاحرام (فإن لم تجد فطينا، ولو محرمة، فإن تعذر فالماء) الطهور (كاف)
~~لحصول الطهارة به.
# (والغسل المجزئ) وهو المشتمل على الواجبات فقط (أن يزيل ما به) أي ببدنه
~~(من نجاسة أو غيرها تمنع وصول الماء إلى البشرة إن وجد) ما يمنع وصول الماء
~~إليها، ليصل الماء إلى البشرة، (وينوي) كما تقدم، لحديث: إنما الأعمال
~~بالنيات، (ثم يسمي) قال أصحابنا: هي هنا كالوضوء، قياسا لإحدى الطهارتين
~~على الأخرى. وفي المغني: إن حكمها هنا أخف لأن حديث التسمية إنما يتناول
~~بصريحه الوضوء لا غير.
# قال في المبدع: ويتوجه عكسه لأن غسل الجنابة وضوء وزيادة اه‍. وفيه نظر.
# لأنه ليس بوضوء. وذلك لا تكفي نية الغسل عنه، (ثم يعم بدنه بالغسل) فلا
~~يجزئ المسح (حتى فمه وأنفه) فتجب المضمضة والاستنشاق في غسل (كوضوء) كما
~~تقدم، (و) PageV01P181
# حتى (ظاهر شعره وباطنه) من ذكر أو أنثى، مسترسلا كان أو غيره، لما تقدم
~~من قوله (ص):
# " تحت كل شعرة جنابة " (مع نقضه) أي الشعر وجوبا (لغسل حيض ونفاس لا) غسل
~~(جنابة إذا روت أصوله) لحديث عائشة أن النبي (ص) قال لها: إذا كنت حائضا
~~خذي ماءك وسدرك وامتشطي ولا يكون المشط إلا في شعر غير مضفور. وللبخاري
~~انقضي شعرك وامتشطي ولابن ماجة انقضي شعرك واغتسلي ولان الأصل وجوب نقض
~~الشعر، لتحقق وصول الماء إلى ما يجب غسله. فعفى ms0165 عنه في غسل الجنابة لأنه
~~يكثر فشق ذلك فيه، والحيض بخلافه. فبقي على الأصل في الوجوب. والنفاس في
~~معنى الحيض. وقال بعض أصحابنا: هذا مستحب، وليس بواجب، وهو قول أكثر
~~الفقهاء، قال في المغني والشرح وغيرهما: وهو الصحيح إن شاء الله لأن في بعض
~~ألفاظ حديث أم سلمة: أنها قالت: للنبي (ص): إني امرأة أشد ضفر رأسي،
~~أفأنقضه للحيض؟ قال: لا، إنما يكفيك أن تحثي على رأسك ثلاث حثيات، ثم
~~تفيضين عليك الماء فتطهرين رواه مسلم. وهي زيادة يجب قبولها. وهذا صريح في
~~نفي الوجوب (وحتى حشفة أقلف) أي غير مجنون (إن أمكن تشميرها) بأن كان
~~مفتوقا، لأنها في حكم الظاهر، (و) حتى (ما تحت خاتم ونحوه، فيحركه) ليتحقق
~~وصول الماء إلى ما تحته، (و) حتى (ما يظهر من فرجها عند قعودها لقضاء
~~حاجتها) لأنه في حكم الظاهر، (ولا) يجب غسل (ما أمكن من داخله) أي فرج،
~~لأنه إما في حكم الباطن على ما ذكره. وإما في حكم الظاهر، وعفى عنه للمشقة
~~وتقدم، (و) لا غسل (داخل عين) بل ولا يستحب، ولو أمن الضرر، (وتقدم في
~~الوضوء، فإن كان على شئ من محل الحدث) الأصغر أو الأكبر (نجاسة) لا تمنع
~~وصول الماء إلى البشرة بدليل ما تقدم (ارتفع الحدث قبل زوالها كالطاهرات)
~~على محل الحدث التي لا تمنع وصول الماء. وقدم PageV01P182
# المجد في شرحه، وابن عبيدان وصاحب مجمع البحرين، والحاوي الكبير وصححوه
~~أن الحدث لا يرتفع إلا مع آخر غسلة، طهر عندها، قال الزركشي: وهو المنصوص
~~عن أحمد. وقال في النظم: هو الأقوى.
# فصل:
# (ويسن أن يتوضأ بمد، وهو مائة وأحد وسبعون درهما وثلاثة أسباع درهم)
~~إسلامي، (و) بالمثاقيل (مائة وعشرون مثقالا، و) بالأرطال (رطل وثلث رطل
~~عراقي وما وافقه) أي الرطل العراقي في زنته من البلدان (ورطل وأوقيتان
~~وسبعا أوقية مصري، وما وافقه، وثلاث أواق وثلاثة أسباع أوقية دمشقية وما
~~وافقه، وأوقيتان وستة أسباع أوقية حلبية وما وافقه، وأوقيتان وأربعة أسباع
~~أوقية قدسية وما وافقه، وأوقيتان وسبعا أوقية بعلية ms0166 وما وافقه، و) يسن أن
~~(يغتسل بصاع، وهو) أربعة أمداد فهو (ستمائة وخمسة وثمانون درهما وخمسة
~~أسباع درهم وأربعمائة وثمانون مثقالا، وخمسة أرطال وثلث رطل عراقي بالبر
~~الرزين) الجيد وهو المساوي للعدس في زنته (نص عليهما) أي على أن الصاع خمسة
~~أرطال وثلث، وأنه بالبر الرزين. وذلك لما روى أنس أن النبي (ص) كان يتوضأ
~~بالمد ويغتسل بالصاع متفق عليه، وقال لكعب بن عجرة: أطعم ستة مساكين فرقا
~~من طعام قال أبو عبيد: لا اختلاف بين الناس أعلمه أن الفرق ثلاثة آصاع.
~~والفرق - بفتح الراء - ستة عشر رطلا بالعراقي، (و) الصاع (أربعة أرطال وتسع
~~أواق وسبع أوقية) رطل (مصري و) الصاع (رطل وأوقية وخمسة أسباع أوقية) رطل
~~(دمشقي وإحدى عشرة أوقية وثلاثة أسباع أوقية حلبية. PageV01P183
# وعشر أواق وسبعا أوقية قدسية، وتسع أواق وسبع أوقية بعلية. وهذا) أي بيان
~~قدر المد والصاع (ينفعك هنا) أي في المياه (وفي) باب (الفطرة والفدية
~~والكفارة) بسائر أنواعها (وغيرها) كما لو نذر الصدقة بمد أو صاع، (فإن أسبغ
~~بدونهما) بأن توضأ بدون مد، أو اغتسل بدون صاع (أجزأه) ذلك. لأن الله تعالى
~~أمر بالغسل، وقد فعله (ولم يكره) لحديث عائشة قالت: كنت أغتسل أنا والنبي
~~(ص) من إناء واحد يسع ثلاثة أمداد أو قريبا من ذلك رواه مسلم. وعن أم عمارة
~~بنت كعب أن النبي (ص) توضأ فأتى بماء في إناء قدر ثلثي المد رواه أبو داود
~~والنسائي، ومنطوق هذا: مقدم على مفهوم قوله (ص): يجزئ في الوضوء المد، وفي
~~الغسل الصاع رواه أحمد والأثرم، (والإسباغ) في الوضوء والغسل:
# تعميم العضو بالماء، بحيث يجري عليه ولا يكون مسحا، لقوله تعالى: *
~~(فاغسلوا وجوهكم) * الآية والمسح ليس غسلا (فإن مسحه) أي العضو بالماء (أو
~~أمر الثلج عليه لم تحصل الطهارة به، وإن ابتل به) أي الثلج (العضو) الذي
~~يجب غسله. لأن ذلك مسح لا غسل (إلا أن يكون) الثلج (خفيفا فيذوب، ويجري على
~~العضو) فيجزئ، لحصول الغسل المطلوب، (ويكره الاسراف في الماء ولو على نهر
~~جار) لحديث ms0167 ابن عمر:
# أن النبي (ص) مر على سعد وهو يتوضأ فقال: ما هذا السرف؟ فقال: أفي الوضوء
~~إسراف؟
# قال: نعم وإن كنت على نهر جار رواه ابن ماجة، (وإذا اغتسل ينوي الطهارتين
~~من الحدثين) أجزأ عنهما، ولم يلزمه ترتيب ولا موالاة. لأن الله تعالى أمر
~~الجنب بالتطهير، ولم يأمر معه بوضوء، ولأنهما عبادتان، فتداخلتا في الفعل.
~~كما تدخل العمرة في الحج، وظاهره كالشرح والمبدع وغيرهما: يسقط مسح الرأس،
~~اكتفاء عنه بغسلها وإن لم يمر PageV01P184
# يده، وقال أبو بكر: يتداخلان إن أتى بخصائص الصغرى كالترتيب والموالاة
~~والمسح، (أو) نوى (رفع الحدثين وأطلق) فلم يقيده بالأكبر ولا بالأصغر أجزأ
~~عنهما لشمول الحدث لهما، (أو) نوى (استباحة الصلاة، أو) نوى (أمرا لا يباح
~~إلا بوضوء وغسل كمس مصحف) وطواف (أجزأ عنهما) لاستلزم ذلك رفعهما (وسقط
~~الترتيب والموالاة) لدخول الوضوء في الغسل. فصار الحكم للغسل كالعمرة مع
~~الحج (وإن نوى) من عليه غسل بالغسل استباحة (قراءة القرآن ارتفع الأكبر
~~فقط) لأن قراءة القرآن إنما تتوقف على رفعه لا على رفع الأصغر (وإن نوى)
~~الجنب ونحوه (أحدهما) أي نوى رفع أحد الحدثين: الأكبر، أو الأصغر (لم يرتفع
~~غيره) لقوله (ص): وإنما لكل امرئ ما نوى وقال الأزجي والشيخ تقي الدين: إذا
~~نوى الأكبر ارتفع. (ومن توضأ قبل غسله) يعني أوفى أوله (كره له إعادته بعد
~~الغسل) لحديث عائشة قالت: كان (ص) لا يتوضأ بعد الغسل رواه الجماعة (إلا أن
~~ينتقض وضوؤه بمس فرجه أو غيره) كمس امرأة لشهوة، أو بخروج خارج، فيجب عليه
~~إعادته للصلاة ونحوها. وتستحب لنحو قراءة وأذان، لوجود سببه، (وإن نوت من
~~انقطع حيضها)، أو نفاسها (بغسلها حل الوطئ صح) غسلها، وارتفع الحدث الأكبر،
~~لأن حل وطئها يتوقف على رفعه. وقيل: لا يصح، لأنها إنما نوت ما يوجب الغسل،
~~وهو الوطئ، وفيه نظر ظاهر، إذ لا فرق بين الوطئ وحله، (ويسن لكل جنب ولو
~~امرأة وحائضا ونفساء بعد انقطاع الدم) قلت: وكافر أسلم قياسا عليهم (إذا
~~أرادت النوم أو الاكل أو الشرب ms0168 أو الوطئ ثانيا أن يغسل فرجه) لإزالة ما
~~عليه من الأذى، (ويتوضأ) روي ذلك عن علي وابن عمر. أما كونه يستحب بالنوم،
~~فلما روى ابن عمر أن عمر قال: يا رسول الله، أيرقد أحدنا وهو جنب؟ قال:
~~نعم، إذا توضأ فليرقد وعن عائشة قالت: كان النبي (ص) إذا أراد أن ينام وهو
~~جنب غسل فرجه PageV01P185
# وتوضأ وضوءه للصلاة متفق عليهما، وأما كونه يستحب للاكل والشرب فلما روت
~~عائشة قالت: رخص النبي (ص) للجنب إذا أراد أن يأكل أو يشرب أن يتوضأ وضوءه
~~للصلاة رواه أحمد بإسناد صحيح. وأما كونه يستحب لمعاودة الوطئ فلحديث أبي
~~سعيد قال: قال النبي (ص): إذا أتى أحدكم أهله ثم أراد أن يعاود فليتوضأ
~~بينهما وضوءا رواه مسلم ورواه ابن خزيمة والحاكم وزاد: فإنه أنشط للعود،
~~(لكن الغسل ل‍) - معاودة (الوطئ أفضل) من الوضوء، لأنه أنشط (ويأتي في عشرة
~~النساء ولا يضر نقضه) أي الوضوء (بعد ذلك) أي إذا توضأ الجنب لما تقدم، ثم
~~أحدث قبله لم يضره ذلك، فلا تسن له إعادته، لأن القصد التخفيف أو النشاط،
~~وظاهر كلام الشيخ تقي الدين، يتوضأ لمبيته على إحدى الطهارتين، (ويكره)
~~للجنب ونحوه (تركه) أي الوضوء (لنوم فقط) لظاهر الحديث، ولا يكره تركه لاكل
~~وشرب ومعاودة وطئ (ولا يكره أن يأخذ الجنب ونحوه) كالحائض والنفساء شيئا
~~(من شعره وأظفاره) وتقدم، (ولا أن يختضب قبل الغسل نصا).
# فصل:
# في مسائل من أحكام الحمام وآداب دخوله، وأجود الحمامات: ما كان شاهقا عذب
~~الماء معتدل الحرارة، معتدل البيوت قديم البناء (بناء الحمام وبيعه وشراؤه
~~وإجارته) مكروه لما فيه من كشف العورة والنظر إليها. ودخول النساء إليه
~~(وكسبه وكسب البلان والمزين مكروه) قال في الرعاية: وحمامية النساء أشد
~~كراهة (قال) الإمام أحمد: (في الذي يبني حماما للنساء: ليس بعدل) وقال في
~~رواية ابن الحكم: لا تجاز شهادة من بناه للنساء، وحرمه القاضي، وحمله الشيخ
~~تقي الدين على غير البلاد الباردة (وللرجل دخوله إذا أمن وقوع محرم، بأن
~~يسلم من النظر إلى عورات ms0169 الناس) ومسها، (و) يسلم من (نظرهم إلى عورته)
~~PageV01P186
# ومسها، لما روي أن ابن عباس دخل حماما كان بالجحفة وروي عنه (ص) أيضا
~~(فإن خافه) أي الوقوع في محرم بدخول الحمام (كره) دخوله (وإن علمه) أي
~~الوقوع في محرم (حرم) دخوله، لحديث أبي هريرة أن النبي (ص) قال: من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر من ذكور أمتي فلا يدخل الحمام إلا بمئزر. ومن كانت
~~تؤمن بالله واليوم الآخر فلا تدخل الحمام رواه أحمد. وقال أحمد: إن علمت أن
~~كل من يدخل الحمام عليه إزار فأدخله، وإلا فلا تدخل (وللمرأة دخوله) أي
~~الحمام (بالشرط المذكور) بأن تسلم من النظر إلى عورات النساء ومسها ومن
~~النظر إلى عورتها ومسها (ولوجود عذر من حيض، أو نفاس، أو جنابة، أو مرض، أو
~~حاجة إلى الغسل) لما روى أبو داود عن ابن عمر أن النبي (ص) قال: إنها ستفتح
~~لكم أرض العجم، وستجدون فيها بيوتا يقال لها الحمامات، فلا يدخلنها الرجال
~~إلا بالأزر وامنعوها النساء إلا مريضة أو نفساء وقوله: (ولا يمكنها أن
~~تغتسل في بيتها لخوفها من مرض أو نزلة) قاله القاضي والموفق والشارح. قال
~~في الانصاف: وظاهر كلام أحمد لا يعتبر، وهو ظاهر كلامه المستوعب والرعاية،
~~(وإلا) بأن لم يكن لها عذر مما تقدم (حرم) عليها دخوله (نصا) لما تقدم من
~~الخبرين. واختار أبو الفرج بن الجوزي والشيخ تقي الدين. أن المرأة إذا
~~اعتادت الحمام وشق عليها ترك دخوله إلا لعذر أنه يجوز لها دخوله. و (لا)
~~يحرم عليها الاغتسال (في حمام دارها) حيث لم ير من عورتها ما يحرم النظر
~~إليه، لعدم دخوله فيما تقدم، وكباقي دارها (ويقدم رجله اليسرى في دخول
~~الحمام والمغتسل ونحوهما) لأنها لما خبث. قال في المبدع: وعن سفيان قال:
~~كانوا يستحبون PageV01P187
# لمن دخله أن يقول: يا بر يا رحيم من وقنا عذاب السموم. (والأولى في
~~الحمام أن يغسل قدميه وإبطيه بماء بارد عند دخوله، ويلزم الحائط) خوف
~~السقوط (ويقصد موضعا خاليا) لأنه أبعد من أن يقع في محظور، ms0170 (ولا يدخل البيت
~~الحار حتى يعرق في البيت الأول) لأنه أجود طبا (ويقلل الالتفات) لأنه محل
~~الشياطين، فتعبث به، وربما كان سببا لرؤية عورة، (ولا يطيل المقام إلا بقدر
~~الحاجة) لأنه يأخذ من البدن (ويغسل قدميه عند خروجه بماء بارد. قال في
~~المستوعب: فإنه يذهب الصداع، ولا يكره دخوله قرب الغروب، ولا بين العشاءين)
~~لعدم النهي الخاص عنه. وقال ابن الجوزي في منهاج القاصدين: يكره لأنه وقت
~~انتشار الشياطين، (ويحرم أن يغتسل عريانا بين الناس) في حمام أو غيره،
~~لحديث:
# " احفظ عورتك " إلى آخره، وعن يعلى بن أمية أن النبي (ص) رأى رجلا يغتسل
~~بالبراز فصعد المنبر، فحمد الله، وأثنى عليه، ثم قال: إن الله عز وجل حيي
~~ستير يحب الحياء والستر، فإذا اغتسل أحدكم فليستتر رواه أبو داود، (فإن
~~ستره إنسان بثوب) فلا بأس، (أو اغتسل عريانا خاليا) عن الناس (فلا بأس) لأن
~~موسى عليه السلام اغتسل عريانا رواه البخاري، وأيوب عليه السلام اغتسل
~~عريانا قاله في المغني، (والتستر أفضل) وقال في الانصاف وغيره: يكره. قال
~~الشيخ تقي الدين: عليه أكثر نصوصه. قال في الآداب:
# يكره الاغتسال في المستحم ودخول الماء بلا مئزر انتهى لقول الحسن والحسين
~~وقد دخلا الماء وعليهما برد إن للماء سكانا (وتكره القراءة فيه) أي الحمام
~~(ولو خفض صوته) لأنه PageV01P188
# محل التكشف ويفعل فيه ما لا يحسن في غيره، فاستحب صيانة القرآن عنه، وحكى
~~ابن عقيل الكراهة عن علي وابن عمر، (وكذا) يكره (السلام) في الحمام، قال في
~~الآداب:
# وكذلك لا يسلم ولا يرد على مسلم وقال في الشرح: الأولى جوازه من غير
~~كراهة، لعموم قوله (ص): أفشوا السلام بينكم ولأنه لم يرد فيه نص، والأشياء
~~على الإباحة، و (لا) يكره (الذكر) في الحمام، لما روى النخعي أن أبا هريرة
~~دخل الحمام فقال: لا إله إلا الله (وسطحه ونحوه) من كل ما يتبعه في بيع
~~وإجارة (كبقيته) لتناول الاسم له.
# باب التيمم (وهو) لغة: القصد. قال تعالى: * (ولا تيمموا الخبيث منه
~~تنفقون) * يقال: يممت فلانا ms0171 وتيممته. وأممته إذا قصدته، ومنه * (ولا آمين
~~البيت الحرام) * (المائدة 2). وقول الشاعر:
# وما أدري إذا يممت أرضا * أريد الخير أيهما يليني؟
# أألخبر الذي أنا مبتغيه * أم الشر الذي هو مبتغيني؟
# وشرعا: (مسح الوجه واليدين بتراب طهور على وجه مخصوص) يأتي تفصيله. وهو
~~ثابت بالاجماع، وسنده وقوله تعالى: * (فلم تجدوا ماء فتيمموا صعيدا طيبا) *
~~الآية. وحديث عمار وغيره وهو من خصائص هذه الأمة، لأن الله تعالى لم يجعله
~~طهورا لغيرها، توسعة عليها وإحسانا إليها والتيمم (بدل عن طهارة الماء)
~~لأنه مترتب عليها، يجب فعله عند عدم الماء، ولا يجوز مع وجوده إلا لعذر،
~~وهذا شأن البدل، (ويجوز) التيمم (حضرا وسفرا، ولو) كان السفر (غير مباح،
~~أو) كان (قصيرا) دون المسافة (لأن التيمم عزيمة لا يجوز تركه) عند وجود
~~شرطه (قال القاضي: لو خرج إلى ضيعة له تقارب البنيان PageV01P189
# والمنازل، ولو بخمسين خطوة، جاز له التيمم) أي بشرطه، (و) جاز له
~~(الصلاة) النافلة (على الراحلة، وأكل الميتة للضرورة) لأنه مسافر عرفا،
~~(ويجوز) وعبارة المبدع: وهو مشروع، والمعنى أنه يجب حيث يجب التطهر بالماء،
~~ويسن حيث يسن ذلك فيشرع (لكل ما يفعل بالماء) أي بطهارته (عند العجز عنه)
~~أي عن استعمال الماء، لعدم أو مرض ونحوهما (شرعا من) بيان لما يفعل بالماء
~~(صلاة) فرض أو نفل (وطواف) فرض أو نفل (وسجود تلاوة وشكر، وقراءة قرآن، ومس
~~مصحف) وقال الموفق: إن احتاج إليه (ووطئ حائض انقطع دمها) ولو لم يكن
~~بالواطئ جراح، أو لم يصل به ابتداء (ولبث في مسجد) إذا تعذر الوضوء عاجلا،
~~وأراد اللبث للغسل فيه (سوى جنب وحائض ونفساء انقطع دمهما في مسألة تقدمت
~~في الباب قبله) وهي: ما إذا تعذر الوضوء واحتاجوا للبث فيه، فإنه يجوز بلا
~~تيمم، وتقدم أنه به أولى، (و) سوى (نجاسة على غير بدن) وهي النجاسة على
~~الثوب وفي البقعة، فلا يصح التيمم لهما، بخلاف نجاسة البدن وتأتي، (ولا
~~يكره الوطئ لعادم الماء) ولو لم يخف العنت، إذ الأصل في الأشياء الإباحة
~~إلا لدليل (والتيمم مبيح) ms0172 للصلاة ونحوها، و (لا يرفع الحدث) لقوله (ص) في
~~حديث أبي ذر: فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك، فإنه خير لك صححه الترمذي، ولو
~~رفع الحدث لم يحتج إلى الماء إذا وجده، (ولا يصح) التيمم (إلا بشرطين
~~أحدهما: دخول وقت ما يتيمم له، فلا يصح) التيمم (لفرض ولا لنفل معين، كسنة
~~راتبة ونحوها) كوتر (قبل وقتهما نصا) لحديث أبي أمامة مرفوعا قال: جعلت
~~الأرض PageV01P190
# كلها لي ولأمتي مسجدا وطهورا، فأينما أدركت رجلا من أمتي الصلاة فعنده
~~مسجده وعنده طهوره رواه أحمد والوضوء إنما جاز قبل الوقت، لكونه رافعا
~~للحدث بخلاف التيمم.
# فإنه طهارة ضرورة، فلم يجز قبل الوقت، كطهارة المستحاضة، (ولا) يصح
~~التيمم (لنفل في وقت نهي عنه) لأنه ليس وقتا له. وعلم منه أنه يصح التيمم
~~لركعتي فجر بعده، ولركعتي طواف كل وقت لاباحتهما إذن، (ويصح) التيمم
~~(لفائتة إذا ذكرها وأراد فعلها) لصحة فعلها كل وقت لا قبله، (و) يصح التيمم
~~(لكسوف عند وجوده) إن لم يكن وقت نهي، (و) إلا فإذا خرج، يصح التيمم
~~(لاستسقاء إذا اجتمعوا) لصلاته، (و) لصلاة (جنازة إذا غسل الميت) أي تم
~~تغسيله، كما في المبدع (أو يمم لعذر) ويعايي بها، فيقال: شخص لا يصح تيممه
~~حتى يتيمم غيره؟ (ولعيد إذا دخل وقته، ولمنذورة) مطلقة (كل وقت) فإن كانت
~~منذورة بمعين اعتبر دخوله، كالمفروضة، (و) يصح التيمم (لنفل عند جواز فعله)
~~لأن ذلك وقته.
# الشرط: (الثاني العجز عن استعمال الماء) لأن غير العاجز يجد الماء على
~~وجه لا يضره، فلم يتناوله النص (فيصح) التيمم لمن عجز عن الماء (لعدمه)
~~حضرا كان أو سفرا، قصيرا كان أو طويلا، مباحا أو غيره، لقوله تعالى: * (وإن
~~كنتم مرضى أو على سفر فلم تجدوا ماء فتيمموا) * ويتصور عدم الماء في الحضر
~~(بحبس) للمتيمم عند الخروج في طلب الماء، أو حبس للماء عن المتيمم، بحيث لا
~~يقدر عليه، ولا يجد غيره (أو غيره) أي غير الحبس، كقطع عدو ماء بلده، لعموم
~~حديث أبي ذر أن النبي (ص) قال:
# الصعيد الطيب ms0173 طهور المسلم وإن لم يجد الماء عشر سنين. فإذا وجده فليمسه
~~بشرته. فإن ذلك خير رواه أحمد والنسائي والترمذي وصححه. والتقييد بالسفر
~~مخرج الغالب، لأنه محل العدم غالبا، (و) يصح التيمم (لعجز مريض عن الحركة
~~وعمن يوضئه إذا خاف فوت الوقت. إن انتظر من يوضئه و) عجزه (عن الاغتراف ولو
~~بفمه) لأنه كالعادم للماء، فإن قدر على اغتراف الماء بفمه، أو على غمس
~~أعضائه في الماء الكثير لزمه ذلك، لقدرته على استعمال الماء، (أو) أي ويصح
~~التيمم (لخوف ضرر باستعماله) أي الماء (في PageV01P191
# بدنه من جرح) لقوله تعالى: * (ولا تقتلوا أنفسكم) * ولحديث جابر في قصة
~~صاحب الشجة رواه أبو داود والدارقطني. وكما لو خاف من عطش أو سبع. فإن لم
~~يخف من استعمال الماء لزمه كالصحيح، (أو) من (برد شديد) لحديث عمرو بن
~~العاص قال:
# احتلمت في ليلة باردة في غزوة ذات السلاسل، فأشفقت إن اغتسلت أن أهلك.
~~فتيممت، ثم صليت بأصحابي صلاة الصبح. فذكر ذلك للنبي (ص) فقال: يا عمرو،
~~صليت بأصحابك وأنت جنب؟ قلت: ذكرت قول الله تعالى: * (ولا تقتلوا أنفسكم) *
~~فضحك ولم يقل شيئا رواه أحمد وأبو داود، (ولو) كان خوفه على نفسه من البرد
~~(حضرا) فيتيمم دفعا للضرر، كالسفر، وليس المراد بخوفه الضرر أن يخاف التلف،
~~بل يكفي أن (يخاف منه نزلة، أو مرضا ونحوه) كزيادة المرض، أو تطاوله،
~~فيتيمم (بعد غسل ما يمكنه) غسله بلا ضرر. والمراد أنه يغسل ما لا يتضرر
~~بغسله ويتيمم لما سواه، مراعيا للترتيب والموالاة في الحدث الأصغر. كما
~~يأتي، (و) إنما يتيمم للبرد إذا (تعذر تسخينه) أي الماء في الوقت. قال في
~~الشرح وغيره: متى أمكنه تسخين الماء أو استعماله على وجه يأمن الضرر كأن
~~يغسل عضوا عضوا، كلما غسل شيئا ستره. لزمه ذلك، (أو) أي ويصح التيمم (لخوف
~~بقاء شين) أي فاحش في بدنه بسبب استعمال الماء، لعموم قوله تعالى: * (وإن
~~كنتم مرضى) * (النساء:
# 43). ولأنه يجوز له التيمم إذا خاف ذهاب شئ من ماله. فهنا أولى، (أو) أي
~~ويصح ms0174 التيمم ل‍ (- مرض يخشى زيادته أو تطاوله) لما تقدم، فإن لم يخف ضررا
~~باستعمال الماء كمن به صداع، أو حمى حارة، أو أمكنه استعمال الماء الحار
~~بلا ضرر. لزمه ذلك، ولا يتيمم لانتفاء الضرر، (و) يصح التيمم (ل‍) - خوف
~~(فوات مطلوبه) باستعمال الماء، كعدو خرج في طلبه أو آبق، أو شارد يريد
~~تحصيله، لأن في فوته ضررا، وهو منفي شرعا، (أو) أي ويصح PageV01P192
# التيمم ل‍ (- عطش يخافه على نفسه ولو) كان العطش (متوقعا) لقول علي في
~~الرجل يكون في السفر فتصيبه الجنابة، ومعه الماء القليل يخاف أن يعطش:
~~يتيمم ولا يغتسل رواه الدارقطني. ولأنه يخاف الضرر على نفسه، أشبه المريض،
~~بل أولى (أو) يخاف العطش على (رفيقه المحترم) لأن حرمته تقدم على الصلاة
~~بدليل ما لو رأى غريقا عند ضيق وقتها، فيتركها، ويخرج لانقاذه. فلان تقدم
~~على الطهارة بالماء بطريق الأولى. قال أحمد: عدة من الصحابة تيمموا وحبسوا
~~الماء لشفاههم (ولا فرق) في الرفيق المحترم (بين المزامل له، أو واحد من
~~أهل الركب) لأنه لا يخل بالمرافقة، (ويلزمه) أي من معه الماء (بذله له) أي
~~لعطشان يخشى تلفه. وفي حبس الماء لعطش الغير المتوقع روايتان. اختار الشريف
~~وابن عقيل وجوبه، وصوبه في تصحيح الفروع. وقيل: يستحب.
# قال المجد: وهو ظاهر كلام الإمام أحمد. وقدمه في الرعاية الكبرى ومجمع
~~البحرين. ولو خاف على نفسه العطش بعد دخول الوقت، ففيه وجهان.
# قال في تصحيح الفروع: الصواب الوجوب، وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب.
# منهم الشيخ الموفق. والقول بعدم الوجوب ضعيف جدا فيما يظهر. و (لا) يلزم
~~بذل الماء (لطهارة غيره بحال) سواء كان يجد غيره أو لا، طلبه بثمنه أو لا،
~~كسائر الأموال، لا يلزم بذلها إلا لضرورة ولا ضرورة هنا. وأخرج بقوله:
~~المحترم: الزاني المحصن والمرتد والحربي. فلا يلزم بذله له إذا عطش، وإن
~~خاف تلفه، (أو) عطش يخافه (على بهيمته أو بهيمة غيره المحترمين) لأن للروح
~~حرمة، وسقيها واجب. ودخل في ذلك كلب الصيد.
# وخرج عنه العقور والخنزير ونحوه، لعدم ms0175 احترامه (قال) أبو الفرج عبد
~~الرحمن (بن الجوزي: إن احتاج الماء للعجن والطبخ ونحوهما تيمم وتركه) أي
~~الماء لذلك، اقتصر عليه في الفروع. وجزم به في المنتهى، وحكاه في الرعاية
~~بصيغة التمريض، (وإذا وجد الخائف من العطش ماء طهورا، أو ماء نجسا) وكان
~~(يكفيه كل منهما لشربه حبس الطاهر) لشربه PageV01P193
# (وأراق النجس إن استغنى عن شربه) سواء كان في الوقت أو قبله، لعدم حاجته
~~إليه (فإن خاف حبسهما) للحاجة وكما لو انفرد النجس، (ولو مات رب الماء)
~~وبقي ماؤه (يممه رفيقه العطشان) كما يتيمم لو كان حيا ذلك، (ويغرم) العطشان
~~(ثمنه) أي قيمة الماء (في مكانه) أي مكان إتلافه (وقت إتلافه لورثته)
~~لانتقاله إليهم كسائر أمواله، وإنما غرمه بثمنه بقيمته مع أنه مثلي، دفعا
~~للضرر عن الورثة، إذ الماء لا قيمة له في الحضر غالبا، ولو كانت فشئ تافه
~~بالنسبة لما في السفر. وظاهر النهاية: إن غرمه في مكانه أي التلف فبمثله
~~(ومن أمكنه أن يتوضأ ويجمع الماء) الذي توضأ به (ويشربه لم يلزمه، لأن
~~النفس تعافه) أي تعاف شربه، (ومن خاف فوت رفقته) باستعمال الماء (ساغ له
~~التيمم) قال في الفروع: ولو لم يخف ضررا بفوت الرفقة لفوت الألف والأنس
~~(وكذا لو خاف على نفسه أو ماله في طلبه) أي الماء (خوفا محققا، لا جبنا)
~~وهو الخوف لغير سبب، والخوف المحقق (كأن كان بينه وبين الماء سبع) أي حيوان
~~مفترس، (أو حريق، أو لص ونحوه) ساغ له التيمم، لأن الضرر منفي شرعا، (أو
~~خاف) بطلب الماء (غريما يلازمه ويعجز عن أدائه) فله التيمم، دفعا للضرر
~~عنه، فإن قدر على وفائه حال دينه لم يجز له التيمم، لإثمه بالتأخير إذن،
~~(أو خافت امرأة) بطلب الماء (فساقا) يفجرون بها، فتتيمم، بل يحرم عليها
~~الخروج (في طلبه) إذن، لأنها تعرض نفسها للفساد، ومثلها الأمرد (ولو كان
~~خوفه بسبب ظنه فتبين عدم السبب، مثل من رأى سوادا بالليل ظنه عدوا، فتبين
~~أنه ليس بعدو بعد أن تيمم وصلى لم يعد) لكثرة البلوى به، ms0176 بخلاف صلاة الخوف،
~~فإنها نادرة في نفسها (و) هي بذلك أندر (يلزمه) أي عادم الماء إذا وجبت
~~عليه الطهارة (شراء الماء) الذي يحتاجه لها (بثمن مثله في تلك البقعة أو
~~مثلها) أي مثل تلك البقعة (غالبا) لأنه قادر على استعماله من غير ضرر.
~~ولأنه يلزمه شراء سترة عورته للصلاة فكذا هنا. (و) يلزمه أيضا شراؤه ب‍ (-
~~زيادة يسيرة) عرفا لأن ضررها يسير وقد اغتفر اليسير في النفس (كضرر يسير في
~~بدنه من صداع أو برد) فهنا أولى. و (لا) يلزمه شراء الماء (بثمن يعجز عنه)
~~ويتيمم، لأن العجز عن الثمن يبيح الانتقال إلى البدل، كالعجز عن
~~PageV01P194
# ثمن الرقبة في الكفارة، (أو) أي ولا يلزمه شراء الماء بثمن (يحتاجه لنفقة
~~ونحوها) كقضاء دينه ومؤنة سفره، ولا فرق بين نفقته ونفقة عياله من مؤنة
~~وكسوة وغيرهما (وحبل ودلو، كما) يلزم شراؤهما بثمن مثل أو أزيد يسيرا، إذا
~~احتاج إليهما، و (يلزمه طلبهما) أي الحبل والدلو، أي استعارتهما ليحصل بهما
~~الماء. لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب، (و) يلزمه (قبولهما) أي
~~الحبل والدلو (عارية) لأن المنة في ذلك يسيرة (وإن قدر على) استخراج (ماء
~~بئر بثوب يبله ثم يعصره لزمه) ذلك لقدرته على تحصيل الماء، كما لو وجد حبلا
~~ودلوا (إن لم تنقص قيمة الثوب أكثر من ثمن الماء) الذي يستخرجه في مكانه.
~~فإن نقصت أكثر من ثمنه لم يلزمه، كشرائه (ويلزمه قبول الماء قرضا وكذا)
~~يلزمه قبول (ثمنه) قرضا (وله ما يوفيه) منه. لأن المنة في ذلك يسيرة، و
~~(لا) يلزمه (اقتراض ثمنه) أي الماء للمنة (ويلزمه قبول الماء) إذا بذل له
~~(هبة) لسهولة المنة فيه، لعدم تموله عادة، و (لا) يلزمه قبول (ثمنه) هبة
~~للمنة (ولا) يلزمه (شراؤه) أي الماء (بدين في ذمته) ولو قدر على أدائه في
~~بلده، لأن عليه ضررا في بقاء الدين في ذمته. وربما تلف ماله قبل أدائه،
~~وكالهدي.
# وقال القاضي: يلزمه كالرقبة في الكفارة. وأجيب: بأن الفرض متعلق بالوقت
~~بخلاف المكفر (فإن كان ms0177 بعض بدنه جريحا ونحوه) بأن كان به قروح (وتضرر)
~~بغسله ومسحه بالماء (تيمم له) أي للجريح ونحوه، لما تقدم، (و) يتيمم أيضا
~~(لما يتضرر بغسله مما قرب منه) أي من الجريح ونحوه، لمساواته له في الحكم
~~(فإن عجز عن ضبطه) أي ضبط الجريح وما قرب منه، مما يتضرر بغسله (لزمه أن
~~يستنيب إن قدر) على الاستنابة، بأن وجد من يستنيبه وأجرته إن طلبها (وإلا)
~~أي وإن لم يقدر على الاستنابة (كفاه التيمم) فيصلي به، ولا إعادة (فإن أمكن
~~مسحه) أي الجرح ونحوه (بالماء وجب) المسح (وأجزأ) ه لأن الغسل مأمور به
~~والمسح بعضه، فوجب كمن عجز عن الركوع والسجود وقدر على الايماء. فإن كان
~~الجرح نجسا، فقال في التلخيص: يتيمم، ولا يمسح. ثم إن كانت النجاسة معفوا
~~عنها ألغيت، واكتفى بنية الحدث، وإلا نوى الحدث والنجاسة إن شرطت فيها،
~~قاله في المبدع (وإن PageV01P195
# كان الجرح في بعض أعضاء الوضوء لزمه مراعاة ترتيب، وموالاة في وضوء) لا
~~غسل (فيتيمم له) أي الجرح (عند غسله، لو كان صحيحا) لأن البدل يعطي حكم
~~مبدله (فإن كان الجرح في الوجه قد استوعبه) وأراد الوضوء (لزمه التيمم
~~أولا) لقيامه مقام غسل الوجه، (ثم يتمم الوضوء، وإن كان) الجرح (في بعض
~~الوجه خير بين غسل الصحيح منه) أي من الوجه (ثم يتيمم، وبين التيمم) أو لا،
~~(ثم يغسل صحيح وجهه) لأن العضو الواحد لا يعتبر فيه ترتيب، (ثم يكمل وضوؤه.
~~فإن كان الجرح في عضو آخر) غير الوجه (لزمه غسل ما قبله) مرتبا (ثم كان
~~الحكم فيه) أي الجريح (على ما ذكرنا في الوجه) فإن استوعبه الجرح تيمم بعد
~~غسل ما قبله وإن لم يستوعبه خير بعد غسله ما قبله بين أن يتيمم للجرح، ثم
~~يغسل الباقي، أو يغسل الصحيح، ثم يتيمم للجرح (وإن كان) الجرح (في وجهه
~~ويديه ورجليه احتاج في كل عضو إلى تيمم في محل غسله ليحصل الترتيب) ولو غسل
~~صحيح وجهه، ثم تيمم لجريحه وجريح يديه تيمما واحدا لم يجزئه. لأنه يؤدي ms0178 إلى
~~سقوط الفرض عن جزء من الوجه واليدين في حال واحدة، فيفوت الترتيب.
# لا يقال: يبطل هذا بالتيمم عن جملة الطهارة حيث يسقط الفرض عن جميع
~~الأعضاء جملة واحدة. لأنه إذا كان عن جملة الطهارة فالحكم له دونها. وإن
~~كان عن بعضها ناب عن ذلك البعض. فاعتبر فيه ما يعتبر فيما ينوب عنه من
~~الترتيب.
# (ويبطل وضوؤه وتيممه بخروج الوقت) فلو كان الجرح في رجله فتيمم له عند
~~غسلها، ثم بعد زمن لا تمكن فيه الموالاة خرج الوقت. بطل تيممه. وبطلت
~~طهارته بالماء أيضا، لفوات الموالاة فيعيد غسل الصحيح، ثم يتيمم عقبه (ولا
~~تبطل طهارته بالماء إن كان غسلا لجنابة ونحوها) كحيض أو نفاس (بخروجه) أي
~~الوقت، (بل) يبطل (التيمم فقط) لان غسل الجنابة ونحوها لا يشترط فيه ترتيب
~~ولا موالاة بخلاف الوضوء، (وإن وجد ما يكفي بعض بدنه لزمه استعماله جنبا
~~كان أو محدثا، ثم يتيمم للباقي) لقوله (ص): إذا أمرتكم بأمر PageV01P196
# فائتوا منه ما استطعتم رواه البخاري. ولأنه قدر على بعض الشرط: فلزمه
~~كالسترة. ولا يصح أن يتيمم قبل استعماله. لقوله تعالى: * (فلم تجدوا ماء
~~فتيمموا) * فاعتبر استعماله أولا، ليتحقق الشرط الذي هو عدم الماء، وليتميز
~~المغسول عن غيره، ليعلم ما يتيمم له. وإن تيمم في وجهه، ثم وجد ماء طهورا
~~يكفي بعض بدنه بطل تيممه.
# قال في الرعاية: إن وجب استعماله بطل، وإلا فلا (وإن وجد ترابا لا يكفيه
~~للتيمم استعمله وصلى) قلت: ولا يزيد على ما يجزئ على ما يأتي. وظاهره: ولا
~~إعادة. وفي الرعاية: ثم يعيد الصلاة إن وجد ما يكفيه من ماء أو تراب، (ومن
~~كان على بدنه نجاسة وهو محدث والماء يكفي أحدهما غسل النجاسة ثم تيمم من
~~الحدث ولو كانت النجاسة في ثوبه أو بقعته فكذلك إلا أن تكون النجاسة في محل
~~يصح تطهيره من الحدث فيستعمله) أي الماء (فيه عنهما) أي عن الحدث والنجس.
~~قاله المجد.
# قلت: وهذا واضح إن كان الحدث أكبر. فإن كان أصغر، فعلى كلامهم: لا بد من ms0179
~~مراعاة الترتيب. فإن كان لا يبقى للنجاسة ما يزيلها بعد مراعاته. قدمها،
~~كما لو كانت بغير أعضاء الوضوء.
# (ولا يصح تيممه إلا بعد غسل النجاسة) تحقيقا لشرطه (ولو كانت النجاسة في
~~ثوبه) أو بقعته (غسله أولا ثم تيمم) لما تقدم.
# فصل:
# (ومن عدم الماء وظن وجوده) لزمه طلبه لقوله تعالى: * (فلم تجدوا ماء
~~فتيمموا) * (النساء 43). ولا يقال: لم يجد إلا لمن طلب. ولان التيمم بدل
~~فلم يجز العدول إليه PageV01P197
# قبل طلب المبدل، كالصيام في كفارة الترتيب (أو شك) أي تردد في وجود الماء
~~(ولم يتحقق عدمه) ولو ظن عدم وجوده، قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب
~~(لزمه طلبه) أي الماء (في رحله) أي ما يسكنه وما يستصحبه من الأثاث (وما
~~قرب منه عرفا) لما تقدم فيه (فيفتش من رحله ما يمكن أن يكون فيه) إذ تفتيش
~~ما لا يمكن أن يكون فيه طلب للمحال (ويسعى في جهاته الأربع) قدامه ووراءه
~~ويمينه وشماله (إلى ما قرب منه مما عادة القوافل السعي إليه) لأن ذلك هو
~~الموضع الذي يطلب الماء فيه عادة، (ويسأل رفقته) ذوي الخبرة بالمكان (عن
~~موارده) أي الماء، (و) يسألهم (عن ماء معهم ليبيعوه له أو يبذلوه) له. قال
~~في المغني والشرح: وإن كان له رفقة يدل عليهم طلبه منهم (ووقت الطلب بعد
~~دخول الوقت) لأنه إذن يخاطب بالصلاة وشرطها (فلا أثر لطلبه قبل ذلك) أي قبل
~~دخول الوقت، لأنه ليس مخاطبا بالتيمم قبله (فإن رأى خضرة أو) رأى (شيئا يدل
~~على الماء لزمه قصده، فاستبرأه) ليتحقق شرط التيمم (وإن كان بقربه ربوة أو
~~شئ قائم أتاه) (فطلب) أي فتش (عنده) قطعا للشك (وإن كان سائرا طلبه أمامه)
~~فقط. لأن في طلبه فيما عدا ذلك ضررا به (فإن دله) أي أرشده (عليه ثقة) أي
~~عدل ضابط. لزمه قصده. إن كان قريبا عرفا (أو علمه قريبا) عرفا (لزمه قصده)
~~ولم يصح تيممه إذن، لقدرته على استعماله، حيث لم يخف ضررا، ولا فوت وقت ولا
~~رفقة (ويلزمه) أي عادم الماء ms0180 (طلبه لوقت كل صلاة) لأنه مخاطب بها وبشروطها
~~كلما دخل وقتها. وهذا كله إذا لم يتحقق عدمه، كما يفهم مما سبق في كلامه.
# فإن تحقق عدمه لم يلزمه طلبه. لأنه لا أثر لطلب شئ متحقق العدم (ومن خرج
~~إلى PageV01P198
# أرض) أي مزارع ومحتطبات (بلده لحرث أو صيد أو احتطاب ونحوها) كأخذ حشيش،
~~وكما لو خرج لحصاد أو دياس ونحوه (حمله) أي إناء معه وجوبا (إن أمكنه)
~~حمله، لأنه لا عذر له إذن في عدم حمله، والواجب لا يتم إلا به (وإن لم
~~يمكنه حمله ولا الرجوع) إلى محل الماء (للوضوء) أو نحوه (إلا بتفويت حاجته
~~تيمم) لأنه عادم للماء (وصلى ولا يعيد) وكذا لو حمله وفقد، أو لم يحمله
~~لغير عذر (كما لو كانت حاجته في أرض قرية أخرى) غير بلده (ولو كانت قريبا)
~~لما تقدم أنه لا فرق بين بعيد السفر وقريبه، لعموم قوله تعالى: * (أو على
~~سفر) *، (ولو مر بماء قبل الوقت، أو كان معه) الماء (فأراقه) قبل الوقت (ثم
~~دخل الوقت وعدم الماء) فلا إثم عليه، لعدم تفريطه. لأنه ليس مخاطبا
~~بالطهارة قبل دخول وقت الصلاة. و (صلى بالتيمم) لأنه عادم الماء (ولا إعادة
~~عليه) لأنه أتى بما هو مكلف به (وإن مر به) أي الماء (في الوقت وأمكنه
~~الوضوء ولم يتوضأ ويعلم أنه لا يجد غيره) حرم، لتفريطه بترك ما هو واجب
~~عليه بلا ضرورة. فإن لم يمكنه الوضوء أو توضأ، ثم انتقض وضوؤه بعد مفارقة
~~الماء وبعده عنه، أو كان لا يعلم أنه لا يجد غيره، فلا إثم عليه، لعدم
~~تفريطه (أو كان) الماء (معه فأراقه في الوقت) حرم، لأنه وسيلة إلى فوات
~~الطهارة بالماء الواجبة، (أو باعه) أي الماء (فيه) أي في الوقت (أو وهبه
~~فيه) لغير محتاج لشرب (حرم) عليه ذلك. لما تقدم (ولم يصح البيع و) لا
~~(الهبة) لأنه تعلق به حق الله تعالى. فهو كالمنذور عتقه نذر تبرر، لعجزه عن
~~تسليمه شرعا، (أو وهب له) ماء أو بذل قرضا في الوقت ms0181 (فلم يقبله حرم) عليه
~~(أيضا) لتفويته الطهارة الواجبة، (وإن تيمم وصلى في الجميع) أي جميع الصور
~~المتقدمة (صح) تيممه وصلاته لعدم قدرته على الماء حينئذ. أشبه ما لو فعل
~~ذلك قبل الوقت، (ولم يعد) الصلاة لأنها صلاة تيمم صحيح، لما تقدم وهذا كله
~~إذا كان الماء قد عدم، فإن كان باقيا وقدر على تحصيله لم يصح تيممه، ولا
~~صلاته، لقدرته على الماء، ولم يقيد به لوضوحه، (وإن نسي الماء) وتيمم لم
~~يجزئه، قال في الفروع: ويتوجه، أو ثمنه، أي إذا كان الماء يباع ونسي ثمنه
~~وتيمم وصلى لم يجزئه. لأن النسيان لا يخرجه عن كونه واجدا.
# وشرط إباحة التيمم عدم الوجدان، ولأنها طهارة تجب مع الذكر. فلم تسقط
~~بالنسيان PageV01P199
# كالحدث، (أو جهله) أي الماء (بموضع يمكنه استعماله وتيمم، لم يجزئه)
~~لتقصيره، كمصل عريانا ناسيا أو جاهلا بالسترة، ويكفر بصوم ناسيا أو جاهلا
~~وجود الرقية (كأن يجده) أي الماء (بعد ذلك) أي التيمم (في رحله وهو) أي
~~رحله (في يده) المشاهدة، أو الحكمية، (أو) يجده (ببئر بقربه أعلامها ظاهرة)
~~وكان يتمكن من تناوله منها. فلا يصح تيممه إذن ولا صلاته لما تقدم، (فأما
~~إن ضل عن رحله وفيه الماء وقد طلبه) فإن التيمم يجزئه. ولا إعادة عليه،
~~(أو) تيمم ثم وجد بئرا بقربه، و (كانت أعلام البئر خفية ولم يكن يعرفها)
~~قبل ذلك، (أو كان يعرفها وضل عنها فإن التيمم يجزئه ولا إعادة عليه) لأنه
~~ليس بواجد للماء، وغير مفرط (وإن أدرج أحد الماء في رحله ولم يعلم به) حتى
~~صلى بالتيمم. فإنه يعيد لتفريطه بعدم طلبه في رحله أو ضل عن موضع التي كان
~~يعرفها، (أو كان الماء مع عبده، ولم يعلم به السيد، ونسي العبد أن يعلمه
~~حتى صلى بالتيمم فإنه يعيد) ما صلاه بذلك التيمم، كما لو كان النسيان منه،
~~وكنسيان رقبة مع عبده وقيل: لا يعيد، لأن التفريط من غيره.
# (ويتيمم لجميع الاحداث) أما الأكبر. فلقوله تعالى: * (أو لامستم النساء)
~~* (النساء:
# 43) والملامسة الجماع وعن عمران بن حصين ms0182 أن النبي (ص) رأى رجلا معتزلا لم
~~يصل مع القوم، فقال: ما منعك أن تصلي؟ فقال: أصابتني جنابة ولا ماء، فقال:
~~عليك بالصعيد.
# فإنه يكفيك متفق عليه. والحائض والنفساء إذا انقطع دمهما، والكافر إذا
~~أسلم كالجنب. وأما الأصغر فبالاجماع، وسنده قوله تعالى: * (أو جاء أحد منكم
~~من الغائط) * (النساء: 43) وقوله (ص): الصعيد الطيب طهور المسلم ولأنه إذا
~~جاز للجنب جاز لغيره من باب أولى (ولنجاسة على جرح وغيره على بدنه فقط تضره
~~إزالتها، أو) يضره (الماء) الذي يزيلها به، لعموم حديث أبي ذر، ولأنها
~~طهارة في البدن تراد للصلاة. أشبهت الحدث. واختار ابن حامد وابن عقيل. لا
~~يتيمم للنجاسة أصلا كجمهور العلماء لأن الشرع إنما ورد بالتيمم للحدث، وغسل
~~النجاسة ليس في معناه، لأن الغسل إنما يكون في محل PageV01P200
# النجاسة دون غيره، وعلم من قوله: فقط: أنه لا يتيمم لنجاسة ثوبه. ولا
~~بقعته، لأن البدن له مدخل في التيمم، لأجل الحدث. فدخل فيه التيمم لأجل
~~النجس. وذلك معدوم في الثوب والمكان ولا يتيمم لنجاسة معفو عنها (ولا
~~إعادة) لما صلاه بالتيمم للنجاسة على البدن، كالذي يصليه بالتيمم للحدث،
~~وإنما يتيمم لنجاسة البدن (بعد أن يخفف منها ما أمكنه) تخفيفه بحك يابسه،
~~ومسح رطبه (لزوما) أي وجوبا، فلا يصح التيمم لها قبل ذلك، لأنه قادر على
~~إزالتها في الجملة لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم، (وإن
~~تيمم حضرا، أو سفرا خوفا من البرد) ولم يمكنه تسخينه ولا استعماله على وجه
~~لا يضره، وتقدم (وصلى، فلا إعادة عليه) لحديث عمرو بن العاص. وتقدم. ولم
~~يأمره (ص) بالإعادة. ولو وجبت لامره بها لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة
~~غير جائز. وقيس الحضر على السفر، (ومن عدم الماء والتراب، أو لم يمكنه
~~استعمالهما) أي الماء والتراب (لمانع كمن به قروح لا يستطيع معها مس البشرة
~~بوضوء ولا تيمم صلى) الفرض فقط (على حسب حاله وجوبا) لقوله (ص): إذا أمرتكم
~~بأمر فائتوا منه ما استطعتم ولان العجز عن الشرط لا يوجب ترك المشروط، ms0183 كما
~~لو عجز عن السترة والاستقبال (ولا إعادة) لما روي عن عائشة أنها استعارت من
~~أسماء قلادة فضلتها، فبعث رسول الله (ص) رجالا في طلبها، فوجدوها، فأدركتهم
~~الصلاة، وليس معهم ماء، فصلوا بغير وضوء، فشكوا إلى النبي (ص) فأنزل الله
~~آية التيمم متفق عليه. ولم يأمرهم بالإعادة، ولأنه أحد شروط الصلاة، فسقط
~~عند العجز. كسائر شروطها (ولا يزيد هنا على ما يجزئ في الصلاة من قراءة
~~وغيرها) فلا يقرأ زائدا على الفاتحة، ولا يسبح أكثر من مرة ولا يزيد على ما
~~يجزئ في طمأنينة ركوع أو سجود أو جلوس بين السجدتين، وإذا فرغ من قراءة
~~الفاتحة ركع في الحال، وإذا فرغ مما يجزئ في التشهد الأول نهض في الحال،
~~وإذا فرغ مما يجزئ في التشهد الأخير سلم في الحال، (ولا يتنفل) من عدم
~~الماء والتراب ونحوه. لأنه إنما أبيح له الفرض لداعي الضرورة إليه، (ولا
~~يؤم) من يصلي على حسب حاله (متطهرا بماء أو تراب) لعدم صحة اقتداء المتطهر
~~بالمحدث العالم بحدثه، وعلم منه أنه يؤم مثله (ولا يقرأ في غير صلاة إن كان
~~جنبا ونحوه) كحائض ونفساء لما تقدم في الغسل (وتبطل صلاته) أي صلاة المصلي
~~PageV01P201
# على حسب حاله (بالحدث فيها) وبطروء نجاسة، لا يعفى عنها، لأن ذلك ينافي
~~الصلاة، فاقتضى وجوده بطلانها على أي حالة كانت. ثم يستأنفها على حسب حاله،
~~و (لا) تبطل صلاة المصلي على حسب حاله (بخروج وقتها) بخلاف صلاة المتيمم.
~~لأن التيمم يبطل.
# فتبطل الصلاة بخلاف ما هنا (وتبطل الصلاة على الميت إذا لم يغتسل ولم
~~يتيمم) لعدم الماء والتراب، وصلى عليه (لغسله أو بتيممه) متعلق بتبطل،
~~والمراد بوجود ما يغسل به أو ييمم به (بعدها) أي بعد الصلاة عليه (وتعاد
~~الصلاة عليه) أي على الميت بعد أن يغسل، أو ييمم وجوبا للقدرة عليها
~~بشرطها، و (يجوز نبشه) بعد دفنه (لأحدهما) أي للغسل، أو التيمم (مع أمن
~~تفسخه) لأنه مصلحة بلا مفسدة، فإن خيف تفسخه لم ينبش.
# فصل:
# ولا يصح التيمم إلا بتراب طهور ms0184 لقوله تعالى: * (فتيمموا صعيدا طيبا
~~فامسحوا بوجوهكم وأيديكم منه) * وما لا غبار له. كالصخر لا يمسح بشئ منه.
# وقال ابن عباس: الصعيد تراب الحرث، والطيب الطاهر يؤيده قوله (ص): وجعل
~~لي التراب طهورا رواه الشافعي وأحمد من حديث علي. وهو حديث حسن، فخص ترابها
~~بحكم الطهارة. وذلك يقتضي نفي الحكم عما عداه، والقول بأن من الابتداء
~~الغاية، قال في الكشاف: قول متعسف، ولا يفهم أحد من العرب من قول القائل:
~~مسح برأسه من الدهن ومن الماء والتراب. إلا معنى التبعيض. والاذعان للحق
~~أحق من المراء، فلا يصح التيمم برمل ونحت حجارة ونحوه، ولا بتراب زالت
~~طهوريته، وتأتي تتمته (مباح) فلا يصح بمغصوب ونحوه. لحديث: من عمل عملا ليس
~~عليه أمرنا فهو رد قال في الفروع:
# وتراب مغصوب كالماء، وظاهره ولو تراب مسجد، وفاقا للشافعي وغيره. ولعله
~~غير مراد، فإنه لا يكره بتراب زمزم، مع أنه مسجد (غير محترق) فلا يصح
~~التيمم بما حرق من خزف ونحوه لأن الطبخ أخرجه عن أن يقع عليه اسم التراب
~~(له غبار يعلق باليد) أو غيرها لما PageV01P202
# تقدم. (ولو على لبد أو غيره) كثوب، وبساط، وحصير، وحائط، وصخرة، وحيوان،
~~وبرذعة حمار، وشجرة، وخشب، وعدل شعير ونحوه، مما عليه غبار طهور (حتى مع
~~وجود تراب) ليس على شئ مما تقدم، فلا يصح التيمم بسبخة ونحوها مما ليس له
~~غبار، و (لا بطين) رطب، لأنه ليس بتراب (لكن إن أمكنه تجفيفه والتيمم) به
~~(قبل خروج الوقت، لزمه ذلك) لأنه قادر على استعماله في الوقت، فلزمه كما لو
~~وجد ماء بئر، فإن لم يمكنه إلا بعد خروج الوقت لم يلزمه، (ولا) يصح التيمم
~~(بتراب مقبرة تكرر نبشها) لاختلاطه بالصديد (فإن لم يتكرر) نبشها (جاز)
~~التيمم بترابها وإن شك فيه، أو في نجاسة التراب الذي يتيمم به، جاز التيمم
~~به لأن الأصل الطهارة قاله في الشرح، ومنع منه ابن عقيل. وإن لم يتكرر
~~(وأعجب الإمام أحمد حمل التراب لأجل التيمم) احتياطا للعبادة، (وقال الشيخ
~~وغيره: لا يحمله) قال في ms0185 الفروع: وهو أظهر، وقال في الانصاف: (وهو الصواب)
~~إذا لم ينقل عن الصحابة ولا غيرهم من السلف فعل ذلك، مع كثرة أسفارهم، (ولو
~~وجد ثلجا وتعذر تذويبه لزمه مسح أعضائه) الواجب غسلها (به) لقوله (ص): إذا
~~أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم لأنه ماء جامد تعذر أن يستعمل الاستعمال
~~المعتاد وهو الغسل. لعدم ما يذيبه، فوجب أن يستعمل الاستعمال المقدور عليه،
~~(ويعيد) الصلاة إن لم يجر على الأعضاء بالمس، لأنه صلى مع وجود الماء في
~~الجملة، بلا طهارة كاملة، ومثله لو صلى بلا تيمم، مع وجود طين يابس عنده،
~~لعدم ما يدقه به ليصير له غبار، (وإن كان) الثلج (يجري) أي يسيل على
~~الأعضاء (إذا مس يده) وغيرها من باقي الأعضاء (لم يعد) الصلاة حيث جرى
~~بالمس:
# لوجود الغسل المأمور به، وإن كان خفيفا (ولو نحت الحجر حتى صار ترابا لم
~~يصح التيمم به) لما تقدم (إلا الطين الصلب ك‍) - الطين (الأرمني إذا دقه)
~~وصار له غبار، فإنه يصح التيمم به، لأنه تراب (فإن خالط التراب) الطهور (ذو
~~غبار لا يصح التيمم به كالجص ونحوه) كالنورة ودقيق البر ونحوه (فكالماء إذا
~~خالطته الطاهرات) فإن كانت الغلبة للتراب PageV01P203
# جاز، وإن كانت للمخالط لم يجز، ذكره القاضي وأبو الخطاب. قياسا على الماء
~~وإن خالطته نجاسة، فقال ابن عقيل: لا يجوز التيمم به، وإن كثر التراب لأنه
~~لا يدفع النجاسة عن نفسه، فهو كالمائعات، (ولا يكره التيمم بتراب زمزم مع
~~أنه مسجد، وما تيمم به) وهو ما تناثر من الوجه واليدين، أو بقي عليهما بعد
~~مسحهما به (كماء مستعمل) لأنه استعمل في طهارة إباحة الصلاة، فأشبه الماء،
~~(ولا بأس بما تيمم منه) يعني لو تيمم جماعة من موضع واحد فلا بأس بذلك، بلا
~~خلاف، كما لو توضؤوا من حوض واحد يغترفون منه.
# (ويشترط النية لما يتيمم له) من حدث أو خبث، لحديث: إنما الأعمال بالنيات
~~ولان التيمم طهارة حكمية، بخلاف غسل النجاسة، (ولو يممه غيره فكوضوء) إن
~~نواه بالمفعول به صح، إن لم ms0186 يكن الفاعل مكرها (وتقدم في) باب الوضوء
~~(فينوي) بالتيمم (استباحة ما لا يباح إلا به) كالصلاة ونحوها، ويعين ما
~~يتيمم له وفرضه، إن كان له نفل لقوله عليه السلام:
# " وإنما لكل امرئ ما نوى، (فإن نوى رفع الحدث لم يجزئه) لأن التيمم غير
~~رافع، كما تقدم بخلاف الوضوء والغسل.
# فصل:
# (وفرائضه) أي التيمم عن حدث أصغر (أربعة) أشياء: (مسح جميع وجهه ولحيته)
~~لقوله تعالى: * (فامسحوا بوجوهكم) * واللحية من الوجه، لمشاركتها له في
~~حصول المواجهة (سوى ما تحت شعره ولو خفيفا، و) سوى (مضمضة واستنشاق) فلا
~~يدخل التراب فمه وأنفه، قال في الانصاف قطعا، (بل يكرهان) لما فيهما من
~~التقذير (فإن بقي من محل الفرض شئ لم يصله التراب أمر يده عليه ما لم يفصل
~~راحته) لأن الواجب تعميم المسح لا تعميم التراب، لقوله تعالى: * (فامسحوا)
~~*، (فإن فصلها) أي الراحة (وقد كان بقي عليها غبار جاز أن يمسح بها) ما بقي
~~من محل الفرض لأنه غبار طهور (وإن لم يبق عليها PageV01P204
# شئ) من الغبار (ضرب ضربة أخرى) ليحصل مسح باقي محل الفرض بالتراب (وإن
~~نوى) استباحة ما يتيمم له (وأمر وجهه على التراب) أو مسحه به صح، (أو) نوى
~~ثم (صمده) أي وجهه (للريح فعم التراب) الوجه (ومسحه به صح) التيمم إذا أتمه
~~لوجود المسح بالتراب الطهور بعد النية، كما لو صمد أعضاء الوضوء بعد نيته
~~لمطر أو ميزاب، حتى جرى الماء عليها، و (لا) يصح تيممه (إن سفته) أي التراب
~~(ريح قبل النية، فمسح به) ما يجب مسحه، لمفهوم قوله تعالى: * (فتيمموا
~~صعيدا) * لأنه لم يقصده.
# (و) الفرض الثاني: (مسح يديه إلى كوعيه) لقوله تعالى: * (وأيديكم) * وإذا
~~علق حكم بمطلق اليدين لم يدخل فيه الذراع، كقطع السارق ومس الفرج، ولحديث
~~عمار قال: بعثني النبي (ص) في حاجة، فأجنبت، فلم أجد ماء، فتمرغت في الصعيد
~~كما تتمرغ الدابة، ثم أتيت النبي (ص) فذكرت ذلك له. فقال: إنما كان يكفيك
~~أن تقول بيديك هكذا. ثم ضرب بيديه الأرض ضربة واحدة، ثم مسح ms0187 الشمال على
~~اليمين، وظاهر كفيه ووجهه متفق عليه، وفي لفظ أن النبي (ص): أمره بالتيمم
~~للوجه والكفين صححه الترمذي. وأما رواية أبي داود إلى المرفقين فلا يعول
~~عليها، لأنه إنما رواها سلمة، وشك فيها. ذكر ذلك النسائي، فلا تثبت مع
~~الشك، مع أنه قد أنكر عليه، وخالف به سائر الرواة الثقات، (فلو قطعت يده من
~~الكوع لا من فوقه وجب مسح موضع القطع) لبقاء بعض محل الفرض، كما لو قطعت من
~~دون الكوع، (وتجب التسمية) في تيمم، وظاهره: ولو عن نجاسة ببدن (كوضوء
~~وتقدم) في باب الوضوء.
# (و) الفرض الثالث والرابع: (ترتيب وموالاة في غير حدث أكبر) يعني في حدث
~~أصغر لأن التيمم مبني على الطهارة بالماء والترتيب والموالاة فرضان في
~~الوضوء، فكذا في التيمم القائم مقامه، وخرج التيمم لحدث أكبر ونجاسة ببدن،
~~فلا يعتبر فيه ترتيب ولا موالاة، (وهي) أي الموالاة (هنا) أي في التيمم أن
~~لا يؤخر مسح عضو عما قبله (زمنا بقدرهما في PageV01P205
# الوضوء) أي بحيث لو قدر مغسولا لجف بزمن معتدل، (ويجب تعيين النية لما
~~يتيمم له) كصلاة وطواف ومس المصحف (من حدث أصغر أو أكبر، أو نجاسة على
~~بدنه) لأن التيمم لا يرفع الحدث، وإنما يبيح الصلاة، فلم يكن بد من التعيين
~~تقوية لضعفه، وصفة التعيين:
# أن ينوي استباحة صلاة الظهر مثلا من الجنابة إن كان جنبا، أو من الحدث إن
~~كان محدثا، أو منهما إن كان جنبا محدثا. وما أشبه ذلك، (وإن كان) التيمم
~~(عن جرح في عضو من أعضائه نوى التيمم عن غسل ذلك العضو) الجريح، إن لم يكن
~~مسحه بالماء ضررا، وإن كان الجريح جنبا فهو مخير إن شاء قدم التيمم على
~~الغسل، وإن شاء أخره، بخلاف ما إذا كان التيمم لعدم ما يكفيه لجميع أعضائه.
~~فإنه يلزمه استعمال الماء أولا. كما تقدم (فإن نوى جميعها) أي نوى استباحة
~~الصلاة من الحدث الأكبر والأصغر، والنجاسة ببدنه (صح) تيممه (وأجزأه) لأن
~~كل واحد يدخل في العموم. فيكون منويا (وإن نوى أحدها) أي المذكورات ms0188 (لم
~~يجزئه عن الآخر) أي عن الذي لم ينوه لحديث: وإنما لكل امرئ ما نوى (فلو
~~تيمم للجنابة) ونحوها (دون الحدث) الأصغر (أبيح له ما يباح للمحدث، من
~~قراءة ولبث في المسجد ولم تبح له صلاة، و) لا (طواف، و) لا (مس مصحف) لأنه
~~لم ينو من الاستباحة الحدث الأصغر (وإن أحدث) من تيمم للجنابة ونحوها (لم
~~يؤثر ذلك في تيممه) لأن حكمه حكم مبدله، وهو الغسل (وإن تيمم للجنابة
~~والحدث، ثم أحدث بطل تيممه) للحدث (وبقي تيمم الجنابة) حتى يخرج الوقت، أو
~~يوجد موجب الغسل. وكذا لو تيمم للحدث والخبث ببدنه، وأحدث بطل تيممه للحدث،
~~وبقي تيممه للخبث (ولو تيممت بعد طهرها من حيضها)، أو نفاسها (لحدث الحيض)،
~~أو النفاس، (ثم أجنبت) أو أحدثت (لم يحرم وطؤها) لبقاء حكم تيممها (وإن
~~تنوعت أسباب أحد الحدثين ونوى) الاستباحة من أحدها أجزأ التيمم (عن الجميع)
~~لأن حكمها واحد، وهو إما إيجاب الوضوء أو الغسل.
# وكطهارة الماء، لكن لو نوى الاستباحة من أحدها على أن لا يستبيح من غيره.
~~لم يجزئه على قياس ما تقدم في الوضوء، وأولى، (ومن نوى) بتيممه (شيئا) أي
~~استباحة شئ تشترط له الطهارة (استباحه) لأنه منوي، (و) استباح (مثله) فمن
~~نوى بتيممه صلاة الظهر مثلا، فله PageV01P206
# فعلها، وفعل مثلها، كفائتة. لأنهما في حكم صلاة واحدة (و) استباح (دونه)
~~أي دون ما نواه، كالنفل في المثال، لأنه أخف. ونية الفرض تتضمنه. و (لا)
~~يستبيح من نوى شيئا (أعلى منه) فمن نوى النفل لا يستبيح الفرض. لأنه ليس
~~منويا لا صريحا ولا ضمنا (فإن نوى نفلا) لم يصل إلا نفلا، لما تقدم، (أو
~~أطلق النية للصلاة) بأن نوى استباحة الصلاة، ولم ينو فرضا ولا نفلا (لم يصل
~~إلا نفلا) لأن التعيين شرط. ولم يوجد في الفرض، وإنما أبيح النفل لأنه أقل
~~ما يحمل عليه الاطلاق. والطواف كالصلاة فيما تقدم، (وإن نوى) بتيممه (فرضا)
~~كظهر أو عصر (فعله، و) فعل (مثله، كمجموعة وفائتة، و) فعل ما (دونه)
~~كمنذورة ونافلة، لما ms0189 تقدم (فأعلاه) أي أعلى ما يباح بالتيمم (فرض عين)
~~كالصلوات الخمس (فنذر) صلاة (ف‍) - فرض (كفاية فنافلة، فطواف نفل) قال في
~~الشرح: وإن نوى نافلة أبيح له قراءة القرآن ومس المصحف والطواف، لأن
~~النافلة آكد من ذلك كله، لكون الطهارة مشترطة لها بالاجماع. قال: وإن نوى
~~فرض الطواف استباح نفله. ولا يستبيح الفرض منه بنية النفل، كالصلاة. وقال
~~في المبدع: ويباح الطواف بنية النافلة في الأشهر، كمس المصحف، قال الشيخ
~~تقي الدين: ولو كان الطواف فرضا، خلافا لأبي المعالي (فمس المصحف، فقراءة
~~فلبث) وسكوتهم عن الوطئ يعلم أنه دون الكل (ولو تيمم صبي لصلاة فرض ثم بلغ،
~~لم يجز له أن يصلي به فرضا، لأن ما نواه كان نفلا) وهو دون الفرض.
# فصل: في مبطلات التيمم (ويبطل التيمم بخروج الوقت) لقول علي: التيمم لكل
~~صلاة ولأنه طهارة ضرورة.
# فتقيد بالوقت، كطهارة المستحاضة (حتى) التيمم (من جنب لقراءة ولبث في
~~مسجد، و) حتى التيمم من (حيض لوطئ، و) حتى التيمم (لطواف، و) حتى التيمم من
~~(نجاسة) ببدن، (و) لصلاة (جنازة ونافلة ونحوها) كالتيمم من نفساء لوطئ،
~~فيبطل في هذه الصور كلها PageV01P207
# بخروج الوقت. كالتيمم للمكتوبة (ما لم يكن في صلاة جمعة) ويخرج الوقت وهو
~~فيها، فلا يبطل ما دام فيها. ويتمها لأنها لا تقضى (فيلزم من تيمم لقراءة
~~ووطئ ونحوه) كلبث بمسجد إذا خرج الوقت (الترك) حتى يعيد التيمم، (لكن لو
~~نوى الجمع في وقت الثانية، ثم تيمم لها) أي للمجموعة، (أو) تيمم (لفائتة في
~~وقت الأولى. لم يبطل) التيمم (بخروجه) أي خروج وقت الأولى لأن نية الجمع
~~صيرت الوقتين كالوقت الواحد، (ويبطل) التيمم (بوجود الماء لعادمه) إذا قدر
~~على استعماله بلا ضرر، على ما تقدم. لأن مفهوم قوله (ص): الصعيد الطيب وضوء
~~المسلم وإن لم يجد الماء عشر سنين، فإذا وجدت الماء فأمسه جلدك يدل على أنه
~~ليس بوضوء عند وجود الماء، (و) يبطل التيمم (بزوال عذر مبيح له) أي للتيمم،
~~كما لو تيمم لمرض فعوفي، أو لبرد فزال. لأن ms0190 التيمم طهارة ضرورة. فيزول
~~بزوالها، (ثم إن وجده) أي الماء (بعد صلاته أو طوافه لم تجب إعادته) لما
~~روى عطاء بن يسار قال: خرج رجلان في سفر فحضرت الصلاة وليس معهما ماء
~~فتيمما صعيدا طيبا، فصليا، ثم وجدا الماء في الوقت، فأعاد أحدهما الوضوء
~~والصلاة، ولم يعد الآخر. ثم أتيا النبي (ص) فذكرا ذلك له. فقال للذي لم
~~يعد: أجزأتك صلاتك. وقال للذي أعاد: لك الاجر مرتين رواه أبو داود. قلت:
~~فتستحب الإعادة للخبر (وإن وجده) أي الماء فيها أي في الصلاة أو الطواف
~~(بطلت) صلاته وطوافه. ولو اندفق الماء قبل استعماله. لأن طهارته انتهت
~~بانتهاء وقتها. فبطلت صلاته وطوافه. كما لو انقضت مدة المسح وهو في الصلاة،
~~(ووجبت الإعادة) إن كانت الصلاة أو الطواف فرضا، (و) يبطل التيمم (بمبطلات
~~وضوء) كخروج شئ من سبيل، وزوال عقل، ومس فرج (إذا كان تيممه عن حدث أصغر)
~~لأنه بدل عن الوضوء فحكمه حكمه، (و) يبطل التيمم (عن حدث أكبر بما يوجبه)
~~كالجماع، وخروج المني بلذة (إلا غسل حيض ونفاس، إذا تيممت له، فلا يبطل
~~بمبطلات غسل، ووضوء، بل بوجود حيض ونفاس) فلو تيممت بعد طهرها من الحيض له،
~~ثم أجنبت، فله الوطئ، لبقاء حكم تيمم الحيض. والوطئ إنما يوجب حدث الجنابة،
~~(وإن تيمم وعليه ما يجوز المسح عليه) كعمامة جبيرة أو خف لبسه على طهارة
~~(ثم خلعه بطل تيممه نصا) في رواية عبد الله على PageV01P208
# الخفين. وفي رواية حنبل: عليهما وعلى العمامة. وظاهره: لا فرق بين أن
~~يكون مسح عليه قبل التيمم أو لا. وكذا إذا انقضت مدة المسح، لأنه معني يبطل
~~الوضوء وهو وإن اختص صورة بعضوين فإنه متعلق بالأربعة حكما (ويستحب تأخير
~~التيمم إلى آخر الوقت المختار) بحيث يدرك الصلاة كلها قبل خروجه (لمن يعلم)
~~وجود الماء، (أو يرجو وجود الماء) في الوقت، لأن الطهارة بالماء فريضة،
~~والصلاة في أول الوقت فضيلة، وانتظار الفريضة أولى (فإن استوى عنده
~~الأمران) أي احتمال وجود الماء واحتمال عدمه (فالتأخير) أي تأخير التيمم
~~إلى ms0191 آخر الوقت المختار (أفضل) منه أول الوقت لما تقدم ولقول علي في الجنب:
~~يتلوم ما بينه وبين آخر الوقت، فإن وجد الماء وإلا تيمم وعلم منه: أن
~~التقديم لمتحقق العدم أو ظانه، أفضل (وإن تيمم) من يعلم أو يرجو وجود
~~الماء. أو استوى عنده الأمران (وصلى أول الوقت أجزأه) ذلك. ولا تلزمه
~~الإعادة. إذا وجد الماء، لما تقدم.
# (وصفة التيمم أن ينوي استباحة ما يتيمم له) كفرض الصلاة من الحدث الأصغر،
~~أو الأكبر ونحوه، (ثم يسمي) فيقول: بسم الله، لا يقوم غيرها مقامها. وتسقط
~~سهوا (ويضرب يديه مفرجتي الأصابع) ليصل التراب إلى بينها (على التراب، أو)
~~على (غيره مما له غبار طهور، كلبد، أو ثوب، أو بساط، أو حصير، أو برذعة
~~حمار ونحوها ضربة واحدة) وتقدم لو صمد محل الفرض لريح ونحوه فعمه ومسحه به
~~أجزأه (بعد نزع خاتم ونحوه) ليصل التراب إلى ما تحته) فإن علق بيديه تراب
~~كثير نفخه إن شاء. وإن كان) التراب (خفيفا كره نفخه (لئلا يذهب فيحتاج) إلى
~~إعادة الضرب (فإن ذهب ما عليهما) أي اليدين (بالنفخ أعاد الضرب) ليحصل
~~المسح بتراب (فيمسح وجهه بباطن أصابعه، ثم كفيه براحتيه) لحديث عمار أن
~~النبي (ص) قال في التيمم: ضربة واحدة للوجه واليدين رواه أحمد وأبو داود
~~بإسناد صحيح. وفي الصحيحين معناه من حديثه أيضا. وأيضا: اليد إذا أطلقت لا
~~يدخل فيها الذراع بدليل السرقة والمس. لا يقال: هي مطلقة في التيمم مقيدة
~~في الوضوء. فيحمل عليه لاشتراكهما في الطهارة لأن الحمل إنما يصح إذا كان
~~من نوع واحد، كالعتق في PageV01P209
# الظهار على العتق في الخطأ. والتراب ليس من جنس الوضوء بالماء. وهو يشرع
~~فيه التثليث. وهو مكروه هنا. والوضوء يغسل فيه باطن الفم والأنف بخلافه
~~هنا، (وإن مسح بضربتين) مسح (بإحداهما وجهه، و) مسح (بالأخرى يديه أو بيد
~~واحدة) جاز لأن الغرض إيصال التراب إلى محل الفرض. وقد حصل. وقال القاضي
~~والشريف وابن الزاعوني:
# المسنون ضربتان يمسح بإحداهما وجهه وبالأخرى يديه إلى المرفقين لحديث
~~جابر وابن ms0192 عمر وقال أحمد: من قال ضربتين إنما هو شئ زاده. يعني لا يصح.
~~وقال الخلال:
# الأحاديث في ذلك ضعاف جدا. ولم يرو أصحاب السنن منها إلا حديث ابن عمر.
~~وقال أحمد: ليس بصحيح، وهو عندهم حديث منكر. قال الخطابي: يرويه محمد بن
~~ثابت.
# وهو ضعيف، (أو) مسح (ببعض يده، أو بخرقة، أو خشبة أو كان التراب ناعما
~~فوضع يديه عليه وضعا جاز) لأن المقصود إيصال التراب إلى محل الفرض. فكيفما
~~حصل جاز كالوضوء (وفي الرعاية: لو مسح وجهه بيمينه ويمينه بيساره، أو عكس)
~~فمسح وجهه بيساره ويساره بيمينه، (وخلل أصابعهما فيهما صح، انتهى) يعني حيث
~~استوعب محل الفرض بالمسح، (وإن مسح بأكثر من ضربتين، مع الاكتفاء بما دونه،
~~كره) قال في المغني: لا خلاف أنه لا تسن الزيادة على ضربتين، إذا حصل
~~الاستيعاب بهما (ومن حبس في المصر، أو قطع المياه) من عدو أو غيره (عن
~~بلده، صلى بالتيمم) لأنه عادم للماء أشبه المسافر (بلا إعادة) لأنه أدى
~~فرضه بالبدل، فلم يكن عليه إعادة كالمسافر، (ولا يصح التيمم) من واجد الماء
~~القادر على استعماله بلا ضرر (خوف فوت جنازة ولا عيد ولا مكتوبة) لأن الله
~~تعالى إنما أباحه عند عدم الماء وهذا واجب له كسائر الشروط (إلا إذا وصل
~~مسافر إلى ماء) بنحو بئر (وقد ضاق الوقت، أو علم أن النوبة لا تصل إليه إلا
~~بعد الوقت) فإنه يجوز له التيمم، لأنه غير قادر على استعماله في الوقت،
~~أشبه العادم له، (أو PageV01P210
# علمه) أي علم المسافر العادم للماء، الماء (قريبا) عرفا (أو دله) عليه
~~(ثقة) قريبا عرفا، (وخاف) بطلبه (فوت الوقت، أو دخول وقت الضرورة، أو فوت
~~عدو، أو فوت غرضه المباح) كماله جاز له التيمم، دفعا للضرر (وإن اجتمع جنب
~~وميت ومن عليها غسل حيض، فبذل ما يكفي أحدهم، أو نذر، أو وصى به لأولاهم
~~به، أو وقف عليه، فلميت) أي فيقدم الميت يغسل به، لأن القصد من غسل الميت
~~تنظيفه، ولا يحصل بالتيمم، والحي يقصد بغسله إباحة الصلاة، ms0193 وهو يحصل
~~بالتراب، قال في المبدع: فعلى هذا إن فضل منه شئ كان لورثته فإن لم يكن
~~حاضرا، فللحي أخذه لطهارته بثمنه في موضعه، لأن في تركه إتلافه، أما إذا
~~احتاج الحي إليه لعطش، فهو مقدم في الأصح اه‍. ومقتضى كلامه في شرح
~~المنتهى: أن ما فضل منه يكون لمن بعده في الأفضلية، دون ورثته (فإن كان)
~~المبذول أو المنذور، أو الموصى به، أو الموقوف للأولى من حي أو ميت (ثوبا،
~~صلى فيه حي) فرضه (ثم كفن به ميت) ليحصل الجمع بينهما (وحائض أولى) بما
~~تقدم من الماء (من جنب) لأنها تقضي حق الله وحق زوجها في إباحة وطئها،
~~(وهو) أي الجنب (أولى) بالماء (من محدث) حدثا أصغر، لأن الجنابة أغلظ،
~~ولأنه يستفيد به ما لا يستفيد به المحدث به، (ومن كفاه) الماء (وحده منهما)
~~أي من الجنب والمحدث (فهو أولى به) لأن استعماله في طهارة كاملة أولى من
~~استعماله في بعض طهارة (ومن عليه نجاسة على بدنه، أو ثوبه، أو بقعته أولى
~~من الجميع) لأن نجاسة الثوب لا يصح التيمم لها، ونجاسة البدن مختلف في صحة
~~التيمم لها، بخلاف الحدث، (ويقدم) غسل نجاسة (ثوب) وبقعة (على) غسل نجاسة
~~(بدن) لما تقدم، ويقدم ثوب على بقعة، لأن إعادة الصلاة التي تصلى في الثوب
~~النجس واجبة، بخلافها في البقعة التي تعذر غيرها، قال في المبدع: وتقدم
~~نجاسة بدنه على PageV01P211
# نجاسة السبيلين، أي إذا كان الاستجمار يكفي فيهما، (ويقدم على غسلها) أي
~~النجاسة في أي موضع كانت، من بدن، أو ثوب، أو بقعة (غسل طيب محرم) لما
~~يترتب عليه عن وجوب الفدية بتأخير غسل الطيب من غير عذر. وحاصله: أنه يقدم
~~غسل طيب محرم، فنجاسة ثوب، فبقعة، فبدن، فميت، فحائض، فجنب فمحدث إلا إن
~~كفاه وحده فيقدم على جنب، (ويقرع مع التساوي) كما لو اجتمع حائضان أو
~~محدثان والماء لا يكفي إلا أحدهما، فإنه يقرع بينهما، فمن قرع صاحبه قدم
~~به، لأنه صار أولى بخروج القرعة له (وإن تطهر به غير الأولى) ms0194 كما لو تطهر
~~به حي مع وجود ميت يحتاجه (أساء، وصحت) طهارته لأن الأولى لم يملكه بكونه
~~أولى، وإنما يرجع لشدة حاجته (وإن كان ملكا لأحدهم) أي المحتاجين إليه
~~(لزمه استعماله) لقدرته عليه وتمكينه منه (ولم يؤثر به) أحدا (ولو لأبويه)
~~لتعينه لأداء فرضه وتعلق حق الله به (وتقدم في الطهارة) لعله في مسودته،
~~وإلا فلم نره في النسخ المشهورة (ولو احتاج حي) إلى (كفن ميت لبرد) ونحوه،
~~زاد المجد وغيره: (يخشى منه التلف، قدم) الحي (على الميت) لأن حرمته آكد،
~~وقال ابن عقيل وابن الجوزي: يصلي عليه عادم السترة في إحدى لفافتيه، قال في
~~الفروع: والأشهر عريانا كلفافة واحدة يقدم الميت بها، ذكره في التكفين.
# باب إزالة النجاسة الحكمية أي تطهير موارد الأنجاس، وذكر النجاسات وما
~~يعفى عنه منها وتقدم تعريف النجاسة في أول كتاب الطهارة.
# (وهي) أي النجاسة الحكمية (الطارئة على محل طاهر) بخلاف العينية (ولا تصح
~~إزالتها) أي النجاسة الحكمية (بغير ماء طهور) لحديث أسماء قالت: جاءت امرأة
~~إلى النبي (ص) فقالت: إحدانا يصيب ثوبها من دم الحيضة، كيف تصنع؟ قال:
~~تحته، ثم تقرصه بالماء، ثم PageV01P212
# تنضحه، ثم تصلي فيه متفق عليه. وأمر بصب ذنوب من ماء فأهريق على بول
~~الأعرابي ولأنها طهارة مشترطة، فأشبهت طهارة الحدث (ولو) كان الماء الطهور
~~(غير مباح) لأن إزالتها من قسم التروك، ولذلك لم تعتبر له النية، (و)
~~النجاسة (العينية لا تطهر بغسلها بماء، وتقدم) في الطهارة ولا يعقل للنجاسة
~~معنى، ذكره ابن عقيل وغيره (والكلب والخنزير نجسان) وكذا ما تولد منهما
~~وسؤر ذلك وعرقه، وكل ما خرج منه، لا يختلف المذهب فيه، قاله في الشرح (يطهر
~~متنجس بهما، و) متنجس (بمتولد منهما، أو من أحدهما، أو بشئ من أجزائهما) أو
~~أجزاء ما تولد منهما، أو من أحدهما (غير أرض ونحوها) كصخر وحيطان (بسبع
~~غسلات منقية، إحداهن بتراب طهور وجوبا) لحديث أبي هريرة مرفوعا قال:
# إذا ولغ الكلب في إناء أحدكم فليغسله سبعا متفق عليه، ولمسلم: فليرقه، ثم
~~ليغسله سبع مرات ms0195 وله أيضا: طهور إناء أحدكم إذا ولغ الكلب فيه أن يغسله سبع
~~مرات، أولاهن بالتراب ولو كان سؤره طاهرا لم يأمر بإراقته ولا وجب غسله.
~~والأصل: أن وجوب الغسل لنجاسته، ولم يعهد التعبد في غسل البدن، والطهور لا
~~يكون إلا في محل الطهارة، ولأنه لو كان تعبدا، لما اختص الغسل بموضع
~~الولوغ، لعموم اللفظ في الاناء كله، وإذا ثبت هذا في الكلب فالخنزير شر
~~منه، لنص الشارع على تحريمه وحرمة اقتنائه، فثبت الحكم فيه بطريق التنبيه،
~~وإنما لم ينص الشارع عليه لأنهم لم يكونوا يعتادونه ولم يذكر أحمد في
~~الخنزير عددا. وعلم من كلامه: أنه لا يكفي التراب غير الطهور، كما صرح به
~~في PageV01P213
# المبدع والانصاف، وقدماه، وأنه إذا لم تنق النجاسة بالسبع زاد حتى تنقى.
~~كسائر النجاسات وأنه لا تتعين إحدى الغسلات للتراب، (و) لكن الغسلة (الأولى
~~أولى) بجعل التراب فيها للخبر وليأتي الماء بعده فينظفه (ويقوم أشنان
~~وصابون ونخالة ونحوها) من كل ما له قوة في الإزالة (مقامه) أي التراب (ولو
~~مع وجوده) وعدم تضرر المحل به. لأن نصه على التراب تنبيه على ما هو أبلغ
~~منه في التنظيف. و (لا) تقوم (غسلة ثامنة) مقام التراب. لأن الامر بالتراب
~~معونة للماء في قطع النجاسة. أو للتعبد. فلا يحصل بالماء وحده (ويعتبر
~~استيعاب المحل به) أي بالتراب. بأن يمر التراب مع الماء على جميع أجزاء
~~المحل المتنجس. ليتحقق معنى قوله (ص):
# " أولاهن بالتراب (إلا فيما يضر) ه التراب (فيكفي مسماه) أي أقل شئ يسمى
~~ترابا يوضع في ماء إحدى الغسلات. لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما
~~استطعتم وللنهي عن إفساد المال (ويعتبر مزجه) أي التراب (بماء يوصله إليه)
~~أي إلى المحل المتنجس فلا يكفي مائع غير الماء كما نبه عليه المصنف في
~~حاشية التنقيح. وعبارة الفروع: فيعتبر مائع يوصله إليه. ذكره أبو المعالي
~~والتخليص. وجزم بمعناه في التنقيح والمنتهى ف‍ (- لا) يكفي (ذره) أي التراب
~~على المحل المتنجس (واتباعه الماء) لقوله (ص): أولاهن بالتراب إذ الباء فيه
~~للمصاحبة. ms0196 قال في الفروع:
# ويحتمل: يكفي ذره ويتبعه الماء، وهو ظاهر كلام جماعة. وهو أظهر.
# تتمة: إذا ولغ في الاناء كلاب، أو أصاب المحل نجاسات متساوية في الحكم،
~~فهي كنجاسة واحدة. وإلا فالحكم لأغلظها. لأنه إذا أجزأ عما يماثل، فعما
~~دونه أولى. ولو ولغ فيه فغسل دون السبع، ثم ولغ فيه مرة أخرى. غسل للنجاسة
~~الثانية، واندرج فيها ما بقي من عدد الأولى.
# (وتطهر بقية المتنجسات بسبع منقية) لقول ابن عمر: أمرنا أن نغسل الأنجاس
~~سبعا ذكره صاحب المبدع وغيره. فينصرف إلى أمره (ص) وقد أمر به في نجاسة
~~الكلب. PageV01P214
# فيلحق به سائر النجاسات، لأنها في معناها. والحكم لا يختص بمورد النص.
~~بدليل إلحاق البدن والثوب به. فعلى هذا يغسل محل الاستنجاء سبعا كغيره، صرح
~~به القاضي والشيرازي وابن عقيل، ونص عليه أحمد في رواية صالح. لكن نص في
~~رواية أبي داود، واختاره في المغني، أنه لا يجب فيه عدد، اعتمادا على أنه
~~لم يصح عن النبي (ص) في ذلك شئ، لا في قوله ولا في فعله، (ولا يشترط لها)
~~أي بقية النجاسات (تراب) قصرا له على مورد النص (فإن لم ينق) المحل المتنجس
~~(بها) أي بالسبع (زاد) في الغسل (حتى ينقى) المحل (في الكل) أي كل
~~النجاسات، من نجاسة الكلب وغيره، (ولا يضر بقاء لون) النجاسة (أو ريحها أو
~~هما) أي اللون والريح (عجزا) عن إزالتهما، لحديث أبي هريرة: أن خولة بنت
~~يسار قالت: يا رسول الله، ليس لي إلا ثوب واحد، وأنا أحيض فيه. قال: فإذا
~~طهرت فاغسلي موضع الدم، ثم صلي فيه. قالت: يا رسول الله، إن لم يخرج أثره.
~~قال:
# يكفيك الماء، ولا يضرك أثره، رواه أحمد. (ويطهر) المحل مع بقائهما أو
~~بقاء أحدهما (ويضر) بقاء (طعم) لدلالته على بقاء العين، ولسهولة إزالته،
~~فلا يحكم بطهارة المحل مع بقاء أجزاء النجاسة فيه، (وإن استعمل في إزالته)
~~أي أثر النجاسة (ما يزيله كالملح وغيره، فحسن) لما روى أبو داود عن امرأة
~~من غفار أن النبي (ص) أردفها على ms0197 حقيبته، فحاضت.
# قالت: فنزلت، فإذا بها دم مني. فقال: ما لك، لعلك نفست؟ قلت: نعم، قال:
~~فأصلحي من نفسك، ثم خذي إناء من ماء فاطرحي فيه ملحا، ثم اغسلي ما أصاب
~~الحقيبة من الدم، (ولا يجب) ذلك لما سبق من حديث أبي هريرة (ويحرم استعمال
~~طعام وشراب في إزالة النجاسة، لافساد المال المحتاج إليه، كما ينهى عن ذبح
~~الخيل التي يجاهد عليها، والإبل التي يحج عليها، والبقر التي يحرث عليها،
~~ونحو ذلك، لما في ذلك من الحاجة إليها. قاله الشيخ) وفي الاختيارات في آخر
~~كتاب الأطعمة: ويكره ذبح الفرس الذي ينتفع به في الجهاد، بلا نزاع (ولا بأس
~~باستعمال النخالة الخالصة) من الدقيق (في التدلك، PageV01P215
# وغسل الأيدي بها، وكذا) التدلك وغسل الأيدي (ببطيخ ودقيق الباقلاء) وهي
~~الفول، إن شددت اللام قصرت، وإن خففت مددت. ذكره في حاشيته (وغيرها مما له
~~قوة الجلاء، لحاجة) وفي المستوعب: يكره أن يغسل جسمه بشئ من الأطعمة، مثل
~~دقيق الحمص أو العدس أو الباقلاء ونحوه (ويغسل ما نجس ببعض الغسلات بعدد ما
~~يفي بعد تلك الغسلة) لأنها نجاسة تطهر في محلها بما بقي من الغسلات، فطهرت
~~به في مثله، قياسا عليه. فلو تنجس بالغسلة الرابعة مثلا، غسل ثلاث غسلات
~~إحداهن (بتراب إن لم يكن) التراب (استعمل) فيما سبق من الغسلات (حيث اشترط)
~~التراب، بأن كانت نجاسة كلب أو خنزير، أو ما تولد منهما أو من إحداهما. فإن
~~كان استعمل فيما قبل كفى (ويعتبر العصر) في (كل مرة) خارج الماء (مع
~~إمكانه) أي العصر (فيما تشرب نجاسة ليحصل انفصال الماء عنه) أي عن المحل
~~المتنجس (ولا يكفي تجفيفه (بدل العصر وإن لم يمكن عصره، كالزلالي ونحوها)
~~من كل ما لا يمكن عصره (فبدقها، أو دوسها، أو تقليبها) أو تثقيلها (مما
~~يفصل الماء عنها) لقيامه مقام العصر لتعذره (ولو عصر الثوب في ماء ولو
~~جاريا، ولم يرفعه منه لم يطهر) لعدم انفصال الماء عنه (فإذا رفعه منه) ولو
~~بعد عصره مرات (فهي غسلة واحدة، يبني عليها) ويتم ms0198 السبع (ولا يكفي في العدد
~~تحريكه) أي الاناء في (الماء وخضخضته) ولو غمس الاناء في ماء كثير لم يطهر،
~~حتى ينفصل عنه، ويعاد إليه العدد المعتبر (وإن وضعه) أي الثوب ونحوه (في
~~إناء وصب عليه الماء فغسلة واحدة يبني عليها) بعد عصره، حتى يحصل العدد
~~المعتبر، (ويطهر) الثوب ونحوه بذلك (نصا) لأن الماء وارد على محل التطهير.
~~أشبه ما لو صبه عليه في غير إناء. وإن غمس النجس في ماء قليل، نجس الماء،
~~ولم يطهر النجس. ولا يعتد بها غسلة (وعصر كل ثوب) ونحوه (على قدر الامكان،
~~بحيث لا يخاف عليه الفساد) للنهي عن إضاعة المال (وما لم يتشرب) النجاسة
~~(كالآنية يطهر بمرور الماء عليه وانفصاله) عنه سبع مرات على ما تقدم (ولا
~~يكفي مسحه) أي المتنجس (ولو كان صقيلا، كسيف ونحوه) أي بالسيف PageV01P216
# المتنجس ونحوه بعد مسحه (قبل غسله مما فيه بلل، كبطيخ ونحوه نجسه)
~~لملاقاة البلل للنجاسة (فإن كان) ما قطعه به (رطبا لا بلل فيه كجبن ونحوه،
~~فلا بأس به) كما لو قطع به يابسا. لعدم تعدي النجاسة إليه (وإن لصقت
~~النجاسة) في الطاهر (وجب في إزالتها الحت) أي الحك بطرف حجر أو عود
~~(والقرص) أي الدلك بأطراف الأصابع والأظفار دلكا شديدا، ويصب عليه الماء
~~حتى تزول عينه، وأثره. ذكره في حاشيته عن الأزهري (إن لم تزل) النجاسة
~~(بدونهما) أي الحت والقرص. لأن ما لا يتم الواجب إلا به واجب. وفي المغني
~~والشرح: إذا أصاب ثوب المرأة حيضها استحب أن تحته بظفرها، حتى تذهب خشونته،
~~ثم تقرصه بريقها ليلين للغسل. ثم تغسله بالماء (قال في التلخيص وغيره: إن
~~لم يتضرر المحل بهما) أي بالحت والقرص، فإن تضرر بهما سقطا (ويحسب العدد في
~~إزالتها) أي النجاسة (من أول غسلة، ولو قبل زوال عينها) لعموم ما سبق (فلو
~~لم تزل) النجاسة (إلا في الغسلة الأخيرة أجزأ) ذلك لحصول الانقاء والعدد
~~المعتبر.
# فائدة: لو غسل بعض الثوب النجس طهر ما غسل منه. قال الموفق: ويكون
~~المنفصل نجسا لملاقاته غير المغسول. ms0199 قال ابن تميم وابن حمدان: وفيه نظر
~~اه‍. فإن أراد غسل بقيته غسل ما لاقاه. قاله في الانصاف.
# فصل:
# (وتطهر أرض متنجسة بمائع) كبول (أو) بنجاسة (ذات جرم أزيل) ذلك (عنها،
~~ولو) PageV01P217
# كانت النجاسة (من كلب، نصا) أو خنزير، (و) يطهر (صخر وأجرنة حمام) ونحوه
~~صغار مبنية أو كبار مطلقا. قاله في الرعاية (وحيطان وأحواض ونحوها بمكاثرة
~~الماء عليها) أي المذكورات، من الأرض والصخر وما عطف عليها، لحديث أنس قال:
~~جاء أعرابي فبال في طائفة المسجد، فقام إليه الناس ليقعوا به. فقال النبي
~~(ص): دعوه، وأريقوا على بوله سجلا من ماء، أو ذنوبا من ماء متفق عليه. ولو
~~لم يطهر بذلك لكان تكثيرا للنجاسة. ولان الأرض مصاب الفضلات ومطارح
~~الأقذار، فلم يعتبر في تطهيرها عدد، دفعا للحرج والمشقة (ولو) كان ما كوثرت
~~به (من مطر وسيل) لأن تطهير النجاسة لا يعتبر فيه النية.
# فاستوى ما صبه الآدمي وغيره. والمراد بالمكاثرة: صب الماء على النجاسة
~~(بحيث يغمرها من غير) اعتبار (عدد) لما تقدم (ولم يبق للنجاسة عين ولا أثر
~~من لون أو ريح) فإن لم يذهبا لم تطهر (إن لم يعجز) عن إزالتهما أو إزالة
~~أحدهما. قال في المبدع: وإن كان مما لا يزال إلا بمشقة، سقط كالثوب. ذكره
~~في الشرح. وتطهر الأرض ونحوها بالمكاثرة (ولو لم ينفصل الماء) الذي غسلت به
~~عنها للخبر السابق حيث لم يأمر بإزالة الماء عنها، (و) يضر بقاء (طعم)
~~النجاسة بالأرض، كالثوب، لما تقدم (وإن تفرقت أجزاؤها) أي النجاسة (أو
~~اختلطت بأجزاء الأرض كالرميم والدم إذا جف، والروث لم تطهر) الأرض إذن
~~(بالغسل) لأن عين النجاسة لا تنقلب، (بل) تطهر (بإزالة أجزاء المكان) بحيث
~~يتيقن زوال أجزاء النجاسة (ولو بإدرار البول ونحوه) كالدم (وهو رطب، فقلع
~~التراب الذي عليه أثره، فالباقي طاهر) لعدم وصول النجاسة إليه (وإن جف)
~~البول ونحوه (فأزال ما عليه الأثر) من التراب (لم تطهر) الأرض، لأن الأثر
~~إنما يبين على ظاهرها (إلا أن يقلع ما يتيقن به PageV01P218
# زوال ما أصابه البول ms0200 والباقي طاهر) لتحققه عدم وصول النجاسة إليه (ولا
~~تطهر أرض متنجسة ولا غيرها) من المتنجسات (بشمس ولا ريح ولا جفاف) لأنه (ص)
~~أمر بغسل بول الأعرابي ولو كان ذلك يطهر لاكتفى به. ولان الأرض محل نجس.
~~فلم يطهر بالجفاف، كثياب وحديث ابن عمر: كانت الكلاب تبول وتقبل وتدبر في
~~المسجد فلم يكونوا يرشون شيئا من ذلك رواه أحمد وأبو داود بإسناد على شرط
~~البخاري. يحمل أنها كانت تبول في غير المسجد، ثم تقبل وتدبر فيه. فيكون
~~إقبالها وإدبارها بعد بولها، جمعا بين الأدلة، (ولا) تطهر (نجاسة باستحالة)
~~لأنه (ص) نهى عن أكل الجلالة وألبانها لأكلها النجاسة، ولو طهرت بالاستحالة
~~لم ينه عنه، (ولا) تطهر نجاسة أيضا ب‍ (- نار، فالقصر مل) أي الرماد من
~~الروث النجس: نجس (وصابون عمل من زيت نجس، ودخان نجاسة وغبارها) نجس (وما
~~تصاعد من بخار ماء نجس إلى جسم صقيل، أو غيره) نجس (وتراب جبل بروث حمار)
~~أو بغل ونحوه مما لا يؤكل لحمه (نجس) ولو احترق كالخزف. وكذا لو وقع كلب في
~~ملاحة فصار ملحا، أو في صبانة فصار صابونا (إلا علقة خلق منها آدمي) أو
~~حيوان طاهر، فإنها تصير طاهرة، بعد أن كانت نجسة. لأن نجاستها بصيرورتها
~~علقة. فإذا زال ذلك عادت إلى أصلها. كالماء الكثير المتغير بالنجاسة، (و)
~~إلا (خمرة انقلبت خلا بنفسها) فإنها تطهر. لأن نجاستها لشدتها المسكرة
~~الحادثة لها. وقد زال ذلك من غير نجاسة خلفتها، فوجب أن تطهر، كالماء الذي
~~تنجس بالتغير إذا زال تغيره بنفسه. ولا يلزم عليه سائر النجاسات، لكونها لا
~~تطهر بالاستحالة، لأن نجاستها لعينها، والخمرة نجاستها لأمر زال بالانقلاب،
~~(أو) انقلبت الخمرة خلا (بنقلها) من موضع إلى آخر، أو من دن إلى آخر (لغير
~~قصد التخليل) فتطهر، كما لو انقلبت بنفسها (ويحرم تخليلها) ولو كانت ليتيم.
~~لحديث مسلم عن أنس قال: سئل النبي (ص) عن الخمر تتخذ خلا؟ قال: لا والنبيذ
~~كالخمر فيما PageV01P219
# تقدم (فإن خللت) أي فعل بها شئ تصير به خلا (ولو بنقلها لقصده) ms0201 أي
~~التخليل (لم تطهر) لما تقدم أنه يحرم تخليلها. فلا تترتب عليه الطهارة
~~(ودنها) أي الخمر (مثلها، فيطهر بطهارتها) تبعا لها (ولو مما لم يلاق الخل
~~مما فوقه مما أصابه الخمر في غليانه) فيطهر كالذي لاقاه الخل (كمحتفر من
~~الأرض طهر ماؤه بمكث) أي بزوال تغيره بنفسه (أو بإضافة) ماء كثير، أو بنزح
~~بقي بعده كثير. ويدخل في ذلك ما بني في الأرض من الصهاريج والبحرات. لأن
~~ذلك يطهر بمكاثرته بالماء الطهور، وهي حاصلة (لا إناء طهر ماؤه بمكثه أو
~~كوثر ماء نجس فيه بماء كثير طهور، حتى صار) ما فيه (طهورا لم يطهر الاناء
~~بدون انفصاله) أي الماء (عنه، فإذا انفصل) الماء عنه (حسبت غسلة واحدة) ولو
~~خضخضه مرات (يبنى عليها) ما بقي من الغسلات (ويحرم على غير خلال إمساك خمر
~~ليتخلل بنفسه، بل يراق) الخمر (في الحال، فإن خالف) غير الخلال (وأمسك)
~~الخمر (فصار خلا بنفسه) أو بنقله لا لقصد تخليل (طهر) لما تقدم. وأما
~~الخلال فلا يحرم عليه إمساك الخمر ليتخلل.
# لئلا يضيع ماله. وإذا تخللت بنفسها أو بنقل، لا لقصد تخليل. حلت وإلا فلا
~~(والخل المباح أن يصب على العنب، أو العصير خل قبل غليانه) وقبل أن تمضي
~~عليه ثلاثة أيام بلياليهن (حتى لا يغلي) قيل للامام: فإن صب عليه خل فغلي؟
~~قال: يهراق (والحشيشة المسكرة نجسة) اختاره الشيخ تقي الدين. والمراد بعد
~~علاجها. كما يدل عليه كلام الغزي في شرحه على منظومته. وقيل: طاهرة. قدمه
~~في الرعاية الكبرى. وحواشي صاحب الفروع على المقنع. وهو ظاهر كلام كثير من
~~الأصحاب. وهو الصواب. قاله في تصحيح الفروع. والقول الثاني: هو ظاهر ما
~~قدمه في المبدع (ولا يطهر دهن) تنجس (بغسله) لأنه لا يتحقق وصول الماء إلى
~~جميع أجزائه، ولو تحقق ذلك، لم يأمر النبي (ص) بإراقة PageV01P220
# السمن الذي وقعت فيه الفأرة وقال أبو الخطاب: يطهر بالغسل منها ما يتأتى
~~غسله. كزيت ونحوه. وكيفية تطهيره: أن يجعل في ماء كثير ويحرك، حتى يصيب
~~جميع أجزائه، ثم يترك حتى ms0202 يعلو على الماء، فيؤخذ. وإن تركه في جرة وصب عليه
~~ماء وحركه فيه، وجعل لها بزالا، يخرج منه الماء جاز، (ولا) يطهر (باطن حب)
~~تشرب النجاسة، (و) لا (عجين) تنجس. لأنه لا يمكن غسله، (و) لا (لحم تنجس)
~~وتشرب النجاسة (ولا إناء تشرب نجاسة، و) لا (سكين سقيت ماء نجسا)، أو بولا،
~~أو نحوه من النجاسات لأن الغسل لا يستأصل أجزاء النجاسة مما ذكر. قال أحمد
~~في العجين: يطعم النواضح، ولا يطعم لشئ يؤكل في الحال. ولا يحلب لبنه، لئلا
~~ينجس به. ويصير كالجلالة. وقال أبو الفرج المقدسي في المبهج: آنية الخمر
~~منها المزفت، فيطهر بالغسل. لأن الزفت يمنع وصول النجاسة إلى جسم الاناء.
~~ومنها ما ليس بمزفت، فيتشرب أجزاء النجاسة، فلا يطهر بالتطهير. فإنه متى
~~ترك مائع ظهر فيه طعمه أو لونه (وقال ابن عقيل وجماعة: يطهر الزئبق بالغسل)
~~لأنه لقوته وتماسكه يجري مجرى الجامد، وبعده ابن حمدان، (ويجوز الاستصباح
~~بدهن متنجس في غير مسجد) لجواز الانتفاع بالنجاسة على وجه لا تتعدى. وأما
~~في المسجد فلا. لئلا يفضي إلى تنجيسه (ولا يحل أكله ولا بيعه، ويأتي في
~~البيع) لأن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه (وإن وقع في مائع سنور) وهو الهر
~~(أو فأرة ونحوهما مما ينضم دبره إذا وقع) في مائع (فخرج حيا فطاهر) لانضمام
~~دبره (وكذا) إذا وقع (في جامد وهو) أي الجامد (ما لا تسر النجاسة فيه)
~~غالبا، وقال ابن عقيل: ما لو فتح وعاؤه لم تسل أجزاؤه. قال في الشرح:
# والظاهر خلافه، لأن سمن الحجاز لا يكاد يبلغه (وإن مات فيه) أي الجامد
~~هر، أو نحوه ألقيت وما حولها (أو حصلت منه) أي السنور ونحوه (رطوبة) وفي
~~نسخة (في دقيق ونحوه) كالسمن الجامد (ألقيت وما حولها، وباقيه طاهر) لحديث
~~أبي هريرة في الفأرة تموت في السجن. رواه أحمد وأبو داود (فإن اختلط) النجس
~~بالطاهر (ولم ينضبط) النجس (حرم) PageV01P221
# الكل، تغليبا لجانب الحظر (وتقدم إذا وقعت النجاسة في مائع) في الثالث من
~~أقسام المياه، وأنه ينجس. ms0203 وإن كثر. ولو كانت النجاسة معفوا عنها (وإذا خفي
~~موضع نجاسة في بدن أو ثوب أو مصلى صغير، كبيت صغير لزمه غسل ما يتيقن به
~~إزالتها فلا يكفي الظن) لأنه اشتبه الطاهر بالنجس. فوجب عليه اجتناب
~~الجميع، حتى يتيقن الطهارة بالغسل. كما لو خفي المذكي بالميت. ولأن النجاسة
~~متيقنة. فلا تزول إلا بيقين الطهارة. فإن لم يعلم جهتها من الثوب غسله كله.
~~وإن علمها في أحد كميه وجهله غسلهما. وإن رآها في بدنه، أو ثوبه الذي عليه
~~غسل ما يقع عليه نظره، (و) إن خفيت نجاسة (في صحراء واسعة ونحوها) كحوش
~~واسع (يصلي فيها بلا غسل ولا تحر) فيصلي فيه حيث شاء، لئلا يفضي إلى الحرج
~~والمشقة (وبول الغلام الذي لم يأكل الطعام بشهوة نجس) صرح به الجمهور، كبول
~~الكبير، لكن (يجزئ نضحه. هو غمره بالماء وإن لم ينفصل) الماء عن المحل
~~(ويطهر) المحل أي بالنضح بول الغلام المذكور، لحديث أم قيس بنت محصن أنها:
~~أتت بابن لها صغير لم يأكل الطعام إلى النبي (ص) فأجلسه في حجره. فبال على
~~ثوبه فدعا بماء فنضحه ولم يغسله متفق عليه، وقولها: لم يأكل الطعام أي
~~بشهوة واختيار، لا لعدم أكله بالكلية، لأنه يسقى الأدوية والسكر. ويحنك حين
~~الولادة. فإن أكله بنفسه غسل. لان الرخصة إنما وردت فيمن من لم يأكل
~~الطعام، فيبقى من عداه على الأصل، (وكذا قيؤه) أي قئ الغلام الذي لم يأكل
~~الطعام لشهوة (وهو أخف من بوله) فيكفي نضحه، بطريق الأولى، و (لا) ينضح بول
~~(أنثى وخنثى) وقيؤهما، بل يغسل. لقول علي يرفعه: ينضح من بول الغلام ويغسل
~~من بول الجارية قال قتادة: هذا إذا لم يطعما. فإذا طعما غسلا جميعا.
# والحكمة فيه: أن بول الغلام يخرج بقوة، فينتشر، أو أنه يكثر حمله على
~~الأيدي، فتعظم المشقة بغسله، أو أن مزاجه حار، فبوله رقيق بخلاف الجارية
~~وقال الشافعي: لم يتبين لي فرق من السنة بينهما.
# وذكر بعضهم: أن الغلام أصله من الماء والتراب. والجارية من اللحم والدم.
~~وقد PageV01P222
# أفاده ms0204 ابن ماجة في سننه، وهو غريب (وإذا تنجس أسفل خف أو حذاء) وهو النعل
~~(أو نحوهما) كالسرموزة، (أو) تنجس أسفل (رجل، أو ذيل امرأة بمشي، أو غيره،
~~وجب غسله) كالثوب والبدن. قال في الانصاف: يسير النجاسة إذا كانت على أسفل
~~الخف والحذاء بعد الدلك يعفى عنه، على القول بنجاسته. وقطع به الأصحاب اه‍.
~~قلت: وعلى هذا يحمل حديث أبي هريرة أن النبي (ص) قال: إذا وطئ الأذى بخفيه
~~فطهورهما التراب رواه أحمد وأبو داود من رواية محمد بن عجلان وهو ثقة. روى
~~له مسلم، لأنه عليه السلام هو وأصحابه كانوا يصلون في نعالهم والظاهر أنها
~~لا تسلم من نجاسة تصيبها، فلولا أن دلكها يجزئ لما صحت الصلاة فيها. ولأنه
~~محل يكثر إصابة النجاسة له، فعفي عنه بعد الدلك كالسبيلين.
# فصل:
# (ولا يعفى عن يسير نجاسة ولو لم يدركها الطرف) أي البصر (كالذي يعلق
~~بأرجل ذباب ونحوه) لعموم قوله تعالى: * (وثيابك فطهر) * وقول ابن عمر:
~~أمرنا أن نغسل الأنجاس سبعا وغير ذلك من الأدلة (إلا يسير دم، وما تولد
~~منه) أي من الدم (من قيح وغيره) كصديد (وماء قروح) فيعفى عن ذلك (في غير
~~مائع ومطعوم) أي يعفى عنه في الصلاة، لأن الانسان غالبا لا يسلم منه، وهو
~~قول جماعة من الصحابة والتابعين، فمن بعدهم، ولأنه يشق التحرز منه، فعفي عن
~~يسيره، كأثر الاستجمار، وأما المائع والمطعوم فلا يعفى فيه عن شئ من ذلك،
~~(وقدره) أي قدر اليسير المعفو عنه هو (الذي لم ينقض) الوضوء أي ما لا يفحش
~~في النفس، والمعفو عنه من القيح ونحوه: أكثر مما يعفى عن مثله من الدم،
~~وإنما يعفى عن ذلك إذا كان (من حيوان طاهر من آدمي) سواء المصلي وغيره (من
~~غير سبيل) فإن كان من سبيل لم يعف عنه. لأنه في حكم البول، أو الغائط (حتى
~~PageV01P223
# دم حيض، ونفاس، واستحاضة) لقول عائشة: ما كان لإحدانا إلا ثوب تحيض فيه،
~~فإذا أصابه شئ من دم قالت بريقها، فقصعته بظفرها أي حركته وفركته قاله في ms0205
~~النهاية، (أو من غير) دم (آدمي) سواء كان من حيوان (مأكول اللحم) كإبل وبقر
~~(أو لا، كهر) بخلاف الحيوان النجس، كالكلب والخنزير، فلا يعفى عن شئ من
~~دمه، وكذا دم الحمار والبغل، (ويضم متفرق في ثوب) من دم ونحوه. فإن فحش لم
~~يعف عنه، وإلا عفي عنه، و (لا) يضم متفرق ب‍ (- أكثر) من ثوب، بل يعتبر ما
~~في كل ثوب على حدته، لأن أحدهما لا يتبع الآخر، ولو كانت النجاسة في شئ
~~صفيق قد نفذت فيه من الجانبين، فهي نجاسة واحدة، وإن لم تتصل، بل كان
~~بينهما شئ لم يصبه الدم، فهما نجاستان إذا بلغا لو جمعا قدرا لا يعفى عنه
~~لم يعف عنها، كجانبي الثوب (ودم عرق مأكول بعد ما يخرج بالذبح، وما في خلال
~~اللحم طاهر ولو ظهرت حمرته نصا) لأنه لا يمكن التحرز منه (كدم سمك) لأنه لو
~~كان نجسا لتوقفت إباحته على إراقته بالذبح، كحيوان البر، ولأنه يستحيل ماء
~~(ويؤكلان) أي دم عرق المأكول. ودم السمك كالكبد (وكدم شهيد عليه) فهو طاهر
~~(ولو كثر) فإن انفصل عنه، فنجس، كغيره، (بل يستحب بقاؤه) أي بقاء دم الشهيد
~~عليه، حتى على القول بنجاسته فيعايي بها. ذكره ابن عقيل. ويأتي في آخر
~~الجنائز: يجب بقاء دم شهيد عليه (وكدم بق وقمل وبراغيث وذباب ونحوها) من كل
~~ما لا نفس له سائلة، فإنه طاهر (والكبد والطحال) من مأكول طاهران: لحديث:
~~أحل لنا ميتتان ودمان (ودود القز) وبزره طاهر (والمسك وفأرته) وهي سرة
~~الغزال طاهرة (والعنبر) طاهر، ذكر البخاري عن ابن عباس:
# العنبر شئ دسره البحر أي دفعه ورمى به (وما يسيل من فم وقت النوم) طاهر
~~(والبخار الخارج من الجوف) طاهر لأنه لا تظهر له صفة بالمحل. ولا يمكن
~~التحرز منه (والبلغم) ولو أزرق طاهر، وسواء كان من الرأس أو الصدر، أو
~~المعدة، لحديث مسلم عن أبي هريرة مرفوعا: فإذا تنخع أحدكم فليتنخع عن يساره
~~أو تحت قدمه، فإن لم يجد فليقل هكذا PageV01P224
# - ووصفه القاسم - فتفل في ثوبه، ثم ms0206 مسح بعضه ببعض ولو كانت نجسة لما أمر
~~بمسحها في ثوبه، وهو في الصلاة، ولا تحت قدمه (وبول سمك) ونحوه مما يؤكل
~~(طاهر).
# قاله في الفروع (لا العلقة التي يخلق منها الآدمي، أو) يخلق منها (حيوان
~~طاهر) فإنها نجسة، لأنها دم خارج من الفرج (ولا البيضة المذرة) أي الفاسدة،
~~(أو) البيضة (التي صارت دما) فإنها نجسة، أما التي صارت دما فلأنها في حكم
~~العلقة. وأما المذرة فذكر أبو المعالي وصاحب التلخيص وقاله ابن تميم:
~~الصحيح طهارتها. كاللحم إذا أنتن (وأثر الاستجمار نجس) لأنه بقية الخارج من
~~السبيل (يعفى عن يسيره) بعد الانقاء واستيفاء العدد، بغير خلاف نعلمه قاله
~~في الشرح، والمراد في محله. وقال أحمد في المستجمر يعرق في سراويله: لا بأس
~~به. ذكره في الشرح، (وتقدم) في باب الاستنجاء، (و) يعفى (عن يسير طين شارع
~~تحققت نجاسته) لمشقة التحرز منه، (و) يعفى عن (يسير سلس بول، مع كمال
~~التحفظ) منه للمشقة، (و) يعفى عن (يسير دخان نجاسة، وغبارها، وبخارها ما لم
~~تظهر له صفة) في الشئ الطاهر. وقال جماعة: ما لم يتكاثف، لعسر التحرز عن
~~ذلك، (و) يعفى عن (يسير ماء نجس) بماء عفي عن يسيره. كما يأتي، لأن كل
~~نجاسة نجست الماء، فحكم هذا الماء المتنجس بها حكمها. لأن نجاسة الماء
~~ناشئة عن نجاسة الواقع فيه. فهي فرعه، (و) ويعفى (عما في عين من نجاسة) أي
~~نجاسة كانت للتضرر بغسلها، (وتقدم) في باب الوضوء (وعن حمل نجس كثير في
~~صلاة خوف ويأتي) في صلاة الخوف، (وما تنجس بما يعفى عن يسيره) كالدم ونحوه
~~بعد المسح) لأن الباقي بعد المسح يسير. وإن كثر محله، فعفي عنه. كيسير غيره
~~(والمذي والقئ) نجس. قال PageV01P225
# في الفروع: ومن غسل فمه من قئ بالغ في الغسل كما ما هو في حد الظاهر. فإن
~~كان صائما فهل يبالغ ما لم يتيقن دخول الماء، أو ما لم يظن، أو ما لم
~~يحتمل؟ يتوجه احتمالات. قال في تصحيح الفروع: الظاهر الثاني. لأن غالب
~~الاحكام منوطة بالظنون ms0207 (والحمار الأهلي والبغل منه وسباع البهائم وجوارح
~~الطير) من كل ما لا يؤكل. وهو أكبر من الهر خلقة:
# نجسة، لما تقدم من أنه (ص) سئل عن الماء وما ينوبه من السباع فقال: إذا
~~بلغ الماء قلتين لم ينجس ولو كانت طاهرة لم يحده بالقلتين. وقال (ص) في
~~الحمر يوم خيبر: إنها رجس قال في المغني: والصحيح عندي طهارة البغل
~~والحمار، لأن النبي (ص) كان يركبهما. ويركبان في زمنه، وفي عصر الصحابة.
~~فلو كان نجسا لبين لهم النبي (ص) ذلك.
# وأما الحمار الوحشي والبغل منه فظاهر مأكول، ويأتي (وريقها وعرقها) أي
~~البغل والحمار وسباع البهائم وجوارح الطير: نجسان لتولدهما من النجس (فدخل
~~فيه) أي في عرق السباع (الزباد) بوزن سحاب، فهو نجس (لأنه من حيوان بري غير
~~مأكول أكبر من الهر) قال ابن البيطار في مفرداته، قال الشريف الإدريسي:
~~الزباد نوع من الطيب يجمع من بين أفخاذ حيوان معروف، يكون بالصحراء يصاد
~~ويطعم اللحم، ثم يعرق فيكون من عرق بين فخذيه حينئذ. هو أكبر من الهر
~~الأهلي اه‍. ومقتضى كلامه في الفروع: طهارته. قال: وهل الزباد لبن سنور
~~بحري، أو عرق سنور بري؟ فيه خلاف (وأبوالها وأرواثها) أي البغال، والحمير،
~~وسباع البهائم، والطير الجوارح: نجسة (وبول الخفاش والخطاف، والخمر والنبيذ
~~المحرم) أي المسكر أو الذي غلا وقذف بزبده، وأتت عليه ثلاثة أيام بلياليها
~~(والجلالة قبل حبسها) ثلاثا تطعم فيها الطاهر. نجسة. لما تقدم من النهي عن
~~أكلها وألبانها (والودي) ماء أبيض يخرج عقب البول (والبول والغائط) من آدمي
~~وما لا يؤكل (نجسة) من غيره (ص) ومن غير سائر الأنبياء. فالنجس منا طاهر
~~منهم، (ولا يعفى عن يسير شئ منها) أي من المذي وما عطف عليه. لأن الأصل عدم
~~العفو عن النجاسة إلا ما خصه الدليل. وعنه في المذي والقئ وريق البغل،
~~والحمار، وسباع البهائم، والطير، وعرقها، وبول الخفاش، والنبيذ أنه كالدم
~~PageV01P226
# يعفى عن يسيره، لمشقة التحرز منه، (ويغسل الذكر والأنثيان من المذي) ما
~~أصابه: سبعا كسائر النجاسات. وما لم يصبه: مرة، ms0208 لما روي عن علي قال: كنت
~~رجلا مذاء فاستحييت أن أسأل النبي (ص)، فأمرت المقداد بن الأسود، فسأله.
~~قال: يغسل ذكره وأنثييه ويتوضأ رواه أبو داود، (وطين الشارع وترابه طاهر)
~~وإن ظنت نجاسته، لأن الأصل الطهارة (ما لم تعلم نجاسته) فيعفى عن يسيره
~~وتقدم. قال في الفروع: ولو هبت ريح فأصاب شيئا رطبا غبار نجس من طريق أو
~~غيره، فهو داخل في المسألة. وذكر الأزجي النجاسة به. وأطلق أبو المعالي
~~العفو عنه، ولم يقيده باليسير. لأن التحرز لا سبيل إليه. وهذا متوجه (ولا
~~ينجس الآدمي، ولا طرفه، ولا أجزاؤه) كلحمه وعظمه وعصبه (ولا مشيمته) بوزن
~~فعيلة - كيس الولد (ولو كافرا بموته) لقوله تعالى: * (ولقد كرمنا بني آدم)
~~* ولقوله (ص):
# إن المسلم لا ينجس متفق عليه من حديث أبي هريرة وقال البخاري: قال ابن
~~عباس المسلم لا ينجس حيا ولا ميتا (فلا ينجس ما وقع فيه) آدمي أو شئ من
~~أجزائه (فغيره، كريقه) أي الآدمي (وعرقه وبزاقه ومخاطه، وكذا ما لا نفس) أي
~~دم (له سائلة) لخبر أبي هريرة مرفوعا: إذا وقع الذباب في شراب أحدكم
~~فليغمسه كله، ثم ليطرحه فإن في أحد جناحيه شفاء وفي الآخر داء رواه
~~البخاري. والظاهر موته بالغمس، لا سيما إذا كان الطعام حارا. ولو نجس
~~الطعام لأفسده. فيكون أمرا بإفساد الطعام. وهو خلاف ما قصده الشارع، لأنه
~~قصد بغمسه إزالة ضرره، ولأنه لا نفس له سائلة. أشبه دود الخل إذا مات فيه.
~~والذي لا نفس له سائلة (كذباب، وبق، وخنافس) جمع خنفساء بضم الخاء وفتح
~~PageV01P227
# الفاء والمد، ويقال: خنفسة. ذكره في حاشيته (وعقارب، وصراصر، وسرطان،
~~ونحو ذلك، وبوله، وروثه) أي ما لا نفس له سائلة طاهران، قال في الانصاف:
~~فبوله وروثه طاهر في قولهما أي الشيخين. قاله ابن عبيدان وقال بعض الأصحاب:
~~وجها واحدا، ذكره ابن تميم. وقال وظاهر كلام أحمد: نجاسته إذا لم يكن
~~مأكولا، (ولا يكره ما) أي الطعام أو غيره (مات فيه) ما لا نفس له سائلة
~~لظاهر الخبر المتقدم. ومحل الطهارة ms0209 ما لا نفس له سائلة (إن لم يكن متولدا
~~من نجاسة كصراصر الحش) ودود الجرح (فإن كان متولدا منها فنجس حيا وميتا)
~~لأن الاستحالة غير مطهرة (وللوزغ نفس سائلة نصا، كالحية والضفدع والفأرة)
~~فتنجس بالموت، بخلاف العقرب (وإذا مات في ماء يسير حيوان وشك في نجاسته)
~~بأن لم يدر: أله نفس سائلة أم لا؟ (لم ينجس) الماء. لأن الأصل طهارته.
~~فيبقى عليها، حتى يتحقق انتقاله عنها. وكذا إن شرب منه حيوان يشك في نجاسة
~~سؤره وطهارته (وبول ما يؤكل لحمه وروثه) طاهران. لأنه (ص) أمر العرنيين أن
~~يلحقوا بإبل الصدقة فيشربوا من أبوالها وألبانها والنجس لا يباح شربه، ولو
~~أبيح للضرورة لأمرهم بغسل أثره إذا أرادوا الصلاة، وكان (ص) يصلي في مرابض
~~الغنم وأمر بالصلاة فيها، وطاف على بعيره (وريقه) أي ما يؤكل لحمه (وبزاقه،
~~ومخاطه، ودمعه، ومنيه طاهر) كبوله وأولى (كمني الآدمي) لقول عائشة: كنت
~~أفرك المني من ثوب الرسول (ص)، ثم يذهب فيصلي فيه متفق عليه وقال ابن عباس:
~~امسحه عنك بأذخرة أو خرقة، فإنما هو بمنزلة المخاط والبصاق رواه سعيد ورواه
~~الدارقطني مرفوعا.
# وفارق البول والمذي بأنه بدء خلق آدمي. ويستحب غسله أو فركه إن كان مني
~~رجل PageV01P228
# لما تقدم. قال في المبدع: وظاهره لا فرق بين ما أوجب غسلا أو لا، وصرح به
~~في الرعاية (ولو خرج) المني (بعد استجمار) لعموم ما سبق. قال في الانصاف:
~~سواء كان من احتلام أو جماع من رجل أو امرأة، لا يجب فيه فرك ولا غسل. ثم
~~قال: وقيل مني المستجمر نجس دون غيره (وكذا رطوبة فرج المرأة) طاهرة للحكم
~~لطهارة منيها، فلو حكمنا بنجاسة رطوبة فرجها. لزم الحكم بنجاسة منيها (ولبن
~~غير مأكول) كلبن الهر والحمار (وبيضه) أي بيض غير المأكول، كبيض الباز
~~والعقاب والرخم (ومنيه من غير آدمي: نجس) كبوله وروثه (وسؤر) بضم السين
~~وبالهمز (الهر) ويسمى الضيون بضاد معجمة وياء ونون، والسنور، والقط، (وهو)
~~أي سؤره (فضلة طعامه وشرابه) طاهر، (و) سؤر (مثل خلقه) أي مثل الهر ms0210 في
~~الخلقة، (و) سؤر ما (دونه) أي الهر في الخلقة (من طير وغيره طاهر) لما روى
~~مالك، وأحمد، وأبو داود، والترمذي وصححه أبي قتادة أن النبي (ص) قال في
~~الهر: إنها ليست بنجس، إنها من الطوافين عليكم والطوافات شبهها بالخدام
~~أخذا من قول الله عز وجل: * (طوافون عليكم) * (النور:
# 58). ولعدم إمكان التحرر منها، كحشرات الأرض، كالحية قال القاضي:
~~فطهارتها من النص. ومثلها وما دونها من التعليل، (فلو أكل) هر ونحوه (نجاسة
~~ثم ولغ في ماء يسير فطهور ولو لم يغب) الهر ونحوه بعد أكله النجاسة، لأن
~~الشارع عفى عنها مطلقا لمشقة التحرز (وكذا فم طفل وبهيمة) إذا أكلا نجاسة،
~~ثم شربا من ماء يسير. قال ابن تميم:
# فيكون الريق مطهرا لها. ودل كلامه أنه لا يعفى عن نجاسة بيدها أو رجلها،
~~نص عليه (ولا يكره سؤرهن نصا) قال في المبدع: نص عليه في الهر، ولعموم
~~البلوى بنقر PageV01P229
# الفأر وغيره (وفي المستوعب وغيره، يكره سؤر الفأر، لأنه يورث النسيان.
~~ويكره سؤر الدجاجة إذا لم تكن مضبوطة نصا) لأن الظاهر نجاسته (وسؤر الحيوان
~~النجس) كالكلب، والبغل، والحمار على القول بنجاستهما (نجس) أما الشراب
~~فلأنه مائع لاقى النجاسة.
# وأما الطعام فلنجاسة ريقها الملاقي له.
# باب الحيض والاستحاضة والنفاس وما يتعلق بها من الاحكام (الحيض) لغة:
~~السيلان، مأخوذ من قولهم. حاض الوادي إذا سال. وحاضت الشجرة إذا سال منها
~~شبه الدم. وهو الصمغ الأحمر. يقال: حاضت المرأة تحيض حيضا ومحيضا، فهي حائض
~~وحائضة: إذا جرى دمها، وتحيضت، أي قعدت أيام حيضها عن الصلاة. ويسمى أيضا
~~الطمث والعراك، والضحك والاعصار، والاكبار والنفاس والفراك والدراس. وشرعا:
~~(دم طبيعة) أي جبلة، وخلقة، وسجية (يخرج مع الصحة) بخلاف الاستحاضة (من غير
~~سبب ولادة) خرج النفاس (من قعر الرحم) أي بيت منبت الولد ووعائه (يعتاد
~~أنثى، إذا بلغت في أوقات معلومة) وليس بدم فساد، بل خلقه الله لحكمة غذاء
~~الولد وتربيته. وهو مخلوق من مائهما. فإذا حملت انصرف ذلك بإذن الله إلى
~~غذائه. ولذلك لا تحيض الحامل. فإذا وضعت ms0211 قلبه الله لبنا يتغذى به. ولذلك
~~قلما تحيض المرضع. فإذا خلت منهما بقي الدم لا مصرف له فيستقر في مكان، ثم
~~يخرج في الغالب في كل شهر ستة أيام أو سبعة. وقد يزيد على ذلك ويقل ويطول
~~شهرها ويقصر، بحسب ما ركبه الله في الطباع. ولهذا أمر النبي (ص) ببر الام
~~ثلاث مرات، وببر الأب مرة واحدة. والأصل في الحيض قوله تعالى: * (يسألونك
~~عن المحيض) * الآية، والسنة. قال أحمد: PageV01P230
# الحيض يدور على ثلاثة أحاديث: حديث فاطمة، وأم حبيبة، وحمنة. وفي رواية:
~~أم سلمة، مكان أم حبيبة (والاستحاضة: سيلان الدم في غير أوقاته) المعتادة
~~(من مرض، وفساد من عرق فمه في أدنى الرحم يسمى) ذلك العرق (العاذل)
~~بالمهملة، والمعجمة، والعاذر فيه حكاهما ابن سيده، يقال: استحيضت المرأة،
~~استمر بها الدم بعد أيامها، فهي مستحاضة (والنفاس: الدم الخارج بسبب
~~الولادة) يقال: نفست المرأة، بضم النون وفتحها مع كسر الفاء فيهما إذا
~~ولدت، ويقال في الحيض: نفست بالفتح لا غير، قال في مختصر الصحاح:
# النفاس ولادة المرأة إذا وضعت، فهي نفساء ونسوة نفاس، وليس في الكلام
~~فعلاء يجمع على فعال غير نفساء، وعسراء، اه‍. (ويمنع الحيض خمسة عشر شيئا)
~~بالاستقراء. أحدها:
# (الطهارة) أي للحيض، لأن انقطاعه شرط لصحة الطهارة له، وتقدم، بخلاف
~~الغسل لجنابة، أو إحرام ونحوه كما تقدم في الغسل. (و) الثاني: (الوضوء) لأن
~~من شرطه انقطاع ما يوجبه كما تقدم. (و) الثالث: (قراءة القرآن) لما تقدم في
~~الغسل من قوله (ص): لا تقرأ الحائض ولا الجنب شيئا من القرآن، (و) الرابع:
~~(مس المصحف) لما تقدم. (و) الخامس:
# (الطواف) لقوله (ص) لعائشة: إذا حضت افعلي ما يفعل الحاج غير أن لا تطوفي
~~بالبيت حتى تطهري متفق عليه. (و) السادس: (فعل الصلاة و) السابع: (وجوبها)
~~أي الصلاة (فلا تقضيها) قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم على إسقاط فرض
~~الصلاة عنها في أيام حيضها، وعلى أن قضاء ما فات عنها في أيام حيضها ليس
~~بواجب، لقوله (ص) لفاطمة بنت أبي حبيش: إذا أقبلت الحيضة ms0212 فدعي الصلاة ولما
~~روت معاذة: قالت سألت عائشة ما بال الحائض تقضي الصوم، ولا تقضي الصلاة؟
~~فقالت: أحرورية أنت؟ فقلت: لست بحرورية ولكني أسأل. فقالت: كنا نحيض على
~~عهد رسول الله (ص) فنؤمر بقضاء الصوم ولا نؤمر بقضاء الصلاة متفق عليهما،
~~ومعنى قولها: أحرورية. الانكار عليها أن تكون من أهل PageV01P231
# حروراء وهي مكان تنسب إليه الخوارج، لأنهم يرون على الحائض قضاء الصلاة
~~كالصوم لفرط تعمقهم في الدين. حتى مرقوا منه، ولأنه يشق لتكرره وطول مدته،
~~فإن أحبت القضاء فظاهر نقل الأثرم التحريم، قال في الفروع: ويتوجه احتمال
~~يكره لكنه بدعة، كما رواه الأثرم عن عكرمة، ولعل المراد، إلا ركعتي الطواف
~~لأنها نسك لا آخر لوقته فيعايي بها اه‍. يعني إذا طافت، ثم حاضت قبل أن
~~تصلي ركعتي الطواف فإنها تصليهما إذا طهرت، لأنه لا آخر لوقتهما. فتسميتها
~~قضاء تجوز. (و) الثامن: (فعل الصيام) لقوله (ص) في حديث أبي سعيد: أليس
~~إحداكن إذا حاضت لم تصم ولم تصل؟ قلت: بلى، قال: فذلك من نقصان دينها رواه
~~البخاري، و (لا) يمنع الحيض (وجوبه) أي الصوم (فتقضيه) إجماعا، قاله في
~~المبدع، لأنه واجب في ذمتها كالدين المؤجل، لكنه مشروط بالتمكن، فإن لم
~~تتمكن لم تكن عاصية، وتقضيه هي وكل معذور بالامر السابق، لا بأمر جديد. (و)
~~التاسع: (الاعتكاف، و) العاشر: (اللبث في المسجد) ولو بوضوء لقوله (ص): لا
~~أحل المسجد لحائض ولا جنب رواه أبو داود. (و) الحادي عشر: (الوطئ في الفرج)
~~لقوله تعالى:
# * (فاعتزلوا النساء في المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن) *، ولقوله (ص):
# اصنعوا كل شئ إلا النكاح رواه مسلم (إلا لمن به شبق بشرطه) وهو أن لا
~~تندفع شهوته بدون الوطئ في الفرج، ويخاف تشقق أنثييه إن لم يطأ، ولا يجد
~~غير الحائض بأن لا يقدر على مهر حرة، ولا ثمن أمة. (و) الثاني عشر: (سنة
~~الطلاق) لما روى عن ابن عمر: أنه طلق امرأته وهي حائض فذكر عمر ذلك للنبي
~~(ص) فقال: مره فليراجعها ثم ليطلقها طاهرا أو حاملا متفق ms0213 عليه، ولم يقل
~~البخاري: أو حاملا ولأنه إذا طلقها فيه كان محرما، PageV01P232
# وهو طلاق بدعة، لما فيه من تطويل العدة، وسيأتي (ما لم تسأله طلاقا بعوض،
~~أو خلعا) لأنها إذن قد أدخلت الضرر على نفسها (فإن سألته) طلاقا (بغير عوض
~~لم يبح). قلت:
# ولعل اعتبار العوض لأنها تظهر خلاف ما تبطن، فبذل العوض يدل على إرادتها
~~الحقيقية.
# (و) الثالث عشر: (الاعتداد بالأشهر) يعني أن من تحيض لا تعتد بالأشهر، بل
~~بالحيض لقوله تعالى: * (والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء) * فأوجب
~~العدة بالقروء، وشرط في الآيسة عدم الحيض لقوله تعالى: * (واللائي يئسن من
~~المحيض) * الآية (الطلاق:). (إلا المتوفى عنها زوجها) فتعتد بالأشهر، لقوله
~~تعالى: * (والذين يتوفون منكم) * الآية. (و) الرابع عشر: (ابتداء العدة إذا
~~طلقها في أثنائه) أي الحيض، لقوله تعالى: * (ثلاثة قروء) * وبعض القرء ليس
~~بقرء. (أو) الخامس عشر:
# (مرورها في المسجد إن خافت تلويثه) لأن تلويثه بالنجاسة محرم، والوسائل
~~لها حكم المقاصد، (ولا يمنع) الحيض (الغسل للجنابة والاحرام) ودخول مكة
~~ونحوه وتقدم، (بل يستحب) الغسل لذلك، (ولا) يمنع (مرورها في المسجد إن أمنت
~~تلويثه) قال في رواية ابن إبراهيم: تمر ولا تقعد، (ويوجب) الحيض (خمسة
~~أشياء:) بالاستقراء (الاعتداد به) لغير وفاة، لما سبق (والغسل) لقوله (ص):
~~دعي الصلاة قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها، ثم اغتسلي وصلي متفق عليه،
~~(والبلوغ) لقوله (ص): لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار رواه أحمد وغيره،
~~فأوجب عليها أن تستتر لأجل الحيض، فدل على أن التكليف حصل به، (والحكم
~~ببراءة الرحم في الاعتداد) به، إذ العلة في مشروعية العدة في الأصل: العلم
~~ببراءة الرحم، (و) الحكم ببراءة الرحم في (استبراء الإماء) إذ فائدته ذلك
~~(و) الخامس: (الكفارة بالوطئ فيه) أي في الحيض. قلت: قد يقال الموجب الوطئ،
~~والحيض شرط، كما قالوا PageV01P233
# في الزنا: إنه موجب والاحصان في ذلك شرط. والخطب في ذلك سهل، (ونفاس
~~مثله) أي الحيض فيما يمنعه ويوجبه. قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، لأنه
~~دم حيض احتبس لأجل الولد (حتى في) ms0214 وجوب (الكفارة بالوطئ فيه) أي في النفاس
~~(نصا) لما تقدم (إلا في ثلاثة أشياء: الاعتداد به) لأن انقضاء العدة
~~بالقروء، والنفاس ليس بقرء، ولأن العدة تنقضي بوضع الحمل، (وكونه) أي
~~النفاس (لا يوجب البلوغ لحصوله قبله بالحمل) لأن الولد ينعقد من مائهما
~~لقوله تعالى: * (خلق من ماء دافق ئ يخرج من بين الصلب والترائب) *،
~~(الطارق:
# 7). (ولا يحتسب به) أي بالنفاس (عليه) أي على المولى (في مدة الايلاء)
~~لأنه ليس بمعتاد بخلاف الحيض (وإذا انقطع الدم) أي الحيض، أو النفاس (أبيح
~~فعل الصيام) لأن وجوب الغسل لا يمنع فعله كالجنب، (و) أبيح (الطلاق) لأن
~~تحريمه لتطويل العدة بالحيض، وقد زال ذلك (ولم يبح غيرهما حتى تغتسل) قال
~~ابن المنذر: هو كالاجماع، وحكاه إسحاق بن راهويه إجماع التابعين، لأن الله
~~تعالى شرط لحل الوطئ شرطين: انقطاع الدم، والغسل، فقال قوله تعالى * (ولا
~~تقربوهن حتى يطهرن) * أي ينقطع دمهن فإذا تطهرن أي اغتسلن بالماء فأتوهن
~~كذا. فسره ابن عباس. لا يقال: ينبغي على قراءة الأكثر بتخفيف يطهرن الأولى
~~أنه ينتهي النهي عن القربان بانقطاع الدم، إذ الغاية تدخل في المغيا لكونها
~~بحرف حتى لأنه قبل: الانقطاع النهي والقربان مطلق فلا يباح بحال، وبعده
~~يزول التحريم المطلق، وتصير إباحة وطئها موقوفة على الغسل وظهر أن قراءة
~~الأكثر أكثر فائدة.
# تنبيه: تقدم أنه يباح لها اللبث في المسجد بوضوء بعد انقطاع الدم، فالحصر
~~إضافي (فلو أراد وطأها وادعت أنها حائض وأمكن) بأن كانت في سن يتأتى فيه
~~الحيض، ويأتي بيانه (قبل) قولها وجوبا (نصا) لأنها مؤتمنة، قال ابن حزم:
~~اتفقوا على قبول قول المرأة تزف العروس إلى زوجها فتقول هذه زوجتك وعلى
~~استباحة وطئها بذلك، وعلى تصديقها في قولها: أنا حائض، وفي قولها: قد طهرت.
~~(ويباح أن يستمتع منها) أي الحائض (بغير الوطئ في الفرج) كالقبلة واللمس
~~والوطئ دون الفرج، زاد في الاختيارات والاستمناء بيدها، لقوله تعالى: *
~~(فاعتزلوا النساء في المحيض) * قال ابن عباس: PageV01P234
# فاعتزلوا نكاح فروجهن، رواه عبد بن حميد وابن جرير، ولان المحيض ms0215 اسم
~~لمكان الحيض في ظاهر كلام أحمد، قاله ابن عقيل. كالمقيل والمبيت، فيختص
~~بالتحريم بمكان الحيض، وهو الفرج. ولهذا لما نزلت هذه الآية قال النبي (ص):
~~اصنعوا كل شئ إلا النكاح رواه مسلم. وفي لفظ: إلا الجماع رواه أحمد وغيره.
~~ولأنه وطئ منع للأذى.
# فاختص بمحله، كالدبر. وحديث عبد الله بن سعد أنه سأل النبي (ص): ما يحل
~~من امرأتي وهي حائض؟ قال: لك ما فوق الإزار رواه أبو داود. أجيب عنه: بأنه
~~من رواية حرام بن حكيم عن عمه. وقد ضعفه ابن حزم وغيره. وإن سلمنا بصحته،
~~فإنه يدل بالمفهوم، والمنطوق راجح عليه. وحديث البخاري عن عائشة: أن النبي
~~(ص) كان يأمرني أن أتزر، فيباشرني وأنا حائض لا دلالة فيه على المنع، لأنه
~~كان يترك بعض المباح تقذرا. كتركه أكل الضب، (ويستحب ستره) أي الفرج (إذن)
~~عند الاستمتاع من الحائض بغير الفرج.
# لحديث عكرمة عن بعض أزواج النبي (ص): أنه كان إذا أراد من الحائض شيئا
~~ألقى على فرجها ثوبا رواه أبو داود وقال ابن حامد: يجب (ووطؤها) أي الحائض
~~(في الفرج ليس بكبيرة) لعدم انطباق تعريفها عليه. ويأتي في الشهادات أنه
~~عنده من الكبائر (فإن وطئها) أي الحائض (من يجامع مثله) وهو ابن عشر فأكثر
~~(ولو غير بالغ) لعموم الخبر (في الحيض، والدم يجري) أي يسيل. سواء كان
~~الوطئ (في أوله) أي الحيض، (أو) في (آخره) لأنه معنى تجب في الكفارة،
~~فاستوى الحال فيه بين إقباله وإدباره وصفاته (ولو) كان الوطئ (بحائل) لفه
~~على ذكره، أو كيس أدخله فيه (أو وطئها وهي طاهر فحاضت في أثناء وطئه، ولو
~~لم يستدم) الوطئ، بل نزع في الحال (لأن النزع جماع فعليه دينار، زنته
~~مثقال، خاليا من الغش، ولو غير مضروب) خلافا للشيخ تقي الدين (أو نصفه على
~~التخيير، كفارة) لما PageV01P235
# روى ابن عباس عن النبي (ص) قال: عن الذي يأتي امرأته وهي حائض. قال:
~~يتصدق بدينار أو نصفه رواه أحمد والترمذي وأبو داود. وقال: هكذا الرواية
~~الصحيحة. لا يقال:
# كيف ms0216 يخير بين الشئ ونصفه؟ لأنه كتخيير المسافر بين الاتمام والقصر. وأخذ
~~صاحب الفروع من كلام ابن عقيل: أن من كرر الوطئ في حيضة أو في حيضتين: أنه
~~في تكرار الكفارة كالصوم (مصرفها) أي هذه الكفارة (مصرف بقية الكفارات) أي
~~إلى من له أخذ زكاة لحاجته (وتجوز إلى مسكين واحد، كنذر مطلق) أي كما لو
~~نذر أن يتصدق بشئ، ولم يتقيد بمن يتصدق عليه، (وتسقط) كفارة الوطئ في الحيض
~~(بعجز) قال ابن حامد: كفارة وطئ الحائض تسقط بالعجز عنها. أو عن بعضها.
~~ككفارة الوطئ في رمضان، (وكذا هي) أي الحائض (إن طاوعته) على وطئها في
~~الحيض. فتجب عليها الكفارة، ككفارة الوطئ في الاحرام، فإن كانت مكرهة فلا
~~شئ عليها. لعدم تكليفها. والكفارة واجبة بوطئ الحائض (حتى) ولو كان الوطئ
~~(من ناس، ومكره، وجاهل الحيض، أو التحريم) أي جاهل الحيض، أو التحريم (أو
~~هما) أي جاهل الحيض والتحريم لعموم الخبر، وقياسا على الوطئ في الاحرام
~~(ولا تجب الكفارة بوطئها بعد انقطاع الدم وقبل الغسل) لمفهوم قوله في
~~الخبر: وهي حائض وهذه ليست بحائض، (ولا) تجب الكفارة أيضا (بوطئها) أي
~~الحائض (في الدبر) لأنه ليس منصوصا عليه، ولا في معنى المنصوص (ولا يجزئ
~~إخراج القيمة) عن الدينار أو نصفه، كسائر الكفارات (إلا) إذا أخرج القيمة
~~(من الفضة) كإجزاء أحدهما عن الآخر في الزكاة، لأن المقصود منهما واحد
~~(وبدن الحائض وعرقها وسؤرها طاهر، و) لذا (لا يكره طبخها وعجنها وغير ذلك،
~~ولا وضع يديها في شئ من المائعات) ذكر ذلك ابن جرير وغيره إجماعا، سأله
~~حرب: تدخل يدها في طعام، وشراب، وخل، وتعجن وغير ذلك، قال: نعم، ولعل
~~المراد ما لا يفسد من المائعات بملاقاته بدنها، وإلا توجه المنع فيها. وفي
~~المرأة PageV01P236
# الجنب (وأقل سن تحيض له المرأة تمام تسع سنين) هلالية، فمتى رأت دما قبل
~~بلوغ ذلك السن لم يكن حيضا، لأنه لم يثبت في الوجود والعادة لأنثى حيض قبل
~~استكمالها، ولا فرق فيه بين البلاد الحارة، كتهامة، والباردة كالصين. وإن
~~رأت من ms0217 الدم ما يصلح أن يكون حيضا، وقد بلغت هذا السن: حكم بكونه حيضا.
~~وثبتت في حقها أحكام الحيض كلها.
# قال الترمذي: قالت عائشة: إذا بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة وروي
~~مرفوعا من رواية ابن عمر، أي حكمها حكم المرأة. قال الشافعي: رأيت جدة لها
~~إحدى وعشرون سنة.
# وذكر ابن عقيل: أن نساء تهامة يحضن لتسع سنين، (وأكثره) أي أكثر سن تحيض
~~فيه المرأة (خمسون سنة) لقول عائشة: إذا بلغت المرأة خمسين سنة خرجت من حد
~~الحيض ذكره أحمد. وقالت أيضا: لن ترى في بطنها ولدا بعد الخمسين رواه أبو
~~إسحاق الشالنجي. ولا فرق بين نساء العرب وغيرهن، لاستوائهن في جميع
~~الأحكام، (والحامل لا تحيض) لحديث أبي سعيد أن النبي (ص) قال في سبي أوطاس:
~~لا توطأ حامل حتى تضع، ولا غير ذات حمل حتى تحيض رواه أحمد وأبو داود من
~~رواية شريك القاضي. فجعل علما على براءة الرحم. فدل على أنه لا يجتمع معه.
~~وقال (ص) في حق ابن عمر - لما طلق زوجته وهي حائض -: ليطلقها طاهرا، أو
~~حاملا فجعل الحمل علما على عدم الحيض كالطهر. احتج به أحمد (فلا تترك)
~~الحامل (الصلاة لما تراه) من الدم، لأنه دم فساد، لا حيض. وكذا الصوم
~~والاعتكاف والطواف ونحوها. ولو عبر بالعبادة كغيره، لكان أعم (ولا يمنع)
~~زوجها أو سيدها (وطئها) لأنها ليست حائضا (إن خاف العنت) منه أو منها وإلا
~~منع، كالمستحاضة، ولم يذكر هذا القيد صاحب الفروع والانصاف والمبدع
~~والمنتهى وشرحه ولا غيرهم ممن وقفت على كلامه، إلا أن تراه قبل الولادة
~~بيوم، أو بيومين، أو ثلاثة فهو نفاس. ويأتي (وتغتسل) الحامل إذا رأت دما
~~زمن حملها (عند انقطاعه استحبابا، PageV01P237
# نصا) احتياطا وخروجا من الخلاف. والمراد ما ذكره صاحب الفروع: أن الامام
~~نص على أنها تغتسل، وحمله القاضي على الاستحباب، وكان الأولى: أن يقدم نصا
~~على قوله:
# استحبابا، (وأقل الحيض يوم وليلة) لقول علي. ولان الشرع علق على الحيض
~~أحكاما، ولم يبينه. فعلم أنه رده إلى العرف، كالقبض والحرز. ms0218 وقد وجد حيض
~~معتاد يوما، ولم يوجد أقل منه. قال عطاء: رأيت من تحيض يوما رواه
~~الدارقطني، وقال الشافعي:
# رأيت امرأة قالت: إنها لم تزل تحيض يوما لا تزيده. وقال أبو عبد الله
~~الزبيري: كان في نسائنا من تحيض يوما، أي بليلته، لأنه المفهوم من إطلاق
~~اليوم. والمراد: مقدار يوم وليلة، أي أربع وعشرون ساعة (فلو انقطع) الدم
~~(لأقل منه) أي من اليوم بليلته (فليس بحيض بل) هو (دم فساد) لما تقدم
~~(وأكثره) أي الحيض (خمسة عشر يوما) بلياليهن.
# لقول علي: ما زاد على الخمسة عشر استحاضة، وأقل الحيض يوم وليلة وقال
~~عطاء: رأيت من تحيض خمسة عشر يوما ويؤيده ما رواه عبد الرحمن بن أبي حاتم
~~في سننه عن ابن عمر مرفوعا: النساء ناقصات عقل ودين قيل: وما نقصان دينهن؟
~~قال: تمكث إحداهن شطر عمرها لا تصلي قال البيهقي: لم أجده في شئ من كتب
~~الحديث وقال ابن منده:
# لا يثبت هذا بوجه من الوجوه عن النبي (ص). ولهذا قال في المبدع: وذكر ابن
~~المنجا أنه رواه البخاري. وهو خطأ (وغالبه) أي الحيض (ست أو سبع) لقوله (ص)
~~- لحمنة بنت جحش لما سألته: تحيضي في علم الله ستة أيام أو سبعة، ثم اغتسلي
~~وصلي أربعا وعشرين ليلة وأيامها، أو ثلاثا وعشرين ليلة فإن ذلك يجزيك،
~~وكذلك فافعلي في كل شهر كما تحيض النساء ويطهرن لميقات حيضهن وطهرهن رواه
~~أبو داود والنسائي وأحمد والترمذي وصححاه، وحسنه البخاري. (وأقل الطهر بين
~~الحيضتين ثلاثة عشر يوما) لما روى أحمد - واحتج به، عن علي أن امرأة جاءته
~~- قد طلقها زوجها - فزعمت أنها حاضت في شهر ثلاث حيض. فقال علي لشريح: قل
~~فيها، فقال شريح: إن جاءت ببينة من بطانة أهلها ممن يرجى دينه وأمانته
~~فشهدت بذلك، وإلا فهي كاذبة. فقال علي: قالون أي جيد PageV01P238
# بالرومية. وهذا لا يقوله إلا توقيفا وهو قول صحابي اشتهر، ولم يعلم
~~خلافه، ووجود ثلاث حيض في شهر، دليل على أن الثلاثة عشر طهر صحيح يقينا،
~~قال أحمد: لا ms0219 نختلف أن العدة يصح أن تنقضي في شهر إذا قامت به البينة
~~(وغالبه) أي الطهر بين الحيضين (بقية الشهر الهلالي) فإذا كان الحيض ستا أو
~~سبعا، فالغالب أن يكون الطهر أربعا وعشرين، أو ثلاثا وعشرين، لما تقدم في
~~حديث حمنة، قال في الرعاية: وغالب الطهر ثلاثة أو أربعة وعشرون يوما، وقيل
~~بقية الشهر (ولا حد لأكثره) أي أكثر الطهر بين الحيضتين لأن المرأة قد لا
~~تحيض أصلا، وقد تحيض في السنة مرة واحدة، وحكى أبو الطيب الشافعي: أن امرأة
~~في زمنه كانت تحيض في كل سنة يوما وليلة، وأقل الطهر زمن الحيض خلوص
~~النقاء، بأن لا تتغير معه قطنة احتشت بها، ولا يكره وطؤها زمنه.
# فصل:
# (والمبتدأ بها الدم) أي التي رأت دما ولم تكن حاضت (في سن تحيض لمثله)
~~كبنت تسع سنين فأكثر، (ولو) كان ما رأته (صفرة أو كدرة، تجلس بمجرد ما
~~تراه) لأن دم الحيض جبلة وعادة، ودم الاستحاضة لعارض من مرض ونحوه، والأصل
~~عدمه (فتترك الصوم والصلاة) ونحوهما كالطواف والاعتكاف والقراءة، وهذا
~~تفسير لجلوسها (أقله) أي أقل الحيض، هو يوم وليلة، لأن العبادة واجبة في
~~ذمتها بيقين، وما زاد على أقل الحيض مشكوك فيه، فلا نسقطها بالشك، ولو
~~نجلسها الأقل لأدى إلى عدم جلوسها أصلا (فإن انقطع) الدم (لدونه) أي لدون
~~الأقل (فليس بحيض) لعدم صلاحيته له، بل دم فساد (وقضت واجب صلاة ونحوها)
~~لثبوتها في ذمتها (وإن انقطع) الدم (له) أي لأقل الحيض، بأن انقطع عند مضي
~~اليوم والليلة (كان حيضا) لأنه الأصل، كما سبق (واغتسلت له) لأنه آخر حيضها
~~(وإن جاوزه) أي جاوز الدم أقل الحيض، بأن زاد على يوم بليلته (ولم يعبر) أي
~~يجاوز (الأكثر) أي أكثر الحيض، وهو خمسة عشر يوما، بأن انقطع لخمسة عشر فما
~~دونها (لم تجلس المجاوز) لأنه مشكوك فيه (بل تغتسل عقب أقله) أي الحيض،
~~لأنه آخر حيضها حكما، أشبه آخر حسا (وتصوم وتصلي فيما جاوزه) لأن المانع
~~منهما هو الحيض.
# وقد حكم بانقطاعه، (ويحرم وطؤها فيه) أي ms0220 في الدم، أي زمنه المجاوز لأقل
~~الحيض (قبل PageV01P239
# تكراره نصا) لأن الظاهر أنه حيض، وإنما أمرناها بالعبادة احتياطا لبراءة
~~ذمتها فتعين ترك وطئها احتياطا (فإن انقطع) الدم (يوما فأكثر، أو أقل قبل
~~مجاوزة أكثره اغتسلت) عند انقطاعه، لاحتمال أن يكون آخر حيضها، فلا تكون
~~طاهرا بيقين إلا بالغسل، (وحكمها حكم الطاهرات) في الصلاة وغيرها، لأنها
~~طاهرة، لقول ابن عباس: أما ما رأت الطهر ساعة فلتغتسل، (ويباح وطؤها) إذا
~~اغتسلت بعد انقطاع دمها، لأنها طاهرة (فإن عاد) الدم (فكما لو لم ينقطع)
~~على ما تقدم تفصيله، لأن الحكم يدور مع علته، (وتغتسل عند انقطاعه) أي الدم
~~(غسلا ثانيا) لما تقدم (تفعل ذلك) الفعل، وهو جلوسها يوما وليلة، وغسلها
~~عند آخرها، وغسلها عند انقطاع الدم (ثلاثا) أي في ثلاثة أشهر (في كل شهر
~~مرة) لأن العادة لا تثبت بدون الثلاث على المذهب، لقوله (ص): دعي الصلاة
~~أيام أقرائك وهي صيغة جمع وأقله ثلاث، ولان ما اعتبر له التكرار اعتبر فيه
~~الثلاث، كالأقراء، والشهور في عدة الحرة وخيار المصراة، ومهلة المرتد (فإن
~~كان) الدم (في الثلاث متساويا ابتداء وانتهاء) ولم تختلف (تيقن أنه حيض،
~~وصار عادة) كما ذكرناه (فلا تثبت العادة بدون الثلاث) لما تقدم (ولا يعتبر
~~فيها) أي الثلاث من الشهور (التوالي) فلو رأت الدم في شهر، ولم تره في الذي
~~يليه، ثم رأته وتكرر ولم يختلف، صار عادة، لأنه لا حد لأكثر الطهر بين
~~الحيضتين، كما تقدم، وحيث تكرر في ثلاثة أشهر، (ف‍) - إنها ( تجلسه في
~~الشهر الرابع) لأنه صار عادة لها (وتعيد ما فعلته في المجاوز) لأقل الحيض
~~(من واجب صوم، و) واجب (طواف، و) واجب (اعتكاف ونحوها) كواجب قراءة، لتبين
~~أنها فعلته في زمن الحيض (بعد ثبوت العادة) متعلق بتعيد، لأنه قبل ثبوتها
~~لم يتبين الحال (فإن انقطع حيضها ولم يعد) ثلاثا (أو أيست قبل تكرره) ثلاثا
~~(لم تعد) ما فعلته في المجاوز، لأنا لم نتيقنه حيضا، والأصل براءة ذمتها
~~(فإن كان) الدم (على أعداد مختلفة، فما تكرر منه) ms0221 ثلاثا (صار عادة) لها،
~~لما تقدم، دون ما لم يتكرر (مرتبا كان، كخمسة في PageV01P240
# أول شهر، وستة في) شهر (ثان، وسبعة في) شهر (ثالث، فتجلس الخمسة
~~لتكرارها) ثلاثا، كما لو لم يختلف (أو غير مرتب عكسه) أي عكس المثال
~~المذكور (كأن ترى في الشهر الأول خمسة. وفي الشهر الثاني أربعة، وفي) الشهر
~~(الثالث ستة، فتجلس الأربعة لتكررها)، ثم كلما تكرر شئ جلسته (فإن جاوز
~~دمها أكثر الحيض، ف‍) - هي (مستحاضة) لقول النبي (ص): إنما ذلك عرق وليس
~~بالحيضة متفق عليه، ولان الدم كله لا يصلح أن يكون حيضا.
# والاستحاضة كما تقدم: سيلان الدم في غير وقته من أدنى الرحم، دون قعره،
~~إذ المرأة لها فرجان، داخل بمنزلة الدبر، منه الحيض، وخارج كالأليتين منه
~~الاستحاضة، ثم هي لا تخلو من حالين إما أن يكون دمها متميزا، أو غيره (فإن
~~كان) دمها (متميزا بعضه أسود، أو ثخين أو منتن، وبعضه رقيق أحمر) غير منتن
~~(فحيضها زمن الأسود، أو) زمن (الثخين أو) زمن (المنتن إن صلح أن يكون حيضا.
~~بأن لا ينقص عن أقل الحيض) يوم وليلة (ولا يجاوزه أكثره) خمسة عشر يوما قال
~~ابن تميم: ولا ينقص غيره عن أقل الطهر (فتجلسه من غير تكرار) لما روت عائشة
~~قالت: جاءت فاطمة بنت أبي حبيش، فقالت: يا رسول الله إني أستحاض، فلا أطهر،
~~أفأدع الصلاة؟ فقال: إنما ذلك عرق، وليس بالحيضة، فإذا أقبلت الحيضة فدعي
~~الصلاة، وإذا أدبرت فاغسلي عنك الدم وصلي متفق عليه. وفي لفظ للنسائي: إذا
~~كان الحيض، فإنه أسود يعرف، فأمسكي عن الصلاة، وإذا كان الآخر فتوضئي وصلي،
~~فإنما هو دم عرق ولأنه خارج من الفرج يوجب الغسل، فرجع إلى صفته عند
~~الاشتباه، كالمني والمذي، قال في المبدع: فإن تعارضت الصفات. فذكر
~~PageV01P241
# بعض الشافعية، أنه يرجح بالكثرة. فإن استوت رجح بالسبق، وتثبت العادة
~~بالتمييز (كثبوتها بانقطاع) الدم، فإذا رأت خمسة أيام أسود في أول شهر،
~~وتكرر ثلاثا، صارت عادتها بالتمييز، لثبوتها بانقطاع الدم. فإذا رأت خمسة
~~أيام أسود في أول ms0222 كل شهر وتكرر ثلاثا صارت عادة، فتجلسها من أول كل شهر.
~~ولو أطبق الأحمر بعد (ولا يعتبر فيها) أي العادة الثانية بالتمييز (التوالي
~~أيضا) أي كما لا يعتبر عند الانقطاع كما تقدم (فلو رأت دما أسود) يصلح أن
~~يكون حيضا، (ثم) دما (أحمر، وعبرا أكثر الحيض) أي جاوز خمسة عشر يوما، بأن
~~كان الأسود عشرا والأحمر ثلاثين - مثلا - (فحيضها زمن الدم الأسود) إن صلح
~~حيضا فتجلسه (وما عداه استحاضة) لأنه لا يصلح حيضا (وإن لم يكن) دمها
~~(متميزا) بأن كان كله أسود أو أحمر ونحوه (أو كان) متميزا (ولم يصلح)
~~الأسود ونحوه أن يكون حيضا، بأن نقص عن اليوم والليلة، أو جاوز الخمسة عشر
~~(قعدت من كل شهر غالب الحيض ستا أو سبعا بالتحري) أي باجتهادها ورأيها.
~~فيما يغلب على ظنها أنه أقرب إلى عادتها أو عادة نسائها، أو ما يكون أشبه
~~بكونه حيضا. ووجه كونها تجلس غالب الحيض:
# حديث حمنة بنت جحش قالت: يا رسول الله إني أستحاض حيضة شديدة كبيرة، قد
~~منعتني الصوم والصلاة. فقال: تحيضي في علم الله ستا أو سبعا. ثم اغتسلي
~~رواه أحمد وغيره. وعملا بالغالب. ولأنها ترد إلى غالب الحيض وقتا فكذا
~~قدرا. وتفارق المبتدأة في جلوسها الأقل، من حيث أنها أول ما ترى الدم ترجو
~~انكشاف أمرها عن قرب. ولم يتيقن لها دم فاسد. وإذا علم استحاضتها، فقد
~~اختلط الحيض بالفاسد يقينا، وليس ثم قرينة، فلذلك ردت إلى الغالب، عملا
~~بالظاهر (ويعتبر في حقها) أي المبتدأة (تكرار الاستحاضة نصا) بخلاف
~~المعتادة (فتجلس) المبتدأة التي جاوز دمها أكثر الحيض (قبل تكراره) أي الدم
~~ثلاثة أشهر (أقله) أي أقل الحيض، لأنه المتيقن، وما زاد مشكوك فيه كغير
~~المستحاضة، (ولا تبطل دلالة التمييز بزيادة الدمين) أي الدم الذي يصلح حيضا
~~كالأسود، أو الثخين أو المنتن، إذا بلغ يوما وليلة، ولم يجاوز خمسة عشر،
~~والدم الآخر (على شهر) هلالي أو ثلاثين يوما. بأن كان الأسود مثلها عشرة
~~أيام، والأحمر ثلاثين. لأن الأحمر بمنزلة الطهر ولا حد لأكثره ms0223 لما تقدم.
~~PageV01P242
# فصل:
# لما أنهى الكلام على المستحاضة غير المعتادة، أخذ يتكلم على المعتادة إذا
~~استحيضت، مقدما على ذلك تعريف المستحاضة وحكمها العام. فقال: (المستحاضة هي
~~التي ترى دما لا يصلح أن يكون حيضا ولا نفاسا) هكذا في الشرح والمبدع. قال
~~في الانصاف: والمستحاضة من جاوز دمها أكثر الحيض، والدم الفاسد أعم من ذلك
~~انتهى.
# أي من الاستحاضة. فعلى كلام الانصاف: ما نقص عن اليوم والليلة، وما تراه
~~الحامل لأقرب الولادة، وما تراه قبل تمام تسع سنين: دم فساد. لا تثبت له
~~أحكام الاستحاضة، بخلافه على الأول، (وحكمها) أي المستحاضة (حكم الطاهرات)
~~الخاليات من الحيض والنفاس (في وجوب العبادات وفعلها) لأنها نجاسة غير
~~معتادة، أشبهت سلس البول.
# وللمستحاضة أربعة أحوال.
# أحدها: أن تكون معتادة فقط، وقد ذكرها بقوله (وإن استحيضت معتادة، رجعت
~~إلى عادتها) لتعمل بها لما يأتي.
# الحال الثاني: أن تكون معتادة مميزة. وأشار إليها بقوله: (وإن كانت
~~مميزة) بعض دمها أسود، أو ثخين أو منتن. فتقدم العادة على التمييز، سواء
~~(اتفق تمييزها وعادتها) بأن تكون عادتها أربعة مثلا من أول الشهر، وكان دم
~~هذه الأربعة أسود، ودم باقي الشهر أحمر (أو اختلفا) أي العادة، والتمييز،
~~وسواء كان الاختلاف (بمداخلة) بأن تكون عادتها ستة أيام، من أول العشر
~~الأوسط من الشهر، فترى في أول العشر أربعة أسود، وباقي الشهر أحمر. فتجلس
~~الستة كلها من أول العشر، (أو مباينة) بأن تكون عادتها من أول الشهر. فترى
~~الدم الصالح للحيض في آخره. فتجلس عادتها. ثم تغتسل بعدها، وتتوضأ لوقت كل
~~صلاة PageV01P243
# وتصلي، لقوله (ص): دعي الصلاة قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها، ثم
~~اغتسلي وصلي متفق عليه. ولان العادة أقوى. لأنها لا تبطل دلالتها بخلاف
~~اللون إذا زاد على أكثر الحيض بطلت دلالته.
# والعادة ضربان: متفقة، بأن تكون أياما متساوية، كسبعة من كل شهر. فإذا
~~استحيضت جلستها. ومختلفة: وهي قسمان مرتبة، بأن ترى في شهر ثلاثة وفي
~~الثاني أربعة، وفي الثالث خمسة، ثم تعود إلى مثل ذلك. فهذه إذا استحيضت في ms0224
~~شهر وعرفت نوبته عملت عليه، وإن نسيت نوبته جلست الأقل، وهو ثلاثة، ثم
~~تغتسل وتصلي بقية الشهر. وإن علمت أنه غير الأول وشكت هل هو الثاني أو
~~الثالث؟ جلست أربعة، لأنها اليقين. ثم تجلس في الشهرين الآخرين ثلاثة
~~ثلاثة، وفي الرابع أربعة، ثم تعود إلى الثلاثة كذلك أبدا ويكفيها غسل واحد
~~عند انقضاء المدة التي جلستها، كالناسية. وصحح في المغني والشرح أنه يجب
~~عليها الغسل أيضا عند مضي أكثر عادتها، وغير المرتبة، كأن تحيض في شهر
~~ثلاثة، وفي الثاني خمسة وفي الثالث أربعة، فإن أمكن ضبطه بحيث لا يختلف هو
~~فالتي قبلها. وإن لم يمكن ضبطه جلست الأقل في كل شهر واغتسلت عقبه.
# (ونقص العادة لا يحتاج إلى تكرار) لأنه رجوع إلى الأصل. وهو العدم (فلو
~~نقصت عادتها، ثم استحيضت بعده) أي بعد النقص (كأن كانت عادتها عشرة) أيام
~~(فرأت) الدم (سبعة، ثم استحيضت في الشهر الآخر جلست السبعة) لأنها التي
~~استقرت عليها عادتها.
# الحال الثالث: أن يكون لها عادة وتمييز. وتنسى العادة، وقد ذكرها بقوله:
~~(وإن نسيت العادة عملت بالتمييز الصالح) لأن يكون حيضا. وتقدم، لما روى أبو
~~داود والنسائي من حديث فاطمة بنت أبي حبيش: إذا كان دم الحيض فإنه أسود
~~يعرف. فأمسكي عن الصلاة. فإذا كان الآخر فتوضئي فإنما هو عرق ولأنها
~~مستحاضة ولا تعلم لها عادة، تلزمها العمل بالتمييز كالمبتدأة (ولو تنقل)
~~التمييز بأن كانت تراه تارة في أول الشهر، وتارة في وسطه، وتارة في آخره
~~(من غير تكرار) أي تعمل بالتمييز. ولو لم يتكرر، كما تقدم في PageV01P244
# المبتدأة. لعموم الخبر (فإن لم يكن لها تمييز) بأن كان الدم على نسق
~~واحد، (أو كان) لها تمييز، (و) لكنه (ليس بصالح) بأن نقص عن يوم وليلة، أو
~~جاوز خمسة عشر (فهي المتحيرة) لأنها قد تحيرت في حيضها بجهل العادة وعدم
~~التمييز. وهذا هو الحال الرابع.
# و (لا تفتقر استحاضتها إلى تكرار) بخلاف المبتدأة (أيضا) أي كما أن
~~تمييزها لا يفتقر إلى تكرار كما تقدم. وللمتحيرة ثلاثة أحوال: ms0225 أحدها: أن
~~تكون ناسية للعدد فقط (تجلس غالب الحيض إن اتسع شهرها له) بأن كان عشرين
~~يوما فأكثر. لحديث حمنة بنت جحش، وهي امرأة كبيرة، قاله أحمد. ولم يسألها
~~عن تمييزها ولا عادتها. فلم يبق إلا أن تكون ناسية، فترد إلى غالب الحيض،
~~إناطة للحكم بالأكثر. كما ترد المعتادة لعادتها، (وإلا) بأن لم يتسع شهرها
~~لغالب الحيض (جلست الفاضل) من شهرها (بعد أقل الطهر، كأن يكون شهرها ثمانية
~~عشر يوما، فإنها تجلس الزائد عن أقل الطهر بين الحيضتين فقط) لئلا ينقص
~~الطهر عن أقله، (وهو) أي ما تجلسه (هنا) أي في المثال المذكور (خمسة أيام)
~~لأنها الباقي من الثمانية عشر بعد الثلاثة عشر. فتجلسها فقط (لئلا ينقص
~~الطهر عن أقله) فيخرج عن كونه طهرا (وإن جهلت شهرها جلسته) أي غالب الحيض
~~(من) كل (شهر) للخبر (هلالي) لأنه المتبادر عند الاطلاق (وشهر المرأة هو)
~~الزمن (الذي يجتمع لها فيه حيض وطهر صحيحان) أي تامان (وأقل ذلك أربعة عشر
~~يوما) بلياليها (يوم) بليلته (للحيض) لأنه أقله (وثلاثة عشر) يوما بلياليها
~~(للطهر) لأنها أقله (ولا حد لأكثره) أي شهر المرأة. لما تقدم: أنه لا حد
~~لأكثر الطهر بين الحيضتين، (وغالبه) أي شهر المرأة (الشهر الهلالي) لأن
~~غالب الحيض ست أو سبع وغالب الطهر بقية الشهر. وتقدم (ولا تكون) المرأة
~~(معتادة حتى تعرف شهرها) الذي تحيض فيه وتطهر فيه، (و) تعرف (وقت حيضها
~~وطهرها منه) بأن تعرف أنها تحيض خمسة مثلا من ابتدائه وتطهر في باقيه،
~~(ويتكرر) حيضها ثلاثة أشهر، لأن العادة لا تثبت بدونها كما تقدم.
# الحال الثاني: أن تكون عالمة بالعدد ناسية للموضع. وقد ذكر ذلك بقوله،
~~(وإن علمت عدد أيامها) أي أيام حيضها (ونسيت موضعها) بأن لم تدر أكانت تحيض
~~في أول الشهر أو وسطه أو آخره؟ (جلستها) أي أيام حيضها (من أول كل شهر
~~هلالي) لأنه (ص) جعل حيضة حمنة من أول الشهر والصلاة في بقيته ولان دم
~~الحيض جبلة، PageV01P245
# والاستحاضة عارضة، فإذا رأته وجب تقديم دم الحيض.
# الحال الثالث: ms0226 الناسية للعدد والموضع، وهي المرادة بقوله: (وكذا من
~~عدمتهما) أي عدمت العلم بعدد حيضها وموضعه، فتجلس غالب الحيض من أول كل شهر
~~هلالي. لما تقدم (فإن عرفت ابتداء الدم) بأن علمت أن الدم كان يأتيها في
~~أول العشر الأوسط من الشهر، وأول النصف الأخير منه ونحوه (فهو أول دورها)
~~فتجلس منه، سواء كانت ناسية للعدد فقط، أو للعدد والموضع (وما جلسته ناسية)
~~للعدد، أو الموضع، أو هما (من حيض مشكوك فيه، كحيض يقينا) فيما يوجبه
~~ويمنعه، وعدم قضاء الصلاة ونحو ذلك، بخلاف النفاس المشكوك فيه، لمشقة تكرره
~~(وما زاد على ما تجلسه إلى أكثره) أي الحيض (كطهر متيقن) قال في الرعاية:
~~والحيض والطهر مع الشك فيهما كاليقين فيما يحل ويحرم ويكره، ويجب ويستحب
~~ويباح ويسقط. وعنه يكره الوطئ في طهر مشكوك فيه، كالاستحاضة (وغيرهما) أي
~~غير زمن الحيض، وما زاد عليه إلى أكثر الحيض، وهو نصف الشهر الباقي، إن
~~حيضناها من كل شهر (استحاضة) لأنه لا يصح أن يكون حيضا ولا نفاسا (وإن
~~ذكرت) المستحاضة الناسية لعادتها (عادتها رجعت إليها) فتجلسها، لأن ترك
~~الجلوس فيها إنما كان لعارض النسيان. وإذا زال العارض رجعت إلى الأصل (وقضت
~~الواجب زمن العادة المنسية) كأن كانت صامت فرضا فيها، فتقضيه، لعدم صحته،
~~لموافقة زمن الحيض، (و) قضت الواجب أيضا (زمن جلوسها في غيرها) فتقضي
~~الصلاة والصوم ونحوه، لأنه ليس بزمن حيض (وكذا الحكم في كل موضع حيض من لا
~~عادة لها ولا تمييز، مثل المبتدأة إذا لم تعرف وقت ابتداء دمها ولا تمييز
~~لها) فإنها تجلس غالب الحيض بعد تكرره من أول كل شهر هلالي، وإذا ذكرت وقت
~~ابتداء دمها رجعت إليه، وقضت الواجب زمنه وزمن جلوسها في غيره (وإن علمت)
~~المستحاضة عدد (أيامها في وقت من الشهر) كأن علمت أن حيضها ستة أيام في
~~الشهر، (ونسيت موضعها) بأن لم تدر، أهي في أوله أو آخره؟ (فإن PageV01P246
# كانت أيامها نصف الوقت) الذي علمت أن حيضها فيه (فأقل) من نصفه (فحيضها
~~من أولها) فإذا علمت ms0227 أن حيضها كان في النصف الثاني من الشهر، فإنها تجلس من
~~أوله (أو بالتحري) أي للاجتهاد على الوجهين في ذلك، والأكثر على أنها من
~~أولها، كما قطع به من قال:
# (وليس لها حيض بيقين)، بل حيضها مشكوك فيه (وإن زادت) أيامها (على النصف)
~~من الوقت الذي علمت الحيض فيه (مثل أن تعلم أن حيضها ستة أيام من العشر
~~الأول) من الشهر (ضم الزائد) على النصف (وهو) في المثال (يوم) لأن نصف
~~العشرة خمسة (إلى مثله مما قبله، وهو يوم، فيكونان) أي الخامس والسادس
~~(حيضا بيقين) إذ لا يحتمل خلافه (يبقى لها أربعة أيام) تتمة عادتها (فإن
~~جلستها من الأول) على قول الأكثر (كان حيضها من أول العشر إلى آخر السادس
~~منها يومان) وهما الخامس والسادس (حيض بيقين، والأربعة حيض مشكوك فيه)
~~والأربعة الباقية طهر مشكوك فيه (وإن جلست بالتحري) على الوجه المقابل لقول
~~الأكثر (فأداها اجتهادها إلى أنها من أول العشر، فهي كالتي ذكرنا) فيكون
~~حيضها من أول العشر إلى آخر السادس، منها يومان حيض بيقين، والأربعة حيض
~~مشكوك فيه (وإن جلست الأربعة من آخر العشر كانت) الأربعة (حيضا مشكوكا فيه)
~~واليومان قبلها حيضا بيقين (والأربعة الأولى طهر مشكوك فيه. وإن قالت:
~~حيضتي سبعة أيام من العشر) الأول، أو الوسط، أو الأخير (فقد زادت) أيامها
~~(يومين على نصف الوقت) لأن نصف العشرة خمسة (فتضمهما إلى يومين قبلهما
~~فيصير لها أربعة أيام حيضا بيقين، من أول الرابع إلى آخر السابع. ويبقى لها
~~ثلاثة أيام تجلسها. كما تقدم) من أول العشر، أو بالتحري على الوجهين. وهي
~~حيض مشكوك فيه، (وحكم الحيض المشكوك فيه حكم المتيقن في ترك العبادات)
~~وتحريم الوطئ ووجوب الغسل (كما تقدم. وإن شاءت أسقطت الزائد من أيامها)
~~PageV01P247
# عن نصف الوقت (من آخر المدة، و) أسقطت (مثله من أولها، فما بقي) أي صار
~~بمعنى:
# اجتمع، كما في بعض النسخ (فهو حيض بيقين. والشك فيما بقي من الوقت
~~المعين) كما تقدم تمثيله (وإن علمت موضع حيضها) بأن علمت أنها تحيض في ms0228
~~العشر الأوسط (ونسيت عدده) أي عدد أيام الحيض (جلست فيه) أي في موضع حيضها
~~(غالب الحيض) ستة أيام أو سبعة بالتحري، لما تقدم (وإن تغيرت العادة
~~بزيادتها بأن كانت عادتها ستة أيام، فرأت الدم ثمانية، (أو) تغيرت العادة
~~ب‍ (- تقدم) بأن كانت ترى الدم من وسط الشهر، فرأته في أوله، (أو) تغيرت
~~العادة ب‍ (- تأخر) بأن كانت تراه في أوله. فتأخر إلى آخره (أو انتقال) بأن
~~كان حيضها الخمسة الأول. فتصير الخمسة الثانية، لكن لم يذكره في المحرر
~~والوجيز والفروع والمنتهى. لأنه في معنى ما تقدم (ف‍) - ما تغير (كدم زائد
~~على أقل حيض) من (مبتدأة) لا تلتفت إليه، حتى يتكرر ثلاث مرات، فتصوم فيه
~~وتصلي قبل التكرار، وتغتسل عند انقطاعه غسلا ثانيا، فإذا تكرر صار عادة
~~تجلسه وتعيد صوم فرض ونحوه فيه، لأنا تبيناه حيضا (فلو لم يعد، أو أيست قبل
~~تكراره) ثلاثا (لم تقض) كما تقدم في المبتدأة (وعنه تصير إليه من غير
~~تكرار) أومأ إليه في رواية ابن منصور (اختاره جمع، وعليه العمل ولا يسع
~~النساء العمل بغيره) قال في الانصاف: وهو الصواب، قال ابن تميم: وهو أشبه.
~~قال ابن عبيدان: هو الصحيح: قال في الفائق، وهو المختار، واختاره الشيخ تقي
~~الدين. وإليه ميل الشارح (وإن طهرت في أثناء عادتها طهرا خالصا لا تتغير
~~معه القطنة إذا احتشتها، ولو أقل مدة) فلا يعتبر بلوغه يوما (فهي طاهر،
~~تغتسل) لقول ابن عباس: إذا ما رأت الطهر فلتغتسل، (وتصلي) وتفعل ما تفعله
~~الطاهرات، لأن الله تعالى وصف الحيض بكونه أذى، فإذا ذهب الأذى وجب زوال
~~الحيض، (ولا يكره وطؤها) بعد الاغتسال، كسائر PageV01P248
# الطاهرات (فإن عاودها الدم في أثناء العادة ولم يجاوزها جلسته) أي زمن
~~الدم من العادة، كما لو لم ينقطع، لأنه صادف زمن العادة (وإن جاوزها) أي
~~جاوز دمها العائد بعد انقطاعه عادتها (ولم يعبر) أي يجاوز (أكثر الحيض)
~~خمسة عشر يوما (لم تجلسه حتى يتكرر) ثلاثا (وإن عبر أكثره) أي جاوز أكثر
~~الحيض (فليس بحيض) لأن بعضه ms0229 ليس بحيض، فيكون كله استحاضة، لاتصاله به
~~وانفصاله عن الحيض (وإن عاودها) أي رجع الدم بعد انقطاعه عنها (بعد العادة
~~فلا يخلو إما أن يمكن جعله حيضا)، بضمه أو نفسه (أو لا) يمكن جعله حيضا
~~(فإن أمكن) جعله حيضا إما بضمه إلى ما قبله أو بنفسه (بأن يكون) الدم (بضمه
~~إلى الدم الأول لا يكون بين طرفيهما) أي أول الدمين وآخرهما (أكثر من أكثر
~~الحيض) خمسة عشر يوما (فليفقان) أي الدمان، (ويجعلان حيضة واحدة إن تكرر)
~~الدم الذي بعد العادة ثلاثا، وهذا مثال لما أمكن أن يكون حيضا بالضم. وأشار
~~إلى ما أمكن جعله بنفسه بقوله: (أو يكون بينهما) أي الدمين (أقل الطهر
~~ثلاثة عشر يوما وكل من الدمين يصلح أن يكون حيضا إذن بمفرده) بأن يكون يوما
~~وليلة فأكثر ولا يجاوز الخمسة عشر (فيكونان حيضتين) لوجود الطهر التام
~~بينهما (إذا تكرر) الثاني ثلاثا (وإن نقص أحدهما عن أقل حيض، فهو دم فاسد
~~إذا لم يمكن ضمه إلى ما بعده) يعني إلى الدم الآخر. لأنه لا يصلح حيضا ولا
~~نفاسا، (وإن لم يمكن جعله حيضا لعبوره أكثر الحيض، وليس بينه وبين الدم
~~الأول أقل الطهر) بل كان بينهما دونه (فهذا استحاضة، سواء تكرر أم لا)
~~لمجاوزته أكثر الحيض، (ويظهر ذلك بالمثال فلو كانت العادة عشرة أيام مثلا
~~فرأت منها خمسة دما وطهرت الخمسة الباقية، ثم رأت خمسة) أخرى (دما وتكرر
~~ذلك) ثلاثا (فالخمسة الأولى، و) الخمسة (الثالثة حيضة واحدة بالتلفيق)
~~لأنهما مع ما بينهما لا يجاوزان خمسة عشر يوما (ولو رأت) الدم (الثاني ستة
~~أو سبعة) فأكثر (لم يمكن أن يكون حيضا) لمجاوزته مع الأول وما بينهما أكثر
~~الحيض (ولو كانت رأت يوما) بليلته (دما وثلاثة عشر طهرا، ثم رأت يوما)
~~بليلته (دما وتكرر) الثاني PageV01P249
# (فهما حيضتان لوجود طهر صحيح بينهما) لأن أقل الطهر ثلاثة عشر يوما (ولو
~~رأت يومين دما، و) رأت (اثني عشر يوما طهرا، ثم) رأت (يومين دما فهنا لا
~~يمكن جعلهما حيضة واحدة، لزيادة الدمين مع ms0230 ما بينهما من الطهر عن أكثر
~~الحيض) لأن مجموع ذلك ستة عشر يوما، (ولا) يمكن (جعلهما حيضتين، لانتقاء
~~طهر صحيح بينهما) لأن بينهما اثني عشر يوما. وأقل الطهر ثلاثة عشر (فيكون
~~الحيض منهما ما وافق العادة) لتقويه بموافقتها، (و) يكون (الآخر استحاضة)
~~ولو تكرر.
# (والصفرة والكدرة) وهما شئ كالصديد يعلوه صفرة وكدرة قال في المبدع (في
~~أيام العادة حيض) لدخولهما في عموم النص، ولقول عائشة: وكان النساء يبعثن
~~إليها بالدرجة فيها الصفرة والكدرة: لا تعجلن حتى ترين القصة البيضاء تريد
~~بذلك الطهر من الحيض. وفي الكافي قال مالك وأحمد: هي ماء أبيض يتبع الحيضة
~~(لا بعدها) أي ليست الصفرة والكدرة بعد العادة حيضا (ولو تكرر) ذلك. فلا
~~تجلسه، لقول أم عطية: كنا لا نعد الصفرة والكدرة بعد الطهر شيئا رواه أبو
~~داود والبخاري، ولم يذكر بعد الطهر.
# فصل:
# (في التلفيق) وشئ من أحكام المستحاضة ونحوها (ومعناه) أي التلفيق (ضم
~~الدماء بعضها إلى بعض) وجعلها حيضة واحدة (إن تخللها طهر) لا يبلغ أقل
~~الطهر بين الحيضتين (وصلح زمانه) أي الدم المتفرق (أن يكون حيضا)
~~PageV01P250
# بأن بلغ يوما وليلة، ولم يجاوز مع مدة الطهر خمسة عشر يوما، (فمن كانت
~~ترى يوما، أو أقل، أو أكثر دما يبلغ مجموعه أقل الحيض) يوما وليلة (فأكثر
~~و) ترى (طهرا متخللا) لذلك الدم، سواء كان زمنه كزمن الطهر، أو أقل أو أكثر
~~(فالدم حيض ملفق) فتجلسه. لأنه لما لم يمكن جعل كل واحد حيضة، ضرورة نقصه
~~عن اليوم والليلة، أو كون الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر تعين الضم. لأنه دم
~~في زمن يصلح كونه حيضا. أشبه ما لو لم يفصل بينهما طهر (والباقي) أي النقاء
~~(طهر) لما تقدم، من أن الطهر في أثناء الحيضة صحيح ف‍ (- تغتسل فيه، وتصوم
~~وتصلي) لأنه طهر حقيقة (ويكره وطؤها) زمن طهر، على ما قدمه في الرعاية.
~~وعنه يباح (إلا أن يجاوز زمن الدم، و) زمن (النقاء أكثره) أي أكثر الحيض.
~~كأن ترى يوما دما ويوما نقاء، إلى ثمانية عشر مثلا ms0231 (فتكون مستحاضة) لقول
~~علي: (وتجلس المبتدأة من هذا الدم) الذي تخلله طهر، وصلح أن يكون حيضا.
~~(أقل الحيض)، ثم تغتسل (والباقي) من الدم (إن تكرر) ثلاثا (فهو حيض بشرطه)
~~بأن لا يجاوز أكثر الحيض، (وإلا) بأن لم يتكرر، أو جاوز أكثره (فاستحاضة)
~~لا تجلسه. والمعتادة تجلس ما تراه في زمن عادتها. وإن كانت عادتها بتلفيق
~~جلست على حسبها وإن لم يكن لها عادة، ولها تمييز صحيح. جلست زمنه. فإن لم
~~يكونا، وقلنا تجلس الغالب. فهل تلفق ذلك من أكثر الحيض، أو تجلس أيام الدم
~~من الست أو السبع؟ وجهان. جزم بالثاني في الكافي، (وإذا أرادت المستحاضة
~~الطهارة ف‍) - إنها (تغسل فرجها) لإزالة ما عليه من الدم (وتحتشي بقطن، أو
~~ما يقوم مقامه) من خرق ونحوها طاهرة، ليمتنع الدم (فإن لم يمنع ذلك) الحشو
~~(الدم، عصبته بشئ طاهر يمنع الدم حسب الامكان، بخرقة عريضة مشقوقة الطرفين،
~~PageV01P251
# تتلجم بها، وتوثق طرفيها في شئ آخر قد شدته على وسطها) لقوله (ص) لحمنة
~~حين شكت إليه كثرة الدم: أنعت لك الكرسف - يعني القطن - تحشين به المكان.
~~قالت: إنه أكثر من ذلك. قال: تلجمي قال في المبدع: وظاهره ولو كانت صائمة،
~~لكن يتوجه أن تقتصر على التعصيب فقط (فإن غلب) الدم (وقطر بعد ذلك لم تبطل
~~طهارتها) لعدم إمكان التحرز منه (ولا يلزمها إذن إعادة شده، و) لا إعادة
~~(غسله لكل صلاة، إن لم تفرط) في الشد للحرج فإن فرطت في الشد وخرج الدم بعد
~~الوضوء أعادته. لأنه حدث أمكن التحرز منه، (وتتوضأ لوقت كل صلاة إن خرج شئ)
~~لقول النبي (ص) لفاطمة: توضئي لكل صلاة، حتى يجئ ذلك الوقت رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وصححه. وفي لفظ قال لها:
# توضئي لكل صلاة قال الترمذي: حديث حسن صحيح. لا يقال فيه وفي غالب
~~الروايات: وتوضئي لكل صلاة لأنه مقيد، فيجب حمله على المقيد به. ولأنها
~~طهارة عذر وضرورة، فتقيدت بالوقت كالتيمم (وإلا) أي وإن لم يخرج شئ، (فلا)
~~تتوضأ لكل وقت صلاة (وتصلي) المستحاضة بوضوئها ms0232 (ما شاءت) ما دام الوقت (حتى
~~جمعا بين فرضين) لبقاء وضوئها إلى آخر الوقت، وكالمتيمم وأولى (ولها) أي
~~المستحاضة (الطواف) فرضا ونفلا (ولو لم تطل استحاضتها) كالصلاة وأولى
~~(وتصلي عقب طهرها ندبا) خروجا من الخلاف (فإن أخرت) الصلاة عن طهرها (ولو)
~~كان التأخير (لغير حاجة لم يضر) ما دام الوقت. لأنها متطهرة كالمتيمم (وإن
~~كان لها) أي المستحاضة (عادة بانقطاعه) أي الدم (زمنا يتسع للوضوء والصلاة،
~~تعين فعلهما فيه) لأنه قد أمكن الاتيان بالعبادة على وجه لا عذر معه ولا
~~ضرورة، فتعين فعلهما على هذا الوجه. كمن لا عذر له. فإن توضأت زمن انقطاعه
~~ثم عاد، بطل، (وإن عرض هذا الانقطاع) للدم في زمن يتسع للوضوء والصلاة (بعد
~~PageV01P252
# طهارتها لمن عادتها الاتصال) أي اتصال دم الاستحاضة (بطلت طهارتها ولزمها
~~استئنافها) لأنها صارت بهذا الانقطاع في حكم من حدثها غير دائم، (فإن وجد)
~~هذا الانقطاع (قبل الدخول في الصلاة لم يجز الشروع فيها) حتى تتوضأ، لبطلان
~~وضوئها بالانقطاع (فإن خالفت وشرعت) في الصلاة (واستمر الانقطاع زمنا يتسع
~~للوضوء والصلاة فيه، فصلاتها باطلة) لتبين بطلان الطهارة بانقطاعه، (وإن
~~عاد) دمها (قبل ذلك) أي قبل مضي زمن يتسع للوضوء والصلاة (فطهارتها صحيحة)
~~لأنه لا أثر لهذا الانقطاع (وتجب إعادة الصلاة) لأنها صلت بطهارة لم يكن
~~لها أن تصلي بها، فلم تصح. كما لو تيقن الحدث وشك في الطهارة وصلى، ثم تبين
~~أنه كان متطهرا (وإن عرض) الانقطاع (في أثناء الصلاة أبطلها مع الوضوء) لما
~~تقدم من أنها بالانقطاع تصير كمن لا عذر لها (ومجرد الانقطاع يوجب
~~الانصراف) من الصلاة، لبطلان الوضوء. فتبطل هي (إلا أن يكون لها عادة
~~بانقطاع يسير) فلا يلزمها الانصراف بمجرد الانقطاع من الصلاة، لأن الظاهر
~~حمله على المعتاد لها، وهو لا أثر له (ولو توضأت من لها عادة بانقطاع يسير
~~ف‍) - انقطع دمها و (اتصل الانقطاع حتى اتسع) للوضوء والصلاة (أو برئت) من
~~الاستحاضة (بطل وضوؤها إن وجد) أي خرج (منها دم) بعد الوضوء، كالمتيمم
~~للمرض، فيعافى. فإن لم ms0233 يكن خرج منها دم بعد الوضوء لم يبطل (وإن كان الوقت)
~~الذي انقطع فيه الدم (لا يتسع لهما) أي للوضوء والصلاة (لم يؤثر) في بطلان
~~الوضوء ولا الصلاة (ولو كثر الانقطاع) واتسع للوضوء والصلاة، (و) لكن
~~(اختلف بتقدم وتأخر وقلة وكثرة، ووجد مرة وعدم) مرة (أخرى، ولم يكن لها
~~عادة مستقيمة باتصال ولا بانقطاع. فهذه كمن عادتها الاتصال) في الدم (في
~~بطلان الوضوء بالانقطاع المتسع للوضوء والصلاة، دون ما) أي انقطاع (دونه)
~~أي دون ما يتسع للوضوء والصلاة، لما تقدم (وحكمها) كمن عادتها الاتصال (في
~~سائر ما تقدم، إلا أنها لا تمنع من الدخول في الصلاة، و) لا من (المضي فيها
~~بمجرد الانقطاع قبل تعيين اتساعه) للوضوء والصلاة، لعدم انضباط هذا
~~PageV01P253
# الانقطاع. فيقضي لزوم اعتباره إلى الحرج والمشقة (ولا يكفيها) أي
~~المستحاضة (نية رفع الحدث) قال في التلخيص: قياس المذهب لا يكفي (وتكفي نية
~~الاستباحة) أي تتعين، ولو انتقضت طهارتها بطروء حدث غير الاستحاضة، وظاهره:
~~ولو قلنا إن طهارتها ترفع الحدث. قلت: لأنها لا ترفع الحدث على الاطلاق
~~وإنما ترفع الحدث السابق، دون المقارن، لكنه لم يؤثر كالمتأخر للضرورة.
~~ولهذا تبطل طهارتها بخروج الوقت (فأما تعيين النية للفرض فلا تعتبر) هنا،
~~بخلاف التيمم. لأن طهارتها ترفع الحدث بخلافه (وتبطل طهارتها بخروج الوقت
~~أيضا) أي كما تبطل بدخوله. هذا ظاهر كلامه في الكافي والشرح في غير موضع،
~~كالتيمم. وقال المجد في شرحه: ظاهر كلام أحمد: أن طهارة المستحاضة تبطل
~~بدخول الوقت، دون خروجه. وقال أبو يعلى: تبطل بكل واحد منهما.
# قال في الانصاف: وهي شبيهة بمسألة التيمم. والصحيح فيه: أنه لا يبطل
~~بخروج الوقت كما تقدم. قال المجد: والأول أولى اه‍. وكذا قال في مجمع
~~البحرين، وجزم به في نظم المفردات، قال:
# وبدخول الوقت طهر يبطل لمن بها استحاضة قد نقلوا لا بالخروج منه لو تطهرت
~~للفجر لم يبطل بشمس ظهرت (ولا يصح وضوؤها لفرض) كظهر، أو عصر، أو جمعة
~~(قبل) دخول (وقته) لأنها طهارة ضرورة فتقيدت بالوقت كالتيمم (ومثل
~~المستحاضة) ms0234 فيما تقدم (لا في الغسل لكل صلاة) فإن استحبابه يختص
~~بالمستحاضة، لما تقدم في باب الغسل (من به سلس البول) أو المذي (والريح
~~والجريح الذي لا يرقأ دمه، و) ذو (الرعاف الدائم) يعني أن حكم هؤلاء حكم
~~المستحاضة فيما تقدم، غير ما استثنى، لتساويهم معنى، وهو عدم التحرز من
~~ذلك. PageV01P254
# فوجب المساواة حكما، قال إسحاق بن راهويه: كان يزيد بن ثابت به سلس
~~البول، وكان يداويه ما استطاع، فإذا غلبه صلى ولا يبالي ما أصاب ثوبه (لكن
~~عليه أن يحتشي) كما تقدم في المستحاضة، نقل الميموني فيمن به رعاف دائم أنه
~~يحتشي، ونقل ابن هانئ خلافه.
# قلت: ومن به دود قراح. يعصب المحل بعد حشوه، ثم يصلي وإن كان صائما عصبه
~~فقط، وإن منعه العصب اكتفى به أيضا غير الصائم، (وإن كان) محل الحدث (مما
~~لا يمكن عصبه كالجرح الذي لا) يرقأ دمه، ولا (يمكن شده أو من به باسور أو
~~ناصور، ولا يمكن عصبه، صلى على حسب حاله) لفعل عمر، حيث صلى وجرحه يثقب
~~دما. رواه أحمد (ولو قدر على حبسه) أي الحدث (حال القيام) وحده (لا حال
~~الركوع والسجود لزمه أن يركع ويسجد نصا، ولا يومئ) بهما. وأجزأته صلاته
~~(كالمكان النجس) اليابس إذا حبس به، ويأتي. وقال أبو المعالي: يومئ لأن
~~فوات الشرط لا بدل له (ولو امتنعت القراءة) إن صلى قائما، صلى قاعدا (أو
~~لحقه السلس إن صلى قائما، صلى قاعدا) لأن للقيام بدلا، وهو القعود، بخلاف
~~القراءة والطهارة، (ولو كان) من به سلس البول ونحوه (لو قام وقعد لم يحبسه،
~~ولو استلقى حبسه، صلى قائما) إن قدر عليه، (أو قاعدا) إن لم يقدر على
~~القيام، لأن المستلقي لا نظير له اختيارا (قاله أبو المعالي) واقتصر عليه
~~في المبدع وغيره (فإن كانت الريح تتماسك جالسا لا ساجدا لزمه السجود بالأرض
~~نصا) وقياس قول أبي المعالي: يومئ لأن فوات الشرط لا بدل له، والسجود له
~~بدل، (ولا يباح وطئ المستحاضة من غير خوف العنت منه أو منها) لقول ms0235 عائشة:
~~المستحاضة لا يغشاها زوجها، ولان بها أذى، فحرم وطؤها كالحائض، وعنه يباح
~~مطلقا، وهو قول أكثر العلماء. لأن حمنة كانت تستحاض، وكان زوجها طلحة بن
~~عبيد الله يجامعها، وأم حبيبة كانت تستحاض، وكان زوجها عبد الرحمن بن عوف
~~يغشاها، رواهما أبو داود، وقد PageV01P255
# قيل: إن وطئ الحائض يتعدى إلى الولد. فيكون مجذوما (فإن كان) أي وجد خوف
~~العنت منه، أو خافته هي وطلبته منه (أبيح) له وطؤها (ولو لواجد الطول لنكاح
~~غيرها) خلافا لابن عقيل. لأن حكمه أخف من حكم الحيض. ومدته تطول (والشبق
~~الشديد كخوف العنت) فيبيح وطأها. ولو لم يصل إلى حال تبيح وطئ الحائض. لما
~~تقدم (ويجوز شرب دواء مباح لقطع الحيض مع أمن الضرر نصا) كالعزل. و (قال
~~القاضي لا يباح إلا بإذن الزوج) أي لأن له حقا في الولد (وفعل الرجل ذلك
~~بها) أي إسقاؤه إياها دواء مباحا يقطع الحيض (من غير علمها يتوجه تحريمه)
~~قاله في الفروع، وقطع به في المنتهى لاسقاط حقها من النسل المقصود، (ومثله)
~~أي مثل شربها دواء مباحا لقطع الحيض (شربه كافورا) قال في المنتهى:
# ولرجل شرب دواء مباح يمنع الجماع. قاله في الفائق: (ولا يجوز ما يقطع
~~الحمل) ذكره بعضهم. قال ابن نصر الله: وظاهر ما سبق جوازه. كإلقاء نطفة، بل
~~أولى. ويحتمل المنع.
# لأن فيه قطع النسل وقد يتوجه جوازه مما سبق في الكافور. فإن شربه يقطع
~~شهوة الجماع وقد تقدم أنه كقطع الحيض، (ويجوز) لأنثى (شرب دواء) مباح
~~(لحصول الحيض، لا قرب رمضان لتفطره) كالسفر للفطر.
# فصل: في النفاس وهو بقية الدم الذي احتبس في مدة الحمل لأجله. وأصله لغة
~~من التنفس وهو الخروج من الجوف. أو من قولهم: نفس الله كربته، أي فرجها،
~~وهو دم ترخيه الرحم مع ولادة وقبلها بيومين أو ثلاثة. مع أمارة وبعدها إلى
~~تمام أربعين يوما (وأكثر مدة النفاس أربعون يوما من ابتداء خروج بعض الولد)
~~حكاه أحمد عن عمر، وعلي، وابن عباس، وأنس وعثمان بن أبي العاص، وعائذ بن
~~عمرو، ms0236 وأم سلمة، ولا يعرف لهم مخالف في عصرهم. قال الترمذي: أجمع أهل العلم
~~من أصحاب النبي (ص) ومن بعدهم على أن PageV01P256
# النفساء تدع الصلاة أربعين يوما، إلا أن ترى الطهر قبل ذلك، فتغتسل وتصلي
~~قال أبو عبيدة: وعلى هذا جماعة الناس، وقال إسحاق: وهو السنة المجمع عليها
~~(فإن رأته) أي الدم (قبله) أي قبل خروج بعض الولد (بثلاثة أيام فأقل
~~بأمارته كوجع (ف‍) - هو (نفاس) كالخارج مع الولادة (ولا يحسب) ما قبل
~~الولادة (من مدته) أي النفاس (وإن جاوز) دم النفاس (الأربعين) يوما (وصادف
~~عادة حيضها) ولم يزد عن العادة (ف‍) - المجاوز (حيض) لأنه دم في زمن العادة
~~أشبه ما لو يتصل بزمن النفاس (فإن زاد) المجاوز (على العادة ولم يجاوز أكثر
~~الحيض) فحيض إن تكرر، (أو لم يصادف عادة) حيضها (ولم يجاوز أكثره) أي أكثر
~~الحيض (أيضا فحيض إن تكرر) ثلاثا. كدم المبتدأة المجاوز لأقل الحيض (وإلا)
~~بأن زاد على العادة، وجاوز أكثر الحيض، أو لم يصادف عادة وجاوز أكثره
~~(فاستحاضة) ولو تكرر، لأنه لا يصلح حيضا ولا نفاسا (ولا تدخل استحاضة في
~~مدة نفاس) كما لا تدخل في مدة حيض، لأن الحكم للأقوى (ويثبت حكم النفاس ولو
~~بتعديها) على نفسها بضرب، أو شرب دواء أو غيرهما، فلا تقضي الصلاة لأن وجود
~~الدم ليس بمعصية من جهتها، ولا يمكنها قطعه، بخلاف سفر المعصية، قال
~~القاضي: والسكر جعل شرعا كمعصية مستدانة يفعلها شيئا فشيئا، بدليل جريان
~~الاثم والتكليف (بوضع ما يتبين فيه خلق الانسان نصا) فلو وضعت علقة، أو
~~مضغة لا تخطيط فيها. لم يثبت لها بذلك حكم النفاس، ويأتي أن أقل ما يتبين
~~فيه خلق الانسان واحد وثمانون يوما. وغالبها على ما ذكره المجد وابن تميم،
~~وابن حمدان وغيرهم: ثلاثة أشهر. قال المجد في شرحه: فمتى رأت دما على طلق
~~قبلها، لم تلتفت إليه. وبعدها تمسك عن الصلاة والصوم. ثم إن انكشف الامر
~~بعد الوضع على الظاهر، رجعت فاستدركت. وإن لم ينكشف، بأن دفن ولم تتفقد
~~أمره. استمر حكم ms0237 الظاهر. إذ لم يتبين فيه خطأ (ولا حد لأقله) أي النفاس.
~~لأنه لم يرد في الشرع تحديده، فيرجع فيه إلى الوجود، وقد وجد قليلا عقب
~~سببه فكان نفاسا، كالكثير (فيثبت حكمه) أي النفاس، من وجوب الغسل ونحوه
~~(ولو بقطرة) وعنه: أقله يوم، وقدم في التلخيص لحظة (فإن انقطع) الدم (في
~~مدته) أي في الأربعين (ف‍) - هي (طاهر) لانقطاع دم النفاس. كما لو انقطع دم
~~الحائض في عادتها. يؤيده ما روت أم سلمة أنها سألت النبي (ص): كم تجلس
~~المرأة إذا ولدت؟ قال: أربعين يوما، إلا أن ترى الطهر قبل ذلك ذكره في
~~PageV01P257
# المبدع. وحكى البخاري في تاريخه: أن امرأة ولدت بمكة فلم تر دما، فلقيت
~~عائشة فقالت:
# أنت امرأة طهرك الله، (تغتسل وتصلي) وتصوم ونحوه (لأنه طهر صحيح) لما
~~تقدم (ويكره وطؤها قبل الأربعين بعد التطهير) قال أحمد: ما يعجبني أن
~~يأتيها زوجها. على حديث عثمان ابن أبي العاص، أنها أتته قبل الأربعين فقال:
~~لا تقربيني ولأنه لا يأمن عود الدم في زمن الوطئ (فإن عاد) الدم بعد
~~انقطاعه (فيها) أي في الأربعين (فمشكوك فيه) أي في كونه دم نفاس أو فساد،
~~لأنه تعارض فيه الأمارتان (كما لو لم تره) أي الدم مع الولادة، (ثم رأته في
~~المدة) أي في الأربعين فمشكوك فيه (فتصوم وتصلي) أي تتعبد. لأنها واجبة في
~~ذمتها بيقين، وسقوطها بهذا الدم مشكوك فيه. وفي غسلها لكل صلاة روايتان قال
~~في تصحيح الفروع: الصواب عدم الوجوب، ويحتمل أن يكون الخلاف في الاستحباب
~~وعدمه، فعلى هذا يقوى عدم الاستحباب أيضا اه‍ ملخصا. قلت: إن الخلاف في
~~الاستحباب قوى الاستحباب، كالمستحاضة. وأولى (وتقضي صوم الفرض) ونحوه،
~~بخلاف الصلاة احتياطا، ولوجوبه يقينا. لا يقال: إنها لا تقضي الصوم قياسا
~~على الناسية. إذا صامت في الدم الزائد على غالب الحيض. لأنه يتكرر.
# فيشق القضاء بخلاف النفاس، (ولا يأتيها في الفرج) زمن هذا الدم،
~~كالمبتدأة في الدم الزائد على اليوم والليلة قبل تكرره (وإن ولدت توأمين)
~~فأكثر (فأول النفاس وآخره من ابتداء) ms0238 خروج بعض (الأول) لأنه دم خرج عقب
~~الولادة، فكان نفاسا واحدا، كحمل واحد ووضعه (فلو كان بينهما) أي التوأمين
~~(أربعون) فأكثر (فلا نفاس للثاني نصا) لأن الولد الثاني تبع للأول. فلم
~~يعتبر في آخر النفاس كأوله، (بل هو) أي ما خرج مع الولد الثاني بعد
~~الأربعين من الأول (دم فساد) لأنه لا يصلح حيضا، ولا نفاسا (ويجوز شرب دواء
~~لالقاء نطفة) وفي أحكام النساء لابن الجوزي: يحرم. وفي الفروع عن الفنون:
~~إنما الموؤودة بعد التارات السبع. وتلا: * (ولقد خلقنا الانسان من سلالة من
~~طين - إلى - ثم أنشأناه خلقا آخر) * قال: وهذا حلته الروح، لأن ما لم تحله
~~لا يبعث فقد يؤخذ منه: لا يحرم إسقاطه، وله وجه. ومن استمر دمها يخرج من
~~فمها بقدر العادة في وقتها، وولدت فخرجت المشيمة ودم النفاس من فمها:
~~فغايته نقض الوضوء. لأنا لا نتحققه حيضا كزائد على العادة، كمني خرج من غير
~~مخرجه. ذكره في الفنون. PageV01P258
# كتاب الصلاة واشتقاقها من الصلوين، وأحدهما صلى كعصى، وهما عرقان من
~~جانبي الذنب.
# وقيل: عظمان ينحنيان في الركوع والسجود. وقال ابن فارس: من صليت العود
~~إذا لينته، لأن المصلي يلين ويخشع. ورده النووي بأن لام الكلمة من الصلاة
~~واوا. أو من صليت ياء. وجوابه: أن الواو وقعت رابعة فقلبت ياء، ولعله ظن أن
~~مراده صليت المخفف. تقول صليت اللحم صليا إذا شويته. وإنما أراد ابن فارس
~~المضعف. وقال ابن الأعرابي: صليت العصا تصلية أدرته على النار لتقومه.
# (وهي) أي الصلاة لغة: الدعاء بخير. قال تعالى: * (وصل عليهم) * أي ادع
~~لهم. وعدي بعلى لتضمنه معنى الانزال، أي أنزل رحمتك عليهم. وقال النبي (ص):
# إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب. فإن كان مفطرا فليطعم وإن كان صائما فليصل
~~وقال الشاعر:
# تقول بنتي وقد قربت مرتحلا * يا رب جنب أبي الأوصاب والوجعا عليك مثل
~~الذي صليت فاغتمضي * نوما فإن لجنب المرء مطجعا PageV01P259
# وشرعا: (أقوال وأفعال مخصوصة مفتتحة بالتكبير مختتمة بالتسليم) ولا يرد
~~عليه صلاة الأخرس ونحوه، لأن الأقوال فيها مقدرة، والمقدر ms0239 كالموجود.
~~والتعريف باعتبار الغالب فلا يرد أيضا صلاة الجنازة، (وهي آكد فروض الاسلام
~~بعد الشهادتين) لحديث جابر قال: قال النبي (ص): بين الرجل وبين الكفر ترك
~~الصلاة رواه مسلم. وعن عبد الله بن شقيق العقيلي قال: كان أصحاب النبي (ص)
~~لا يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير الصلاة رواه الترمذي (سميت صلاة
~~لاشتمالها على الدعاء) وقيل: لأنها ثانية الشهادتين. كالمصلي من خيل الحلبة
~~(وفرضت ليلة الاسراء) لحديث أنس. قال: فرضت على النبي (ص) الصلوات ليلة
~~أسري به خمسين، ثم نقصت حتى جعلت خمسا، ثم نودي: يا محمد إنه لا يبدل القول
~~لدي، وإن لك بهذه الخمسة خمسين صححه الترمذي. وكان الاسراء (قبل الهجرة) من
~~مكة إلى المدينة (بنحو خمس سنين) على المشهور بين أهل السير. قال في
~~المبدع، وهو بعد مبعثه (ص) بخمس سنين، (و) الصلوات (الخمس فرض عين)
~~بالكتاب، لقوله تعالى: * (إن الصلاة كانت على المؤمنين كتابا موقوتا) *
~~وقوله * (وما أمروا إلا ليعبدوا الله مخلصين له الدين حنفاء ويقيموا
~~الصلاة) * وبالنسبة لما تقدم. ولحديث ابن عمر: بني الاسلام على خمس متفق
~~عليه. وبالاجماع وقال نافع بن الأزرق لابن عباس: هل تجد الصلوات الخمس في
~~القرآن؟ قال: نعم. ثم قرأ * (فسبحان الله حين تمسون) * الآيتين (على كل
~~مسلم مكلف) قال في المبدع: بغير PageV01P260
# خلاف (ولو لم يبلغه الشرع) أي ما شرعه الله من الاحكام (كمن أسلم في دار
~~حرب ونحوه) كمن نشأ برأس جبل (ولم يسمع بالصلاة، فيقضيها) إذا دخل دار
~~الاسلام، وتعلم حكمها. لعموم الأدلة. وقيل: لا، ذكره القاضي واختاره الشيخ
~~تقي الدين، بناء على أن الشرائع لا تلزم إلا بعد العلم، وأجرى الشيخ تقي
~~الدين ذلك في كل من ترك واجبا قبل بلوغ الشرع، من تيمم وزكاة ونحوهما (إلا
~~حائضا ونفساء) فلا تجب عليهما. ولا يقضيانها، لما مر (ولو طرحت نفسها)
~~بضرب، أو دواء ونحوهما، وتقدم. (وتجب) الخمس (على نائم) أي يجب عليه قضاؤها
~~إذا استيقظ لقوله (ص): من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها ms0240 رواه
~~مسلم من حديث أبي هريرة، ولو لم تجب عليه حال نومه لم يجب عليه قضاؤها.
~~كالمجنون، ومثله الساهي. (ويجب إعلامه) أي النائم (إذا ضاق الوقت) صححه في
~~الانصاف. وجزم به أبو الخطاب في التمهيد. (وتجب) الخمس (على من تغطي عقله
~~بمرض، أو إغماء أو دواء مباح) لأن ذلك لا يسقط الصوم، فكذا الصلاة،
~~وكالنائم. ولان عمارا غشي عليه ثلاثا، ثم أفاق فقال: هل صليت؟ فقالوا: ما
~~صليت منذ ثلاث، ثم توضأ وصلى تلك الثلاث وعن عمران بن حصين وسمرة بن جندب
~~نحوه. ولم يعرف لهم مخالف. فكان كالاجماع. ولان مدة الاغماء لا تطول غالبا،
~~ولا تثبت عليه الولاية.
# ويجوز على الأنبياء بخلاف الجنون، (أو) تغطي عقله (بمحرم، كمسكر فيقضي)
~~لأن سكره معصية، فلا يناسب إسقاط الواجب عنه، ولأنه إذا وجب بالنوم المباح
~~فبالمحرم بطريق الأولى وقيل: تسقط إن كان مكرها (ولو زمن جنونه لو جن بعده)
~~أي بعد شربه المسكر PageV01P261
# (متصلا) جنونه (به) أي بسكره المحرم، تغليظا عليه. قلت: وقياس الصلاة
~~الصوم وسائر العبادات الواجبة (ولا تجب) الخمس (على كافر أصلي) لأنها لو
~~وجبت عليه حال كفره لوجب عليه قضاؤها لأن، وجوب الأداء يقتضي وجوب القضاء،
~~واللازم منتف (بمعنى أنا لا نأمره) أي الكافر (بها) أي بالصلاة (في كفره
~~ولا بقضائها إذا أسلم) لأنه أسلم خلق كثير في عهد النبي (ص) ومن بعده فلم
~~يؤمر أحد بقضاء، لما فيه من التنفير عن الاسلام (ولا تصح) الصلاة (منه)
~~لفقد شروطها (وتجب) الخمس (عليه) أي على الكافر (بمعنى العقاب، لأن الكفار،
~~ولو مرتدين، مخاطبون بفروع الاسلام) من الصلاة والزكاة والصوم والحج وغيرها
~~على الصحيح، كالتوحيد إجماعا، لقوله تعالى: * (ما سلككم في سقر؟ قالوا لم
~~نك من المصلين) * - الآية (ولا تجب) الخمس (على مرتد زمن ردته) كالكافر
~~الأصلي، (ولا تصح) الصلاة (منه) لفقد شرطها وهو الاسلام (ويقضي) المرتد إذا
~~عاد إلى الاسلام (ما فاته قبل ردته) لاستقراره في ذمته. و (لا) يقضي ما
~~فاته (زمنها) أي زمن ردته لعدم وجوبه عليه كالأصلي ms0241 (ولا تبطل عباداته) أي
~~المرتد (التي فعلها قبل ردته بها) أي بردته، وقوله: (من صلاة وصوم وحج وغير
~~ذلك) كزكاة. بيان لعباداته، فلا يلزمه إعادتها إذا أسلم. لأن ذمته قد برئت
~~منه بفعله قبل الردة. فلم تشتغل به بعد ذلك، وإن مات مرتدا حبطت لقوله
~~تعالى: * (ومن يرتد منكم عن دينه) * - الآية وإن ارتد أثناء عبادته بطلت
~~مطلقا، لقوله تعالى: * (لئن أشركت ليحبطن عملك) *، (ولا تبطل استطاعة قادر
~~على الحج بها) أي بالردة، لقدرته على العود للاسلام. فيستقر الحج عليه، لكن
~~لا يصح منه في ردته (ولا يجب) الحج (باستطاعته فيها) أي في ردته، لعدم
~~أهليته له إذن (ولا تجب على مجنون لا يفيق) لحديث عائشة مرفوعا: رفع القلم
~~عن ثلاث: عن النائم حتى يستيقظ، وعن المجنون حتى يعقل، وعن الصبي حتى يحتلم
~~رواه أبو داود والترمذي وحسنه، ولأنه ليس من أهل التكليف. أشبه الطفل:
~~وظاهره ولو اتصل جنونه PageV01P262
# بردته كالحيض وقدم في المبدع: يجب قضاء أيام الجنون الواقعة في الردة،
~~لأن إسقاط القضاء عن المجنون رخصة. والمرتد ليس من أهلها، (ولا تصح) الصلاة
~~(منه) أي من المجنون، لأن من شرطها النية. ولا تمكن منه (ولا قضاء) على
~~المجنون إذا أفاق، لعدم لزومها له (وكذا الأبله الذي لا يفيق) ذكره السامري
~~وغيره، كالمجنون. يقال: بله بلها.
# كتعب، وتباله: أرى من نفسه ذلك. وليس به. ويقال: الأبله أيضا لمن غلبت
~~عليه سلامة الصدر، وفي الحديث: أكثر أهل الجنة البله قال الجوهري: يعني
~~البله في أمر الدنيا، لقلة اهتمامهم بها، وهم أكياس في أمر الآخرة (وإن
~~أذن) كافر يصح إسلامه، حكم به لاشتمال الاذان على الشهادتين (أو صلى في أي
~~حال، أو) أي (محل كافر يصح إسلامه) كالمميز (حكم بإسلامه) لقوله (ص): من
~~صلى صلاتنا واستقبل قبلتنا فله ما لنا وعليه ما علينا لكن في البخاري من
~~حديث أنس موقوفا من قوله حين سأله ميمون بن شاه فقال:
# من شهد أن لا إله إلا الله واستقبل قبلتنا وصلى صلاتنا وأكل ذبيحتنا فهو ms0242
~~المسلم، له ما للمسلم وعليه ما على المسلم وروى أبو داود عن أبي هريرة قال:
~~قال النبي (ص): نهيت عن قتل المصلين وظاهره: أن العصمة تثبت بالصلاة، وهي
~~لا تكون بدون الاسلام، ولأنها عبادة تختص شرعنا، أشبهت الاذان. ويحكم بكفر
~~من سجد لصنم. فكذا عكسه، (ويأتي) في باب المرتد بيان من يصح إسلامه، وبيان
~~أنه يحكم بالاسلام بالصلاة (ولا تصح صلاته) أي الكافر (ظاهرا) لفقد شرطها
~~وهو الاسلام، فيؤمر بإعادتها وإن علم أنه كان قد أسلم ثم توضأ وصلى بنية
~~صحيحة، فصلاته صحيحة (ولا يعتد بأذانه) فلا يسقط به فرض الكفاية، لاشتراط
~~النية فيه، وعدم صحتها من كافر. ومعنى الحكم بإسلامه بما ذكر أنه لو مات
~~عقب الصلاة، أو الاذان، فتركته لأقاربه المسلمين، دون الكفار، ويدفن في
~~مقابرنا.
# وإنه لو أراد البقاء على الكفر، وقال: إنما صليت، أو إنما أذنت متلاعبا،
~~أو مستهزئا لم يقبل منه، كما لو أتى بالشهادتين، ثم قال: لم أرد الاسلام
~~(ولا يحكم بإسلامه بإخراج زكاة PageV01P263
# ماله وحجه، ولا بصومه قاصدا رمضان) لأن المشركين كانوا يحجون في أول
~~الاسلام حتى نزل قوله: * (إنما المشركون نجس) * - الآية ولم يحكم بإسلامهم
~~بذلك. وكذا باقي العبادات غير الشهادتين والصلاة. ولأنها لا تختص شرعنا
~~بخلاف الصلاة، (ولا تجب) الخمس (على صغير لم يبلغ) للخبر ولأنها عبادة
~~بدنية، فلم تلزمه، كالحج والطفل لا يعقل.
# والمدة التي يكمل فيها عقله وبنيته تخفى وتختلف، فنصب الشارع عليه علامة
~~ظاهرة، وهي البلوغ، (ولا تصح منه) أي من الصغير (إلا من مميز) أي لا تصح
~~الصلاة من صغير لم يميز لفقد شرطها. وهو النية، وتصح من مميز (وهو من بلغ
~~سبع سنين) قال في المطلع: هو الذي يفهم الخطاب ويرد الجواب. ولا ينضبط بسن،
~~بل يختلف باختلاف الافهام، وصوبه في الانصاف، وقال: إن الاشتقاق يدل عليه،
~~(ويشترط لصحة صلاته) أي المميز (ما يشترط لصحة صلاة الكبير) أي البالغ،
~~لعموم الأدلة (إلا في السترة على ما يأتي) تفصيله في باب ستر العورة،
~~لاختلافها بحسب البلوغ وعدمه ms0243 (والثواب له) أي ثواب صلاة المميز للمميز،
~~لأنه العامل. فهو داخل في عموم * (من جاء بالحسنة فله عشر أمثالها) *
~~(الانعام: 160) (وكذا أعمال البر كلها) إذا عملها غير البالغ، كان ثوابها
~~كالصلاة، ولحديث: ألهذا - أي الصبي - حج؟ قال: نعم، ولك أجر، ويأتي (فهو)
~~أي الصغير (يكتب له) ما عمله من الحسنات، (ولا يكتب عليه) ما عمله من
~~السيئات، لرفع القلم عنه (ويلزم الولي أمره) أي المميز (بها) أي بالصلاة
~~(إذن) أي حين يتم له سبع سنين ذكرا كان أو أنثى، لحديث عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده، أن النبي (ص) قال: مروا أبناءكم بالصلاة وهم أبناء سبع سنين،
~~واضربوهم عليها لعشر، وفرقوا بينهم في المضاجع رواه أحمد وأبو داود، من
~~رواية سوار بن داود. وقد وثقه ابن معين وغيره، (و) يلزم الولي (تعليمه
~~إياها) أي الصلاة (وتعليم طهارة نصا) لأنه لا يمكنه فعل الصلاة إلا إذا
~~علمها. PageV01P264
# فإذا علمها. احتاج إلى العلم بالطهارة، ليتمكن منها. فإن احتاج إلى أجرة
~~فمن مال الصغير.
# فإن لم يكن فعل من تلزمه نفقته، وكذا إصلاح ماله وكفه عن المفاسد. وكذلك
~~ذكر النووي في شرح المهذب الصيام ونحوه. ويعرف تحريم الزنا، واللواط،
~~والسرقة، وشرب المسكر والكذب، والغيبة ونحوها. ويعرف أنه بالبلوغ يدخل في
~~التكليف، ويعرفه ما يبلغ به.
# وقيل: هذا التعليم مستحب. والصحيح وجوبه (ويضرب) المميز (ولو رقيقا على
~~تركها) أي الصلاة (لعشر) أي عند بلوغه عشر سنين تامة (وجوبا) للخبر،
~~والامر. والضرب في حقه لتمرينه عليها. حتى يألفها ويعتادها فلا يتركها عند
~~البلوغ، (وإن بلغ في أثنائها) أي في وقتها لزمه إعادتها، (أو) بلغ (بعدها)
~~أي الصلاة (في وقتها لزمه إعادتها) لأنها نافلة في حقه، فلم تجزئه عن
~~الفرض. كما لو نواها نفلا. وكما يلزمه إعادة الحج، (و) يلزمه (إعادة تيمم
~~لفرض) لأن تيممه قبل بلوغه كان لنافلة. فلا يستبيح به الفرض، و (لا) يلزمه
~~(إعادة وضوء) ولا غسل جنابة، لأن من توضأ، أو اغتسل لنافلة استباح به
~~الفريضة لرفعه الحدث، بخلاف التيمم (وتقدم) ms0244 ذلك (ولا) يلزمه أيضا (إعادة
~~إسلام) لأن أصل الدين لا يصح نفلا.
# فإذا وجد فعلى وجه الوجوب. ولأنه يصح بفعل غيره، وهو الأب (ويلزمه
~~إتمامها) أي الصلاة (إذا بلغ فيها) قدمه أبو المعالي في النهاية، وتبعه ابن
~~عبيدان. وقال في الفروع وغيره: وحيث وجبت لزمه إتمامها. وإلا فالخلاف في
~~النفل، أي إن قلنا تجب الصلاة على ابن عشر فبلغ فيها، لزمه إتمامها
~~وإعادتها. وإن قلنا لا تجب عليه قبل البلوغ، كما هو المذهب، فبلغ في
~~أثنائها فوجوب إتمامها: مبني على القولين فيمن شرع في نفل، هل يجب عليه
~~إتمامه؟ والصحيح، كما يأتي: لا يلزمه إتمامه. فعلى هذا لا يلزمه إتمامها
~~(ولا يجوز لمن وجبت عليه) الصلاة (تأخيرها، أو) تأخير (بعضها عن وقت
~~الجواز) أي وقت الصلاة، إن كان لها وقت واحد، ووقت الاختيار إن كان وقتان
~~(إن كان ذاكرا لها قادرا على فعلها) قال في المبدع: إجماعا، لما روى أبو
~~قتادة أن النبي (ص) قال: ليس في النوم تفريط. إنما التفريط في اليقظة، أن
~~تؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت صلاة أخرى رواه PageV01P265
# مسلم، ولأنه يجب إيقاعها في الوقت، فإذا خرج ولم يأت بها كلها كان تاركا
~~للواجب، مخالفا للامر. ولأنه لو عذر بالتأخير لفاتت فائدة التأقيت (إلا لمن
~~ينوي الجمع) لعذر. فإنه يجوز له التأخير. لأنه (ص) كان يؤخر الأولى في
~~الجمع ويصليها في وقت الثانية، وسيأتي.
# ولان وقتيهما يصيران وقتا واحدا لهما، ومقتضاه: أنه لا يحتاج إلى
~~استثنائه. لكن لما كان لكل صلاة وقت معلوم، فيتبادر الذهن إليه. فتعين
~~إخراجه، (أو لمشتغل بشرطها الذي يحصله قريبا كالمشتغل بالوضوء والغسل) وستر
~~العورة، إذا انخرق ثوبه، واشتغل بخياطته. وليس عنده غيره، لأن الشرط لا بدل
~~له. و (لا) يجوز التأخير لمشتغل بشرطها (البعيد كالعريان لو أمكنه أن يذهب
~~إلى قرية أخرى يشتري منها ثوبا) أو يستأجره ونحوه (ولا يصلي إلا بعد الوقت)
~~فيصلي عريانا (وكالعاجز عن تعلم التكبير والتشهد ونحو ذلك) كالفاتحة وأدلة
~~القبلة إذا خفيت عليه، (بل يصلي في ms0245 الوقت على حسب حاله) تقديما للوقت لسقوط
~~الشرط إذن بالعجز عنه (وله) أي لمن وجبت عليه صلاة (تأخيرها عن أول وقت
~~وجوبها) لفعله (ص) في اليوم الثاني من فرض الصلاة (بشرط العزم على فعلها
~~فيه) أي في الوقت المختار كقضاء رمضان ونحوه، ممن وقته موسع (ما لم يظن
~~مانعا منه) أي من فعل الصلاة (كموت وقتل وحيض) فيجب عليه أن يبادر بالصلاة
~~قبل ذلك (وكذا من) عدم السترة إذا (أعير سترة أول الوقت فقط) فيلزمه أداؤها
~~إذن، لتمكنه من الاتيان بها بشرطها، (و) كذا (متوضئ عدم الماء في السفر)
~~كما هو الغالب، أو في الحضر، لقطع عدو ماء بلدة ونحوه (وطهارته لا تبقى إلى
~~آخر الوقت ولا يرجو وجوده) أي الماء في الوقت. فيلزمه أن يصلي بوضوئه، (و)
~~كذا (مستحاضة لها عادة بانقطاع دمها في وقت يتسع لفعلها) وفعل الوضوء
~~(فيتعين فعلها في ذلك الوقت) سواء كان أول الوقت، أو وسطه أو آخره (ومن له
~~التأخير) أي تأخير الصلاة في الوقت (فمات قبل الفعل) في الوقت (لم يأثم)
~~لعدم تفريطه (وتسقط بموته) قال القاضي: لأنها لا تدخلها النيابة فلا فائدة
~~في بقائها في ذمته، بخلاف الزكاة والحج، (ويحرم التأخير) للصلاة أو بعضها
~~(بلا عذر إلى وقت الضرورة) كما يحرم إخراجها عن وقتها وتقدم. PageV01P266
# فصل: (ومن جحد وجوبها) أي وجوب صلاة من الخمس (كفر، إن كان ممن لا يجهله
~~كمن نشأ بدار الاسلام) زاد ابن تميم: وإن فعلها، لأنه لا يجحدها إلا تكذيبا
~~لله ولرسوله وإجماع الأمة. ويصير مرتدا بغير خلاف نعلمه. قاله في المبدع،
~~(وإن كان ممن يجهله) أي وجوبها (كحديث عهد بالاسلام أو من نشأ ببادية عرف
~~وجوبها ولم يحكم بكفره) لأنه معذور. فإن قال: أنسيتها قيل له: صل الآن، وإن
~~قال: أعجز عنها لعذر، كمرض، أو عجز عن أركانها، اعلم أن ذلك لا يسقط
~~الصلاة، وأنه يجب عليه أن يصلي على حسب طاقته، (فإن أصر) على الجحد (كفر)
~~لما سبق (فإن تركها تهاونا وكسلا) لا جحودا (دعاه إمام ms0246 أو نائبه إلى فعلها)
~~لاحتمال أن يكون تركها لعذر يعتقد سقوطها به، كالمرض ونحوه.
# ويهدده فيقول له: إن صليت وإلا قتلناك. وذلك في وقت كل صلاة (فإن أبى) أن
~~يصليها (حتى تضايق وقت التي بعدها) أي بعد التي دعي لها عن فعل الثانية،
~~كما جزم به في مختصر المقنع تبعا للوجيز وغيره (وجب قتله) لقوله تعالى: *
~~(اقتلوا المشركين) * - إلى قوله - * (فإن تابوا وأقاموا الصلاة وآتوا
~~الزكاة فخلوا سبيلهم) * فمن ترك الصلاة لم يأت بشرط التخلية، فيبقى على
~~إباحة القتل ولقوله (ص): من ترك الصلاة متعمدا فقد برئت منه ذمة الله
~~ورسوله رواه أحمد بإسناده عن مكحول. وهو مرسل جيد. قاله في المبدع. ولأنها
~~من أركان الاسلام لا تدخلها النيابة. فقتل تاركها كالشهادتين. ولا يقتل
~~PageV01P267
# بترك الأولى. لأنه لا يعلم أنه عزم على تركها إلا بخروج وقتها. فإذا خرج
~~علمنا أنه تركها. ولا يجب قتله بها. لأنها فائتة. فإذا ضاق وقت الثانية وجب
~~قتله، (ولا يقتل) من ترك الصلاة تهاونا وكسلا. وكذا من جحد وجوبها (حتى
~~يستتاب ثلاثة أيام كمرتد) أي كسائر المرتدين (نصا) ويضيق عليه. وذكر القاضي
~~أنه يضرب (فإن تاب) من ترك الصلاة تهاونا وكسلا (بفعلها) أي بفعل الصلاة
~~خلي سبيله. نقل صالح توبته: أن يصلي. لأن كفره بالامتناع منها. فحصلت توبته
~~بها، بخلاف جاحدها، فإن توبته إقراره بما جحده مع الشهادتين. كما يعلم مما
~~يأتي في باب المرتد، (وإلا) أي وإن لم يتب بفعل الصلاة (قتل بضرب عنقه)
~~بالسيف، لقوله (ص): إذا قتلتم فأحسنوا القتلة رواه مسلم أي الهيئة من القتل
~~(لكفره) علة لقتل. لما روى جابر عن النبي (ص) أنه قال: بين الرجل وبين
~~الكفر ترك الصلاة رواه مسلم. وروى بريدة أن النبي (ص) قال: من تركها فقد
~~كفر رواه الخمسة وصححه الترمذي. وروى عبادة مرفوعا من ترك الصلاة متعمدا
~~فقد خرج من الملة رواه الطبراني بإسناد جيد. وقال عمر: لاحظ في الاسلام لمن
~~ترك الصلاة ولقوله (ص):
# " أول ما تفقدون من دينكم الأمانة، وآخر ما تفقدون ms0247 الصلاة قال أحمد: كل
~~شئ ذهب آخره لم يبق منه شئ. ولأنه يدخل بفعلها في الاسلام. فيخرج بتركها
~~منه.
# كالشهادتين (وحيث كفر، ف‍) إنه يقتل بعد الاستتابة، ولا يغسل ولا يصلى
~~عليه، ولا يدفن في مقابر المسلمين. و (لا يرق ولا يسبى له أهل ولا ولد)
~~كسائر المرتدين (ولا قتل ولا تكفير قبل الدعاية) بحال. لاحتمال أن يكون
~~تركها لشئ يظنه عذرا في تركها (قال PageV01P268
# الشيخ، وتنبغي الإشاعة عنه بتركها، حتى يصلي ولا ينبغي السلام عليه، ولا
~~إجابة دعوته انتهى) لعله يرتدع بذلك. ويرجع (ومن راجع الاسلام قضى صلاته
~~مدة امتناعه) قدمه في الفروع. وهو ظاهر كلام جماعة. وقال في المبدع: وظاهره
~~أنه متى راجع الاسلام لم يقض مدة امتناعه. كغيره من المرتدين. لعموم
~~الأدلة. ثم حكى كلام الفروع (ومن جحد وجوب الجمعة كفر) للاجماع عليها.
~~وظهور حكمها. فلا يعذر بالجهل به، إلا إذا كان قريب عهد بإسلام أو نشأ
~~ببادية (وكذا لو ترك ركنا) مجمعا عليه، (أو) شرطا (مجمعا عليه، كالطهارة
~~والركوع والسجود) لأنه كتركها، (أو) ترك ركنا، أو شرطا (مختلفا فيه يعتقد
~~وجوبه) فهو كترك جميعها. ذكره ابن عقيل وغيره.
# قال: كما نحده بفعل ما يوجب الحد على مذهبه، وقدمه في الفروع وغيره (قال)
~~صدر الوزراء عون الدين أبو المظفر يحيى (بن هبيرة) الشيباني البغدادي في
~~قول حذيفة - وقد رأى رجلا لا يتم ركوعه ولا سجوده: ما صليت ولو مت مت على
~~غير الفطرة التي فطر الله عليها محمدا (ص) فيه أن إنكار المنكر في مثل هذا
~~يغلظ له لفظ الانكار. وفيه إشارة إلى تكفير تارك الصلاة. وإلى تغليظ الامر
~~في الصلاة. حتى إن (من أساء في صلاته ولم يتم ركوعها ولا سجودها) فإن (حكمه
~~حكم تاركها) اه‍، (وعند الموفق ومن تابعه) كالشارح (لا يقتل بمختلف فيه)
~~كما لا يحد المتزوج بغير ولي (وهو أظهر) للشبهة (ولا يكفر بترك شئ من
~~العبادات تهاونا غير الصلاة، فلا يكفر بترك زكاة بخلا، ولا بترك صوم وحج
~~يحرم تأخيره تهاونا) لقول ms0248 عبد الله بن شقيق: لم يكن أصحاب النبي (ص) يرون
~~شيئا من الأعمال تركه كفر غير الصلاة، (ويقتل فيهن حدا) لما يأتي في
~~أبوابها، (ولا يقتل ب‍) ترك ( PageV01P269
# صلاة فائتة، ولا بترك كفارة ونذر) للاختلاف في وجوبها فورا.
# خاتمة: اختلف العلماء بم كفر إبليس؟ فذكر أبو إسحاق بن شاقلا: أنه كفر
~~بترك السجود لا بجحوده، وقيل: كفر لمخالفته الامر الشفاهي من الله تعالى،
~~فإنه سبحانه خاطبه بذلك قال الشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع، في
~~الاستعاذات له، وقال جمهور الناس: كفر إبليس لأنه أبى واستكبر وعاند، وطعن
~~وأصر، واعتقد أنه محق في تمرده.
# واستدل بأنا خير منه، فكأنه ترك السجود لآدم تسفيها لامره تعالى وحكمته.
~~وعن هذا الكبر عبر النبي (ص) بقوله: لا يدخل الجنة من في قلبه مثقال ذرة من
~~كبر قال الإمام أحمد رحمه الله تعالى في رواية الميموني: إنما أمر بالسجود
~~فاستكبر وكان من الكافرين.
# والاستكبار كفر وقالت الخوارج: كفر بمعصية الله تعالى. وكل معصية كفر.
~~وهذا قول باطل بالكتاب والسنة وإجماع الأمة.
# باب الأذان والإقامة وما يتعلق بهما في الاحكام (وهو) أي الاذان لغة:
~~الاعلام. قال تعالى: * (وأذان من الله ورسوله) * (التوبة:
# 3). أي إعلام. وقال: * (وأذن في الناس بالحج) * أي أعلمهم. وقال الشاعر:
~~آذنتنا بينها أسماء أي أعلمتنا. يقال: أذن بالشئ تأذينا وأذانا وأذينا، على
~~وزن رغيف، إذا أعلم به. فهو اسم مصدر. وأصله من الاذن، وهو الاستماع. لأنه
~~يلقي في آذان الناس ما يعلمهم به. وشرعا: (الاعلام بدخول وقت الصلاة، أو)
~~الاعلام ب‍ (- قربه لفجر) في الجملة، لأنه يصح الاذان لها بعد نصف الليل،
~~كما يأتي، (وهي) أي الإقامة في PageV01P270
# الأصل مصدر أقام. وحقيقته: إقامة القاعد أو المضطجع. فكأن المؤذن إذا أتى
~~بألفاظ الإقامة أقام القاعدين، وأزالهم عن قعودهم. وشرعا: (الاعلام بالقيام
~~إليها) أي إلى الصلاة (بذكر مخصوص فيهما) أي في الأذان والإقامة، وهما
~~مشروعان بالكتاب والسنة.
# أما الكتاب فقوله تعالى: * (وإذا ناديتم إلى الصلاة اتخذوها هزوا) * و: *
~~(إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا ms0249 إلى ذكر الله) * وأما السنة فهي
~~شهيرة بذلك. ومنها: حديث عبد الله بن زيد بن عبد ربه قال: لما أمر النبي
~~(ص) بالناقوس يعمل ليضرب به للناس لجمع الصلاة، طاف بي وأنا نائم رجل يحمل
~~ناقوسا في يده، فقلت: يا عبد الله، أتبيع الناقوس؟ قال: وما تصنع به؟ قلت:
~~أدعو به إلى الصلاة. قال: أفلا أدلك على ما هو خير من ذلك؟ فقلت: بلى. قال:
~~تقول: الله أكبر الله أكبر الله أكبر الله أكبر، أشهد أن لا إله إلا الله،
~~أشهد أن لا إله إلا الله، أشهد أن محمدا رسول الله، أشهد أن محمدا رسول
~~الله، حي على الصلاة حي على الصلاة، حي على الفلاح حي على الفلاح، الله
~~أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله. قال: ثم استأخر عني غير بعيد، ثم قال:
~~تقول إذا قمت إلى الصلاة: الله أكبر الله أكبر، أشهد أن لا إله إلا الله،
~~أشهد أن محمدا رسول الله، حي على الصلاة، حي على الفلاح، قد قامت الصلاة،
~~قد قامت الصلاة، الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله. فلما أصبحت أتيت
~~النبي (ص) فأخبرته بما رأيت فقال: إنها لرؤيا حق، إن شاء الله فقم مع بلال،
~~فألقه عليه، فليؤذن فإنه أندى صوتا منك. فقمت مع بلال. فجعلت ألقيه عليه
~~ويؤذن به. قال: فسمع ذلك عمر بن الخطاب، وهو في بيته، فخرج يجر رداءه،
~~يقول: والذي بعثك بالحق يا رسول الله، لقد رأيت مثل الذي رأى. فقال النبي
~~(ص): لله الحمد رواه أحمد وأبو داود واللفظ له، وابن ماجة. وأخرج الترمذي
~~بعضه. وقال:
# حديث حسن صحيح. وفي الصحيحين عن أنس قال: لما كثر الناس ذكروا أن يعلموا
~~وقت الصلاة بشئ يعرفونه. فذكروا أن يوقدوا نارا أو يضربوا ناقوسا. فأمر
~~بلال أن يشفع الاذان ويوتر الإقامة، (وهو) أي الاذان (أفضل من الإقامة)
~~لزيادته عليها، (و) أفضل (من الإمامة) PageV01P271
# ويدل لفضل الاذان أحاديث كثيرة. منها: حديث أبي هريرة أن الرسول (ص) قال:
~~لو يعلم الناس ما في ms0250 النداء والصف الأول، ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا عليه
~~لاستهموا عليه متفق عليه. وحديث معاوية بن أبي سفيان قال: سمعت الرسول (ص)
~~يقول: المؤذنون أطول الناس أعناقا يوم القيامة رواه مسلم وحديث ابن عباس
~~مرفوعا قال: من أذن سبع سنين محتسبا كتبت له براءة من النار رواه ابن ماجة.
~~ويشهد لفضل الاذان على الإمامة حديث أبي هريرة يرفعه الامام ضامن والمؤذن
~~مؤتمن. اللهم أرشد الأئمة واغفر للمؤذنين رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
~~والأمانة أعلى من الضمان. والمغفرة أعلى من الارشاد. وإنما لم يتول النبي
~~(ص) وخلفاؤه من بعده الاذان لضيق وقتهم عنه. قال عمر: لولا الخلافة لأذنت
~~قال في الاختيارات: وهما أفضل من الإقامة، وهو أصح الروايتين عن أحمد.
# واختيار أكثر الأصحاب. وأما إمامته (ص) وإمامة الخلفاء الراشدين. فكانت
~~متعينة عليهم.
# فإنها وظيفة الامام الأعظم. ولم يمكن الجمع بينها وبين الاذان. فصارت
~~الإمامة في حقهم أفضل من الاذان، لخصوص أحوالهم. وإن كان لأكثر الناس
~~الاذان أفضل، (وله الجمع بينه) أي الاذان (وبين الإمامة)، بل ذكر أبو
~~المعالي: أن الجمع بينهما أفضل. وقال أيضا: ما صلح له فهو أفضل، (وهو) أي
~~الاذان (والإقامة فرضا كفاية للصلوات الخمس المؤداة والجمعة) لقوله (ص):
~~إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم، وليؤمكم أكبركم متفق عليه. والامر يقتضي
~~الوجوب على أحدهم، وعن أبي الدرداء مرفوعا: ما من ثلاثة لا يؤذن
~~PageV01P272
# ولا تقام فيهم الصلاة إلا استحوذ عليهم الشيطان رواه أحمد والطبراني،
~~ولأنهما من شعائر الاسلام الظاهرة. فكانا فرض كفاية كالجهاد، وذكر الجمعة.
# قال في المبدع: لا يحتاج إليه لدخولها في الخمس (دون غيرها) أي غير
~~الخمس، فلا يشرع الأذان والإقامة لمنذورة ولا نافلة، ولا جنازة، ولا عيد.
~~لأن المقصود منهما الاعلام بدخول وقت الصلاة المفروضة، على الأعيان،
~~والقيام إليها. وهذا لا يوجد في غير الخمس المؤداة (للرجال جماعة) أي
~~عليهم، وهو متعلق بقوله: فرض كفاية، لما تقدم، فلا يجب على الرجل المنفرد
~~بمكان. فعلم أن المراد بالجمع هنا اثنان فأكثر قال في المنتهى: الأحرار، إذ ms0251
~~فرض الكفاية لا يلزم رقيقا، أي في الجملة (في الأمصار والقرى وغيرهما حضرا)
~~لعموم ما سبق، (ويكرهان للنساء والخناثى، ولو بلا رفع صوت) قال في الفروع:
~~ويتوجه في التحريم جهرا للخلاف في قراءة وتلبية اه‍. ويأتي قوله: وتسر
~~بالقراءة إن سمعها أجنبي، أي وجوبا، ولا فرق، والأذان والإقامة (مسنونان
~~لقضاء) فريضة من الخمس، لحديث عمرو بن أمية الضمري قال: كنا مع الرسول (ص)
~~في بعض أسفاره، فنام عن الصبح، حتى طلعت الشمس فاستيقظ (ص) فقال: تنحوا عن
~~هذا المكان، قال: ثم أمر بلالا فأذن، ثم توضأ وصلى ركعتي الفجر، ثم أمر
~~بلالا فأقام الصلاة، فصلى بهم صلاة الصبح رواه أبو داود، (و) يسن الأذان
~~والإقامة أيضا ل‍ (- مصل وحده ومسافر وراع ونحوه) لخبر عقبة بن عامر قال:
~~سمعت الرسول (ص) يقول: يعجب ربك من راعي غنم في رأس الشظية للجبل، يؤذن
~~بالصلاة ويصلي، فيقول الله عز وجل: انظروا إلى عبدي هذا يؤذن ويقيم الصلاة،
~~يخاف مني، قد غفرت لعبدي وأدخلته الجنة رواه النسائي. (إلا أنه لا يرفع
~~صوته به) أي الاذان (في الفضاء إن خاف تلبيسا، وكذا) لا يرفع صوته إذا أذن
~~(في PageV01P273
# غير وقت الاذان) المعهود له عادة، كأواسط الوقت وأواخره، لما فيه من
~~التلبيس، (وكذا) لا يرفع صوته لاذان (في بيته البعيد عن المسجد، بل يكره)
~~له رفع الصوت إذن (لئلا يضيع من يقصد المسجد) إذا سمعهما وقصدهما جريا على
~~العادة، (وليسا) أي الأذان والإقامة (بشرط للصلاة، فتصح) الصلاة (بدونهما)
~~لأن ابن مسعود صلى بعلقمة والأسود بلا أذان ولا إقامة، احتج به أحمد (مع
~~الكراهة) ذكره الخرقي وغيره. وذكر جماعة إلا بمسجد قد صلى فيه، ويأتي
~~(ويشرعان) أي يسنان (للجماعة الثانية في غير الجوامع الكبار قاله أبو
~~المعالي) وقال في التلخيص: غير مسجدي مكة والمدينة (وإن كان) من يقضي
~~الصلاة (في بادية رفع صوته) بالاذان، هذا معنى كلامهم في الرعاية، وحسنه في
~~الانصاف، لأمن اللبس (ولا يشرعان) أي الأذان والإقامة (لكل واحد ممن في
~~المسجد، بل حصلت لهم ms0252 الفضيلة) بأذان أحدهم (كقراءة الإمام) تكون قراءة
~~(للمأموم) وهل صلاة من أذن لصلاته بنفسه أفضل، لأنه وجد منه فضل يختص
~~الصلاة، أم هي وصلاة من أذن له سواء لحصول سنة الاذان؟ ذكر القاضي أن أحمد
~~توقف، نقله الأثرم (ولأنه قام بهما) أي الأذان والإقامة (من يكفي، فسقط عن
~~الباقين) كسائر فروض الكفاية (وتكفيهم) أي السامعين (متابعة المؤذن) في
~~الأذان والإقامة لما يأتي (فإن اقتصر المسافر) على الإقامة لم يكره، (أو)
~~اقتصر (المنفرد على الإقامة) لم يكره. نص عليه (أو صلى بدونها) أي الإقامة
~~(في مسجد صلي فيه. لم يكره) كما ذكر جماعة، وتقدم. قلت: وعليه يحمل فعل ابن
~~مسعود، (وينادى لعيد وكسوف واستسقاء: الصلاة جامعة، أو الصلاة) قال في
~~الفروع: وينادى لكسوف لأنه في الصحيحين، واستسقاء وعيد: الصلاة جامعة أو
~~الصلاة، بنصب الأول على الاغراء، والثاني على الحال، وفي الرعاية: بنصبهما
~~ورفعهما.
# وقيل: لا ينادى.
# وقيل: لا ينادى في عيد، كجنازة وتراويح، على الأصح فيهما.
# قال ابن عباس وجابر: لم يكن يؤذن يوم الفطر حين خروج الامام ولا بعد ما
~~يخرج، PageV01P274
# ولا إقامة ولا نداء، ولا شئ متفق عليه، (ويأتي بعضه) في مواضعه (ولا
~~ينادى على الجنازة والتراويح) لأنه محدث. وأشد من ذلك ما يفعل عند الصلاة
~~على الجنازة من إنشاد الشعر، وذكر الأوصاف التي قد يكون أكثرها كذبا، بل هو
~~من النياحة (فإن تركهما) أي الأذان والإقامة (أهل بلد قوتلوا) أي قاتلهم
~~الامام أو نائبه حتى يفعلوهما لأنهما من أعلام الدين الظاهرة، فقوتلوا على
~~تركهما. كصلاة العيد. وعلم منه: أنه إذا قام بهما من يحصل به الاعلام غالبا
~~أجزأ عن الكل، وإن كان واحدا نص عليه (ولا يجوز أخذ الأجرة عليهما) لقوله
~~(ص) لعثمان بن أبي العاص: واتخذ مؤذنا لا يأخذ على أذانه أجرا رواه أحمد،
~~وأبو داود، والترمذي وحسنه. وقال: العمل على هذا عند أهل العلم. وقال:
~~وكرهوا أن يأخذ على أذانه أجرا، ولأنه يقع قربة لفاعله. أشبه الإمامة،
~~(ويجوز أخذ الجعالة) عليهما (ويأتي في الإجارة) مفصلا (فإن ms0253 لم يوجد متطوع
~~بهما رزق الامام من بيت المال) أي أعطى من مال الفئ لأنه المعد للمصالح.
~~والرزق العطاء. والرزق ما ينفع ولو محرما. قال ابن الأثير:
# الأرزاق نوعان ظاهرة للأبدان كالأقوات، وباطنة للقلوب والنفوس، كالمعارف
~~والعلوم (من يقوم بهما) لأن بالمسلمين حاجة إليهما. قال في المغني والشرح.
~~لا نعلم خلافا في جواز أخذ الرزق عليه (ولا يجوز بذل الرزق) من بيت المال
~~لمن يقوم بهما (مع وجود المتطوع) بهما لعدم الحاجة إليه (ويسن أذان في أذن
~~مولود اليمنى، حين يولد، و) أن (يقيم في اليسرى) من أذنيه بعده. لأنه (ص)
~~أذن في أذن الحسن حين ولدته فاطمة رواه PageV01P275
# الترمذي. وقال: حسن صحيح. ولخبر ابن السني: من ولد له مولود فأذن في أذنه
~~اليمنى وأقام في اليسرى لم تضره أم الصبيان أي التابعة من الجن. وليكون
~~التوحيد أول شئ يقرع سمعه. حين خروجه إلى الدنيا، كما يلقن عند خروجه منها.
~~ولما فيه من طرد الشيطان عنه. فإنه يفر عند سماع الاذان. وفي مسند رزين أنه
~~(ص) قرأ في أذن مولود سورة الاخلاص والمراد أذنه اليمنى. قاله في شرح
~~المنتهى. (ويسن كون المؤذن صيتا) أي رفيع الصوت، لقوله (ص) لعبد الله بن
~~زيد: قم مع بلال فالقه عليه، فإنه أندى صوتا منك واختار أبا محذورة للاذان،
~~لكونه صيتا، ولأنه أبلغ في الاعلام (أمينا) أي عدلا، لما روى أبو محذورة أن
~~النبي (ص) قال: أمناء الناس على صلاتهم وسحورهم المؤذنون رواه البيهقي وفي
~~إسناده يحيى بن عبد الحميد وفيه كلام. ولأنه مؤتمن يرجع إليه في الصلاة
~~وغيرها. ولا يؤمن أن يغرهم بأذانه إذا لم يكن كذلك، ولأنه يعلو للاذان، فلا
~~يؤمن منه النظر إلى العورات (بصيرا) لأن الأعمى لا يعرف الوقت، فربما غلط،
~~وكره ابن مسعود وابن الزبير أذانه. وكره ابن عباس إقامته (عالما بالأوقات)
~~ليتحراها، فيؤذن في أولها، وإذا لم يكن عارفا بها لا يؤمن منه الخطأ (ولو)
~~كان المؤذن (عبدا، ويستأذن سيده) قاله أبو المعالي. وذكر ابن هبيرة أنه
~~يستحب ms0254 حريته اتفاقا، لكن ما ذكره المصنف ظاهر كلام جماعة، أي أنه لا فرق
~~(ويستحب أن يكون) المؤذن (حسن الصوت) قاله في المغني وغيره، ولأنه أرق
~~لسامعه (وأن يكون بالغا) خروجا من الخلاف، ولأنه أكمل (وإن كان) المؤذن
~~(أعمى، وله من يعلمه بالوقت لم يكره نصا) لفعل أم مكتوم (فإن تشاح) من الشح
~~وهو البخل مع حرص (فيه) أي الاذان (اثنان فأكثر. قدم أفضلهما في ذلك) أي في
~~الخصال المذكورة. لأنه (ص) قدم بلالا على عبد الله، لكونه أندى صوتا منه
~~وقسنا بقية PageV01P276
# الخصال عليه، (ثم) إن استويا في ذلك قدم (أفضلهما في دينه وعقله) لما روى
~~ابن عباس أن النبي (ص) قال: ليؤذن لكم خياركم، وليؤمكم أقرؤكم رواه أبو
~~داود وغيره. ولأنه إذا قدم بالأفضلية في الصوت، فبالأفضلية في ذلك أولى.
~~لأن مراعاتهما أولى من مراعاة الصوت. لأن الضرر بفقدهما أشد، (ثم) إن
~~استووا في ذلك قدم (من يختاره الجيران المصلون، أو أكثرهم) لأن الاذان
~~لإعلامهم. فكان لرضاهم أثر في التقديم، ولأنهم أعلم بمن يبلغهم صوته، ومن
~~هو أعف عن النظر (فإن استووا أقرع بينهم) لقوله (ص): لو يعلم الناس ما في
~~النداء والصف الأول، ثم لم يجدوا إلا أن يستهموا عليه لاستهموا متفق عليه.
~~وتشاح الناس في الاذان يوم القادسية، فأقرع بينهم سعد. ولأنها تزيل الابهام
~~(وإن قدم) من له ولاية التقديم (أحدهم بعد الاستواء) في الخصال السابقة
~~(لكونه أعمر للمسجد وأتم مراعاة له، أو لكونه أقدم تأذينا أو أبوة) أقدم
~~تأذينا، (أو لكونه من أولاد من جعل النبي (ص) الاذان فيه، فلا بأس) بذلك
~~وعلم منه أنه لا يقدم بهذه الخصال إلا إذا رآها من له ولاية التقديم، بخلاف
~~الخصال التي قبلها (وبصير، وحر، وبالغ أولى من ضدهم) فالبصير أولى من
~~الأعمى. والحر أولى من العبد. والمبعض، والبالغ أولى ممن دونه لما تقدم،
~~(وتشترط ذكوريته) فلا يعتد بأذان امرأة وخنثى. قال جماعة: ولا يصح. لأنه
~~منهي عنه، كالحكاية. وظاهر كلام جماعة صحته، لأن الكراهة لا تمنع الصحة.
~~فيتوجه ms0255 على هذا بقاء فرض الكفاية. لأنه لم يفعله من هو فرض عليه (وعقله)
~~فلا يصح من مجنون، كسائر العبادات، (وإسلامه) لاشتراط النية فيه، وهي لا
~~تصح من كافر، (وتمييزه) لما تقدم، فيجزي أذان مميز.
# وقال في الاختيارات: الأشبه أن الاذان الذي يسقط به الفرض عن أهل القرية
~~ويعتمد في وقت الصلاة والصيام لا يجوز أن يباشره صبي، قولا واحدا، ولا يسقط
~~الفرض، ولا يعتمد في العبادات.
# وأما الاذان الذي يكون سنة مؤكدة في مثل المساجد التي في مصر، ونحو ذلك،
~~فهذا فيه الروايتان. الصحيح جوازه (وعدالته، ولو مستورا) فلا يعتد بأذان
~~ظاهر الفسق، لأنه (ص) وصف المؤذنين بالأمانة. والفاسق غير أمين. قال في
~~الشرح. فأما مستور الحال PageV01P277
# فيصح أذانه، بغير خلاف علمناه (ولا يشترط علمه) أي المؤذن (بالوقت) لما
~~تقدم في ابن أم مكتوم (والمختار أذان بلال) بن رباح. وهو أول من أذن لرسول
~~الله (ص) (خمس عشرة كلمة، أي خمس عشرة جملة لا ترجيع فيه. والإقامة إحدى
~~عشرة) جملة. لحديث عبد الله بن زيد. وكان بلال يؤذن كذلك. ويقيم حضرا وسفرا
~~مع النبي (ص) إلى أن مات.
# وعليه عمل أهل المدينة. قال أحمد: هو آخر الامرين وكان بالمدينة. قيل له:
~~إن أبا محذورة بعد حديث عبد الله لأن حديث أبي محذورة بعد فتح مكة. فقال:
~~أليس قد رجع النبي (ص) إلى المدينة. وأقر بلالا على أذان عبد الله؟ ويعضده
~~حديث أنس قال: أمر بلال أن يشفع الاذان ويوتر الإقامة متفق عليه، زاد
~~البخاري: إلا الإقامة وحديث ابن عمر قال:
# " إنما كان الاذان على عهد رسول الله (ص) مرتين، مرتين والإقامة مرة مرة،
~~غير أنه يقول:
# قد قامت الصلاة، قد قامت الصلاة رواه أحمد، وأبو داود، وابن خزيمة وصححه.
# فائدة: قوله: الله أكبر أي من كل شئ، أو أكبر من أن ينسب إليه ما لا يليق
~~بجلاله، أو هو بمعنى كبير. وقوله: أشهد أي أعلم. وقوله: حي على الصلاة أي
~~أقبلوا إليها، وقيل: أسرعوا، والفلاح الفوز والبقاء. لأن المصلي يدخل ms0256 الجنة
~~إن شاء الله. فيبقى فيها ويخلد، وقيل: هو الرشد والخير وطالبهما مفلح. لأنه
~~يصير إلى الفلاح. ومعناه: هلموا إلى سبب ذلك وختم بلا إله إلا الله ليختم
~~بالتوحيد وباسم الله تعالى، كما ابتدأ به.
# وشرعت المرة إشارة إلى وحدانية المعبود سبحانه.
# (فإن رجع في الاذان بأن يقول الشهادتين سرا) بحيث يسمع من يقربه أو أهل
~~المسجد، إن كان واقفا، والمسجد متوسط الخط (بعد التكبير، ثم يجهر بهما)
~~فالترجيع اسم للمجموع من السر والعلانية، سمي بذلك لأنه رجع إلى الرفع بعد
~~أن تركه، أو إلى الشهادتين بعد ذكرهما. (أو ثنى الإقامة لم يكره) لأن ترجيع
~~الاذان فعل أبي محذورة.
# وعليه عمل أهل مكة إلى اليوم. وعن أبي محذورة أن النبي (ص) علمه الاذان
~~تسع عشرة كلمة، والإقامة سبع عشرة كلمة رواه أحمد وأبو داود. وصححه الترمذي
~~وابن خزيمة PageV01P278
# وابن حبان، والحكمة أن يأتي بهما بتدبر وإخلاص، لكونهما المنجيتين من
~~الكفر، المدخلتين في الاسلام، وأجاب الشارح بأن النبي (ص) إنما أمر أبا
~~محذورة بذكر الشهادتين سرا ليحصل له الاخلاص بهما. فإنه في الاسرار أبلغ.
~~وخص أبا محذورة بذلك لأنه لم يكن مقرا بهما حينئذ. فإن في الخبر: إنه كان
~~مستهزئا. يحكي أذان مؤذن النبي (ص) فسمعه، فدعاه فأمره بالاذان وقصد نطقه
~~بهما ليسلم بذلك. وهذا لا يوجد في غيره.
# بدليل أنه لم يأمر به بلالا ولا غيره ممن هو ثابت الاسلام. ويعضده أن خبر
~~أبي محذورة متروك بالاجماع، لعدم عمل الشافعي به في الإقامة وأبي حنيفة في
~~الاذان، (ولا يشرع) الاذان (بغير العربية) لعدم وروده.
# قال في الانصاف: مطلقا على الصحيح من المذهب، (ويسن أن يقول في أذان
~~الصبح: الصلاة خير من النوم مرتين بعد الحيعلة) أي قوله: حي على الصلاة حي
~~على الفلاح. لقوله (ص) لأبي محذورة: فإذا كان أذان الفجر فقل الصلاة خير من
~~النوم مرتين رواه أحمد وأبو داود. وفي رواية إن بلالا جاء ذات يوم، فأراد
~~أن يدعو رسول الله (ص)، فقيل له: إنه نائم. فصرخ بأعلى ms0257 صوته الصلاة خير من
~~النوم، مرتين. قال ابن المسيب:
# فأدخلت هذه الكلمة في التأذين إلى صلاة الفجر (سواء أذن مغلسا أو مسفرا)
~~لعموم ما سبق، (وهو) أي قول: الصلاة خير من النوم يسمى (التثويب) من ثابت
~~بالمثلثة، إذا رجع.
# لأن المؤذن دعا للصلاة بالحيعلتين، ثم عاد إليها واختصت الفجر بذلك لأنه
~~وقت ينام الناس فيه غالبا (ويكره) التثويب (في غيرها) أي غير الفجر، أي
~~أذانها. لقول بلال: أمرني رسول الله (ص) أن أثوب في الفجر، ونهاني أن أثوب
~~في العشاء رواه أحمد وغيره، (و) يكره PageV01P279
# التثويب (بين الأذان والإقامة) لما روى مجاهد أنه: لما قدم عمر مكة أتاه
~~أبو محذورة. وقد أذن. فقال: الصلاة يا أمير المؤمنين، حي على الصلاة حي على
~~الفلاح - فقال: ويحك، يا مجنون. أما كان في دعائك الذي دعوتنا ما نأتيك حتى
~~تأتينا ولأنه دعاء بين الأذان والإقامة إلى الصلاة، فكان مكروها. كتخصيص
~~الامراء به، (وكذا النداء بالصلاة بعد الاذان في الأسواق وغيرها. مثل أن
~~يقول: الصلاة، أو الإقامة، أو الصلاة رحمكم الله. قال الشيخ في شرح العمدة:
~~هذا إذا كانوا قد سمعوا النداء الأول) لعدم الحاجة إليه (فإن لم يكن الامام
~~أو البعيد من الجيران قد سمع النداء الأول فلا ينبغي أن يكره تنبيهه. وقال)
~~الشيخ ابن عقيل: فإن تأخر الامام الأعظم، أو إمام الحي، أو أماثل الجيران
~~فلا بأس أن يمضي إليه منبه يقول له: قد حضرت الصلاة انتهى). لاحتمال أنه لم
~~يسمع الاذان، (ويكره قوله) أي المؤذن (قبل الاذان: * (وقل الحمد لله الذي
~~لم يتخذ ولدا) * - الآية) أي اقرأها ونحوه (وكذلك إن وصله) أي الاذان (بعده
~~بذكر، قاله في شرح العمدة) لأنه محدث، (و) يكره (قوله قبل الإقامة: اللهم
~~صلي على محمد، ونحو ذلك) من المحدثات (ولا بأس بالنحنحة قبلهما) أي قبل
~~الأذان والإقامة (و) لا بأس ب‍ (- أذان واحد بمسجدين لجماعتين) لعدم
~~المحذور فيه (ويستحب أن يؤذن في أول الوقت) ليصلي المتعجل، ويتأهب من يريد
~~الصلاة، (و) يسن (أن يترسل في الاذان) ms0258 أي يتمهل، ويتأنى، من قولهم: جاء
~~فلان على رسله، (و) أن (يحدر في الإقامة) أي يسرع فيها، لما روى جابر أن
~~النبي (ص) قال لبلال: يا بلال إذا أذنت فترسل، وإذا أقمت فأحدر رواه
~~الترمذي. وقال: لا نعرفه إلا من PageV01P280
# رواية عبد المنعم صاحب الشفاء. وهو إسناد مجهول. ورواه الحاكم في مستدركه
~~وعن عمر معناه. رواه أبو عبيدة. ولأنه إعلام الغائبين، فالتثبيت فيه أبلغ،
~~والإقامة إعلام الحاضرين، فلا حاجة إليه فيها، (ولا يعربهما) أي الأذان
~~والإقامة، (بل يقف على كل جملة) منهما. قال إبراهيم النخعي: سيئان مجزومان
~~كانوا لا يعربونهما: الأذان والإقامة، (و) يسن أن (يؤذن) قائما، (و) أن
~~(يقيم قائما) لما روى أبو قتادة أن النبي (ص) قال لبلال: قم فأذن وكان
~~مؤذنوه (ص) يؤذنون قياما قال ابن المنذر: أجمع كل من نحفظ عنه أنه من
~~السنة، لأنه أبلغ في الاسماع (ويكرهان من قاعد، وراكب، وماش بغير عذر)
~~كالخطبة قاعدا. فإن كان لعذر جاز. قال في المبدع: ولم يذكروا الاضطجاع،
~~ويتوجه الجواز. لكن يكره لمخالفة السنة. و (لا) يكرهان (لمسافر راكبا
~~وماشيا) لأنه (ص) أذن في السفر على راحلته رواه الترمذي وصححه، (ويستحب أن
~~يكون متطهرا من الحدثين) الأصغر والأكبر، لقوله (ص): لا يؤذن إلا متوضئ
~~رواه الترمذي والبيهقي مرفوعا، من حديث أبي هريرة، وموقوفا عليه. وقال: هو
~~أصح. وحكم الإقامة كذلك وفي الرعاية: يسن أن يؤذن متطهرا من نجاسة بدنه
~~وثوبه (فإن أذن محدثا) حدثا أصغر (لم يكره) أذانه كقراءة القرآن (وتكره
~~إقامة محدث) للفصل بينها، وبين الصلاة، (و) يكره (أذان جنب) للخلاف في
~~صحته.
# ووجهها: أن الجنابة أحد الحدثين، فلم تمنع صحته كالآخر، (ويسن) أن يؤذن
~~(على موضع عال) أي مرتفع، كالمنارة ونحوها، لما روي عن امرأة من بني النجار
~~قالت: كان بيتي أطول بيت حول المسجد، وكان بلال يؤذن عليه الفجر، فيأتي
~~بسحر فيجلس على البيت، فينظر إلى الفجر. فإذا رآه تمطى، ثم قال: اللهم إني
~~أستعديك وأستنصرك على قريش أن يقيموا دينك. قالت: ثم يؤذن ms0259 رواه أبو داود.
~~ويسن أن يكون (مستقبلا القبلة) قال في PageV01P281
# الشرح: قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم على أن من السنة أن يستقبل القبلة
~~بالاذان.
# وذلك لأن مؤذني رسول الله (ص) كانوا يؤذنون مستقبلين القبلة. فإن أخل
~~باستقبال القبلة كره له ذلك وصح (فإذا بلغ الحيعلة التفت) برأسه وعنقه
~~وصدره. وظاهر المحرر: أنه لا يلتفت بصدره (يمينا لحي على الصلاة، و) التفت
~~(شمالا لحي على الفلاح، في الاذان دون الإقامة) لحديث أبي جحيفة ويأتي،
~~(ويقيم) أي يأتي بالإقامة (في موضع أذانه) لقول بلال للنبي (ص): لا تسبقني
~~بآمين لأنه لو كان يقيم بالمسجد لما خاف أن يسبقه بها. كذا استنبطه الإمام
~~أحمد، واحتج به. ولقول ابن عمر: كنا إذا سمعنا الإقامة توضأنا، ثم خرجنا
~~إلى الصلاة ولأنه أبلغ في الاعلام، وكالخطبة الثانية (إلا أن يشق) على
~~المؤذن أن يقيم في موضع أذانه (بحيث يؤذن في المنارة، أو) يؤذن (في مكان
~~بعيد من المسجد، فيقيم في غير موضعه) الذي أذن فيه، أي فيقيم في المسجد،
~~لئلا يفوته بعض الصلاة، ودفعا للمشقة، (ولا يزيل قدميه) عند قوله: حي على
~~الصلاة حي على الفلاح في الاذان، بل يلتفت يمينا وشمالا. كما تقدم، ولو
~~أعقبه له لكان أولى. لحديث أبي جحيفة قال: أتيت النبي (ص) وهو في قبة حمراء
~~من أدم، فخرج وتوضأ، وأذن بلال، فجعلت أتتبع فاه ههنا وههنا، يقول يمينا
~~وشمالا: حي على الصلاة حي على الفلاح متفق عليه. ورواه أبو داود، وفيه "
~~فلما بلغ حي على الصلاة حي على الفلاح لوى عنقه يمينا وشمالا ولم يستدر
~~(قال القاضي) أبو يعلى (والمجد) عبد السلام بن تميمة (وجمع) منهم صاحب
~~الروضة والمذهب الأحمد. والافادات والمنور (إلا في منارة ونحوها) قال في
~~الانصاف: وهو الصواب، لأنه أبلغ في الاعلام. وهو المعمول به (ويجعل إصبعيه
~~السبابتين في أذنيه) لما روى أبو PageV01P282
# جحيفة أن بلالا وضع أصبعيه في أذنيه رواه أحمد والترمذي وصححه. وعن سعد
~~القرظ أن رسول الله (ص)، أمر بلالا بذلك. وقال: إنه أرفع ms0260 لصوتك رواه ابن
~~ماجة، (و) يسن أن (يرفع وجهه إلى السماء فيه) أي الاذان (كله) نص عليه في
~~رواية حنبل. لأنه حقيقة التوحيد. وكذا في الإقامة (ويتولاهما) أي الأذان
~~والإقامة واحد (معا، فلا يستحب أن يقيم غير من أذن) لما في حديث يزيد بن
~~الحرث الصدائي حين أذن قال: فأراد بلال أن يقيم.
# فقال النبي (ص): يقيم أخو صداء. فإن من أذن فهو يقيم رواه أحمد وأبو
~~داود. قال الترمذي: إنما نعرفه من طريق عبد الرحمن الإفريقي. وهو ضعيف عند
~~أهل الحديث.
# ولأنهما ذكران يتقدمان الصلاة. فسن أن يتولاهما واحد. كالخطبتين (ولا
~~يصح) الاذان وكذا الإقامة (إلا مرتبا) لأنه ذكر معتد به. فلا يجوز الاخلال
~~بنظمه، كأركان الصلاة (متواليا عرفا) لأنه لا يحصل المقصود منه، وهو
~~الاعلام بدخول الوقت بغير موالاة. وشرع في الأصل كذلك، بدليل أنه (ص) علم
~~أبا محذورة الاذان مرتبا متواليا (منويا) لحديث:
# إنما الأعمال بالنيات (من واحد فلو أتى) واحد (ببعضه، وكمله آخر لم يعتد
~~به) كالصلاة. قال في الانصاف: بلا خلاف أعلمه (ولو) كان ذلك (لعذر) بأن مات
~~أو جن، ونحوه من شرع في الاذان، أو الإقامة فكمله الثاني، (وإن نكسه) أي
~~الاذان أو الإقامة، بأن قدم بعض الجمل على بعض. لم يعتد به. لعدم الترتيب،
~~(أو فرق بينه بسكوت طويل، ولو ب‍) - سبب (نوم أو إغماء، أو جنون، أو) فرق
~~بينه ب‍ (- كلام كثير) لم يعتد به، لفوات الموالاة، (أو) فرق بينه بكلام
~~(محرم، كسب وقذف ونحوهما)، وإن كان يسيرا. لم يعتد به لأنه قد PageV01P283
# يظنه سامعه متلاعبا. أشبه المستهزئ. ذكره المجد (أو ارتد في أثنائه. لم
~~يعتد به) لخروجه عن أهلية الاذان، (ويكره فيه) أي الاذان (سكوت يسير) بلا
~~حاجة، (و) كره فيه (كلام) مباح يسير (بلا حاجة) فإن كان لها لم يكره، لأن
~~سليمان بن صرد - وله صحبة - كان يأمر غلامه بالحاجة في أذانه (كإقامة)
~~فيكره فيها سكوت يسير وكلام (ولو لحاجة) قال أبو داود: قلت لأحمد: الرجل
~~يتكلم في أذانه؟ قال: ms0261 نعم. قلت: يتكلم في الإقامة. قال:
# لا. ولأنه يستحب حدرها. وظاهر ما قدمه في الانصاف وغيره: أن الاذان
~~كالإقامة (وله رد سلام فيهما) أي في الأذان والإقامة. ولا يبطلان به. ولا
~~يجب الرد، لأن ابتداء السلام إذن غير مسنون (ويكفي مؤذن واحد في المصر،
~~بحيث يحصل لأهله العلم) لأن المقصود بالاذان الاعلام. وقد حصل. وفي
~~المستوعب: متى أذن واحد سقط عمن صلى معه مطلقا خاصة، (ويكفي بقيتهم) أي
~~بقية أهل المصر الذي أذن فيه الواحد، بيبث حصل لأهله العلم (الإقامة) فلا
~~يطلب الاذان من كل فرد. وكذا الإقامة لا تطلب من كل فرد. لكن يقيم لكل
~~جماعة واحد (فإن لم يحصل الاعلام ب‍) - أذان (واحد زيد بقدر الحاجة) ليحصل
~~المقصود منه، يؤذن (كل واحد من جانب) من البلد، (أو) يؤذنون (دفعة واحدة
~~بمكان واحد) قاله في الفروع، (ويقيم أحدهم) إن حصلت به الكفاية. وإلا أقام
~~من يكفي. كما في المنتهى.
# وإن أذن اثنان واحد بعد واحد، يقيم من أذن أولا. قاله في الفروع (ورفع
~~الصوت به) أي الاذان (ركن) ما لم يؤذن لحاضر، فبقدر ما يسمعه.
# قال في الانصاف: ويستحب رفع صوته (بقدر طاقته) لأنه أبلغ في الاعلام.
~~وقوله:
# (ليحصل السماع) متعلق بقوله: ورفع الصوت به ركن على أنه علة له. أي لأن
~~المقصود من الاذان الاعلام. ولا يحصل إلا برفع الصوت (وتكره الزيادة) في
~~رفع الصوت (فوق طاقته) خشية ضرر (وإن أذن لنفسه، أو) أذن (لحاضر) واحدا
~~كان، أو جماعة (خير) بين رفع الصوت وخفضه، (ورفع الصوت أفضل) من خفضه (وإن
~~خافت ببعضه وجهر ببعضه فلا بأس) قاله ابن تميم بمعناه. PageV01P284
# قال في الانصاف: والظاهر أن هذا مراد من أطلق، بل هو كالمقطوع به. وهو
~~واضح.
# وقال في الرعاية الكبرى: ويرفع صوته إن أذن في الوقت للغائبين. أو في
~~الصحراء.
# فزاد: في الصحراء، وهي زيادة حسنة. وقال أبو المعالي: رفع الصوت بحيث
~~يسمع من تقوم به الجماعة ركن (ووقت الإقامة إلى الامام، فلا يقيم) المؤذن
~~الصلاة (إلا بإذنه) أي ms0262 الامام، (و) وقت (أذان إلى المؤذن) فيؤذن إذا دخل
~~الوقت. وإن لم يؤذن الامام. قال في الجامع: وينبغي للمؤذن أن لا يقيم حتى
~~يحضر الامام، ويأذن له في الإقامة. نص عليه وفي رواية علي بن سعيد وقد سأله
~~عن حديث علي الامام أملك بالإقامة؟ فقال: الامام يقع له الامر، أو تكون له
~~الحاجة. فإذا أمر المؤذن أن يقيم أقام انتهى. وفي الصحيحين أن المؤذن كان
~~يأتي النبي (ص) ففيه إعلام المؤذن للامام بالصلاة وإقامتها. وفيهما قول
~~عمر: الصلاة يا رسول الله، رقد النساء والصبيان وقال أبو المعالي: إن جاء
~~الغائب للصلاة أقام حين يراه للخبر، (ويحرم أن يؤذن غير) المؤذن (الراتب
~~إلا بإذنه، إلا أن يخاف فوت) وقت (التأذين) كالامام. جزم به أبو المعالي
~~(ومتى جاء) الراتب (وقد أذن) غيره (قبله أعاد) الراتب الاذان. نص عليه. قال
~~في الانصاف: استحبابا (ولا يصح) الاذان (قبل دخول الوقت) لما روى مالك بن
~~الحويرث أن النبي (ص) قال: إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم
~~أكبركم متفق عليه. ولأنه شرع للاعلام بدخول الوقت. وهو حث على الصلاة. فلم
~~يصح في وقت لا تصح فيه (كالإقامة إلا الفجر، فيباح) الاذان لها (بعد نصف
~~الليل) لأن معظمه قد ذهب. وبذلك يخرج وقت العشاء المختار. ويدخل وقت الدفع
~~من مزدلفة، ورمي جمرة العقبة، وطواف الإفاضة، فيعتد بالاذان إذن، سواء
~~برمضان أو غيره.
# ولان وقت الفجر يدخل على الناس، وفيهم الجنب والنائم. فاستحب تقديم
~~أذانه، حتى يتهيئوا لها، فيدركوا فضيلة أول الوقت (والليل هنا ينبغي أن
~~يكون أوله غروب الشمس PageV01P285
# وآخره طلوعها، كما أن النهار المعتبر نصفه، أوله طلوع الشمس وآخره
~~غروبها) لانقسام الزمان إلى ليل ونهار (قاله الشيخ: ولا يستحب تقديمه) أي
~~أذان الفجر (قبل الوقت كثيرا) لما في الصحيح من حديث عائشة قال القاسم: ولم
~~يكن بين أذانهما إلا أن ينزل ذا ويرقى ذا قال البيهقي: مجموع ما روي في
~~تقديم الاذان قبل الفجر إنما هو بزمن يسير. وأما ما يفعل في زماننا من
~~الاذان ms0263 للفجر من الثلث الأخير، فخلاف السنة إن سلم جوازه، وفيه نظر. قاله
~~في المبدع. (ويستحب لمن أذن قبل الفجر أن يجعل أذانه في وقت واحد في
~~الليالي كلها) فلا يتقدم ولا يتأخر لئلا يغر الناس (وأن يكون معه من يؤذن
~~في الوقت، وأن يتخذ ذلك عادة لئلا يغر الناس. ويكره) الاذان (في رمضان قبل
~~فجر ثان، مقتصرا عليه) أي على الاذان قبل الفجر، (أما إذا كان معه من يؤذن
~~أول الوقت فلا) يكره، لقول النبي (ص): إن بلالا يؤذن بليل، فكلوا واشربوا
~~حتى يؤذن ابن أم مكتوم متفق عليه. زاد البخاري:
# " وكان رجلا أعمى لا ينادي حتى يقال له أصبحت أصبحت، (وما سوى التأذين
~~قبل الفجر) ويوم الجمعة (من التسبيح، والنشيد، ورفع الصوت بالدعاء، ونحو
~~ذلك في الاذان) أو غيرها (فليس بمسنون وما أحد من العلماء قال: إنه يستحب،
~~بل هو من جملة البدع المكروهة) لأنه لم يكن في عهده (ص) ولا عهد أصحابه.
~~وليس له أصل فيما كان على عهدهم يرد إليه، (فليس لأحد أن يأمر به ولا ينكر
~~على من تركه، ولا يعلق استحقاق الرزق به) لأنه إعانة على بدعة، (ولا يلزم
~~فعله ولو شرطه واقف) لمخالفته السنة، (وقال) عبد PageV01P286
# الرحمن (بن الجوزي في كتاب تلبيس إبليس: قد رأيت من يقوم بليل كثيرا على
~~المنارة.
# فيعظ ويذكر، ويقرأ سورة من القرآن بصوت مرتفع، فيمنع الناس من نومهم،
~~ويخلط على المتهجدين قراءتهم، وكل ذلك من المنكرات) انتهى، (ويسن أن يؤخر
~~الإقامة) بعد الاذان (بقدر) ما يفرغ الانسان من (حاجته) أي بوله وغائطه،
~~(و) بقدر (وضوئه، وصلاة ركعتين، وليفرغ الآكل من أكله ونحوه) أي كالشارب من
~~شربه. لحديث جابر: إن النبي (ص) قال لبلال: اجعل بين أذانك وإقامتك قدر ما
~~يفرغ الآكل من أكله، والشارب من شربه، والمقتضي إذا دخل لقضاء حاجته رواه
~~أبو داود والترمذي، (و) يسن (في المغرب) أي إذا أذن لها أن (يجلس قبلها) أي
~~الإقامة (جلسة خفيفة) لما سبق. ولما روى تمام في فوائده بإسناده عن ms0264 أبي
~~هريرة مرفوعا: جلوس المؤذن بين الأذان والإقامة سنة في المغرب ولان الاذان
~~شرع للاعلام. فسن تأخير الإقامة للادراك. كما يستحب تأخيرها في غيرها،
~~(بقدر ركعتين وكذا كل صلاة يسن تعجيلها) وقيده في المحرر وغيره قال بعضهم:
~~خفيفتين.
# وقيل: والوضوء، (ثم يقيم) قال في الانصاف: والأول، أي الجلوس جلسة خفيفة:
~~هو المذهب انتهى.
# قلت: فليست المسألة على قول واحد، كما توهمه عبارته، إلا أن يقال: الخلف
~~لفظي. فقول واحد معني، (ولا يحرم إمام وهو) أي المقيم (في الإقامة) نص
~~عليه، خلافا لأبي حنيفة في الإقامة، (ويستحب) الاحرام (عقب فراغه منها) أي
~~الإقامة.
# وظاهره: لا تعتبر موالاة بين الإقامة والصلاة، خلافا للشافعي. إذا أقام
~~عند إرادة الدخول في الصلاة، لقول الصحابي لأبي بكر رضي الله عنهما: أتصلي
~~فأقيم ولأنه (ص) لما ذكر أنه PageV01P287
# جنب ذهب فاغتسل وظاهره: طول الفصل. ولم يعدها. قاله في الفروع، (وتباح
~~ركعتان قبل) صلاة (المغرب) بعد أذانه. فلا يكرهان. ولا يستحبان. وعنه يسن
~~فعلهما للخبر الصحيح. وعنه بين كل أذانين صلاة قاله ابن هبيرة في غير
~~المغرب، (وفيهما) أي الركعتين قبل المغرب (ثواب). قلت: هذا يدل على
~~استحبابهما. وجزم به في المفردات.
# لأن المباح لا ثواب في فعله ولا تركه، (ويحرم خروج من مسجد بعد الاذان،
~~بلا عذر، أو نية رجوع) لحديث عثمان بن عفان قال الرسول (ص): من أدركه
~~الاذان في المسجد، ثم خرج، لم يخرج وهو لا يريد الرجعة فهو منافق رواه ابن
~~ماجة (إلا أن يكون قد صلى) نقل صالح. لا يخرج، ونقل أبو طالب: لا ينبغي.
~~ونقل ابن الحكم: أحب إلي أن لا يخرج. وكرهه أبو الوفاء وأبو المعالي. وقال
~~ابن تميم: يجوز للمؤذن أن يخرج بعد أذان الفجر. نص عليه (قال الشيخ: إن كان
~~التأذين للفجر قبل الوقت لم يكره الخروج) أي من المسجد قبل الصلاة (نصا)
~~قال في الانصاف: الظاهر أن هذا مراد من أطلق، (ويستحب أن لا يقوم) الانسان
~~(إذا أخذ المؤذن) أي شرع (في الاذان، بل يصبر قليلا) أي ms0265 إلى أن يفرغ، أو
~~يقارب الفراغ (لأن في التحرك عند سماع النداء تشبها بالشيطان) حيث يفر عند
~~سماعه، كما في الخبر.
# قال في الاختيارات. إذا أقيمت الصلاة وهو قائم يستحب له أن يجلس، وإن لم
~~يكن صلى تحية المسجد. قال ابن منصور: رأيت أبا عبد الله أحمد يخرج عند
~~المغرب، فحين انتهى إلى موضع الصف أخذ المؤذن في الإقامة فجلس. انتهى. لما
~~روى الخلال عن عبد الرحمن بن أبي ليلى أن النبي (ص) جاء وبلال في الإقامة
~~فقعد (ومن جمع بين صلاتين) PageV01P288
# أذن للأولى، وأقام لكل منهما، سواء كان الجمع في وقت الأولى أو الثانية.
~~لما روى جابر أن النبي (ص) جمع بين الظهر والعصر بعرفة، وبين المغرب
~~والعشاء بمزدلفة بأذان وإقامتين رواه مسلم (أو قضى فوائت أذن ل‍) - لصلاة
~~(الأولى فقط، ثم أقام لكل صلاة) لما روى أبو عبيدة عن أبيه عن ابن مسعود أن
~~المشركين يوم الخندق شغلوا النبي (ص) عن أربع صلوات، حتى ذهب من الليل ما
~~شاء الله، فأمر بلالا فأذن، ثم أقام فصلى الظهر، ثم أقام فصلى العصر، ثم
~~أقام فصلى المغرب، ثم أقام فصلى العشاء رواه النسائي والترمذي واللفظ له:
~~وقال ليس بإسناده بأس، إلا أن أبا عبيدة لم يسمع من أبيه، (ويجزئ أذان مميز
~~لبالغين) لما روى ابن المنذر بإسناده عن عبد الله بن أبي بكر بن أنس قال:
~~كان عمومتي يأمرونني أن أؤذن لهم، وأنا غلام لم أحتلم، وأنس بن مالك شاهد
~~لم ينكر ذلك ولأنه ذكر تصح صلاته. فصح أذانه، كالبالغ، وتقدم كلام الشيخ
~~تقي الدين فيه، (و) يصح أذان (ملحن) وهو الذي فيه تطريب، يقال: لحن في
~~قراءته، إذا طرب به وغرد، لحصول المقصود به، (و) يصح أذان (ملحون إن لم
~~يحل) لحنه (المعنى) كما لو رفع الصلاة أو نصبها. لأن ذلك لا يمنع إجزاء
~~القراءة في الصلاة فهنا أولى (مع الكراهة فيهما) أي في الملحن والملحون.
~~قال أحمد: كل شئ محدث أكرهه مثل التطريب (فإن أخل) اللحن (المعنى وكقوله: ms0266
~~الله أكبر) أي بهمزة مع الواو بدليل رسم الألف بعدها. وأما لو قلب الهمزة
~~واو الوقف لم يكن لحنا لأنه لغة، وقرئ به، كما يعلم من كتب القراءات. (لم
~~يعتد به) كالقراءة في الصلاة، ويكره الاذان أيضا من ذي لثغة فاحشة. فإن لم
~~تكن فاحشة. لم يكره. فقد روي أن بلالا كان يبدل الشين سينا، والفصيح أحسن
~~وأكمل قاله في الشرح، (ولا يجزئ أذان فاسق) ظاهر الفسق. وتقدم تعليله، (و)
~~لا أذان (خنثى وامرأة) لأن رفع صوتهما منهي عنه، فيخرج الاذان عن كونه
~~قربة، فلم يصح كالحكاية، (ويسن لمن سمع المؤذن ولو) سمع مؤذنا (ثانيا
~~وثالثا حيث يسن) الاذان ثانيا وثالثا، لسعة البلد أو نحوها.
# قال في المبدع: لكن لو سمع المؤذن وأجابه وصلى في جماعة لا يجيب الثاني.
~~لأنه غير PageV01P289
# مدعو بهذا الاذان (حتى) إنه يستحب للمؤذن أن يجيب (نفسه نصا) صرح
~~باستحبابه جماعة، وظاهر كلام آخرين: لا يجيب نفسه، قال ابن رجب في القاعدة
~~السبعين: الأرجح أنه لا يجيب نفسه، (أو) أي ويسن لمن سمع (المقيم) حتى نفسه
~~على ما تقدم (أن) ما (يقول متابعة) ل‍ (- قوله سرا كما يقول) المؤذن
~~والمقيم (ولو) كان السامع (في طواف) فرض، أو نفل، (أو) كان السامع (امرأة
~~أو تاليا ونحوه) كالذاكر (فيقطع القراءة) أو الذكر (ويجيبه) لعموم ما يأتي،
~~و (لا يجيب) السامع إن كان (مصليا) فرضا، أو نفلا (و) لا إن كان (متخليا)
~~أي داخلا الخلاء ونحوه، لقضاء حاجته (ويقضيانه) أي يقضي المصلي والمتخلي ما
~~سمعه من أذان أو إقامة، إذا فرغ من صلاته أو خرج من قضاء حاجته في صفة ما
~~يجيبه عقبه (فإن أجابه المصلي بطلت) الصلاة (بالحيعلة فقط) أي إذا قال
~~السامع مجيبا للمؤذن أو المقيم: حي على الصلاة، أو حي على الفلاح، بطلت
~~صلاته، دون ألفاظ باقي الاذان.
# لأنها أقوال مشروعة في الصلاة في الجملة، بخلاف الحيعلة، لأنها خطاب
~~آدمي، ومثل الحيعلة إذا أجاب في التثويب. بصدقت وبررت. فتبطل به الصلاة
~~(إلا في الحيعلة) استثناء من ms0267 قوله. كما يقول (فيقول) السامع للحيعلة: (لا
~~حول) أي تحول من حال إلى حال، (ولا قوة) على ذلك (إلا بالله) وقيل: لا حول
~~عن معصية الله إلا بمعونة الله. ولا قوة على طاعة الله إلا بتوفيقه.
~~والمعنى الأول أجمع وأشمل. قاله الشيخ تقي الدين في شرح العمدة. (و) يقول
~~المجيب (عند التثويب) أي قول المؤذن في أذان الفجر: الصلاة خير من النوم
~~(صدقت وبررت) بكسر الراء، (و) إلا (في الإقامة) فيقول (عند لفظها أقامها
~~الله وأدامها) لما روى عمر أن النبي (ص) قال: إذا قال المؤذن الله أكبر
~~الله أكبر، فقال أحدكم الله أكبر الله أكبر، ثم قال: أشهد أن لا إله إلا
~~الله، فقال: أشهد أن لا إله إلا الله، ثم قال: أشهد أن محمدا رسول الله،
~~فقال: أشهد أن محمدا رسول الله، ثم قال: حي على الصلاة. فقال: لا حول ولا
~~قوة إلا بالله، ثم قال: حي على الفلاح، فقال: لا حول ولا قوة إلا بالله. ثم
~~قال: الله أكبر الله أكبر. فقال: الله أكبر الله أكبر ثم قال: لا إله إلا
~~الله. فقال: لا إله إلا الله مخلصا من قلبه دخل الجنة رواه مسلم. وإنما لم
~~يتابعه في الحيعلة لأنها خطاب، فإعادته عبث، بل سبيله الطاعة، وسؤال الحول
~~والقوة. وتكون الإجابة عقب كل جملة للخبر. والأصل في PageV01P290
# استحباب إجابة المقيم ما روى أبو داود بإسناده عن بعض أصحاب النبي (ص):
~~أن بلالا أخذ في الإقامة، فلما أن قال: قد قامت الصلاة. قال النبي (ص):
~~أقامها الله وأدامها وقال في سائر ألفاظ الإقامة كنحو حديث عمر في الاذان
~~وإنما استحبت الإجابة للمؤذن والمقيم على ما تقدم، ليجمع بين أجر الأذان
~~والإقامة، والإجابة، والحيعلة هي قول: حي على الصلاة حي على الفلاح، على
~~أخذ الحاء والياء من حي والعين واللام من على، كما يقال:
# الحوقلة في: لا حول ولا قوة إلا بالله على أخذ الحاء من حول. والقاف من
~~قوة، واللام من اسم الله تعالى، وتقدم معناها، وقال ابن ms0268 مسعود: لا حول عن
~~معصية الله إلا بعصمة الله، ولا قوة على طاعة الله إلا بمعونته قال
~~الخطابي: هذا أحسن ما جاء فيه (ولو دخل المسجد - والمؤذن قد شرع في الاذان
~~- لم يأت بتحية المسجد ولا بغيرها، بل يجيب) المؤذن (حتى يفرغ) من أذانه.
~~فيصلي التحية بشرطه، ليجمع بين أجر الإجابة والتحية. قال في الفروع: (ولعل
~~المراد غير أذان الخطبة) أي الاذان الذي يكون بين يدي الخطيب يوم الجمعة
~~(لأن سماعها) أي الخطبة (أهم) من الإجابة، فيصلي التحية إذا دخل، (ثم يصلي
~~على النبي (ص) بعد فراغه) من الاذان وإجابته، (ثم يقول) كل من المؤذن
~~وسامعه: (اللهم رب هذه الدعوة التامة، والصلاة القائمة آت محمدا الوسيلة
~~والفضيلة، وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته) لما روى ابن عمر مرفوعا: إذا
~~سمعتم المؤذن فقولوا مثل ما يقول المؤذن، ثم صلوا علي فإنه من صلى علي صلاة
~~صلى الله عليه بها عشرا، ثم سلوا الله لي الوسيلة فإنها منزلة في الجنة، لا
~~ينبغي أن تكون إلا لعبد من عباد الله، وأرجو أن أكون أنا هو. فمن سأل لي
~~الوسيلة حلت عليه الشفاعة رواه مسلم. وعن جابر: أن النبي (ص) قال: من قال
~~حين يسمع النداء: اللهم رب هذه الدعوة التامة والصلاة القائمة، آت محمدا
~~الوسيلة والفضيلة، وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته. حلت له شفاعتي يوم
~~القيامة رواه البخاري. PageV01P291
# قال في المبدع: ولم يذكر والسلام معه. فظاهره أنه لا يكره بدونه وقد ذكر
~~النووي أنه يكره.
# تتمة: اللهم أصله يا الله والميم بدل من ياء النداء قاله الخليل وسيبويه
~~وقال الفراء أصله: يا الله أمنا بخير، فحذف حرف النداء. ولا يجوز الجمع
~~بينهما إلا في الضرورة " والدعوة " بفتح الدال. هي دعوة الاذان سميت تامة
~~لكمالها وعظمة موقعها وسلامتها من نقص يتطرق إليها. وقال الخطابي: وصفها
~~بالتمام لأنها ذكر الله، يدعى بها إلى طاعته التي تستحق صفة الكمال
~~والتمام، وما سواها من أمور الدنيا معرض للنقص والفساد، وكان الإمام أحمد
~~يستدل بهذا على أن القرآن غير ms0269 مخلوق. قال لأنه ما من مخلوق إلا وفيه نقص،
~~والصلاة القائمة التي ستقوم، وتفعل بصفاتها والوسيلة منزلة عدن الملك وهي
~~منزلة في الجنة والمقام المحمود الشفاعة العظمى في يوم القيامة لأنه يحمده
~~فيه الأولون والآخرون. والحكمة في سؤال ذلك مع كونه واجب الوقوع بوعد الله
~~تعالى إظهار كرامته، وعظم منزلته، وقد وقع منكرا في الصحيح، تأدبا مع
~~القرآن. فيكون قوله: الذي وعدته منصوبا على البدلية، أو على إضمار فعل، أو
~~مرفوعا على أنه خبر لمبتدأ محذوف (ثم يسأل الله تعالى العافية في الدنيا
~~والآخرة ويدعو هنا) أي عند فراغ الاذان. لقوله (ص): لا يرد الدعاء بين
~~الأذان والإقامة رواه أحمد والترمذي وحسنه، (و) يدعو (عند الإقامة) فعله
~~أحمد ورفع يديه (ويقول عند أذان المغرب: اللهم هذا إقبال ليلك وإدبار
~~نهارك، وأصوات دعاتك فاغفر لي) للخبر.
# باب شروط الصلاة الشروط: جمع شرط. كفلوس جمع فلس. والشرائط: جمع شريطة
~~كفرائض PageV01P292
# وفريضة والأشراط واحدها شرط بفتح الشين والراء، وسمي شرطا لأنه علامة على
~~المشروط، ومنه قوله تعالى: * (فقد جاء أشراطها) * وفي الاصطلاح: هو ما يلزم
~~من انتفائه انتفاء الحكم. كالاحصان مع الرجم. فالشرط ما لا يوجد المشروط مع
~~عدمه. ولا يلزم أن يوجد عند وجوده. وهو عقلي، كالحياة للعلم، ولغوي كإن
~~دخلت الدار فأنت طالق، وشرعي كالطهارة للصلاة.
# (وهي) أي شروط الصلاة (ما يجب لها قبلها) بأن تتقدم على الصلاة وتسبقها
~~(إلا النية) فإنه لا يجب أن تتقدم على الصلاة، بل الأفضل أن تقارن التكبير.
~~ويأتي (ويستمر حكمه إلى انقضائها) أي الصلاة، وبهذا المعنى فارقت الأركان،
~~(والشرط) الشرعي (ما يتوقف عليه صحة مشروطه) صلاة كان أو غيرها (إن لم يكن
~~عذر) تعجز به عن تحصيل الشرط (ولا يكون) ما تتوقف عليه الصحة (منه) أي من
~~المشروط بخلاف الأركان. فإنها تتوقف عليها الصحة، لكنها من العبادة (فمتى
~~أخل بشرط لغير عذر لم تنعقد صلاته) لفقد شرطها (ولو) كان التارك للشرط
~~(ناسيا) له (أو جاهلا) به. (وهي) أي شروط الصلاة (وتسعة الاسلام، والعقل،
~~والتمييز و) ms0270 هذه الثلاثة شرط في كل عبادة. ولذلك أسقطها في المقنع وغيره،
~~إلا التمييز في الحج فإنه يصح بمن لم يميز. ولو أنه ابن ساعة. ويحرم عنه
~~وليه: كما يأتي والرابع: (الطهارة من الحدث) الأكبر والأصغر، لقوله (ص): لا
~~يقبل الله صلاة بغير طهور الحديث. رواه مسلم (وتقدمت) مفصلة (وتأتي بقيتها)
~~أي الشروط، (والخامس: دخول الوقت) لقوله تعالى: * (أقم الصلاة لدلوك الشمس)
~~*، قال ابن عباس: دلوكها إذا فاء الفئ ويقال: هو غروبها: وقيل طلوعها. وهو
~~غريب. قال عمر:
# الصلاة لها وقت شرطه الله لها لا تصلح إلا به وحديث جبريل حين أم النبي
~~(ص) في الصلوات الخمس. ثم قال: يا محمد هذا وقت الأنبياء من قبلك، (وتجب
~~الصلاة بدخول أول وقتها) في حق من هو من أهل الوجوب: وجوبا موسعا، بمعنى
~~أنها تثبت في ذمته يفعلها إذا قدر لقوله تعالى: * (أقم الصلاة لدلوك الشمس)
~~* والامر PageV01P293
# للوجوب على الفور. ولان دخول الوقت سبب للوجوب، فترتب عليه حكمه عند
~~وجوده، فالوقت سبب وجوب الصلاة لأنها تضاف إليه، وهي تدل على السببية
~~وتتكرر بتكرره وهو سبب نفس الوجوب. إذ سبب وجوب الأداء: الخطاب. (والصلوات
~~المفروضات) العينية (خمس) في اليوم والليلة، أجمع المسلمون على ذلك، وأن
~~غيرها لا يجب إلا لعارض.
# كالنذر. وأما الوتر فسيأتي. والكلام على الجمعة يأتي في بابها، (الظهر)
~~واشتقاقها من الظهور إذ هي ظاهرة في وسط النهار، والظهر: لغة: الوقت بعد
~~الزوال. وشرعا: صلاة هذا الوقت من تسمية الشئ باسم وقته (وهي أربع ركعات)
~~إجماعا، (وهي) أي الظهر (الأولى) قال عياض: هو اسمها المعروف لبداءة جبريل
~~عليه السلام بها لما صلى بالنبي (ص). وفي البداءة بها إشارة إلى أن هذا
~~الدين ظهر أمره وسطع نوره، من غير خفاء ولأنه لو بدأ بالفجر لختم بالعشاء
~~ثلث الليل. وهو وقت خفاء، فلذلك ختم بالفجر لأنه وقت ظهور. وفيه ضعف، إشارة
~~إلى أن هذا الدين يضعف في آخر الامر. وبدأ ابن أبي موسى والشيرازي وأبو
~~الخطاب بالفجر، لبداءته (ص) بها السائل. ولأنها أول اليوم. ms0271 فإن قيل:
~~إيجابها كان ليلا وأول صلاة تحضر بعد ذلك هي الفجر. فلم يبدأ بها جبريل؟
~~أجيب: بأنه يحتمل أنه وجد تصريح أن أول وجوب الخمس من الظهر. ويحتمل أن
~~الاتيان بها متوقف على بيانها لان الصلوات مجملة، ولم يتبين إلا عند الظهر،
~~(وتسمى الهجير) لفعلها وقت الهاجرة (ووقتها من زوال الشمس وهو ميلها عن وسط
~~السماء) أجمع العلماء على أن أول وقت الظهر إذا زالت الشمس. حكاه ابن
~~المنذر وابن عبد البر، لحديث جابر أن النبي (ص) جاءه جبريل فقال: قم فصل
~~الظهر حين زالت الشمس، ثم جاءه من الغد للظهر، فقال: قم فصل، فصلى الظهر
~~حين صار ظل كل شئ مثله، ثم قال: ما بين هذين وقت إسناده ثقات رواه أحمد
~~والترمذي، وقال البخاري: هو أصح شئ في المواقيت وصححه ابن خزيمة والترمذي
~~وحسنه من حديث ابن عباس ونحوه، وفيه أن رسول الله (ص) قال: أمني جبريل عند
~~البيت مرتين - وفيه - فصلى الظهر حين زالت الشمس وكانت قدر الشراك وهو بشين
~~معجمة مكسورة وراء مهملة وبالكاف: أحد سيور النعل (ويعرف ذلك) أي ميل الشمس
~~عن وسط السماء (بزيادة الظل بعد تناهي قصره) لأن الشمس إذا طلعت رفع لكل
~~شاخص ظل طويل من جانب المغرب، ثم ما دامت الشمس ترتفع فالظل ينقص فإذا
~~انتهت الشمس إلى وسط PageV01P294
# السماء، وهي حالة الاستواء انتهى نقصانه، فإذا زاد الظل أدنى زيادة دل
~~على الزوال، والظل أصله الستر، ومنه أنا في ظل فلان ومنه ظل الجنة، وظل
~~شجرها وظل الليل سواده، وظل الشمس ما ستر الشخوص من سقطها، ذكره ابن قتيبة
~~قال: والظل يكون غدوة وعشية من أول النهار وآخره. والفئ لا يكون إلا بعد
~~الزوال، لأنه فاء أي رجع من جانب إلى جانب، (ولكن لا يقصر) الظل (في بعض
~~بلاد خراسان لسير الشمس ناحية عنها قاله ابن حمدان وغيره) فصيفها كشتاء
~~غيرها. ولذلك أنيط الحكم بالزوال، دون زيادة الظل (ويختلف الظل باختلاف
~~الشهر والبلد) فيقصر الظل في الصيف، لارتفاعها إلى الجو ويطول ms0272 في الشتاء
~~لمسامتتها للمنتصب، ويقصر الظل جدا في كل بلد تحت وسط الفلك، وذكر السامري
~~وغيره: أن ما كان من البلاد تحت وسط الفلك مثل مكة وصنعاء في يوم واحد، وهو
~~أطول أيام السنة لا ظل ولا فئ لوقت الزوال، بل يعرف الزوال هناك بأن يظهر
~~للشخص فئ من نحو المشرق، للعلم بأنها قد أخذت مغربة (فأقل ما) أي ظل للآدمي
~~(تزول) الشمس عليه (في إقليم الشام والعراق وما سامتهما) أي حاذاهما من
~~البلاد (طولا، على قدم وثلث) تقريبا (في نصف حزيران) وذلك مقارب لأطول أيام
~~السنة وأطولها سابع عشر حزيران (وفي نصف تموز وأيار، على قدم ونصف وثلث،
~~وفي نصف آب، ونيسان على ثلاثة) أقدام (وفي نصف آذار) بالذال المعجمة (و)
~~نصف (أيلول على أربعة ونصف) قدم (وفي نصف شباط) بضم السين المهملة قاله في
~~حاشيته، (و) نصف (تشرين الأول على ستة) أقدم (وفي نصف كانون الثاني وتشرين
~~الثاني على تسعة، وفي نصف كانون الأول على عشرة وسدس) قدم. وذلك مقارب
~~لأقصر أيام السنة. وأقصرها سابع عشر كانون الأول (وتزول) الشمس (على أقل)
~~من ذلك، (و) على (أكثر) منه (في غير ذلك) الوقت والإقليم فإذا أردت معرفة
~~ذلك فقف على مستو من الأرض، وعلم الموضع الذي انتهى إليه ظلك، ثم ضع قدمك
~~اليمنى بين يدي قدمك اليسرى. وألصق عقبك بإبهامك. فإذا بلغت مساحة هذا
~~القدر بعد انتهاء النقص فهو وقت زوال الشمس. قاله في المبدع وغيره (وطول
~~الانسان ستة أقدام وثلثان بقدمه تقريبا) وقد تنقص في بعض الناس يسيرا، أو
~~تزيد يسيرا، PageV01P295
# (ويمتد وقت الظهر إلى أن يصير ظل كل شئ مثله بعد) الظل (الذي زالت عليه
~~الشمس، إن كان) ثم ظل زالت عليه، لما تقدم. فتضبط ما زالت عليه الشمس من
~~الظل، ثم تنظر الزيادة عليه. فإذا بلغت قدر الشخص فقد انتهى وقت الظهر
~~(والأفضل تعجيلها) أي الظهر.
# لما روى أبو برزة قال: كان النبي (ص) يصلي الهجير، التي تدعونها الأولى،
~~حين تدحض الشمس وقال جابر: كان النبي ms0273 (ص) يصلي الظهر بالهاجرة متفق عليهما،
~~وقالت عائشة: ما رأيت أحدا أشد تعجيلا للظهر من رسول الله (ص)، ولا من أبي
~~بكر، ولا من عمر حديث حسن (وتحصل فضيلة التعجيل بالتأهب لها) أو لغيرها مما
~~يسن تعجيلها (إذا دخل الوقت) بأن يشتغل بأسباب الصلاة من حين دخول الوقت،
~~لأنه لا يعد حينئذ متوانيا ولا مقصرا (إلا في شدة حر، فيسن التأخير، ولو
~~صلى وحده حتى ينكسر) الحر.
# لحديث أبي هريرة مرفوعا: إذا اشتد الحر فأبردوا بالصلاة فإن شدة الحر من
~~فيح جهنم متفق عليه، وفي لفظ: أبردوا بالظهر وفيح جهنم: هو غليانها.
~~وانتشار لهبها ووهجها، (و) إلا (في غيم لمن يصلي) الظهر (في جماعة) فيؤخرها
~~(إلى قرب وقت الثانية) أي العصر. لما روى ابن منصور عن إبراهيم قال: كانوا
~~يؤخرون الظهر، ويعجلون العصر في اليوم المغيم لأنه وقت يخاف فيه العوارض من
~~المطر ونحوه، فيشق الخروج لكل صلاة منهما، فاستحب تأخير الأولى من
~~المجموعتين ليقرب من الثانية، لكن يخرج لهما خروجا واحدا طلبا للأسهل
~~المطلوب شرعا (في غير صلاة جمعة، فيسن تعجيلها في كل حال بعد الزوال) حرا
~~كان أو غيما أو غيرهما، لقول سهل بن سعد: ما كنا نقيل ولا نتغدى إلا بعد
~~الجمعة PageV01P296
# وقال سلمة بن الأكوع: كنا نجمع مع النبي (ص)، ثم نرجع فنتتبع الفئ متفق
~~عليهما، (وتأخيرها) أي الظهر (لمن لم تجب عليه الجمعة إلى بعد صلاتها) أي
~~الجمعة أفضل من فعلها قبله، (و) تأخير الظهر (لمن يرمي الجمرات) أيام منى
~~(حتى يرميها أفضل) من فعلها قبله، (ويأتي) ذلك في صفة الحج موضحا، (ثم
~~يليه) أي وقت الظهر (وقت العصر) من غير فصل بينهما ولا اشتراك، والعصر
~~العشي. قال الجوهري: والعصران: الغداة والعشي، ومنه سميت العصر، وذكر
~~الأزهري مثله تقول: فلان يأتي فلانا العصرين والبردين، إذا كان يأتيه طرفي
~~النهار، فكأنها سميت باسم وقتها، (وهي أربع ركعات) إجماعا (وهي) الصلاة
~~(الوسطى) قال في الانصاف: نصف عليه الإمام أحمد. وقطع به الأصحاب، ولا علم
~~عنه ولا عنهم ms0274 فيها خلافا اه‍. وفي الصحيحين: شغلونا عن الصلاة الوسطى حتى
~~غابت الشمس ولمسلم: شغلونا عن الصلاة الوسطى صلاة العصر وعن ابن مسعود
~~وسمرة قالا: قال النبي (ص): الصلاة الوسطى صلاة العصر قال الترمذي: حسن
~~صحيح. وقاله أكثر العلماء من الصحابة وغيرهم، والوسطى مؤنث الأوسط، وهو أي
~~الوسط الخيار وفي صفة النبي (ص): أنه من أوسط قومه أي خيارهم وليست بمعنى
~~متوسطة لكون الظهر هي الأولى، بل بمعنى الفضلى (ووقتها) المختار: (من خروج
~~وقت الظهر إلى أن يصير ظل الشئ مثليه، سوى ظل الزوال إن كان) لأن جبريل
~~صلاها بالنبي (ص) حين صار ظل كل شئ مثله في اليوم الأول، وفي اليوم الثاني
~~حين صار ظل كل شئ مثليه، وقال: الوقت فيما بين هذين. (وهو) أي بلوغ
~~PageV01P297
# ظل الشئ مثليه سوى ظل الزوال (آخر وقتها المختار) في اختيار الخرقي وأبي
~~بكر، والقاضي، وكثير من أصحابه، وقدمها في المحرر والفروع، وقطع به في
~~المنتهى وغيره لقوله (ص) في حديث ابن عباس الوقت ما بين هذين (وعنه إلى
~~اصفرار الشمس، اختاره الموفق والمجد وجمع) وصححها في الشرح وابن تميم. وجزم
~~بها في الوجيز. قال في الفروع: وهي أظهر. لما روى ابن عمر أن النبي (ص)
~~قال: وقت العصر ما لم تصفر الشمس رواه مسلم (وما بعد ذلك وقت ضرورة إلى
~~غروبها) فتقع الصلاة فيه أداء، ويأثم فاعلها بالتأخير إليه، لغير عذر
~~(وتعجيلها أفضل بكل حال) في الحر والغيم وغيرها، للأحاديث، (ويسن جلوسه
~~بعدها) أي العصر (في مصلاه إلى غروب الشمس، وبعد فجر إلى طلوعها) لحديث
~~مسلم: أنه (ص) كان يقعد في مصلاه بعد صلاة الفجر حتى تطلع الشمس، (ولا
~~يستحب ذلك في بقية الصلوات) نص عليه.
# ذكره ابن تميم، واقتصر عليه في المبدع وغيره (ثم يليه) أي يلي وقت
~~الضرورة للعصر (وقت المغرب) وهو في الأصل: مصدر غربت الشمس - بفتح الراء
~~وضمها - غروبا ومغربا ويطلق في اللغة على وقت الغروب. ومكانه. فسميت هذه
~~الصلاة باسم PageV01P298
# وقتها. كما تقدم (وهي وتر النهار) لاتصالها به، ms0275 فكأنها فعلت فهي، وليس
~~المراد: الوتر المشهور، بل إنها ثلاث ركعات (ولا يكره تسميتها بالعشاء) قال
~~في الانصاف: على الصحيح من المذهب، (و) تسميتها (بالمغرب أولى) قال المجد
~~وغيره: الأفضل تسميتها بالمغرب، (وهي ثلاث ركعات) إجماعا، حضرا وسفرا (ولها
~~وقتان) قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب. وعليه جماهير الأصحاب (وقت
~~اختيار، وهو إلى ظهور النجوم) قال في النصيحة للآجري: من أخر حتى يبدو
~~النجم أخطأ (وما بعده) أي بعد ظهور النجم إلى آخر وقتها (وقت كراهة) على ما
~~تقدم، وقال في المبدع: استفيد من كلامهم: من الصلوات ما ليس له إلا وقت
~~واحد. كالظهر والمغرب والفجر على المختار وما له ثلاثة. كالعصر والعشاء،
~~وقت فضيلة، وجواز، وضرورة. وفي كلام بعضهم: أن لها وقت تحريم أي يحرم
~~التأخير إليه، ومعناه: أن يبقى ما لا يسع الصلاة اه‍. وكلامه لا ينافي ما
~~تقدم عن الانصاف. لأن قوله:
# للمغرب وقتان، أي وقت فضيلة وجواز، ومراد صاحب المبدع، أن لها وقتا
~~واحدا:
# نفى وقت الضرورة فقط، (وتعجيلها) أي المغرب (أفضل) قال في المبدع، إجماعا
~~لما روى جابر: أن النبي (ص) كان يصلي المغرب إذا وجبت وعن رافع ابن خديج
~~قال: كنا نصلي المغرب مع النبي (ص) فينصرف أحدنا وإنه ليبصر مواقع نبله
~~متفق عليهما، ولما فيه من الخروج من الخلاف (إلا ليلة المزدلفة، وهي ليلة
~~النحر لمن قصدها) أي مزدلفة (محرما فيسن له تأخيرها) أي المغرب (ليصليها مع
~~العشاء) جمع PageV01P299
# تأخير، إن جاز له. لفعله (ص) (إن لم يوافها) أي مزدلفة (وقت الغروب) فإن
~~حصل بها وقته لم يؤخرها، بل يصليها في وقتها. لأنه لا عذر له (و) إلا (في
~~غيم لمن يصلي جماعة) فيسن تأخيرها إلى قرب العشاء، ليخرج لهما مرة واحدة،
~~طلبا للأسهل، كما تقدم في الظهر، (و) إلا (في الجمع إن كان) التأخير (أرفق)
~~به طلبا للسهولة (ويأتي) في الجمع (ويمتد وقتها) أي المغرب (إلى مغيب الشفق
~~الأحمر) لأنه (ص) صلى المغرب حين غابت الشمس، ثم صلى المغرب في اليوم ms0276
~~الثاني حين غاب الشفق وعن عبد الله بن عمر عن النبي (ص) قال: وقت المغرب ما
~~لم يغب الشفق رواهما مسلم، وهذا بالمدينة وحديث جبريل كان أول فرض الصلاة
~~بمكة، فيكون منسوخا على تقدير التعارض. أو محمولا على التأكد والاستحباب.
~~وقيد الشفق بالأحمر لقول " رواهما مسلم، وهذا بالمدينة وحديث جبريل كان أول
~~فرض الصلاة بمكة، فيكون منسوخا على تقدير التعارض. أو محمولا على التأكد
~~والاستحباب. وقيد الشفق بالأحمر لقول ابن عمر " الشفق الحمرة " وقد قال
~~الخليل بن أحمد وغيره: البياض لا يغيب إلا عند طلوع الفجر، (ثم يليه) أي
~~وقت المغرب (العشاء) بكسر العين والمد اسم لأول الظلام سميت الصلاة بذلك
~~لأنها تفعل فيه، ويقال لها: عشاء الآخرة، وأنكره الأصمعي وغلطوه في إنكاره
~~(وهي أربع ركعات) إجماعا (ولا يكره تسميتها بالعتمة) لقول عائشة: كانوا
~~يصلون العتمة فيما بين أن يغيب الشفق إلى ثلث الليل رواه البخاري. والعتمة
~~في اللغة: شدة الظلمة. والأفضل أن تسمى العشاء. قاله في المبدع. (ويكره
~~النوم قبلها، ولو كان له من يوقظه والحديث بعدها) لحديث أبي برزة الأسلمي
~~أن النبي (ص) كان يستحب أن يؤخر العشاء التي تدعونها العتمة. وكان يكره
~~النوم قبلها والحديث بعدها متفق عليه. وعلله القرطبي: بأن الله تعالى جعل
~~الليل سكنا. وهذا يخرجه عن ذلك (إلا) الحديث (في أمر المسلمين، أو شغل، أو
~~شئ يسير، أو مع أهل، أو PageV01P300
# ضيف) فلا يكره. لأنه خير ناجز. فلا يترك لمفسدة متوهمة (وآخر وقتها
~~المختار:
# إلى ثلث الليل) الأول. نص عليه. واختاره الأكثر. لأن جبريل صلاها بالنبي
~~(ص) في اليوم الأول حين غاب الشفق، وفي اليوم الثاني حين كانت ثلث الليل
~~الأول. ثم قال:
# الوقت فيما بين هذين رواه مسلم، وتقدم حديث عائشة، (وعنه) يمتد وقت
~~العشاء المختار إلى (نصفه) أي الليل (اختاره الموفق والمجد وجمع) منهم
~~القاضي وابن عقيل. وقدمه ابن تميم.
# قال في الفروع: وهو أظهر لما روى أنس أن النبي (ص) أخرها إلى نصف الليل،
~~ثم صلى، ثم قال: ألا صلى الناس ms0277 وناموا؟ أما أنكم في صلاة ما انتظرتموها
~~متفق عليه.
# وعن ابن عمر مرفوعا قال: وقت العشاء إلى نصف الليل رواه مسلم، (ثم وقت
~~الضرورة إلى طلوع الفجر الثاني) لقوله: ليس في النوم تفريط إنما التفريط في
~~اليقظة، أن يؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت صلاة أخرى رواه مسلم من حديث أبي
~~قتادة. ولأنه وقت للوتر.
# وهو من توابع العشاء. فاقتضى أن يكون وقتا لها. لأن التابع إنما يفعل في
~~وقت المتبوع.
# كركعتي الفجر والحكم فيه حكم الضرورة في وقت العصر. فيحرم تأخيرها عن وقت
~~الاختيار بلا عذر. و (هو) أي الفجر الثاني: (البياض المعترض في المشرق، ولا
~~ظلمة بعده) ويقال له: الفجر الصادق والفجر الأول يقال له: الفجر الكاذب.
~~وهو مستطيل بلا اعتراض أزرق، له شعاع. ثم يظلم، ولدقته يسمى: ذنب السرحان.
~~أي الذئب. قال محمد بن حسنويه: سمت أبا عبد الله يقول: الفجر يطلع بليل.
~~ولكن تستره أشجار جنات عدن (وتأخيرها) أي العشاء (إلى آخر وقتها المختار
~~أفضل) لقول النبي (ص): لولا PageV01P301
# أن أشق على أمتي لامرتهم أن يؤخروا العشاء إلى ثلث الليل أو نصفه رواه
~~الترمذي وصححه (ما لم يشق) التأخير (على المأمومين، أو) على (بعضهم) فإنه
~~يكره. نص عليه في رواية الأثرم، لأنه (ص) كان يأمر بالتخفيف رفقا بهم قاله
~~في المبدع (أو يؤخر مغربا لغيم، أو جمع، فتعجيل العشاء فيهن أفضل) من
~~تأخيرها (ولا يجوز تأخير الصلاة) التي لها وقت اختيار ووقت ضرورة (أو)
~~تأخير (بعضها إلى وقت الضرورة ما لم يكن عذر) قال في المبدع: ذكره الأكثر
~~(وتقدم) في كتاب الصلاة (وتأخير عادم الماء العالم) وجوده (أو الراجي
~~وجوده) أو المستوى عنده الأمران (إلى آخر الوقت الاختياري) إن كان للصلاة
~~وقتان (أو إلى آخر الوقت، إن لم يكن لها وقت ضرورة: أفضل في) الصلوات
~~(الكل. وتقدم في التيمم) موضحا (وتأخير) الكل (لمصلي كسوف أفضل، إن أمن
~~فوتها) لتحصيل فضيلة الصلاتين، (و) التأخير أيضا أفضل (لمعذور كحاقن، وتائق
~~ونحوه) حتى يزيل ذلك. ليأتي بالصلاة على أكمل ms0278 الأحوال، (وتقدم: إذا ظن
~~مانعا من الصلاة) كحيض (ونحوه) كموت وقتل في كتاب الصلاة (ولو أمره والده
~~بتأخيرها) أي الصلاة (ليصلي به أخر نصا) إلى أن يبقى من الوقت الجائز فعلها
~~فيه بقدر ما يسعها.
# قال في شرح المنتهى: وظاهره أن هذا التأخير يكون وجوبا (ف‍) - يؤخذ من نص
~~الامام (لا تكره إمامة ابن بأبيه) لأن الكراهة تنافي ما طلب فعله شرعا
~~(ويجب التأخير) إلى أن يضيق الوقت على من لا يحسن الفاتحة، أو واجب الذكر
~~(لتعلم الفاتحة وذكر واجب في PageV01P302
# الصلاة) حيث أمكنه التعلم. ليأتي بالصلاة تامة. من غير محذور بالتأخير،
~~(ثم يليه) أي وقت الضرورة للعشاء (وقت الفجر) سمى به لانفجار الصبح. وهو
~~ضوء النهار إذا انشق عنه الليل.
# وقال الجوهري: هو في آخر الليل كالشفق في أوله. تقول: قد أفجرنا، كما
~~تقول:
# قد أصبحنا، من الصبح - مثلث الصاد. حكاه ابن مالك. وهو ما جمع بياضا
~~وحمرة.
# والعرب تقول: وجه صبيح، لما فيه من بياض وحمرة (وهي ركعتان) إجماعا حضرا
~~وسفرا (وتسمى الصبح) وتقدم ما فيه (ولا يكره تسميتها بالغداة) قال في
~~المبدع: في الأصح. وهي من صلاة النهار. نص عليه (ويمتد وقتها إلى طلوع
~~الشمس) لما روى ابن عمر أن النبي (ص) قال: وقت الفجر ما لم تطلع الشمس رواه
~~مسلم (وليس لها وقت ضرورة) وقال القاضي، وابن عقيل، وابن عبدوس: يذهب وقت
~~الاختيار بالاسفار، ويبقى وقت الادراك إلى طلوع الشمس (وتعجيلها) أول الوقت
~~(أفضل) لقول عائشة: كانت النساء المؤمنات يشهدن مع النبي (ص) صلاة الفجر
~~متلفعات بمروطهن، ثم ينقلبن إلى بيوتهن حين يقضين الصلاة، ما يعرفهن أحد من
~~الغلس متفق عليه. وعن أبي مسعود الأنصاري أن النبي (ص) غلس بالصبح، ثم
~~أسفر، ثم لم يعد إلى الاسفار حتى مات رواه أبو داود وابن خزيمة في صحيحه.
# قال الحازمي: رجال إسناده ثقات، والزيادة من الثقة مقبولة. قال ابن عبد
~~البر: صح عن النبي (ص) وأبي بكر، وعمر، وعثمان أنهم كانوا يغلسون. ومحال أن
~~يتركوا الأفضل، وهم النهاية ms0279 في إتيان الفضائل، وحديث: أسفروا بالفجر فإنه
~~أعظم للاجر رواه أحمد وغيره. PageV01P303
# وحكي الترمذي عن الشافعي وأحمد وإسحاق: أن معنى الاسفار أن يضئ الفجر.
~~فلا يشك فيه، قال الجوهري: أسفر الصبح. أي أضاء، يقال: أسفرت المرأة عن
~~وجهها، إذا كشفته وأظهرته (ويكره تأخيرها بعد الاسفار بلا عذر) قاله في
~~الرعاية الصغرى. وفرعه في المبدع على قول القاضي ومن تابعه.
# ومقتضى كلام الأكثر: لا كراهة (ويكره الحديث بعدها) أي صلاة الفجر (في
~~أمر الدنيا حتى تطلع الشمس) ويأتي له تتمة في صلاة التطوع. ووقت المغرب في
~~الطول والقصر يتبع النهار، فيكون في الصيف أقصر، ووقت الفجر يتبع الليل
~~فيكون في الشتاء أطول. لأن النورين تابعان للشمس، هذا يتقدمها وهذا يتأخر
~~عنها. فإن كان الشتاء طال زمن مغيبها فيطول زمن الضوء التابع لها. وإذا كان
~~الصيف طال زمن ظهورها فيطول زمن النور التابع لها، قال الشيخ تقي الدين:
~~ومن زعم أن وقت العشاء بقدر حصة الفجر في الشتاء والصيف فقد غلط غلطا بينا
~~باتفاق الناس (ومن أيام الدجال ثلاثة أيام طوال يوم كسنة، فيصلي فيه صلاة
~~سنة). قلت: وكذا الصوم، والزكاة والحج (ويوم كشهر، فيصلي فيه صلاة شهر،
~~ويوم كجمعة، فيصلي فيه صلاة جمعة) فيقدر للصلاة في تلك الأيام بقدر ما كان
~~في الأيام المعتادة، لا أنه للظهر مثلا بالزوال وانتصاف النهار، ولا للعصر
~~بمصير ظل الشئ مثله، بل يقدر الوقت بزمن يساوي الزمن الذي كان في الأيام
~~المعتادة. قال ابن قندس: أشار إلى ذلك، يعني الشيخ تقي الدين في الفتاوى
~~المصرية. والليلة في ذلك كاليوم، فإذا كان الطول يحصل في الليل كان للصلاة
~~في الليل ما يكون لها في النهار.
# فصل:
# فيما يدرك به أداء الصلاة. وحكم ما إذا جهل الوقت (تدرك مكتوبة أداء كلها
~~بتكبيرة إحرام في وقتها) أي وقت تلك المكتوبة، سواء أخرها لعذر، كحائض
~~تطهر، ومجنون يفيق، أو لغيره. لحديث عائشة أن النبي (ص) قال: من أدرك سجدة
~~من العصر قبل أن تغرب PageV01P304
# الشمس، أو من الصبح قبل ms0280 أن تطلع الشمس فقد أدركها رواه مسلم، وللبخاري:
~~فليتم صلاته وكإدراك المسافر صلاة المقيم، وكإدراك الجماعة، (ولو) كانت
~~المكتوبة (جمعة) وأدرك منها تكبيرة الاحرام في وقتها، فقد أدركها أداء،
~~كباقي المكتوبات، (ويأتي) ذلك في الجمعة (ولو كان) الوقت الذي أدرك فيه
~~تكبيرة الاحرام (آخر وقت ثانية في جمع) وكبر فيه للاحرام فتكون التي أحرم
~~بها أداء، كما لو لم يجمع (فتنعقد) الصلاة التي أدرك تحريمها في وقتها
~~(ويبني عليها) أي على التحريمة (ولا تبطل) الصلاة (بخروج الوقت وهو فيها،
~~ولو) كان (أخرها عمدا) لعموم ما سبق (قال المجد: معنى قولهم: تدرك بتكبيرة،
~~بناء ما خرج منها عن وقتها على تحريمه الأداء في الوقت، وأنها لا تبطل، بل
~~تقع الموقع في الصحة والاجزاء) وتبعه في مجمع البحرين وابن عبيدان، قال في
~~الفروع: وظاهر كلامه في المغني، أنها مسألة القضاء والأداء الآتية بعد ذلك
~~(ومن شك في دخول الوقت لم يصل (حتى يغلب على ظنه دخوله. لأن الأصل عدم
~~دخوله (فإن صلى) مع الشك (فعليه الإعادة وإن وافق الوقت) لعدم صحة صلاته،
~~كما لو صلى من اشتبهت عليه القبلة من غير اجتهاد.
# قال ابن حمدان: من أحرم بفرض مع ما ينافيه لا مع ما ينافي الصلاة عمدا،
~~أو جهلا، أو سهوا فسد فرضه. ونقله يحتمل وجهين انتهى قلت: يأتي أنه يصح
~~نفلا إذا لم يكن عالما (فإن غلب على ظنه دخوله) أي الوقت (بدليل من اجتهاد
~~أو تقليد) عارف (أو تقدير الزمان بقراءة، أو صنعة) كمن جرت عادته بقراءة شئ
~~إلى وقت الصلاة، أو بعمل شئ مقدر من صنعته إلى وقت الصلاة (صلى) أي جاز له
~~أن يصلي (إن لم يمكنه اليقين بمشاهدة) الزوال ونحوه (أو إخبار عن يقين)
~~لأنه أمر اجتهادي، فاكتفى فيه بغلبة الظن كغيره، ولان الصحابة كانوا يبنون
~~أمر الفطر على غلبة PageV01P305
# الظن (والأولى تأخيرها قليلا احتياطا) حتى يتيقن دخول الوقت، ويزول الشك
~~(إلا أن يخشى خروج الوقت، أو تكون صلاة العصر في يوم غيم، فيستحب التبكير)
~~لحديث بريدة ms0281 قال: كنا مع النبي (ص) في غزوة فقال: بكروا بصلاة العصر في
~~اليوم الغيم فإنه من فاتته صلاة العصر حبط عمله رواه البخاري. قال الموفق:
~~ومعناه - والله أعلم - التبكير بها إذا حل فعلها بيقين أو غلبة ظن. وذلك
~~لأن وقتها المختار في زمن الشتاء ضيق، فيخشى خروجه. وقال في الانصاف: فعلى
~~المذهب يستحب التأخير، حتى يتبين دخول الوقت. قال ابن تميم وغيره: (والأعمى
~~ونحوه) كالمطمور (يقلد) العارف في دخول الوقت. وفي الجامع للقاضي: والأعمى
~~يستدل على دخول وقت الصلاة، كما يستدل البصير في يوم الغيم. لأنه يساويه في
~~الدلالة. وهو مرور الزمان، وقراءة القرآن، والرجوع إلى الصنائع الراتبة.
~~فإذا غلب على ظنه دخول الوقت جاز له أن يصلي. والاحتياط التأخير. كما تقدم
~~في البصير، ويفارق التوجه إلى القبلة، حيث قالوا: لا يجتهد له. لأنه ليس
~~معه الآلة التي يدركها بها، وهي حاسة البصر. وليس كذلك دخول الوقت، لأنه
~~يستدل عليه بمضي المدة. ومعناه في المبدع (فإن عدم) الأعمى ونحوه (من
~~يقلده، وصلى أعاد ولو تيقن أنه أصاب) كمن اشتبهت عليه القبلة، فيصلي بغير
~~اجتهاد. قال في المنتهى وشرحه: ويعيد أعمى عاجز عن معرفة وقت تلك الصلاة
~~انتهى. فعلم منه: أن من قدر على الاستدلال كما تقدم لا إعادة عليه (فإن
~~أخبره) أي الجاهل بالوقت أعمى كان أو غيره (مخبر) عارف بدخول الوقت (عن
~~يقين) لا ظن (قبل قوله) وجوبا (إن كان ثقة) لأنه خبر ديني، فقبل فيه قول
~~الواحد، كالرواية (أو سمع أذان ثقة) يعني أنه يلزم العمل PageV01P306
# بأذان ثقة عارف. لأن الاذان شرع للاعلام بدخول وقت الصلاة. فلو لم يجز
~~تقليد المؤذن لم تحصل الحكمة التي شرع الاذان لها. ولم يزل الناس يجتمعون
~~للصلاة في مساجدهم، فإذا سمعوا الاذان قاموا إلى الصلاة، وبنوا على قول
~~المؤذن من غير مشاهدة للوقت، ولا اجتهاد فيه. من غير نكير، فكان إجماعا
~~(وإن كان) الاخبار بدخول الوقت (عن اجتهاد لم يقبله) لأنه يقدر على الصلاة
~~باجتهاد نفسه وتحصيل مثل ظنه. أشبه حال اشتباه ms0282 القبلة، زاد ابن تميم وغيره
~~(إذا لم يتعذر عليه الاجتهاد، فإن تعذر) عليه الاجتهاد (عمل بقوله) أي قول
~~المخبر عن اجتهاد (ومنه) أي من الاخبار بدخول الوقت عن اجتهاد (الاذان في
~~غيم إن كان عن اجتهاد) فلا يقبله إذا لم يتعذر عليه الاجتهاد (فيجتهد هو)
~~أي مريد الصلاة، إن قدر على الاجتهاد، لقدرته على العمل باجتهاد نفسه (وإن
~~كان المؤذن يعرف الوقت بالساعات) وهو العالم بالتسيير والساعات والدقائق
~~والزوال، (أو) كان يؤذن ب‍ (تقليد عارف) بالساعات (عمل بأذانه) إذا كان ثقة
~~في الغيم وغيره (ومتى اجتهد) من اشتبه عليه الوقت (وصلى فبان أنه وافق
~~الوقت أو ما بعده، أجزأه) ذلك فلا إعادة عليه. لأنه أدى ما خوطب به وفرض
~~عليه، (وإن وافق) ما (قبله) أي الوقت (لم يجزئه عن فرضه) لأن المكلف إنما
~~يخاطب بالصلاة عند دخول وقتها. ولم يوجد بعد ذلك ما يزيله، ولا ما يبرئ
~~الذمة منه. فبقي بحاله، (وكانت) صلاته (نفلا، ويأتي) في باب النية (وعليه
~~الإعادة) أي فعل الصلاة إذا دخل وقتها (ومن أدرك من أول وقت) مكتوبة (قدر
~~تكبيرة، ثم طرأ) عليه (مانع من جنون، أو حيض ونحوه) كنفاس (ثم زال المانع
~~بعد خروج وقتها لزمه قضاء) الصلاة (التي أدرك) التكبيرة (من وقتها فقط) لأن
~~الصلاة تجب بدخول أول الوقت على مكلف، لم يقم به مانع، وجوبا مستقرا. فإذا
~~قام به مانع بعد ذلك لم يسقطها. فيجب قضاؤها عند زوال المانع. ولا يلزمه
~~غير التي دخل وقتها قبل طروء المانع. لأنه لم يدرك جزءا من وقتها، ولا من
~~وقت تتبعها.
# فلم تجب كما لو لم يدرك من وقت الأولى شيئا، وفارق مدرك وقت الثانية،
~~فإنه أدرك وقتا يتبع الأولى. فلا يصح قياس الثانية على الأولى. والأصل: أنه
~~لا تجب صلاة إلا بإدراك وقتها (وإن بقي قدرها) أي قدر التكبيرة (من آخره)
~~أي آخر الوقت، (ثم زال المانع) من حيض، أو جنون ونحوه (ووجد المقتضى)
~~للوجوب (ببلوغ صبي، أو إفاقة مجنون، أو إسلام كافر، أو طهر ms0283 حائض) أو نفساء
~~(وجب قضاؤها وقضاء ما تجمع إليها قبلها، فإن كان) زوال PageV01P307
# المانع، أو طرو التكليف (قبل طلوع الشمس لزمه قضاء الصبح) فقط. لأن التي
~~قبلها لا تجمع إليها (وإن كان قبل غروبها لزم قضاء الظهر والعصر. وإن كان
~~قبل طلوع الفجر لزم قضاء المغرب والعشاء) لما روى الأثرم وابن المنذر
~~وغيرهما عن عبد الرحمن بن عوف وابن عباس أنهما قالا في الحائض: تطهر قبل
~~طلوع الفجر بركعة، تصلي المغرب والعشاء. فإذا طهرت قبل غروب الشمس صلت
~~الظهر والعصر جميعا، لأن وقت الثانية وقت للأولى حال العذر. فإذا أدركه
~~المعذور لزمه قضاء فرضها، كما يلزم فرض الثانية. وإنما تعلق الوجوب بقدر
~~تكبيرة لأنه إدراك. فاستوى فيه القليل والكثير كإدراك المسافر صلاة المقيم.
~~وإنما اعتبرت الركعة في الجمعة للمسبوق لأن الجماعة شرط لصحتها فاعتبر
~~إدراك الركعة، لئلا يفوته الشرط في معظمها.
# فصل:
# في قضاء الفوائت وما يتعلق به:
# (ومن فاتته صلاة مفروضة فأكثر) من صلاة (لزمه قضاؤها) لحديث: من نام عن
~~صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها متفق عليه (مرتبا) نص عليه في مواضع. لأنه
~~(ص) عام الأحزاب صلى المغرب فلما فرغ قال: هل علم أحد منكم أني صليت العصر؟
~~قالوا: يا رسول الله: ما صليتها. فأمر المؤذن فأقام الصلاة فصلى العصر، ثم
~~أعاد المغرب رواه أحمد. وقد قال (ص): صلوا كما رأيتموني أصلي وقد رأوه قضى
~~الصلاتين مرتبا. كما رأوه يقرأ قبل أن يركع، ويركع قبل أن يسجد، ولوجوب
~~الترتيب بين المجموعتين. ولان القضاء يحكي الأداء (على الفور) لما تقدم من
~~قوله (ص): فليصلها إذا ذكرها فأمر بالصلاة عند الذكر. والامر للوجوب (إلا
~~إذا حضر) من عليه فائتة (لصلاة عيد) فيؤخر الفائتة حتى PageV01P308
# ينصرف من مصلاه لئلا يقتدى به (ما لم يتضرر في بدنه، أو ماله، أو معيشة
~~يحتاجها) فيسقط عنه الفور، ويقضيها بحيث لا يتضرر لحديث: لا ضرر ولا ضرار
~~وقوله تعالى: * (وما جعل عليكم في الدين من حرج) *، (ويجوز التأخير) أي
~~تأخير الفائتة (لغرض صحيح كانتظار رفقة ms0284 أو جماعة للصلاة) لفعله (ص) بأصحابه
~~لما فاتتهم صلاة الصبح وتحولوا من مكانهم، ثم صلى بهم الصبح. متفق عليه من
~~حديث أبي هريرة. والظاهر أن منهم من فرغ من الوضوء قبل غيره (ولا يصح نفل
~~مطلق) ممن عليه فائتة (إذن:) أي في الوقت الذي أبيح له فيه تأخير الفائتة،
~~لكونه حضر لصلاة عيد أو يتضرر في بدنه، أو نحوه، أو أخرها لغرض صحيح
~~(لتحريمه) أي النفل المطلق إذن (كأوقات النهي) لتعيين الوقت للفائتة. كما
~~لو ضاق الوقت الحاضر ومفهومه أنه يصح النفل المقيد. كالرواتب والوتر لأنها
~~تتبع الفرائض فلها شبه بها، (وإن قلت الفوائت قضى سننها) الرواتب (معها)
~~لأن النبي (ص) لما فاتته الفجر صلى سنتها قبلها (وإن كثرت) الفوائت
~~(فالأولى تركها) أي السنن، لأن النبي (ص) لما قضى الصلوات الفائتة يوم
~~الخندق لم ينقل أنه صلى بينها سنة، ولان الفرض أهم.
# فالاشتغال به أولى، قاله في الشرح (إلا سنة الفجر) فيقضيها. ولو كثرت
~~الفوائت، لتأكدها وحث الشارع عليها، (ويخير في الوتر) إذا فات مع الفرض
~~وكثر، وإلا قضاه استحبابا، (ولا تسقط الفائتة بحج ولا تضعيف صلاة في
~~المساجد الثلاثة) المسجد الحرام. ومسجده (ص) والمسجد الأقصى. فإذا صلى في
~~أحد تلك المساجد وعليه فائتة لم تسقط بالمضاعفة، (ولا) تسقط ب‍ (- غير ذلك)
~~المذكور، سوى قضائها. لحديث مسلم: من نام عن صلاة أو نسيها فكفارتها أن
~~يصليها إذا ذكرها والجملة معرفة الطرفين فتفيد الحصر (فإن خشي فوات
~~PageV01P309
# الحاضرة أو) خشي (خروج وقت الاختيار سقط وجوبه) أي ما ذكر من الفور
~~والترتيب (إذا بقي في الوقت قدر فعلها، ثم يقضي) الفائتة، لأن الحاضرة آكد،
~~بدليل أنه يقتل بتركها، بخلاف الفائتة. ولئلا تصير الحاضرة فائتة (وتصح
~~البداءة بغير الحاضرة مع ضيق الوقت) ويأثم. و (لا) تصح (نافلة ولو راتبة)
~~مع ضيق الوقت (فلا تنعقد) لتحريمها. كوقت النهي، لتعين الوقت للفرض. وهكذا
~~إذا استيقظ، وشك في طلوع الشمس. بدأ بالفريضة. نص عليه. لأن الأصل بقاء
~~الوقت، (وإن نسي الترتيب بين الفوائت حال قضائها) بأن ms0285 كان عليه ظهر وعصر
~~مثلا، فنسي الظهر حتى فرغ من العصر، (أو) نسي الترتيب (بين حاضرة وفائتة
~~حتى فرغ) من الحاضرة (سقط وجوبه) أي الترتيب، لقوله (ص): عفي لأمتي عن
~~الخطأ والنسيان رواه النسائي. وما تقدم في حديث إعادته (ص) صلاة المغرب عام
~~الأحزاب: محمول على أنه ذكر صلاة العصر في أثنائها. بدليل أنه سأل عقب
~~سلامه، كما تدل عليه الفاء، وجمعا بين الاخبار (ولا يسقط) الترتيب (بجهل
~~وجوبه) لقدرته على التعلم. فلا يعذر بالجهل لتقصير، بخلاف النسيان (فلو صلى
~~الظهر، ثم الفجر جاهلا) وجوب الترتيب (ثم صلى العصر في وقتها، صحت عصره) مع
~~عدم صحة ظهره (لاعتقاده) حال صلاة العصر (أن لا صلاة عليه، كمن صلاها) أي
~~العصر، (ثم تبين أنه صلى الظهر بلا وضوء) أو أنه كان ترك منها ركنا أو شرطا
~~آخر. لأنه في معنى الناسي، (ولا يسقط) الترتيب (بخشية فوت الجماعة)، بل
~~يصلي الفائتة، ثم الحاضرة، ولو وحده. ويسقط وجوب الجماعة للعذر، (وعنه
~~يسقط) الترتيب بخشية فوت الجماعة، (اختاره جماعة، لكن عليه فعل الجمعة) إن
~~خشي فوتها لو اشتغل بالفائتة، (وإن قلنا بعدم السقوط) أي سقوط الترتيب
~~بخشية فوت الجمعة، (ثم يقضيها ظهرا) على القول بعدم السقوط. قال في المبدع:
~~وظاهره لا فرق بين الحاضرة أن تكون جمعة أو غيرها فإن خوف فوت الجمعة كضيق
~~الوقت في سقوط الترتيب.
# نص عليه. فيصلي الجمعة قبل القضاء وعنه لا يسقط، قال جماعة: لكن عليه فعل
~~PageV01P310
# الجمعة في الأصح، ثم يقضيها ظهرا اه‍، وقال في المنتهى في باب الجمعة:
~~وتترك فائتة لخوف فوت الجمعة، (ويسن أن يصلي الفائتة جماعة إن أمكن) ذلك،
~~لفعله (ص) كما تقدم، (وإن ذكر فائتة في حاضرة أتمها غير الامام، نفلا إما
~~ركعتين وإما أربعا، ما لم يضق الوقت) عن فعل الفائتة، ثم الحاضرة بعد إتمام
~~ما شرع فيها لقوله (ص): من نسي صلاة فلم يذكرها إلا وهو مع الامام فليصل مع
~~الامام. فإذا فرغ من صلاته فليعد الصلاة التي نسي، ثم ليعد الصلاة التي ms0286
~~صلاها مع الامام رواه أبو يعلى الموصلي بإسناد حسن. قاله في الشرح. وروي
~~موقوفا على ابن عمر. وألحق بالمأموم المنفرد لأنه في معناه، (ويقطعها) أي
~~الحاضرة (الامام) إذا ذكر فائتة (نصا مع سعته) أي الوقت، لئلا يلزم اقتداء
~~المفترض بالمتنفل، (واستثنى جمع الجمعة) فلا يقطعها الامام إذا ذكر الفائتة
~~في أثنائها. وإن ضاق الوقت بأن لم يتسع لسوى الحاضرة. أتممها الامام وغيره.
# وإن اتسع للفائتة، ثم الحاضرة فقط، قطعها أيضا غير الامام، لعدم صحة
~~النفل إذن.
# وإن ذكر الامام الفائتة قبل إحرامه بالجمعة استناب فيها. وقضى الفائتة.
~~فإن أدرك الجمعة مع نائبه وإلا صلى ظهرا (وإن شك في صلاة هل صلى ما قبلها،
~~ودام) شكه (حتى فرغ) من صلاته (فبان أنه لم يصل أعادهما) أي الفائتة، ثم
~~الحاضرة ليحصل الترتيب، (وإن نسي صلاة من يوم) بليلته (يجهل عينها) بأن لم
~~يدر أظهر هي أم غيرها (صلى خمسا بنية الفرض) أي ينوي بكل واحدة من الخمس
~~الفرض الذي عليه (ولو نسي ظهرا، وعصرا من يومين وجهل السابقة) منهما (بدأ
~~بإحداهما بالتحري) أي الاجتهاد (فإن لم يترجح عنده شئ بدأ بأيهما شاء)
~~للعذر (ولو علم أن عليه من يوم الظهر وصلاة أخرى، لا يعلم هل هي المغرب أو
~~الفجر لزمه أن يصلي الفجر، ثم الظهر، ثم المغرب) اعتبارا بالترتيب الشرعي.
~~وإن ترك عشر سجدات من صلاة شهر قضى صلاة PageV01P311
# عشرة أيام، لجواز تركه كل يوم سجدة ذكره أبو المعالي وجزم بمعناه في
~~المنتهى.
# ومن شك فيما عليه وتيقن سبق الوجوب أبرأ ذمته يقينا. نص عليه. وإلا ما
~~يتعين وجوبه. ولو شك مأموم: صلى الامام الظهر أو العصر؟ اعتبر بالوقت فإن
~~أشكل فالأفضل عدم الإعادة (ولو توضأ) مكلف (وصلى الظهر، ثم أحدث، ثم توضأ
~~وصلى العصر، ثم ذكر أنه ترك فرضا) أو شرطا (من إحدى الطهارتين، ولم يعلم
~~عينها لزمه إعادة الوضوء) لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء الثاني، (و)
~~أعاد (الصلاتين) ليخرج من العهدة بيقين (ولو لم يحدث بينهما، ثم توضأ
~~للثانية ms0287 تجديدا لزمه إعادة الأولى فقط) لاحتمال أن يكون المتروك من الوضوء
~~الأولى. ولا يعيد الثانية، لأنها صحيحة بكل حال، لأن المتروك إن كان من
~~التجديد لم يضره تركه، وإن كان من الوضوء أولا، فالحدث ارتفع بالتجديد (من
~~غير إعادة الوضوء) لما ذكر. وتقدم بعضه في الوضوء (وإن نام مسافر عن الصلاة
~~حتى خرج الوقت سن له الانتقال من مكانه) لحضور الشيطان له فيه (ليقضي
~~الصلاة في غيره) أي غير المكان الذي نام فيه، لفعله عليه الصلاة والسلام
~~لما نام عن صلاة الصبح وتقدم.
# باب ستر العورة وأحكام اللباس الستر: بفتح السين، مصدر ستره أي غطاه،
~~وبكسرها ما يستر به. والعورة لغة:
# النقصان، والشئ المستقبح. ومنه كلمة عوراء أي قبيحة، (وهو) أي ستر العورة
~~(الشرط السادس) في الذكر.
# قال ابن عبد البر: أجمعوا على فساد صلاة من ترك ثوبه وهو قادر على
~~الاستتار به، وصلى عريانا. لقوله تعالى: * (خذوا زينتكم عند كل مسجد) *
~~لأنها وإن PageV01P312
# كانت نزلت بسبب خاص، فالعبرة بعموم اللفظ لا بخصوص السبب. ولقوله (ص): لا
~~يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار رواه أبو داود، والترمذي وحسنه من حديث
~~عائشة. ورواه الحاكم وقال: على شرط مسلم. والمراد بالحائض: البالغ. والأحسن
~~في الاستدلال أن يقال: انعقد الاجماع على الامر به في الصلاة، والامر بالشئ
~~نهي عن ضده. فيكون منهيا عن الصلاة مع كشف العورة، والنهي في العبادات يدل
~~على الفساد (والعورة سوأة الانسان) أي قبله ودبره قال تعالى: * (فبدت لهما
~~سوآتهما) *، (وكل ما يستحى منه) على ما يأتي تفصيله، سميت عورة لقبح
~~ظهورها، ثم إنها تطلق على ما يجب ستره في الصلاة. وهو المراد هنا وعلى ما
~~يحرم النظر إليه. ويأتي في النكاح (فمعنى ستر العورة:
# تغطية ما يقبح ظهوره ويستحى منه) من ذكر أو أنثى أو خنثى، حر أو غيره،
~~(وسترها) أي العورة (في الصلاة عن النظر، حتى عن نفسه) فلو كان جيبه واسعا
~~بحيث يمكن رؤية عورته منه إذا ركع أو سجد، وجب زره ونحوه ليسترها، لعموم
~~الامر ms0288 بستر العورة، (و) حتى (خلوة) فيجب ستر العورة خلوة. كما يجب لو كان
~~بين الناس. لحديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قال: قلت: يا رسول الله،
~~عوراتنا، ما نأتي منها وما نذر؟ قال: احفظ عورتك إلا من زوجتك. أو ما ملكت
~~يمينك. قلت: فإذا كان القوم بعضهم في بعض؟ قال: فإن استطعت أن لا يراها أحد
~~فلا يرينها، قلت: فإذا كان أحدنا خاليا؟ قال: فالله تبارك وتعالى أحق أن
~~يستحى منه رواه أبو داود، و (لا) يجب ستر العورة عن النظر (من أسفل، ولو
~~تيسر النظر) إليها من أسفل، بأن كان يصلي على مكان مرتفع، بحيث لو رفع رأسه
~~من تحته لرأى عورته. وفي المبدع وغيره: والأظهر بلى، إن تيسر النظر (واجب)
~~خبر قوله: وسترها (بساتر لا يصف لون البشرة، سوادها وبياضها) لأن ما وصف
~~سواد الجلد أو PageV01P313
# بياضه ليس بساتر له (فإن) ستر اللون، و (وصف الحجم) أي حجم الأعضاء (فلا
~~بأس) لأن البشرة مستورة. وهذا لا يمكن التحرز منه (ويكفي في سترها، ولو مع
~~وجود ثوب ورق شجر وحشيش ونحوهما) كخوص مضفور. لأن المقصود سترها، وقد حصل.
~~ولان الامر بسترها غير مقيد بساتر. فكفى أي ساتر، (و) يكفي في سترها أيضا
~~(متصل به، كيده ولحيته) فإذا كان جيبه واسعا ترى منه عورته فضمه بيده، أو
~~غطته لحيته، فمنعت رؤية عورته. كفاه ذلك. لحصول الستر. وكذا لو كان بثوبه
~~حذاء فخذه ونحوه خرق فوضع يده عليه (ولا يلزمه) ستر عورته (ببارية) والمراد
~~بها: ما يصنع على هيئة الحصير من قصب.
# وفي القاموس: هي الحصير (وحصير ونحوهما مما يضره) إذا لم يجد غيره، دفعا
~~للضرر والحرج، (ولا) يلزمه أيضا ستر عورته ب‍ (- حفيرة وطين وماء كدر) لأن
~~ذلك لا يثبت. وفي الحفيرة حرج. واختار ابن عقيل: يجب الطين لا الماء (ولا)
~~يكفي سترها (بما يصف البشرة) لأنه ليس بساتر. قلت: لكن إن لم يجد غيره وجب.
~~لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم، (ويجب سترها كذلك) أي ms0289 بما
~~لا يصف البشرة، لا من أسفل حتى خلوة (في غير الصلاة، ولو في ظلمة وحمام)
~~لحديث بهز بن حكيم. قال في الرعاية:
# يجب سترها مطلقا حتى خلوة عن نظر نفسه، لأنه يحرم كشفها خلوة بلا حاجة،
~~فيحرم نظرها. لأنه استدامة لكشفها المحرم، قال في الفروع: ولم أجد تصريحا
~~بخلاف هذا. لا أنه يحرم نظر عورته حيث جاز كشفها. فإنه لا يحرم هو ولا
~~لمسها اتفاقا، (ويجوز كشفها) أي العورة للضرورة، (و) يجوز (نظر الغير إليها
~~لضرورة، كتداو وختان، ومعرفة بلوغ، وبكارة وثيوبة، وعيب، وولادة ونحو ذلك)
~~كحلق عانة لا يحسنه. ويأتي توضيحه في النكاح، (ويجوز كشفها) أي العورة
~~(ونظرها لزوجته وعكسه) لقوله (ص): احفظ عورتك إلا من زوجتك أو ما ملكت
~~يمينك، (و) يجوز كشفها ونظرها (لامته المباحة، وهي لسيدها) أي يجوز للأمة
~~المباحة كشف عورتها لسيدها. ونظرها لعورته، لما تقدم. وخرج بالمباحة
~~المجوسية ونحوها، والمزوجة والمعتدة والمستبرأة من غيره، (و) يجوز (كشفها
~~لحاجة، كتخل واستنجاء وغسل. وتقدم في PageV01P314
# الاستطابة والغسل ولا يحرم عليه نظر عورته حيث جاز كشفها) لتداو، ونحوه
~~مما تقدم، لكن يكره كما يأتي في الأنكحة. نقله عن الترغيب وغيره (وعورة
~~الرجل) أي الذكر البالغ (ولو) كان (عبدا أو ابن عشر) حرا أو عبدا: ما بين
~~السرة والركبة. لحديث علي قال، قال لي النبي (ص): لا تبرز فخذك، ولا تنظر
~~إلى فخذ حي أو ميت رواته ثقات. رواه ابن ماجة، وأبو داود. وقال: هذا الحديث
~~فيه نكارة، وعن جرهد الأسلمي. قال: مر الرسول (ص) وعلي بردة، وقد انكشفت
~~فخذي. فقال: غط فخذك. فإن الفخذ عورة رواه مالك وأحمد وغيرهما. وفي إسناده
~~اضطراب. قاله في المبدع. وقال في الشرح: رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
~~وقال حديث حسن، (و) عورة (الأمة ما بين السرة والركبة) لما روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال: إذا زوج أحدكم عبده أمته أو أجيره، فلا
~~ينظر إلى شئ من عورته. فإن ما تحت السرة إلى ركبته عورة رواه أحمد ms0290 وأبو
~~داود، يريد به الأمة. فإن الأجير والعبد لا يختلف حاله بالتزويج وعدمه.
~~وكان عمر ينهى الإماء عن التقنع. وقال: إنما القناع للحرائر واشتهر ذلك ولم
~~ينكر. فكان كالاجماع (وكذا أم ولد ومعتق بعضها، ومدبرة ومكاتبة، ومعلق
~~عتقها على صفة) فعورتهن: ما بين السرة والركبة، لبقاء الرق فيهن. والمقتضي
~~للستر بالاجماع: هو الحرية الكاملة. ولم توجد.
# فبقين على الأصل، (و) كذا عورة (حرة مراهقة ومميزة) لمفهوم حديث: لا يقبل
~~الله صلاة حائض إلا بخمار، (و) كذا عورة (خنثى مشكل) له عشر سنين فأكثر.
~~لأنه لم تتحقق PageV01P315
# أنوثيته. فلم يجب عليه ما زاد على ذلك بالاحتمال، (ويستحب استتارهن) أي
~~الأمة، وأم الولد، والمعتق بعضها والمدبرة والمكاتبة والمعلق عتقها على
~~صفة، والحرة المراهقة والمميزة، والخنثى المشكل (كالحرة البالغة احتياطا)
~~قال في المبدع: في الأمة، يسن ستر رأسها في الصلاة. وقال في شرح الهداية:
~~والاحتياط للخنثى المشكل: أن يستتر كالمرأة. وعلم مما سبق: أن السرة
~~والركبة ليستا من العورة، بل العورة ما بينهما. لحديث عمرو بن شعيب. وتقدم.
~~وحديث أبي أيوب أن النبي (ص) قال: أسفل السرة وفوق الركبتين من العورة رواه
~~أبو بكر. ولأنهما حد العورة فلم يكونا منها (وابن سبع) وخنثى له سبع سنين
~~(إلى عشر) سنين (عورته الفرجان فقط) لأنه دون البالغ (والحرة البالغة كلها
~~عورة في الصلاة، حتى ظفرها وشعرها) لقول النبي (ص): المرأة عورة رواه
~~الترمذي وقال: حسن صحيح، وعن أم سلمة أنها سألت النبي (ص) أتصلي المرأة في
~~درع وخمار، وليس عليها إزار؟ قال: إذا كان الدرع سابغا يغطي ظهور قدميها
~~رواه أبو داود، وصحح عبد الحق وغيره أنه موقوف على أم سلمة (إلا وجهها) لا
~~خلاف في المذهب: أنه يجوز للمرأة الحرة كشف وجهها في الصلاة. ذكره في
~~المغني وغيره (قال جمع: وكفيها) واختاره المجد. وجزم به في العمدة والوجيز،
~~لقوله تعالى: * (ولا يبدين زينتهن إلا ما ظهر منها) * قال ابن عباس وعائشة:
~~وجهها وكفيها رواه البيهقي. وفيه ضعف.
# وخالفهما ابن مسعود (وهما) أي الكفان (والوجه) ms0291 من الحرة البالغة (عورة
~~خارجها) أي الصلاة (باعتبار النظر كبقية بدنها) لما تقدم من قوله (ص):
~~المرأة عورة، (ويسن لرجل، والامام أبلغ) أي آكد. لأنه يقتدى به وبين يدي
~~المأمومين. وتتعلق صلاتهم بصلاته (أن يصلي في ثوبين) ذكره بعضهم إجماعا.
~~قال ابن تميم وغيره (مع ستر رأسه) بعمامة وما في PageV01P316
# معناه، لأنه (ص) كان كذلك يصلي. قاله المجد في شرحه، وقال إبراهيم: كانوا
~~يستحبون إذا وسع الله عليهم أن لا يصلي أحدهم في أقل من ثوبين، (ولا يكره)
~~أن يصلي (في ثوب واحد، يستر ما يجب ستره) من العورة وأحد العاتقين في الفرض
~~(والقميص أولى من الرداء إن اقتصر على ثوب واحد) لأنه أبلغ، ثم الرداء، ثم
~~المئزر أو السراويل. قاله في الشرح، وإن صلى في ثوبين فأفضل ذلك ما كان
~~أسبغ، فيكون الأفضل: القميص والرداء، ثم الإزار أو السراويل مع القميص، ثم
~~أحدهما مع الرداء، وأفضلهما مع الرداء:
# الإزار، لأنه لبس الصحابة ولأنه لا يحكي تقاطيع الخلقة، وأفضلهما، تحت
~~القميص:
# السراويل. لأنه أستر، ولا يحكي خلقة في هذه الحالة. ذكره المجد في شرحه
~~(وإن صلى في الرداء، وكان واسعا التحف به وإن كان) الرداء (ضيقا خالف بين
~~طرفيه، على منكبيه كالقصار) لقوله (ص): إذا كان الثوب ضيقا فاشدده على
~~حقويك رواه أبو داود (فإن كان جيب القميص واسعا سن أن يزره عليه ولو بشوكة)
~~لحديث سلمة بن الأكوع قال: قلت: يا رسول الله، إني أكون في الصيد وأصلي في
~~القميص الواحد؟ قال: نعم وازرره ولو بشوكة رواه ابن ماجة والترمذي. وقال
~~حسن صحيح (فإن رؤيت عورته منه بطلت) صلاته، لفوات شرطها، والمراد إن أمكن
~~رؤية عورته وإن لم تر لعمى أو ظلمة أو خلوة ونحوه. كما تقدم، (فإن لم يزره)
~~أي الجيب (وشد وسطه عليه بما يستر العورة، أو كان ذا لحية تسد جيبه صحت
~~صلاته) لوجود الستر المأمور به (فإن اقتصر الرجل) ومثله الخنثى (على ستر
~~عورته، وأعرى العاتقين في نفل: أجزأه) دون الفرض. لأن مبني على التخفيف، ms0292
~~ولذلك يتسامح فيه بترك القيام والاستقبال في حال سفره مع القدرة، فسومح فيه
~~بهذا القدر. ولان عادة الانسان في بيته وخلواته قلة اللباس وتخفيفه. وغالب
~~نفله يقع فيه، فسومح فيه لذلك. ولا كذلك الفرض. ويؤيده حديث عائشة: رأيت
~~رسول الله (ص) صلى PageV01P317
# في ثوب واحد بعضه علي رواه أبو داود. والثوب الواحد لا يتسع لذلك مع ستر
~~المنكبين، (ويشترط في فرض مع سترها) أي العورة (ستر جميع أحدهما) أي
~~العاتقين (بشئ من لباس) لحديث أبي هريرة: لا يصلي الرجل في الثوب الواحد
~~ليس على عاتقه منه شئ رواه البخاري. والنهي يقتضي فساد المنهي عنه، وتقدم
~~الفرق بين الفرض والنفل، واستدل أبو بكر على التفرقة بين الفرض والنفل بقول
~~النبي (ص) في حديث جابر: إذا كان الثوب ضيقا فاشدده على حقوك وفي لفظ:
~~فائتزر به رواه البخاري. وقال: هذا في التطوع. وحديث أبي هريرة في الفرض
~~والمراد بالعاتق: موضع الرداء من المنكب. وقوله:
# بلباس أي سواء كان من الثوب الذي ستر به عورته أم من غيره. ومحل ذلك إذا
~~قدر عليه، فأي شئ ستر به عاتقه أجزأه (ولو وصف البشرة) لعموم قوله (ص): ليس
~~على عاتقه منه شئ وهو يعم ما يصف وما لا يصف، (فلا يجزئ حبل ونحوه) لأنه لا
~~يسمى لباسا، (ويسن للمرأة الحرة أن تصلي في درع وهو القميص) وقال أحمد: شبه
~~القميص، لكنه سابغ يغطي قدميها، قاله في المبدع، (وخمار وهو غطاء رأسها)
~~وتديره تحت حلقها (وملحفة) بكسر الميم (وهي الجلباب). روى ذلك محمد بن عبد
~~الله الأنصاري في جزئه، عن عمر بإسناد صحيح. وروى سعيد بن منصور عن عائشة:
~~أنها كانت تقوم إلى الصلاة في الخمار والإزار والدرع فتسبل الإزار فتجلبب
~~به، وكانت تقول: ثلاثة أثواب لا بد للمرأة منها في الصلاة إذا وجدتها:
~~الخمار والجلباب والدرع ولأن المرأة أوفى من الرجل عورة، فكانت أكثر منه
~~سترة (ولا تضم ثيابها) قال السامري: (في حال قيامها، ويكره) أن تصلي (في
~~نقاب وبرقع بلا حاجة) قال ابن عبد ms0293 البر: أجمعوا على أن على المرأة أن تكشف
~~وجهها في الصلاة والاحرام. ولان ستر الوجه يخل بمباشرة المصلي بالجبهة
~~والأنف، PageV01P318
# ويغطي الفم. وقد نهى النبي (ص) الرجل عنه، فإن كان لحاجة كحضور أجانب،
~~فلا كراهة (وإن اقتصرت على ستر ما سوى وجهها، كأن صلت في درع وخمار أجزأها)
~~قال أحمد:
# اتفق عامتهم على الدرع والخمار، وما زاد فهو خير وأستر، ولأنها سترت ما
~~يجب عليها ستره. فاكتفي به (ولا تبطل الصلاة بكشف يسير من العورة) واليسير
~~هو الذي (لا يفحش في النظر عرفا) ويختلف الفحش بحسب المنكشف، فيفحش من
~~السوأة ما لا يفحش من غيرها (بلا قصد) لقول عمر بن سلمة الجرمي قال: انطلق
~~أبي وافدا إلى النبي (ص) في نفر من قومه، فعلمهم الصلاة، وقال: يؤمكم
~~أقرؤكم فكنت أقرأهم فقدموني، فكنت أؤمهم وعلي بردة لي صفراء صغيرة، فكنت
~~إذا سجدت انكشفت عني. فقالت امرأة من النساء:
# واروا عنا سوأة قارئكم. فاشتروا لي قميصا يمانيا، فما فرحت بعد الاسلام
~~بشئ فرحي به وفي لفظ فكنت أؤمهم في بردة موصلة فيها فتق. فكنت إذا سجدت
~~فيها خرجت أستي رواه أبو داود والنسائي. وانتشر ذلك، ولم يبلغنا أن النبي
~~(ص) أنكر ذلك، ولا أحد من أصحابه، ولان ثياب الأغنياء لا تخلو من فتق،
~~وثياب الفقراء لا تخلو من خرق غالبا والاحتراز عن ذلك يشق. فعفي عنه (ولو)
~~كان الانكشاف اليسير (في زمن طويل) لما مر (وكذا) لا تبطل الصلاة إن انكشف
~~من العورة شئ (كثير في زمن قصير، فلو أطارت الريح سترته ونحوه) أي نحو
~~الريح (عن عورته، فبدا) أي ظهر (منها ما لم يعف عنه) لو طال زمنه لفحشه
~~(ولو) كان الذي بدا (كلها) أي كل العورة (فأعادها سريعا بلا عمل كثير لم
~~تبطل) صلاته، لقصر مدته. أشبه اليسير في الزمن الطويل. فإن احتاج في أخذ
~~سترته لعمل كثير بطلت صلاته، (وإن كشف يسيرا منها) أي العورة (قصدا بطلت)
~~صلاته. لأن التحرز منه ممكن من غير مشقة. أشبه سائر العورة، وكذا ms0294 لو فحش
~~وطال الزمن، ولو بلا قصد (ومن PageV01P319
# صلى - ولو نفلا - في ثوب حرير)، أو منسوج بذهب، أو فضة، (أو) صلى في ثوب
~~(أكثره) حرير، وهو (ممن يحرم عليه) ذلك: لم تصح صلاته إن كان عالما ذاكرا
~~قال في الاختيارات: وينبغي أن يكون على هذا الخلاف: الذي يجر ثوبه خيلاء في
~~الصلاة، لان المذهب أنه حرام، وكذلك من لبس ثوبا فيه تصاوير. قلت: لازم ذلك
~~كل ثوب يحرم لبسه يجري على هذا الخلاف، وقد أشار إليه صاحب المستوعب. (أو)
~~صلى في ثوب (مغصوب) كله (أو بعضه) لم تصح صلاته، إن كان عالما ذاكرا، أو
~~ظاهره، مشاعا كان أو معينا. وذكره ابن عقيل. لأن بعضه يتبع بعضا، (أو) صلى
~~في (ما ثمنه المعين، أو بعضه) أي بعض ثمنه المعين حرام، لم تصح صلاته. إن
~~كان عالما ذاكرا ويأتي في الغصب. إذا كان الثمن في الذمة وبذله من الحرام
~~(رجلا كان أو امرأة ولو كان عليه غيره) أي غير الثوب المحرم (لم تصح صلاته،
~~إن كان عالما ذاكرا) لما روى أحمد عن ابن عمر من اشترى ثوبا بعشرة دراهم
~~وفيه درهم حرام لم يقبل الله له صلاة ما دام عليه، ثم أدخل إصبعيه في أذنيه
~~وقال: صمتا إن لم يكن النبي (ص) سمعته يقوله وفي إسناده هاشم وبقية. قال
~~البخاري: هاشم غير ثقة، وبقية: مدلس. ولحديث عائشة: من عمل عملا ليس عليه
~~أمرنا فهو رد رواه الجماعة ولان قيامه وقعوده ولبثه فيه محرم منهي عنه، فلم
~~يقع عبادة كالصلاة في زمن الحيض وكالنجس، وكذا لو صلى في بقعة مغصوبة ولو
~~منفعتها، أو بعضها، أو حج بغصب، (وإلا) أي وإن لم يكن المصلي في حرير ممن
~~يحرم عليه كالأنثى (صحت) صلاته، لأنه غير آثم (كما لو كان المنهي عنه خاتم
~~ذهب، أو) كان المنهي عنه (دملجا أو عمامة أو تكة سراويل، أو خفا من حرير)
~~أو ترك ثوبا مغصوبا في كمه. فإن صلاته صحيحة. لأن النهي لا يعود إلى شرط
~~الصلاة. أشبه ما ms0295 لو غصب ثوبا فوضعه في كمه (وإن جهل) كونه حريرا أو غصبا
~~(أو نسي كونه حريرا أو غصبا) صحت صلاته، لأنه غير آثم (أو حبس بمكان غصب)
~~أو نجس.
# قال في الاختيارات: وكذا كل مكره على الكون بالمكان النجس والغصب، بحيث
~~يخاف ضررا من الخروج في نفسه، أو ماله. ينبغي أن يكون كالمحبوس (أو كان في
~~جيبه PageV01P320
# درهم) أو دينار أو غيره (مغصوب، صحت) صلاته، لما تقدم (ولو صلى على أرض
~~غيره ولو مزروعة) بلا غصب ولا ضرر. جاز (أو) صلى (على مصلاه) أي الغير (بلا
~~غصب ولا ضرر) في ذلك (جاز وصحت) صلاته لرضاه بذلك عرفا. قال في الفروع:
~~ويتوجه احتمال فيما إذا كانت لكافر، لعدم رضاه بصلاة مسلم في أرضه. وفاقا
~~لأبي حنيفة (ويأتي في الباب بعده، ويصلي في حرير) ولو عارية (لعدم) غيره
~~(ولا يعيد) لأنه مأذون في لبسه في بعض الأحوال، كالحكة والجرب، وضرورة
~~البرد وعدم سترة غيره. فليس منهيا عنه إذن، (و) يصلي (عريانا مع) وجود ثوب
~~(مغصوب) لأنه يحرم استعماله بكل حال. لعدم إذن الشارع في التصرف فيه مطلقا.
~~ولان تحريمه لحق آدمي. أشبه من لم يجد إلا ماء مغصوبا (ولا يصح نفل آبق)
~~لأن زمن فرضه مستثنى شرعا، فلم يغصبه بخلاف زمن نفله.
# وقال ابن هبيرة في حديث جرير: إذا أبق العبد لم تقبل له صلاة وفي لفظ إذا
~~أبق العبد من مواليه، فقد كفر حتى يرجع إليهم رواهما مسلم. قال: أراه معنى
~~إذا استحل الإباق. قال في الفروع: كذا قال. وظاهره صحة صلاته عنده. وقد روى
~~ابن خزيمة في صحيحه عن جابر مرفوعا: ثلاثة لا تقبل لهم صلاة، ولا تصعد لهم
~~حسنة: العبد الآبق، حتى يرجع إلى مواليه فيضع يده في أيديهم، والمرأة
~~الساخط عليها زوجها، والسكران حتى يصحو، (ومن لم يجد إلا ثوبا نجسا ولم
~~يقدر على غسله صلى فيه وجوبا) لأن ستر العورة آكد من إزالة النجاسة، لتعلق
~~حق الآدمي به في ستر عورته. ووجوب الستر في الصلاة وغيرها، فكان ms0296 تقديم
~~الستر أهم، (وأعاد) ما صلاه في الثوب النجس وجوبا. لأنه قادر على كل من
~~حالتي الصلاة عريانا. ولبس الثوب النجس فيها، على تقدير ترك الحالة الأخرى.
~~وقد قدم حالة التزاحم آكدهما. فإذا أزال التزاحم بوجوده ثوبا طاهرا أوجبنا
~~عليه الإعادة، استدراكا للخلل الحاصل بترك الشرط الذي كان مقدورا عليه من
~~وجه، بخلاف من حبس بالمكان النجس لأنه عاجز عن الانتقال عن الحالة التي هو
~~عليها من كل وجه. PageV01P321
# كمن عدم السترة بكل حال (فإن صلى عريانا مع وجوده) أي الثوب النجس (أعاد)
~~الصلاة وجوبا. لأنه فوت السترة مع قدرته عليها من وجه. ولو كان نجس العين
~~كجلد ميتة، صلى عريانا من غير إعادة. ذكره بعضهم. قاله في المبدع (فإن كان
~~معه ثوبان نجسان صلى) فرضه (في أقلهما) وأخفهما (نجاسة) لأن ما زاد على ذلك
~~مقدور على اجتنابه. فوجب، لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم
~~وإذا كانت النجاسة في طرف الثوب وأمكنه أن يستتر بالطاهر منه. لزمه ذلك،
~~لأن ملاقاتها، وإن لم يحملها، وحملها وإن لم يلاقها:
# محذوران. وقد أمكنه اجتناب أحدهما، فلزمه.
# فصل:
# (ومن لم يجد إلا ما يستر عورته فقط أو منكبيه فقط: ستر عورته وصلى قائما)
~~وجوبا.
# وترك ستر منكبيه. لما روى جابر أن النبي (ص) قال: إذا كان الثوب واسعا
~~فخالف بين طرفيه. وإن كان ضيقا فاشدده على حقوك رواه أبو داود. ولان القيام
~~متفق عليه. فلا يترك لأمر مختلف فيه، (وإن كانت) السترة التي وجدها (تكفي
~~عورته فقط، أو منكبه وعجزه فقط) بأن كانت إذا تركها على كتفيه وسدلها من
~~ورائه تستر عجزه (ستر منكبيه وعجزه، وصلى جالسا استحبابا) لكونه يستر
~~معظمها والمغلظ منها، وستر المنكب لا بد له فكأن مراعاته أولى مع صحة
~~الحديث بستر أحد المنكبين، (فإن لم يكف جميعها) أي العورة (ستر الفرجين)
~~لأنهما أفحش وهما عورة بلا خلاف. وغيرهما كالحريم التابع لهم (فإن لم يكف)
~~ما وجده من السترة (إلا أحدهما) أي الفرجين (خير) بين ستر القبل، أو الدبر، ms0297
~~لاستوائهما في وجوب الستر بلا خلاف (والأولى ستر الدبر) لأنه أفحش. وينفرج
~~في الركوع والسجود. وظاهره لا فرق بين أن يكون رجلا أو امرأة أو خنثى.
~~ويتوجه أنه يستر آلة الرجل إن كان هناك امرأة، وآلتها إن كان هناك رجل.
~~قاله في المبدع (ويلزمه) أي العاري (تحصيل سترة بشراء، أو استئجار بقيمة
~~المثل) للعين، أو المنفعة، (وبزيادة يسيرة) PageV01P322
# على عوض المثل (كماء الوضوء) فيعتبر أن يكون فاضلا عن حاجته (وإن بذلت له
~~سترة لزمه قبولها عارية) لأن المنة لا تكثر فيها. فأشبه بذل الحبل والدلو
~~لاستقاء الماء. و (لا) يلزمه قبولها إن بذلت له (هبة) لما يلحقه من المنة.
~~وعلم منه أنه لا يلزمه طلبها عارية (فإن عدم السترة بكل حال صلى) ولا تسقط
~~عنه بأي خلاف نعلمه. كما لو عجز عن استقبال القبلة. قاله في المبدع (جالسا
~~يومئ) بالركوع والسجود (استحبابا فيهما) أي في الجلوس والايماء، لما روى عن
~~ابن عمر: أن قوما انكسرت بهم مركبهم فخرجوا عراة - قال: يصلون جلوسا،
~~يومئون إيماء برؤوسهم ولم ينقل خلافه. ويجعل السجود أخفض من الركوع (ولا
~~يتربع، بل يتضام) نقله الأثرم والميموني (بأن يقيم إحدى فخذيه على الأخرى)
~~لأنه أقل كشفا (وإن صلى قائما أو جالسا وركع وسجد بالأرض جاز) له ذلك.
# لعموم قوله (ص): صل قائما وإنما قدم الجلوس على القيام. لأن الجلوس فيه
~~ستر العورة، وهو قائم مقام القيام. فلو صلى قائما لسقط الستر إلى غير بدل،
~~مع أن الستر آكد من القيام. لأنه يجب في الصلاة وغيرها. ولا يسقط مع القدرة
~~بحال. والقيام يسقط في النافلة، ولان القيام سقط عنهم، لحفظ العورة، وهي في
~~حال السجود أفحش. فكان سقوطه أولى. لا يقال: الستر كله لا يحصل وإنما يحصل
~~بعضه. فلا يفي ذلك بترك ثلاثة أركان: القيام، والركوع، والسجود. لأن العورة
~~إن كانت الفرجان فقد حصل سترهما.
# وإلا حصل ستر أغلظها وأفحشها. وإذا صلى قائما لزمه أن يركع ويسجد بالأرض
~~(ولا يعيد العريان إذا قدر على الستر) بعد الفراغ من ms0298 الصلاة، سواء صلى
~~قائما أو جالسا. كفاقد الطهورين. وفي الرعاية: يعيد على الأقيس (وإن وجد)
~~العاري (سترة مباحة قريبة منه عرفا) أي في مكان يعد في العرف أنه قريب (في
~~أثناء الصلاة ستر) ما يجب ستره (وجوبا، وبنى) على ما صلاه عريانا، كأهل
~~قباء لما علموا بتحويل القبلة استداروا إليها، وأتموا صلاتهم (وإن كانت)
~~السترة (بعيدة) عرفا، بحيث يحتاج إلى زمن طويل، أو عمل كثير (ستر) الواجب
~~ستره (وابتدأ) أي استأنف الصلاة، لأنه لا يمكن فعلها إلا بما ينافيها من
~~العمل الكثير أو بدون شرطها، بخلاف التي قبلها (وكذا لو عتقت) الأمة ونحوها
~~(في الصلاة PageV01P323
# واحتاجت إليها) أي إلى السترة، بأن كانت رأسها مكشوفة مثلا، فإن كان
~~الخمار بقربها تخمرت به. وبنت، وإلا مضت إليه وتخمرت، واستأنفت. وكذا حكم
~~من أطارت الريح سترته وهو في الصلاة (فلو جهلت العتق، أو) جهلت وجوب الستر،
~~أو جهلت (القدرة عليها. أعادت) الصلاة لتقصيرها (كخيار معتقة تحت عبد) إذا
~~أمكنته من نفسها جاهلة العتق أو ملك الفسخ، فإنه يسقط خيارها. ولا تعذر
~~بالجهل. لتقصيرها في عدم التعلم. (وتصلي العراة جماعة وجوبا) إذا كانوا
~~رجالا أحرارا لا عذر لهم يبيح ترك الجماعة. لأنهم قدروا عليها من غير عذر.
~~أشبهوا المستترين. ولا تسقط الجماعة بفوات السنة في الموقف، كما لو كانوا
~~في ضيق لا يمكن تقدم إمامهم عليهم. ولأنهم أولى بالوجوب من أهل صلاة الخوف.
~~ولا يسقط عنهم وجوب الجماعة، (و) يكون (إمامهم في وسطهم) أي بينهم وإن لم
~~يتساووا من عن يمينه وشماله (وجوبا) لأنه أستر من أن يتقدم عليهم (فإن
~~تقدمهم) الامام (بطلت) قال في المبدع: في الأصح (إلا في ظلمة) فيجوز أن
~~يتقدم عليهم للأمن من رؤيتهم عورته. وكذا لو كانوا عميانا ولا إعادة عليهم
~~(ويصلون) أي العراة (صفا واحدا وجوبا إلا في ظلمة) أو إذا كانوا عميانا،
~~لئلا يرى بعضهم عورة بعض (فإن كان المكان ضيقا صلوا جماعتين فأكثر) بحسب ما
~~يتسع له المكان، كالنوعين (فإن كانوا) أي العراة (رجالا ونساءا، تباعدوا، ms0299
~~ثم صلى كل نوع لأنفسهم) لأن المرأة إن وقفت خلف الرجل شاهدت عورته. ومعه
~~خلاف سنة الموقف. وربما أفضى إلى الفتنة (وإن كانوا في ضيق) قال في المبدع:
~~بفتح الضاد مخففا من ضيق. ويجوز فيه الكسر، على المصدر على حذف مضاف،
~~تقديره: ذي ضيق (صلى الرجال واستدبرهم النساء، ثم صلى النساء واستدبرهن
~~الرجال) لما في ذلك من تحصيل الجماعة، مع عدم رؤية الرجال النساء، وبالعكس
~~(فإن بذلت لهم سترة صلوا فيها واحدا بعد واحد) لقدرتهم على الصلاة بشرطها
~~(إلا أن يخافوا خروج الوقت، فتدفع إلى من يصلح للإمامة، فيصلي بهم،
~~ويتقدمهم) كإمام PageV01P324
# المستورين (إن عينه ربها) بالعارية، لأن الحق له، فيخص به من يشاء (وإلا)
~~أي وإن لم يعين ربها واحدا منهم (اقترعوا إن تشاحوا) فيقدم بها من خرجت له
~~القرعة، لترجحه بها (ويصلي الباقون عراة) خشية خروج الوقت. هذا معنى كلامه
~~في الشرح وغيره.
# قال في المبدع: والأصح يقدم إمام مع ضيق الوقت. وجزم به في المنتهى، (فإن
~~كانوا رجالا ونساءا) والمراد فيهما الجنس (فالنساء أحق) بالسترة من الامام
~~وغيره. لان عورتها أفحش وسترها أبعد من الفتنة (فإذا صلين فيها أخذها
~~الرجال) وصلوا فيها إن اتسع الوقت. وإلا صلوا عراة (وإن كان فيهم) أي
~~العراة (ميت صلى فيها) أي السترة. المبذولة لهم (الحي) فرضه، لا على الميت
~~(ثم كفن بها الميت) ليجمع بين الحقين. وتقدم في التيمم (ولا يجوز) للعاري
~~(انتظار السترة) ليصلي فيها و (إن خاف خروج الوقت)، يصلي عريانا إذا خاف
~~خروجه (فإن كانت) السترة (لأحدهم لزمه أن يصلي فيها) لقدرته على السترة
~~(فإن أعارها وصلى عريانا لم تصح صلاته) لأنه ترك السترة مع قدرته عليها،
~~(ويستحب) لرب السترة (أن يعيرها لهم بعد صلاته) لقوله تعالى: * (وتعاونوا
~~على البر والتقوى) *، (ولا يجب) عليه إعارتها لهم، بخلاف بذل الطعام الفاضل
~~عن الحاجة للمضطر (فيصلون فيها واحدا بعد واحد) ولم يجز لهم الصلاة عراة،
~~لقدرتهم على السترة (إلا أن يخافوا خروج الوقت، فيصلي) من خاف خروج الوقت
~~على حسب ms0300 حاله، ويصلي (بها) أي السترة (أحدهم بين أيديهم) لاستتار عورته
~~(والباقون) يصلون (عراة كما PageV01P325
# تقدم) خلفه صفا واحدا جلوسا، يومئون استحبابا بالركوع والسجود. وكذا لو
~~كانوا في سفينة، ولم يمكن جميعهم القيام، صلوا واحدا بعد واحد، إلا أن
~~يخافوا خروج الوقت، فيصلي واحد قائما والباقون قعودا. ذكره بمعناه في الشرح
~~(فإن امتنع صاحب الثوب من إعارته، فالمستحب أن يؤمهم) لتحصل له فضيلة
~~الجماعة، (ويقف بين أيديهم) أي قدامهم لاستتار عورته (فإن كان أميا) لا
~~يحسن الفاتحة (وهم قراء) يحسنونها (صلوا) أي العراة (جماعة) وجوبا، (و) صلى
~~(صاحب الثوب وحده) لأنه لا يصح أن يؤمهم، لأنه عاجز عن فرض القراءة مع
~~قدرتهم عليه ولا أن يأتم بأحدهم لقدرته على ستر العورة مع عجزهم عنه، (وإن
~~أعاره) أي الثوب صاحبه (لغير من يصلح للإمامة جاز) لأن الحق له. فيخص به من
~~شاء (وصار حكمه حكم صاحب الثوب) لملكه الانتفاع به، فيصلي وحده. ويصلون
~~جماعة لأنفسهم.
# فصل:
# في أحكام اللباس والصلاة وغيرها:
# (يكره في الصلاة السدل، سواء كان تحته ثوب أو لا) نقل محمد بن موسى:
~~النهي فيه صحيح عن علي. وخبر أبي هريرة. نقل مهنا ليس بصحيح لكن رواه أبو
~~داود بإسناد جيد لم يضعفه أحمد، قاله في الفروع (وهو) أي السدل لغة: إرخاء
~~الثوب قاله الجوهري. واصطلاحا: (أن يطرح ثوبا على كتفيه، ولا يرد أحد طرفيه
~~على الكتف الأخرى) وقال ابن عقيل: هو إرسال الثوب على الأرض. وقيل: وضع
~~الرداء على رأسه وإرساله من ورائه على ظهره، وهي لبسة اليهود وقال القاضي:
~~هو وضع الرداء على عنقه، PageV01P326
# ولم يرده على كتفيه (فإن رد أحد طرفيه على الكتف الأخرى) لم يكره، لزوال
~~معنى السدل. زاد في الشرح (أو ضم طرفيه بيديه لم يكره) وهو رواية. ومقتضى
~~ما قدمه في الفروع وغيره. وجزم بمعناه في المنتهى ويكره لبقاء معنى السدل
~~(وإن طرح القباء) بفتح القاف (على الكتفين من غير أن يدخل يديه في الكمين،
~~فلا بأس بذلك باتفاق الفقهاء.
# وليس من السدل المكروه، ms0301 قاله الشيخ، ويكره) في الصلاة (اشتمال الصماء)
~~لحديث أبي هريرة وأبي سعيد: أن النبي (ص) نهى عن اشتمال الصماء رواه
~~البخاري (وهو) أي اشتمال الصماء (أن يضطبع بالثوب ليس عليه غيره).
~~والاضطباع: أن يجعل وسط الرداء تحت عاتقه الأيمن وطرفيه على عاتقه الأيسر،
~~وجاء ذلك مفسرا في حديث أبي سعيد، من رواية إسحاق عن عبد الرزاق عن معمر عن
~~الزهري عن عطاء بن يزيد عنه مرفوعا: نهي عن لبستين، وهما اشتمال الصماء.
~~وهو أن يضع ثوبه على أحد عاتقيه، فيبدو أحد شقيه ليس عليه ثوب. والاحتباء،
~~وهو أن يحتبى به ليس على فرجه منه شئ وعلم منه: أنه إذا كان عليه ثوب آخر
~~لم يكره. لأنها لبسة المحرم. وفعلها (ص) وأن صلاته صحيحة، إلا أن تبدو
~~عورته، (و) يكره في الصلاة (تغطية الوجه) لما روى أبو هريرة أن النبي (ص)
~~نهى أن يغطي الرجل فاه رواه أبو داود بإسناد حسن. ففيه تنبيه على كراهة
~~تغطية الوجه، لاشتماله على تغطية الفم. ولان الصلاة لها تحليل وتحريم. فشرع
~~لها كشف الوجه PageV01P327
# كالاحرام، (و) يكره في الصلاة (التلثم على الفم والأنف) روي ذلك عن ابن
~~عمر. ولقوله (ص):
# أمرت أن أسجد على سبعة أعظم متفق عليه (ولف الكم بلا سبب) لقوله (ص): ولا
~~أكف شعرا ولا ثوبا متفق عليه. زاد في الرعاية: وتشمير، (و) يكره (شد الوسط)
~~بفتح السين (بما يشبه شد الزنار) بضم أوله. لنهي النبي (ص) عن التشبه بأهل
~~الكتاب رواه أبو داود (ولو) كان شد الوسط بما يشبه شد الزنار (في غير صلاة،
~~لأنه يكره التشبه بالكفار كل وقت) لما تقدم (قال الشيخ: التشبه بهم) أي
~~الكفار (منهي عنه إجماعا) لما تقدم (وقال:
# ولما صارت العمامة الصفراء، والزرقاء من شعارهم حرم لبسها) اه‍ (ويكره شد
~~وسطه على القميص. لأنه من زي اليهود) نقله حرب. وظاهر ما قدمه في الانصاف:
~~لا يكره (ولا بأس به) أي بشد الوسط بمئزر أو حبل أو نحوه، مما لا يشبه
~~الزنار (على القباء) لأنه من ms0302 عادة المسلمين. قاله القاضي، وقال ابن تميم:
~~لا بأس بشد القباء في السفر على غيره.
# نص عليه. واقتصر عليه. قاله في الانصاف. و (قال ابن عقيل: يكره الشد
~~بالحياصة) وهو رواية حكاها في المبدع وغيره. وظاهره: أن المقدم لا يكره
~~(ويستحب) شد الوسط (بما لا يشبه الزنار) وفعله ابن عمر. قاله المجد في
~~شرحه. وقال: نص عليه، للخبر (كمنديل ومنطقة ونحوها لأنه أستر للعورة) قال
~~ابن تميم: إلا أن يشده لعمل الدنيا، فيكره (ويكره لامرأة شد وسطها في
~~الصلاة ولو بغير ما يشبه الزنار) لأن ذلك يبين به حجم عجيزتها وتقاطع
~~بدنها. والمطلوب ستر ذلك. ومفهوم كلامه: أنه لا يكره لها شد وسطها
~~PageV01P328
# خارج الصلاة بما لا يشبه شد الزنار. قال في حاشية التنقيح: لأن شد المرأة
~~وسطها معهود في زمن النبي (ص) وقبله. كما صح أن هاجر أم إسماعيل اتخذت
~~منطقا، وكان لأسماء بنت أبي بكر نطاقان. وأطلق في المبدع والتنقيح
~~والمنتهى: أنه يكره لها شد وسطها (وتقدم ولا تضم) المرأة (ثيابها) حال
~~قيامها. لأنه يبين فيه تقاطيع بدنها. فيشبه الحزام (ولا بأس بالاحتباء مع
~~ستر العورة) لما تقدم من مفهوم قوله (ص): ليس على فرجه منه شئ (ويحرم)
~~الاحتباء (مع عدمه) أي عدم ستر العورة لما فيه من كشف العورة بلا حاجة
~~(وهو) أي الاحتباء (أن يجلس ضاما ركبتيه إلى نحو) أي جهة (صدره، ويدير ثوبه
~~من وراء ظهره إلى أن يبلغ ركبتيه، ثم يشده، فيكون) المحتبى (كالمعتمد عليه
~~والمستند إليه) أي الثوب الذي احتبى به (ويحرم، وهو) أي الاسبال (كبيرة)
~~للوعيد عليه الآتي بيانه في الخبر (إسبال شئ من ثيابه ولو عمامة خيلاء)
~~لقوله (ص): من جر ثوبه خيلاء لم ينظر الله إليه متفق عليه، وحديث ابن
~~مسعود: من أسبل إزاره في صلاته خيلاء فليس من الله في حل ولا حرام رواه أبو
~~داود (في غير حرب) لما روي أن النبي (ص) حين رأى بعض أصحابه يمشي بين
~~الصفين يختال في مشيته قال: إنها المشية يبغضها الله ms0303 إلا في هذا الموطن
~~وذلك لأن الخيلاء غير مذموم في الحرب (فإن أسبل ثوبه لحاجة كستر ساق قبيح
~~من غير PageV01P329
# خيلاء. أبيح) قال أحمد في رواية حنبل: جر الأزار وإسبال الرداء في
~~الصلاة، إذا لم يرد الخيلاء فلا بأس (ما لم يرد التدليس على النساء) فإنه
~~من الفحش. وفي الخبر: من غشنا فليس منا، (ومثله) أي التدليس بإسبال ثوبه
~~لستر ساق قبيح، ك‍ (- قصيرة اتخذت رجلين من خشب، فلم تعرف) ذكره في الفروع
~~توجيها، (ويكره أن يكون ثوب الرجل إلى فوق نصف ساقه) نص عليه (وتحت كعبه
~~بلا حاجة)، وعنه: ما تحتهما فهو في النار للخبر. فإن كان لحاجة كقبح ساقه.
~~فلا و (لا يكره ما بين ذلك) أي بين نصف الساق وفوق الكعب (ويجوز للمرأة
~~زيادة ذيلها على ذيله) أي الرجل (إلى ذراع ولو من نساء المدن) لحديث أم
~~سلمة قالت: يا رسول الله: كيف تصنع النساء بذيولهن؟ قال: يرخين شبرا،
~~فقالت: إذن تنكشف أقدامهن. قال: فيرخينه ذراعا لا يزدن عليه رواه أحمد
~~والنسائي والترمذي وحسنه.
# والظاهر: أن المراد بذراع اليد، وهو شبران. لما في سنن ابن ماجة عن ابن
~~عمر قال:
# رخص النبي (ص) لأمهات المؤمنين شبرا، ثم استزدنه فزادهن شبرا، (ويحسن)
~~وقال في الانصاف، عن جماعة من الأصحاب: يسن. وجزم به في شرح المنتهى (تطويل
~~كم الرجل إلى رؤوس أصابعه، أو أكثر يسيرا) لحديث أسماء بنت يزيد قالت: كانت
~~يد كم PageV01P330
# قميص النبي (ص) إلى الرسغ رواه أبو داود وعن ابن عباس قال: كان الرسول
~~(ص) يلبس قميصا قصير اليدين والطول رواه ابن ماجة. (وتوسيعه قصدا) أي
~~باعتدال من غير إفراط.
# فلا تتأذى اليد بحر ولا برد. ولا يمنعها خفة الحركة والبطش. قال ابن
~~القيم: وأما هذه الأكمام الواسعة الطوال التي هي كالاخراج، وعمائم
~~كالأبراج. فلم يلبسها (ص) هو ولا أحد من أصحابه، وهي مخالفة لسنته. وفي
~~جوازها نظر. فإنها من جنس الخيلاء (و) يحسن (قصر كم المرأة) قال ابن حمدان:
~~دون رؤوس أصابعها (وتوسيعه من غير ms0304 إفراط ويكره لبس ما يصف البشرة) أي مع
~~ستر العورة بما يكفي في الستر. لما تقدم أول الباب. ويأتي (للرجل والمرأة،
~~ولو في بيتها) نص عليه (إن رآها غير زوج، أو سيد تحل له) قال في المستوعب:
~~يكره للرجل والمرأة لبس الرقيق من الثياب. وهو ما يصف البشرة غير العورة.
# ولا يكره ذلك للمرأة إذا كان لا يراها إلا زوجها ومالكها. وصحح معناه في
~~الرعاية.
# وظاهر ما قدمه في شرح المنتهى: يكره مطلقا، (ولا يجزئ) ما يصف البشرة
~~(كفنا لميت) لأنه غير ساتر، (ويأتي) في الجنائز (ويكره للنساء لبس ما يصف
~~اللين والخشونة والحجم) لما روي عن أسامة بن زيد قال: كساني الرسول (ص)
~~قبطية كثيفة، كانت مما أهدى له دحية الكلبي. فكسوتها امرأتي فقال (ص): ما
~~لك لا تلبس القبطية؟ قلت: يا رسول الله كسوتها امرأتي. فقال: مرها فلتجعل
~~تحتها غلالة. فإني أخاف أن تصف حجم عظامها رواه أحمد. (ويحرم عليهن لبس
~~العصائب الكبار التي يتشبهن بلبسها بالرجال) لحديث أبي هريرة قال: قال رسول
~~الله (ص): صنفان من أهل النار، لم أرهما بعد: نساء كاسيات عاريات، مائلات
~~مميلات، على رؤوسهن أمثال أسنمة البخت المائلة، لا يرين الجنة ولا يجدن
~~ريحها. ورجال معهم سياط كأذناب البقر يضربون بها الناس رواه مسلم
~~PageV01P331
# (ويكره للرجل الزيق العريض، دون المرأة) فلا يكره لها ذلك. والزيق لبنة
~~الجيب، (و) يكره للرجل (لبسه زي الأعاجم، كعمامة صماء، ونعل صرارة للزينة)
~~للنهي عن التشبه بالأعاجم. و (لا) يكره لبس نعل صرارة (للوضوء) قال أحمد:
~~لا بأس أن يلبس للوضوء (ونحوه) كالغسل (ويكره لبس ما فيه شهرة) أي ما يشتهر
~~به عند الناس، ويشار إليه بالأصابع، لئلا يكون ذلك سببا إلى حملهم على
~~غيبته، فيشاركهم في إثم الغيبة (ويدخل فيه) أي في ثوب الشهرة (خلاف) زيه
~~(المعتاد كمن لبس ثوبا مقلوبا أو محولا، كجبة و قباء) محول (كما يفعله بعض
~~أهل الجفاء والسخافة) وعن أبي هريرة مرفوعا أن الرسول (ص):
# نهى عن الشهرتين. فقيل: يا رسول الله، ms0305 وما الشهرتان؟ قال: رقة الثياب
~~وغلظها، ولينها وخشونتها، وطولها وقصرها. ولكن سدادا بين ذلك واقتصادا وعن
~~ابن عمر مرفوعا:
# " من لبس ثوب شهرة ألبسه الله ثوب مذلة يوم القيامة حديث حسن رواه أحمد
~~وأبو داود وابن ماجة. وكان الحسن يقول: إن قوما جعلوا خشوعهم في اللباس،
~~وشهروا أنفسهم بلباس الصوف، حتى إن أحدهم بما يلبس من الصوف أعظم كبرا من
~~صاحب المطرف بمطرفه وقال ابن رشد المالكي: كان العلم في صدور الرجال.
~~فانتقل إلى جلود الضأن.
# قلت: والآن إلى جلود السمور، (ويكره) لبس (خلاف زي) أهل (بلده و) لبس
~~(مزر به) لأنه من الشهرة (فإن قصد به الارتفاع وإظهار التواضع حرم، لأنه
~~رياء)، ومن راءى راءى الله به (ومن سمع سمع الله به، (وكره) الامام (أحمد
~~الكلة) بالكسر (وهي قبة) أي ستر رقيق يخاط شبه البيت. قاله في الحاشية (لها
~~بكر تجر بها. وقال: هي من الرياء، لا ترد حرا ولا بردا) ويشبهها البشخانة
~~والناموسية. إلا أن تكون من حرير، أو منسوج بذهب أو فضة، فتحرم، (ويسن غسل
~~بدنه وثوبه من عرق ووسخ ويكره ترك الوسخ فيهما) لخبر: أما كان يجد هذا ما
~~يغسل به ثوبه وخبر أن الله نظيف يحب النظافة، (و) يكره (الاسراف في
~~PageV01P332
# المباح) وحرمه الشيخ تقي الدين، لعموم: * (ولا تسرفوا) *.
# فصل:
# (ويحرم على ذكر وأنثى لبس ما فيه صورة حيوان) لحديث أبي طلحة قال: سمعت
~~الرسول (ص) يقول: لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة أو كلب متفق عليه.
~~(وتعليقه) أي ما فيه صورة (وستر الجدر به) لما تقدم. (وتصويره كبيرة للوعيد
~~عليه) في قوله (ص): إن أصحاب هذه الصور يعذبون يوم القيامة. ويقال لهم:
~~أحيوا ما خلقتم. (حتى في ستر وسقف وحائط وسرير ونحوها) لعموم ما سبق (لا
~~افتراشه وجعله) أي المصور (مخدا) فيجوز (بلا كراهة) قال في الفروع: لأنه
~~(ص) اتكأ على مخدة فيها صور رواه أحمد. وهو في الصحيحين بدون هذه الزيادة
~~(وتكره الصلاة على ما فيه صورة، ولو على ما يداس، والسجود عليها) ms0306 أي الصورة
~~(أشد كراهة) لقوله (ص): لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة ويأتي ما فيه في
~~صفة الصلاة (ولا تدخل الملائكة بيتا فيه كلب ولا صورة) للخبر السابق.
# قال في المبدع: والمراد به: كل منهي عن اقتنائه. وفي الآداب: هل يحمل
~~PageV01P333
# على كل صورة، أم صورة منهي عنها؟ اه‍. قلت: إلا ظهر الثاني (ولا) تدخل
~~بيتا فيه (جرس) لحديث: لا تدخل الملائكة بيتا فيه جرس رواه أبو داود، (ولا
~~جنب) لقوله (ص):
# لا تدخل الملائكة بيتا فيه صورة ولا كلب ولا جنب إسناده حسن. قاله في
~~المبدع (إلا أن يتوضأ) لما تقدم أنه رخص له أن ينام إذا توضأ، وحمله بعضهم
~~على الجنب من حرام. وبعضهم على من يتركه عادة وتهاونا (ولا تصحب) الملائكة
~~(رفقة فيها جرس) أو كلب. لخبر أبي هريرة مرفوعا: لا تصحب الملائكة رفقة
~~فيها كلب أو جرس رواه مسلم.
# قال في الآداب: ولو اجتمع في الطريق اتفاقا بمن معه كلب أو جرس ولم يقصد
~~رفقته.
# فهل يكون سببا لعدم صحبة الملائكة أم لا؟. أم إن أمكنه الانفراد فلم
~~يفعل، كان سببا، وإلا فلا؟ يتوجه احتمالات (وإن أزيل من الصورة ما لا تبقى
~~الحياة معه، كالرأس، أو لم يكن لها رأس، فلا بأس به) أي فلا كراهة في
~~المنصوص (ولا) بأس (بلعب الصغيرة بلعب غير مصورة) أو مقطوع رأسها، أو مصورة
~~بلا رأس، (ولا) بأس ب‍ (- شرائها نصا) للتمرين (ويأتي في الحجر) مع زيادة
~~على هذا (وتباح صورة غير حيوان، كشجر وكل ما لا روح فيه، ويكره) جعل صورة
~~(الصليب في الثوب ونحوه) كالطاقية والدراهم والدنانير والخواتيم وغيرها.
~~لقول عائشة أن الرسول (ص) كان لا يترك في بيته شيئا فيه تصليب إلا قضبه
~~رواه أبو داود. قال في الانصاف: ويحتمل تحريمه. وهو ظاهر نقل صالح. قلت:
~~وهو الصواب (ويحرم على رجل، ولو كافرا) لما تقدم أنه مخاطب بفروع الشريعة،
~~(و) على (خنثى لبس ثياب حرير) لحديث عمر قال: قال رسول الله (ص): لا تلبسوا
~~الحرير، فإنه من ms0307 PageV01P334
# لبسه في الدنيا لم يلبسه في الآخرة متفق عليه. (ولو) كان الحرير (بطانة)
~~لعموم الخبر، (و) لو (تكة سراويل وشرابة) نص عليه، قال في الفروع (والمراد
~~شرابة مفردة، كشرابة البريد، لا تبعا، فإنه كزر) فتباح. وما روي أن عمر بعث
~~بما أعطاه النبي (ص) إلى أخ له مشرك متفق عليه، ليس فيه أنه أذن له في
~~لبسها. وقد بعث النبي (ص) إلى عمر وعلي وأسامة رضي الله عنهم ولم يلزم منه
~~إباحة لبسه، (ويحرم افتراشه) أي الحرير لما روى حذيفة أن النبي (ص) نهى أن
~~يلبس الحرير والديباج وأن يجلس عليه رواه البخاري. (و) يحرم (استناده) أي
~~الرجل والخنثى (إليه واتكاؤه عليه وتوسده، وتعليقه، وستر الجدر به) فيحرم
~~استعماله على الرجال بكل حال، على ظاهر كلامه في المستوعب، وأبي المعالي في
~~شرح الهداية وغيرهم. قال ابن عبد القوي:
# ويدخل في ذلك شرابة الدواة وسلك المسبحة. كما يفعله جهلة المتعبدة اه‍.
~~واختار الآبدي إباحة يسير الحرير مفردا (غير الكعبة) المشرفة، فلا يحرم
~~سترها بالحرير (وكلام أبي المعالي يدل على أنه محل وفاق) وتبعه في المبدع
~~(إلا من ضرورة) فلا يحرم معها لبس ما كله حرير، ولا افتراشه ونحوه (وكذا ما
~~غالبه حرير ظهورا) فيحرم استعماله، كما تقدم، كالخالص، لأن الأكثر ملحق
~~بالكل في أكثر الاحكام، و (إلا) يحرم ما كان من حرير وغيره (إذا استويا
~~ظهورا، ووزنا، أو كان الحرير أكثر وزنا والظهور لغيره) وكذا إذا استويا
~~ظهورا، لأن الحرير ليس بأغلب. وإذا انتفى دليل الحرمة بقي أصل الإباحة (ولا
~~يحرم خز وهو ما سدي بإبريسم) وهو الحرير (وألحم بوبر أو صوف ونحوه) كقطن
~~وكتان. لقول ابن عباس: إنما نهى النبي (ص) عن الثوب المصمت من PageV01P335
# الحرير. أما السدي والعلم فلا نرى به بأسا رواه أحمد وأبو داود بإسناد
~~حسن. قال في الاختيارات: المنصوص عن أحمد وقدماء الأصحاب: إباحة الخز دون
~~الملحم.
# وغيره. ويلبس الخز، ولا يلبس الملحم ولا الديباج اه‍ والملحم ما سدي بغير
~~الحرير وألحم به (وما عمل من ms0308 سقط حرير ومشاقته، وما يلقيه الصانع من فمه من
~~تقطيع الطاقات إذا دق وغزل ونسج، فكحرير خالص، وإن سمي الآن خزا) فيحرم على
~~الرجال والخناثى. لأنه حرير وظاهر كلامهم: يحرم الحرير ولو كان مبتذلا،
~~بحيث يكون القطن والكتان أعلى قيمة منه النص (ويحرم على ذكر وخنثى بلا حاجة
~~لبس منسوج بذهب، أو فضة، أو مموه بأحدهما) لما فيه من الخيلاء. وكسر قلوب
~~الفقراء، وتضييق النقدين وكالآنية (فإن استحال) أي تغير (لونه ولم يحصل منه
~~شئ) بعرضه على النار (أبيح) لبسه، لزوال علة التحريم من السرف والخيلاء،
~~وكسر قلوب الفقراء، (وإلا) أي وإن لم يستحل لونه، واستحال، لكن يحصل منه شئ
~~بعرضه على النار (فلا) يباح، لبقاء علة التحريم (ويباح لبس الحرير لحكة،
~~ولو لم يؤثر لبسه في زوالها) لما في الصحيحين عن أنس أن النبي (ص) رخص لعبد
~~الرحمن بن عوف والزبير في قميص الحرير في سفر من حكة كانت بهما وما ثبت في
~~حق صحابي ثبت في حق غيره، ما لم يقم دليل على اختصاصه به، والحكة قال في
~~المبدع: بكسر الحاء: الجرب. (و) يباح لبس الحرير (لقمل) لما روى أنس أن عبد
~~الرحمن بن عوف والزبير شكيا إلى النبي (ص) القمل فرخص لهما في قميص حرير.
~~فرأيته عليهما في غزاة رواه البخاري. وظاهره: ولو لم يؤثر لبسه في زواله،
~~(و) يباح لبس الحرير ل‍ (- مرض) ينفع فيه لبس الحرير. على ظاهر كلامه في
~~المبدع، قياسا على الحكة والقمل، (و) يباح PageV01P336
# لبس الحرير (في حرب مباح، إذا تراءى الجمعان إلى انقضاء القتال ولو) كان
~~لبسه (لغير حاجة) لأن المنع من لبسه لما فيه من الخيلاء. وذلك غير مذموم في
~~الحرب، (و) يباح لبس الحرير (لحاجته كبطانة بيضة) أي خوذة (ودرع ونحوه)
~~كجوشن. قال ابن تميم: من احتاج إلى لبس الحرير لحر، أو برد، أو تحصن من عدو
~~ونحوه، أبيح وقال بعض أصحابنا: يجوز مثل ذلك من الذهب، كدرع مموه به لا
~~يستغني عن لبسه. وهو محتاج إليه (ويحرم إلباس ms0309 صبي ما يحرم على رجل) من
~~اللباس من حرير، أو منسوج بذهب، أو فضة، أو مموه بأحدهما. لقوله (ص): وحرم
~~على ذكورها وعن جابر قال:
# كنا ننزعه عن الغلمان ونتركه على الجواري رواه أبو داود. وشقيق عمرو بن
~~مسعود وحذيفة قميص الحرير على الصبيان رواه الخلال. ويتعلق التحريم
~~بالمكلفين بتمكينهم من الحرام. كتمكينهم من شرب الخمر. وكونهم محلا للزينة
~~مع تحريم الاستمتاع بهم: أبلغ في التحريم (وصلاته) أي الصبي (فيه) أي في
~~المحرم عليه لبسه (كصلاته) أي الرجل. فلا تصح. قلت: قد تقدم أن محل بطلان
~~صلاة الرجل فيه، إذا كان عالما ذاكرا على المذهب. وعلى هذا فينبغي هنا
~~الصحة، لأن النهي عائد إلى إلباسه، وتمكينه منه، وهو خارج عن الصلاة
~~وشروطها وما حرم استعماله من حرير) كله أو غالبه (ومذهب) ومفضض منسوج، أو
~~مموه، (ومصور ونحوها) كالذي يتخذ لتشبه النساء بالرجال وعكسه (حرم بيعه)
~~لذلك، (و) حرم (نسجه) لذلك (وخياطته) لذلك (وتمليكه) لذلك (وتملكه) لذلك
~~(وأجرته لذلك) أي للاستعمال (والامر به) لقوله تعالى:
# * (ولا تعاونوا على الاثم والعدوان) * ولان الوسائل لها حكم المقاصد، فإن
~~باعه، أو نسجه، أو خاطه، أو ملكه، أو تملكه لغير ذلك، كتجارة وكراء لمن
~~يباح له، فلا. (ويحرم يسير ذهب تبعا، غير فص خاتم كالمفرد) وفي الآنية في
~~المبدع وغيره:
# يحرم فص خاتم من ذهب، ويأتي ما فيه من زكاة الأثمان، (ويحرم تشبه رجل
~~بامرأة وعكسه) أي تشبه المرأة بالرجل (في لباس وغيره) ككلام ومشي وغيرهما.
~~لأنه (ص) PageV01P337
# لعن المتشبهين من الرجال بالنساء والمتشبهات من النساء بالرجال رواه
~~البخاري.
# ولعن أيضا الرجل يلبس لبس المرأة والمرأة تلبس لبس الرجل قال في الآداب
~~الكبرى: إسناده صحيح. رواه أحمد وأبو داود. (ويباح علم حرير، وهو طراز
~~الثوب) لما تقدم من قول ابن عباس: إنما نهى النبي (ص) عن الثوب المصمت أما
~~العلم وسدى الثوب فليس به بأس رواه أبو داود. (و) يباح (رقاع منه) أي من
~~الحرير (وسجف الفراء) ونحوها قاله في الآداب. لقول عمر: نهى النبي ms0310 (ص) عن
~~الحرير إلا موضع إصبعين، أو ثلاث، أو أربع رواه مسلم، (و) يباح من الحرير
~~(لبنة الجيب، وهي الزيق) المحيط بالعنق (والجيب هو الطوق الذي يخرج منه
~~الرأس) قال في القاموس: وجيب القميص ونحوه، بالفتح: طوقه، وقال في المنتهى:
~~الجيب ما ينفتح على نحر، أو طوق (إذا كان) ما ذكر من العلم والرقاع والسجف
~~ولبنة الجيب (أربع أصابع) معتدلة على ما يأتي في مسافة القصر (مضمومة فما
~~دون) بالبناء على الضم. لحذف المضاف إليه ونية معناه، أي فما دونها، لما
~~تقدم من حديث عمر، (و) يباح (خياطة به) أي بالحرير، (و) يباح (أزرار) جمع
~~زر: من الحرير، لان ذلك يسير. وكيس المصحف، وتقدم (ويباح الحرير للأنثى)
~~لما روى الترمذي عن أبي موسى أن النبي (ص) قال: أحل الحرير والذهب للإناث
~~من أمتي. وحرم على ذكورها، (ويحرم كتابة مهرها فيه) أي الحرير في الأقيس.
~~قاله في الرعاية الكبرى واختاره ابن عقيل والشيخ تقي الدين (وقيل: يكره)
~~قال في التنقيح: وعليه العمل. قال في تصحيح الفروع: PageV01P338
# لو قيل بالإباحة لكان له وجه (ويباح حشو الجباب، و) حشو (الفرش به) أي
~~بالحرير، لان ذلك ليس بلبس له ولا افتراش، وليس فيه فخر ولا عجب ولا خيلاء
~~(ولو لبس ثيابا في كل ثوب) من الحرير (قدر يعفى عنه) من سجف أو رقاع ونحوها
~~(ولو جمع) ما فيها من الحرير (صار ثوبا، لم يكره) ذلك. لأن كل ثوب يعتبر
~~بنفسه غير تابع لغيره (ويكره) ل‍ (- لرجل) دون المرأة (لبس مزعفر) لقول
~~أنس: إن النبي (ص) نهى أن يتزعفر الرجل متفق عليه. (و) يكره للرجل لبس
~~(أحمر مصمت) لما ورد عن عبد الله بن عمر قال: مر على النبي (ص) رجل عليه
~~ثوبان أحمران، فسلم فلم يرد النبي (ص) رواه أبو داود قال أحمد: يقال: أول
~~من لبسه آل قارون، أو آل فرعون، (ولو) كان الأحمر المصمت (بطانة) وخرج
~~بالمصمت ما فيه حمرة وغيرها. فلا يكره. ولو غلب الأحمر، وعليه يحمل لبسه
~~الحلة الحمراء، أو ms0311 البرد الأحمر، (و) يكره للرجل أيضا لبس (طيلسان وهو
~~المقور) على شكل الطرحة، يرسل من فوق الرأس. لأنه يشبه لبس رهبان الملكيين
~~من النصارى. وأما المدور فهو غير مكروه، بل ذكر استحبابه. وقد ذكرت كلام
~~السيوطي فيه في حاشية المنتهى، (وكذا معصفر) فيكره للرجل. لما روى علي قال:
~~نهاني رسول الله (ص) عن التختم بالذهب، وعن لباس القسي، وعن القراءة في
~~الركوع والسجود، وعن لباس المعصفر رواه مسلم. (إلا في إحرام فلا يكره)
~~للرجل لبس المعصفر. نص عليه. ويباح للنساء. لتخصيص الرجل بالنهي (ويكره
~~المشي في نعل واحدة) بلا حاجة، (ولو يسيرا سواء كان في إصلاح الأخرى أو لا)
~~لقوله (ص): لا يمشي أحدكم في نعل واحدة متفق عليه من حديث أبي هريرة،
~~ولمسلم: إذا انقطع شسع نعل أحدكم فلا يمشي في الأخرى حتى يصلحها رواه
~~PageV01P339
# أيضا من حديث جابر. وفيه: ولا خف واحد ومشى علي في نعل واحدة، وعائشة في
~~خف واحد. رواه سعيد، (ويكره) المشي (في نعلين مختلفين) كأن يكون أحدهما
~~أصفر والآخر أحمر (بلا حاجة) لأنه من الشهرة، (ويسن استكثار النعال) لحديث
~~مسلم عن جابر مرفوعا: استكثروا من النعال. فإن أحدكم لا يزال راكبا ما
~~انتعل قال القاضي: يدل على ترغيب اللبس للنعال. - لأنها قد تقيه الحر
~~والبرد والنجاسة. (و) يسن (تعاهدها عند أبواب المساجد) لقوله (ص) في حديث
~~أبي سعيد: فإذا جاء أحدكم المسجد فليقلب نعليه ولينظر فيهما، فإن رأى خبثا
~~فليمسحه بالأرض، ثم ليصل فيهما رواه أبو داود، (و) تسن (الصلاة في الطاهر
~~منها) أي من النعال. قاله الشيخ تقي الدين وغيره للاخبار. منها عن أبي سلمة
~~يزيد بن سعيد قال: سألت أنسا: أكان النبي (ص) يصلي في نعليه؟ قال: نعم متفق
~~عليه، وقال صاحب النظم: الأولى حافيا، (و) يسن (الاحتفاء أحيانا) لحديث
~~فضالة بن عبيد قال:
# " كان النبي (ص) يأمرنا أن نحتفي أحيانا رواه أبو داود. ويروى هذا المعنى
~~عن عمر، (و) يسن (تخصيص الحافي في الطريق) بأن ينتحي المنتعل عن الطريق
~~ويدعها للحافي، ms0312 رفقا به (ويكره كثرة الإرفاه) أي التنعم والدعة، ولين
~~العيش. للنهي عنه. ولأنه من زي العجم.
# وأرباب الدنيا، (ويستحب كون النعل أصفر والخف أحمر) وذكر أبو المعالي عن
~~أصحابنا (أو أسود) قاله في الفروع. وأن يقابل بين نعليه وكان لنعله (ص)
~~قبالان بكسر القاف. وهو PageV01P340
# السير بين الوسطى والتي تليها. وهو حديث صحيح. رواه الترمذي في الشمائل.
~~وابن ماجة وغيرهما (ويكره لبس الأزر) قائما، (و) لبس (الخفاف) قائما، (و)
~~لبس (السراويل قائما) خشية انكشاف عورته. و (لا) يكره (الانتعال) قائما.
~~وصحح القاضي وغيره الكراهة.
# واختلف قوله - أي الامام - في صحة الاخبار. قاله في الفروع (ويكره نظر
~~ملابس حرير وآنية ذهب وفضة ونحوها إن رغبه) النظر إليها (في التزين بها
~~والمفاخرة) ذكره في الرعاية وغيرها، وقال ابن عقيل: ريح الخمر كصوت
~~الملاهي. حتى إذا شتم ريحها كان بمثابة من سمع صوت الملاهي، وأصغى إليها.
~~ويجب ستر المنخرين والاسراع، كوجوب سد الاذنين عند الاسماع. وعلى هذا يحرم
~~النظر إلى ملابس الحرير، وأواني الذهب والفضة.
# وإن دعت إلى حب التزين والمفاخرة حجت ذلك عنه. قاله في الآداب الكبرى،
~~(و) يكره (التنعم) وتقدم لأنه من الإرفاه، (و) يكره (زي) بكسر الزاي أي
~~هيئة (أهل الشرك) لحديث ابن عمر مرفوعا: من تشبه بقوم فهو منهم رواه أحمد
~~وأبو داود وإسناده صحيح. قال الشيخ تقي الدين: أقل أحواله - أي هذا الحديث
~~- أن يقتضي تحريم التشبه. وإن كان ظاهره يقتضي كفر المتشبه بهم، (ويسن
~~التواضع في اللباس) لحديث أحمد عن أبي أمامة مرفوعا البذاذة من الايمان
~~رجاله ثقات. قال أحمد في رواية الجماعة: هو التواضع في اللباس، (و) يسن
~~(لبس الثياب البيض) لحديث: البسوا من ثيابكم البيض، فإنها من خير ثيابكم.
~~وكفنوا فيها موتاكم رواه أبو داود، (وهي) أي الثياب البيض (أفضل) من غيرها،
~~(و) تسن (النظافة في ثوبه وبدنه ومجلسه) لخبر: إن الله نظيف يحب النظافة
~~وكان ابن مسعود يعجبه إذا قام إلى الصلاة الريح الطيبة والثياب النظيفة،
~~(و) يسن (إرخاء الذؤابة خلفه) نص عليه (قال ms0313 الشيخ: إطالتها) أي الذؤابة
~~(كثيرا من الاسبال) وإن أرخى طرفها بين كتفيه PageV01P341
# فحسن. قال الآجري. وأرخاها ابن الزبير من خلفه قدر ذراع. وعن أنس نحوه.
~~ذكره في الآداب، (ويسن تحنيكها) أي العمامة لأن عمائم المسلمين كانت كذلك
~~على عهده (ص) (ويجدد لف العمامة كيف شاء) قاله في المبدع وغيره. وروى ابن
~~حبان في كتاب أخلاق النبي (ص) من حديث ابن عمر كان النبي (ص) يعتم يدير كور
~~العمامة على رأسه. ويغرزها من ورائه، ويرخي لها ذؤابة بين كتفيه (ويباح
~~السواد ولو للجند) لأنه (ص) دخل مكة عام الفتح وعليه عمامة سوداء وكذا يباح
~~الأخضر والأصفر، (و) يباح (فتل طرف الثوب) من رداء وغيره (وكذا) يباح
~~(الكتان) والقطن والصوف والشعر والوبر، (و) يباح لبس (اليلمق وهو القباء
~~ولو للنساء والمراد، ولا تشبه) لما تقدم: أنه يحرم تشبه النساء بالرجال
~~وعكسه، (ويسن السراويل) لما روى أحمد عن أبي أمامة قال: قلنا: يا رسول
~~الله. إن أهل الكتاب يتسرولون ولا يأتزرون. قال: تسرولوا وائتزروا، وخالفوا
~~أهل الكتاب، (والتبان) بضم التاء وتشديد الباء سراويل قصيرة جدا (في معناه)
~~أي معنى السراويل. لأنه يستر العورة المغلظة.
# (و) يسن (القميص) لقول أم سلمة: كان أحب الثياب إلى النبي (ص) القميص
~~رواه أبو داود، (و) يسن (الرداء) لفعله (ص) (ولا بأس بلبس الفراء) بكسر
~~الفاء ممدودا جمع فرو، بغيرها. قاله الجوهري. وأثبتها ابن فارس. ويدل له
~~الحديث الآتي (إذا كانت) الفراء (من جلد مأكول مذكى مباح وتصح الصلاة فيها)
~~كسائر الطاهرات. وتقدم في الآنية: يحرم لبس جلود السباع. وأنه يباح دبغ جلد
~~نجس بموت واستعماله بعده في يابس (ولا تصح) الصلاة (في غير ذلك) أي غير جلد
~~مذكى (كجلد ثعلب، وسمور، وفنك، وقاقم وسنور، PageV01P342
# وسنجاب ونحوه) كذئب ونمر (ولو ذكي) أو دبغ لأنه لا يطهر بذلك كلحمه
~~(ويكره من الثياب ما تظن نجاسته لتربية) كثياب المرأة المربية للأطفال
~~(ورضاع، وحيض، وصفر، وكثرة ملابستها) أي النجاسة (ومباشرتها، وقلة التحرز
~~منها في صنعة وغيرها وتقدم بعضه) هكذا في شرح ms0314 المنتهى وغيره. ولعل المراد:
~~أن الصلاة فيها خلاف الأولى، كما عبر به في الشرح. فلا ينافي ما تقدم في
~~الآنية: إن ما لم تعلم نجاسته من ثياب الكفار طاهر مباح، (ويكره لبسه) جلدا
~~مختلفا في طهارته. (و) يكره (افتراشه جلدا مختلفا في طهارته) قال في
~~الانصاف: على الصحيح من المذهب انتهى. وقال في الآداب: قال ابن تميم: إذا
~~دبغ جلد الميتة، وقلنا لا يطهر: جاز أن يلبسه دابته. ويكره له لبسه
~~وافتراشه على الأظهر.
# قال: ولا يباح الانتفاع بجلد الميتة قبل الدبغ في اللباس وغيره، رواية
~~واحدة انتهى. وهو معنى كلام المجد في شرح الهداية، ولكنه لم يقل على
~~الأظهر، بل قطع بذلك (وله إلباسه) أي الجلد المختلف في طهارته (دابته) لأنه
~~كاستعماله في يابس، (ويحرم إلباسها) أي الدابة (ذهبا أو فضة) قال الشيخ تقي
~~الدين: (وحريرا) وقطع الأصحاب: له أن يلبسها الحرير، قاله في الآداب. وقال:
~~له أن يلبس دابته جلدا نجسا، ذكره في المستوعب. وقدمه في الرعاية (ولا بأس
~~بلبس الحبرة) بكسر الحاء وفتح الباء الموحدة. قال في الشرح: وهي التي فيها
~~حمرة وبياض. روى أنس. قال: كان أحب الثياب إلى الرسول (ص) أن يلبسها الحبرة
~~متفق عليه. (و) لا بأس بلبس (الأصواف والأوبار، والاشعار من حيوان طاهر،
~~حيا كان أو ميتا) لقوله تعالى: * (ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا
~~ومتاعا إلى حين) * (النحل: 80). ولحديث مسلم عن عائشة قالت: خرج النبي (ص)
~~ذات غداة، وعليه مرط PageV01P343
# مرحل من شعر أسود، (وكذا) تباح (الصلاة عليها، وعلى ما يعمل من القطن
~~والكتان، وعلى الحصر) وغيرها من الطاهرات، لما في حديث أنس مرفوعا قال:
~~ونضح بساط لنا، نصلي عليه صححه الترمذي. قال: والعمل عليه أكثر أهل العلم
~~من أصحاب النبي (ص)، ومن بعدهم. لم يروا بالصلاة على البساط والطنفسة بأسا.
~~وعن المغيرة بن شعبة قال:
# كان الرسول (ص) يصلي على الحصير والفروة المدبوغة، (ويباح نعل خشب) قال
~~أحمد:
# إن كان حاجة، (ويسن لمن لبس ثوبا جديدا أن يقول: الحمد لله الذي كساني ms0315
~~هذا، ورزقنيه من غير حول مني ولا قوة) للخبر. وعن أبي سعيد قال: كان النبي
~~(ص) إذا استجد ثوبا سماه باسمه: عمامة، أو قميصا، أو رداء. ثم يقول: اللهم
~~لك الحمد، أنت كسوتنيه.
# أسألك خيره وخير ما صنع له، وأعوذ بك من شره وشر ما صنع له رواه الترمذي.
~~وفي نسخة: وأن يتصدق بالخلق العتيق النافع.
# تتمة: قال عبد الله بن محمد الأنصاري: ينبغي للفقيه أن تكون له ثلاثة
~~أشياء جديدة: سراويله، ومداسه، وخرقة يصلي عليها.
# باب اجتناب النجاسة (ومواضع الصلاة) أي بيان المواضع التي لا تصح الصلاة
~~فيها مطلقا، وما تصح فيه الصلاة في بعض PageV01P344
# الأحوال، وما يصح فيه النفل دون الفرض، وما يتعلق بذلك. ومنه يعلم ما تصح
~~فيه الصلاة مطلقا (وهو) أي اجتناب النجاسة (الشرط السابع) للصلاة لتقدم ستة
~~قبله (طهارة بدن المصلي. و) طهارة (ثيابه. و) طهارة (موضع صلاته. وهو محل
~~بدنه. و) محل (ثيابه. من نجاسة غير معفو عنها) وعدم حملها (شرط لصحة
~~الصلاة) لقوله (ص): تنزهوا من البول، فإن عامة عذاب القبر منه وقوله (ص)
~~حين مر بالقبرين: إنهما ليعذبان وما يعذبان في كبير. أما أحدهما فكان لا
~~يستنثر من البول بالمثلثة قبل الراء. قاله في شرح المنتهى.
# والصواب: أنه بالتاء المثناة. كما ذكره ابن الأثير في النهاية في باب
~~النون مع التاء المثناة.
# وفي رواية: لا يستنزه وقال تعالى: * (وثيابك فطهر) * قال ابن سيرين وابن
~~زيد: أمر بتطهير الثياب من النجاسة التي لا تجوز الصلاة معها. وذلك لأن
~~المشركين كانوا لا يتطهرون ولا يطهرون ثيابهم. وهذا أظهر الأقوال فيها. وهو
~~حمل اللفظ على حقيقته.
# وهو أولى من المجاز. قاله في المبدع، لكن صح أن النبي (ص) كان يصلي قبل
~~الهجرة في ظل الكعبة. فانبعث أشقى القوم، فجاء بسلا جزور بني فلان ودمها
~~وفرثها، فطرحه بين كتفيه، وهو ساجد حتى أزالته فاطمة رواه البخاري من حديث
~~ابن مسعود. وقال المجد: لا نسلم أنه أتي بدمها، ثم الظاهر أنه منسوخ. لأنه
~~كان بمكة قبل ظهور ms0316 الاسلام.
# ولعل الخمس لم تكن فرضت. والامر بتجنب النجاسة مدني متأخر، بدليل خبر
~~النعلين، وصاحب القبرين، والأعرابي الذي بال في طائفة المسجد، وحديث جابر
~~بن سمرة أن رجلا سأل النبي (ص): أصلي في الثوب الذي آتي فيه أهلي؟ قال:
~~نعم، إلا أن ترى فيه شيئا فتغسله رواه أحمد وابن ماجة، وأسناده ثقات، إلى
~~غير ذلك من الأحاديث. فثبت به أنه مأمور باجتنابها. ولا يجب ذلك في غير
~~الصلاة. فتعين أن يكون فيها. والامر بالشئ نهي PageV01P345
# عن ضده، وهو يقتضي الفساد. وكطهارة الحدث. وعلم منه: أن النجاسة المعفو
~~عنها كأثر الاستجمار بمحله، ويسير الدم ونحوه، ونجاسة بعين: ليس اجتنابها
~~شرطا لصحة الصلاة.
# وتقدم تعريف النجاسة في أول كتاب الطهارة، وحيث علم أن اجتناب النجاسة ما
~~ذكره، وعدم حملها شرط للصلاة، حيث لم يعف عنها (فمتى) كان ببدنه، أو ثوبه
~~نجاسة لا يعفى عنها، أو (لاقاها ببدنه، أو ثوبه) زاد في المحرر: أو حمل ما
~~يلاقيها (أو حملها عالما) كان (أو جاهلا، أو ناسيا) لم تصح صلاته. لفوات
~~شرطها. زاد في التلخيص: إلا أن يكون يسيرا. وذكر ابن عقيل في سترته
~~المنفصلة عن ذاته. إذا وقعت حال سجوده على نجاسة أنها لا تبطل. قاله في
~~المبدع (أو حمل) في صلاته (قارورة) من زجاج، أو غيره (فيها نجاسة، أو) حمل
~~(آجرة) بمد الهمزة واحدة الآجر. وهو الطوب الأحمر (باطنها نجس، أو) حمل
~~(بيضة مذرة، أو) بيضة (فيها فرخ ميت، أو) حمل (عنقود عنب حباته مستحيلة
~~خمرا، قادرا على اجتنابها) أي النجاسة التي لاقاها، أو على عدم حمل ما حمله
~~من ذلك (لم تصح صلاته) لأنه حامل النجاسة في غير معدنها. أشبه ما لو كانت
~~على بدنه أو ثوبه، أو حملها في كمه. و (لا) تبطل صلاته (إن مس ثوبه) أو
~~بدنه (ثوبا) نجسا، (أو) مس ثوبه، أو بدنه (حائطا نجسا لم يستند إليه) لأنه
~~ليس بموضع لصلاته. ولا محمول فيها.
# فإن استند إليها حال قيامه أو ركوعه أو سجوده. بطلت صلاته (أو قابلها) ms0317 أي
~~النجاسة (راكعا أو ساجدا) من غير ملاقاة (أو كانت) النجاسة (بين رجليه من
~~غير ملاقاة) فصلاته صحيحة، لأنه لم يباشر النجاسة. أشبه ما لو خرجت عن
~~محاذاته (أو حمل حيوانا طاهرا، أو) حمل (آدميا مستجمرا) فصلاته صحيحة، لأنه
~~(ص): صلى وهو حامل أمامة بنت أبي العاص متفق عليه. ولان ما في باطن الحيوان
~~والآدمي من نجاسة في معدنها. فهي PageV01P346
# كالنجاسة بجوف المصلي، وأثر الاستجمار معفو عنه بمحله، (أو سقطت) النجاسة
~~(عليه، فأزالها) سريعا (أو زالت) النجاسة (سريعا، بحيث لم يطل الزمن)
~~فصلاته صحيحة. لما روى أبو سعيد قال: بينا النبي (ص) يصلي بأصحابه، إذ خلع
~~نعليه، فوضعهما عن يساره، فخلع الناس نعالهم. فلما قضى (ص) صلاته. قال: ما
~~حملكم على إلقائكم نعالكم؟ قالوا:
# رأيناك ألقيت نعلك فألقينا نعالنا. قال: إن جبريل أتاني فأخبرني أن فيهما
~~قذرا رواه أبو داود. ولان من النجاسة ما يعفى عن يسيرها، فعفى عن يسير
~~منها. ككشف العورة (وإن طين أرضا متنجسة) وصلى عليها (أو بسط عليها، ولو
~~كانت النجاسة رطبة) شيئا طاهرا صفيقا، (أو) بسط (على حيوان نجس، أو) بسط
~~(على حرير) كله أو غالبه: من (يحرم جلوسه عليه) من ذكر أو خنثى (شيئا طاهرا
~~صفيقا، بحيث لا ينفذ) النجس الرطب (إلى ظاهره، وصلى عليه) صحت مع الكراهة،
~~(أو) صلى (على بساط باطنه نجس وظاهره طاهر، أو في علوه أو سفله غصب، أو على
~~سرير تحته نجس، أو غسل وجه آجر نجس وصلى عليه صحت) صلاته. لأنه ليس بحامل
~~للنجاسة، ولا مباشر لها. قال في الشرح: فأما الآجر المعجون بالنجاسة، فهو
~~نجس. لأن النار لا تطهر. لكن إذا غسل طهر ظاهره. لان النار أكلت أجزاء
~~النجاسة الظاهرة، وبقي الأثر. فطهر بالغسل. كالأرض النجسة. ويبقى الباطن
~~نجسا. لأن الماء لا يصل إليه (مع الكراهة) لاعتماده على النجاسة، أو الغصب.
# ورأي ابن عمر النبي (ص) يصلي على حمار، وهو متجه إلى خيبر رواه مسلم. قال
~~الدارقطني: هو غلط من عمرو بن يحيى المازني. والمعروف خلافه على ms0318 البعير
~~والراحلة، لكنه من فعل أنس، قاله في المبدع. وفيه: فيما إذا بسط على حرير
~~طاهرا صفيقا، فيتوجه إن صح. جاز جلوسه عليه. وإلا فلا، ذكره في الفروع (وإن
~~صلى على مكان طاهر من بساط) أو حصير ونحوه (طرفه نجس) صحت (أو) صلى و (تحت
~~قدميه حبل)، أو نحوه (في طرفه نجاسة، ولو تحرك) الحبل، أو نحوه (بحركته
~~صحت) صلاته. لأنه ليس PageV01P347
# بحامل للنجاسة. ولا مصل عليها. وإنما اتصل مصلاه بها. أشبه ما لو صلى على
~~أرض طاهرة، متصلة بأرض نجسة (إلا أن يكون) الحبل أو نحوه (متعلقا به) أي
~~المصلي، وهو مشدود بنجس ينجر معه إذا مشى (أو كان في يده أو)، كان (في وسطه
~~حبل مشدود في نجس، أو) في (سفينة صغيرة) تنجر معه إذا مشى (فيها نجاسة) فلا
~~تصح صلاته ولو كان محمل الربط طاهرا، (أو) كان في يده، أو وسطه حبل مشدود
~~في (حيوان نجس، ككلب وبغل وحمار) وكل ما (ينجر معه إذا مشى) فلا تصح صلاته.
~~لأنه مستتبع للنجاسة أشبه ما لو كان حاملها (أو أمسك) المصلي (حبلا أو غيره
~~ملقى على نجاسة، فلا تصح) صلاته على ما في الانصاف، لحمله ما يلاقيها.
~~ومقتضى كلام الموفق: الصحة فيما إذا كان طرفه ملقي على نجاسة يابسة، بلا
~~شد. لأنه ليس بمستتبع للنجاسة، وكذا حكم ما لو سقط طرف ثوبه على نجاسة.
~~ذكره ابن تميم، (وإن كان) المشدود فيه الحبل ونحوه (لا ينجر معه) إذا مشى
~~(كالسفينة الكبيرة، والحيوان الكبير، الذي لا يقدر على جره إذا استعصى عليه
~~صحت) صلاته، سواء كان الشد في موضع نجس أو طاهر. لأنه لا يقدر على استتباع
~~ذلك، أشبه ما لو أمسك غصنا من شجرة على بعضها نجاسة لم تلاق يده. قلت: وإذا
~~تعلق بالمصلي صغير به نجاسة لا يعفى عنها، وكان له قوة بحيث إذا مشى انجر
~~معه، بطلت صلاته، إن لم يزله سريعا، وإلا فلا، (ومتى وجد عليه) وفي نسخة
~~عليها أي البدن والثوب والبقعة (نجاسة) بعد الصلاة، و ms0319 (جهل كونها) أي أنها
~~كانت (في الصلاة صحت) صلاته، أي لم يلزمه إعادتها لأن الأصل عدم كونها في
~~الصلاة، لاحتمال حدوثها بعدها.
# فلا تبطلها بالشك (وإن علم بعد سلامه أنها) أي النجاسة (كانت في الصلاة،
~~لكنه جهل) في الصلاة (عينها) بأن أصابه شئ ولم يعلم أنه نجس حال الصلاة، ثم
~~علمه، (أو) علم أنها PageV01P348
# كانت في الصلاة، لكن جهل (حكمها) بأن أصابته النجاسة وعلمها وجهل أنها
~~مانعة من الصلاة، ثم علم بعد سلامه، (أو) علم بعد سلامه أنها كانت في
~~الصلاة، لكن جهل (أنها كانت عليه) بأن لم يعلم بها وقت إصابتها إياه، (أو)
~~علم بعد سلامه أنه كان (ملاقيها) ولم يكن يعلم ذلك في صلاته. أعاد لأنها
~~طهارة مشترطة فلم تسقط بالجهل، كطهارة الحدث.
# وأجيب، بأن طهارة الحدث آكد لكونه لا يعفى عن يسيره، (أو) أصابته نجاسة
~~وهو يصلي، و (عجز عن إزالتها) سريعا (أو نسيها أعاد) لما تقدم، وفيه ما سبق
~~(وعنه لا يعيد وهو الصحيح عند أكثر المتأخرين) اختاره الموفق، وجزم به في
~~الوجيز. وقدمه ابن تميم، وصاحب الفروع، وقاله جماعة منهم ابن عمر، لحديث
~~أبي سعيد في خلع النعلين، ولو بطلت لاستأنفها النبي (ص).
# تنبيه: ما حكاه من الخلاف - حتى فيما إذا جهل حكمها - تبع فيه الرعاية.
~~وفي الانصاف في هذه: عليه الإعادة عند الجمهور، وقطعوا به.
# فائدة: إذا علم بالنجاسة في أثناء الصلاة وأمكن إزالتها من غير عمل كثير
~~ولا زمن طويل. فالحكم فيها كما لو علم بعد الصلاة. فإن قلنا: لا تبطل
~~أزالها، وبنى، وقال ابن عقيل: تبطل رواية واحدة، وإن لم يمكن إزالتها إلا
~~بعمل كثير، أو زمن طويل بطلت (وإن خاط جرحه، أو جبر ساقه ونحوه) كذراعه
~~(بنجس من عظم أو خيط، فجبر وصح) الجرح أو العظم (لم تلزمه إزالته) أي
~~الخيط، أو العظم النجس (إن خاف الضرر) من مرض أو غيره (كما لو خاف التلف)
~~أي تلف عضوه، أو نفسه. لأن حراسة النفس وأطرافها من الضرر واجب، وهو أهم من
~~رعاية ms0320 شرط الصلاة، ولهذا لا يلزمه شراء سترة ولا ماء للوضوء بزيادة كثيرة
~~على ثمن المثل فإذا جاز ترك شرط مجمع عليه لحفظ ماله. فترك شرط مختلف فيه
~~لأجل بدنه بطريق الأولى، (ثم إن غطاه اللحم لم يتيمم له) لتمكنه من غسل محل
~~الطهارة PageV01P349
# بالماء (وإلا) بأن لم يغطه اللحم (تيمم له) لعدم غسله بالماء. قلت: ويشبه
~~ذلك الوشم إن غطاه اللحم غسله بالماء وإلا تيمم له (وإن لم يخف) ضررا
~~بإزالته (لزمته) إزالته.
# لأنه قادر على إزالته من غير ضرر. فلو صلى معه لم تصح (فلو مات من تلزمه
~~إزالته) لعدم خوفه ضررا (أزيل) وجوبا. وقال أبو المعالي وغيره، ما لم يغطه
~~اللحم، للمثلة (إلا مع مثلة) فلا يلزم إزالته. لأنه يؤذي الميت ما يؤذي
~~الحي (وإن شرب) إنسان (خمرا ولم يسكر غسل فمه) لإزالة النجاسة عنه (وصلى
~~ولا يلزمه القئ) وكذا سائر النجاسات إذا حصلت في الجوف لحصولها في معدنها
~~الذي يستوي فيه الطاهر والنجس من أصله (ويباح دخول البيع) جمع بيعة بكسر
~~الباء (و) دخول (الكنائس التي لا صور فيها، و) تباح (الصلاة فيها إذا كانت
~~نظيفة) روي عن عمر وأبي موسى لخبر: جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا (وتكره)
~~الصلاة (فيما فيه صور) بيعة كانت أو كنيسة، لما تقدم من حديث: لا تدخل
~~الملائكة بيتا فيه صورة وقال في الانصاف: وله دخول بيعة وكنيسة والصلاة
~~فيهما من غير كراهة، على الصحيح من المذهب، وعنه تكره، وعنه مع صور. وظاهر
~~كلام جماعة: يحرم دخوله معها. ووجه الجواز أنه (ص) صلى في الكعبة وفيها صور
~~ثم قد دخلت في عموم قوله (ص): فأينما أدركتك الصلاة فصل، فإنه مسجد متفق
~~عليه، (وإن سقطت سنه) من آدمي، (أو) سقط (عضو منه فأعاده) أي ما ذكر. وفي
~~نسخة فأعادها (أو لا) أي أو لم يعدها صحت صلاته بها لطهارته (أو جعل موضعه)
~~أي موضع سنه (سن شاة ونحوها مذكاة وصلى به صحت صلاته ثبتت أو لم تثبت
~~لطهارته) أما سنه وعضوه فلان ما ms0321 أبين من حي كميتته وميتة الآدمي طاهرة.
# وأما سن المذكاة فواضح. PageV01P350
# فصل: في بيان المواضع التي نهي عن الصلاة فيها وما يتعلق به:
# (ولا تصح الصلاة في مقبرة قديمة أو حديثة، تقلب) ترابها (أو لا) لحديث
~~سمرة بن جندب مرفوعا: لا تتخذوا القبور مساجد، فإني أنهاكم عن ذلك رواه
~~مسلم (وهي مدفن الموتى) بني لفظها من لفظ القبر، لأن الشئ إذا كثر بمكان
~~جاز أن يبني له اسم من اسمه.
# كقولهم: مسبعة لمكان كثر فيه السباع. ومضبعة لمكان كثر فيه الضباع. وهي
~~بفتح الميم مع تثليث الباء، لكن الفتح القياس، والضم المشهور. والكسر قليل،
~~ويجوز كسر الميم وفتح الباء (ولا يضر قبر ولا قبران) أي لا يمنع من الصلاة.
~~لأنه لا يتناولها اسم المقبرة، وإنما المقبرة ثلاثة قبور فصاعدا، نقله في
~~الاختيارات عن طائفة من أصحابنا. قال: وليس في كلام أحمد وعامة أصحابه: هذا
~~الفرق. قال: وقال أصحابنا: وكل ما دخل في اسم المقبرة مما حول القبور لا
~~يصلى فيه (وتكره الصلاة إليه) أي إلى القبر (ويأتي) في الباب (ولا يضر) أي
~~لا تمنع الصلاة في (ما أعد للدفن) فيه (ولم يدفن فيه، ولا ما دفن بداره)
~~وإن كثر. لأنه ليس بمقبرة (والخشخاشة) بيت في الأرض له سقف يقبر فيه جماعة
~~لغة عامية. قاله في الحاشية (فيها جماعة) من الموتى (قبر واحد) اعتبارا
~~بها، لا بمن فيها (وتصح صلاة جنازة فيها) أي المقبرة (ولو قبل الدفن، بلا
~~كراهة) أي لا تكره الصلاة على الجنازة في المقبرة (والمسجد في المقبرة إن
~~حدث بعدها كهي) أي لا تصح الصلاة فيه، غير صلاة الجنازة، لأنه من المقبرة
~~(وإن حدثت) المقبرة (بعده) أي المسجد (حوله، أو) حدثت (في قبلته، فكصلاة
~~إليها) أي إلى المقبرة، فتكره بلا حائل (ولو وضع القبر) أي دفن فيها، بحيث
~~سميت مقبرة على ما تقدم. (والمسجد معا لم يجز) فيه، (ولم يصح الوقف ولا
~~الصلاة، قاله) ابن القيم (في الهدي) النبوي، تقديما لجانب الحظر، (ولا) تصح
~~(في PageV01P351
# حمام داخله وخارجه ms0322 وأتونه) أي موقد النار (وكل ما يغلق عليه الباب ويدخل
~~في بيع) لشمول الاسم لذلك كله. وذلك لحديث أبي سعيد مرفوعا قال: جعلت لي
~~الأرض كلها مسجدا إلا المقبرة والحمام رواه أحمد، وأبو داود، والترمذي
~~وصححه، وابن حبان، والحاكم، وقال: أسانيده صحيحة، وقال ابن حزم: خبر صحيح.
~~(ولا) تصح الصلاة (في حش) بفتح الحاء وضمها (وهو ما أعد لقضاء الحاجة) ولو
~~مع طهارته من النجاسة، وهو لغة البستان، ثم أطلق على محل قضاء الحاجة، لأن
~~العرب كانوا يقضون حوائجهم في البساتين، وهي الحشوش. فسميت الا خلية في
~~الحضر حشوشا (فيمنع من الصلاة داخل بابه وموضع الكنيف وغيره سواء) لتناول
~~الاسم له. لأنه لما منع الشرع من ذكر الله والكلام فيه، كان منع الصلاة فيه
~~من باب أولى، (ولا) تصح الصلاة في (أعطان إبل، وهي ما تقيم فيه، وتأوي
~~إليه) واحدها عطن، بفتح الطاء، وهي المعاطن: جمع معطن بكسرها.
# والأصل في ذلك: ما روى البراء بن عازب أن النبي (ص) قال: صلوا في مرابض
~~الغنم، ولا تصلوا في مبارك الإبل رواه أحمد وأبو داود وصححه أحمد وإسحاق.
~~وقال ابن خزيمة: لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح، (ولا بأس
~~بالصلاة في مواضع نزولها) أي الإبل (في سيرها، و) لا في (المواضع التي
~~تناخ) الإبل (فيها لعلفها أو وردها) الماء. لأن اسم الأعطان لا يتناولها،
~~فلا تدخل في النهي، (ولا) تصح الصلاة أيضا (في مجزرة، وهي ما أعد للذبح فيه
~~ولا في مزبلة، وهي مرمى الزبالة، ولو طاهرة، ولا في قارعة طريق، وهو ما كثر
~~سلوكه، سواء كان فيه سالك أو لا) لما روى ابن عمر أن النبي (ص) قال: سبع
~~مواطن لا تجوز فيها الصلاة: ظهر بيت الله، والمقبرة والمزبلة، والمجزرة،
~~والحمام، ومعطن الإبل، ومحجة الطريق رواه ابن ماجة، والترمذي، وقال: ليس
~~إسناده PageV01P352
# بالقوي، وقد رواه الليث بن سعد، عن عبد الله بن عمر العمري، عن نافع، عن
~~ابن عمر مرفوعا، (ولا بأس بطريق الأبيات القليلة، وبما علا ms0323 عن جادة الطريق
~~يمنة ويسرة، نصا) فتصح الصلاة فيه بلا كراهة، لأنه ليس بمحجة، (ولا) تصح
~~الصلاة (في أسطحتها) أي أسطحة المواضع التي قلنا لا تصح الصلاة فيها (كلها)
~~لأن الهواء تابع للقرار، بدليل أن الجنب يمنع من اللبث على سطح المسجد، وأن
~~من حلف لا يدخل دارا يحنث بدخول سطحها، (و) لا تصح الصلاة في (ساباط على
~~طريق) لأن الهواء تابع للقرار لما تقدم، (ولا على سطح نهر) قال ابن عقيل:
~~لأن الماء لا يصلى عليه. وقال غيره: هو كالطريق (قال القاضي:
# تجري فيه سفينة) كالطريق. وعلله بأن الهواء تابع للقرار، لما تقدم.
~~(والمختار) في الصلاة على سطح النهر (الصحة كالسفينة. قاله أبو المعالي
~~وغيره) مقتضى المنتهى: لا تصح.
# وقد يفرق بينه وبين السفينة: بأنها مظنة الحاجة (ولو حدث طريق أو غيره من
~~مواضع النهي) كعطن إبل، وحش (تحت مسجد بعد بنائه صحت) الصلاة (فيه) أي في
~~المسجد، لأنه لم يتبع ما حدث بعده (والمنع) من الصلاة (في هذه المواضع
~~تعبد) ليس معللا بوهم النجاسة، ولا غيره، لنهي الشارع عنها، ولم يعقل معناه
~~(ولا تصح) صلاة (في بقعة غصب من أرض أو حيوان بأن يغصبه) أي ما ذكر من
~~الأرض والحيوان (ويصلي عليه) الغاصب (أو غيره) لأنها عبادة أتي بها على
~~الوجه المنهي عنه، فلم تصح. كصلاة الحائض، قال في المبدع:
# ويلحق به ما إذا أخرج ساباطا في موضع لا يحل له، (أو) من (سفينة) غصبها
~~أو غصب لوحا فجعله سفينة. لم تصح الصلاة فيها (ولا فرق بين غصبه لرقبة
~~الأرض) بأن يستولي عليها قهرا ظلما (أو دعواه ملكيتها) أي ملكية رقبتها
~~بغير حق (وبين غصب منافعها، بأن يدعي إجارتها ظالما، أو يضع يده عليها مدة)
~~ظلما، (أو يخرج ساباطا في موضع لا يحل) PageV01P353
# إخراجه، كان يخرجه في درب غير نافذ، بلا إذن أهله، أو في نافذ بغير إذن
~~الإمام أو نائبه (ونحو ذلك، ولو) كان المغصوب (جزءا مشاعا فيها) أي في
~~البقعة، فلا تصح الصلاة فيها، فإن كان ms0324 الغصب جزءا معينا تعلق الحكم به
~~وحده، فإن صلى فيه، لم تصح، وإن صلى في غيره صحت، (أو) أي لا تصح الصلاة في
~~البقعة الغصب، ولو (بسط عليها مباحا، أو بسط غصبا على مباح) جزم به في
~~المبدع وغيره. بخلاف ما لو بسط طاهرا صفيقا على حرير، والفرق: أنه لا يعد
~~مستعملا للحرير إذن، بخلاف البقعة، فإنه حال فيها، وإن كان تحته مباح، (سوى
~~جمعة وعيد وجنازة ونحوها مما تكثر له الجماعات) ككسوف واستسقاء (فيصح فيها)
~~أي في المواضع المتقدمة، كالمقبرة وقارعة الطريق ونحوها (كلها ضرورة) أي
~~لأجل الضرورة، والذي في المنتهى والانصاف، ونقله عن الموفق في المغني
~~والشارح والمجد في شرحه، وصاحب الحاوي الكبير والفروع وغيرهم: صحة ذلك في
~~الغصب. وفي الطريق إذا اضطروا إليه. وأما الحمام والحش ونحوه فيبعد إلحاقه
~~بذلك، قال في الشرح: قال أحمد: يصلي الجمعة في موضع الغصب، يعني إذا كان
~~الجامع أو بعضه مغصوبا، صحت الصلاة فيه لأن الجمعة تختص ببقعة، فإذا صلاها
~~الامام في الموضع المغصوب، فامتنع الناس من الصلاة فيه فاتتهم الجمعة وكذلك
~~من امتنع فاتته.
# ولذلك صحت خلف الخوارج والمبتدعة، وصحت في الطريق لدعاء الحاجة إليه،
~~وكذلك الأعياد والجنازة، (وتصح) الصلاة (على راحلة في طريق) على ما يأتي
~~تفصيله لصلاته (ص) على البعير، (و) تصح الصلاة على (نهر جمد ماؤه) جزم به
~~ابن تميم. وقدم في الانصاف: أنه كالطريق (وإن غير هيئة مسجد فكغصبه) في
~~صلاته فيه، قاله في الرعاية PageV01P354
# فيؤخذ منه: لو صلى غيره فيه صحت، لأنه مباح له (وإن منع المسجد غيره وصلى
~~هو فيه، أو زحمه، وصلى مكانه حرمت) أي حرم عليه منعه الغير، لأنه ظلم،
~~(وصحت) صلاته لان المسجد مباح في الجملة، وإنما المحرم عليه منع الغير، أو
~~مزاحمته لإقامته، فعاد النهي إلى خارج. وقال في التنقيح، فيمن أقام غيره
~~وصلى مكانه. قواعد المذهب تقتضي عدم الصحة، وفي الرعاية: وإن لم يغير هيئته
~~لكن منع الناس الصلاة فيه صحت صلاته، مع الكراهة، وتبعه في المبدع، وزاد في ms0325
~~الأصح، ولا يضمنه بذلك (ومن وجبت عليه الهجرة من أرض) لكفر أهلها، وعجزه عن
~~إظهار دينه، أو كونهم أهل بدعة ضالة كذلك (لم يجب عليه إعادة ما صلى بها)
~~لأن النهي عن إقامته بها لا يختص الصلاة (ويصح الوضوء والاذان وإخراج
~~الزكاة والصوم والعقود) كالبيع والنكاح وغيرهما، والفسوخ كالطلاق والخلع
~~والعتق (في مكان غصب) لأن البقعة ليست شرطا فيها، بخلاف الصلاة (وتصح صلاته
~~في بقعة أبنيتها غصب، ولو استند) إلى الأبنية لإباحة البقعة المعتبرة في
~~الصلاة. ومقتضى كلامه في المبدع: وتكره. وفي معنى ذلك ما يبنى بحريم
~~الأنهار من مساجد وبيوت. لأن المحرم البناء بها. وأما البقعة فعلى أصل
~~الإباحة. (و) تصح (صلاة من طولب برد وديعة، أو) رد (غصب قبل دفعها إلى
~~ربها) ولو بلا عذر، لأن التحريم لا يختص الصلاة، (و) تصح (صلاة من أمره
~~سيده أن يذهب إلى مكان، فخالفه وأقام) لما تقدم (ولو تقوى على أداء عبادة)
~~من صلاة أو صوم ونحوه (بأكل محرم صحت) عبادته لأن النهي لا يعود إلى
~~العبادة. ولا إلى شروطها، فهو إلى خارج عنها، وذلك لا يقتضي فسادها. لكن لو
~~حج بغصب عالما ذاكرا، لم يصح حجه على المذهب (ولو صلى على أرض غيره ولو)
~~كانت (مزروعة بلا ضرر) ولا غصب، (أو) صلى (على مصلاه بلا غصب ولا ضرر جاز)
~~وصحت صلاته (وتقدم في الباب قبله) ويأتي في الجمعة: لو صلى على مصلى مفروش
~~لغيره. لم تصح. وجوابه (وإن PageV01P355
# صلى في غصب) من بقعة، أو غيرها (جاهلا) كونه غصبا (أو ناسيا كونه غصبا)
~~صحت لأنه غير آثم (أو حبس به) أي المكان الغصب صحت (صلاته) لحديث: عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه، (ويصلي فيها) أي المقبرة
~~والحمام وغيرها مما تقدم.
# (كلها لعذر) كأن حبس بحمام أو حش ونحوه، قال في المبدع: وظاهره أنه لا
~~يصلي فيها من أمكنه الخروج، ولو فات الوقت (ولا يعيد) من صلى فيها لعذر
~~لصحة صلاته.
# وظاهره: ولو زال العذر في الوقت وخرج منها، كالمتيمم ms0326 يجد الماء بعد
~~الصلاة (وتكره الصلاة إليها) أي إلى المقبرة وغيرها مما تقدم من المواضع
~~المنهي عن الصلاة فيها.
# لما روى أبو يزيد الغنوي: أنه سمع النبي (ص) يقول: لا تصلوا إلى القبور
~~ولا تجلسوا إليها رواه مسلم. قال القاضي: ويقاس على ذلك جميع مواضع النهي،
~~إلا الكعبة.
# وفيه نظر، لأن النهي عنه تعبد، وشرط القياس فهم المعنى (ما لم يكن حائل،
~~ولو كمؤخرة رحل، وليس كسترة الصلاة، فلا يكفي حائط المسجد) جزم به جماعة
~~منهم المجد، وابن تميم والناظم وغيرهم. وقدمه في الرعايتين والحاويين،
~~وغيرهم، لكراهة السلف الصلاة في مسجد في قبلته حش. وظاهر ما قدمه في الفروع
~~والمبدع وغيرهما: يكفي حائط المسجد وتأول ابن عقيل النص على سراية النجاسة
~~تحت مقام المصلي. واستحسنه صاحب التلخيص، (ولا) يكفي (الخط ونحوه) ولا ما
~~دون مؤخرة رحل (بل) الحائل هنا (كسترة المتخلي) فيعتبر بمؤخرة الرحل (وإن
~~غيرت أماكن النهي، غير الغصب، بما يزيل اسمها، كجعل الحمام دارا، أو مسجدا،
~~أو نبش الموتى من المقبرة، وتحويل عظامهم، ونحو ذلك) كجعل المزبلة، أو
~~المجزرة دارا (صحت الصلاة فيها) لأنها خرجت بذلك عن أن تكون مواضع النهي،
~~(وتصح) الصلاة (في أرض السباخ) نص عليه. قال في الرعاية: مع الكراهة، (و)
~~تصح الصلاة في (الأرض المسخوط عليها، كأرض الخسف، وكل بقعة نزل PageV01P356
# بها عذاب، كأرض بابل، وأرض الحجر، ومسجد الضرار) لأنه موضع مسخوط عليه.
~~وقد قال النبي (ص) يوم مر بالحجر: لا تدخلوا على هؤلاء المعذبين إلا أن
~~تكونوا باكين، أن يصيبكم مثل ما أصابهم (وفي المدبغة والرحا. و) تصح الصلاة
~~(عليها) أي على الرحى (مع الكراهة فيهن) أي في تلك المسائل، (و) تصح الصلاة
~~(على الثلج بحائل أو لا، إذا وجد حجمه) لاستقرار أعضاء السجود (وكذا حشيش،
~~وقطن منتفش) تصح الصلاة عليه إذا وجد حجمه (وإن لم يجد حجمه لم تصح) صلاته،
~~لعدم استقرار الجبهة عليه (ولا يعتبر كون ما يحاذي الصدر مستقرا فلو حاذاه
~~روزنة ونحوها) كطاق (صحت) صلاته. لأن الصدر ليس من ms0327 أعضاء السجود (بخلاف ما
~~تحت الأعضاء) أي التي يجب السجود عليها. فلا تصح إن حاذت روزنة ونحوها (أو
~~صلى في الهواء، أو في أرجوحة، ونحو ذلك، لأنه ليس بمستقر القدمين على
~~الأرض، إلا أن يكون مضطرا) إلى الصلاة كذلك (كالمصلوب) والمربوط للعذر
~~(وتكره) الصلاة (في مقصورة تحمي) للسلطان وحده (نصا) قال ابن عقيل: إنما
~~كره المقصورة لأنها كانت تختص بالظلمة وأبناء الدنيا. فكره الاجتماع بهم.
~~قال: وقيل: كرهها لقصورها على أتباع السلطان، ومنع غيرهم. وتصير كالموضع
~~الغصب (ويصلي في موضع نجس لا يمكنه الخروج منه) بأن حبس فيه (ويسجد بالأرض
~~وجوبا، إن كانت النجاسة يابسة) تقديما لركن السجود. لأنه مقصود في نفسه.
~~ومجمع على فريضته. وعلى عدم سقوطه. بخلاف ملاقاة النجاسة (وإلا) بأن كانت
~~النجاسة رطبة (أومأ غاية ما يمكنه وجلس على قدميه) لضرورة الجلوس (ولا يضع
~~على الأرض وغيرهما) أي غير القدمين، للاكتفاء بهما عما سواهما (وكذا من هو
~~في ماء وطين) يومئ كمصلوب ومربوط لحديث:
# " إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم " (ولا تصح الفريضة في الكعبة)
~~المشرفة (ولا على PageV01P357
# ظهرها) لقوله تعالى: * (وحيث ما كنتم فولوا وجوهكم شطره) * والشطر:
# الجهة. ومن صلى فيها أو على سطحها غير مستقبل لجهتها، ولأنه يكون مستدبرا
~~من الكعبة ما لو استقبله منها وهو خارجها صحت صلاته. ولان النهي عن الصلاة
~~على ظهرها وقد ورد صريحا في حديث عبد الله بن عمر فيما سبق. وفيه تنبيه على
~~النهي عن الصلاة فيها. لأنهما سواء في المعنى. والجدار لا أثر له، إذ
~~المقصود البقعة، بدليل أنه يصلي للبقعة حيث لا جدار (إلا إذا وقف على
~~منتهاها) أي الكعبة. وفي نسخ منتهاه أي البيت الحرام، أو ظهره (بحيث لم يبق
~~وراءه شئ منها، أو صلى خارجها) أي الكعبة (وسجد فيها) فيصح فرضه. لأنه
~~مستقبل لطائفة من الكعبة، غير مستدبر لشئ منها. فصحت. كما لو صلى إلى أحد
~~أركانها (ويصح نذر الصلاة فيها) أي الكعبة (وعليها) كالنافلة. وقال في
~~الاختيارات: وإن نذر الصلاة في الكعبة جاز. ms0328 كما لو نذر الصلاة على الراحلة.
~~وإن نذر الصلاة مطلقا، اعتبر فيها شروط الفريضة، لأن النذر المطلق يحذى به
~~حذو الفرائض اه‍.
# وعبارة المنتهى: وتصح نافلة ومنذورة فيها وعليها، (و) تصح (نافلة) فيها
~~وعليها، (بل يسن التنفل فيها والأفضل) أن يتنفل (وجاهه إذا دخل) لحديث ابن
~~عمر قال: دخل الرسول (ص) البيت، وأسامة بن زيد، وبلال، وعثمان بن طلحة،
~~فأغلقوا عليهم. فلما فتحوا كنت أول من ولج. فلقيت بلالا، فسألته هل صلى
~~النبي (ص) في الكعبة؟ قال: ركعتين بين الساريتين، عن يسارك إذا دخلت، ثم
~~خرج فصلى في وجه الكعبة ركعتين رواه الشيخان. ولفظه للبخاري. وأما ما روى
~~الشيخان عن أسامة أيضا والبخاري عن ابن عباس أن النبي (ص) لم يصل في الكعبة
~~فجوابه: أن الدخول كان مرتين. فلم يصل في الأولى، وصلى في الثانية. كذا
~~رواه أحمد في مسنده. وذكره ابن حبان في صحيحه (ولو صلى لغير وجاهة إذا دخل.
~~جاز) كما لو صلى وجاهه. لأن كل جهة من جهاتها قبلة (إذا كان بين يديه شئ
~~PageV01P358
# منها شاخص، تتصل بها، كالبناء والباب، ولو مفتوحا، أو عتبته المرتفعة،
~~فلا اعتبار بالآجر المعبى من غير بناء، ولا الخشب غير المسمور، ونحو ذلك)
~~لأنه غير متصل (فإن لم يكن شاخص) متصل (وسجوده على منتهاها، لم تصح) صلاته
~~لأنه لم يصل إلى شئ من الكعبة (وإن كان بين يديه شئ منها) أي الكعبة (إذا
~~سجد، ولكن ما ثم شاخص لم تصح) صلاته (أيضا، اختاره الأكثر) قاله في التنقيح
~~(وعنه تصح) صلاته. اختاره الموفق في المغني، والمجد في شرحه، وابن تميم
~~وصاحب الحاوي الكبير، والفائق. وهو المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة ذكره
~~في الانصاف. وهو معنى ما قطع به في المنتهى، (والحجر) بكسر الحاء (منها) أي
~~من الكعبة، لخبر عائشة (وقدره ستة أذرع وشئ) قال الشيخ تقي الدين: الحجر
~~جميعه ليس من البيت. وإنما الداخل في حدود البيت ستة أذرع وشئ. فمن استقبل
~~ما زاد على ذلك لم تصح صلاته البتة اه‍. وهذا ms0329 بالنسبة لغير الطواف، وإلا
~~فلا بد من خروجه عنه جميعه احتياطا. ويأتي (فيصح التوجه إليه) أي إلى ذلك
~~القدر من الحجر لأنه من البيت. أشبه سائره، وسواء كان المتوجه إليه مكيا أو
~~غيره، وسواء كانت الصلاة فرضا، أو نفلا. (ويسن التنفل فيه) أي في الحجر،
~~لخبر عائشة (وأما الفرض فيه) أي الحجر (فك‍) - الفرض (داخلها) لا يصح إلا
~~إذا وقف على منتهاه، بحيث لم يبق وراءه شئ منه، أو وقف خارجه وسجد فيه (ولو
~~نقض) أو سقط (بناء الكعبة وجب استقبال موضعها وهوائها، دون أنقاضها) لأن
~~المقصود البقعة لا الأنقاض (ولو صلى على جبل يخرج عن مسامتة بنيانها) كأبي
~~قبيس (صحت) الصلاة (إلى هوائها) وكذا لو حفر حفيرة في الأرض، بحيث ينزل عن
~~مسامتة بنيانها. صحت إلى PageV01P359
# هوائها: لما تقدم أن المقصود البقعة لا الجدار (ويأتي حكم صلاة الفرض على
~~الراحلة، وفي السفينة أول) باب (صلاة أهل الاعذار) بعد الكلام على صلاة
~~المريض.
# باب استقبال القبلة (و) بيان (أدلتها) وما يتعلق بذلك، قال الواحدي:
~~القبلة: الوجهة، هي الفعلة من المقابلة، والعرب تقول: ما له قبلة ولا دبرة
~~إذا لم يهتد لجهة أمره. وأصل القبلة في اللغة، الحالة، التي يقابل الشئ
~~غيره عليها، كالجلسة للحالة التي يجلس عليها، إلا أنها صارت كالعلم للجهة
~~التي يستقبلها المصلي. وسميت قبلة، لاقبال الناس عليها، أو لأن المصلي
~~يقابلها. وهي تقابله، والأدلة جمع دليل: وتقدم في الخطبة (صلى النبي (ص)
~~إلى بيت المقدس عشر سنين بمكة) جزم به القاضي في شرح الخرقي الصغير،
~~والسامري في المستوعب. وهي المدة التي أقامها بمكة بعد البعثة، بناء على
~~حديث أنس: بعثه الله على رأس أربعين سنة، فأقام بمكة عشر سنين، وبالمدينة
~~عشر سنين - الحديث وما ذكروه من أنه كان يصلي بمكة قبل الهجرة إلى بيت
~~المقدس: هو أحد أقوال ثلاثة. قال الفخر الرازي في تفسيره: اختلفوا في صلاته
~~إلى بيت المقدس. فقال قوم: كان بمكة يصلي إلى الكعبة. فلما صار إلى المدينة
~~أمر بالتوجه إلى بيت المقدس سبعة ms0330 عشر شهرا. وقال قوم: بل كان يصلي إلى بيت
~~المقدس، لا انه يجعل الكعبة بينه وبينه. وقال قوم: بل: كان يصلى إلى بيت
~~المقدس فقط بمكة، وبالمدينة أولا سبعة عشر شهرا، ثم أمره الله تعالى
~~بالتوجه إلى الكعبة، لما فيه من الصلاح، (و) صلى أيضا (ص) إلى بيت المقدس
~~(ستة عشر شهرا بالمدينة) رواه النسائي عن البراء. وقيل:
# سبعة عشر شهرا. وقيل: ثمانية عشر شهرا. وجمع بينها بأن من عدها ستة عشر
~~لم يعتبر الكسور. ومن عدها ثمانية عشر اعتد بالشهرين الأول والأخير، ولم
~~ينظر لما فيهما من الكسور. ومن عدها سبعة عشر، حسب كسور الأول والأخير،
~~وألغى بقيتهما، (ثم أمر) (ص) (بالتوجه إلى الكعبة) بقوله تعالى: * (قد نرى
~~تقلب وجهك في السماء) * الآية، PageV01P360
# (وهو الشرط الثامن لصحة الصلاة) لأنه قد تقدم عليه سبعة (فلا تصح) الصلاة
~~(بدونه) أي الاستقبال، لقوله تعالى: * (فولوا وجوهكم شطره) * قال علي:
~~شطره: قبله وقال ابن عمر: بينما الناس بقباء في صلاة الصبح، إذ جاءهم آت
~~فقال: إن النبي (ص) قد أنزل عليه قرآن، وقد أمر أن يستقبل القبلة:
~~فاستقبلوها، وكانت وجوههم إلى الشام.
# فاستداروا إلى الكعبة متفق عليه. (إلا لمعذور) عاجز عن استقبال القبلة
~~(كالتحام حرب) حال الطعن والكر والفر (وهرب من سيل أو) من (نار، أو) من
~~(سبع ونحوه ولو) كان العذر (نادرا، كمريض عجز عنه) أي عن الاستقبال، (و)
~~عجز (عمن يديره إليها) أي القبلة، (وكمربوط ونحوه) أي كمصلوب إلى غير
~~القبلة (فتصح) صلاتهم (إلى غير القبلة منهم، بلا إعادة) لأنه شرط عجزوا
~~عنه. فسقط، كستر العورة، وكالقيام (و) إلا (لمتنفل راكب وماش في سفر، غير
~~محرم، ولا مكروه، ولو) كان السفر (قصيرا) لقوله تعالى: * (ولله المشرق
~~والمغرب فأينما تولوا فثم وجه الله) * قال ابن عمر: نزلت في التطوع خاصة،
~~ولما روى هو أنه (ص) كان يسبح على ظهر راحلته حيث كان وجهه يومئ برأسه وكان
~~ابن عمر يفعله. متفق عليه. وللبخاري: إلا الفرائض ولم يفرق بين طويل السفر
~~وقصيره، ولان ذلك ms0331 تخفيف في التطوع، لئلا يؤدي إلى تقليله أو قطعه. فاستويا
~~فيه.
# وألحق الماشي بالراكب، لأن الصلاة أبيحت للراكب، لئلا ينقطع عن القافلة
~~في السفر، وهو موجود في الماشي. و (لا) يسقط الاستقبال (إذا تنفل في الحضر
~~كالراكب السائر في مصره) أو قريته، لأنه ليس مسافرا، (ولا) يسقط الاستقبال
~~إذا لم يقصد المسافر جهة معينة ك‍ (- راكب تعاسيف، وهو ركوب الفلاة وقطعها
~~على غير صوب) ومنه الهائم والتائه، PageV01P361
# والسائح، والسفر قطع المسافة، وجمعه أسفار، سمي بذلك لأنه يسفر عن أخلاق
~~الرجال (فلو عدلت به) أي المسافر الذي يتطوع على راحلته (دابته عن جهة
~~سيره) إلى غير جهة القبلة (لعجزه عنها أو لجماحها ونحوه) كحرنها، وطال بطلت
~~صلاته. لأنه بمنزلة العمل الكثير. وإن قصر لم تبطل، (أو عدل هو) أي المسافر
~~(إلى غير القبلة غفلة، أو نوما أو جهلا، أو سهوا، أو لظنه أنها جهة سيره،
~~وطال. بطلت) صلاته. لأنه عمل كثير، فيبطلها عمده وسهوه وجهله (وإن قصر)
~~عدوله لعذر (لم تبطل) صلاته. لأنه يسير، (ويسجد للسهو، وإن كان عذره السهو)
~~لا الغفلة والنوم ونحوه، فيعابى بها (وإن كان غير معذور في ذلك) العدول
~~(بأن عدلت) به (دابته وأمكنه ردها) ولم يردها. بطلت، طال ذلك أو قصر، إن لم
~~يكن عدوله إلى جهة القبلة، (أو عدل) بنفسه (إلى غير القبلة مع علمه) بأنها
~~غير جهة سيره، وغير جهة القبلة (بطلت) صلاته، طال ذلك أو قصر لأنه ترك
~~قبلته عمدا (وإن انحرف عن جهة سيره فصار قفاه إلى القبلة عمدا، بطلت)
~~لاستدباره القبلة. وكذا لو استدار بجملته عن جهة سيره إلى غير جهة القبلة،
~~لتركه قبلته (إلا أن يكون انحرافه إلى جهة القبلة) في جميع ما تقدم. فلا
~~تبطل صلاته لأن التوجه إليها هو الأصل (وإن وقفت دابته تعبا، أو) وقف
~~(منتظرا رفقة، أو لم يسر لسيرهم) استقبل القبلة (أو نوى النزول ببلد دخله
~~استقبل القبلة) ويتمها لانقطاع السير، كالخائف يأمن (ولو ركب المسافر
~~النازل) أي غير السائر (وهو في) صلاة (نافلة بطلت) ms0332 صلاته، سواء كان يتنفل
~~قائما أو قاعدا. لأن حالته إقامة، فيكون ركوبه فيها بمنزلة العمل الكثير من
~~المقيم، و (لا) تبطل صلاة (الماشي) بركوبه فيها (فيتمها) لأنه انتقل من
~~حالة مختلف في صحة التنفل فيها، وهي المشي، إلى حالة متفق على صحة التنفل
~~فيها، وهي الركوب. مع أن كلا منهما حالة سير (وإن نزل) المسافر (الراكب في
~~أثنائها) أي النافلة (نزل مستقبلا وأتمها نصا) لأنه انتقل إلى حال إقامة.
~~كالخائف إذا أمن، (ويلزم الراكب) إذا تنفل على راحلته (افتتاحها) أي
~~النافلة (إلى القبلة بالدابة) بأن يديرها إلى القبلة إن أمكنه - بلا مشقة
~~(أو بنفسه) بأن يدور إلى القبلة ويدع راحلته سائرة مع الركب (إن
~~PageV01P362
# أمكنه) ذلك (بلا مشقة) لما روى أنس أن النبي (ص) كان إذا سافر فأراد أن
~~يتطوع استقبل بناقته القبلة، فكبر، ثم صلى حيث كان وجهة ركابه رواه أحمد
~~وأبو داود (وكذا إن أمكنه ركوع وسجود واستقبال) في جميع النافلة (عليها) أي
~~الراحلة (كمن هو في سفينة أو محفة) بكسر الميم (ونحوها) كعمارية وهودج،
~~فيلزمه ذلك لقدرته عليه، بلا مشقة. (أو كانت راحلته واقفة) لزمه افتتاح
~~الصلاة إلى القبلة بلا مشقة، والركوع والسجود إن أمكنه، بلا مشقة (وإلا) أي
~~وإن لم يمكنه افتتاح النافلة إلى القبلة، بلا مشقة، كمن على بعير مقطور،
~~ويعسر عليه الاستدارة بنفسه، أو يكون مركوبه حرونا تصعب عليه إدارته، أو لا
~~يمكنه الركوع ولا السجود (افتتحها) أي النافلة (إلى غيرها) أي غير القبلة،
~~يعني إلى جهة سيره (وأومأ) بالركوع والسجود (إلى جهة سيره) طلبا للسهولة
~~عليه، حتى لا يؤديه إلى عدم التطوع (ويكون سجوده أخفض من ركوعه وجوبا إن
~~قدر) لما روى جابر قال: بعثني النبي (ص) في حاجة، فجئت وهو يصلي على راحلته
~~نحو المشرق، والسجود أخفض من الركوع رواه أبو داود. (وتعتبر فيه) أي في نفل
~~المسافر، أي يشترط لصحته (طهارة محله) أي المصلى (نحو سرج وإكاف) كغيره،
~~لعدم المشقة فيه. فإن كان المركوب نجس العين، أو أصاب موضع الركوب منه ms0333
~~نجاسة، وفوقه حائل طاهر، من برذعة ونحوها، صحت الصلاة. قاله في شرح
~~الهداية. وقال بعض أصحابنا: هو على الروايتين فيمن فرش طاهرا على أرض نجسة.
~~والصحيح الجواز ههنا على الروايتين لأن اعتبار ذلك يشق.
# فتفوت الرخصة. وذلك أن أبدان الدواب لا تسلم غالبا من النجاسة، لتقلبها
~~وتمرغها على الزبل والنجاسات، والبغل والحمار منها نجسان في ظاهر المذهب.
~~والحاجة ماسة إلى ركوبهما وقد صح عن النبي (ص) أنه كان يصلي على حماره
~~التطوع وذلك دليل الجواز (وإن وطئت دابته نجاسة فلا بأس) أي لم تبطل صلاته.
~~وقال ابن حمدان: بلى، إن أمكن رده عنها، ولم يردها (وإن وطئها) أي النجاسة
~~(الماشي عمدا فسدت صلاته) كغير المسافر (وإن نذر) المسافر السائر (الصلاة
~~على الدابة جاز) أي انعقد نذره، ومثله نذرها في الكعبة، PageV01P363
# وتقدم (والوتر وغيره من النوافل) الرواتب وغيرها وسجود التلاوة (عليها)
~~أي الراحلة (سواء) لعدم الفارق. وقد كان (ص) يوتر على دابته متفق عليه.
~~(ويدور في السفينة والمحفة ونحوهما) كالعمارية (إلى القبلة في كل صلاة فرض)
~~لوجوب الاستقبال فيه. لما تقدم. و (لا) يلزمه أن يدور في (نفل) للحرج
~~والمشقة (والمراد غير الملاح) فلا يلزمه أن يدور في الفرض أيضا (لحاجته)
~~لتسيير السفينة (ويلزم الماشي أيضا الافتتاح) أي افتتاح النافلة (إلى
~~القبلة و) يلزمه (ركوع وسجود) إلى القبلة بالأرض، لتيسر ذلك عليه من غير
~~انقطاع عن جهة سيره، (ويفعل الباقي) من الصلاة (إلى جهة سيره) وصحح المجد
~~في شرح الهداية: يومئ بالركوع والسجود إلى جهة سيره كالراكب (والفرض في
~~القبلة لمن قرب منها كمن بمكة: إصابة العين) أي عين الكعبة (ببدنه كله،
~~بحيث لا يخرج شئ منه عنها) أي عن الكعبة، نص عليه. لأنه قادر على التوجه
~~إلى عينها قطعا، فلم يجز العدول عنه.
# فلو خرج ببعض بدنه عن مسامتتها لم تصح (ولا يضر علو) ه على الكعبة. كما
~~لو صلى على أبي قبيس (ولا نزوله عنها. كما لو صلى في حفيرة تنزل عن
~~مسامتتها لأن العبرة بالبقعة لا بالجدران. كما ms0334 تقدم (إن لم يتعذر عليه
~~إصابتها) أي إصابة العين ببدنه، كالمصلي داخل المسجد الحرام، أو على سطحه،
~~أو خارجه، وأمكنه ذلك بنظره أو علمه، أو خبر عالم بذلك. فإن من نشأ بمكة،
~~أو أقام بها كثيرا تمكن من الامر اليقين في ذلك. ولو مع حائل حادث كالأبنية
~~(فإن تعذرت) إصابة العين (بحائل أصلي من جبل ونحوه) كالمصلي خلف أبي قبيس
~~(اجتهد إلى عينها) أي عين الكعبة، لتعذر اليقين عليه (ومع حائل غير أصلي
~~كالمنازل) تحول بينه وبين الكعبة (لا بد من اليقين) أي من تيقنه محاذاة
~~الكعبة ببدنه (بنظر) ه إلى الكعبة، أو (خبر) ثقة (ونحوه) والأعمى المكي
~~والغريب إذا أراد الصلاة بدار أو نحوها من مكة، ففرضه الخبر عن يقين، أو عن
~~مشاهدة، مثل أن يكون من وراء حائل.
# وعلى الحائل من يخبره، أو أخبره أهل الدار، أنه متوجه إلى عين الكعبة.
~~فيلزمه الرجوع إلى قولهم. وليس له الاجتهاد كالحاكم إذا وجد النص. (و)
~~الفرض في القبلة (إصابة الجهة PageV01P364
# بالاجتهاد ويعفى عن الانحراف قليلا) يمنة أو يسرة (لمن بعد عنها) أي عن
~~الكعبة (وهو) أي البعيد عنها (من لم يقدر على المعاينة) للكعبة (ولا على من
~~يخبره عن علم) لما روى أبو هريرة أن النبي (ص) قال: ما بين المشرق والمغرب
~~قبلة رواه ابن ماجة، والترمذي وصححه. ولان الاجماع انعقد على صحة صلاة
~~الاثنين المتباعدين يستقبلان قبلة واحدة، وعلى صحة صلاة الصف الطويل على خط
~~مستو. لا يقال: مع البعد يتسع المحاذي. لأنه إنما يتسع مع التقوس لا مع
~~عدمه (سوى المشاهد لمسجد النبي (ص) والقريب منه، ففرضه إصابة العين) لأن
~~قبلته متيقنة لأنه (ص) لا يقر على الخطأ. وقد روى أسامة بن زيد أن النبي
~~(ص) ركع ركعتين قبل القبلة. وقال: هذه القبلة قال الناظم: وكذا مسجد الكوفة
~~لاتفاق الصحابة عليه، لكن قال في الشرح: في قول الأصحاب نظر. لأن صلاة الصف
~~المستطيل في مسجد النبي (ص) صحيحة مع خروج بعضهم عن استقبال عين الكعبة.
~~لكون الصف أطول ms0335 منها. وقولهم: إنه (ص) لا يقر على الخطأ: صحيح. لكن إنما
~~الواجب عليه استقبال الجهة. وقد فعله، وهذا الجواب عن الحديث المذكور اه‍.
~~وأجاب ابن قندس، بأن استقبال الجهة إنما يجب عند تعذر إصابة العين. وهو (ص)
~~متمكن من ذلك بالوحي، بل ذكر القاضي عياض في الباب الثاني من الشفاء: أنه
~~رفعت له الكعبة حين بنى مسجده (ص).
# قلت: لكن النظر الذي أورده الشارح باق، إلا أن يقال: مراد الأصحاب من
~~إلحاقهم إياه بمن بمكة: أنه يضر انحرافه يمنة ويسرة عن محرابه (ص) بخلاف
~~غيره ممن بعد فلا يضر انحرافه (والبعيد منه) أي من مسجد النبي (ص) يعني ومن
~~مكة: يجتهد (إلى الجهة) لتعذر إصابة العين بالاجتهاد، فتقوم الجهة مقامها
~~للضرورة (فإن أمكنه ذلك) أي معرفة ما هو مأمور بالتوجه إليه من عين، أو جهة
~~(بخبر) مسلم (ثقة مكلف عدل ظاهرا وباطنا) حرا كان أو عبدا، رجلا أو امرأة،
~~(عن يقين) مثل أن يخبره أن الشمس تطلع أو تغرب من جهة عينها، فيعلم أن
~~الجهة بينها وبين مقابلتها مثلا، أو يخبره أن النجم الذي تجاهه الجدي.
~~فيعلم PageV01P365
# محل القبلة منه ونحوه، لزمه العمل به. ولا يجتهد كالحاكم يقبل النص من
~~الثقة ولا يجتهد. وعلم منه أنه لا يقبل خبر كافر، ولا غير مكلف. ولا فاسق،
~~لكن قال ابن تميم:
# يصح التوجه إلى قبلته في بيته. وذكره في الإشارات. وجزم به في المبدع.
~~قال في الرعاية الكبرى: قلت: وإن كان هو عملها فهو كإخباره اه‍. فلو شك في
~~حاله، قبل قوله في الأصح وإن شك في إسلامه. فلا. وأنه إذا أخبره عن اجتهاد
~~لا يجوز تقليده. قال في الفروع والمبدع في الأصح. وقيل مع ضيق الوقت. ذكره
~~القاضي ظاهر كلام أحمد.
# واختاره جماعة، (أو) أمكنه معرفة القبلة (بالاستدلال بمحاريب المسلمين)
~~جمع محراب، وهو صدر المجلس. ومنه محراب المسجد. وهو الغرفة. وقال المبرد:
~~لا يكون محرابا إلا أن يرتقى إليه بدرج (لزمه العمل به) إذا علمها
~~للمسلمين، عدولا كانوا أو فساقا، لان ms0336 اتفاقهم عليها مع تكرار الإعصار إجماع
~~عليها ولا تجوز مخالفتها. قال في المبدع: ولا ينحرف. لأن دوام التوجه إليه
~~كالقطع (وإن وجد محاريب) ببلد خراب (لا يعلمها للمسلمين، لم يلتفت إليها)
~~لأنها لا دلالة فيها، لاحتمال كونها لغير المسلمين. وإن كان عليها آثار
~~الاسلام لجواز أن يكون الباني مشركا، عملها ليغر بها المسلمين. قال في
~~الشرح: إلا أن يكون مما لا يتطرق إليه هذا الاحتمال. ويحصل له العلم أنه من
~~محاريب المسلمين فيستقبله. وعلم منه: أنه إذا علمها للكفار لا يجوز له
~~العمل بها. لأن قولهم لا يرجع إليه فمحاربيهم أولى. وفي المغني والشرح: إذا
~~علمت قبلتهم كالنصارى إذا رأى محاريبهم في كنائسهم، علم أنها متقبلة
~~للمشرق.
# فصل:
# (فإن اشتبهت عليه القبلة، فإن كان في قرية ففرضه التوجه إلى محاريبهم)
~~لما تقدم PageV01P366
# (فإن لم تكن) لهم محاريب (لزمه السؤال عنها) أي عن القبلة. قال في
~~المبدع: ظاهره يقصد المنزل في الليل، فيستخبر (إن كان جاهلا بأدلتها) أي
~~القبلة (فإن وجد من يخبره عن يقين ففرضه الرجوع إلى خبره) ولا يجتهد
~~كالحاكم يجد النص (وإن كان) يخبره عن ظن، ففرضه تقليده إن كان المخبر (من
~~أهل الاجتهاد فيها، وهو العالم بأدلتها) وضاق الوقت.
# وإلا لزمه التعليم والعمل باجتهاده (وإن اشتبهت عليه) القبلة (في السفر،
~~وكان عالما بأدلتها، ففرضه الاجتهاد في معرفتها) لأن ما وجب اتباعه عند
~~وجوده وجب الاستدلال عليه عند خفائه، كالحكم في الحادثة (فإذا اجتهد وغلب
~~على ظنه جهة) أنها القبلة (صلى إليها) لتعينها قبلة له، إقامة للظن مقام
~~اليقين، لتعذره (فإن تركها) أي الجهة التي غلبت على ظنه (وصلى إلى غيرها
~~أعاد) ما صلاه إلى غيرها (وإن أصاب) لأنه ترك فرضه، كما لو ترك القبلة
~~المتيقنة (وإن تعذر عليه الاجتهاد لغيم ونحوه) كما لو كان مطمورا، (أو) كان
~~(به مانع من الاجتهاد، كرمد ونحوه، أو تعادلت عنده الامارات صلى على حسب
~~حاله بلا إعادة) كعادم الطهورين، (وكل من صلى من هؤلاء) المذكورين (قبل فعل
~~ما يجب عليه من ms0337 استخبار) إن وجد من يخبره عن يقين (أو اجتهاد) إن قدر عليه.
~~ولم يجد من يخبره عن يقين (أو تقليد) إن لم يقدر على الاجتهاد لعدم علمه
~~بالأدلة أو عجزه عنه لرمد أو نحوه، (أو تحر) فيما إذا لم يجد الأعمى أو
~~الجاهل من يقلده (فعليه الإعادة وإن أصاب) القبلة، لتفريطه بترك ما وجب
~~عليه (ويستحب أن يتعلم أدلة القبلة، و) أدلة (الوقت) من لا يعرفها، وقال
~~أبو المعالي: يتوجه وجوبه. وقدمه في المبدع. فقال: ويجب على من يريد السفر
~~تعلم ذلك. ومنعه قوم، لأن جهة القبلة مما يندر التباسه. والمكلف يجب عليه
~~تعلم ما يعم لا ما يندر، (ويستدل عليها) أي القبلة (بأشياء، منها النجوم)
~~وهي أصحها قال تعالى:
# * (وبالنجم هم يهتدون) * قال: * (وهو الذي جعل لكم النجوم لتهتدوا بها) *
~~PageV01P367
# (الانعام 97). وقال عمر: تعلموا من النجوم ما تعرفون به الوقت والطريق.
~~(وأثبتها) وأقواها (القطب) بتثليث أوله حكاه ابن سيده (الشمالي) لأنه لا
~~يزول عن مكانه. ويمكن كل أحد معرفته، (ثم الجدي) نجم نير على ما ذكره جماعة
~~من أصحابنا وغيرهم، خلافا لأبي الخطاب، (والفرقدان والقطب نجم خفي) شمالي
~~يراه حديد البصر إذا لم يكن القمر طالعا. فإذا قوي نور القمر خفي (وحوله
~~أنجم دائرة، كفراشة الرحى، أو كالسمكة في أحد طرفيها أحد الفرقدين) وفي
~~الشرح وشرح المنتهى: في أحد طرفيها الفرقدان، (وفي الطرف الآخر الجدي)
~~قالوا: وبين ذلك أنجم صغار منقوشة كنقوش الفراشة، ثلاثة من فوق وثلاثة من
~~تحت، تدور هذه الفراشة حول القطب دوران فراشة الرحى حول سفودها، في كل يوم
~~وليلة دورة، نصفها بالليل ونصفها بالنهار في الزمن المعتدل، فيكون الفرقدان
~~عند طلوع الشمس في مكان الجدي عند غروبها، ويمكن الاستدلال بها في أوقات
~~الليل وساعاته، وغيره من الأزمنة لمن عرفها، وفهم كيفية دورانها (والقطب في
~~وسط الفراشة لا يبرح من مكانه دائما) قدمه في الشرح وفي شرح المنتهى: إلا
~~قليلا. قال في الشرح:
# وقيل: إنه يتغير يسيرا لا يؤثر (ينظره) أي القطب (حديد البصر في غير ms0338
~~ليالي القمر) فإذا قوي نور القمر خفي، (لكن يستدل عليه بالجدي والفرقدين
~~فإنه بينهما، وعليه تدور بنات PageV01P368
# نعش الكبرى) قال في شرحه: بنات نعش أربعة كواكب، وثلاثة تتبعها الأربعة
~~نعش.
# والثلاثة بنات (وغيرها) أي غير بنات نعش الكبرى (إذا جعله) أي جعل
~~الانسان القطب (وراء ظهره كان مستقبلا وسط السماء في كل بلد، ثم إن كان في
~~بلد لا انحراف له عن مسامتة القبلة للقطب مثل آمد، وما كان على خطها فهو
~~مستقبل القبلة، وإن كان البلد منحرفا عنها) أي عن مسامتة القبلة للقطب (إلى
~~جهة المغرب انحرف المصلي إلى المشرق بقدر انحراف بلده، كبلاد الشام وما هو
~~مغرب عنها، فإن انحراف دمشق إلى المغرب نحو نصف سدس الفلك، يعرف ذلك
~~الفلكية. وكلما قرب إلى المغرب كان انحراف المصلي إلى المشرق بقدره. وعكس
~~ذلك بعكسه، فإذا كان البلد منحرفا عن مسامتة القبلة للقطب إلى المشرق انحرف
~~المصلي إلى المغرب بقدر انحرافه) أي بلده (وكلما كثر انحرافه إلى المشرق
~~كثر انحراف المصلي إلى المغرب بقدره، وإن جعل القطب وراء ظهره في الشام وما
~~حاذاها وانحرف قليلا إلى المشرق كان مستقبل القبلة. قال الشيخ في شرح
~~العمدة: إذا جعل الشامي القطب بين أذنه اليسرى ونقرة القفا، فقد استقبل ما
~~بين الركن الشامي والميزاب اه‍. فمطلع سهيل) وهو نجم كبير يضئ، يطلع من مهب
~~الجنوب، ثم يسير حتى يصير في قبلة المصلي، ثم يتجاوزها، فيسير حتى يغرب
~~بقرب مهب الدبور (لأهل الشام قبلة، ويجعل القطب خلف أذنه اليمنى بالمشرق
~~وقال الشيخ أيضا: العراقي إذا جعل القطب بين أذنه اليمنى ونقرة القفا، فقد
~~استقبل قبلته اه‍. ويجعله) أي القطب (على عاتقه PageV01P369
# الأيسر بإقليم مصر) ومن استدبر الفرقدين والجدي في حال علو أحدهما وهبوط
~~الآخر، فهو كاستدبار القطب، وإن استدبر أحدهما في غير هذا الحال، فهو
~~مستقبل للجهة، لكنه إن استدبر الشرقي منها انحرف إلى المشرق قليلا، وإن
~~استدبر الغربي انحرف قليلا إلى المغرب، ليتوسط الجهة، ويكون انحرافه
~~المذكور لاستدبار الجدي أقل من انحرافه لاستدبار ms0339 الفرقدين لأنه أقرب إلى
~~القطب منهما، وإن استدبر بنات نعش كان مستقبلا للجهة أيضا، لكنه عن وسطها
~~أبعد. فيجعل انحرافه إليه أكثر. قال في شرح الهداية: ومما يستدل به أيضا
~~المجرة، فإنها تكون في الشتاء في أول الليل في ناحية السماء ممتدة شرقا
~~وغربا على الكتف الأيسر من الانسان، إذا كان متوجها إلى المشرق. ثم تصير من
~~آخره ممتدة شرقا وغربا أيضا على كتفه الأيمن، وأما في الصيف فإنها تتوسط
~~السماء (ومنها) أي الأدلة (الشمس والقمر، ومنازلهما، وما يقترن بها) أي
~~بمنازل الشمس والقمر، (أو ما يقاربها كلها تطلع من المشرق على يسرة المصلي
~~في البلاد الشمالية، وتغرب في المغرب عن يمنته) والمنازل ثمانية وعشرون
~~أربعة عشر شامية، تطلع من وسط المشرق، أو مائلة عنه إلى الشمال. وأربعة عشر
~~يمانية تطلع من المشرق مائلة إلى اليمين. ولكل نجم من الشامية رقيب من
~~اليمانية إذا طلع أحدهما غاب رقيبه (والقمر يبدو هلالا أول الشهر) إلى
~~ثلاثة (عن يمنة المصلي عند غروب الشمس، وفي الليلة الثامنة من الشهر يكون
~~على القبلة عند غروب الشمس، وفي الليلة العاشرة على سمت القبلة وقت العشاء
~~بعد مغيب الشفق، وفي ليلة اثنتين وعشرين على سمتها وقت طلوع الفجر تقريبا
~~فيهن بالشام ومنها) أي الأدلة (الرياح والاستدلال بها عسر) إلا (في الصحارى
~~وأما ما بين الجبال والبنيان، فإنها تدور، فتختلف وتبطل دلالتها) ولهذا قال
~~أبو المعالي: الاستدلال بها ضعيف اه‍. وأمهاتها أربع: الجنوب ومنها قبلة
~~أهل الشام من مطلع سهيل إلى مطلع الشمس في الشتاء. وبالعراق إلى بطن كتف
~~المصلي اليسرى مارة إلى يمنته. والشمال مقابلتها. ومهبها من القطب إلى مغرب
~~الشمس في الصيف. والصبا: وتسمى القبول. ومهبها من يسرة المصلي بالشام. لأنه
~~مطلع الشمس صيفا إلى مطلع العيوق. وبالعراق إلى خلف أذن المصلي اليسرى مارة
~~إلى يمنته. والدبور مقابلتها، لأنها تهب بالشام بين القبلة والمغرب.
~~وبالعراق مستقبلة شطر وجه المصلي PageV01P370
# الأيمن، وبين كل ريحين من الأربع المذكورات: ريح تسمى النكباء لتنكبها
~~طريق الرياح المعروفة. ولكل من ms0340 هذه الرياح صفات وخواص تميز بعضها عن بعض
~~عند ذوي الخبرة بها، (ومنها) أي أدلة القبلة (الجبال الكبار، فكلها ممتدة
~~عن يمنة المصلي إلى يسرته، وهذه دلالة قوية) تدرك بالحس، (لكن تضعف من وجه
~~آخر، وهو أن المصلي يشتبه عليه: هل يجعل الجبل الممتد خلفه أو قدامه؟ فتحصل
~~الدلالة على وجهين. والاشتباه على جهتين. هذا إذا لم يعرف وجه الجبل) فإن
~~عرفه استقبله (فإن وجوه الجبال إلى القبلة، وهو) أي وجه الجبل (ما فيه
~~مصعده. قاله في الخلاصة.
# ومنها) أي الأدلة (الأنهار الكبار، غير المحدودة) أي المحفورة (كدجلة
~~والفرات والنهروان) وهو جيحون (وغيرها) كالنيل (فإنها تجري عن يمنة المصلي
~~إلى يسرته، إلا نهرا بخراسان. وهو المقلوب و) إلا (نهرا بالشام، وهو
~~العاصي، يجريان عن يسرة المصلي إلى يمنته) قال الموفق: وهذا لا ينضبط لأن
~~الأردن بالشام يجري نحو القبلة. وكثير منها يجري نحو البحر، يصب فيه (قلت:
~~والاستدلال بالأنهار فرع على الاستدلال بالجبال، فإنها تجري في الخلال التي
~~بين الجبال ممتدة مع امتدادها) وهذا ظاهر في الجملة. PageV01P371
# فصل:
# (وإذا اختلف اجتهاد رجلين) يعني أو امرأتين أو خنثيين، أو رجل وامرأة.
~~ولو قال مجتهدين: لعلم الكل (فأكثر) من مجتهدين (في جهتين فأكثر) بأن جهة
~~غير الجهة التي ظهرت للآخر (لم يتبع واحد) منهما (صاحبه) لأن كل واحد منهما
~~يعتقد خطأ الآخر. فأشبها العالمين المجتهدين في الحادثة إذا اختلفا.
~~والقاصدين ركوب البحر إذا غلب على ظن أحدهما الهلاك. وعلى ظن الآخر
~~السلامة. فيعمل كل منهما بغالب ظنه (ولم يصح اقتداؤه) أي أحدهما (به) أي
~~بالآخر، لأنه تيقن باجتماعهما في الصلاة خطأ أحدهما في القبلة. فتبطل
~~جماعتهما (فإن كان) اختلاف اجتهادهما (في جهة واحدة، بأن قال أحدهما:
~~يمينا، و) قال (الآخر: شمالا. صح أن يأتم أحدهما بالآخر، لاتفاق اجتهادهما)
~~في الجهة، والواجب الاجتهاد إلى الجهة. وقد اتفقا عليها (ومن بان) أي ظهر
~~(له الخطأ) في اجتهاده وهو إمام أو مأموم (انحرف) إلى الجهة التي تغير
~~اجتهاده إليها. لأنها ترجحت في ظنه. فتعينت عليه ms0341 (وأتم) صلاته. ولا يلزمه
~~الاستئناف. لأن الاجتهاد لا ينقض الاجتهاد (وينوي المأموم منهما) أي
~~المجتهدين اللذين ائتم أحدهما بالآخر، ثم بان لأحدهما الخطأ (المفارقة)
~~لإمامه (للعذر) المانع له من اقتدائه به. لما تقدم (ويتبعه من قلده) أي
~~يلزم من قلد المجتهد الذي تغير اجتهاده أن يتبعه إلى الجهة التي بانت له،
~~لأن فرضه التقليد. قال في الانصاف: في أصح الوجهين (فإن اجتهد أحدهما ولم
~~يجتهد الآخر لم يتبعه) حيث كان قادرا على الاجتهاد، بل يجتهد (ويتبع) وجوبا
~~(جاهل بأدلة القبلة) وإن كان عالما في الاحكام: أوثق المجتهدين، (و) يتبع
~~(أعمى وجوبا أوثقهما) أي المجتهدين (في نفسه علما بدلائل القبلة) وإن لم
~~يكن عالما بالأحكام الشرعية. لأن الأقرب إصابة في نظره، ولا مشقة عليه في
~~PageV01P372
# متابعته. وقد كلف الانسان في ذلك باتباع غالب ظنه. قال المجد في شرحه:
~~بخلاف تكليف العامي تقليد الأعلم في الاحكام، فإن فيه حرجا وتضييقا، ثم ما
~~زال عوام كل عصر يقلد أحدهم لهذا المجتهد في مسألة، وللآخر في أخرى.
~~والثالث في ثالثة. وهكذا.
# وهكذا كذلك إلى ما لا يحصى ولم ينقل إنكار ذلك عليهم، ولا أنهم أمروا
~~بتحري الأعلم والأفضل في نظرهم (فإن تساويا) أي المجتهدان (عنده) أي عند
~~الجاهل بأدلتها أو الأعمى (خير) فيقلد أيهما شاء، لأنه لم يظهر لواحد منهما
~~أفضلية على غيره حتى يترجح عليه (فإن أمكن الأعمى الاجتهاد بشئ من الأدلة)
~~كالأنهار الكبار غير المحدودة والجبال ومهبات الرياح (لزمه) الاجتهاد (ولم
~~يقلد) لقدرته على الاجتهاد، (وإذا صلى البصير في حضر فأخطأ، أو) صلى
~~(الأعمى بلا دليل) بأن لم يستخبر من يخبره، ولم يلمس المحراب ونحوه، مما
~~يمكن أن يعرف به القبلة (أعادا) ولو أصابا أو اجتهد البصير، لأن الحضر ليس
~~بمحل اجتهاد، لقدرة من فيه على الاستدلال بالمحاريب ونحوها. ولوجود من
~~يخبره عن يقين غالبا، وإنما وجبت الإعادة عليهما لتفريطهما بعدم الاستخبار،
~~أو الاستدلال بالمحاريب، مع القدرة عليه (فإن لم يجد الأعمى) من يقلده،
~~(أو) لم يجد (الجاهل) من يقلده، (أو) لم ms0342 يجد (البصير المحبوس ولو في دار
~~الاسلام من يقلده صلى بالتحري) إلى ما يغلب على ظنه أنه جهة القبلة (ولم
~~يعد) أخطأ أو أصاب، لأنه أتى بما أمر به على وجهه، فسقطت عنه الإعادة
~~كالعاجز عن الاستقبال (ومن صلى بالاجتهاد) أن كان من أهله (أو التقليد) إن
~~لم يكن أهل اجتهاد، (ثم علم خطأ القبلة بعد فراغه، لم يعد) لأنه أتى
~~بالواجب عليه على وجهه، مع عدم تفريطه، فسقط عنه ولان خفاء القبلة في
~~الاسفار يقع كثيرا لوجود الغيوم وغيرها من الموانع. فإيجاب الإعادة مع ذلك
~~فيه حرج، وهو منتف شرعا (ولو دخل في الصلاة باجتهاد) بعد أن غلب على ظنه
~~جهة القبلة وأحرم، (ثم شك لم يلتفت إليه) أي إلى ذلك الشك، لأنه لا يساوي
~~غلبة الظن التي دخل بها في الصلاة (ويبني) على صلاته (وكذا إن زاد ظنه)
~~الخطأ (ولم يبن له الخطأ ولا ظهر له جهة أخرى) فلا يلتفت إليه ويبني (ولو
~~غلب على ظنه خطأ الجهة التي يصلي إليها) بأن ظهر له أنه يصلي إلى غير
~~القبلة (ولم يظن جهة غيرها بطلت صلاته) لأنه لا يمكنه استدامتها إلى غير
~~القبلة، وليست له PageV01P373
# جهة يتوجه إليها، فبطلت لتعذر إتمامها (ولو أخبر) من يصلي باجتهاد أو
~~تقليد (وهو في الصلاة بالخطأ) في القبلة (يقينا) وكان المخبر ثقة (لزمه
~~قبوله) بأن يعمل به ويترك الاجتهاد أو التقليد كما لو أخبره بذلك قبل
~~اجتهاده أو تقليده، (وإلا) أي وإن لم يكن الاخبار عن يقين (لم يجز) للمجتهد
~~قبول خبره ولا العمل به، لما تقدم من أنه لا يقلد مجتهد مجتهدا خالفه (وإن
~~أراد مجتهد صلاة أخرى) غير التي صلاها بالاجتهاد (اجتهد لها وجوبا) فيجب
~~الاجتهاد لكل صلاة، لأنها واقعة متجددة، فتستدعي طلبا جديدا، كطلب الماء في
~~التيمم، وكالحادثة في الأصح فيها لمفت ومستفت. قلت: فيؤخذ من التعليل
~~الأول: أن المراد صلاة من الفرائض بخلاف النوافل، فلا يلزمه التحري لكل
~~ركعتين لو أراد التنفل في وقت واحد. ويؤخذ من التعليل الثاني: ms0343 أنه إذا كان
~~مقلدا لا يلزمه أن يجدد التقليد لكل صلاة، كما هو مفهوم مجتهد (فإن تغير
~~اجتهاده عمل ب‍) - الاجتهاد (الثاني) لأنه ترجح في ظنه، فصار العمل به
~~واجبا، فيستدير إلى الجهة التي أداه اجتهاده إليها ثانيا (ولم يعد ما صلى
~~ب‍) - الاجتهاد (الأول) لئلا ينقض الاجتهاد بالاجتهاد، والعمل بالثاني ليس
~~نقضا للأول. بل لأنه مجتهد أداه اجتهاده إلى جهة، فلم تجز له الصلاة إلى
~~جهة غيرها، ولهذا قال عمر لما قضى في المشركة في العام الثاني بخلاف ما قضى
~~به في الأول: ذاك على ما قضينا، وهذا على ما نقضي إذا تقرر ذلك: فيعمل
~~بالاجتهاد الثاني، (ولو) كان (في صلاة وبنى) على ما عمله بالاجتهاد الأول
~~(نصا) فلو فرض أنه صلى بكل اجتهاد ركعة من الرباعية إلى جهة صحت صلاته إلى
~~الجهات الأربع لما تقدم (وإن أمكن المقلد) أي الجاهل بأدلة القبلة (تعلم
~~الأدلة والاجتهاد قبل خروج الوقت، لزمه ذلك) عند خفاء القبلة عليه، قال في
~~شرح المنتهى: قولا واحدا، لقصر زمنه، قال في الشرح: فإن صلى قبل ذلك لم تصح
~~صلاته، لأنه قدر على الصلاة باجتهاده، فلم يجز له التقليد كالمجتهد (فإن
~~ضاق الوقت عنه) أي عن تعلم أدلة القبلة (فعليه التقليد) لأن القبلة يجوز
~~تركها للضرورة، وفي شدة الخوف، ولا يعيد، بخلاف الطهارة. PageV01P374
# باب النية وما يتعلق بها (وهي الشرط التاسع) وبها تمت شروط الصلاة. (وهي)
~~لغة: القصد، يقال: نواك الله بخير أي قصدك به. و (شرعا عزم القلب على فعل
~~العبادة تقربا إلى الله تعالى) بأن يقصد بعمله الله تعالى دون شئ آخر من
~~تصنع لمخلوق، أو اكتساب محمدة عند الناس، أو محبة مدح منهم أو نحوه. وهذا
~~هو الاخلاص. وقال بعضهم: هو تصفية الفعل عن ملاحظة المخلوقين. وقال آخر: هو
~~التوقي عن ملاحظة الاشخاص وهو قريب من الذي قبله. وقال آخر: هو أن يأتي
~~بالفعل لداعية واحدة، ولا يكون لغيرها من الدواعي تأثير في الدعاء إلى ذلك
~~الفعل، وفي الخبر: الاخلاص سر من سري ms0344 استودعته قلب من أحببته من عبادي
~~ودرجات الاخلاص ثلاثة: عليا، وهي أن يعمل العبد لله وحده امتثالا لامره،
~~وقياما بحق عبوديته. ووسطى، وهي أن يعمل لثواب الآخرة. ودنيا، وهي أن يعمل
~~للاكرام في الدنيا والسلامة من آفاتها، وما عدا الثلاث من الرياء، وإن
~~تفاوتت أفراده، ولهذا قال أهل السنة: العادة ما وجبت لكونها مفضية إلى ثواب
~~الجنة، أو إلى البعد من عقاب النار، بل لأجل أنك عبد وهو رب. هذا ملخص كلام
~~الشمس العلقمي في حاشية الجامع الصغير (فلا تصح الصلاة بدونها) أي النية
~~(بحال) لقوله تعالى: * (وما أمروا إلا ليعبدوا الله مخلصين له الدين) *
~~والاخلاص: عمل القلب، وهو محض النية. وذلك بأن يقصد بعمله الله وحده.
~~ولقوله (ص): إنما الأعمال بالنيات. وإنما لكل امرئ ما نوى متفق عليه،
~~ولأنها قربة محضة، فاشترطت لها النية كالصوم. وقال الشيخ عبد القادر: هي
~~قبل الصلاة شرط وفيها ركن. واعترض بأنه يلزم أن يقال في بقية الشروط كذلك.
~~ولا قائل به. ومحلها القلب وجوبا واللسان استحبابا على ما تقدم. وزمنها مع
~~أول واجب أو قبله بيسير، وكيفيتها الاعتقاد في القلب. قال في الاختيارات
~~النية تتبع العلم. فمن علم ما يريد فعله قصده ضرورة. ويحرم خروجه لشكه في
~~النية، لعلمه أنه ما دخل إلا بالنية (ولا يضر معها) أي النية (قصد تعليم
~~الصلاة) لفعله (ص) في صلاته على المنبر وغيره، (أو) قصد (خلاص من خصم، أو
~~إدمان سهر) قال في الفروع: كذا وجدت ابن الصيرفي نقله PageV01P375
# (والمراد: لا يمنع الصحة بعد إتيانه بالنية المعتبرة لا أنه لا ينقص
~~ثوابه ولهذا ذكره ابن الجوزي، فيما ينقص الاجر، ومثله قصده مع نية الصوم
~~وهضم الطعام، أو قصده مع نية الحج رؤية البلاد النائية) أي البعيدة. (ونحو
~~ذلك) كقصد تجارة مع ذلك لأنه قصد ما يلزم ضرورة (كنية التبرد، أو النظافة
~~مع نية رفع الحدث وتقدم) هذا (في الوضوء) ولا يشترط أيضا ذكر عدد الركعات،
~~بأن يقول: نويت أصلي الصبح ركعتين أو الظهر أربعا، لكن إن نوى ms0345 مثلا الظهر
~~ثلاثا، أو خمسا. لم تصح لتلاعبه، ولا يشترط أيضا أن ينوي مع الصلاة
~~الاستقبال، كستر العورة واجتناب النجاسة، (ويجب أن ينوي الصلاة بعينها إن
~~كانت معينة من فرض، كظهر) أو جمعة، أو عصر، أو مغرب، أو عشاء، أو صبح، وكذا
~~منذورة (ونفل مؤقت كوتر) وتراويح (وراتبة) وضحى، واستخارة وتحية مسجد. فلا
~~بد من التعيين: في هذا كله لتتميز تلك الصلاة عن غيرها. ولأنه لو كانت عليه
~~صلوات فصلى أربعا ينوي بها مما عليه، فإنه لا يجزيه إجماعا. فلولا اشتراط
~~التعيين لأجزأه، (وإلا) أي وإن كان لم تكن الصلاة معينة كالنفل المطلق،
~~كصلاة الليل (أجزأته نية الصلاة) لعدم ما يقتضي التعيين فيها (ولا يشترط
~~نية قضاء في) صلاة (فائتة) فلو قال من عليه الظهر قضاء:
# أصلي الظهر فقط. كفاه ذلك. لأن كل واحد منهما يستعمل بمعنى الآخر، يقال:
~~قضيت الدين، وأديته. وقال تعالى: * (فإذا قضيتم مناسككم) * أي أديتموها.
~~ولان أصل إيجاب ذلك يرجع إلى تعيين الوقت وهو غير معتبر، بدليل أنه لا يلزم
~~من عليه فائتة تعيين يومها، بل يكفيه كونها السابقة، أو الحاضرة، (ولا)
~~تشترط (نية فرضية في فرض) فلا يعتبر أن يقول: أصل الظهر فرضا أو معادة،
~~فيما إذا كانت معادة. كما في مختصر المقنع، كالتي قبلها، (ولا) تشترط نية
~~(أداء في حاضرة) لأنه لا يختلف المذهب أنه لو صلاها ينويها أداء. فبان
~~وقتها قد خرج فصلاته صحيحة وتقع قضاء. وكذلك لو نواها قضاء فبان فعلها في
~~وقتها وقعت أداء. قاله في الشرح (ويصح قضاء بنية أداء) إذا بان خلاف ظنه،
~~(و) يصح (عكسه) أي الأداء بنية القضاء (إذا بان خلاف ظنه) كما تقدم. و (لا)
~~يصح ذلك (مع العلم) وقصد معناه المصطلح عليه، بغير خلاف. لأنه متلاعب (ولو
~~كان عليه ظهران) مثلا PageV01P376
# (حاضرة وفائتة، فصلاهما، ثم ذكر أنه ترك شرطا)، أو ركنا (في إحداهما لا
~~يعلم عينها) بأن لم يدر، أهي الفائتة، أو الحاضرة (صلى ظهرا واحدة ينوي بها
~~ما عليه) لما تقدم من أنه لا ms0346 يشترط نية الأداء في الحاضرة، والقضاء في
~~الفائتة (ولو كان الظهران فائتتين فنوى ظهرا منهما) ولم يعينها (لم تجزئه)
~~الظهر التي صلاها (عن إحداهما، حتى يعين السابقة، لأجل) اعتبار (الترتيب)
~~بين الفوائت (بخلاف المنذورتين) فلا يحتاج إلى تعيين السابقة من اللاحقة،
~~لأنه لا ترتيب بينهما (ولو ظن) مكلف (أن عليه ظهرا فائتة، فقضاها في وقت
~~ظهر اليوم، ثم بان أنه لا قضاء عليه لم تجزئه) الظهر التي صلاها (عن) الظهر
~~(الحاضرة) لأنه لم ينوها. أشبه ما لو نوى قضاء عصر. وقد قال (ص): وإنما لكل
~~امرئ ما نوى، (وكذا لو نوى ظهر اليوم في وقتها وعليه فائتة) لم تجزه عنها
~~لما تقدم، (ولا يشترط إضافة الفعل إلى الله تعالى في العبادات كلها) بأن
~~يقول: أصلي لله، أو أصوم لله. ونحوه. لأن العبادات لا تكون إلا لله (بل
~~يستحب) ذلك خروجا من خلاف من أوجبه (ويأتي بالنية عند تكبيرة الاحرام) إما
~~مقارنة لها أو متقدمة عليها بيسير. ومقارنتها للتكبير بأن يأتي بالتكبير
~~عقب النية. وهذا ممكن لا صعوبة فيه، بل عامة الناس إنما يصلون هكذا. وأما
~~تفسير المقارنة:
# بانبساط أجزاء النية على أجزاء التكبير، بحيث يكون أولها مع أوله وآخرها
~~مع آخره. فهذا لا يصح. لأنه يقتضي عزوب النية عن أول الصلاة، وخلو أول
~~الصلاة عن النية الواجبة.
# وتفسيرها بحضور جميع النية مع حضور جميع أجزاء التكبير، فهذا قد نوزع في
~~إمكانه فضلا عن وجوبه. ولو قيل بإمكانه فهو متعسر، فيسقط بالحرج. وأيضا فما
~~يبطل هذا والذي قبله أن المكبر ينبغي له أن يتدبر التكبير ويتصوره فيكون
~~قلبه مشغولا بمعنى التكبير لا بما يشغله عن ذلك من استحضار المنوي. ذكره في
~~الاختيارات (والأفضل مقارنتها) أي النية (للتكبير) خروجا من خلاف من أوجبه،
~~كالآجري وغيره (فإن تقدمت) النية (عليه) أي التكبير (بزمن يسير بعد دخول
~~الوقت في أداء وراتبة ولم يفسخها) أي النية، وكان ذلك (مع بقاء إسلامه) بأن
~~لم يرتد (صحت) صلاته. لأن تقدم النية على التكبير بالزمن اليسير لا
~~PageV01P377
# يخرج ms0347 الصلاة عن كونها منوية. ولا يخرج الفاعل عن كونه ناويا مخلصا
~~كالصوم. ولان النية من شروط الصلاة. فجاز تقدمها كبقية الشروط. ولان في
~~اعتبار المقارنة حرجا ومشقة. فوجب سقوطه لقوله تعالى: * (وما جعل عليكم في
~~الدين من حرج) * (الحج:
# 78). ولان أول الصلاة من أجزائها. فكفى استصحاب النية فيه كسائرها. وعلم
~~مما تقدم:
# أن النية لو تقدمت قبل وقت الأداء، أو الراتبة ولو بيسير لم يعتد بها،
~~للخلاف في كونها ركنا للصلاة. وهو لا يتقدم كبقية الأركان وأول من اشترط
~~لتقدم النية كونه في وقت المنوية، الخرقي وتبعه على ذلك ابن الزاغوني
~~والقاضي أبو يعلى، وولده أبو الحسين وصاحب الرعاية والمستوعب، والحاويين.
~~وجزم به في الوجيز وغيره. ولم يذكر هذا الشرط أكثر الأصحاب. فإما لاهمالهم
~~أو بناء منهم على الغالب. قال في الانصاف: وظاهر كلام غيرهم، أي غير من
~~تقدم، لكن لم أر الجواز صريحا. وعلم منه أيضا: أنه إذا فسخها لم يعتد بها.
~~لأنه صار كمن لم ينو. وعلم منه أيضا أنه إذا ارتد لم يعتد بها. لان الردة
~~في أثناء العبادة مبطلة لها. كما لو ارتد في أثناء الصلاة. إذا تقرر ذلك
~~فإنها تصح مع التقدم بالزمن اليسير بشرطه (حتى ولو تكلم بعدها) أي النية
~~(وقبل التكبير) لأن الكلام لا ينافي العزم المتقدم ولا يناقض النية
~~المتقدمة فتستمر إلى أن يوجد مناقض (وكذا لو أتى بها) أي النية (قاعدا) في
~~الفرض، (ثم قام) فكبر لأن الواجب استحضار النية عند دخوله في الصلاة، لا أن
~~لا تتقدم. وكذا لو نوى الصلاة وهو غير مستقبل. ثم استقبل وصلى أو وهو مكشوف
~~العورة، ثم سترها ودخل في الصلاة، أو وهو حامل نجاسة، ثم ألقاها ودخل في
~~الصلاة (ويجب استصحاب حكمها) أي النية (إلى آخر الصلاة) بأن لا ينوي قطعها
~~دون استصحاب ذكرها. فلو ذهل عنها، أو عزبت عنه في أثناء الصلاة لم تبطل.
~~لأن التحرز من هذا غير ممكن، وقياسا على الصوم وغيره. وقد روى مالك في
~~الموطأ عن النبي (ص): إذا ms0348 أقيمت الصلاة أدبر الشيطان وله حصاص. فإذا قضى
~~التثويب أقبل حتى يخطر بين المرء ونفسه. يقول: أذكر كذا، أذكر كذا، حتى يضل
~~أحدكم أن يدري كم صلى وإن أمكنه استصحاب ذكرها فهو أفضل (فإن قطعها) أي
~~النية (في أثنائها) أي الصلاة بطلت. لأن النية شرط في جميعها. وقد قطعها.
~~أشبه ما لو سلم ينوي الخروج منها (أو عزم عليه) أي على قطع النية بطلت. لأن
~~النية عزم جازم. ومع العزم على قطعها لا جزم فلا نية (أو تردد فيه) أي في
~~قطعها. بطلت الصلاة، لأن استدامة النية شرط لصحتها، ومع التردد تبطل
~~الاستدامة PageV01P378
# (أو شك) في أثناء الصلاة (هل نوى فعمل مع الشك عملا) من أعمال الصلاة،
~~كركوع وسجود ورفع منهما وقراءة وتسبيح ونحوها، (ثم ذكر أنه نوى) بطلت
~~صلاته، لخلو ما عمله عن نية جازمة (أو شك في تكبيرة الاحرام) بطلت، بمعنى
~~وجب عليه استئناف الصلاة. لأنه لا يدخل في الصلاة إلا بتكبيرة الاحرام.
~~والأصل عدمها (أو شك هل أحرم بظهر أو عصر) أي شك في تعيين الصلاة، (ثم ذكر
~~فيها) أي بعد أن عمل مع الشك عملا فعليا أو قوليا.
# بطلت صلاته، لخلو ما عمله عن نية جازمة (أو نوى أنه سيقطعها) أي النية
~~(أو علقه) أي قطع النية (على شرط) كأن نوى إن جاء زيد قطعها (بطلت) صلاته
~~لمنافاة ذلك للجزم بها، (وإن شك هل نوى) الصلاة (فرضا أو نفلا أتمها نفلا)
~~لأن الأصل عدم نية الفرض (إلا أن يذكر أنه نوى الفرض قبل أن يحدث عملا) من
~~أعمال الصلاة الفعلية والقولية (فيتمها فرضا) لأنه لم يخل عمل من أعمالها
~~عن النية الجازمة (وإن ذكره) أي ذكر أنه نوى الفرض (بعد أن أحدث عملا بطل
~~فرضه) لخلو ما عمله عن نية الفرضية الجازمة (وإن أحرم بفرض) صلاة (رباعية،
~~ثم سلم من ركعتين يظنها جمعة، أو فجرا، أو التراويح، ثم ذكر) ولو قريبا
~~(بطل فرضه) وظاهره: تصح نفلا (ولم يبن) على الركعتين (نصا) لقطع نية
~~الرباعية بسلامة ظانا ms0349 ما ذكر (كما لو كان) سلم منها (عالما) لقطع نية
~~الصلاة (وإن أحرم بفرض فبان عدمه، كمن أحرم بفائتة فلم تكن عليه، أو) أحرم
~~بفرض ف‍ (- بان قبل دخول وقته انقلبت نفلا) لأن نية الفرض تشمل نية النفل.
~~فإذا بطلت نية الفرض بقيت نية مطلق الصلاة (وإن كان عالما) أن لا فائتة
~~عليه، أو أن الوقت لم يدخل (لم تنعقد) صلاته (فيهما) لأنه متلاعب (وإن أحرم
~~به) أي الفرض (في وقته المتسع، ثم قلبه نفلا لغرض صحيح، مثل أن يحرم
~~منفردا، ثم يريد الصلاة في جماعة. جاز) لأن نية النفل تضمنتها نية الفرض.
~~فإذا قطع نية الفرض بقيت نية النفل، (بل هو) أي قلب الفرض من المنفرد نفلا
~~ليصليه في جماعة (أفضل) من إتمامه منفردا، لأنه إكمال في المعنى، كنقص
~~المسجد للاصلاح، (ويكره) قلب الفرض نفلا (لغير الفرض) الصحيح، لكونه أبطل
~~عمله. وعن أحمد فيمن صلى ركعة من فرض منفردا، ثم PageV01P379
# أقيمت الصلاة: أعجب إلي يقطعه ويدخل معهم. فعلى هذا يكون قطع النفل أولى
~~(وإن انتقل من فرض) أحرم به كالظهر (إلى فرض) آخر كالعصر (بمجرد النية من
~~غير تكبيرة إحرام ل‍) - فرض (الثاني، بطل فرضه الأول) الذي انتقل عنه،
~~لقطعه نيته (وصح) ما صلاه (نفلا إن استمر) على نية الصلاة، لأنه قطع نية
~~الفرضية بنية انتقاله عن الفرض الذي نوى أولا، دون نية الصلاة فتصير نفلا
~~(وكذا حكم ما يبطل الفرض فقط، إذا وجد فيه) أي في الفرض. فإنه يصير نفلا
~~(كترك القيام) بلا عذر يسقطه، فإن القيام ركن في الفرض دون النفل، (و) ك‍
~~(- الصلاة في الكعبة، والائتمام بمتنفل، وائتمام مفترض بصبي إن اعتقد
~~جوازه)، أي جواز ما يبطل الفرض (ونحوه) أي نحو اعتقاد جوازه، كما لو اعتقد
~~المتنفل مفترضا. فتصح صلاته نفلا لأن الفرض لم يصح. ولم يوجد ما يبطل
~~النفل. فإن لم يعتقد جوازه ونحوه، بل فعله مع علمه بعدم جوازه لم تنعقد
~~صلاته فرضا ولا نفلا، لتلاعبه.
# كمن أحرم بفرض قبل وقته عالما (ولم ينعقد) ms0350 الفرض (الثاني) الذي انتقل
~~إليه بمجرد النية من غير تكبيرة إحرام. لأنها فتاحة، ولم توجد (وإن اقترن)
~~بنية الفرض (الثاني تكبيرة إحرام له بطل) الفرض (الأول) لقطعه نيته (وصح)
~~الفرض (الثاني) كما لو لم يتقدمه غيره (ومن شرط الجماعة: أن ينوي الإمام
~~والمأموم حالهما) بأن ينوي الامام: الإمامة وينوي المأموم الائتمام (فرضا
~~ونفلا) لقوله (ص): وإنما لكل امرئ ما نوى (فينوي الامام أنه مقتدى به،
~~وينوي المأموم أنه مقتد) كالجمعة، لأن الجماعة تتعلق بها أحكام وجوب
~~الاتباع وسقوط السهو عن المأموم. وفساد صلاته بفساد صلاة إمامه. وإنما
~~يتميز إمام عن المأموم بالنية فكانت شرطا لصحة انعقاد الجماعة (فلو نوى
~~أحدهما دون صاحبه) بأن نوى الامام دون المأموم أو بالعكس (أو نوى كل واحد
~~منهما أنه إمام الآخر، أو) أنه (مأمومه) لم يصح لهما. لأنه أم من لم يأتم
~~به، أو ائتم بمن ليس إماما (أو نوى إمامة من لا يصح أن يؤمه كأمي) نوى أن
~~يؤم قارئا (أو) ك‍ (- امرأة) نوت أن (تؤم رجلا ونحوه) كعاجز عن شرط الصلاة،
~~نوى أن يؤم قادرا عليه. لم تصح صلاتهما. لأن كلا من الإمامة والائتمام
~~فاسدان (أو نوى الائتمام بأحد الإمامين لا بعينه) لم تصح صلاته. لعدم
~~تعيينه، (أو) نوى الائتمام (بهما) أي بالإمامين، لم تصح صلاته. لأنه لا
~~يمكنه الاقتداء بهما، (أو) نوى الائتمام (بالمأموم، أو PageV01P380
# بالمنفرد) لم تصح صلاته. لأنه ائتم بغير إمام (أو شك في الصلاة أنه إمام
~~أو مأموم) لم تصح صلاته (لعدم الجزم بالنية) أي نية الإمامة أو الائتمام
~~(أو أحرم بحاضر، فانصرف) الحاضر (قبل إحرامه) معه، ولم يعد، ولم يدخل غيره
~~معه قبل رفعه من ركوعه. لم تصح صلاته. لأنه نوى الإمامة بمن لم يأتم به (أو
~~عين إماما) بأن نوى أنه يصلي خلف زيد فأخطأ لم تصح صلاته، (أو) عين
~~(مأموما. وقلنا: لا يجب تعيينهما) أي الإمام والمأموم، (وهو) أي القول بعدم
~~وجوب تعيينهما (الأصح) قاله في الفروع وغيره (فأخطأ) لم تصح صلاته. قدمه في
~~الفروع ms0351 وغيره. وعلم من قوله: عين إماما أو مأموما: أنه لو وصفه في غير
~~تعيين له. لصحت صلاته. وهو الصحيح. وعلم أيضا من قوله: وقلنا لا يجب
~~تعيينهما: أنا إذا قلنا يجب تعيينهما، وأخطأ صحت صلاته.
# تتمة: وعلم من قوله: عين إماما إلخ أنه لو ظنه ولم يعينه، لصحت صلاته.
~~وهو الصحيح لأنه معذور في التعيين، لصحة صلاته. والخطأ معفو له عنه (أو نوى
~~الإمامة وهو لا يرجو مجئ أحد) يأتم به (لم تصح) صلاته، ولو حضر من ائتم به،
~~لأن الأصل عدم مجيئه (وإن نوى الإمامة ظانا حضور مأموم) بأن يغلب على ظنه
~~حضور من يأتم به (صح) ذلك، كما لو علمه. و (لا) تصح نية الامام (مع الشك)
~~في حضور من يأتم به، كما لو علم عدم مجيئه. لأنه الأصل ف‍ (- إن) نوى
~~الإمامة ظانا حضور مأموم ف‍ (- لم يحضر لم تصح) صلاته، لأنه نوى الإمامة
~~بمن لم يأتم به، وكذا لو حضر ولم يدخل معه، لا إن دخل ثم انصرف قبل إتمامه
~~صلاته. فإن صلاة الامام لا تبطل ويتمها منفردا، (وإن أحرم منفردا، ثم نوى
~~الائتمام) في أثناء الصلاة، (أو) أحرم منفردا، ثم نوى (الإمامة لم يصح
~~فرضا). كانت الصلاة (أو نفلا) كالتراويح والوتر، لما تقدم قال في الانصاف:
~~هذا المذهب. وعليه الجمهور. قال في الفروع: اختاره الأكثر. قال المجد:
~~اختاره القاضي وأكثر أصحابنا (والمنصوص صحة الإمامة) ممن أحرم منفردا (في
~~النفل. وهو الصحيح) عند الموفق ومن تابعه لحديث ابن عباس قال: بت عند خالتي
~~ميمونة، فقام النبي (ص) يصلي من الليل، فقمت عن يساره. فأخذ بيدي فأدارني
~~عن يمينه متفق عليه. وروى مسلم معناه من حديث أنس وجابر بن عبد الله. قلت:
~~ولا دليل في ذلك لاحتمال أنه (ص) نوى الإمامة ابتداء، لظنه PageV01P381
# حضورهم (وإن أحرم مأموما، ثم نوى الانفراد لعذر يبيح ترك الجماعة، كتطويل
~~إمام، و) (كمرض، و) ك‍ (- غلبة نعاس، أو) غلبة (شئ يفسد صلاته) كمدافعة أحد
~~الأخبثين (أو خوف على أهل أو مال، أو) ms0352 خوف (فوت رفقة، أو خرج من الصف
~~مغلوبا) لشدة زحام (ولم يجد من يقف معه ونحوه) أي نحو ما ذكر من الاعذار
~~(صح) انفراده. فيتم صلاته منفردا. لحديث جابر قال: صلى معاذ بقومه فقرأ
~~سورة البقرة، فتأخر رجل، فصلى وحده.
# فقيل له: نافقت: قال: ما نافقت، ولكن لآتين رسول الله (ص) فأخبره. فأتى
~~النبي (ص) فذكر له ذلك. فقال: أفتان أنت يا معاذ؟ مرتين متفق عليه. وكذا لو
~~نوى الامام الانفراد لعذر. ومحل إباحة المفارقة لعذر (إن استفاد) من فارق
~~لتدارك شئ يخشى فوته، أو غلبة نعاس، أو خوف ضرر ونحوه (بمفارقته) إمامه
~~(تعجيل لحوقه لحاجته قبل فراغ إمامه) من صلاته، ليحصل مقصوده من المفارقة
~~(فإن كان الامام يعجل، ولا يتميز انفراده عنه بنوع تعجيل لم يجز) له
~~الانفراد، لعدم الفائدة فيه وأما من عذره الخروج من الصف. فله المفارقة
~~مطلقا.
# لأن عذره خوف الفساد بالفذية. وذلك لا يتدارك بالسرعة (فإن زال العذر
~~وهو) أي المأموم (في الصلاة، فله الدخول مع الامام) فيما بقي من صلاته،
~~ويتمه معه ولا يلزمه الدخول معه (فإن فارقه) أي فارق المأموم الامام لعذر
~~مما تقدم (في قيام قبل قراءته) أي الامام (الفاتحة قرأ) المأموم لنفسه،
~~لصيرورته منفردا قبل سقوط فرض القراءة عنه بقراءة الإمام، (و) إن فارقه
~~المأموم (بعدها) أي بعد قراءة الفاتحة ف‍ (- له الركوع في الحال) لأن قراءة
~~الإمام قراءة للمأموم، (و) إن فارقه (في أثنائها) أي القراءة (يكمل ما بقي)
~~من الفاتحة لما تقدم (وإن كان في صلاة سر) كظهر وعصر، أو في الأخيرتين من
~~العشاء مثلا. وفارق الامام لعذر بعد قيامه (وظن أن إمامه قرأ لم يقرأ) أي
~~لم تلزمه القراءة، إقامة للظن مقام اليقين. قلت:
# والاحتياط القراءة (وإن فارقه) لعذر (في ثانية الجمعة) وقد أدرك الأولى
~~معه (أتم جمعة) لأن الجمعة تدرك بركعة. وقد أدركها مع الامام (فإن فارقه
~~في) الركعة (الأولى) من الجمعة PageV01P382
# (فكمزحوم فيها حتى تفوته الركعتان) فيتمها نفلا. ثم يصلي الظهر (وإن كان)
~~انفراد المأموم عن ms0353 الامام (لغير عذر لم يصح) لقوله (ص): لا تختلفوا على
~~أئمتكم. ولأنه ترك متابعة إمامه وانتقل من الأعلى إلى الأدنى بغير عذر أشبه
~~ما لو نقلها إلى النفل، أو ترك المتابعة من غير نية الانفراد (وإن أحرم
~~إماما، ثم صار منفردا لعذر، مثل أن سبق المأموم الحدث، أو فسدت صلاته لعذر
~~أو غيره فنوى الانفراد). قلت: أو لم ينوه (صح) ويتم صلاته منفردا.
# قال في الفروع: وإذا بطلت صلاة المأموم أتمها إمامه منفردا. قطع به
~~جماعة. لأنها لا ضمنها ولا متعلقة بها. بدليل سهوه وعلمه بحدثه. وعنه تبطل.
~~وذكره في المغني قياس المذهب (وتبطل صلاة مأموم ببطلان صلاة إمامه)
~~لارتباطها بها (لا عكسه) أي لا تبطل صلاة إمام ببطلان صلاة مأموم. لما تقدم
~~(سواء كان) بطلان صلاة الامام (لعذر، كأن سبقه الحدث) والمرض، أو حصر عن
~~القراءة الواجبة ونحو ذلك (أو لغير عذر، كأن تعمد الحدث أو غيره من
~~المبطلات) للصلاة. لحديث علي بن طلق مرفوعا: إذا فسا أحدكم في صلاته،
~~فلينصرف، فليتوضأ. وليعد الصلاة رواه أبو داود بإسناد جيد (فلا استخلاف
~~للمأموم) إذا سبق إمامه الحدث، والاستخلاف أيضا للامام (ولا يبني) المأموم
~~(على صلاة إمامه) حينئذ، بل يستأنفها لبطلانها (وعنه لا تبطل صلاة مأموم)
~~إذا كان بطلان صلاة الامام لعذر، بأن يسبقه الحدث (ويتمونها) إذا قلنا بعدم
~~بطلانها (جماعة بغيره) يستخلفونه، أي PageV01P383
# الامام. قال في الفروع: وكذا بجماعتين، (أو) يتمونها (فرادى، اختاره
~~جماعة) أي اختار القول بعدم بطلان صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه لعذر:
~~جماعة من الأصحاب، وفاقا للشافعي (فعليها) أي على رواية عدم البطلان (لو
~~نوى) أي أحد المأمومين (الإمامة لاستخلاف الامام له إذا سبقه الحدث صح) ذلك
~~منه للعذر لما روى البخاري أن عمر لما طعن أخذ بيد عبد الرحمن بن عوف
~~فقدمه، فأتم بهم الصلاة ولم ينكر فكان كالاجماع، ولفعل علي. رواه سعيد
~~(وبطلت صلاة الامام) لزوال شرطها، وهو الطهارة (كتعمده لذلك) الحدث (وله)
~~أي للامام إذا سبقه الحدث، بناء على الرواية الثانية: (أن يستخلف من ms0354 يتم
~~الصلاة بمأموم، ولو) كان الذي يستخلفه (مسبوقا) لم يدخل معه من أول الصلاة،
~~(أو) كان الذي استخلفه (من لم يدخل معه الصلاة) بأن استخلف من كان يصلي
~~منفردا (ويستخلف المسبوق) الذي استخلفه الامام (من يسلم بهم، ثم يقوم فيأتي
~~بما) بقي (عليه) من صلاته.
# وتكون هذه الصلاة بثلاثة أئمة (فإن لم يستخلف المسبوق) من يسلم بهم
~~(وسلموا منفردين، أو انتظروا) المسبوق (حتى) يأتي بما عليه من صلاته، ثم
~~(يسلم بهم. جاز) لهم ذلك نص عليه. وقال القاضي في موضع من المجرد: يستحب
~~انتظاره حتى يسلم بهم (ويبني الخليفة الذي كان معه) أي الامام (في الصلاة
~~على فعل) أي ترتيب الامام (الأول) المستخلف له، من حيث بلغ الأول. لأنه
~~نائبه (حتى في القراءة يأخذ من حيث بلغ) لأن قراءة الإمام قراءة له
~~(والخليفة الذي لم يكن دخل معه) أي الامام (في الصلاة يبتدئ الفاتحة) ولا
~~يبني على قراءة الإمام. لأنه لم يأت بفرض القراءة. ولم يوجد ما يسقطه عنه
~~لأنه لم يصر مأموما بحال (لن يسر ما كان قرأه الامام منها) أي الفاتحة (ثم
~~يجهر بما بقي) من القراءة ليحصل البناء على فعل مستخلفه، ولو صورة (فإن لم
~~يعلم الخليفة) المسبوق، أو الذي لم يدخل معه في الصلاة (كم صلى) الامام
~~(الأول بنى) الخليفة (على اليقين) كالمصلي يشك في عدد الركعات (فإن سبح به
~~المأموم، رجع إليه) ليبني على ترتيب الأول (فإن لم يستخلف PageV01P384
# الامام) الذي سبقه الحدث (وصلوا) أي المأمومون (وحدانا) بكسر الواو أي
~~فرادى (صح) ما صلوه (وكذا إن استخلفوا) لأنفسهم من يتم بهم الصلاة. فيصح
~~كما لو استخلفه الامام (ومن استخلف فيما لا يعتد به) إن كان مسبوقا دخل مع
~~الامام بعد رفعه من الركوع، ثم استخلفه الامام أثناء تلك الركعة فإنه لا
~~يعتد بها. لأنه لم يدرك ركوعها مع الامام (اعتد به المأموم) لأنه أدرك
~~ركوعها مع الامام قبل أن يحدث ولغت الركعة بالنسبة للمسبوق المستخلف. قاله
~~جماعة كثيرة، وقدمه في الرعاية، (وقال) أبو عبد الله ms0355 الحسن (بن حامد) بن
~~علي البغدادي: (إن استخلفه، يعني من لم يكن دخل معه في الركوع، أو) استخلفه
~~(فيما بعده) أي بعد الركوع (قرأ) الخليفة (لنفسه) لأنه لم يقرأ، ولم يوجد
~~ما يسقطها عنه، كما تقدم (وانتظره المأموم) حتى يقرأ (ثم ركع ولحق المأموم)
~~ليحصل الاعتداد بالركعة لكل منهما (وهو) أي ما قاله ابن حامد (مراد غيره)
~~من الأصحاب (ولا بد منه) يعني إذا أراد الاعتداد بالركعة. ومقتضى كلامه: أن
~~لا خلاف في المسألة، وأن كلام غيره محمول على كلامه. وهما كما في الانصاف
~~والمبدع قولان متقابلان. وليس اعتداده بتلك الركعة ضروريا، إذ لا محذور في
~~بنائه على ترتيب الامام، ثم يأتي بما سبق به كما لو لم يستخلفه (وإن استخلف
~~كل طائفة) من المأمومين (رجلا) منهم فصلى بهم صح (أو استخلف بعضهم وصلى
~~الباقون فرادى صح) ذلك. كما لو استخلف كلهم. أو لم يستخلفوا كلهم. وإن
~~استخلف امرأة، وفيهم رجل. أو أمي، وفيهم قارئ صحت صلاة المستخلف بالنساء
~~والأميين فقط، ذكره في المبدع. (هذا) الذي ذكر من أحكام الاستخلاف (كله على
~~الرواية) الثانية، وإنما ذكره المصنف كغيره مع كونه مفرعا على ضعيف، على
~~خلاف عادته. لأن الأصحاب فرعوا هذه المسائل على هذه الرواية. ثم قالوا:
~~وكذا الاستخلاف لمرض ونحوه، مما يأتي. فاحتاج إلى بيان هذه ليعلم منها
~~أحكام الاستخلاف للمرض ونحوه على المذهب (ومحله) أي محل ما تقدم من
~~الاستخلاف لسبق الحدث، (فيما إذا كان ابتداء صلاة الامام صحيحا، وإن كان)
~~ابتداء صلاته (فاسدا، كأن ذكر) الامام (الحدث في أثناء الصلاة فلا)
~~استخلاف. لأن صلاته لم تنعقد ابتداء (وله) أي للامام (الاستخلاف
~~PageV01P385
# لحدوث مرض، أو) حدوث (خوف، أو) لأجل (حصره عن القراءة الواجبة ونحوه)
~~كالتكبير، أو التسميع، أو التشهد، أو السلام، لوجود العذر الحاصل للامام،
~~مع بقاء صلاته وصلاة المأموم، بخلاف ما إذا سبق الامام الحدث. لبطلان
~~صلاته، ثم صلاة المأموم تبعا له على المذهب. كما تقدم (وإن سبق) الامام
~~(اثنان فأكثر ببعض الصلاة)، ثم سلم الامام (فائتم أحدهما ms0356 بصاحبه في قضاء ما
~~فاتهما) صح (أو ائتم مقيم بمثله) فيما بقي من صلاتهما (إذا سلم إمام مسافر
~~صح) ذلك، لأنه انتقال من جماعة إلى جماعة أخرى، لعذر. فجاز كالاستخلاف
~~واستدل في الشرح بقضية أبي بكر حين تأخر وتقدم النبي (ص)، قاله في المبدع.
~~وفيه نظر انتهى. قلت: ليس غرض الشارح أن قضية أبي بكر هي هذه المذكورة، بل
~~تشبهها من حيث الانتقال من جماعة إلى جماعة. لأن الصحابة كانوا مؤتمين بأبي
~~بكر فصاروا مؤتمين به (ص) فحصل بين ذلك وبين المسألة المذكورة الجامع، وهو
~~المشابهة في الانتقال من جماعة إلى أخرى. ومحل صحة اقتداء المسبوق بمثله
~~إذا سلم الامام، (في غير جمعة) (فلا) يصح ذلك (فيها) أي في الجمعة (لأنها
~~إذا أقيمت بمسجد مرة لم تقم فيه) مرة (ثانية) قاله القاضي: وفيه نظر. إذ
~~ليس في ذلك إقامة ثانية. وإنما هو تكميل لها بجماعة.
# وغايته: أنها فعلت بجماعتين. وهذا لا يضر، كما لو صليت الركعة الأولى
~~منها بستين، ثم فارقه عشرون، وصليت الثانية بأربعين. وقيل: لعله لاشتراط
~~العدد لها، فيلزم لو ائتم تسعة وثلاثون بآخر تصح، (و) إن أم من لم ينوه
~~أولا، ولو باستخلاف (بلا عذر السبق) والقصر المذكورين (لا يصح) لأن مقتضى
~~الدليل منعه، وإنما ثبت جوازه في محل العذر لقضية عمر. فيبقى فيما عداه على
~~الأصل (وإن أحرم إمام لغيبة إمام الحي) أي الامام الراتب، سواء كان الامام
~~الأعظم أو غيره (أو) ل‍ (- إذنه) أي إذن إمام الحي له أن يؤم مكانه، (ثم
~~PageV01P386
# حضر) إمام الحي (في أثنائها) أي الصلاة (فأحرم بها) أي بالمأمومين الذين
~~أحرموا وراء نائبه (وبنى) إمام الحي (على) ترتيب (صلاة خليفته، وصار
~~الامام) الذي أحرم أولا (مأموما جاز) ذلك (وصح) لما روى سهل بن سعد أن
~~النبي (ص) ذهب إلى بني عمرو بن عوف:
# ليصلح بينهم فحانت الصلاة، فصلى أبو بكر فجاء النبي (ص) والناس في
~~الصلاة، فتخلص حتى وقف في الصف. وتقدم النبي (ص) فصلى ثم انصرف متفق عليه.
~~والأصل عدم ms0357 الخصوصية (والأولى) للامام (تركه) ذلك. ويدع الخليفة يتم بهم
~~الصلاة، خروجا من الخلاف.
# باب آداب المشي إلى الصلاة أي التوجه إليها والخروج لها، وما يتعلق به من
~~الاحكام (يستحب الخروج إليها) أي الصلاة (متطهرا بخوف وخشوع) لحديث كعب بن
~~عجرة أن النبي (ص) قال: إذا توضأ أحدكم فأحسن وضوءه، ثم خرج عامدا إلى
~~المسجد. فلا يشبك بين أصابعه فإنه في صلاة رواه أبو داود، (و) يستحب (أن
~~يقول إذا خرج من بيته، ولو لغير صلاة: بسم الله، آمنت بالله، اعتصمت بالله،
~~توكلت على الله، ولا حول ولا قوة إلا بالله، اللهم إني أعوذ بك أن أضل)
~~بالبناء للفاعل (أو أضل) بالبناء للمفعول، من الضلال. وهو ضد الهداية (أو
~~أزل أو أزل) من الزلل (أو أظلم أو أظلم) من الظلم، وهو الجور (أو أجهل، أو
~~يجهل علي) من الجهل. وهو إدراك الشئ على خلاف ما هو به، والفعل الأول في
~~الكل مبني للفاعل.
# والثاني للمفعول، (و) يستحب (أن يمشي إليها) أي الصلاة (بسكينة ووقار)
~~بفتح الواو. وقال القاضي عياض والقرطبي: هو بمعنى السكينة وذكر على سبيل
~~التأكيد. وقال النووي: PageV01P387
# الظاهر أن بينهما فرقا، وأن السكينة التأني في الحركات، واجتناب العبث.
~~والوقار في الهيئة.
# كغض الطرف، وخفض الصوت، وعدم الالتفات. والأصل في ذلك: حديث الصحيحين:
# إذا سمعتم الإقامة فامشوا وعليكم السكينة فما أدركتم فصلوا، وما فاتكم
~~فاقضوا، (و) يستحب أن (يقارب خطاه) لتكثر حسناته. فإن كل خطوة يكتب له بها
~~حسنة، والحسنة بعشر أمثالها، لحديث زيد بن ثابت قال: أقيمت الصلاة، فخرج
~~النبي (ص) يمشي، وأنا معه. فقارب في الخطى، ثم قال: تدري لم فعلت هذا؟
~~لتكثر خطاي في طلب الصلاة، (ويكره أن يشبك بين أصابعه من حين) وفي نسخة من
~~حيث (يخرج) من بيته قاصدا المسجد. لخبر كعب بن عجرة وتقدم (وهو) أي التشبيك
~~بين الأصابع (في المسجد أشد كراهة) لحديث أبي سعيد أنه (ص) قال: إذا كان
~~أحدكم في المسجد فلا يشبكن. فإن التشبيك من الشيطان. وإن أحدكم لا يزال ms0358 في
~~صلاة ما كان في المسجد حتى يخرج منه رواه أحمد. قال بعض العلماء، إذا كان
~~ينتظر الصلاة، جمعا بين الاخبار. فإنه ورد أنه لما انتقل (ص) من الصلاة
~~التي سلم قبل إتمامها شبك بين أصابعه، (و) تشبيك الأصابع (في الصلاة أشد
~~وأشد) كراهة، لقول كعب بن عجرة: إن النبي (ص) رأى رجلا قد شبك أصابعه في
~~الصلاة ففرج (ص) بين أصابعه رواه الترمذي، وابن ماجة، وقال ابن عمر في الذي
~~يصلي وهو مشبك: تلك صلاة المغضوب عليهم، (ويسن أن يقول مع ما تقدم) ذكره
~~إذا خرج من بيته: ما روى أبو سعيد قال: قال النبي (ص): من خرج من بيته إلى
~~الصلاة فقال: اللهم إني أسألك بحق السائلين عليك، وبحق ممشاي هذا، فإني لم
~~أخرج أشرا ولا بطرا قال الجوهري: البطر: الأشر. وهو شدة المرح، والمرح شدة
~~الفرح والنشاط. (ولا رياء ولا سمعة) الرياء: إظهار العمل للناس، ليروه
~~ويظنوا به خيرا. والسمعة: إظهار العمل ليسمعه الناس (خرجت اتقاء سخطك) أي
~~غضبك (وابتغاء مرضاتك، أسألك أن تنقذني من النار PageV01P388
# وأن تغفر لي ذنوبي إنه لا يغفر الذنوب إلا أنت) أقبل الله عليه بوجهه،
~~واستغفر له سبعون ألف ملك رواه أحمد وابن ماجة، وأن يقول: (اللهم اجعلني من
~~أوجه من توجه إليك، وأقرب من توسل إليك وأفضل من سألك ورغب إليك، اللهم
~~اجعل في قلبي نورا) أي عظيما كما يفيده التنكير (وفي قبري نورا، وفي لساني)
~~أي نطقي (نورا) استعارة للعلم والهدى (وفي سمعي نورا) ليتحلى بأنواع
~~المعارف، ويتجلي له بصنوف الحقائق (وفي بصري نورا) لينكشف به الحق (وعن
~~يميني نورا، وعن شمالي نورا، وأمامي نورا، وخلفي نورا، وفوقي نورا وتحتي
~~نورا) لأكون محفوفا بالنور من جميع الجهات، وإيذانا بتجاوز النور عن قلبه
~~وسمعه وبصره إلى سائر جهاته، ليهتدي كل أتباعه (وفي عصبي نورا، وفي لحمي
~~نورا وفي دمي نورا، وفي شعري نورا وفي بشري) أي جلدي (نورا، وفي نفسي) أي
~~ذاتي (نورا) أي اجعل لي نورا شاملا للأنوار السابقة وغيرها ms0359 (وأعظم لي نورا)
~~أي أجذل من عطائك نورا عظيما لا يكتنه كنهه (واجعلني نورا. اللهم أعطني
~~نورا وزدني نورا). روي عن ابن عباس أن النبي (ص) خرج إلى الصلاة وهو يقول:
~~اللهم اجعل في قلبي نورا، وفي لساني نورا، واجعل في بصري نورا، واجعل من
~~خلفي نورا، ومن أمامي نورا، واجعل فوقي نورا ومن تحتي نورا. وأعطني نورا
~~رواه مسلم (وإن سمع الإقامة لم يسع) قال في المصباح: سعى في مشيه، هرول
~~وعدا في مشيه عدوا، من باب قال: قارب الهرولة وهو دون الجري. وذلك لخبر أبي
~~هريرة، وتقدم (فإن طمع في إدراك التكبيرة الأولى، وهو أن يدرك الصلاة) أي
~~موقفه للصلاة (قبل) أن يكبر الامام (تكبيرة الاحرام ليكون خلف الامام إذا
~~كبر للافتتاح، فلا بأس أن يسرع شيئا، ما لم تكن عجلة تقبح) نص عليه. واحتج
~~بأنه جاء PageV01P389
# عن الصحابة وهم مختلفون (وإن خشي فوات الجماعة أو الجمعة بالكلية، فلا
~~ينبغي أن يكره) له (الاسراع لأن ذلك لا ينجبر إذا فات، هذا معنى كلام الشيخ
~~في شرح العمدة، وتأتي فضيلة إدراك التكبيرة الأولى في) باب (صلاة الجماعة،
~~فإذا دخل المسجد استحب له أن يقدم رجله اليمنى) في الدخول، لما تقدم أنه
~~(ص) كان يحب التيامن في شأنه كله، (وأن يقول) عند دخول المسجد: (بسم الله)
~~رواه أبو داود (أعوذ بالله العظيم، وبوجهه الكريم، وسلطانه القديم من
~~الشيطان الرجيم) رواه أبو داود. لكن ليس فيه وسلطانه القديم. (الحمد لله)
~~رواه ابن السني في عمل اليوم والليلة (اللهم صل وسلم على محمد) رواه أبو
~~داود. وليس فيه وسلم. (اللهم اغفر لي ذنوبي) رواه ابن السني في عمل اليوم
~~والليلة (وافتح لي أبواب رحمتك) رواه مسلم (وإذا خرج قدم رجله اليسرى في
~~الخروج) من المسجد وقال (بسم الله، اللهم صل وسلم على محمد، اللهم اغفر لي
~~ذنوبي وافتح لي أبواب فضلك) ويقول أيضا: (اللهم إني أعوذ بك من إبليس
~~وجنوده) لما روى ابن السني في عمل اليوم والليلة عن أبي أمامة مرفوعا ms0360 قال:
~~إن أحدكم إذا أراد أن يخرج من المسجد تداعت جنود إبليس واجتلبت إليه، كما
~~يجتمع النحل على يعسوبها. فإذا قام أحدكم على PageV01P390
# باب المسجد فليقل: اللهم إني أعوذ بك من إبليس وجنوده. فإنها لم تضره
~~واليعسوب:
# ذكر النحل وقيل: أميرها (فإذا دخل المسجد لم يجلس حتى يصلي ركعتين تحية
~~المسجد.
# إن كان في غير وقت نهي، ويأتي) ذلك (آخر الجمعة) لحديث أبي قتادة مرفوعا:
~~إذا دخل أحدكم المسجد فلا يجلس حتى يركع ركعتين متفق عليه (ويجلس مستقبل
~~القبلة لأنه خير المجالس) للخبر (ولا يفرقع أصابعه) لأنه في صلاة ما انتظر
~~الصلاة (ويشتغل بالطاعة من الصلاة والقراءة والذكر أو يسكت) إن لم يشتغل
~~بذلك. والاشتغال بذلك أفضل (ويكره أن يخوض في حديث الدنيا) فإنه يأكل
~~الحسنات كما تأكل النار الحطب، كما في الخبر (فما دام كذلك) أي مشتغلا
~~بالصلاة والذكر أو ساكتا منتظرا للصلاة (فهو في صلاة والملائكة تستغفر له
~~ما لم يؤذ أو يحدث) للخبر.
# باب صفة الصلاة وبيان ما يكره فيها، وأركانها وواجباتها وسننها وما يتعلق
~~بذلك:
# (يسن أن يقوم إمام) عند قول المؤذن: قد قامت الصلاة (فمأموم غير مقيم إلى
~~PageV01P391
# (الصلاة) يقوم (عند قول المؤذن: قد قامت الصلاة) كذا في الكافي وغيره.
~~لأن النبي (ص) كان يفعل ذلك رواه ابن أبي أوفى ولأنه دعاء إلى الصلاة
~~فاستحبت المبادرة إليها. قال ابن المنذر: أجمع على هذا أهل الحرمين. وإنما
~~استثنى المقيم، لأنه يأتي بالإقامة كلها قائما. كالاذان، ومحل استحباب قيام
~~المأموم عند قوله: قد قامت الصلاة (إن كان الامام في المسجد، ولو لم يره
~~المأموم) قاله الموفق. وفي الشرح: إن كان في المسجد، أو قريبا منه قاموا
~~قبل رؤيته، وإلا فلا. وفي الانصاف وجزم بمعناه في المنتهى.
# والصحيح من المذهب: أن المأموم لا يقوم حتى يرى الامام، وعليه جمهور
~~الأصحاب.
# وقدمه في الفروع وغيره. وصححه المجد وغيره ا ه‍. لقول أبي قتادة: قال
~~النبي (ص): إذا أقيمت الصلاة فلا تقوموا حتى تروني قد خرجت رواه مسلم.
~~والمراد بالقيام ms0361 إليها هو التوجه إليها. ليشمل جلوس العاجز عنه. ولا يحرم
~~الامام حتى تفرغ الإقامة. نص عليه.
# وهو قول جل أئمة الأمصار (وإن كان) الامام (في غيره) أي المسجد (ولم يعلم
~~قربه. لم يقم حتى يراه) للخبر. وتقدم ما فيه (وليس بين الإقامة والتكبير
~~دعاء مسنون نصا) قيل لأحمد: قبل التكبير تقول شيئا؟ قال: لا، إذ لم ينقل عن
~~النبي (ص) ولا عن أصحابه. ولان الدعاء يكون بعد العبادة لقوله تعالى: *
~~(فإذا فرغت فانصب وإلى ربك فارغب) * (الشرح:
# 7، 8). ومن هنا تعلم أن قولهم في باب الاذان: ويدعو عند إقامة أي قبلها
~~قريبا، لا بعدها، جمعا بين الكلامين، (وإن دعا) بين الإقامة والتكبير (فلا
~~بأس) به، إذ لا محذور فيه (فعله) الامام (أحمد ورفع يديه) حكاه في الفروع
~~والمبدع في الآذان بعنه. ومقتضاه أن PageV01P392
# المقدم خلافه، كما هو اصطلاح صاحب الفروع (ثم يسوي) أي يأمر. بدليل ما
~~بعده (الامام الصفوف ندبا بمحاذاة المناكب والأكعب دون أطراف الأصابع
~~فيلتفت) الامام (عن يمينه قائلا: اعتدلوا وسووا صفوفكم. وفي المغني وغيره)
~~وتبعه في شرح المنتهى: (يقول:
# استووا رحمكم الله وعن يساره كذلك) وفي الرعاية اعتدلوا رحمكم الله وذلك
~~لما روى محمد بن مسلم قال: صليت إلى جانب أنس بن مالك يوما فقال: هل تدري.
~~لم صنع هذا العود؟ فقلت: لا والله فقال: إن النبي (ص) كان إذا قام إلى
~~الصلاة أخذه بيمينه، فقال:
# اعتدلوا وسووا صفوفكم ثم أخذه بيساره، وقال: اعتدلوا وسووا صفوفكم رواه
~~أبو داود و (لأن تسوية الصف من تمام الصلاة) للخبر. متفق عليه، من حديث أنس
~~(قال) الامام (أحمد: ينبغي أن تقام الصفوف قبل أن يدخل الامام) أي موقفه،
~~لحديث أبي هريرة قال:
# كانت الصلاة لتقام للرسول (ص) فيأخذ الناس مصافهم قبل أن يقوم النبي (ص)
~~مقامه رواه مسلم، (ويسن تكميل الصفوف الأول فالأول) أي الذي يليه. وهكذا
~~حتى ينتهوا. لما تقدم من حديث: لو يعلم الناس ما في النداء والصف الأول، ثم
~~لم يجدوا إلا أن يستهموا على ذلك لاستهموا عليه ms0362 وظاهره: حتى بمسجد النبي
~~(ص) وإن كانت الصلاة في محراب زيادة عثمان، (و) يسن (تراص المأمومين، وسد
~~خلل الصفوف) لتشبه صفوف المجاهدين (فلو ترك القادر) الصف (الأول فالأول
~~كره) له ذلك. قال في الانصاف على الصحيح PageV01P393
# من المذهب. وهو المشهور أيضا (والصف الأول) للرجال أفضل لقوله (ص):
~~لتكونوا في الذي يليني (وهو) أي الصف الأول: (ما يقطعه المنبر) قال في
~~الانصاف: على الصحيح من المذهب. وعليه الأصحاب ا ه‍. والمراد: أنه أول صف
~~يلي الامام قطعه المنبر أو لا. (لا ما يليه) أي لا أول صف يلي المنبر
~~(ويمنة كل صف للرجال أفضل) من يسرته، أي صلاة المأمومين من جهة يمين الامام
~~أفضل من صلاتهم جهة يساره، إذا كانوا رجالا، (وظاهر كلامهم) حيث أطلقوا أن
~~يمينه للرجال أفضل (أن الأبعد عن اليمين أفضل ممن على اليسار، ولو كان) من
~~على اليسار (أقرب) إلى الامام، لاطلاقهم أن يمينه للرجال أفضل (قال) قاضي
~~القضاة أحمد محب الدين (بن نصر الله) البغدادي (في شرح الفروع) أي شرحه
~~لباب صفة الصلاة من كتاب الفروع (وهو أقوى عندي. انتهى) قال في الفروع:
# (وظاهر كلامهم يحافظ على الصف الأول وإن فاتته ركعة) أي بسبب مشيه إلى
~~الصف الأول: ويتوجه من نصبه يسرع إلى الأول للمحافظة عليها (لا إن خاف فوت
~~الجماعة) قال في الفروع: والمراد من كلامهم إذا لم تفته الجماعة مطلقا،
~~وإلا حافظ عليها، فيسرع لها، وقال في النكت: لا يبعد القول بالمحافظة على
~~الركعة الأخيرة، وإن كان غيرها مشى إلى الصف الأول. وقد يقال: يحافظ على
~~الركعة الأولى والأخيرة. ولهذا قلنا: لا يسعى إذا أتى الصلاة للخبر
~~المشهور. قال الإمام أحمد: فإن أدرك، أي طمع أن يدرك التكبيرة الأولى. فلا
~~بأس أن تسرع، ما لم تكن عجلة تقبح. قال وقد ظهر مما تقدم. أنه يعجل لادراك
~~الركعة الأخيرة. لكن هل تقيد المسألتان بتعذر الجماعة؟ فيه تردد (وكلما قرب
~~من الامام فهو أفضل، وكذا قرب الأفضل) من الامام أفضل. لحديث: ليليني منكم
~~أولوا الأحلام والنهي، ms0363 (و) كذا قرب (الصف منه) أي من الامام. وكذا قرب
~~الصفوف بعضها من PageV01P394
# بعض (والأفضل تأخير المفضول، كالصبي لا البالغ) ولو عبده وولده (والصلاة
~~مكانه) أي مكان الصبي. لأن أبيا نحى قيس بن عبادة وقام مكانه. فلما صلى
~~قال: يا بني لا يسوؤك الله. فإني لم آتك الذي أتيت بجهالة. ولكن النبي (ص)
~~قال لنا: كونوا في الصف الذي يليني، وإني نظرت في وجوه القوم فعرفتهم غيرك
~~إسناده جيد. رواه أحمد والنسائي.
# قال في شرح المنتهى: وهذا لا يدل على أنه ينحيه من مكانه. فهو رأي صحابي،
~~مع أنه في الصحابة مع التابعين (وخير صفوف الرجال أولها، وشرها آخرها عكس
~~صفوف النساء) فخيرها آخرها وشرها أولها. للخبر. والمراد: إذا صلين مع
~~الرجال. وإلا فكالرجال.
# قال ابن هبيرة: وله، أي الصف الأول: ثوابه وثواب من ورائه ما اتصلت
~~الصفوف لاقتدائهم به (ويسن تأخيرهن) أي النساء خلف صفوف الرجال: لقوله (ص):
~~أخروهن من حيث أخرهن الله، (فتكره صلاة رجل بين يديه امرأة تصلي) لما تقدم
~~من الخبر (وإلا) أي وإن لم تكن تصلي (فلا) كراهة، لما تقدم من حديث عائشة
~~في نواقض الوضوء، (ثم يقول) الامام ثم المأموم، وكذا المنفرد (وهو قائم مع
~~القدرة) على القيام وعدم ما يسقطه مما يأتي، وتقدم بعضه (في الفرض: الله
~~أكبر مرتبا متواليا) وجوبا (لا يجزئه غيرها) لحديث أبي حميد الساعدي قال:
~~كان النبي (ص) إذا استفتح الصلاة استقبل القبلة، ورفع يديه، وقال: الله
~~أكبر رواه ابن ماجة. وصححه ابن حبان، وحديث علي يرفعه قال:
# مفتاح الصلاة الطهور، وتحريمها التكبير وتحليلها التسليم رواه أحمد، وأبو
~~داود، PageV01P395
# والترمذي وروي مرسلا. قال الترمذي: هذا أصح شئ في هذا الباب. والعمل عليه
~~عند أهل العلم من الصحابة ومن بعدهم. وقال (ص) للمسئ في صلاته: إذا قمت
~~فكبر متفق عليه. ولم ينقل أنه كان يستفتحها بغير ذلك. فلا تنعقد بقول: الله
~~أكبر، أو الكبير، أو الجليل. ولا بالله أقبر: بالقاف. ولا الله فقط. ولا
~~أكبر الله (فإن أتمه) أي التكبير ms0364 (قائما) بأن ابتدأه قبل أن يقوم. وأتمه
~~قائما، (أو) ابتدأه وأتمه (راكعا أو أتى به) أي التكبير (كله راكعا أو
~~قاعدا في غير فرض صحت) صلاته. لأن القيام ليس ركنا في النافلة (وأدرك
~~الركعة) لما يأتي من أن من أدرك الركوع مع الامام أدرك الركعة. (و) إن أتم
~~التكبير قائما أو راكعا أو أتى به كله راكعا أو قاعدا (فيه) أي في الفرض
~~(تصح) صلاته (نفلا إن اتسع الوقت) لاتمام النفل: ولفعل صلاة الفرض كلها
~~بعده في الوقت، لما تقدم من أنه إذا أتى بما يفسد الفرض فقط انقلب نفلا.
~~وإن لم يتسع الوقت استأنفها للفرض، لتعين الوقت له (فإن زاد على التكبير
~~كقوله: الله أكبر كبيرا، أو الله أكبر وأعظم، أو) الله أكبر (وأجل ونحوه.
~~كره) له ذلك. لأنه محدث، والحكمة في افتتاح الصلاة بهذا اللفظ، كما قاله
~~القاضي عياض: استحضار المصلي عظمة من تهيأ لخدمته والوقوف بين يديه، ليمتلئ
~~هيبة فيحضر قلبه، ويخشع ولا يغيب، وسميت التكبيرة التي يدخل بها في الصلاة:
~~تكبيرة الاحرام. لأنه يدخل بها في عبادة يحرم فيها أمور. والاحرام: الدخول
~~في حرمة لا تنتهك (فإن مد) المحرم (همزة الله، أو) مد همزة (أكبر) لم تنعقد
~~صلاته لأنه يصير استفهاما، (أو قال: أكبار. لم تنعقد) صلاته لأنه يصير جمع
~~كبر، بفتح الكاف، وهو الطبل (ولا تضر زيادة المد على الألف بين اللام
~~والهاء، لأنها) أي زيادة المد (إشباع) لأن اللام ممدودة فغايته أنه زاد في
~~مد اللام. ولم يأت بحرف زائد (وحذفها) أي حذفه زيادة المد (أولى، لأنه يكره
~~تمطيطه) أي التكبير (فإن لم يحسن التكبير بالعربية لزمه تعلمه) لأنه ذكر لا
~~تصح الصلاة إلا به، فلزمه تعلمه، كقراءة الفاتحة (مكانه، أو ما قرب منه)
~~فلا يلزمه السفر لتعلمه (فإن PageV01P396
# خشي فوات الوقت) كبر بلغته، (أو عجز عن التعلم، كبر بلغته) لأنه عجز عن
~~اللفظ فلزمه الاتيان بمعناه، كلفظة النكاح (فإن كان يعرف لغات) فيها أفضل،
~~كبرا به (فالأولى تقديم السرياني، ثم الفارسي، ثم التركي، ms0365 أو الهندي) فيخير
~~بينهما. لتساويهما (ولا يكبر قبل ذلك) أي قبل التعلم، حيث قدر عليه (بلغته)
~~فلا تنعقد صلاته، لأنه ترك فرضه بلا عذر (فإن عجز عن التكبير) بالعربية
~~وغيرها (سقط عنه، كالأخرس) لقوله تعالى: * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) *
~~(ولا يترجم عن) ذكر (مستحب) بغير العربية. ولو عجز عنها. لأنه غير محتاج
~~إليه (فإن فعل) أي ترجم عن الذكر المستحب (بطلت) صلاته. لأنه كلام أجنبي
~~(وحكم كل ذكر واجب) كتشهد وتسبيح ركوع وسجود (كتكبيرة الاحرام) لمساواته
~~لها في الوجوب (وإن أحسن البعض) من التكبير، أو الذكر الواجب، بأن لفظ
~~الله، أو أكبر، أو سبحان، دون الباقي (أتى به) لحديث: إذا أمرتكم بأمر
~~فائتوا منه ما استطعتم قال ابن نصر الله في شرح الفروع: وكلامه يقتضي أنه
~~لو قدر على الاتيان ببعض حروف إحدى الكلمتين دون بقيتها لزمه الاتيان به.
~~وفيه نظر ا ه‍. قال في الشرح:
# فإن عجز عن بعض اللفظ، أو بعض الحروف. أتى بما عجز عن بعض الفاتحة
~~(والأخرس ومقطوع اللسان يحرم بقلبه) لعجزه عنه بلسانه (ولا يحرك لسانه) كمن
~~سقط عنه القيام.
# يسقط عنه النهوض إليه وإن قدر عليه لأنه عبث. ولم يرد الشرع به، كالعبث
~~بسائر جوارحه. وأنما لزم القادر ضرور (وكذا حكم القراءة والتسبيح وغيره)
~~كالتحميد والتسميع والتشهد والسلام، يأتي به الأخرس ونحوه بقلبه، ولا يحرك
~~لسانه لما تقدم، (ويسن جهر الامام بالتكبير كله) ليتمكن المأموم من متابعته
~~فيه، لقوله (ص): فإذا كبر فكبروا، PageV01P397
# (وبتسميع) ليحمد المأموم عقبه. لقوله (ص): وإذا قال سمع الله لمن حمده
~~فقولوا: ربنا ولك الحمد، و (لا) يسن جهر الامام ب‍ (- تحميد) لأنه لا
~~يتعقبه من المأموم شئ فلا فائدة في الجهر به، (و) يسن جهر الامام (بسلام
~~أول) أي بالتسليمة الأولى، ليتابعه المأموم في السلام (فقط) أي دون
~~التسليمة الثانية. لحصول العلم بالسلام بالأولى. إذ من المعلوم أن الثانية
~~تعقب الأولى، (و) يسن جهر إمام ب‍ (- قراءة في) صلاة (جهرية) كأولتي مغرب
~~وعشاء وكصبح وجمعة وعيد ونحوها. ms0366 لما يأتي. ويكون الجهر في كل موضع قلنا:
~~يستحب (بحيث يسمع من خلفه) أي جميعهم، إن أمكن (وأدناه) أي أدنى جهر الامام
~~به (سماع غيره) ولو واحد ممن وراءه. لأنه سمعه واحد اقتدى به. واقتدى بذلك
~~الواحد غيره. فيحصل المقصود (ويسر مأموم ومنفرد به) أي التكبير (وبغيره) من
~~التسبيح والتحميد والسلام، لأن المنفرد لا يحتاج إلى إسماع غيره، كما وكذا
~~المأموم إذا كان الامام يسمعهم (وفي القراءة تفصيل و يأتي) عند الكلام على
~~قراءة السورة (ويكره جهر مأموم) في الصلاة بشئ من أقوالها، لأنه يخلط على
~~غيره (إلا بتكبير وتحميد وسلام لحاجة) بأن كان لا يسمع جميعهم (ولو بلا إذن
~~الإمام ) له في الجهر بذلك. لدعاء الحاجة إليه، (فيسن) لاحد المأمومين، لأن
~~أبا بكر لما صلى هو والناس قياما وصلى النبي (ص) في مرضه جالسا. فكان أبو
~~بكر يسمع الناس تكبيره. وقال في شرح الفروع: إلا المرأة، إذا كانت مع
~~الرجال، أي فلا تجهر هي، بل أحدهم (قال الشيخ: إذا كان الامام يبلغ صوته
~~المأمومين) كلهم (لم يستحب لاحد المأمومين التبليغ، باتفاق المسلمين) لعدم
~~الحاجة إليه (وجهر كل مصل) من إمام ومأموم، ومنفرد (في ركن) قولي. كقراءة
~~الفاتحة، وتكبيرة إحرام (وواجب) قولي، كتكبير انتقال وتشهد أول وتسميع
~~وتحميد (فرض بقدر ما يسمع نفسه) لأنه لا يكون آتيا بشئ من ذلك بدون صوت.
~~والصوت ما يتأتى سماعه. وأقرب السامعين إليه نفسه. واختار الشيخ تقي الدين
~~الاكتفاء بالحروف. وإن لم يسمعها. قال في الفروع: ويتوجه مثله كل ما تعلق
~~بالنطق، كطلاق وغيره ا ه‍. ويأتي في الطلاق: أنه يقع. وإن لم يسمع نفسه و
~~(إن لم يكن) به (مانع) من السماع، كصمم (فإن كان) مانع (ف‍) - إنه يجب
~~الجهر بالفرض والواجب (بحيث يحصل السماع مع عدمه) أي المانع (ويرفع) المصلي
~~(يديه) عند تكبيرة الاحرام PageV01P398
# (ندبا) قال في الشرح وفي المبدع: بغير خلاف نعلمه، زاد في المبدع: وليس
~~بواجب اتفاقا. وفي شرح الفروع: خلافا لابن حزم في إيجابه هنا فقط،
~~(والأفضل) أن تكون ms0367 يداه (مكشوفتين هنا، وفي الدعاء) لأن كشفهما أدل على
~~المقصود، وأظهر في الخضوع، (أو) يرفع (إحداهما) أي إحدى اليدين (عجزا) عن
~~رفع اليد الأخرى، لمرضها. وقال في شرح الفروع: وكذا لو عجز عن رفعهما
~~لمانع، يتوجه أن ينوي رفعهما لو كانا. ولم أجد من ذكره، (ويكون ابتداء
~~الرفع مع ابتداء التكبير، وانتهاؤه) أي الرفع (مع انتهائه) أي التكبير.
# لما روى وائل بن حجر أنه رأى النبي (ص) يرفع يديه مع التكبير ولان الرفع
~~للتكبير.
# فكان معه. وتكون اليدان حال الرفع (ممدودتي الأصابع برؤوسها) لقول أبي
~~هريرة: كان النبي (ص) يرفع يديه مدا رواه أحمد، وأبو داود، والترمذي بإسناد
~~حسن، (مضمومة) أصابعهما لان الأصابع إذا ضمت تمتد (ويستقبل ببطونها القبلة)
~~ويكون الرفع (إلى حذو) بالذال المعجمة (منكبيه برؤوسهما) والحذو المقابل.
~~والمنكب: بفتح الميم وكسر الكاف: مجمع عظم العضد والكتف. ومحل ذلك (إن لم
~~يكن) للمصلي (عذر) يمنعه من رفعهما، أو رفع إحداهما إلى حذو منكبيه. لما
~~روى ابن عمر قال: كان النبي (ص) إذا قام إلى الصلاة، رفع يديه، حتى يكونا
~~حذو منكبيه، ثم يكبر متفق عليه. (ويرفعهما) المصلي (أقل) من ذلك (وأكثر)
~~منه (لعذر) يمنعه منه. لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم،
~~(ويسقط) ندب رفع اليدين (مع فراغ التكبير كله) لأنه سنة فات محلها وإن نسيه
~~في ابتداء التكبير، ثم PageV01P399
# ذكره في أثنائه أتى به فيما بقي. لبقاء محل الاستحباب (ورفعهما) أي
~~اليدين (إشارة إلى رفع الحجاب بينه وبين ربه) كما أن السبابة إشارة إلى
~~الوحدانية. ذكره ابن شهاب، (ثم) بعد فراغ التكبير (يحطهما) أي يديه (من غير
~~ذكر) لعدم وروده، (ثم يقبض بكفه الأيمن كوعه الأيسر) نص عليه، لأن النبي
~~(ص) وضع اليمنى على اليسرى رواه مسلم من حديث وائل. وفي رواية لأحمد وأبي
~~داود ثم وضع كفه اليمنى على كفه اليسرى، والرسغ والساعد، (ويجعلهما تحت
~~سرته). روي عن علي وأبي هريرة لقول علي: من السنة وضع اليمنى على الشمال
~~تحت السرة رواه أحمد وأبو داود وذكر ms0368 في التحقيق: أنه لا يصح قيل للقاضي: هو
~~عورة فلا يضعها عليه كالعانة والفخذ؟ وأجاب: بأن العورة أولى وأبلغ بالوضع
~~عليه لحفظه، (ومعناه) أي معنى وضع كفه الأيمن على كوعه الأيسر وجعلها تحت
~~سرته: إن فاعل ذلك ذو (ذل بين يدي ذي عز) نقله أحمد بن يحيى الرقي (ويكره)
~~جعل يديه (على صدره) نص عليه، مع أنه رواه. قاله في المبدع (ويستحب نظره
~~إلى موضع سجوده في كل حالات الصلاة) لما روى أحمد في الناسخ والمنسوخ على
~~ابن سيرين أن النبي (ص): كان يقلب بصره إلى السماء. فنزلت * (الذين هم في
~~صلاتهم خاشعون) * فطأطأ رأسه ورواه سعيد بسنده أيضا عنه وزاد فيه:
# " قال: كانوا يستحبون للرجل أن لا يجاوز بصره مصلاه ولأنه أخشع وأكف
~~لنظره (إلا في صلاة الخوف، إذا كان العدو في جهة القبلة، فينظر إلى العدو)
~~للحاجة (وكذا إذا اشتد الخوف، أو كان خائفا من سيل، أو سبع أو فوات) وقت
~~(الوقوف بعرفة، أو ضياع ماله.
# وشبه ذلك مما يحصل له به ضرر، إذا نظر إلى موضع سجوده) قال في المبدع:
~~وحال إشارته في التشهد. فإنه ينظر إلى سبابته، لخبر ابن الزبير، وصلاته
~~تجاه الكعبة فإنه ينظر إليها. وفي الغنية: يكره إلصاق الحنك بالصدر. وعلى
~~الثوب. وإنه يروى عن الحسن:
# أن العلماء من الصحابة كرهته. PageV01P400
# فصل:
# ثم يستفتح سرا (فيقول: سبحانك) أي أنزهك تنزيهك اللائق بجلالك (اللهم) أي
~~يا الله (وبحمدك) قيل الواو عاطفة على محذوف، تقديره: سبحتك بكل ما يليق
~~تسبيحك به، وبحمدك سبحتك، أي بنعمتك التي توجب علي حمدا سبحتك. لا بحولي
~~وقوتي. وقال ثعلب معناه سبحتك بحمدك قال أبو عمر: كأنه يذهب إلى أن الواو
~~صلة، أي زائدة. ويجوز أن يكون معناه: وبحمدك اللائق بك أحمدك، (وتبارك) فعل
~~لا يتصرف. فلا يستعمل منه غير الماضي، (اسمك) أي دام خيره والبركة: الزيادة
~~والنماء، أي البركة تكسب وتنال بذكرك.
# ويقال: تبارك: تقدس. والقدس الطهارة. ويقال: تعاظم (وتعالى جدك) بفتح
~~الجيم، أي علا جلالك، وارتفعت عظمتك (ولا إله ms0369 غيرك) قال الترمذي: العمل على
~~هذا عند أكثر أهل العلم من التابعين وغيرهم. لأنه (ص) كان يستفتح بذلك.
~~رواه أحمد، وأبو داود، والترمذي. ولفظه من حديث أبي سعيد. وهو من رواية علي
~~بن علي الرفاعي. وقد وثقه أبو زرعة وابن معين. وتكلم فيه بعضهم. وعمل به
~~عمر بين يدي أصحاب النبي (ص).
# ولذلك اختاره الإمام أحمد وجوز الاستفتاح بغيره مما ورد. وهو معنى قول
~~المصنف:
# (ويجوز، ولا يكره بغيره مما ورد) وقال الشيخ تقي الدين: الأفضل أن يأتي
~~بكل نوع أحيانا، وكذا صلاة الخوف، (ثم يتعوذ سرا، فيقول: أعوذ بالله من
~~الشيطان الرجيم) لقوله تعالى: * (فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله) * الآية
~~أي إذا أردت القراءة. وكان النبي (ص) يقولها قبل القراءة (وكيفما تعوذ) به
~~(من الوارد فحسن) لحديث أبي سعيد مرفوعا: أعوذ بالله السميع العليم من
~~الشيطان الرجيم قال الترمذي: هو أشهر حديث في الباب. وهو PageV01P401
# متضمن للزيادة. والاخذ بها أولى. لكن ضعفه أحمد، واختار ابن بطة وجوب
~~الاستفتاح والتعوذ. واختار الشيخ تقي الدين: التعوذ أول كل قربة، (ثم يقرأ
~~البسملة) أي يقول: بسم الله الرحمن الرحيم (سرا) لما روى نعيم المجمر قال:
~~صليت وراء أبي هريرة، فقرأ بسم الله الرحمن الرحيم، ثم قرأ بأم القرآن، حتى
~~بلغ ولا الضالين. الحديث ثم قال: والذي نفسي بيده إني لأشبهكم صلاة بالرسول
~~(ص) رواه النسائي. وفي لفظ لابن خزيمة والدارقطني أن النبي (ص) كان يسر بسم
~~الله الرحمن الرحيم، وأبو بكر، وعمر زاد ابن خزيمة في الصلاة فيسر بها (ولو
~~قيل: إنها من الفاتحة) كما اختاره ابن بطة وأبو حفص. وصححه ابن شهاب
~~(وليست) بسم الله الرحمن الرحيم (منها) أي من الفاتحة، جزم به أكثر
~~الأصحاب. وصححه ابن الجوزي وابن تميم، وصاحب الفروع. وحكاه القاضي إجماعا
~~سابقا. و (كغيرها) أي وليست آية من غير الفاتحة، لحديث أبي هريرة قال: سمعت
~~النبي (ص) يقول: قال الله: قسمت الصلاة بيني وبين عبدي نصفين. فإذا قال
~~العبد: الحمد لله رب العالمين، قال الله: حمدني عبدي ms0370 الحديث رواه مسلم. ولو
~~كانت آية لعدها وبدأ بها. ولما تحقق التنصيف. لأن ما هو ثناء وتمجيد أربع
~~آيات ونصف، وما هو لآدمي آيتان ونصف. لأنها سبع آيات إجماعا. لكن حكى
~~الرازي عن الحسن البصري. أنها ثمان آيات. وقال النبي (ص) في تبارك الذي
~~بيده الملك: إنها ثلاثون آية رواه أحمد، وأبو داود، والترمذي. إسناده حسن.
~~ولم يختلف العادون أنها ثلاثون آية، بدون البسملة. قال الأصوليون: وقوة
~~الشبهة في بسم الله الرحمن الرحيم: منعت التكفير من الجانبين، فدل على أنها
~~ليست من المسائل القطعية خلافا للقاضي أبي بكر، (بل) بسم الله الرحمن
~~الرحيم بعض آية من النمل إجماعا. و (آية من القرآن) فاصلة بين كل سورتين.
~~فهي (مشروعة قبلها) أي الفاتحة (وبين كل سورتين سوى براءة فيكره ابتداؤها
~~بها) لنزولها بالسيف. PageV01P402
# وقيل: لأنها مع الأنفال سورة واحدة (فإن ترك الاستفتاح) وفي نسخة
~~الافتتاح (ولو عمدا، حتى تعوذ) سقط، (أو) ترك (التعوذ حتى بسمل) سقط، (أو)
~~ترك (البسملة حتى شرع في القرآن) وفي نسخ القراءة (سقط) لأنه سنة فات
~~محلها. ويسن كتابة البسملة أوائل الكتب.
# كما كتبها سليمان والنبي (ص) في صلح الحديبية. وإلى قيصر وغيره. نص عليه.
~~فتذكر في ابتداء جميع الأفعال. وعند دخول المنزل والخروج منه للتبرك. وهي
~~تطرد الشيطان. وإنما تستحب إذا ابتدأ فعلا تبعا لغيرها لا مستقلة. فلم تجعل
~~كالحمدلة وغيرها. ونقل ابن الحكم: لا تكتب أمام الشعر ولا معه، وذكر
~~الشعبي: أنهم كانوا يكرهونه. قال القاضي:
# لأنه يشوبه الكذب والهجو غالبا. وأما حديث أنس المتفق عليه: كان النبي
~~(ص) وأبو بكر وعمر يفتتحون الصلاة بالحمد لله رب العالمين فمحمول على أن
~~الذي يسمعه أنس منهم * (الحمد لله رب العالمين) * وقد جاء ذلك مصرحا به عن
~~أنس. ويخير في غير صلاة بين الجهر بالبسملة وتركه. قال القاضي: كالقراءة،
~~(ثم يقرأ الفاتحة مرتبة متوالية مشددة) أي بتشديداتها، وهي ركن في كل ركعة.
~~لحديث عبادة مرفوعا: لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب متفق عليه. وفي لفظ
~~لا تجزئ ms0371 صلاة من لم يقرأ بفاتحة الكتاب رواه الدارقطني. وقال: إسناده صحيح.
~~وعن أبي هريرة مرفوعا: من صلى صلاة لم يقرأ فيها بفاتحة الكتاب فهي خداج -
~~يقول ثلاثا رواه مسلم. والخداج النقصان في الذات في نقص فساد، وبطلان، تقول
~~العرب: أخدجت الناقة ولدها، أي ألقته وهو دم لم يتم خلقه. فإن نسيها في
~~ركعة لم يعتد بها. وسميت فاتحة لأنه يفتتح بقراءتها في الصلاة، وبكتابتها
~~في المصاحف. وتسمى الحمد والسبع المثاني وأم الكتاب، والراقية، والشافية،
~~والأساس، والصلاة، وأم القرآن لأن المقصود منه تقريرا أمور الإلهيات
~~والمعاد والنبوات، وإثبات PageV01P403
# القضاء والقدر لله تعالى. فالحمد لله إلى الرحيم على الإلهيات * (مالك
~~يوم الدين) * يدل على المعاد، و * (إياك نعبد وإياك نستعين) * يدل على نفي
~~الجبر والقدر، وعلى أن كل بقضاء الله و * (اهدنا الصراط المستقيم) * إلى
~~آخرها: يدل على النبوات. وتسمى: الشفاء، والشافية، والسؤال، والدعاء. وقال
~~الحسن: أودع الله فيها معاني القرآن كما أودع فيه معاني الكتب السابقة.
~~(والمستحب أن يأتي بها مرتلة معربة) لقوله تعالى: * (ورتل القرآن ترتيلا) *
~~ويأتي لذلك تتمة في أحكام القرآن (يقف فيها) أي الفاتحة (عند كل آية)
~~لقراءته (ص) (وإن) أي ولو (كانت الآية الثانية متعلقة بالأولى تعلق الصفة
~~بالموصوف) كالرحمن الرحيم. بعد الحمد لله رب العالمين) * (أو) كانت متعلقة
~~بها (غير ذلك) التعلق، كتعلق البدل بالمبدل منه، ك‍ * (الصراط الذين أنعمت)
~~*، بعد * (اهدنا الصراط المستقيم) * (ويمكن حروف المد واللين) وهي الألف
~~اللينة والواو المضموم ما قبلها. والياء المكسور ما قبلها.
# لقوله تعالى: * (ورتل القرآن ترتيلا) * (ما لم يخرجه ذلك) التمكين (إلى
~~التمطيط) فيتركه (وهي) أي الفاتحة (أعظم سورة في القرآن) قال الشيخ تقي
~~الدين: هي أفضل سورة وذكر ابن شهاب وغيره معناه. لقوله (ص) فيها: أعظم سورة
~~في القرآن (وأعظم آية فيه) أي القرآن (آية الكرسي) كما رواه أحمد ومسلم عنه
~~(ص) ومنه: يؤخذ أن بعض القرآن قد يكون أفضل من بعض باعتبار متعلقه من
~~المعاني والبلاغة، وغير ذلك. ولا يمنع من ذلك كون الجميع صفة لله ms0372 تعالى.
~~لما ذكرنا من أن التفضيل باعتبار المتعلق لا بالذات. وللترمذي وغيره: أنها
~~- آية الكرسي - سيدة آي القرآن (وفيها) أي الفاتحة (إحدى عشرة تشديدة) وذلك
~~في: لله، ورب، والرحمن، والرحيم، والدين، وإياك، وإياك، والصراط، والذين،
~~وفي الضالين ثنتان. وأما البسملة ففيها ثلاث تشديدات (فإن ترك ترتيبها) أي
~~الفاتحة، بأن قدم بعض الآيات على بعض لم يعتد بها. لأن ترتيبها شرط صحة
~~قراءتها. فإن من نكسها لا يسمى قارئا لها عرفا. وقال في الشرح عن القاضي:
~~PageV01P404
# وإن قدم آية منها في غير موضعها عمدا أبطلها. وإن كان غلطا رجع فأتمها،
~~(أو) ترك (حرفا منها) أي الفاتحة، لم يعتد بها. لأنه لم يقرأها. وإنما قرأ
~~بعضها، (أو) ترك (تشديدة) منها (لم يعتد بها) لأن التشديدة بمنزلة حرف. فإن
~~الحرف المشدد قائم مقام حرفين. فإذا أخل بها فقد أخل بحرف. قال في شرح
~~الفروع: وهذا إذا فات محلها وبعد عنه، بحيث يخل بالموالاة. أما لو كان
~~قريبا منه فأعاد الكلمة أجزأه ذلك. لأنه يكون بمثابة من نطق بها على غير
~~الصواب. فيأتي بها على وجه الصواب. قال: وهذا كله يقتضي عدم بطلان صلاته.
~~ومقتضى ذلك: أن يكون ترك التشديدة سهوا أو خطأ. أما لو تركها عمدا فقاعدة
~~المذهب: تقتضي بطلان صلاته إن انتقل عن محلها. كغيرها من الأركان. فأما ما
~~دام في محلها، وهو حرفها لم تبطل صلاته اه‍. وفيه نظر فإن الفاتحة ركن واحد
~~محله القيام. لأن كل حرف ركن.
# تتمة: إذا أظهر المدغم، مثل أن يظهر لام الرحمن. فصلاته صحيحة. لأنه إنما
~~ترك الادغام. وهو لحن لا يحيل المعنى. ذكره في الشرح (وإن قطعها) أي
~~الفاتحة (غير مأموم) وهو الامام أو المنفرد (بذكر) كثير (أو) دعاء كثير (أو
~~قرآن كثير أو سكوت طويل عمدا لزمه استئنافها) لاختلال نظمها (لا إن كان)
~~القرآن، أو الذكر، أو الدعاء (يسيرا) فلا يلزمه استئنافها. لعدم إخلاله
~~بنظمها، (أو) كان القرآن أو الذكر، أو الدعاء (كثيرا سهوا أو نوما) فلا
~~يلزمه استئنافها. لحديث: عفي لأمتي عن ms0373 الخطأ والنسيان، (أو انتقل) عن
~~الفاتحة (إلى) قراءة (غيرها غلطا، فطال) ذلك فلا يلزمه استئنافها. لما تقدم
~~(ولا يضر) القطع (في حق مأموم إن كان القطع) مشروعا، (أو) كان (السكوت
~~مشروعا كالتأمين، وسجود التلاوة، والتسبيح بالتنبيه) أي لأجل التنبيه
~~(ونحوه) كالفتح على إمامه، إذا أرتج عليه، أو غلط، (أو) كان السكوت
~~(لاستماع قراءة الإمام) فلا أثر للتقطيع في ذلك كله. لأنه مشروع (ويبني)
~~المأموم على ما قرأه (ولا تبطل) القراءة (بنية قطعها ولو سكت يسيرا) فيبني
~~على ما قرأه لأن القراءة باللسان. فلم تنقطع، بخلاف نية الصلاة (ويأتي في
~~صلاة الجماعة إذا لحن لحنا يحيل المعنى، أو أبدل حرفا بحرف ونحوه). كإدغام
~~ما لا يدغم (ويكره الافراط في التشديد) بحيث يزيد على حرف ساكن. لأنها
~~أقيمت مقامه. فإذا زادها عن ذلك PageV01P405
# زادها عما أقيمت مقامه، (و) الافراط في (المد) لأنه ربما جعل الحركات
~~حروفا، (و) يكره (أن يقول مع إمامه * (إياك نعبد وإياك نستعين) * ونحوه)
~~لقوله تعالى: * (وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا) *. (ومالك أحب إلى)
~~الامام (أحمد من ملك) لما في " مالك " من زيادة حرف الألف. ولأنه كما قال
~~أبو عبيدة: أوسع وأجمع، لأنه يقال: مالك العبيد والطير والدواب. ولا يقال:
~~ملك هذه الأشياء اه‍. ولا يقال: مالك الشئ إلا هو يملكه، وقد يكون ملك الشئ
~~ولا يملكه. وقال قوم: ملك، أولى لأن كل ملك مالك، وليس كل مالك ملكا. وهذا
~~غير مفيد هنا. لأن مالك الشئ ملك له وزيادة. والكلام هنا في مالك المضاف
~~إلى يوم الدين. فإذا كان مالكه كان ملكا له (فإذا فرغ) من قراءة الفاتحة
~~(قال: آمين، بعد سكتة لطيفة ليعلم أنها ليست من القرآن) وإنما هي طابع
~~الدعاء. ومعناه:
# اللهم استجب، وقيل: اسم من أسمائه تعالى: (يجهر بها إمام ومأموم معا في
~~صلاة جهر) لحديث أبي هريرة مرفوعا: إذا أمن الامام فأمنوا، فإنه من وافق
~~تأمينه تأمين الملائكة غفر له متفق عليه. وروى أبو وائل أن النبي (ص) كان
~~يقول آمين يمد بها صوته ms0374 رواه أحمد، وأبو داود، والدارقطني وصححه. وقال
~~عطاء: كان ابن الزبير يؤمن ويؤمنون حتى إن للمسجد للجة رواه الشافعي، (و)
~~يجهر بها (منفرد) إن جهر بالقراءة تبعا لها، (و) يجهر بها (غير مصل إن جهر
~~بالقراءة) تبعا لها، (وإن تركه) أي التأمين عمدا (إمام) أو سهوا أتى به
~~مأموم جهرا (أو أسره) الامام عمدا أو سهوا (أتى به مأموم جهرا ليذكره) أي
~~يذكر الناسي، وكسائر السنن إذا تركها الامام أتى بها المأموم، ولم يتابعه
~~في تركها (ويأتي المأموم أيضا بالتعوذ، ولو تركه الامام) وقياسه: الاستفتاح
~~والبسملة (فإن ترك) المصلي (التأمين، حتى PageV01P406
# شرع في قراءة السورة لم يعد إليه) لأنه سنة فات محلها (والأولى) في همزة
~~آمين (المد) ذكره القاضي وظاهره: أن الإمالة وعدمها سيان (ويجوز القصر في
~~آمين) لأنه لغة فيه (ويحرم تشديد الميم) لأنه يصير بمعنى قاصدين. قال في
~~المنتهى: وحرم. وبطلت إن شدد ميمها اه‍. مع أنه في شرح الشذور حكى ذلك لغة
~~فيها عن بعضهم (فإن قال: آمين رب العالمين، لم يستحب) قياسا على قول أحمد
~~في التكبير: الله أكبر كبيرا، لا يستحب (ويستحب سكوت الامام بعدها) أي بعد
~~قراءة الفاتحة (بقدر قراءة مأموم) الفاتحة في الصلاة الجهرية. لحديث أبي
~~داود وابن ماجة عن سمرة: ليتمكن المأموم من قراءة الفاتحة مع الانصات
~~لقراءة الإمام (ويلزم الجاهل) يعني من لم يحسن الفاتحة (تعلمها) لأنها
~~واجبة في الصلاة. فلزمه تحصيلها إذا أمكنه كشروطها (فإن لم يفعل) أي لم
~~يتعلم الفاتحة (مع القدرة عليه، لم تصح صلاته) لتركه الفرض. وهو قادر عليه
~~(فإن لم يقدر) على تعلم الفاتحة لبعد حفظه (أو ضاق الوقت عنه، سقط) كسائر
~~ما يعجز عنه (ولزمه قراءة قدرها) أي الفاتحة (في عدد الحروف والآيات من
~~غيرها) أي من أي سورة شاء من القرآن لمشاركته لها في القرآنية. وإنما اعتبر
~~عدد الحروف، لأنها مقصودة. بدليل اعتبار تقدير الحسنات بها فاعتبرت كالآي
~~(فإن لم يحسن) من القرآن (إلا آية واحدة منها) أي من الفاتحة، (أو من غيرها
~~كررها ms0375 بقدرها) أي الفاتحة، مراعيا عدد الحروف والآيات، كما تقدم (فإن كان
~~يحسن آية منها) أي الفاتحة، (و) يحسن (شيئا من غيرها) أي آية فأكثر من باقي
~~السور (كرر الآية) التي يحسنها من الفاتحة و (لا) يكرر (الشئ) الذي ليس من
~~الفاتحة (بقدرها) متعلق بكرر، لأن الذي منها أقرب إليها من غيرها (فإن لم
~~يحسن إلا بعض آية لم يكرره وعدل إلى غيره) سواء كان بعض الآية من الفاتحة
~~أو من غيرها. لأن النبي (ص) أمر الذي لا يحسن الفاتحة أن يقول: الحمد لله
~~وغيرها مما يأتي. والحمد لله بعض آية من الفاتحة. ولم يأمره بتكرارها (فإن
~~لم يحسن شيئا من القرآن حرم أن يترجم عنه) أي أن يقوله (بلغة أخرى) غير
~~PageV01P407
# العربية (كعالم) بالعربية لأن الترجمة عنه تفسير لا قرآن، لأن القرآن، هو
~~اللفظ العربي المنزل على سيدنا محمد (ص) قال تعالى: * (إنا أنزلناه قرآنا
~~عربيا) * وقال تعالى: * (بلسان عربي مبين) * (وترجمته) أي القرآن
~~(بالفارسية أو غيرها لا تسمى قرآنا فلا تحرم على الجنب ولا يحنث بها من حلف
~~لا يقرأ) لما تقدم. قال أحمد: القرآن معجز بنفسه، أي بخلاف ترجمته بلغة
~~أخرى. فإنه لا إعجاز فيها، فدل أن الاعجاز في اللفظ والمعنى وفي بعض آية
~~إعجاز. ذكره القاضي وغيره. وفي كلامه في التمهيد في النسخ وكلام أبي
~~المعالي: لا (وتحسن للحاجة ترجمته) أي القرآن (إذا احتاج إلى تفهمه إياه
~~بالترجمة) وتكون تلك الترجمة عبارة عن معنى القرآن، وتفسيرا له بتلك اللغة.
~~لا قرآنا. ولا معجزا. كما تقدم (و) على هذا، فإنما (حصل الانذار بالقرآن)
~~أي المعبر عن معناه بتلك اللغة (دون تلك اللغة، كترجمة الشهادة) أي كما لو
~~ترجمت الشهادة للحاكم فإن حكمه يقع بالشهادة، لا بالترجمة (ويلزمه) أي من
~~لم يحسن آية من القرآن (أن يقول: سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله
~~والله أكبر) وذكر جماعة: ولا حول ولا قوة إلا بالله لخبر أبي داود عن ابن
~~أبي أوفى قال: جاء رجل إلى النبي (ص) فقال: ms0376 إني لا أستطيع أن آخذ شيئا من
~~القرآن، فعلمني ما يجزيني عنه. فقال: سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا
~~الله والله أكبر. ولا حول ولا قوة إلا بالله الحديث، ومن أسقط: لا حول ولا
~~قوة إلا بالله اعتمد على حديث رفاعة بن رافع أن رسول الله (ص) علم رجلا
~~الصلاة فقال: إن كان معك قرآن فاقرأ، وإلا فاحمد الله، وكبره، وهلله، ثم
~~اركع رواه أبو داود، والترمذي قال في شرح الفروع: لكن يرد عليه إيجاب سبحان
~~الله. فإنه ليس في حديث رفاعة الامر بالتسبيح. وقد أوجبه، أخذا بحديث ابن
~~أبي أوفى، فكأنهما اتفقا عليه. فوجب عليه.
# فوجب الاخذ بجميعه. ذكره في شرح الفروع. قلت: ويجاب عنه: بأن الحمد لما
~~كان مقارنا للتسبيح غالبا، فكأنه عبارة عنهما في حديث رفاعة. ودل عليه حديث
~~ابن أبي أوفى.
# فكأنهما اتفقا عليه بخلاف الحوقلة. فإسقاطها من حديث رفاعة دليل على أن
~~الامر بها في PageV01P408
# حديث ابن أبي أوفى ليس للوجوب، ومع ذلك فالاحتياط الاتيان بها، للحديث
~~وخروجا من الخلاف.
# تنبيه: الحدث يدل على أن الذكر السابق يجزئه. وإن لم يكن بقدر الفاتحة
~~بخلاف القراءة من غيرها، خلافا لابن عقيل. لأن هذا بدل من غير الجنس أشبه
~~التيمم (فإن لم يحسن) المصلي (إلا بعض الذكر) المذكور (كرره) أي ما يحسنه
~~(بقدر الذكر) مراعيا لعدد الحروف والجمل، على قياس ما سبق (فإن لم يحسن)
~~المصلي (شيئا منه) أي من الذكر (وقف بقدر الفاتحة كالأخرس) ومقطوع اللسان.
~~لأن القيام ركن مقصود في نفسه. لأنه لو تركه مع القدرة عليه لم يجزئه. فمع
~~القدرة تجب القراءة والقيام بقدرها. فإذا عجز عن أحدهما لزمه الآخر، لقوله
~~(ص): إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم، (ولا يحرك لسانه) كما تقدم في
~~تكبيرة الاحرام (ولم تلزمه) أي الذي لم يحسن الفاتحة (الصلاة خلف قارئ)
~~لأنه (ص) لم يأمر السائل به في حديث ابن أبي أوفى السابق. وتأخير البيان عن
~~وقت الحاجة لا يجوز، (لكن يستحب) له أن يصلي خلف قارئ ms0377 لتكون قراءة الإمام
~~قراءة له، (و) خروجا من خلاف من أوجبه (من صلى وتلقف القراءة من غيره، صحت)
~~صلاته. لأنه أتى بفرض القراءة. أشبه القارئ من حفظه، أو من مصحف.
# تنبيه: يقال: لقفت الشئ وتلقفته: إذا تناولته بسرعة، قاله الجوهري، وإنما
~~اعتبر ذلك أي سرعة التناول، لئلا تفوت الموالاة.
# فصل:
# (ثم يقرأ البسملة سرا) نص عليه. كما في أول الفاتحة، (ثم) يقرأ (سورة
~~كاملة) قال في شرح الفروع: لا خلاف بين أهل العلم في استحباب قراءة سورة مع
~~الفاتحة في الركعتين الأوليين من كل صلاة، (وتجوز) أي تجزئ (آية، إلا أن)
~~الامام (أحمد استحب أن تكون) الآية (طويلة، PageV01P409
# كآية الدين، وآية الكرسي) لتشبه بعض السور القصار. قلت: والظاهر عدم
~~إجزاء آية لا تستقل بمعنى، أو حكم نحو: ثم نظر، مد هامتان كما يأتي عن أبي
~~المعالي في خطبة الجمعة (فإن قرأ من أثناء سورة فلا بأس أن يبسمل نصا) قال
~~في الرعاية: ويجوز قراءة آخر سورة وأوسطها، فيسمي إذن اه‍. وظاهر حتى
~~براءة. ولبعض القراء فيه تردد (وإن كان) يقرأ (في غير صلاة، فإن شاء جهر
~~بها) أي البسملة (وإن شاء خافت) بها، كما يخير في القراءة (ويكره الاقتصار)
~~في الصلاة (على) قراءة (الفاتحة) لأنه خلاف السنة المستفيضة.
# ويستحب أن تكون القراءة (في الفجر بطوال المفصل) لحديث جابر بن سمرة أن
~~النبي (ص) " كان يقرأ في الفجر ب‍ * (ق والقرآن المجيد) * ونحوها. وكانت
~~صلاته بعد إلى التخفيف رواه مسلم، وكتب عمر إلى أبي موسى أن اقرأ في الصبح
~~بطوال المفصل. واقرأ في الظهر بأوساط المفصل. واقرأ في المغرب بقصار المفصل
~~رواه أبو حفص. وهو السبع السابع، سمي به لكثرة فصوله، (وأوله) أي المفصل
~~سورة (* (ق) *) لما روى أبو داود عن أوس بن حذيفة قال: سألت أصحاب رسول
~~الله (ص) كيف يحزبون القرآن؟ قالوا: ثلث، وخمس، وسبع، وتسع، وإحدى عشرة،
~~وثلاث عشرة وحزب المفصل. وحده. وهذا يقتضي أن أول المفصل السورة التاسعة
~~والأربعون، من أول البقرة، لا من الفاتحة. وهي ق. ms0378 قاله ابن نصر الله في شرح
~~الفروع. وفي الفنون: أوله الحجرات، (ويكره) أن يقرأ (بقصاره في الفجر من
~~غير عذر، كسفر ومرض ونحوهما) كغلبة نعاس وخوف، لمخالفته السنة (ويقرأ في
~~المغرب من قصاره) أي المفصل، لما يأتي (ولا يكره) أن يقرأ في المغرب
~~(بطواله) أي المفصل (إن لم يكن عذر) يقتضي التخفيف (نصا) لما روى النسائي
~~عن عائشة أنه (ص) قرأ في المغرب بالأعراف، فرقها في ركعتين، (و) يقرأ (في
~~الباقي) وهو الظهر والعصر والعشاء (من PageV01P410
# أوساطه) أي المفصل، لما روى سليمان بن يسار عن أبي هريرة قال: ما رأيت
~~رجلا أشبه صلاة برسول الله (ص) من فلان. قال سليمان: فصليت خلفه. فكان يقرأ
~~في الغداة بطوال المفصل، وفي المغرب بقصاره، وفي العشاء بوسط المفصل رواه
~~أحمد والنسائي ولفظه له. ورواته ثقات. قاله في المبدع (إن لم يكن عذر) من
~~مرض وسفر ونحوهما، (فإن كان) ثم عذر (لم يكره) أن يقرأ (بأقصر منه) أي مما
~~ذكر، وقراءة السورة وإن قصرت أفضل من بعضها. ولا يعتد بالسورة قبل الفاتحة
~~(ويجهر الامام بالقراءة) استحبابا (في الصبح، وأولتي المغرب، و) أولتي
~~(العشاء) إجماعا. لفعله (ص). وقد ثبت ذلك بنقل الخلف عن السلف، (ويكره)
~~الجهر بالقراءة (لمأموم) لأنه مأمور بالانصات والامر بالشئ نهي عن ضده
~~(ويخير منفرد وقائم لقضاء ما فاته بعد سلام إمامه بين جهر) بالقراءة
~~(وإخفات) بها، لأنه يراد منه إسماع غيره ولا استماعه بخلاف الإمام
~~والمأموم، (ولا بأس بجهر امرأة) في الجهرية (إذا لم يسمعها أجنبي) منها،
~~بأن كانت تصلي وحدها، أو مع محرمها، أو مع النساء (وخنثى مثلها) أي مثل
~~المرأة في الجهر وعدمه. وعلم منه: أنه إذا سمعها أجنبي أنها تسر. قال في
~~شرح المنتهى: وجوبا. قال الإمام أحمد: ولا ترفع صوتها. قال القاضي:
# أطلق المنع، (ويسر في قضاء صلاة جهر) كعشاء، أو صبح قضاها (نهار ولو
~~جماعة) اعتبارا بزمن القضاء (كصلاة سر) قضاها ولو ليلا، اعتبارا بالمقضية
~~(ويجهر بالجهرية) كأولتي المغرب إذا قضاها (ليلا في جماعة فقط) اعتبارا ms0379
~~بالقضاء، وشبهها بالأداء، لكونها في جماعة. فإن قضاها منفردا أسرها لفوات
~~شبهها بالأداء، (ويكره جهره) أي المصلي (في نفل نهارا) لحديث: صلاة النهار
~~عجماء، (و) المتنفل (ليلا يراعي المصلحة) فإن كان بحضرته، PageV01P411
# أو قريبا منه من يتأذى بجهره أسر. وإن كان من ينتفع بجهره جهر (والأظهر
~~أن المراد هنا بالنهار من طلوع الشمس، لا من طلوع الفجر، وبالليل من
~~غروبها) أي الشمس (إلى طلوعها قاله ابن نصر الله). وتقدم في الاذان معناه
~~عن الشيخ تقي الدين، عند قوله: ويصح الفجر بعد نصف الليل، لكن تقدم أن
~~الصبح من صلاة النهار في المواقيت (وإن أسر في) محل (جهر)، أو جهر (في) محل
~~(سر بنى على قراءته) لصحتها، والجهر والسر سنة لا يبطل تركه القراءة
~~(ويستحب أن يقرأ كما في المصحف من ترتيب السور) قال أحمد في رواية مهنا:
~~أعجب إلى أن يقرأ من البقرة إلى أسفل. لأن ذلك المنقول عن رسول الله (ص)
~~(ويحرم تنكيس الكلمات) أي كلمات القرآن، لاخلاله بنظمه، (وتبطل به الصلاة)
~~لأنه يصير بإخلال نظمه كلاما أجنبيا، يبطل الصلاة عمده وسهوه (ويكره تنكيس
~~السور) كأن يقرأ ألم نشرح، ثم يقرأ بعدها والضحى، سواء كان ذلك (في ركعة أو
~~ركعتين) لما روي عن ابن مسعود أنه سئل عمن يقرأ القرآن منكوسا فقال: ذلك
~~منكوس القلب وفسره أبو عبيد بأن يقرأ سورة، ثم يقرأ بعدها أخرى هي قبلها في
~~النظم. ذكره ابن نصر الله في الشرح (كالآيات) أي كما يكره تنكيس الآيات.
~~قال في الفروع: وفاقا. قال ابن نصر الله: ولو قيل بالتحريم في تنكيس الآيات
~~كما يأتي من كلام الشيخ تقي الدين: أنه واجب لما فيه من مخالفة النص،
~~وتغيير المعنى - كان متجها. ودليل الكراهة فقط غير ظاهر، والاحتجاج بتعلمه
~~(ص) فيه نظر. فإنه كان للحاجة لأن القرآن كان ينزل بحسب الوقائع. و (قال
~~الشيخ:
# ترتيب الآيات واجب لأن ترتيبها بالنص إجماعا، وترتيب السور بالاجتهاد لا
~~بالنص، في قول PageV01P412
# جمهور العلماء، منهم المالكية والشافعية فتجوز قراءة هذه) السورة (قبل ms0380
~~هذه) السورة واختاره صاحب المحرر وغيره، واحتج أحمد بأن النبي (ص) تعلم
~~كذلك (وكذا في الكتابة) أي تجوز كتابة هذه قبل هذه (ولهذا تنوعت مصاحف
~~الصحابة في كتابتها، لكن لما اتفقوا على المصحف زمن عثمان) بن عفان رضي
~~الله عنه (صار هذا مما سنه الخلفاء الراشدون، وقد دل الحديث) أي حديث
~~العرباض بن سارية الذي من جملته: فعليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين
~~المهديين عضوا عليها بالنواجذ الحديث. (على أن لهم سنة يجب اتباعها) لقوله:
~~فعليكم بسنتي وسنة الخلفاء الراشدين، (وإن قرأ بقراءة تخرج عن مصحف عثمان)
~~قال في شرح الفروع وظاهره ولو وافق قراءة أحد من العشرة في أصح الروايتين
~~(لم تصح صلاته، ويحرم) قراءة ما خرج عن مصحف عثمان (لعدم تواتره، وعنه
~~يكره) أن يقرأ بما يخرج عن مصحف عثمان، (و) على هذه الرواية (تصح) صلاته
~~(إذا صح سنده) لان الصحابة كانوا يصلون بقراءتهم في عصره (ص) وبعده، وكانت
~~صلاتهم صحيحة بغير شك، (وتصح) الصلاة (بما وافق المصحف) العثماني (وإن لم
~~يكن من العشرة نصا) أو لم يكن في مصحف غيره من الصحابة. كسورة المعوذتين،
~~وزيادة بعض الكلمات، زاد في الرعاية: وصح سنده عن صحابي. قال في شرح
~~الفروع: ولا بد من اعتبار ذلك. والعشرة هم قراء الاسلام المشهورون. فمن أهل
~~المدينة: اثنان، الأول أبو جعفر يزيد بن القعقاع.
# والثاني نافع بن عبد الرحمن بن أبي نعيم. ومن أهل مكة: عبد الله بن كثير.
~~ومن أهل الشام: عبد الله بن عامر. ومن البصرة أبو عمرو يعقوب بن إسحاق
~~الحضرمي. ومن الكوفة: عاصم بن أبي النجود بهدلة، وحمزة بن حبيب الزيات
~~القسملي، وأبو الحسن علي PageV01P413
# بن حمزة الكسائي، وخلف بن هشام البزار، (وكره) الامام (أحمد قراءة حمزة،
~~والكسائي) لما فيهما من الكسر والادغام والتكلف وزيادة المد. وأنكرها
~~السلف، منهم سفيان بن عيينة ويزيد بن هارون. قال في الفروع: ولم يكره أحمد
~~غيرهما. وعنه (والادغام الكبير لأبي عمرو) للادغام الشديد (واختار) الإمام
~~أحمد (قراءة نافع من رواية إسماعيل بن جعفر) لان ms0381 إسماعيل قرأ على شيبة شيخ
~~نافع، (ثم قراءة عاصم من رواية أبي بكر بن عياش) لأنه قرأ على أبي عبد
~~الرحمن السلمي، وقرأ أبو عبد الرحمن على عثمان، وعلى زيد وأبي ابن كعب وابن
~~مسعود، وظاهر كلام أحمد: أنه اختارها من رواية أبي بكر بن عياش، وهو أضبط
~~من أخذ عنه مع علم وعمل وزهد. وقال له الميموني: أي القراءات تختار لي
~~فأقرأ بها؟ قال قراءة ابن العلاء لغة قريش والفصحاء من الصحابة. وإن كان في
~~قراءة زيادة حرف مثل فأزلهما، وأزالهما، ووصى وأوصى فهي أولى. لأجل عشر
~~الحسنات نقله حرب، واختار الشيخ تقي الدين أن الحرف الكلمة.
# فصل: ثم يرفع يديه إلى حذو منكبيه (كرفعه الأول) عند افتتاح الصلاة (بعد
~~فراغه من القراءة) قال في الشرح والمبدع: إذا فرغ من قراءته ثبت قائما،
~~وسكت حتى يرجع إليه نفسه قبل أن يركع. ولا يصل قراءته بتكبيرة الركوع. قاله
~~أحمد. لحديث سمرة في بعض رواياته فإذا فرغ من القراءة سكت رواه أبو داود.
~~ويكون رفع اليدين (مع ابتداء الركوع) استحبابا في قول خلائق من الصحابة ومن
~~بعدهم. لما روى ابن عمر قال: رأيت النبي (ص) إذا استفتح الصلاة رفع يديه،
~~حتى يحاذي منكبيه. إذا أراد أن يركع وبعد ما يرفع رأسه من الركوع متفق عليه
~~وروى أحمد بإسناد جيد عن الحسن: أن أصحاب النبي (ص) كانوا يفعلون
~~PageV01P414
# ذلك، وكان عمر إذا رأى رجلا لا يرفع يديه حصبه، وأمره أن يرفع ومضى عمل
~~السلف على هذا (مكبرا) لحديث أبي هريرة قال: كان النبي (ص) يكبر إذا قام
~~إلى الصلاة، ثم يكبر حين يركع متفق عليه، (فيضع يديه مفرجتي الأصابع على
~~ركبتيه، ملقما كل يد ركبة) لما في حديث رفاعة عن النبي (ص) قال: وإذا ركعت
~~فضع راحتيك على ركبتيك رواه أبو داود. وروى أحمد من حديث ابن مسعود أنه (ص)
~~فرج أصابعه من وراء ركبتيه، (ويمد ظهره مستويا، و) يجعل (رأسه حياله) أي
~~بإزاء (ظهره) لا يرفعه ولا يخفضه، لما روت عائشة ms0382 قالت: كان النبي (ص) إذا
~~ركع لم يرفع رأسه ولم يصوبه، ولكن بين ذلك متفق عليه. وروي أنه (ص) كان إذا
~~ركع لو كان قدح ماء على ظهره ما تحرك، لاستواء ظهره " ذكره في المغني
~~والشرح. قال في المبدع: والمحفوظ ما رواه ابن ماجة عن وابصة بن معبد قال:
~~رأيت النبي (ص) يصلي. وكان إذا ركع سوى ظهره، حتى لو صب عليه الماء لاستقر.
~~(ويجافي مرفقيه عن جنبيه) لما روى أبو حميد أن النبي (ص) ركع فوضع يديه على
~~ركبتيه، كأنه قابض عليهما، ووتر يديه، فنحاهما عن جنبيه رواه أبو داود
~~والترمذي وصححه، (ويكره أن يطبق إحدى راحتيه على الأخرى، ويجعلهما بين
~~PageV01P415
# ركبتيه) وهذا كان في أول الاسلام، ثم نسخ. وقد فعله مصعب بن سعد. قال
~~فنهاني أبي وقال: كنا نفعل ذلك فأمرنا أن نضع أيدينا على الركب متفق عليه.
~~(وقدر الاجزاء) في الركوع (انحناؤه بحيث يمكنه مس ركبتيه بيديه نصا، إذا
~~كان وسطا من الناس، لا طويل اليدين ولا قصيرهما) لأنه لا يسمى راكعا بدونه.
~~ولا يخرج عن حد القيام إلى الركوع إلا به (وقدره) أي الانحناء، بحيث يمكنه
~~مس ركبتيه بيديه ولو كان من أوساط الناس (في حقهما) أي طويل اليدين
~~وقصيرهما. قال في الفروع: أو قدره من غيره، أي غير الوسط من الناس (قال
~~المجد) عبد السلام بن تيمية الحراني: وضابط الاجزاء الذي لا يختلف (بحيث)
~~عبارته: أن (يكون انحناؤه إلى الركوع المعتدل أقرب منه إلى القيام المعتدل)
~~ومقتضى كلامه في الانصاف وغيره أنه قول مقابل للقول الذي مشى عليه المصنف
~~وقد أوضحت ذلك في الحاشية. وإن كانت يداه عليلتين لا يمكنه وضعهما انحنى،
~~ولم يضعهما. وإن كانت إحداهما عليلة وضع الأخرى. ذكره في المغني والشرح
~~(وقدره) أي الركوع المجزئ (من قاعد مقابلة وجهه ما قدام ركبتيه من الأرض،
~~أدنى مقابلة.
# وتتمتها) أي المقابلة (الكمال) أي كمال الركوع من القاعد، قاله أبو
~~المعالي وغيره (ويقول) في ركوعه: (سبحان ربي العظيم) لما روى حذيفة قال:
~~صليت مع النبي ms0383 (ص) فكان يقول في ركوعه: سبحان ربي العظيم، وفي سجوده: سبحان
~~ربي الأعلى رواه الجماعة إلا PageV01P416
# البخاري. وعن عقبة بن عامر قال: لما نزلت * (فسبح باسم ربك العظيم) * قال
~~النبي (ص):
# اجعلوها في ركوعكم. فلما نزلت * (سبح اسم ربك الأعلى) * قال: اجعلوها في
~~سجودكم رواه أحمد وأبو داود. والأفضل الاقتصار عليها من غير زيادة وبحمده
~~والواجب مرة، كما يأتي، والسنة (ثلاثا، وهو أدنى الكمال) لما روى أبو داود
~~وابن ماجة عن ابن مسعود أن النبي (ص) قال: إذا ركع أحدكم فليقل سبحان ربي
~~العظيم ثلاث مرات وذلك أدناه، (وأعلاه) أي الكمال (في حق إمام إلى عشر)
~~تسبيحات، لما روي عن أنس: أن عمر بن عبد العزيز كان يصلي كصلاة النبي (ص)
~~فحزروا ذلك بعشر تسبيحات وقال أحمد: جاء عن الحسن: أن التسبيح التام سبع،
~~والوسط خمس، وأدناه ثلاث. (و) أعلا التسبيح في حق (منفرد: العرف) وقيل: ما
~~لم يخف سهوا. وقيل: بقدر قيامه. وقيل: سبع (وكذا سبحان ربي الأعلى في
~~سجوده) أي حكمها حكم تسبيح الركوع فيما تقدم (والكمال في رب اغفر لي) بين
~~السجدتين (ثلاث. ومحل ذلك في غير صلاة الكسوف) في الكل. لما فيها من
~~استحباب التطويل (ولو انحنى لتناول شئ، ولم يخطر بباله الركوع لم يجزئه)
~~الانحناء (عنه) أي الركوع لعدم النية، (وتكره القراءة في الركوع، والسجود)
~~لنهيه (ص). ولأنها حال ذل وانخفاض. والقرآن أشرف الكلام، (ثم يرفع رأسه مع
~~رفع يديه كرفعه الأول) في افتتاح الصلاة، إلى حذو منكبيه، لما تقدم، من
~~حديث ابن عمر المتفق عليه وغيره (قائلا إمام PageV01P417
# ومنفرد سمع الله لمن حمده، مرتبا وجوبا) لأنه (ص) كان يقول ذلك وروى
~~الدارقطني أن النبي (ص) قال لبريدة: يا بريدة، إذا رفعت رأسك من الركوع
~~فقل: سمع الله لمن حمده ربنا ولك الحمد فلو قال: من حمد الله: سمع له، لم
~~يجزئه، لتغيير المعنى، فإن الأول صيغة تصلح للدعاء (ومعنى سمع: أجاب) أي
~~استجاب. والثاني: صيغة شرط وجزاء، لا تصلح لذلك، فافترقا، (ثم إن شاء ms0384 أرسل
~~يديه) من غير وضع إحداهما على الأخرى (وإن شاء وضع يمينه على شماله نصا) أي
~~نص أحمد على تخييره بينهما (فإذا استتم قائما قال:
# ربنا ولك الحمد) لما روى أبو هريرة قال: كان النبي (ص) يقول: سمع الله
~~لمن حمده، حين يرفع صلبه من الركوع. ثم يقول وهو قائم: ربنا ولك الحمد متفق
~~عليه. (ملء السماوات، وملء الأرض، وملء ما شئت من شئ بعد) لما روى علي قال:
~~كان النبي (ص) إذا رفع رأسه من الركوع قال: سمع الله لمن حمده، ربنا ولك
~~الحمد، ملء السماوات، وملء الأرض، وملء ما شئت من شئ بعد رواه أحمد، ومسلم،
~~والترمذي وصححه.
# وفي المحرر والوجيز والمقنع والمنتهى: ملء السماء لأنه كذلك في حديث ابن
~~أبي أوفى، والمنفرد كالامام، خصوصا وقد عضده قوله (ص): صلوا كما رأيتموني
~~أصلي (و) نقل عنه أبو الحرث: (إن شاء زاد على ذلك: أهل الثناء والمجد) قال
~~أحمد: وأنا أقوله. PageV01P418
# وظاهره يستحب. واختاره أبو حفص، وصححه في المغني والشرح وغيرهما، وتبعهم
~~في الانصاف. وظاهر التنقيح: لا يستحب. وأهل منصوب على النداء، أو مرفوع على
~~الخبر، لمحذوف، أي أنت أهلهما (أحق ما قال العبد، وكلنا لك عبد لا مانع لما
~~أعطيت، ولا معطي لما منعت، ولا ينفع ذا الجد منك الجد) رواه مسلم من حديث
~~أبي سعيد الخدري، أنه (ص) كان يقوله (أو) يقول (غير ذلك مما ورد) ومنه:
~~اللهم طهرني بالثلج والبرد والماء البارد، اللهم طهرني من الذنوب والخطايا
~~كما ينقى الثوب الأبيض من الدنس.
# وقال المجد في شرحه: الصحيح عندي أن الأولى ترك الزيادة لمن يكتفي في
~~ركوعه وسجوده بأدنى الكمال، (والمأموم يحمد) أي يقول: ربنا ولك الحمد (فقط
~~في حال رفعه) من الركوع، لما روى أنس وأبو هريرة أن النبي (ص) قال: إذا قال
~~الامام: سمع الله لمن حمده، فقولوا: ربنا ولك الحمد متفق عليهما فأما قول:
~~ملء السماء وما بعده فلا يسن للمأموم. لأن النبي (ص) اقتصر على أمرهم بقول:
~~ربنا ولك الحمد فدل على ms0385 أنه لا يشرع لهم سواه (وللمصلي) إماما كان أو
~~مأموما أو منفردا (قول: ربنا لك الحمد، بلا واو) لورود الخبر به (وبها) أي
~~بالواو (أفضل) نص عليه للاتفاق عليه، من حديث ابن عمر وأنس وأبي هريرة.
~~ولكونه أكثر حروفا. ويتضمن الحمد مقدرا ومظهرا. فإن التقدير: ربنا حمدناك،
~~ولك الحمد، لأن الواو للعطف. ولما لم يكن في الظاهر ما يعطف عليه. دل على
~~أن في الكلام مقدرا، (وإن شاء) المصلي (قال: اللهم ربنا لك الحمد، بلا واو)
~~نقله ابن منصور، PageV01P419
# لوروده في خبري ابن أبي أوفى، وأبي سعيد الخدري، (وهو) أي قول: اللهم
~~ربنا لك الحمد (أفضل) منه مع الواو (وإن شاء) قاله (بواو) فيقول: اللهم
~~ربنا لك الحمد " (أفضل) منه مع الواو (وان شاء) قاله (بواو) فيقول " اللهم
~~ربنا ولك الحمد " وذلك كله) بحسب الروايات صحة وكثرة، وضدهما. من غير نظر
~~لزيادة الحروف وقلتها.
# تنبيه: يجوز في ملء السماوات وما عطف عليه النصب، على الحال. أي مالئا،
~~والرفع على الصفة، أي حمدا لو كان أجساما لملا ذلك. وقوله: من شئ بعد أي
~~كالكرسي وغيره مما لا يعلم سعته إلا الله. ولمسلم وغيره: وملء ما بينهما
~~والأول أشهر في الاخبار. واقتصر عليه الامام والأصحاب، (وإن عطس) المصلي
~~(حال رفعه) من الركوع (فحمد) الله (لهما جميعا) بأن قال: ربنا ولك الحمد
~~ونحوه مما ورد، ناويا به العطاس وذكر الانتقال (لم يجزئه نصا) ولا تبطل به،
~~لأنه لم يخلصه للرفع. وصحح الموفق الاجزاء. كما لو قاله ذاهلا. وإن نوى
~~أحدهما تعين، ولم يجزئه عن الآخر (ومثل ذلك:
# لو أراد الشروع في الفاتحة فعطس. فقال: الحمد لله، ينوي بذلك عن العطاس
~~والقراءة) لم يجزئه، لما تقدم (ورفع اليدين في مواضعه من تمام) فضيلة
~~(الصلاة) وسننها (من رفع) يديه في مواضعه، فهو (أتم صلاة ممن لم يرفع)
~~يديه، لما تقدم من الاخبار. نص عليه وقال لمحمد بن موسى: لا ينهاك عن رفع
~~اليدين إلا مبتدع. فعل ذلك الرسول (ص). ويرفع من صلى قائما وجالسا فرضا ms0386
~~ونفلا. قاله في الفروع (وإذا رفع رأسه من الركوع، فذكر أنه لم يسبح في
~~ركوعه، لم يعد إلى الركوع، إذا ذكره بعد اعتداله) لأنه انتقل إلى ركن
~~مقصود، فلا يعود إلى واجب (فإن عاد إليه) أي إلى التسبيح بعد اعتداله (فقد
~~زاد ركوعا، تبطل PageV01P420
# الصلاة بعمده) كما لو لم يكن نسي التسبيح (فإن فعله) أي عاد إلى التسبيح
~~بعد الاعتدال (ناسيا أو جاهلا لم تبطل) صلاته بذلك (ويسجد للسهو) وجوبا.
~~لأنه زيادة فعلية (فإن أدرك المأموم الامام في هذا الركوع) العائد به إلى
~~التسبيح بعد الاعتدال ناسيا أو جاهلا (لم يدرك الركعة) لأنه ملغى (ويأتي)
~~ذلك (في سجود السهو) موضحا، (ثم يكبر ويخر ساجدا ولا يرفع يديه) لقول ابن
~~عمر: وكان لا يفعل ذلك في السجود متفق عليه. (فيضع ركبتيه، ثم يديه) لما
~~روى وائل بن حجر قال: رأيت النبي (ص) إذا سجد وضع ركبتيه قبل يديه، وإذا
~~نهض رفع يديه قبل ركبتيه رواه النسائي، وابن ماجة، والترمذي. وقال: حسن
~~غريب، لا نعرف أحدا رواه غير شريك، والعمل عليه عند أكثرهم. ورواه أبو داود
~~بإسناد جيد من غير طريق شريك. ولأنه أرفق بالمصلي، وأحسن في الشكل، ورأي
~~العين. وأما حديث أبي هريرة مرفوعا إذا سجد أحدكم فليضع يديه قبل ركبتيه،
~~ولا يبرك بروك البعير رواه أحمد وأبو داود والنسائي، فقال الخطابي: حديث
~~وائل أصح. وقال الحاكم: هو على شرط مسلم:
# وبتقدير مساواته فهو منسوخ، لما روى ابن خزيمة عن أبي سعيد قال: كنا نضع
~~اليدين قبل الركبتين، فأمرنا بوضع الركبتين قبل اليدين لكنه من رواية يحيى
~~بن سلمة بن كهيل.
# وقد تكلم فيه ابن معين والبخاري. والمراد باليدين هنا الكفان، (ثم) يضع
~~(جبهته وأنفه) قال في المبدع: بغير خلاف (ويمكن جبهته وأنفه) من الأرض.
~~لقول أبي حميد الساعدي " كان النبي (ص) إذا سجد أمكن جبهته وأنفه من الأرض
~~رواه الترمذي وصححه، (و) PageV01P421
# يمكن (راحتيه من الأرض) أي من مصلاه (ويكون على أطراف أصابع رجليه) لقوله
~~(ص):
# أمرت أن أسجد على ms0387 سبعة أعظم ذكر منها أطراف القدمين، (وتكون) أصابع رجليه
~~(مفرقة، إن لم يكن في رجليه نعل، أو خف) وتكون (موجهة إلى القبلة) لما في
~~الصحيح:
# " أن النبي (ص) سجد غير مفترش ولا قابضهما. واستقبل بأطراف رجليه القبلة
~~وفي رواية " وفتخ أصابع رجليه قوله: فتخ بالخاء المعجمة. قال في النهاية:
~~أي نصبهما. وفي المستوعب: إنه يقيم قدميه، ويجعل أطراف أصابعهما على الأرض.
~~وفيه: ويكره أن يلصق كعبه في سجوده.
# تتمة: إذا سقط على جنبه بعد قيامه من الركوع، ثم انقلب ساجدا لم يجزه
~~سجوده، حتى ينويه، لأنه خرج عن سنن الصلاة وهيئتها. وإن سقط منه ساجدا،
~~أجزأه بغير نية، لأنه على هيئتها، فلو قطع النية عن ذلك لم يجزئه. قال ابن
~~تميم وغيره: ولا تبطل صلاته (ولو سقط إلى الأرض من قيام أو ركوع ولم يطمئن
~~عاد فأتى بذلك) أي بالركوع والطمأنينة فيه، لأنه لم يأت بما يسقط فرضه. ولا
~~يلزمه أن يبتدئه عن انتصاب. لأن ذلك قد سبق منه، (وإن) ركع (اطمأن)، ثم سقط
~~(عاد) وجوبا (فانتصب قائما، ثم يسجد) ليحصل فرض الاعتدال بين الركوع
~~والسجود. ولم يلزمه إعادة الركوع. لأنه قد سبق منه في موضعه، (فإن) ركع
~~واطمأن، ثم (اعتل) بحيث لا يمكنه القيام (حتى سجد، سقط) عنه الرفع. لعجزه
~~عنه.
# ويسجد عن الركوع. فإن زالت العلة قبل سجوده بالأرض لزمه العود إلى
~~القيام. لأنه قدر عليه قبل حصوله في الركن الذي بعده. فلم يفت محله (وإن
~~علا موضع رأسه على) موضع (قدميه، فلم تستعل الأسافل بلا حاجة، فلا بأس
~~بيسيره) صححه في المبدع وغيره (ويكره بكثيره) أي يكره الكثير من ذلك (ولا
~~يجزئ) سجوده مع عدم استعلاء الأسافل (إن خرج عن صفة السجود) لأنه لا يعد
~~ساجدا (والسجود بالمصلي على هذه الأعضاء) السبعة:
# الجبهة، واليدين، والركبتين، والقدمين (مع الانف ركن مع القدرة) لما روى
~~ابن عباس PageV01P422
# مرفوعا: أمرت أن أسجد على سبعة أعظم، على الجبهة، وأشار بيده إلى أنفه.
~~واليدين، والركبتين، وأطراف القدمين متفق عليه. وقال: إذا سجد ms0388 أحدكم سجد
~~معه سبعة أطراف آراب:
# وجهه، وكفاه، وركبتاه، وقدماه رواه مسلم. وحديث سجد وجهي إلى آخره: لا
~~ينفي سجود ما عداه. وإنما خصه. لأن الجبهة هي الأصل فمتى أخل بالسجود على
~~عضو من هذه لم يصح، (وإن عجز) عن السجود (بالجبهة، أومأ ما أمكنه، وسقط
~~لزوم باقي الأعضاء) لأن الجبهة هي الأصل في السجود، وغيرها تبع لها. فإذا
~~سقط الأصل سقط التبع، ودليل التبعية: ما روى ابن عمر أن النبي (ص) قال: إن
~~اليدين تسجدان كما يسجد الوجه. فإذا وضع أحدكم وجهه فليضع يديه. وإذا رفعه
~~فليرفعهما رواه أحمد، وأبو داود، والنسائي.
# وليس المراد: أن اليدين توضعان بعد وضع الوجه، لما تقدم. وإنما المراد:
~~أن السجود بهما تبع للسجود بالوجه. وباقي الأعضاء مثلهما في ذلك. لعدم
~~الفارق (وإن قدر) على السجود (بها) أي الجبهة (تبعها الباقي) من الأعضاء
~~المذكورة لما تقدم (ويجزئ) في السجود (بعض كل عضو منها) أي من الأعضاء
~~المذكورة، إذا سجد عليه. لأنه لم يقيد في الحديث. ويجزيه (ولو على ظهر كف،
~~و) ظهر (قدم ونحوهما) كما لو سجد على أطراف أصابع يديه أو قدميه، لظاهر
~~الخبر، لأنه قد سجد على قدميه أو يديه. و (لا) يجزيه السجود (إن كان بعضها)
~~أي بعض أعضاء السجود (فوق بعض) كوضع يديه تحت ركبتيه، أو جبهته على يديه.
~~لأنه يفضي إلى تداخل أعضاء السجود (ويستحب مباشرة المصلي بباطن كفيه) بأن
~~لا يكون عليهما حائل متصل به (وضم أصابعهما موجهة نحو القبلة، غير مقبوضة،
~~رافعا مرفقيه) لما روى البراء بن عازب قال: قال النبي (ص): إذا سجدت فضع
~~كفيك وارفع مرفقيك، (ولا يجب عليه) أي الساجد (مباشرة المصلي) بشئ (منها)
~~أي من PageV01P423
# الأعضاء المذكرة (حتى الجبهة) أما سقوط المباشرة بالقدمين والركبتين
~~فإجماع. لصلاته (ص) في النعلين والخفين. رواه ابن ماجة من حديث ابن مسعود.
~~وأما سقوط المباشرة باليدين. فقول أكثر أهل العلم. لما روى ابن عباس قال:
~~رأيت النبي (ص) في يوم مطير، وهو يتقي الطين - إذا سجد - بكساء عليه، ms0389 يجعله
~~دون يديه إلى الأرض إذا سجد، وفي رواية: أن النبي (ص) صلى في ثوب واحد
~~متوشحا به، يتقي بفضوله حر الأرض وبردها رواهما أحمد. وأما سقوط المباشرة
~~بالجبهة فلحديث أنس قال: كنا نصلي مع النبي (ص) في شدة الحر. فإذا لم يستطع
~~أحدنا أن يمكن جبهته من الأرض، بسط ثوبه، فسجد عليه رواه الجماعة. وروى ابن
~~أبي حاتم بإسناده عن ابن عمر أنه كان يسجد على كور عمامته، وفي صحيح
~~البخاري عن الحسن قال: كان القوم يسجدون على العمامة والقلنسوة، (لكن يكره
~~تركها) أي ترك المباشرة باليدين والجبهة (بلا عذر) من حر أو برد، أو مرض
~~ونحوه، ليخرج من الخلاف. ويأتي بالعزيمة. وكان ابن عمر يكره السجود على كور
~~العمامة (فلو سجد على متصل به غير أعضاء السجود، ككور عمامته) بفتح الكاف،
~~يقال: كار عمامته يكورها كورا، من باب قال، (وكمه وذيله ونحوه، صحت) صلاته
~~لما تقدم. (ولم يكره لعذر، كحر أو برد ونحوه) لما تقدم. وإلا كره (ويكره
~~كشف الركبتين) لأنه تبدو به العورة غالبا (ك‍) - ما يكره (ستر اليدين)
~~للاختلاف في وجوب كشفهما (وتكره الصلاة بمكان شديد الحر، أو) شديد (البرد)
~~مع إمكان غيره، لأنه يذهب بالخشوع. ويمنع كمال الصلاة (ويأتي) ذلك، (ويسن)
~~للساجد (أن يجافي عضديه عن جنبيه. و) أن يجافي (بطنه عن فخذيه، و) أن يجافي
~~(فخذيه عن ساقيه) لما روى عبد الله بن بحينة كان النبي (ص) إذا PageV01P424
# سجد يجنح في سجوده، حتى يرى وضح إبطيه متفق عليه. وعن أبي حميد أن النبي
~~(ص) كان إذا سجد أمكن جبهته وأنفه من الأرض، ونحى يديه عن جنبيه ووضع يديه
~~حذو منكبيه رواه أبو داود. وقال أبو عبد الله في رسالته: جاء عن النبي (ص)
~~أنه كان إذا سجد لو مرت بهيمة لنفرت وذلك لشدة رفع مرفقيه وعضديه (ما لم
~~يؤذ جاره) الذي بجانبيه بفعل ذلك. فيجب تركه. لحصول الايذاء المحرم من أجل
~~فعله (ويضع يديه حذو منكبيه) لما تقدم في حديث أبي داود (وله أن ms0390 يعتمد
~~بمرفقيه على فخذيه إن طال) سجوده، ليستريح بذلك، (و) يسن أن (يفرق بين
~~ركبتيه ورجليه) لأنه (ص) كان إذا سجد فرق بين فخذيه، (ويقول: سبحان ربي
~~الأعلى. وحكمه كتسبيح الركوع) وتقدم تفصيله (ولا بأس بتطويل السجود لعذر)
~~لما روي أنه (ص) خرج وهو حامل حسنا أو حسينا في إحدى صلاتي العشاء، فوضعه،
~~ثم كبر، فصلى، فسجد بين ظهري صلاته سجدة أطالها، فلما قضى (ص) الصلاة. قال
~~الناس: يا رسول الله إنك سجدت بين ظهري صلاتك سجدة أطلتها حتى ظننا أنه قد
~~حدث أمر، وأنه يوحى إليك. قال: كل ذلك لم يكن، ولكن ابني ارتحلني، فكرهت أن
~~أعجله، حتى أقضي حاجته رواه أحمد والنسائي. واللفظ له (ثم يرفع رأسه مكبرا)
~~ويكون ابتداؤه مع ابتدائه، وانتهاؤه مع انتهائه (ويجلس مفترشا يفرش رجله
~~اليسرى، ويجلس عليها، وينصب اليمنى، ويخرجها من تحته، ويجعل بطون أصابعها
~~على الأرض مفرقة، معتمدا عليها لتكون أطراف أصابعها إلى القبلة) لقول أبي
~~حميد في صفة صلاة النبي (ص): ثنى رجله اليسرى وقعد عليها، واعتدل حتى رجع
~~كل عظم في موضعه وفي حديث عائشة: وكان يفرش رجله اليسرى وينصب اليمنى متفق
~~عليه. (باسطا يديه على PageV01P425
# فخذيه، مضمومة الأصابع) قياسا على جلوس التشهد، ولان هذا مما توارثه
~~الخلف عن السلف (قائلا: رب اغفر لي) لما روى حذيفة: أن النبي (ص) كان يقول
~~بين السجدتين: رب اغفر لي، رواه النسائي، وابن ماجة. وإسناده ثقات. قاله في
~~المبدع، وإن قال: رب اغفر لنا أو اللهم اغفر لنا فلا بأس. قاله في الشرح
~~(ثلاثا، وهو الكمال هنا، وتقدم) عند ذكر تسبيح الركوع، قال في المبدع: ولا
~~يكره في الأصح، لما ورد عن ابن عباس قال: كان النبي (ص) يقول بين السجدتين:
~~اللهم اغفر لي وارحمني، واهدني وارزقني وعافني رواه أبو داود، (ولا تكره
~~الزيادة على قول: رب اغفر لي، ولا على: سبحان ربي العظيم. و) لا على (سبحان
~~ربي الأعلى، في الركوع والسجود، مما ورد) من دعاء أو نحوه، ومنه ما روى أبو ms0391
~~هريرة: أن النبي (ص) كان يقول في سجوده: اللهم اغفر لي ذنبي كله، دقه وجله،
~~وأوله وآخره، وسره وعلانيته رواه مسلم وقال (ص): وأما السجود فأكثروا فيه
~~من الدعاء، فقمن أن يستجاب لكم رواه مسلم، ومعنى قمن: حقيق وجدير، (ثم
~~يسجد) السجدة (الثانية كالأولى) فيما تقدم من التكبير والتسبيح والهيئة،
~~لأن النبي (ص) كان يفعل ذلك وإنما شرع تكرار السجود في كل ركعة دون غيره،
~~لأن السجود أبلغ ما يكون في التواضع، لأن المصلي لما ترقى في الخدمة بأن
~~قام، ثم ركع، ثم سجد، فقد أتى بغاية الخدمة، ثم أذن له في الجلوس في خدمة
~~المعبود، فسجد ثانيا شكرا على اختصاصه إياه بالخدمة وعلى استخلاصه من غواية
~~الشيطان إلى عبادة الرحمن، (ثم يرفع رأسه مكبرا) لأنه (ص) كان يكبر في كل
~~خفض ورفع (قائما على صدور قدميه، معتمدا PageV01P426
# على ركبتيه بيديه) نص عليه. لحديث وائل بن حجر. وعن ابن عمر قال: نهى
~~النبي (ص) أن يعتمد الرجل على يديه، إذا نهض في الصلاة رواه أبو داود.
~~ولأنه أشق. فكان أفضل، كالتجافي (إلا أن يشق عليه) الاعتماد على ركبتيه،
~~لكبر أو ضعف أو مرض، أو سمن، ونحوه (فيعتمد بالأرض) لما روى الأثرم عن علي
~~قال: من السنة في الصلاة المكتوبة إذا نهض أن لا يعتمد بيديه على الأرض،
~~إلا أن يكون شيخا كبيرا لا يستطيع، (ويكره أن يقدم إحدى رجليه) إذا قام.
~~ذكره في الغنية. وكذا في رسالة أحمد. وفيها عن ابن عباس وغيره:
# أنه يقطع الصلاة. ذكره في الفروع (ولا تستحب جلسة الاستراحة، وهي جلسة
~~يسيرة صفتها كالجلوس بين السجدتين) بعد السجدة الثانية من كل ركعة بعدها
~~قيام، والاستراحة طلب الراحة. كأنه حصل له إعياء فيجلس ليزول عنه. والقول
~~بعدم استحبابها مطلقا: هو المذهب المنصور عند الأصحاب، لما روى أبو هريرة
~~أن النبي (ص) كان ينهض على صدور قدميه رواه الترمذي بإسناد فيه ضعف وروي
~~ذلك عن عمر وابنه، وعلي، وابن مسعود، وابن عباس. قال أحمد: أكثر الأحاديث
~~على هذا، ms0392 قال الترمذي: وعليه العمل عند أهل العلم. قال أبو الزناد: تلك
~~السنة، وقال النعمان بن أبي عياش: أدركت غير واحد من أصحاب النبي (ص) يفعل
~~ذلك، أي لا يجلس. قال في شرح الفروع: وليس في شئ مما ذكر دليل صريح
~~للمطلوب، كحديث إثبات جلسة الاستراحة. واختيار الخلال رواية الجلوس لها.
~~وقال: رجع أبو عبد الله إلى هذا، لما روى مالك بن الحويرث: أن النبي (ص)
~~كان يجلس إذا رفع رأسه من السجود، جلس قبل أن ينهض متفق عليه. وفي لفظ له
~~أيضا أنه: رأى النبي (ص) يصلي فإذا كان في وتر من صلاته، لم ينهض، حتى
~~يستوي قاعدا PageV01P427
# رواه الجماعة إلا مسلما وابن ماجة. وذكره أيضا أبو حميد في صفة صلاة
~~النبي (ص) وهو حديث حسن صحيح. فتعين العمل به والمصير إليه، وأجيب: بأنه
~~كان في آخر عمره عند كبره جمعا بين الاخبار.
# فصل:
# (ثم يصلي) الركعة (الثانية ك‍) - الركعة (الأولى) لقوله (ص) للمسئ في
~~صلاته لما وصف له الركعة الأولى: ثم افعل ذلك في صلاتك كلها (إلا في تجديد
~~النية) للاكتفاء باستحبابها، ولم يستثنه أكثرهم. لأنها شرط لا ركن. كما
~~تقدم. وقد أوضحته في الحاشية، (و) إلا في (تكبيرة الاحرام) فلا تعاد، لأنها
~~وضعت للدخول في الصلاة. وقد تقدم، (و) إلا في (الاستفتاح، ولو لم يأت به،
~~ولو) كان عدم إتيانه به (عمدا في الأولى) فلا يأتي به في الثانية. لما روى
~~أبو هريرة قال: كان النبي (ص) إذا نهض إلى الركعة الثانية استفتح القراءة
~~ب‍ * (الحمد لله رب العالمين) *، ولم يسكت رواه مسلم، ولفوات محله (و) إلا
~~في (الاستعاذة، إن كان استعاذ في الأولى) لظاهر خبر أبي هريرة المتقدم،
~~ولان الصلاة جملة واحدة، فاكتفى بالاستعاذة في أولها، (وإلا) بأن لم يكن
~~استعاذ في الأولى (استعاذ) في الثانية (سواء كان تركه لها) أي للاستعاذة
~~(في الأولى عمدا أو نسيانا) لقوله تعالى: * (فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله
~~من الشيطان الرجيم) *، (ثم يجلس) للتشهد إجماعا (مفترشا) كجلوسه بين
~~السجدتين، لحديث أبي ms0393 حميد أن النبي (ص) كان إذا جلس للتشهد جلس على رجله
~~اليسرى، ونصب الأخرى، وقعد على مقعدته رواه البخاري. قال في المبدع:
# (جاعلا يديه على فخذيه) اليمنى على اليمنى واليسرى على اليسرى. لأنه أشهر
~~في الاخبار PageV01P428
# ولا يلقمهما ركبتيه. وفي الكافي، واختاره صاحب النظم: التخيير (باسطا
~~أصابع يسراه مضمومة) على فخذه اليسرى، لا يخرج بها عنها، بل يجعل أطراف
~~أصابعه مسامتة لركبته.
# وفي التلخيص: قريبا من الركبة (مستقبلا بها القبلة، قابضا من يمناه
~~الخنصر والبنصر، ملحقا إبهامه مع وسطاه) لما روى وائل بن حجر أن النبي (ص)
~~وضع مرفقه الأيمن على فخذه اليمنى، ثم عقد من أصابعه الخنصر والتي تليها.
~~وحلق حلقة بأصبعه الوسطى على الابهام، ورفع السبابة يشير بها رواه أحمد
~~وأبو داود. وروى ابن عمر قال: كان النبي (ص) إذا جلس في الصلاة وضع يديه
~~على ركبتيه، ورفع إصبعه التي تلي الابهام، فدعا بها، ويده اليسرى على ركبته
~~باسطا عليها رواه مسلم، (ثم يتشهد) لخبر ابن مسعود وهو في الصحيحين وغيرهما
~~(سرا، ندبا) لقول ابن مسعود: من السنة إخفاء التشهد رواه أبو داود (كتسبيح
~~ركوع وسجود، وقول: رب اغفر لي) بين السجدتين. فيندب الاسرار بذلك.
# لعدم الداعي للجهر به (ويشير بسبابتها) أي سبابة اليمنى، لفعله (ص). سميت
~~سبابة: لأنهم كانوا يشيرون بها عند السب. و (لا) يشير (بغيرها) أي غير
~~سبابة اليمنى (ولو عدمت) سبابة اليمنى، قال في الفروع. ويتوجه احتمال. لأن
~~علته التنبيه على التوحيد (في تشهده) متعلق بقوله: ويشير (مرارا، كل مرة
~~عند ذكر) لفظ (الله، تنبيها على التوحيد، ولا يحركها) لفعله (ص).
# قال في الغنية: ويديم نظره إليها. لخبر ابن الزبير. رواه أحمد، (و) يشير
~~أيضا بسبابة اليمنى (عند دعائه في صلاة وغيرها) لقول عبد الله بن الزبير:
~~كان النبي (ص) يشير بإصبعه إذا دعا ولا يحركها رواه أبو داود والنسائي، وعن
~~سعد بن أبي وقاص قال: مر علي النبي PageV01P429
# (ص) وأنا أدعو بأصابعي. فقال: أحد أحد، وأشار بالسبابة رواه النسائي،
~~(فيقول) تفسيرا للتشهد: (التحيات ms0394 لله، والصلوات والطيبات، السلام عليك أيها
~~النبي ورحمة الله وبركاته، السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن
~~لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا عبده ورسوله) لحديث ابن مسعود ولفظه. قال:
~~كنا إذا جلسنا مع النبي (ص) في الصلاة. قلنا:
# السلام على الله من عباده، السلام على جبريل، السلام على ميكائيل. السلام
~~على فلان.
# فسمعنا النبي (ص) فقال: إن الله هو السلام، فإذا جلس أحدكم فليقل:
~~التحيات لله إلى آخره. ثم قال: ثم ليتخير من الدعاء أعجبه إليه فيدعو وفي
~~لفظ: علمني النبي (ص) التشهد. كفي بين كفيه، كما يعلمني السورة من القرآن.
~~قال الترمذي: هو أصح حديث في التشهد، والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من
~~الصحابة والتابعين، وليس في المتفق عليه حديث غيره. ورواه أيضا ابن عمر،
~~وجابر، وأبو هريرة، وعائشة. ويرجح بأنه اختص بأنه (ص) أمره بأن يعلمه
~~الناس. رواه أحمد (وبأي تشهد تشهد مما صح عن النبي (ص) جاز) كتشهد ابن
~~عباس، وهو: التحيات المباركات الصلوات الطيبات لله إلى آخره. ولفظ مسلم:
# وأشهد أن محمدا رسول الله وكتشهد عمر: التحيات لله الزاكيات لله، الطيبات
~~الصلوات لله. سلام عليك إلى آخره والتحيات: جمع تحية، وهي العظمة. وقال أبو
~~عمرو: الملك.
# وقال ابن الأنباري: السلام. وقيل: البقاء. والصلوات: هي الخمس وقيل:
~~الرحمة. وقيل:
# الأدعية. وقيل: العبادات. والطيبات: هي الأعمال الصالحة وقال ابن
~~الأنباري: الطيبات من الكلام، ومن خواص الهيللة، أن حروفها كلها مهملة
~~تنبيها على التجرد من كل معبود سوى PageV01P430
# الله، وجوفية ليس فيها شئ من الشفوية، إشارة إلى أنها تخرج من القلب،
~~وإذا قال:
# السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين نوى به النساء ومن لا يشركه في
~~ظاهر كلامهم، لقوله (ص): أصابت كل عبد لله صالح في السماء والأرض، (ولا
~~تكره التسمية أوله) لما روي عن عمر أنه: كان إذا تشهد قال: بسم الله خير
~~الأسماء وعن ابن عمر أنه كان يسمي أوله، (وتركها) أي ترك التسمية أول
~~التشهد (أولى) لأن ابن عباس سمع رجلا يقول: ms0395 بسم الله فانتهره (وذكر جماعة
~~أنه لا بأس بزيادة وحده لا شريك له) لفعل ابن عمر (والأولى تخفيفه، وعدم
~~الزيادة عليه) أي التشهد. لحديث أبي عبيدة، عن أبيه، عن ابن مسعود، ولقول
~~مسروق: كنا إذا جلسنا مع أبي بكر كأنه على الرضف حتى يقوم رواه أحمد وقال
~~حنبل: رأيت أبا عبد الله يصلي، فإذا جلس في الجلسة بعد الركعتين أخف
~~الجلوس، ثم يقوم كأنه كان على الرضف، أي الحجارة المحماة بالنار. قال:
~~وإنما قصد الاقتداء بالنبي (ص) وصاحبيه (وإن قال: وأن محمدا) رسول الله
~~(وأسقط أشهد فلا بأس) لأنه لا يخل بالمقصود من المعنى (وهذا التشهد الأول)
~~في المغرب والرباعية، (ثم إن كانت الصلاة ركعتين فقط) فرضا كانت أو نفلا
~~(أتى بالصلاة على النبي (ص) وبما بعدها، فيقول:
# اللهم صل على محمد وعلى آل محمد، كما صليت على آل إبراهيم، إنك حميد
~~مجيد، وبارك على محمد وعلى آل محمد، كما باركت على آل إبراهيم، إنك حميد
~~مجيد. هذا الأولى من ألفاظ الصلاة والبركة) عليه صلى الله عليه وسلم وعلى
~~آله. لما روى كعب بن عجرة قال:
# خرج علينا الرسول (ص) فقلنا: قد عرفنا كيف نسلم عليك، فكيف نصلي عليك؟
~~قال:
# قولوا: اللهم صل على محمد، وعلى آل محمد كما صليت على آل إبراهيم، إنك
~~حميد مجيد. وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على آل إبراهيم، إنك
~~حميد مجيد متفق عليه، (ويجوز) أن يصلى على النبي (ص) (بغيره) أي غير هذا
~~اللفظ (مما ورد) ومنه ما رواه أحمد والترمذي وصححه، وغيرهما من حديث كعب،
~~وفيه اللهم صل على PageV01P431
# محمد وآل محمد. كما صليت على إبراهيم، وآل إبراهيم إنك حميد مجيد. وبارك
~~على محمد وآل محمد كما باركت على إبراهيم، وآل إبراهيم إنك حميد مجيد (وآله
~~أتباعه على دينه) (ص). وإن لم يكونوا من أقاربه. وقال تعالى: * (أدخلوا آل
~~فرعون أشد العذاب) * (غافر: 46). * (وإذ نجيناكم من آل فرعون) *، *
~~(وأغرقنا آل فرعون) * (البقرة: 50). وقد يضاف آل الشخص إليه، ويكون داخلا
~~فيهم ms0396 كهذه الآيات، (والصواب عدم جواز إبداله) أي آل (بأهل) لأن أهل الرجل
~~أقاربه أو زوجته، وآله أتباعه على دينه، فتغاير (وإذا أدرك) المسبوق (بعض
~~الصلاة مع الامام، فجلس الامام في آخر صلاته لم يزد المأموم على التشهد
~~الأول، بل يكرره) أي التشهد الأول حتى يسلم الامام (ولا يصلي على النبي (ص)
~~ولا يدعو بشئ مما يدعى به في التشهد الأخير) لأنه لم يتعقبه، ولأنه لا يقصر
~~سلامه، (فإن سلم إمامه) قبل أن يتمه (قام ولم يتمه) لعدم وجوبه عليه (إن لم
~~يكن واجبا في حقه) بأن يكون محل تشهده الأول، فيتمه لوجوبه عليه (وتجوز
~~الصلاة على غيره) أي غير النبي (ص) (منفردا) عنه (نصا). نص عليه في رواية
~~أبي داود، واحتج بقوله: على لعمر: صل الله عليك. وذكر في شرح الهداية: أنه
~~لا يصلى على غيره منفردا، وحكي ذلك عن ابن عباس رضي الله عنهما. رواه سعيد
~~واللالكائي عنه. قال الشيخ وجيه الدين: الصلاة على غير الرسول جائزة تبعا
~~لا مقصودة، واختار الشيخ تقي الدين منصوص أحمد. قال: وذكره القاضي وابن
~~عقيل وعبد القادر، قال: وإذا جازت، جازت أحيانا على كل أحد من المؤمنين.
~~فإما أنه يتخذ شعارا لذكر بعض الناس، أو يقصد الصلاة على بعض الصحابة،
~~PageV01P432
# دون بعض. فهذا لا يجوز. وهو معنى قول ابن عباس، قال: والسلام على غيره
~~باسمه جائز من غير تردد (وتسن الصلاة على النبي (ص) في غير الصلاة) فإنها
~~ركن في التشهد الأخير. وكذا في خطبة الجمعة (بتأكد) لقوله تعالى: * (إن
~~الله وملائكته يصلون على النبي) * (الأحزاب: 56). الآية. والأحاديث بها
~~شهيرة، (وتتأكد) الصلاة عليه (كثيرا عند ذكره) (ص) بل قيل: بوجوبها إذن.
~~وتقدم توضيحه في شرح الخطبة (وفي يوم الجمعة وليلتها) للخبر.
# وأما الصلاة على الأنبياء، فقال ابن القيم في جلاء الافهام: هي مشروعة.
~~وقد حكى الاجماع على ذلك غير واحد منهم النووي وغيره، والمسألة ذكرها
~~النووي في أذكاره، وذكر أن الملائكة مع الأنبياء في جواز الصلاة عليهم
~~استقلالا. وذكر أن الصلاة على الأنبياء ms0397 مستحبة. قاله ابن قندس في حاشية
~~الفروع.
# تنبيه: إن قيل: إن المشبه دون المشبه به فكيف تطلب صلاة النبي (ص) وتشبه
~~بالصلاة على إبراهيم وآله؟ أجيب: بأنه يحتمل أن مراده أصل الصلاة بأصلها،
~~لا القدر بالقدر كقوله تعالى: * (كتب عليكم الصيام) * الآية. ويحتمل أن
~~التشبيه وقع في الصلاة على الآل، لا على النبي (ص) فيكون وعلى آله متصلا
~~بما بعده. ومقدرا له ما يتعلق به، والأول مقطوع عن التشبيه. قال في المبدع:
~~وفيهما نظر، ويحتمل - وهو أحسنها - أن المشبه الصلاة على النبي وآله
~~بالصلاة على إبراهيم وآله. فتقابلت الحملتان، ويقدر أن يكون لآل الرسول بآل
~~إبراهيم الذين هم الأنبياء، وبأن ما توفر من ذلك حاصل للرسول (ص) والذي
~~تحصل من ذلك هو آثار الرحمة والرضوان، ومن كانت في حقه أكبر كان أفضل،
~~(ويسن أن يتعوذ فيقول: أعوذ بالله من عذاب جهنم، ومن عذاب القبر، ومن فتنة
~~المحيا والممات، ومن فتنة المسيح الدجال، اللهم إني أعوذ بك من المأثم
~~والمغرم) لما ورد أنه (ص) كان يتعوذ من ذلك ويأمر به. والمحيا والممات
~~والحياة والموت، والمسيح بالحاء المهملة على المعروف (وإن دعا بما ورد في
~~الكتاب والسنة، أو عن الصحابة والسلف، أو بغيره مما يتضمن PageV01P433
# طاعة، ويعود إلى أمر آخرته نصا. ولو لم يشبه ما ورد، كالدعاء بالرزق
~~الحلال، والرحمة والعصمة من الفواحش ونحوه فلا بأس) لقوله (ص): ثم ليتخير
~~من الدعاء أعجبه إليه فيدعو وعن أبي بكر أنه قال: يا رسول الله، علمني دعاء
~~أدعو به في صلاتي، فقال: قل اللهم إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا، ولا يغفر
~~الذنوب إلا أنت، فاغفر لي مغفرة من عندك، وارحمني إنك أنت الغفور الرحيم
~~متفق عليه. وعن علي أن النبي (ص) كان من آخر ما يقول بين التشهد والتسليم:
~~اللهم اغفر لي ما قدمت وما أخرت. وما أسررت وما أعلنت، وما أنت أعلم به مني
~~أنت المقدم وأنت المؤخر لا إله إلا أنت رواه الترمذي وصححه. وعن معاذ أن
~~النبي (ص) قال: أوصيك بكلمات ms0398 تقولهن في كل صلاة، اللهم أعني على ذكرك وشكرك
~~وحسن عبادتك رواه أحمد. وقال عبد الله: سمعت أبي يقول في سجوده: اللهم كما
~~صنت وجهي عن السجود لغيرك فصن وجهي عن المسألة لغيرك.
# قال: وكان عبد الرحمن يقوله. وقال: سمعت الثوري يقوله. (ما لم يشق على
~~مأموم) لحديث:
# من أم بالناس فليخفف (أو يخف سهوا) إن كان منفردا، (وكذا) حكم الدعاء (في
~~ركوع وسجود ونحوهما) كالاعتدال والجلوس بين السجدتين، وفي المغني وغيره.
~~يستحب الدعاء في السجود للاخبار، (ولا يجوز الدعاء بغير ما ورد، وليس من
~~أمر الآخرة، كحوائج دنياه وملاذها كقوله: اللهم ارزقني جارية حسناء، وحلة
~~خضراء، ودابة هملاجة ونحوه) كدار واسعة (وتبطل) الصلاة بالدعاء (به) لأنه
~~من كلام الآدميين (ولا بأس بالدعاء) في الصلاة (لشخص معين) روي عن علي وأبي
~~الدرداء لقول النبي (ص) في قنوته: اللهم أنج PageV01P434
# الوليد بن الوليد، ومسلمة بن هشام، وعياش بن أبي ربيعة ولأنه دعاء لبعض
~~المؤمنين أشبه ما لو قال: رب اغفر لي. ولوالدي. قال الميموني: سمعت أبا عبد
~~الله يقول لابن الشافعي:
# أنا أدعو لقوم منذ سنين في صلاتي، أبوك أحدهم (ما لم يأت بكاف الخطاب فإن
~~أتى به) أي بكاف الخطاب (بطلت) صلاته لخبر تشميت العاطس، وقوله (ص) لإبليس:
~~ألعنك بلعنة الله قبل التحريم أو مؤول أو من خصائصه (وظاهره لغير النبي (ص)
~~كما في التشهد، وهو السلام عليك أيها النبي) فلا تبطل به، فيكون من خصائصه
~~(ص)، (ولا تبطل بقوله) أي المصلي: (لعنة الله، عند ذكر إبليس، ولا بتعويذ
~~نفسه بقرآن لحمي ولا بحوقلة في أمر الدنيا ونحوه) كمن لدغته عقرب فقال: بسم
~~الله، لوجع. ووافق أكثرهم على قول بسم الله لوجع مريض عند قيام وانحطاط،
~~(ويأتي) موضحا.
# فصل:
# (ثم يسلم وهو جالس) بلا نزاع في المبدع، وأنه تحليلها. وهو منها لقوله
~~(ص): وتحليلها التسليم وليس لها تحليل سواه (مرتبا معرفا وجوبا) لأن
~~الأحاديث قد صحت أنه (ص) كان يقوله كذلك. ولم ينقل عنه خلافه. وقال: صلوا
~~كما رأيتموني أصلي ms0399 (مبتدئا ندبا عن يمينه، قائلا: السلام عليكم ورحمة الله)
~~روي ذلك عن أبي بكر، وعمر، وعلي، وعمار، وابن مسعود ولقول ابن مسعود:
# إن النبي (ص) كان يسلم عن يمينه وعن يساره: السلام عليكم ورحمة الله،
~~السلام عليكم PageV01P435
# ورحمة الله، حتى يرى بياض خديه رواه أبو داود، والنسائي، والترمذي وقال:
~~حسن صحيح، والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من الصحابة والتابعين ومن بعدهم
~~(فقط) لما تقدم، (فإن زاد وبركاته جاز) لفعل النبي (ص) رواه أبو داود من
~~حديث وائل (والأولى تركه) كما في أكثر الأحاديث (فإن لم يقل ورحمة الله في
~~غير صلاة الجنازة لم يجزئه) لأنه (ص) كان يقوله.
# وقال: صلوا كما رأيتموني أصلي وهو سلام في صلاة ورد مقرونا بالرحمة فلم
~~يجزئه بدونها. كالسلام في التشهد، (و) يسلم (عن يساره كذلك) لما تقدم. وأصح
~~الروايات عن النبي (ص) أنهما تسليمتان. فعن سعد قال: كنت أرى النبي (ص)
~~يسلم عن يمينه ويساره، حتى يرى بياض خده رواه مسلم، (والالتفات سنة) قال
~~أحمد: ثبت عندنا من غير وجه أنه كان النبي (ص) يسلم عن يمينه ويساره، حتى
~~يرى بياض خده، (ويكون) التفاته (عن يساره أكثر) لفعله (ص) رواه يحيى بن
~~محمد بن صاعد عن عمار قال: كان يسلم عن يمينه حتى يرى بياض خده الأيمن،
~~وإذا سلم عن يساره يرى بياض خده الأيمن والأيسر، فيلتفت (بحيث يرى خداه.
~~يجهر إمام ب‍) - التسليمة (الأولى فقط) لأن الجهر في غير القراءة إنما كان
~~للاعلام بالانتقال من ركن إلى آخر. وقد حصل بالجهر بالأولى (ويسرهما) أي
~~التسليمتين (غيره) وهو المنفرد والمأموم إلا لحاجة. وتقدم (ويستحب جزمه، و)
~~هو (عدم إعرابه، فيقف على كل تسليمة) لأن المراد بالجزم هنا معناه اللغوي،
~~أي قطع إعراب آخر الجلالة بحذف الجر منها، وبحذف الرفع منها، وبحذف الرفع
~~من راء أكبر في التكبير، (وحذفه) أي السلام (سنة) لقول أبي هريرة:
# حذف السلام سنة وروي مرفوعا عنه وصححه الترمذي، (وهو) أي حذف السلام (عدم
~~PageV01P436
# تطويله، و) عدم (مده في الصلاة، ms0400 وعلى الناس) قال أبو عبد الله: هو أن لا
~~يطول به صوته.
# وقال ابن المبارك: معناه أن لا يمد مدا (فإن نكر السلام) كقوله: سلام
~~عليكم. أو عرفه بغير السلام، كسلامي أو سلام الله عليكم، (أو نكسه فقال)
~~عليكم سلام، أو (عليكم السلام، أو قال: السلام عليك بإسقاط الميم، أو نكسه
~~في التشهد، فقال: عليك السلام أيها النبي، أو علينا السلام وعلى عباد الله،
~~لم يجزئه) لمخالفته لقوله (ص): صلوا كما رأيتموني أصلي ومن تعمد قولا من
~~هذه الصور التي قلنا إنها لا تجزئ، بطلت صلاته. لأنه يغير السلام الوارد،
~~ويخل بحرف يقتضي الاستغراق. قاله في شرح المنتهى. (وينوي بسلامه الخروج من
~~الصلاة استحبابا) لتكون النية شاملة لطرفي الصلاة، فإن لم ينو جاز، لأن نية
~~الصلاة قد شملت جميعها والسلام من جملتها كتكبيرة الاحرام (فإن نوى معه) أي
~~مع الخروج من الصلاة والسلام (على) الملائكة (الحفظة والإمام والمأموم جاز)
~~نص عليه، لما روى سمرة بن جندب قال: أمرنا النبي (ص) أن نرد على الامام،
~~وأن يسلم بعضنا على بعض رواه أبو داود، وإسناده ثقات. (ولم يستحب) ذلك
~~(نصا، وكذا لو نوى ذلك) أي السلام على الحفظة والإمام والمأموم (دون
~~الخروج) من الصلاة. فلا تبطل به، خلافا لابن حامد (وإن كانت صلاته أكثر من
~~ركعتين) كمغرب ورباعية (نهض مكبرا كنهوضه من السجود) قائما على صدور قدميه
~~(إذا فرغ من التشهد الأول ولا يرفع يديه) حكاه بعضهم وفاقا، قال في
~~الانصاف: وهو المذهب، وعليه جماهير الأصحاب وقطع به كثير منهم. وعنه
~~يرفعهما اختارها المجد، والشيخ تقي الدين.
# وصاحب الفائق وابن عبدوس، اه‍. قال في المبدع: وهي أظهر، وقد صححه أحمد
~~وغيره عن النبي (ص) قال الخطابي وهو قول جماعة من أهل الحديث (وأتى بما بقي
~~من صلاته كما PageV01P437
# سبق) لقوله (ص) للمسئ في صلاته: ثم افعل ذلك في صلاتك كلها. (إلا أنه لا
~~يجهر) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه (ولا يقرأ شيئا بعد الفاتحة) قال ابن
~~سيرين: لا أعلمهم يختلفون فيه، ms0401 لحديث أبي قتادة أنه (ص) كان يقرأ في
~~الركعتين الأخيرتين بأم الكتاب وكتب عمر إلى شريح يأمره بذلك، ويستثنى
~~الامام في صلاة الخوف. إذا قلنا: ينتظر الطائفة الثانية في الركعة الثالثة،
~~فيقرأ سورة معها، (فإن قرأ) شيئا بعد الفاتحة في ذلك (أبيح ولم يكره) لفعله
~~(ص) رواه مسلم من حديث أبي سعيد، (ثم يجلس في التشهد الثاني من ثلاثية
~~فأكثر متوركا) لحديث أبي حميد، فإنه وصف جلوسه في التشهد الأول مفترشا، وفي
~~الثاني متوركا، وهذا بيان الفرق بينهما، وزيادة يجب الاخذ بها، والمصير
~~إليها، وحينئذ لا يسن التورك إلا في صلاة فيها تشهدان أصليان في الأخير
~~منهما، وصفته كما رواه الأثرم عنه (يفرش رجله اليسرى وينصب اليمنى،
~~ويخرجهما عن يمينه ويجعل أليتيه على الأرض) لقول أبي حميد: فإذا كان في
~~الرابعة أفضى بوركه اليسرى إلى الأرض، وأخرج قدميه من ناحية واحدة رواه أبو
~~داود، وفي لفظ جلس على أليتيه ونصب قدمه اليمنى وذكر الخرقي والقاضي
~~والسامري أنه يجعل باطن قدمه اليسرى تحت فخذه اليمنى. وقدمه ابن تميم وصححه
~~المجد في شرحه، لأنه (ص) كان يفعله رواه مسلم من حديث ابن الزبير، قال في
~~الشرح: وأيهما فعل فحسن، (ويأتي بالتشهد الأول، ثم بالصلاة على النبي (ص)
~~مرتبا وجوبا) فلا يجزئ إن قدم الصلاة عليه، على التشهد الأول، لاخلاله
~~بالترتيب، (ثم) يأتي (بالدعاء) أي التعوذ مما تقدم لما سبق، (ثم يسلم كما
~~سبق) لما مر. (وإن سجد لسهو بعد السلام) ولو كان محله قبله فأخره (في
~~ثلاثية فأكثر تورك في تشهد سجوده) لأن تشهدها يتورك فيه، وهذا تابع له،
~~قاله في الشرح، (و) إن سجد لسهو بعد السلام (في) صلاة (ثنائية) كصبح وجمعة،
~~(و) PageV01P438
# في ركعة (وتر يفترش) لأنه تابع لجلوس التشهد في ذلك، كما تقدم (والمرأة
~~كالرجل في ذلك) المتقدم في صفة الصلاة لشمول الخطاب لها في قوله (ص): صلوا
~~كما رأيتموني أصلي (إلا أنها تجمع نفسها في الركوع والسجود وجميع أحوال
~~الصلاة) لما روى زيد بن أبي حبيب: أن النبي ms0402 (ص) مال مرة على امرأتين تصليان
~~فقال: إذا سجدتما فضما بعض اللحم إلى بعض، فإن المرأة ليست في ذلك كالرجل
~~رواه أبو داود في مراسيله. ولأنها عورة، فكان الأليق بها الانضمام (وتجلس
~~متربعة) لأن ابن عمر كان يأمر النساء أن يتربعن في الصلاة (أو تسدل رجليها
~~عن يمينها، وهو أفضل) من التربع، لأنه غالب فعل عائشة، وأشبه بجلسة الرجل
~~(كرفع يديها) أي أنه أفضل لها في مواضعه، لأنه من تمام الصلاة لما تقدم،
~~(وخنثى كامرأة) لاحتمال أن يكون امرأة، وتقدم أنها تسر إن سمعها أجنبي
~~(وينحرف الامام إلى المأموم جهة قصده يمينا أو شمالا، وإلا) بأن لم يكن
~~قاصدا جهة، (ف‍) - إنه ينحرف (عن يمينه) إكراما لليمين (قبل يساره في
~~انحرافه) إلى المأمومين القبلة (ويستحب للامام ألا يطيل الجلوس بعد السلام
~~مستقبلا القبلة) لقول عائشة: إن النبي (ص) كان إذا سلم لم يقعد إلا مقدار
~~ما يقول: اللهم أنت السلام ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال والاكرام رواه
~~مسلم. (و) يستحب (أن لا ينصرف المأموم قبله) أي قبل الامام لقوله (ص): إني
~~إمامكم فلا تسبقوني بالركوع ولا بالسجود ولا بالقيام ولا بالانصراف رواه
~~مسلم. (إلا أن يطيل) الامام (الجلوس) فينصرف المأموم لإعراضه عن السنة،
~~(فإن كان رجال ونساء) مأمومين به (استحب PageV01P439
# لهن) أي للنساء (أن يقمن عقب سلامه) وينصرفن، لأنهن عورة فلا يختلطن
~~بالرجال، (و) استحب (أن يثبت الرجال قليلا، بحيث لا يدركون من انصرف منهن)
~~لحديث أم سلمة قالت:
# كان النبي (ص) إذا سلم قام النساء حين يقضي تسليمه، وهو يمكث في مكانه
~~يسيرا قبل أن يقوم. قالت: نرى - والله أعلم - أن ذلك كان لكي ينصرف النساء
~~قبل أن يدركهن الرجال رواه أحمد والبخاري. (ويأتي) ذلك (آخر صلاة الجماعة)
~~بأوضح من هذا.
# فصل:
# (يسن ذكر الله والدعاء والاستغفار عقب الصلاة) المكتوبة (كما ورد) في
~~الاخبار على ما ستقف عليه مفصلا. قال ابن نصر الله في الشرح: والظاهر أن
~~مرادهم أن يقول ذلك، وهو قاعد، ولو قاله بعد قيامه وفي ms0403 ذهابه.
# فالظاهر: أنه مصيب للسنة أيضا، إذ لا تحجير في ذلك. ولو شغل عن ذلك، ثم
~~تذكره فذكره، فالظاهر حصول أجره الخاص له أيضا إذا كان قريبا لعذر، أما لو
~~تركه عمدا ثم استدركه بعد زمن طويل. فالظاهر فوات أجره الخاص، وبقاء أجر
~~الذكر المطلق له (فيقول: أستغفر الله ثلاثا، اللهم أنت السلام ومنك السلام،
~~تباركت يا ذا الجلال والاكرام) لما روى ثوبان أن النبي (ص): كان إذا سلم
~~استغفر ثلاثا، ويقول: اللهم أنت السلام ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال
~~والاكرام رواه مسلم. ومما ورد من الذكر: ما روي عن عبد الله بن الزبير أنه
~~كان يقول دبر كل صلاة حين يسلم: لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك
~~وله الحمد وهو على كل شئ قدير، لا حول ولا قوة إلا بالله، لا إله إلا الله،
~~ولا نعبد إلا إياه، له النعمة وله الفضل، وله الثناء الحسن، لا إله إلا
~~الله مخلصين له الدين، PageV01P440
# ولو كره الكافرون قال ابن الزبير: وكان النبي (ص) يهلل بهن دبر كل صلاة
~~رواه مسلم.
# وعن المغيرة بن شعبة أنه كتب إلى معاوية: سمعت النبي (ص) يقول: في دبر كل
~~صلاة مكتوبة: (لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد وهو
~~على كل شئ قدير، اللهم لا مانع لما أعطيت، ولا معطي لما منعت، ولا ينفع ذا
~~الجد منك الجد) متفق عليه. (ويسبح ويحمد ويكبر، كل واحدة) من التسبيح
~~والتكبير (ثلاثا وثلاثين) لما في الصحيحين من رواية أبي صالح السمان عن أبي
~~هريرة مرفوعا تسبحون وتحمدون وتكبرون دبر كل صلاة ثلاثا وثلاثين (والأفضل
~~أن يفرغ منهن) أي من عدد الكل (معا) لقول أبي صالح - راوي الحديث -: تقول:
~~الله أكبر وسبحان الله والحمد لله. حتى تبلغ من جميعهن ثلاثا وثلاثين،
~~(وتمام المائة لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد وهو
~~على كل شئ قدير، ويعقده) أي يعقد العدد المتقدم بيده، (و) يعقد (الاستغفار ms0404
~~بيده، أي يضبط عدده بأصابعه. كما يأتي) لحديث بسرة مرفوعا: واعقده
~~بالأنامل، فإنهن مسؤولات مستنطقات رواه أحمد وغيره. (قال الشيخ: ويستحب
~~الجهر بالتسبيح والتحميد والتكبير عقب كل صلاة. انتهى) لقول ابن عباس: كنت
~~أعلم إذا انصرفوا بذلك، إذا سمعته وفي رواية: كنت أعرف انقضاء صلاة النبي
~~(ص) بالتكبير متفق عليه. قال في المبدع:
# ويستحب الجهر بذلك. وحكى ابن بطة عن أهل المذاهب المتبوعة خلافه، وكلام
~~أصحابنا مختلف. قاله في الفروع. قال: ويتوجه بجهر لقصد التعليم. فقط. ثم
~~يتركه، والمقصود من العدد: أن لا ينقص منه. وأما الزيادة فلا تضر شيئا، لا
~~سيما من غير قصد. لأن الذكر مشروع في الجملة. فهو يشبه المقدر في الزكاة،
~~إذا زاد عليه، (و) يقول (بعد كل من) PageV01P441
# صلاتي (الصبح والمغرب، وهو ثان رجليه، قبل أن يتكلم، عشر مرات: لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد، يحيي ويميت وهو على كل شئ
~~قدير) لخبر أحمد، عن شهر بن حوشب عن عبد الرحمن بن غنم مرفوعا ولهذا
~~مناسبة، ويكون الشارع شرعه أول النهار والليل، ليحترس به عن الشيطان فيهما.
~~والخبر رواه الترمذي أيضا. وقال: حسن صحيح، والنسائي، ولم يذكر المغرب،
~~فلهذا اقتصر في المذهب وغيره على الفجر فقط، قال في الفروع: وشهر متكلم فيه
~~جدا ا ه‍. ويقول أيضا، وهو على الصفة المذكورة: (اللهم أجرني من النار سبع
~~مرات) لما روى عبد الرحمن بن حسان عن مسلم بن الحرث التميمي عن أبيه - وقيل
~~الحرث بن مسلم عن أبيه - أن النبي (ص) أسر إليه، فقال: إذا انصرفت من صلاة
~~المغرب، فقل: اللهم أجرني من النار سبع مرات وفي رواية: قبل أن تكلم أحدا،
~~فإنك إذا قلت ذلك ثم مت في ليلتك كتب لك جوارا منها. وإذا صليت الصبح فقل
~~مثل ذلك. فإنك إن مت من يومك كتب لك جوارا منها.
# قال الحرث: أسر بها النبي (ص) ونحن نخص بها إخواننا رواه أبو داود. وعبد
~~الرحمن تفرد عن هذا الرجل. فلهذا قال الدارقطني: ms0405 لا يعرف. وكذلك رواه أحمد.
~~وفي لفظه:
# قبل أن تكلم أحدا من الناس، (و) يقرأ (بعد كل صلاة آية الكرسي والاخلاص)
~~لخبر أبي أمامة من قرأ آية الكرسي، وقل هو الله أحد، دبر كل صلاة مكتوبة لم
~~يمنعه من دخول الجنة إلا الموت إسناده جيد، وقد تكلم فيه. ورواه الطبراني
~~وابن حبان في صحيحه، وكذا صححه صاحب المختارة من أصحابنا ويقرأ (المعوذتين)
~~لما روي عن عقبة بن عامر قال: أمرني النبي (ص) أن أقرأ المعوذات دبر كل
~~صلاة له طرق، وهو حديث حسن أو صحيح. رواه أحمد، وأبو داود، والنسائي
~~والترمذي. وقال: غريب. قال بعض أصحابنا: وفي هذا سر عظيم في دفع الشر من
~~الصلاة إلى الصلاة، قاله في الفروع (ويدعو) الامام (بعد فجر وعصر، لحضور
~~الملائكة) أي ملائكة الليل والنهار (فيهما فيؤمنون) على الدعاء فيكون
~~PageV01P442
# أقرب للإجابة (وكذا) يدعو بعد (غيرهما من الصلوات) لأن من أوقات الإجابة:
~~إدبار المكتوبات، (ويبدأ) الدعاء (بالحمد لله والثناء عليه) لقوله (ص): إذا
~~صلى أحدكم فليبدأ بتحميد ربه والثناء عليه، ثم يصلي على النبي (ص)، ثم يدعو
~~بما شاء رواه أبو داود، والنسائي، والترمذي وصححه، (ويختم) دعاءه (به) أي
~~بالحمد. لقوله تعالى: * (وآخر دعواهم أن الحمد لله رب العالمين) * (ويصلي
~~على النبي (ص) أوله وآخره) قال الآجري: ووسطه، لخبر جابر قال: قال (ص): لا
~~تجعلوني كقدح الراكب. فإن الراكب يملأ قدحه، ثم يضعه، ويرفع متاعه. فإن
~~احتاج إلى شراب شرب، أو الوضوء توضأ وإلا أهراقه، ولكن اجعلوني في أول
~~الدعاء، وأوسطه وآخره، (ويستقبل) الداعي (غير إمام هنا القبلة) لأن خير
~~المجالس: ما استقبل به القبلة (ويكره للامام) استقبال القبلة، (بل يستقبل)
~~الامام (المأمومين) لما تقدم: أنه ينحرف إليهم إذا سلم (ويلح) الداعي في
~~الدعاء، لحديث: إن الله يحب الملحين في الدعاء، (ويكرره) أي الدعاء (ثلاثا)
~~لأنه نوع من الالحاح. (و) الدعاء (سرا أفضل) منه جهرا. لقوله تعالى: *
~~(ادعو ربكم تضرعا وخفية) * (الأعراف: 55). لأنه أقرب إلى الاخلاص، (ويعم
~~به) أي بالدعاء، لقوله (ص) لعلي: يا ms0406 علي عمم الحديث. (ومن آداب الدعاء: بسط
~~يديه ورفعهما إلى صدره) لحديث مالك بن يسار مرفوعا: إذا سألتم الله فاسألوه
~~ببطون أكفكم، ولا تسألوه بظهورها رواه أبو داود بإسناد حسن. وتكون يداه
~~مضمومتين، لما روى الطبراني في الكبير عن ابن عباس: كان النبي (ص) إذا دعا
~~ضم كفيه وجعل بطونهما مما يلي وجهه وضعفه في المواهب، ويكون متطهرا، ويقدم
~~بين يدي حاجته التوبة والاستغفار (ويدعو بدعاء معهود) أي مأثور، إما من
~~القرآن، أو السنة، أو عن الصحابة، أو التابعين، أو الأئمة المشهورين، ويكون
~~جامعا (بتأدب) في هيئته وألفاظه، فيكون جلوسه إن كان جالسا كجلوس أذل
~~العبيد بين يدي أعظم الموالي (وخشوع PageV01P443
# وخضوع، وعزم ورغبة، وحضور قلب ورجاء) لحديث: لا يستجاب من قلب غافل رواه
~~أحمد وغيره، ويتملق ويتوسل إليه بأسمائه وصفاته وتوحيده، ويقدم بين يدي
~~دعائه صدقة، ويتحرى أوقات الإجابة، هي الثلث الأخير من الليل، وعند الأذان
~~والإقامة، وأدبار الصلوات المكتوبة، وعند صعود الامام يوم الجمعة على
~~المنبر، حتى تنقضي الصلاة، وآخر ساعة بعد العصر من يوم الجمعة (وينتظر
~~الإجابة) لحديث: ادعوا الله وأنتم موقنون بالإجابة، (ولا يعجل، فيقول: دعوت
~~فلم يستجب لي) لما في الصحيح مرفوعا:
# يستجاب لأحدكم ما لم يعجل. قالوا: وكيف يعجل يا رسول الله؟ قال: يقول: قد
~~دعوت وقد دعوت، فلم، أر يستجب لي. فيستحسر عند ذلك ويدعو الدعاء وينتظر
~~الفرج. فهو عبادة أيضا. قال ابن عيينة لم يأمر بالمسألة إلا ليعطي وروى
~~الترمذي وصححه من حديث عبادة: ما على الأرض مسلم يدعو الله بدعوة إلا أتاه
~~الله إياها، أو صرف عنه من السوء مثلها، ما لم يدع بإثم أو قطيعة رحم. فقال
~~رجل من القوم: إذن نكثر. قال: الله أكثر ولأحمد من حديث أبي سعيد مثله.
~~وفيه أما أن يعجلها أو يدخرها له في الآخرة، أو يصرف عنه من السوء مثلها
~~ويبدأ في دعائه بنفسه (ولا يكره رفع بصره إلى السماء فيه) أي الدعاء، خلافا
~~للغنية. لحديث المقداد أن النبي (ص) رفع رأسه إلى السماء، ms0407 فقال:
# اللهم أطعم من أطعمن. واسق من سقاني، (ولا بأس أن يخص نفسه بالدعاء نصا)
~~لما في حديث أبي بكرة، وحديث أم سلمة، وحديث سعد بن أبي وقاص، إذ أولها
~~اللهم أني أعوذ بك وأسألك ذلك يخص نفسه الكريمة (ص) قال الشيخ تقي الدين:
~~(والمراد) به أي بالدعاء الذي لا يكره، أن يخص نفسه: الدعاء (الذي لا يؤمن
~~عليه كالمنفرد، وكالدعاء PageV01P444
# (بعد التشهد) أو في السجود ونحوه (فأما ما يؤمن عليه، كالمأمومين مع
~~الامام، فيعم) بالدعاء (وإلا) بأن كان يؤمن عليه ولم يعمهم، فقد (خانهم،
~~وكدعاء القنوت)، فإنه إذا لم يعم به كان خائنا لهم لخبر ثوبان فإن فيه: لا
~~يؤم رجل قوما فيخص نفسه بالدعاء دونهم.
# فإن فعل فقد خانهم، (ويستحب أن يخففه) أي الدعاء، لأنه (ص) نهى عن
~~الافراط في الدعاء والافراط يشمل كثرة الأسئلة (ويكره رفع الصوت به في
~~الصلاة وغيرها) قال في الفصول، في آخر الجمعة: الاسرار بالدعاء عقب الصلاة
~~أفضل، لأن النبي (ص) نهى عن الافراط في الدعاء وهو يرجع إلى ارتفاع الصوت،
~~وكثرة الدعاء. قال في الفروع: كذا قال اه‍. قال ابن نصر الله: ولعل وجه
~~التعقب: إن الافراط لا يشمل الجهر. وإنما يتبادر منه الكثرة فقط. (إلا
~~لحاج) فإن رفع الصوت له أفضل. لحديث: أفضل الحج: العج والثج وشرط الدعاء:
~~الاخلاص. قال الآجري: واجتناب الحرام. قال في الفروع: وظاهر كلام ابن
~~الجوزي وغيره: أنه من الآداب. وقال شيخنا: يبعد إجابته إلا مضطرا أو
~~مظلوما.
# قال: وذكر القلب وحده أفضل من ذكر اللسان وحده. وظاهر كلام بعضهم: عكسه.
~~وكان النبي (ص): إذا اجتهد في الدعاء قال: يا حي يا قيوم رواه الترمذي من
~~رواية إبراهيم بن الفضل. وهو ضعيف ويجتنب السجع.
# فصل:
# فيما (يكره في الصلاة) وما يباح أو يستحب فيها وما يتعلق بذلك: يكره في
~~الصلاة (التفات يسير) لحديث عائشة قالت: سألت النبي (ص) عن الالتفات في
~~الصلاة؟ فقال: هو اختلاس يختلسه الشيطان من صلاة العبد رواه البخاري. (بلا
~~حاجة) فإن كان لحاجة ms0408 (كخوف) على نفسه أو ماله (ونحوه) أي نحو الخوف كمرض.
~~لم يكره، لحديث سهل بن الحنظلية قال: ثوب بالصلاة، فجعل النبي (ص) يصلي،
~~PageV01P445
# وهو يلتفت إلى الشعب رواه أبو داود قال: وكان أرسل فارسا إلى الشعب يحرس
~~وعليه يحمل ما روى ابن عباس: كان (ص) يلتفت يمينا وشمالا، ولا يلوي عنقه
~~رواه النسائي.
# (وتبطل) الصلاة (إن استدار) المصلي (بجملته أو استدبرها) أي القبلة،
~~لتركه الاستقبال بلا عذر (ما لم يكن في الكعبة) فلا تبطل، لأنه إذا استدبر
~~جهة، فقد استقبل أخرى، (أو) في (شدة خوف) فلا تبطل إن التفت بجملته أو
~~استدبر القبلة، لسقوط الاستقبال إذن. وكذا إذا تغير اجتهاده ولم يستثنها
~~المصنف. لعدم الحاجة إليها. لأنه لم يستدبر القبلة، بل استدبر إليها. لأنها
~~صارت قبلته (ولا تبطل) الصلاة (لو التفت بصدره مع وجهه) لأنه لم يستدر
~~بجملته، (و) يكره في الصلاة (رفع بصره إلى السماء) لحديث أنس قال: قال:
~~النبي (ص): ما بال أقوام يرفعون أبصارهم إلى السماء في صلاتهم، فاشتد قوله
~~في ذلك حتى قال: لينتهن عن ذلك. أو لتخطفن أبصارهم رواه البخاري. و (لا)
~~يكره رفع بصره إلى السماء (حال التجشي) إذا كان (في جماعة) لئلا يؤذي من
~~حوله بالرائحة، (و) يكره في الصلاة (تغميضه) نص عليه. واحتج بأنه فعل
~~اليهود. ومظنة النوم (بلا حاجة كخوفه محذورا، مثل إن رأى أمته عريانة، أو)
~~رأى (زوجته) كذلك، (أو) رأى (أجنبية) كذلك (بطريق الأولى) إذ نظره إلى
~~الأجنبية حرام بخلاف أمته وزوجته، (و) يكره (صلاته إلى صورة منصوبة) نص
~~عليه. قال في الفروع: وهو معنى قول بعضهم: صورة ممثلة، لأنه يشبه سجود
~~الكفار لها. فدل أن المراد صورة حيوان محرمة. لأنها التي تعبد. وفيه نظر.
~~وفي الفصول يكره أن يصلي إلى جدار فيه صورة وتماثيل. لما فيه من التشبه
~~بعبادة الأوثان والأصنام. وظاهره: ولو كانت صغيرة لا تبدو للناظر إليها،
~~وأنه لا تكره إلى غير منصوبة، ولا سجوده على صورة، ولا صورة خلفه في البيت،
~~ولا في فوق رأسه ms0409 في سقف، أو عن أحد جانبيه، خلافا لأبي حنيفة، PageV01P446
# (و) يكره (السجود عليها) أي الصورة عند الشيخ تقي الدين. وقدم في الفروع
~~كما سبق.
# لا يكره قال ابن نصر الله: لأنه لا يصدق عليه أنه صلى إليها والأصحاب
~~إنما كرهوا الصلاة إليها، لا السجود عليها، (ويكره حمله فصا) فيه صورة (أو)
~~حمله (ثوبا ونحوه) كدينار أو درهم (فيه صورة) وفاقا. (و) صلاته (إلى وجه
~~آدمي) نص عليه (وفي الرعاية أو حيوان غيره) والأول أصح. لأنه (ص) كان يعرض
~~راحلته ويصلي إليها، (و) يكره استقبال (ما يلهيه) لأنه يشغله عن إكمال
~~صلاته. وعن عائشة أن النبي (ص) صلى في خميصة لها أعلام، فنظر إلى أعلامها
~~نظرة فلما انصرف. قال: اذهبوا بخميصتي هذه إلى أبي جهم، وائتوني بإنبجانية
~~أبي جهم، فإنها ألهتني آنفا عن صلاتي متفق عليه.
# والخميصة: كساء مربع. والانبجانية، كساء غليظ، ويكره استقباله شيئا (من
~~نار، ولو سراجا، وقنديلا ونحوه، كشمعة موقدة) لأن فيه تشبها بعبدة النار،
~~(و) يكره (حمله ما يشغله) عن إكمال صلاته. لأنه يذهب بالخشوع، (و) يكره
~~(إخراج لسانه وفتح فمه، ووضعه فيه شيئا) لأن ذلك يخرجه عن هيئة الصلاة. و
~~(لا) يكره وضع شئ (في يده وكمه) إلا إذا شغله عن كمالها، فيكره كما تقدم،
~~(و) تكره الصلاة (إلى متحدث) لأن ذلك يشغله عن حضور قلبه في الصلاة، (و)
~~إلى (نائم) لحديث ابن عباس: نهى النبي (ص) عن الصلاة إلى النائم والمتحدث
~~رواه أبو داود، (وكافر) لأنه نجس وقد يعبث به (واستناد) ه إلى جدار أو نحوه
~~لأنه يزيل مشقة القيام (بلا حاجة) إليه، فلا يكره معها، لأن النبي (ص) لما
~~أسن وأخذه اللحم اتخذ عمودا في مصلاه يعتمد عليه رواه أبو داود، (فإن سقط)
~~المصلي (لو أزيل) ما استند إليه (لم تصح) صلاته. لأنه بمنزلة غير القائم،
~~(و) يكره ابتداء الصلاة في‍ (- ما يمنع كمالها، كحر) مفرط، (وبرد) مفرط،
~~(ونحوه) كجوع شديد وخوف شديد، لأن ذلك يقلقه ويشغله عن حضور قلبه في
~~الصلاة، (و) يكره ms0410 (افتراش ذراعيه ساجدا) لحديث جابر قال النبي (ص): إذا سجد
~~أحدكم فليعتدل ولا يفترش ذراعيه افتراش PageV01P447
# الكلب رواه الترمذي وقال: حسن صحيح، (و) يكره (إقعاؤه) لخبر الحارث عن
~~علي قال: النبي (ص): لا تقع بين السجدتين وعن أنس قال: قال النبي (ص): إذا
~~رفعت رأسك من السجود، فلا تقع كما يقعي الكلب رواهما ابن ماجة (وهو) أي
~~الاقعاء (أن يفرش قدميه، ويجلس على عقبيه) كذا فسره الإمام أحمد واقتصر
~~عليه في المغني والمقنع والفروع. قال أبو عبيد: هذا قول أهل الحديث. فأما
~~عند العرب: فهو جلوس الرجل على أليتيه، ناصبا فخذيه مثل إقعاء الكلب. قال
~~في المغني: لا أعلم أحدا قال بتفسير الاقعاء على هذه الصفة. وقد ذكرت ما في
~~ذلك في الحاشية، (و) يكره (ابتداؤها) أي الصلاة (حاقنا) بالنون، وهو (من
~~احتبس بوله، أو حاقبا) بالموحدة تحت، وهو (من احتبس غائطه أو)، ابتداؤها
~~(مع ريح محتبسة ونحوه) أي نحو ما ذكر مما يزعجه ويشغله عن خشوع الصلاة،
~~(أو) ابتداؤها (تائقا) أي شائقا (إلى طعام، أو شراب، أو جماع) لما روت
~~عائشة: أنه (ص) قال: لا صلاة بحضرة طعام، ولا هو يدافع الأخبثين رواه مسلم.
~~وألحق بذلك: ما في معناه مما سبق ونحوه (فيبدأ بالخلاء) ليزيل ما يدافعه من
~~بول أو غائط أو ريح، (و) يبدأ أيضا ب‍ (- ما تاق إليه) من طعام أو شراب أو
~~جماع (ولو فاتته الجماعة) لما روى البخاري: كان ابن عمر يوضع له الطعام،
~~وتقام الصلاة، فلا يأتيها حتى يفرغ، وأنه ليسمع قراءة الإمام (ما لم يضق
~~الوقت فلا يكره) ابتداء الصلاة كذلك، (بل يجب) فعلها قبل خروج وقتها في
~~جميع الأحوال، (ويحرم اشتغاله بالطهارة إذن) أي حين ضاق الوقت، وكذا
~~اشتغاله بأكل أو غيره. لتعين الوقت للصلاة، (ويكره) للمصلي (عبثه) لما روي
~~أنه (ص) رأى رجلا يعبث في الصلاة فقال: لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه،
~~PageV01P448
# (و) يكره (تقليبه الحصى ومسه) أي الحصى، لحديث أبي ذر مرفوعا: إذا قام
~~أحدكم في الصلاة فلا يمس ms0411 الحصى. فإن الرحمة تواجهه رواه أبو داود، (و) يكره
~~(وضع يده على خاصرته) لقول أبي هريرة: نهى أن يصلي الرجل متخصرا متفق عليه
~~ولفظه للبخاري.
# ولفظ مسلم: نهى النبي (ص)، (و) يكره (تروحه بمروحة ونحوها) لأنه من العبث
~~(إلا لحاجة، كغم شديد) فلا يكره للحاجة (ما لم يكثر) من التروح. فيبطل
~~الصلاة إن توالى.
# و (لا) تكره (مراوحته بين رجليه فتستحب) لما روى الأثرم بإسناده عن أبي
~~عبادة قال:
# رأى عبد الله رجلا يصلي صافا بين قدميه، فقال: لو راوح هذا بين قدميه كان
~~أفضل ورواه النسائي. وفيه قال: أخطأ السنة، لو راوح بينهما كان أعجب، (ك‍)
~~- ما يستحب (تفريقهما) قال الأثرم: رأيت أبا عبد الله يفرق بين قدميه.
~~ورأيته يراوح بينهما، (وتكره كثرته) أي كثرة أن يراوح بين قدميه. لما روى
~~البخاري بإسناده عن النبي (ص) أنه قال: إذا قام أحدكم في صلاته فليسكن
~~أطرافه، ولا يميل ميل اليهود قال في شرح المنتهى:
# وهو محمول على ما إذا لم يطل قيامه، (و) تكره (فرقعة أصابعه) لما روى
~~الحرث عن علي قال: لا تقعقع أصابعك وأنت في الصلاة رواه ابن ماجة، (و) يكره
~~(تشبيكها) أي الأصابع. لما روى كعب بن عجرة أن النبي (ص) رأى رجلا قد شبك
~~أصابعه في الصلاة، ففرج بين أصابعه رواه الترمذي، وابن ماجة، وإسناده ثقات،
~~وقال ابن عمر - في الذي PageV01P449
# يصلي، وقد شبك أصابعه: تلك صلاة المغضوب عليهم رواه ابن ماجة، (و) يكره
~~للمصلي (لمس لحيته) لأنه من العبث، (و) يكره (نفخه) لما تقدم، وربما ظهر
~~منه حرفان، فتبطل صلاته، (و) يكره (اعتماده على يده في جلوسه) لقول ابن
~~عمر: نهى النبي (ص) أن يجلس الرجل في الصلاة وهو معتمد على يده رواه أحمد
~~وأبو داود (من غير حاجة) تدعو إليه، (و) تكره (صلاته مكتوفا، وعقص شعره) أي
~~ليه وإدخال أطرافه في أصوله (وكفه) أي الشعر (وكف ثوبه ونحوه) أي نحو كف
~~الثوب، لقوله (ص): ولا أكف شعرا ولا ثوبا ونهى أحمد رجلا كان إذا ms0412 سجد جمع
~~ثوبه بيده اليسرى. ونقل عبد الله: لا ينبغي أن يجمع ثيابه. واحتج بالخبر.
~~ونقل ابن القاسم يكره أن يشمر ثيابه. لقوله: ترب ترب وذكر بعض العلماء حكمة
~~النهي: أن الشعر ونحوه يسجد معه، (و) يكره (تشمير كمه) قاله في الرعاية لما
~~تقدم (ولو فعلهما) أي عقص الشعر وكف الثوب ونحوه (لعمل قبل صلاته) فيكره له
~~إبقاؤها كذلك، لما سبق، ولحديث ابن عباس: أنه رأى عبد الله بن الحرث يصلي
~~ورأسه معقوص من ورائه، فقام، فجعل يحله. فلما انصرف أقبل إلى ابن عباس
~~فقال: ما لك ولرأسي؟ قال سمعت النبي (ص) يقول: إنما مثل الذي يصلي وهو
~~مكتوف رواه مسلم، (و) يكره (جمع ثوبه بيده إذا سجد) لما تقدم، (و) يكره (أن
~~يخص جبهته بما يسجد عليه، لأنه شعار الرافضة) أي من شعارهم، أو جلها، و
~~(لا) PageV01P450
# تكره (الصلاة على حائل صوف وشعر وغيرهما) كوبر (من حيوان ك‍) - ما لا
~~تكره الصلاة على (ما تنبته الأرض) من حشيش وزرع وقطن كتان ونحوها. وتقدم
~~موضحا (ولا على ما يمنع صلابة الأرض) حيث حصل المقر. لأعضاء السجود. وتقدم
~~(ويكره التمطي) لأنه يخرجه عن هيئة الخشوع، ويؤذن بالكسل (وإن تثاءب كظم
~~عليه، ندبا) لقول النبي (ص): إذا تثاءب أحدكم في الصلاة فليكظم ما استطاع.
~~فإن الشيطان يدخل في فيه رواه مسلم، (فإن غلبه) التثاؤب ولم يقدر على الكظم
~~(استحب وضع يده على فمه) لقول النبي (ص):
# فليضع يده على فمه رواه الترمذي، (ويكره مسح أثر سجوده) لحديث أبي هريرة
~~أنه (ص) قال: إن من الجفاء أن يكثر الرجل مسح جبهته قبل الفراغ من صلاته
~~رواه ابن ماجة.
# ولذلك ذكر في المغني: يكره إكثاره منه. ولو بعد التشهد، (و) يكره (أن
~~يكتب) بالبناء للمفعول في قبلته شئ، (أو) أن (يعلق في قبلته شئ) لأنه يشغل
~~المصلي. و (لا) يكره (وضعه) شيئا في قبلته (بالأرض، ولذلك) أي لأجل أنه
~~يكره أن يكتب، أو يعلق في القبلة شئ. (كره التزويق) في المسجد (وكل ما يشغل ms0413
~~المصلي عن صلاته) لأنه يذهب بالخشوع (قال) الامام (أحمد: كانوا يكرهون أن
~~يجعلوا في القبلة شيئا، حتى المصحف و تكره (تسوية التراب بلا عذر) لحديث
~~معيقيب أن النبي (ص) قال في الرجل يسوي التراب حيث يسجد قال: إن كنت فاعلا
~~فواحدة متفق عليه، ولأنه عبث، (و) يكره (تكرار PageV01P451
# الفاتحة في ركعة) لأنها ركن، وفي إبطال الصلاة بتكرارها خلاف. ولأنه لم
~~ينقل عنه (ص) ولا عن أصحابه. ولم تبطل الصلاة بتكرارها لأنه لا يخل بهيئة
~~الصلاة، بخلاف الركن الفعلي. (وفي المذهب) بضم الميم لابن الجوزي (والنظم:
~~تكره القراءة المخالفة عرف البلد، أي) يكره (للامام في قراءة يجهر بها، لما
~~فيه من التنفير للجماعة) هذا معنى كلام ابن نصر الله في شرح الفروع، (ومن
~~أتى بالصلاة على وجه مكروه استحب) له (أن يأتي بها على وجه غير مكروه، ما
~~دام وقتها باقيا) وظاهره: ولو منفردا، أو وقت نهى. لكن ما يأتي في أوقات
~~النهي لا يساعده (لأن الإعادة مشروعة لخلل في) الفعل (الأول) والاتيان بها
~~على وجه مكروه خلل في كمالها. ومنه تعلم: أن العبادة إذا كانت على وجه
~~مكروه لغير ذاتها، كالصلاة التي فيها سدل، أو من حاقن ونحوه: فيها ثواب،
~~بخلاف ما إذا كانت مكروهة لذاتها. كالسواك بعد الزوال. فإنه نفسه للصائم
~~مكروه، فلا ثواب فيه، بل يثاب على تركه.
# أشار إليه صاحب الفروع في شروط الصلاة (ولا يكره جمع سورتين فأكثر في
~~ركعة، ولو في فرض) لما في الصحيح أن رجلا من الأنصار كان يؤمهم، فكان يقرأ
~~قبل كل سورة * (قل هو الله أحد) * ثم يقرأ سورة أخرى معها. فقال له النبي
~~(ص): ما يحملك على لزوم هذه السورة؟ فقال: إني أحبها. فقال: حبك إياها
~~أدخلك الجنة وعن ابن عمر أنه كان يقرأ في المكتوبة سورتين في كل ركعة رواه
~~مالك في الموطأ، وعن عبد الله بن مسعود أنه قال: لقد عرفت النظائر التي كان
~~النبي (ص) يقرن بينهن. فذكر عشرين سورة من المفصل سورتين في كل ركعة متفق ms0414
~~عليه، (ك‍) - ما لا يكره (تكرار سورة في ركعتين) لما روى زيد بن ثابت أن
~~النبي (ص) قرأ في المغرب بالأعراف في الركعتين كلتيهما رواه سعيد
~~(وتفريقها) أي السورة (فيهما) أي في الركعتين. فلا يكره. لما روي عن عائشة
~~أن النبي (ص) كان يقسم البقرة في الركعتين رواه ابن ماجة، (ولا تكره قراءة
~~أواخر السور، وأوساطها PageV01P452
# كأوائلها) لعموم قوله تعالى: * (فاقرؤا ما تيسر منه) * ولما روى أحمد
~~ومسلم عن ابن عباس أن النبي (ص) كان يقرأ في الأولى من ركعتي الفجر قوله
~~تعالى:
# * (قولوا آمنا بالله وما أنزل إلينا) * - الآية وفي الثانية في آل عمران:
~~* (قل يا أهل الكتاب تعالوا إلى كلمة) * - الآية، (ولا) يكره (ملازمة سورة
~~يحسن غيرها مع اعتقاده جواز غيرها) لما تقدم من ملازمة ذلك الأنصاري على *
~~(قل هو الله أحد) *، (وتكره قراءة كل القرآن في فرض واحد) لعدم نقله،
~~وللاطالة، ولا تكره قراءته كله في نفل. لان عثمان رضي الله عنه كان يختم
~~القرآن في ركعة، و (لا) تكره (قراءة) القرآن (كله في الفرائض على ترتيبه)
~~قال حرب: قلت لأحمد: الرجل يقرأ على التأليف في الصلاة: اليوم سورة، وغدا
~~التي تليها؟ قال: ليس في هذا شئ، إلا أنه روى عن عثمان أنه فعل ذلك في
~~المفصل وحده، (ويسن رد مار بين يديه بدفعه) أي المار (بلا عنف آدميا كان)
~~المار (أو غيره) فرضا كانت الصلاة، أو نفلا لحديث أبي سعيد قال: سمعت النبي
~~(ص) يقول: إذا صلى أحدكم إلى شئ يستره من الناس فأراد أحد أن يجتاز بين
~~يديه فليدفعه. فإن أبى فليقاتله، فإنما هو شيطان متفق عليه. وعن ابن عمر
~~مرفوعا: إذا كان أحدكم يصلي فلا يدعن أحدا يمر بين يديه. فإن أبى فليقاتله.
~~فإن معه القرين رواه مسلم. (ما لم يغلبه) المار (فإن غلبه، ومر، لم يرده من
~~حيث جاء) لأن فيه المرور ثانيا بين يديه، (أو يكن) المار (محتاجا) إلى
~~المرور، بأن كان الطريق ضيقا، أو يتعين طريقا، (أو يكن في مكة المشرفة، ms0415
~~فلا) يرد المار بين يديه، لأنه (ص) صلى بمكة والناس يمرون بين يديه وليس
~~بينهما سترة رواه أحمد وغيره. وألحق في المغني: الحرم بمكة، (وتكره صلاته
~~بموضع يحتاج فيه إلى المرور) ذكره في المذهب وغيره (وتنقص صلاته إن لم
~~يرده) أي المار بين يديه. نص عليه. روي عن ابن مسعود إن PageV01P453
# ممر الرجل ليضع نصف الصلاة قال القاضي: ينبغي أن يحمل نقص الصلاة على من
~~أمكنه الرد فلم يفعله. أما إذا لم يمكنه الرد فصلاته تامة. لأنه لم يوجد
~~منه ما ينقص الصلاة، ولا يؤثر فيها ذنب غيره (فإن أبى) المار أن يرجع حيث
~~رده المصلي (دفعه بعنف، فإن أصر، فله قتاله، ولو مشى) قليلا، لما مر من
~~قوله (ص): فإن أبى فليقاتله، و (لا) يقاتله (بسيف ولا بما يهلكه، بل بالدفع
~~والوكز باليد، ونحو ذلك قاله الشيخ. وقال: فإن مات من ذلك) أي من الدفع
~~والوكز باليد ونحوه (فدمه هدر. انتهى) لأنه تسبب عن فعل مأذون فيه شرعا،
~~أشبه من مات في الحد، (ويأتي نحوه في باب ما يفسد الصوم) إذا أكره زوجته
~~على الوطئ دفعته بالأسهل، فالأسهل، ولو أفضى إلى ذهاب نفسه (فإن خاف إفساد
~~صلاته بتكرار دفعه) بأن احتاج إلى كثير (لم يكرره) أي الدفع، لئلا يفسد
~~صلاته، (ويضمنه) أي يضمن المصلي المار إن قتله (إذن) أي مع خوف فسادها
~~(لتحريم التكرار لكثرته) التي تؤدي إلى إفساد الصلاة المشروع إتمامها،
~~وظاهر كلامهم: سواء كان بين يديه سترة فمر دونها، أو لم تكن فمر قريبا منه،
~~(ويحرم مروره بين مصل وسترته، ولو بعد عنها) لما روى أبو جهم عبد الله بن
~~الحرث بن الصمة قال: قال النبي (ص): لو يعلم المار بين يدي المصلي ماذا
~~عليه لكان أن يقف أربعين خيرا له من أن يمر بين يديه قال أبو النصر - أحد
~~رواته: لا أدري قال: أربعين يوما أو شهرا أو سنة متفق عليه، ولمسلم لأن يقف
~~أحدكم مائة عام خير من أن يمر بين يدي أخيه وهو يصلي، ms0416 (ومع عدمها) أي
~~السترة بأن كان يصلي إلى غير سترة (يحرم) المرور (بين يديه قريبا) منه (وهو
~~ثلاثة أذرع فأقل بذراع اليد) لما تقدم من قوله (ص): لأن يقف أحدكم مائة عام
~~خير من أن يمر بين يدي أخيه وهو يصلي، (وفي المستوعب: إن احتاج) المار (إلى
~~المرور PageV01P454
# ألقى شيئا) بين يدي المصلي يكون سترة له، (ثم مر) من ورائه (انتهى).
~~فيكون مروره من وراء السترة، (فإن مر) المار (بين يدي المأمومين، فهل) يسن
~~(لهم رده، وهل يأثم بذلك) المرور؟
# (احتمالان، وصاحب الفروع يميل إلى أن لهم) أي المأمومين (رده، وأنه يأثم
~~بذلك) لعموم ما سبق، وعلى هذا: فسترة الامام سترة لمن خلفه بالنسبة إلى عدم
~~قطع صلاتهم بمرور الكلب الأسود البهيم بين أيديهم فقط (كذا ذكره عنه)
~~القاضي أحمد محب الدين (بن نصر الله) البغدادي (في شرح الفروع، وليس وقوفه)
~~بين يدي المصلي (كمروره) لظاهر ما تقدم من الاخبار. قلت: وكذا تناوله شيئا
~~من بين يديه من غير مرور (وله) أي المصلي (مع التسبيح) بأصابعه، (و) له عد
~~(الآي بأصابعه بلا كراهة فيهما) لما روى أنس قال: رأيت النبي (ص) يعقد الآي
~~بأصابعه رواه محمد بن خلف وعد التسبيح في معنى عد الآي وتوقف أحمد في عد
~~التسبيح لأنه يتوالى لقصره. فيتوالى حسابه، فيكثر العمل بخلاف عد الآي (ك‍)
~~- عد (تكبيرات العيد) وصلاة الاستسقاء. فيباح (وله) أي المصلي (قتل حية
~~وعقرب) لحديث أبي هريرة أن النبي (ص): أمر بقتل الأسودين في الصلاة: الحية
~~والعقرب رواه الخمسة وصححه الترمذي، (و) له قتل (قملة) لأن عمر وأنسا
~~والحسن البصري كانوا يفعلونه. ولان في تركها أذى له إن تركها على جسده،
~~ولغيره إن ألقاها، وهو عمل يسير. فلم يكره. وقال القاضي: التغافل عنها
~~أولى. وفي معناها البرغوث، (و) له (لبس ثوب وعمامة ولفها، وحمل شئ ووضعه)
~~لما روى وائل بن حجر أن النبي (ص) التحف بإزاره وهو في الصلاة، وتقدم حمله
~~(ص) أمامة. وكذا إن سقط رداؤه فله رفعه. ولأنه عمل يسير، ms0417 (و) له (إشارة بيد
~~ووجه وعين) لما روى أنس: أن النبي (ص) كان يشير في الصلاة رواه الدارقطني
~~بإسناد صحيح PageV01P455
# وأبو داود. وراه الترمذي من حديث ابن عمر، وقال: حسن صحيح (ونحوه) أي ما
~~ذكر من الأعمال اليسيرة، كحك جسده يسيرا (لحاجة) لأنه عمل يسير. أشبه حمل
~~أمامة. وفتح الباب لعائشة (وإلا) يكن لحاجة (كره) لأنه عبث (ما لم يطل) قال
~~في المبدع: راجع إلى قوله: وله رد المار بين يديه - إلى آخره (ولا يتقدر
~~اليسير بثلاث ولا) ب‍ (- غيرها من العدد، بل) اليسير ما عده (العرف) يسيرا
~~لأنه لا توقيف فيه. فيرجع للعرف كالقبض والحرز (وما شابه فعل النبي (ص)) في
~~حمل أمامة وفتحه الباب لعائشة وتأخره في صلاة الكسوف وتقدمه، (فهو يسير) لا
~~تبطل الصلاة بمثله لأنه المشروع. (وإن قتل القملة في المسجد أبيح دفنها فيه
~~إن كان) المسجد (ترابا ونحوه) كالحصى والرمل. لأنه لا تقذير فيه وهي طاهرة،
~~على ما تقدم. قال في المبدع: وظاهره أنه يباح قتلها فيه وهو المنصوص، وعليه
~~أن يخرجها ويدفنها. قيل للقاضي: يكره قتلها ودفنها فيه كالنخامة؟ فقال: دفن
~~النخامة كفارة لها. فإذا دفنها كأنه لم يتنخم، فكذا القملة. وفيه نظر، لأن
~~أعماقه تجب صيانتها عن النجاسة. كظاهره بخلافها اه‍. وهذا النظر إنما يتم
~~على القول بنجاسة ميتة ما لا نفس له سائلة. والمذهب طهارتها فلا يتأتى
~~التنظير (فإن طال عرفا) ما (فعل فيها) أي في الصلاة، وكان ذلك الفعل (من
~~غير جنسها غير متفرق، أبطلها) إجماعا. قاله في المبدع (عمدا كان أو سهوا)
~~أو جهلا. لأنه يقطع الموالاة، ويمنع متابعة الأركان، ويذهب الخشوع فيها.
~~ويغلب على الظن أنه ليس فيها.
# وكل ذلك مناف لها. أشبه ما لو قطعها (ما لم تكن ضرورة) فإن كانت (كحالة
~~خوف وهرب من عدو ونحوه) كسيل وسبع ونار. لم تبطل إلحاقا له بالخائف، (وعد)
~~أبو الفرج عبد الرحمن و (ابن الجوزي من الضرورة إذا كان به حك لا يصبر عنه)
~~وعلم مما تقدم، أن العمل المتفرق ms0418 لا تبطل الصلاة. لأنه (ص) أم الناس في
~~المسجد، فكان إذا قام حمل أمامة بنت زينب، وإذا سجد وضعها رواه مسلم،
~~وللبخاري نحوه صلى (ص) على المنبر وتكرر صعوده ونزوله عنه متفق عليه.
~~(وإشارة أخرس مفهومة، أو لا كعمل) أي كفعله دون قوله لأنها فعل لا قول، فلا
~~تبطل بها الصلاة إلا إذا كثرت عرفا وتوالت، (ولا تبطل) الصلاة (بعمل القلب،
~~ولو PageV01P456
# طال) لعموم البلوى به (ولا بإطالة نظر إلى) شئ من (كتاب) أو غيره حتى
~~(إذا قرأ) ما فيه (بقلبه ولم ينطق بلسانه) روي عن أحمد أنه فعله (مع
~~كراهته) للخلاف في إبطاله الصلاة، ولأنه يذهب الخشوع، (ولا أثر لعمل غيره)
~~أي المصلي (كمن مص ولدها) أو ولد غيرها (ثديها) وهي تصلي (فنزل لبنها) ولو
~~كان كثيرا. فلا تبطل صلاتها، لعدم المنافي (ويكره السلام على المصلي) قاله
~~ابن عقيل، وقدمه في الرعاية. لأنه ربما غلط فرد بالكلام (والمذهب لا) يكره
~~السلام على المصلي. نص عليه. وفعله ابن عمر، لقوله تعالى: * (إذا دخلتم
~~بيوتا فسلموا على أنفسكم) * أي أهل دينكم. ولأنه (ص) حين سلم عليه أصحابه
~~لم ينكر ذلك، (وله) أي المصلي (رده) أي السلام (بإشارة). روى الترمذي وقال:
~~حسن صحيح عن ابن عمر أن النبي (ص) كان يشير في صلاته وكذا روى أبو داود،
~~والدارقطني عن أنس. وعلم منه: أنه لا يجب عليه رده إشارة وإن رده عليه بعد
~~السلام فحسن لحديث ابن مسعود، ولا يرده في نفسه، بل يستحب بعدها، لرده (ص)
~~على ابن مسعود بعد السلام، (فإن رده) أي رد المصلي السلام (لفظا بطلت)
~~الصلاة، لأنه خطاب آدمي. أشبه تشميت العاطس (ولو صافح) المصلي (إنسانا يريد
~~السلام عليه لم تبطل) صلاته لأنه عمل يسير. ولم يوجد منه كلام، (وله) أي
~~المصلي (أن يفتح على إمامه إذا أرتج) بالبناء للمفعول وتخفيف الجيم كأنه
~~منع من القراءة، من أرتجت الباب إرتاجا، أغلقته إغلاقا وثيقا (عليه) أي
~~الامام (أو غلط) في قراءة السورة، فرضا كانت الصلاة أو نفلا. روي ذلك ms0419 عن
~~عثمان، وعلي، وابن عمر، لما روى ابن عمر أنه (ص) صلى صلاة فلبس عليه، فلما
~~انصرف قال لأبي بن كعب: أصليت معنا؟
# قال: لا. قال: فما منعك رواه أبو داود. قال الخطابي: إسناده جيد. ولان
~~ذلك تنبيه في الصلاة بما هو مشروع فيها. أشبه التسبيح، (ويجب) الفتح على
~~إمامه إذا أرتج عليه أو غلط (في الفاتحة) لتوقف صحة صلاته على ذلك، (ك‍) -
~~ما يجب تنبيهه عند (نسيان سجدة ونحوها) من الأركان، (وإن عجز المصلي عن
~~إتمام الفاتحة بالارتاج عليه، فكالعاجز عن القيام في أثناء الصلاة، يأتي
~~بما يقدر عليه، ويسقط عنه ما عجز عنه ولا يعيدها) كالأمي (فإن كان) من
~~PageV01P457
# عجز عن إتمام الفاتحة في أثناء الصلاة (إماما صحت صلاة الأمي خلفه)
~~لمساواته له (والقارئ يفارقه) للعذر، (ويتم لنفسه) لأنه لا يصح ائتمام
~~القارئ بالأمي، هذا قول ابن عقيل. وقال الموفق: والصحيح أنه إذا لم يقدر
~~على قراءة الفاتحة تفسد صلاته. لأنه قادر على الصلاة بقراءتها. فلم تصح
~~صلاته لعموم قوله (ص): لا صلاة لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب ولا يصح قياس هذا
~~على الأمي. لأن الأمي لو قدر على تعلمها قبل خروج الوقت، لم تصح صلاته
~~بدونها. وهذا يمكنه أن يخرج فيسأل عما وقف فيه. ويصلي. ولا يصح قياسه على
~~أركان الأفعال. لأن خروجه من الصلاة لا يزيل عجزه منها، بخلاف هذا (وإن
~~استخلف الامام) الذي عجز عن إتمام الفاتحة في أثناء الصلاة (من يتم بهم)
~~صلاتهم (وصلى معه، جاز) ذلك، لأنه محل ضرورة. وكذا لو عجز في أثناء الصلاة
~~عن ركن يمنع الائتمام به كالركوع. فإنه يستخلف من يتم بهم، وكذا لو حصر عن
~~قول من الواجبات.
# وتقدم في النية (ولا يفتح) المصلي (على غير إمامه) مصليا كان أو غيره،
~~لعدم الحاجة إليه (فإن فعل كره) لما مر (ولم تبطل) الصلاة به. لأنه قول
~~مشروع فيها (ويكره لعاطس الحمد، بلفظه) أي أن يتلفظ بالحمد للخلاف في كونه
~~مبطلا للصلاة (ولا تبطل) الصلاة (به) لأنه من جنس الصلاة ms0420 مشروع فيها في
~~الجملة، (ويحمد) العاطس (في نفسه) نقل أبو داود. يحمد في نفسه ولا يحرك
~~لسانه. ونقل صالح: لا يعجبني صوته بها (ومن دعاه النبي (ص) وجبت عليه
~~إجابته في الفرض والنفل) لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله
~~وللرسول إذا دعاكم) *، (وتبطل) أي الصلاة (به) أي بجوابه للنبي (ص) لأنه
~~خطاب آدمي، (ويجيب) المصلي (والديه في نفل فقط) لتقدم حقهما وبرهما عليه،
~~بخلاف الفرض، (وتبطل) الصلاة (به) أي بجوابه لأبويه لما تقدم، (ويجوز إخراج
~~الزوجة من النفل لحق الزوج) لأنه واجب، فيقدم على النفل. بخلاف الفرض وكذا
~~حكم القن (فإن قرأ آية فيها ذكره (ص)) نحو: * (محمد رسول الله) *، (صلى
~~عليه) (ص) استحبابا لتأكد الصلاة عليه. كلما ذكر اسمه (في نفل) نص عليه
~~(فقط) قال في الفروع: وأطلقه بعضهم PageV01P458
# (ولا يبطل الفرض به) أي بأن يصلى عليه (ص) لأنه قول مشروع في الصلاة،
~~(ويجب رد كافر معصوم) بذمة أو هدنة أم أمان (عن بئر ونحوه) كحية تقصده (ك‍)
~~- رد (مسلم) عن ذلك بجامع العصمة (و) يجب (إنقاذ غريق ونحوه) كحريق (فيقطع
~~الصلاة لذلك) فرضا كانت أو نفلا، وظاهره: ولو ضاق وقتها، لأنه يمكن تداركها
~~بالقضاء، بخلاف الغريق ونحوه (فإن أبى قطعها) أي الصلاة لانقاذ الغريق
~~ونحوه أثم، و (صحت) صلاته. كالصلاة في عمامة حرير (وله) أي المصلي (إن فر
~~منه غريمه أو سرق متاعه أو ند بعيره ونحوه) كما لو أبق عبده (الخروج في
~~طلبه) لما في التأخير من لحوق الضرر له، (وإن نابه) أي أصابه (شئ في الصلاة
~~مثل سهو إمامه، أو استئذان إنسان عليه سبح رجل ولا يضر) أي لا تبطل الصلاة
~~بالتسبيح و (لو كثر) لأنه قول من جنس الصلاة (وكذا لو كلمه إنسان بشئ فسبح)
~~المصلي (ليعلم) المكلم له (أنه في صلاة أو خشي) المصلي (على إنسان الوقوع
~~في شئ، أو أن يتلف شيئا، فسبح به ليتركه، أو ترك إمامه ذكرا فرفع) المأموم
~~(صوته به ليذكره ونحوه) لما روى سهل بن سعد قال: ms0421 النبي (ص): إذا نابكم شئ
~~في صلاتكم فلتسبح الرجال، ولتصفق النساء متفق عليه. وعن علي قال: كنت إذا
~~استأذنت على النبي (ص) فإن كان في صلاة سبح. وإن كان في غير صلاة أذن،
~~(ويباح) التنبيه (بقراءة وتكبير وتهليل ونحوه) كتحميد واستغفار. لأنه من
~~جنس الصلاة، (ويكره) التنبيه (بنحنحة) للاختلاف في إبطالها، (و) يكره ب‍ (-
~~صفير كتصفيقه) لقوله تعالى: * (وما كان صلاتهم عند البيت إلا مكاء وتصدية)
~~*، (الأنفال: 35). (وتسبيحها) أي ويكره التنبيه من المرأة بالتسبيح. لحديث
~~سهل بن سعد.
# قال: قال (ص): التسبيح للرجال والتصفيق للنساء وعن أبي هريرة مثله، متفق
~~عليهما.
# (وصفقت امرأة ببطن كفها على ظهر الأخرى) معطوف على: سبح رجل. وتقدم
~~دليله. قال PageV01P459
# في الفروع: وظاهر ذلك لا تبطل بتصفيقها على وجه اللعب، ولعله غير مراد.
~~وتبطل به لمنافاته للصلاة، وفاقا للشافعي، والخنثى كامرأة، (وإن كثر)
~~التصفيق (أبطلها) لأنه عمل من غير جنس الصلاة، فأبطلها كثيره، عمدا كان أو
~~سهوا، (ولو عطس فقال: الحمد لله، أو لسعه شئ) من حية، أو عقرب، أو غيرهما
~~(فقال: بسم الله، أو سمع) ما يغمه (أو رأى ما يغمه، فقال: * (إنا لله وإنا
~~إليه راجعون) *، أو) سمع، أو (رأى ما يعجبه فقال: سبحان الله، أو قيل له
~~ولد لك غلام. فقال: الحمد لله، أو احترق دكانه ونحوه فقال: لا حول ولا قوة
~~إلا بالله كره) للاختلاف في إبطاله الصلاة (وصحت) للاخبار. قاله في المبدع
~~(وكذا لو خاطب بشئ من القرآن كأن يستأذن عليه، فيقول: * (ادخلوها بسلام
~~آمنين) *. أو يقول لمن اسمه يحيى: * (يا يحيى خذ الكتاب بقوة) *) (مريم:
# 12). لما روى الخلال بإسناده عن عطاء بن السائب قال: أستاذنا علي عبد
~~الرحمن بن أبي ليلى وهو يصلي فقال: * (ادخلوا مصر إن شاء الله آمنين) *.
~~فقلنا: كيف صنعت؟ فقال: استأذنا على عبد الله بن مسعود وهو يصلي، فقال: *
~~(ادخلوا مصر إن شاء الله آمنين) * ولأنه قرآن، فلم تفسد به الصلاة، كما لو
~~لم يقصد التنبيه. وقال القاضي: إذا قصد بالحمد الذكر أو القرآن لم ms0422 تبطل،
~~وإن قصد خطاب آدمي بطلت. وإن قصدهما فوجهان. فأما إن أتى بما لا يتميز به
~~القرآن من غيره كقوله لرجل اسمه إبراهيم: يا إبراهيم ونحوه. فسدت صلاته.
~~لأن هذا كلام الناس. ولم يتميز عن كلامهم بما يتميز به القرآن. أشبه ما لو
~~جمع بين كلمات مفرقة من القرآن. فقال: يا إبراهيم خذ الكتاب الكبير (وإن
~~بدره) أي المصلي (مخاط أو بزاق) ويقال: بالسين والصاد أيضا (ونحوه) كنخامة
~~(في المسجد، بصق في ثوبه) وحك بعضه ببعض، إذهابا لصورته.
# لحديث أنس أن النبي (ص) قال: إذا قام أحدكم في صلاته فإنه يناجي ربه، فلا
~~يبزقن قبل PageV01P460
# قبلته. لكن عن يساره أو تحت قدمه، ثم أخذ طرف ردائه فبزق فيه، ثم رد بعضه
~~على بعض رواه البخاري. ولمسلم معناه من حديث أبي هريرة، لما فيه من صيانة
~~المسجد عن البصاق فيه. ويبصق ونحوه (في غيره عن يساره، وتحت قدمه) وفي أكثر
~~النسخ: عن يساره تحت قدمه. ولعل فيه سقط الواو، أو ليوافق الخبر. وكلام
~~الأصحاب (اليسرى) لان بعض الأحاديث مقيد بذلك. والمطلق يحمل على المقيد،
~~وإكراما للقدم اليمنى (للحديث الصحيح) وتقدم، (و) بصقه (في ثوبه أولى، إن
~~كان في صلاة) قال في الوجيز: يبصق في الصلاة، أو المسجد في ثوبه. وفي
~~غيرهما يسرة: وفيه نظر، قاله في المبدع، (ويكره) بصقه ونحوه (أمامه وعن
~~يمينه) لخبر أبي هريرة: وليبصق عن يساره أو تحت قدمه فيدفنها رواه البخاري.
~~ولأبي داود بإسناد جيد عن حذيفة مرفوعا: من تفل تجاه القبلة جاء يوم
~~القيامة وتفله بين عينيه ويلزم حتى غير باصق ونحوه - إزالة البصاق ونحوه من
~~المسجد. وسن تخليق محله، (وتسن صلاة غير مأموم) إماما كان أو منفردا (إلى
~~سترة) مع القدرة عليها بغير خلاف نعلمه قاله في المبدع، (ولو لم يخش)
~~المصلي (مارا) حضرا كان أو سفرا، لحديث أبي سعيد يرفعه: إذا صلى أحدكم
~~فليصل إلى سترة، وليدن منها رواه أبو داود، وابن ماجة. وليس ذلك بواجب،
~~لحديث ابن عباس أن النبي (ص) صلى في ms0423 فضاء ليس بين يديه شئ رواه أحمد، وأبو
~~داود. والسترة ما يستتر به (من جدار، أو شئ شاخص، كحربة، أو آدمي غير كافر)
~~لأنه يكره استقباله كما تقدم، (أو بهيم) يعرضه، ويصلي إليه (أو غير ذلك،
~~مثل مؤخرة الرحل تقارب طول ذراع فأكثر) لقوله (ص): إذا وضع أحدكم بين يديه
~~PageV01P461
# مثل مؤخرة الرحل فليصل، ولا يبالي من يمر وراء ذلك رواه مسلم (فأما
~~قدرها) أي السترة (في الغلظ فلا حد له فقد تكون غليظة كالحائط أو دقيقة
~~كالسهم) لأنه (ص) صلى إلى حربة وإلى بعير رواه البخاري، (ويستحب قربه منها
~~قدر ثلاثة أذرع من قدميه) لأنه (ص) صلى في الكعبة وبين يديه الجدار نحو من
~~ثلاثة أذرع رواه أحمد والبخاري. ولأنه أصون لصلاته، فإن كان في مسجد قرب من
~~الجدار أو السارية نحو ذلك، وإن كان في الفضاء فإلى شئ شاخص مما سبق، (و)
~~يستحب (انحرافه عنها) أي السترة (يسيرا) لفعله (ص) رواه أحمد وأبو داود. من
~~حديث المقداد بإسناد لين. قال عبد الحق: وليس إسناده بقوي. لكن عليه جماعة
~~من العلماء، على ما ذكر ابن عبد البر (فإن لم يجد شاخصا) يصلي إليه (وتعذر
~~غرز عصى ونحوها) كسهم وحربة وضعها بالأرض، وصلى إليها، قال في المبدع:
~~ويكفي العصا بين يديه عرضا لأنها في معنى الخط، (وعرضا) أي وضع العصا
~~ونحوها عرضا (أعجب إلى أحمد من الطول) قال أحمد: ما كان أعرض فهو أعجب إلي.
~~وذلك لما روى سمرة أن النبي (ص) قال: استتروا في الصلاة ولو بسهم رواه
~~الأثرم وقوله: ولو بسهم يدل على أن غيره أولى منه (ويكفي) في السترة (خيط
~~ونحوه، و) كل (ما اعتقده سترة فإن لم يجد خط خطا) نص عليه، قوله (ص): إذا
~~صلى أحدكم فليجعل PageV01P462
# تلقاء وجهه شيئا، فإن لم يجد فلينصب عصا، فإن لم يكن معه عصا فليخط خطا،
~~ولا يضره ما مر بين يديه رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي هريرة. وذكر
~~الطحاوي أن فيه رجلا مجهولا. وقال البيهقي: لا ms0424 بأس به في مثل هذا. وصفته
~~(كالهلال) لا طولا. لكن قال في الشرح: وكيفما خط أجزأه (ولا تجزئ سترة
~~مغصوبة) كالصلاة في ثوب مغصوب (فالصلاة إليها) أي السترة المغصوبة (ك‍) -
~~الصلاة إلى (القبر) أي فتكره. لان السترة المغصوبة كالبقعة المغصوبة،
~~والصلاة إليها كالصلاة إلى القبر (وتجزئ) سترة (نجسة) قال في الانصاف:
~~الصواب أن النجسة ليست كالمغصوبة، وقال في المبدع:
# وسترة مغصوبة ونجسة كغيرها. قدمه في الفروع. وفيه وجه. فالصلاة إليها
~~كالقبر. قال صاحب النظم: وعلى قياسه: سترة الذهب (فإذا مر شئ من وراء
~~السترة لم يكره) للاخبار السابقة، (وإن مر بينه) أي المصلي (وبينها) أي
~~سترته كلب أسود بهيم (أو لم تكن له سترة فمر بين يديه قريبا) منه (كقربه من
~~السترة) أي ثلاثة أذرع فأقل من قدميه (كلب أسود بهيم، وهو ما لا لون فيه
~~سوى السواد، بطلت صلاته) لقوله (ص): إذا قام أحدكم يصلي فإنه يستره إذا كان
~~بين يديه مثل مؤخرة الرحل. فإن لم يكن فإنه يقطع صلاته المرأة والحمار
~~والكلب الأسود قال عبد الله بن الصامت: ما بال الكلب الأسود من الكلب
~~الأحمر، من الكلب الأصفر قال: يا ابن أخي، سألت النبي (ص) كما سألتني،
~~فقال: الكلب الأسود شيطان رواه مسلم، وأبو داود وغيرهما. (ولا تبطل الصلاة
~~بمرور امرأة) لأن زينب بنت أبي سلمة مرت بين يدي النبي (ص) فلم يقطع صلاته
~~رواه أحمد، وابن ماجة بإسناد حسن، (و) لا بمرور PageV01P463
# (حمار و) لما روى الفضل بن عباس أتانا النبي (ص) ونحن في بادية فصلى في
~~الصحراء ليس بين يديه سترة، وحمار لنا وكلبة يعبثان، فما بالى ذلك رواه أبو
~~داود، ولا بمرور (بغل وشيطان وسنور أسود ولا بالوقوف والجلوس) ولو من كلب
~~أسود (قدامه) من غير مرور، اقتصارا على مورد النص، (ولا يستحب لمأموم اتخاذ
~~سترة) لأنه (ص) كان يصلي إلى سترة دون أصحابه، (فإن فعل) أي اتخذ المأموم
~~سترة (فليست سترة لأن سترة الامام سترة لمن خلفه). قال القاضي عياض:
~~اختلفوا في سترة الامام، ms0425 هل هي سترة لمن خلفه، أو هي سترة له خاصة، وهو
~~سترة لمن خلفه، مع الاتفاق على أنهم مصلون إلى سترة انتهى. والمعنى أن سترة
~~الامام سترة للمأموم سواء صلى خلف الامام كما هو الغالب، أو عن جانبيه أو
~~قدامه، حيث صحت. أشار إليه ابن نصر الله في شرح الفروع (فلا يضر صلاتهم) أي
~~المأمومين (مرور شئ بين أيديهم) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال:
~~هبطنا مع النبي (ص) من ثنية إلى أخرى. فحضرت الصلاة، فعمد إلى جدار فاتخذه
~~قبلة. ونحن خلفه. فجاءت بهيمة تمر بين يديه. فما زال يداريها حتى لصق بطنه
~~بالجدار فمرت من ورائه رواه أبو داود، فلولا أن سترته سترة لهم لم يكن بين
~~مرورها بين يديه وخلفه فرق (وإن مر ما يقطع الصلاة) هو الكلب الأسود البهيم
~~(بين الامام وسترته قطع صلاته وصلاتهم) لأنه مر بينهم وبين سترته. قال في
~~المبدع: فظاهره: أن هذا فيما يبطلها خاصة، وأن كلامهم في نهي الآدمي عن
~~المرور على ظاهره. وكذا المصلي لا يدع شيئا يمر بين يديه. وقال صاحب النظم:
~~لم أر أحدا تعرض لجواز مرور الانسان بين يدي المأمومين، فيحتمل جوازه
~~اعتبارا بسترة الامام له حكما. ويحتمل اختصاص ذلك بعدم الابطال. لما فيه من
~~المشقة على الجميع. وتقدم كلام ابن نصر الله، (وله) أي المصلي (القراءة في
~~المصحف ولو حافظا) لما روي عن عائشة زوج النبي (ص) أنها كان يؤمها غلامها
~~ذكوان في المصحف في رمضان رواه البيهقي. قال الزهري: كان خيارنا يقرأون في
~~PageV01P464
# المصاحف. والفرض والنفل سواء، قاله ابن حامد (وله السؤال والتعوذ في فرض
~~ونفل، عند آية رحمة أو عذاب) فيه لف ونشر مرتب. روى حذيفة قال: صليت مع
~~النبي (ص) ذات ليلة، فافتتح البقرة. فقلت: يركع عند المائة، ثم مضى. إلى أن
~~قال: إذا مر بآية فيها تسبيح سبح. وإذا مر بسؤال سأل، وإذا مر بتعوذ تعوذ
~~مختصر رواه مسلم. ولأنه دعاء وخير (حتى مأموم نصا، ويخفض صوته) نقل الفضل: ms0426
~~لا بأس أن يقوله مأموم ويخفض صوته.
# تتمة: قال أحمد: إذا قرأ * (أليس ذلك بقادر على أن يحيي الموتى) *
~~(القيامة:
# 40). في صلاة وغيرها قال: سبحانك. فبلى، في فرض ونفل. ومنع منه ابن عقيل
~~فيهما.
# فائدة: سئل بعض أصحابنا عن القراءة بما فيه دعاء. هل يحصلان له؟ فتوقف.
# ويتوجه الحصول. لخبر أبي ذر أن النبي (ص) قال: إن الله ختم سورة البقرة
~~بآيتين أعطانيهما من كنزه الذي تحت العرش، فتعلموهن وعلموهن نساءكم
~~وأبناءكم. فإنهما صلاة وقرآن ودعاء رواه الحاكم وقال: على شرط البخاري.
# فصل:
# تنقسم أقوال الصلاة وأفعالها إلى ثلاثة أضرب الأول: ما لا يسقط عمدا ولا
~~سهوا ولا جهلا. وبعضهم يسميه: فرضا، وبعضهم يسميه ركنا تشبيها له بركن
~~البيت الذي لا يقوم إلا به. لأن الصلاة لا تتم إلا به، والخلف لفظي.
~~PageV01P465
# والضرب الثاني: ما تبطل الصلاة بتركه عمدا لا سهوا أو جهلا. ويجبر
~~بالسجود وأطلقوا عليه الواجبات اصطلاحا.
# والضرب الثالث: ما لا تبطل بتركه ولو عمدا. وهو السنن. وقد ذكرها على هذا
~~الترتيب، فقال: (أركان الصلاة أربعة عشر) للاستقراء، وعدها في المقنع
~~والوجيز وغيرهما اثني عشرا. وفي البلغة: عشرة. وعد منها النية، (وهي) أي
~~الأركان جمع ركن. وهو جانب الشئ الأقوى. واصطلاحا (ما كان فيها) احتراز عن
~~الشرط (ولا يسقط عمدا) خرج به السنن (ولا سهوا ولا جهلا) خرج به الواجبات.
~~أحد الأركان: (القيام في فرض لقادر) عليه. لقوله تعالى: * (وقوموا لله
~~قانتين) * وقوله (ص) في حديث عمران:
# صل قائما (سوى عريان) لما تقدم في ستر العورة، (و) سوى (خائف به) أي
~~بالقيام، كالمصلي بمكان له حائط يستره جالسا لا قائما ويخاف بقيامه لصا أو
~~عدوا. فيصلي جالسا للعذر (ولمداواة) لمريض يمكنه القيام. لكن لا تمكن
~~مداواته مع قيامه. فيسقط عنه. ويأتي في صلاة أهل الاعذار: لمريض يطيق قياما
~~الصلاة مستلقيا لمداواة، بقول طبيب مسلم ثقة (وقصر سقف لعاجز عن الخروج)
~~لحبس، أو توكل به ونحوه (ومأموم خلف إمام الحي العاجز عنه) أي عن القيام
~~(بشرطه) وهو أن يرجى ms0427 زوال علته. ويأتي في صلاة الجماعة مفصلا (وحده) أي
~~القيام (ما لم يصر راكعا) قاله أبو المعالي وغيره (ولا يضر خفض الرأس على
~~هيئة الاطراق) لأنه لا يخرجه عن كونه يسمى قائما، (والركن منه) أي القيام
~~(الانتصاب بقدر تكبيرة الاحرام، وقراءة الفاتحة في الركعة الأولى، وفيما
~~بعدها) أي بعد الركعة الأولى (بقدر قراءة الفاتحة فقط) لما تقدم، إن من عجز
~~عن القراءة وبدلها من الذكر وقف بقدرها.
# وفي الخلاف والانتصار بقدر التحريمة، بدليل إدراك المسبوق فرض القيام
~~بذلك. ورده في شرح الفروع، بأن ذلك رخصة في حق المسبوق خاصة، لادراك فضيلة
~~الجماعة (وإن أدرك) المأموم (الامام في الركوع ف‍) - الركن من القيام (بقدر
~~التحريمة) لما تقدم، (ولو وقف غير معذور على إحدى رجليه كره، وأجزأه في
~~ظاهر كلام الأكثر) خلافا لابن الجوزي في PageV01P466
# المذهب، قال: لم يجزئه. ونقل خطاب بن بشر: لا أدري (وما قام مقام القيام،
~~وهو القعود ونحوه) كالاضطجاع (للعاجز) عن القيام أو عنه وعن القعود، (و)
~~كالقعود في حق (المتنفل فهو ركن في حقه) لقيامه مقام الركن. (و) الثاني:
~~(تكبيرة الاحرام) لحديث: تحريمها التكبير، (وليست) تكبيرة الاحرام (بشرط)
~~حتى تكون من خارج الصلاة، خلافا للحنفية، (بل هي من الصلاة) لقوله (ص):
~~إنما هي التسبيح والتكبير وقراءة القرآن رواه مسلم. (و) الثالث: (قراءة
~~الفاتحة في كل ركعة على الامام والمنفرد، وكذا على المأموم) لحديث: لا صلاة
~~لمن لم يقرأ بفاتحة الكتاب، (لكن يتحملها الامام عنه) أي عن المأموم للخبر.
~~قال ابن قندس: الذي يظهر أن قراءة الإمام إنما تقوم عن قراءة المأموم: إذا
~~كانت صلاة الامام صحيحة، احترازا عن الامام إذا كان محدثا أو نجسا. ولم
~~يعلم ذلك. وقلنا:
# بصحة صلاة المأموم. فإنه لا بد من قراءة المأموم لعدم صحة صلاة الامام.
~~فتكون قراءته غير معتبرة بالنسبة إلى ركن الصلاة. فلا تسقط عن المأموم.
~~وهذا ظاهر، لكن لم أجد من أعيان مشايخ المذهب من استثناه. نعم، وجدته في
~~بعض كلام المتأخرين انتهى. وظاهر كلام الأشياخ والاخبار: خلافه للمشقة. ms0428 (و)
~~الرابع: (الركوع) إجماعا. وسنده قوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا
~~اركعوا) * وحديث المسئ في صلاته. وهو ما رواه أبو هريرة: أن رجلا دخل
~~المسجد فصلى، ثم جاء فسلم على النبي (ص) فرد عليه، ثم قال:
# ارجع فصل فإنك لم تصل. فعل ذلك ثلاثا. ثم قال: والذي بعثك بالحق ما أحسن
~~غيره، فعلمني. فقال: إذا قمت إلى الصلاة فكبر، ثم اقرأ ما تيسر معك من
~~القرآن. ثم اركع حتى تطمئن راكعا، ثم ارفع حتى تعتدل قائما ثم اسجد حتى
~~تطمئن ساجدا، ثم ارفع حتى تطمئن جالسا، ثم افعل ذلك في صلاتك كلها رواه
~~الجماعة، ولمسلم وعزاه عبد الحق إلى البخاري: إذا قمت إلى الصلاة فأسبغ
~~الوضوء، ثم استقبل القبلة فكبر فدل على أن PageV01P467
# المسماة في الحديث لا تسقط بحال، فإنها لو سقطت لسقطت عن الأعرابي لجهله
~~بها. (إلا) الركوع (بعد) ركوع (أول في) صلاة (كسوف) فسنة. وكذا الرفع منه
~~والاعتدال عنه (وتقدم المجزئ منه) أي من الركوع. (و) الخامس: (الاعتدال
~~بعده) أي بعد الركوع ركن، لما تقدم من قوله (ص) للمسئ في صلاته: ثم ارفع
~~حتى تعتدل قائما ولأنه (ص) داوم عليه وقال:
# صلوا كما رأيتموني أصلي، (فدخل فيه) أي في الاعتدال عن الركوع (الرفع
~~منه) لاستلزامه له. هكذا فعل أكثر الأصحاب. وفرق في الفروع والمنتهى
~~وغيرهما بينهما فعدوا كلا منهما ركنا، لتحقق الخلاف في كل منهما، (وتقدم
~~المجزئ منه) أي من الاعتدال في قوله فيما سبق: فإذا استوى قائما. وتقدم حد
~~القيام (ولو طول الاعتدال لم تبطل) صلاته. قال محمد بن حسن الأنماطي: رأيت
~~أبا عبد الله يطيل الاعتدال والجلوس بين السجدتين، لحديث البراء متفق عليه
~~(و) السادس: (السجود) إجماعا. (و) السابع: (الاعتدال عنه) يعني الرفع منه
~~لما تقدم (و) الثامن: (الجلوس بين السجدتين) لما روت عائشة قالت: كان النبي
~~(ص) إذا رفع رأسه من السجود لم يسجد حتى يستوي قاعدا رواه مسلم. ولو أسقط
~~ما قبل هذا لدخل فيه كما فعل في الاعتدال من الركوع والرفع منه. (و) ms0429
~~التاسع: (الطمأنينة في هذه الأفعال ) أي في الركوع والاعتدال عنه، والسجود
~~والجلوس بين السجدتين. لما سبق.
# ولحديث حذيفة: أنه رأى رجلا لا يتم ركوعه ولا سجوده. فقال له: ما صليت،
~~ولو مت مت على غير الفطرة التي فطر الله عليها محمدا (ص) رواه البخاري.
~~وظاهره: إنها ركن واحد في الكل. لأنه يعم القيام، قاله في المبدع (بقدر
~~الذكر الواجب لذاكره، ولناسيه بقدر أدنى سكون، وكذا) في أدنى سكون (لمأموم
~~بعد انتصابه من الركوع لأنه لا ذكر فيه) هذه التفرقة لم أجدها في الفروع،
~~ولا المبدع، ولا الانصاف، ولا غيرها مما وقفت عليه.
# وفيها نظر. لأن الركن لا يختلف بالذاكر والناسي، بل في كلام الانصاف ما
~~يخالفها، PageV01P468
# فإنه حكي في الطمأنينة وجهين: أحدهما: هي السكون. وإن قل. وقال على
~~الصحيح من المذهب. والثاني: بقدر الذكر الواجب. قال المجد في شرحه: وتبعه
~~في الحاوي الكبير، وهو الأقوى. وجزم به في المذهب. قال في الانصاف: وفائدة
~~الوجهين: إذا نسي التسبيح في ركوعه، أو سجوده، أو التحميد في اعتداله، أو
~~سؤال المغفرة في جلوسه، أو عجز عنه لعجمة أو خرس، أو تعمد تركه، وقلنا هو
~~سنة واطمأن قدرا لا يتسع له. فصلاته صحيحة على الوجه الأول. ولا تصح على
~~الثاني. (و) العاشر: (التشهد الأخير) هو قول عمر، وابنه، وأبو مسعود
~~البدري. لقوله (ص): إذا قعد أحدكم في صلاته فليقل، التحيات - الخبر متفق
~~عليه. وعن ابن مسعود قال: كنا نقول قبل أن يفرض علينا التشهد: السلام على
~~الله.
# السلام على جبريل وميكائيل. فقال النبي (ص): لا تقولوا هكذا، ولكن قولوا
~~التحيات لله - وذكره رواه النسائي وإسناده ثقات، والدارقطني وقال: إسناده
~~صحيح. وقال عمر: لا تجزئ صلاة إلا بتشهد رواه سعيد والبخاري في تاريخه،
~~(والركن منه) أي من التشهد الأخير (ما يجزي في التشهد الأول. وهو التحيات
~~لله سلام عليك أيها النبي ورحمة الله.
# سلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن لا إله إلا الله. وأن محمدا
~~رسول الله، أو أن محمدا عبده ورسوله) لاتفاق ms0430 جميع الروايات على ذلك، بخلاف
~~ما عداه. فإنه أثبت في بعضها، وترك في بعضها (قال الشارح، قلت: وفي هذا
~~القول نظر) لأن الذي ترك في بعض الروايات لم يترك إلى غير بدل، بل أثبت
~~بدله وذلك لا يدل على عدم وجوبه بالمرة، بل على وجوبه أو وجوب بدله (وهو
~~كما قال) أي الشارح: لقوة ما علل به. (و) الحادي عشر (الصلاة على النبي (ص)
~~بعده) أي بعد التشهد الأول. فلا تجزئ إن قدمت عليه.
# لحديث كعب وسبق ولقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا صلوا عليه وسلموا
~~تسليما) * (الأحزاب: 56). والامر للوجوب. ولا موضع تجب فيه الصلاة أولى من
~~الصلاة، (والركن منه) أي المذكور فيما سبق من الصلاة على النبي (ص) (اللهم
~~صل على محمد) لظاهر الآية PageV01P469
# وعد المصنف الصلاة عليه (ص) ركنا مستقلا، تبع فيه صاحب الفروع، وأما صاحب
~~المنتهى وكثير من الأصحاب فقد جعلوها من جملة التشهد الأخير. (و) الثاني
~~عشر:
# (الجلوس) له وللتسليمتين، لمداومته (ص) على الجلوس لذلك، وقوله: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي (و) الثالث عشر: (التسليمتان) لقوله (ص): وتحليلها التسليم،
~~وقالت عائشة: كان النبي (ص) يختم صلاته بالتسليم وثبت ذلك من غير وجه.
~~ولأنهما نطق مشروع في أحد طرفيها. فكان ركنا كالطرف الآخر (إلا في صلاة
~~جنازة وسجود تلاوة وشكر) فيخرج منها بتسليمه واحدة، ويأتي في محله، (و) إلا
~~في (نافلة فتجزئ) تسليمة (واحدة على ما اختاره جمع، منهم المجد) عبد السلام
~~بن تيمية (قال في المغني والشرح: لا خلاف أنه يخرج من النفل بتسليمة واحدة.
~~قال القاضي) الثانية سنة في الجنازة والنافلة (رواية واحدة. انتهى)، وظاهر
~~ما قدمه في المبدع وغيره: أن النفل كالفرض. وهو ظاهر ما قطع به في المنتهى
~~(وهما) أي التسليمتان (من الصلاة) كسائر الأركان. فلا يقوم المسبوق قبلهما.
~~(و) الرابع عشر: (الترتيب) أي ترتيب الأركان على ما ذكر هنا، أو في صفة
~~الصلاة، فاللام فيه للعهد. لأنه (ص) كان يصليها مرتبة. وعلمها للمسئ في
~~صلاته مرتبة، بثم.
# ولأنها عبادة تبطل بالحدث، فكان الترتيب ms0431 فيها ركنا كغيره. (و) الضرب
~~الثاني من أفعال الصلاة وأقوالها، (واجباتها التي تبطل بتركها عمدا وتسقط
~~سهوا أو جهلا، نصا) خرج به الشروط والأركان (ولا تبطل) الصلاة (به) أي
~~بتركها سهوا أو جهلا، (ويجبره) أي تركها PageV01P470
# لذلك (السجود) أي سجود السهو (ثمانية) خبر: واجباتها والموصول نعت، وجعله
~~خبرا يؤدي إلى التعريف بالحكم. فيلزمه الدور. أحدها (التكبير) للانتقال (في
~~محله) وهو ما بين انتقال وانتهاء لأنه (ص) كان يكبر كذلك، وقال: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي وعنه سنة لأنه (ص) لم يعلمه المسئ في صلاته. ولا يجوز تأخير
~~البيان عن وقت الحاجة. قلنا: ولم يعلمه التشهد ولا السلام، ولعله اقتصر على
~~تعليمه ما أساء فيه، (فلو شرع) المصلي (فيه) أي التكبير (قبل انتقاله) كأن
~~يكبر للركوع أو السجود قبل هويه إليه (أو كمله) أي التكبير (بعد انتهائه)
~~بأن كبر وهو راكع أو وهو ساجد بعد انتهاء هويه (لم يجزئه) ذلك التكبير.
# لأنه لم يأت به في محله (كتكميله واجب قراءة راكعا، أو شروعه في تشهد قبل
~~قعوده، وكما لا يأتي بتكبير ركوع أو سجود فيه) أي ركوعه أو سجوده (ويجزئه
~~فيما بين ابتداء الانتقال وانتهائه، لأنه في محله) قال المجد في شرحه.
~~وينبغي أن يكون تكبير الخفض والرفع والنهوض ابتداؤه من ابتداء الانتقال
~~وانتهاؤه مع انتهائه. فإن كمله في جزء منه أجزأه، لأنه لم يخرج به عن محله.
~~وإن شرع فيه قبله أو كمله بعده فوقع بعضه خارجا منه، فهو كتركه. لأنه لم
~~يكمله في محله. فأشبه من تعمد قراءته راكعا أو أخذ في التشهد قبل قعوده.
~~هذا قياس المذهب ويحتمل أن يعفي عن ذلك لأن التحرز يعسر، والسهو به يكثر.
~~ففي الابطال به والسجود له مشقة (غير تكبيرتي إحرام وركوع مأموم أدرك إمامه
~~راكعا فإن الأولى) وهي تكبيرة الاحرام (ركن) لما تقدم، (والثانية) وهي
~~تكبيرة مأموم أدرك إمامه راكعا (سنة) للاجتزاء عنها بتكبيرة الاحرام.
~~والاستثناء من التكبير. (و) الثاني من الواجبات:
# (التسميع) أي قول: سمع الله لمن حمده (لامام ومنفرد) دون ms0432 مأموم لما تقدم.
~~(و) الثالث:
# (التحميد) أي قول: ربنا ولك الحمد (لكل) من إمام ومأموم ومنفرد. لما تقدم
~~من النصوص، فعلا له وأمرا به. (و) الرابع: (تسبيح ركوع. و) الخامس: تسبيح
~~(سجود. و) السادس: (رب اغفر لي) بين السجدتين (مرة) و (مرة وفيهن) أي في
~~التسميع والتحميد وسبحان ربي العظيم في ركوع وسبحان ربي الأعلى في السجود
~~ورب اغفر لي بين السجدتين (ما في التكبير) من اعتبار الاتيان بهن في محلهن
~~المعلوم مما تقدم في صفة الصلاة. فلو أتى بتسبيح الركوع أو السجود في حال
~~هويه، كركوعه أو سجوده، أو برب اغفر لي. قبل قعوده بين السجدتين لم يجزئه.
~~والتسميع يأتي به في انتقاله. والتحميد يأتي PageV01P471
# به المأموم في رفعه وغيره في اعتداله. (و) السابع: (تشهد أول) لأنه (ص)
~~فعله وداوم على فعله وأمر به. وسجد للسهو حين نسيه. وهذا هو الأصل المعتمد
~~عليه في سائر الواجبات لسقوطها بالسهو وانجبارها بالسجود. كواجبات الحج
~~(على غير مأموم قام إمامه عنه سهوا) فيتابعه (ويأتي في سجود السهو، وتقدم
~~المجزئ منه قريبا) في الأركان. (و) الثامن:
# (الجلوس له) لما تقدم على غير مأموم قام إمامه عنه سهوا (وما عدا ذلك)
~~المتقدم في الأركان والواجبات (سنن أقوال وأفعال وهيئات، فسنن الأقوال سبعة
~~عشر: الاستفتاح، والتعوذ، والبسملة، والتأمين، وقراءة السورة في كل من)
~~الركعتين (الأوليين) من رباعية أو مغرب، (و) في (صلاة الفجر والجمعة
~~والعيدين والتطوع كله، والجهر والاخفات) في محالهما، وقد تبع في ذلك المقنع
~~وغيره. وناقش فيه بعض المتأخرين بأنهما هيئة للقول، لا قول. ولذلك عدهما
~~فيما يأتي من سنن الهيئات، (وقول: ملء السماوات) وملء الأرض وملء ما شئت من
~~شئ (بعد التحميد في حق من يشرع له قول ذلك) وهو الامام والمنفرد، دون
~~المأموم (وما زاد على المرة من تسبيح الركوع والسجود، ورب اغفر لي بين
~~السجدتين والتعوذ) أي قول: أعوذ بالله من عذاب جهنم إلى آخره (في التشهد
~~الأخير، والدعاء إلى آخره) أي آخر التشهد الأخير، لقوله (ص) في حديث ابن ms0433
~~مسعود: ثم ليتخير من الدعاء أعجبه إليه فيدعو ومقتضى كلامه فيما سبق: كصاحب
~~المنتهى وغيره: أنه مباح لا مسنون، - حيث قالوا: لا بأس به (والصلاة فيه)
~~أي في التشهد الأخير (على آل النبي (ص) والبركة فيه) أي قول: وبارك على
~~محمد وعلى آل محمد إلى آخره في التشهد الأخير (وما زاد على المجزئ من
~~التشهد الأول) وتقدم (والقنوت في الوتر) لما يأتي في بابه (وما سوى ذلك)
~~المذكور (سنن أفعال وهيئات، سميت) أي سماها صاحب المستوعب وغيره (هيئة
~~لأنها صفة في غيرها) كسكون الأصابع مضمومة ممدودة حال (ورفع اليدين مبسوطة)
~~أي ممدودة الأصابع (مضمومة الأصابع مستقبل القبلة) ببطونها إلى حذو منكبيه
~~(عند الاحرام، و) عند PageV01P472
# (الركوع، و) عند (الرفع منه) أي من الركوع (وحطهما) أي اليدين (عقب ذلك)
~~أي عقب الفراغ من الاحرام، أو الركوع، أو الرفع منه (وقبض اليمين على كوع
~~الشمال وجعلهما تحت سرته) بعد إحرامه (والنظر إلى موضع سجوده) في غير صلاة
~~خوف ونحوها (وتفريقه بين قدميه) يسيرا (في قيامه ومراوحته بينهما) أي
~~القدمين (يسيرا)، وتكره كثرته (والجهر) في محله (والاخفات) في محله. وتقدم
~~أنه عدهما من سنن الأقوال (وترتيل القراءة والتخفيف فيها) أي القراءة
~~(للامام) لحديث: من أم بالناس فليخفف، (والإطالة في) الركعة (الأولى،
~~والتقصير في) الركعة (الثانية) في غير صلاة خوف في الوجه الثاني، (وقبض
~~ركبتيه بيديه) حال كون يديه (مفرجتي الأصابع في الركوع، ومد ظهره) مستويا
~~(وجعل رأسه حياله) فلا يخفضه ولا يرفعه، ومجافاة عضديه عن جنبيه في ركوعه
~~(والبداءة بوضع ركبتيه قبل يديه في سجوده، ورفع يديه أولا في القيام) من
~~سجوده (وتمكين كل) من جبهته و) كل (أنفه، وكل بقية أعضاء السجود من الأرض
~~في سجوده، ومجافاة عضديه عن جنبيه، و) مجافاة (بطنه عن فخذيه و) مجافاة
~~(فخذيه عن ساقيه) في سجوده (والتفريق بين ركبتيه) في سجوده (وإقامة قدميه،
~~وجعل بطون أصابعهما على الأرض مفرقة فيه) أي في السجود (وفي الجلوس) بين
~~السجدتين، أو للتشهد على ما سبق تفصيله (ووضع يديه حذو ms0434 منكبيه مبسوطة
~~الأصابع إذا سجد، وتوجيه أصابع يديه مضمومة نحو القبلة، ومباشرة المصلى
~~بيديه وجبهته) بأن لا يكون ثم حائل متصل به، (وعدمها) أي عدم المباشرة
~~(بركبتيه، وقيامه إلى الركعة على صدور قدميه، معتمدا بيديه على ركبتيه) إلا
~~أن يشق فبالأرض، (والافتراش في الجلوس بين PageV01P473
# السجدتين، و) الافتراش (في التشهد الأول، والتورك في) التشهد (الثاني،
~~ووضع اليدين على الفخذين مبسوطتين مضمومتي الأصابع مستقبلا بها القبلة بين
~~السجدتين، وكذا في التشهد) الأول والثاني، (لكن يقبض من اليمين) وفي نسخة:
~~اليمنى (الخنصر والبنصر، ويحلق إبهامها مع الوسطى، ويشير بسبابتها) عند ذكر
~~الله تعالى. وتسمى السباحة (والتفاته يمينا وشمالا في تسليمه، وتفضيل
~~اليمين على الشمال في الالتفات ونية الخروج من الصلاة) بالسلام. وتقدمت
~~أدلة ذلك في مواضعها (والخشوع)، لقوله تعالى: * (الذين هم في صلاتهم
~~خاشعون) * (وهو معنى يقوم بالنفس يظهر منه سكون الأطراف) لقوله (ص) في
~~العابث بلحيته: لو خشع قلب هذا لخشعت جوارحه قال الجوهري: الخشوع الخضوع.
~~والاخبات الخشوع. وقال البيضاوي في قوله تعالى: * (قد أفلح المؤمنون الذين
~~هم في صلاتهم خاشعون) *: أي خائفون من الله، متذللون له، ملزمون أبصارهم
~~مساجدهم، وقال في قوله تعالى: * (وإنها لكبيرة إلا على الخاشعين) *:
~~(البقرة:
# 45). أي المخبتين. والخشوع: الاخبات. ومنه الخشعة للرملة المتطامنة.
~~والخضوع:
# اللين والانقياد. ولذلك يقال: الخشوع بالجوارح. والخضوع بالقلب (قال
~~الشيخ: إذا غلب الوسواس على أكثر الصلاة لا يبطلها) لأن الخشوع سنة.
~~والصلاة لا تبطل بترك سنة. وذكر الشيخ وجيه الدين: أن الخشوع واجب. وعليه
~~فتبطل صلاة من غلب الوسواس على أكثر صلاته. لكن قال في الفروع: مراده -
~~والله أعلم - في بعضها. وإن أراد في كلها فإن لم تبطل بتركه. فخلاف قاعدة
~~ترك الواجب. وإن بطل به، فخلاف الاجماع. وكلاهما خلاف الاخبار اه‍. ولم
~~يأمر النبي (ص) العابث بلحيته بإعادة الصلاة، مع قوله: لو خشع قلب هذا
~~لخشعت جوارحه قال في شرح المنتهى: وهذا منه يدل على انتفاء خشوعه في صلاته
~~كلها، (وتقدم أنها) أي الصلاة (لا تبطل بعمل القلب ولو طال) وهو ms0435 يدل على
~~أنها لا تبطل بترك الخشوع، (وقال ابن حامد وابن الجوزي: تبطل صلاة من غلب
~~الوسواس على أكثر PageV01P474
# صلاته) وهذا يقتضي أنه واجب عليهما عندهما (ولا يشرع السجود لترك سنة ولو
~~قولية) كالاستفتاح والتعوذ، لأن السجود زيادة في الصلاة، فلا يشرع إلا
~~بتوقيف (وإن سجد) لترك سنة قولية أو فعلية (فلا بأس، نصا) لعموم حديث ثوبان
~~مرفوعا: لكل سهو سجدتان رواه أحمد، وابن ماجة (وإن اعتقد المصلي الفرض سنة
~~أو عكسه) بأن اعتقد السنة فرضا (أو لم يعتقد شيئا) لا فرضا ولا سنة (وأداها
~~على ذلك) الوجه السابق المشتمل على الشروط والأركان والواجبات (وهو يعلم أن
~~ذلك كله من الصلاة ولم يعرف الشرط من الركن، فصلاته صحيحة) قال أبو الخطاب:
~~لا يضره أن لا يعرف الركن من الشرط والفرض من السنة، ورد المجد على من لم
~~يصحح الائتمام بمن يعتقد أن الفاتحة نفل، بفعل الصحابة فمن بعدهم، مع شدة
~~اختلافهم فيما هو الفرض والسنة. ولان اعتقاد الفرضية والنفلية مؤثر في جملة
~~الصلاة، لا تفاصيلها. لأن من صلى يعتقد الصلاة فريضة يأتي بأفعال تصح معها،
~~بعضها فرض وبعضها نفل. وهو يجهل الفرض من السنة، أو يعتقد الجميع فرضا. صحت
~~صلاته إجماعا، قاله في المبدع.
# خاتمة: إذا ترك شيئا ولم يدر: أفرض أو سنة؟ لم يسقط فرضه للشك في صحته،
~~ولأنه لما تردد في وجوبه كان الواجب عليه فعله احتياطا للعبادة. وهذا بخلاف
~~من ترك واجبا جاهلا حكمه بأن لم يخطر بباله قط أن عالما قال بوجوبه. فإن
~~حكمه حكم تاركه سهوا. فإن علم قبل فوات وقت سجود السهو. كفاه سجود السهو.
~~ولم يلزمه إعادة الصلاة.
# باب سجود السهو قال في الحاشية: سها عن الشئ سهوا: ذهل وغفل قلبه عنه،
~~حتى زال عنه. فلم يتذكره، وفرقوا بين الساهي والناسي: إن الناسي إذا ذكرته
~~تذكر، بخلاف الساهي اه‍. PageV01P475
# وفي النهاية: السهو في الشئ تركه من غير علم. والسهو عن الشئ تركه مع
~~العلم به ا ه‍. وبه يظهر الفرق بين السهو في ms0436 الصلاة الذي وقع من النبي (ص)
~~غير ما مرة. والسهو عن الصلاة الذي ذم فاعله. كما أشار إليه بعضهم. ولا
~~مرية في مشروعية سجود السهو. قال الإمام أحمد: نحفظ عن النبي (ص) خمسة
~~أشياء: سلم من اثنتين فسجد. سلم من ثلاث فسجد. وفي الزيادة والنقصان، وقام
~~في اثنتين ولم يتشهد. وقال الخطابي: المعتمد عليه عند أهل العلم: هذه
~~الأحاديث الخمسة، يعني حديثي ابن مسعود، وأبي سعيد، وأبي هريرة، وابن بحينة
~~(لا يشرع) سجود السهو (في العمد) لقوله (ص): إذا سها أحدكم فليسجد فعلق
~~السجود على السهو. ولأنه يشرع جبرانا. والعامد لا يعذر. فلا ينجبر خلل
~~صلاته بسجوده، بخلاف الساهي. ولذلك أضيف السجود إلى السهو، (بل) يشرع
~~(للسهو بوجود) شئ من (أسبابه، وهي زيادة ونقص وشك) في الجملة. لأن الشرع
~~إنما ورد به في ذلك (لفرض ونافلة) أي يشرع سجود السهو بوجود أسبابه في فرض
~~ونفل. لعموم الاخبار، ولأنها صلاة ذات ركوع وسجود، فشرع لها السجود
~~كالفريضة (سوى صلاة جنازة) لأنه لا سجود في صلبها، ففي جبرها أولى، (و) سوى
~~(سجود تلاوة وشكر) لئلا يلزم زيادة الجبر على الأصل، (و) سوى (حديث نفس)
~~لعدم إمكان الاحتراز منه، وهو معفو عنه، (و) سوى (نظر إلى شئ) ولو طال
~~لمشقة التحرز منه، (و) سوى (سهو في سجدتيه) إجماعا حكاه إسحاق، (أو بعدهما
~~قبل سلامه، سواء كان سجوده) للسهو (بعد السلام أو قبله) لأنه يفضي إلى
~~التسلسل، (و) سوى (كثرة سهو) أي شك (حتى يصير كوسواس، فيطرحه، وكذا في
~~الوضوء والغسل وإزالة النجاسة ونحوه) أي نحو ما ذكر، كالتيمم. لأن الوسواس
~~يخرج به إلى نوع من المكابرة. فيفضي إلى زيادة في الصلاة مع تيقن إتمامها.
~~فوجب اطراحه واللهو عنه لذلك، (ولا) سجود للسهو (في صلاة خوف. قاله في
~~الفائق) قال في الانصاف: ظاهر كلام المصنف أي الموفق وغيره: أنه يسجد للسهو
~~في صلاة الخوف وغيرها، في شدة الخوف وغيره. وقال في الفائق: ولا سجود سهو
~~في الخوف. قاله بعضهم واقتصر عليه. PageV01P476
# قلت: فيعايي بها. ms0437 لكن لم أر أحدا من الأصحاب ذكر ذلك في شدة الخوف، وهو
~~موافق لقواعد المذهب. وتأتي أحكام سجود السهو في صلاة الخوف إذا لم يشتد،
~~في الوجه الثاني.
# ثم أخذ في بيان تفصيل الأحوال الثلاثة وحكمها، وبدأ بالزيادة، ثم هي إما
~~زيادة أفعال أو أقوال. وزيادة الأفعال قسمان، أحدهما: ما ذكره بقوله: (فمتى
~~زاد) المصلي فعلا (من جنس الصلاة قياما أو قعودا، أو ركوعا أو سجودا، عمدا
~~بطلت) صلاته إجماعا. قاله في الشرح. لأنه بها يخل بنظم الصلاة. ويغير
~~هيئتها. فلم تكن صلاة، ولا فاعلها مصليا، (و) إن زاد ذلك (سهوا ولو) كان
~~الجلوس الذي زاده في غير موضعه (قدر جلسة الاستراحة) عقب ركعة. بأن جلس
~~عقبها للتشهد، سواء قلنا باستحباب جلسة الاستراحة أو لم نقل به. لأنه لم
~~يردها بجلوسه. إنما أراد التشهد سهوا (سجد) له وجوبا. لقوله (ص) في حديث
~~ابن مسعود: فإذا زاد الرجل أو نقص في صلاته فليسجد سجدتين رواه مسلم.
# ولان الزيادة سهو. فتدخل في قول الصحابي: سها النبي (ص) فسجد، بل هي نقص
~~في المعنى. فشرع لها السجود، لينجبر النقص (ومتى ذكر) من زاد في صلاته (عاد
~~إلى ترتيب الصلاة بغير تكبير) لالغاء الزيادة، وعدم الاعتداد بها. وإذا رفع
~~رأسه من السجود ليجلس للاستراحة، وكان موضع جلوسه للفصل أو التشهد ثم ذكر.
~~أتى بذلك. ولا سجود عليه.
# ولو جلس للتشهد قبل السجود. سجد لذلك. وإن جلس للفصل يظنه التشهد وطوله.
~~لم يجب السجود (ولو نوى القصر) من يباح له (فأتم سهوا، ففرضه الركعتان)
~~قاله في المبدع وغيره (ويسجد للسهو) استحبابا. لأن عمده لا يبطلها، (ويأتي)
~~في صلاة المسافر (وإن زاد ركعة) أي قام إلى ركعة زائدة، كثالثة في صبح، أو
~~رابعة في مغرب أو خامسة في ظهر، أو عصر أو عشاء (قطع) تلك الركعة بأن يجلس
~~في الحال (متى ذكر) بغير تكبير. نص عليه، لأنه لو لم يجلس لزاد في الصلاة
~~عمدا. وذلك مبطل لها (وبنى على فعله قبلها) أي قبل الزيادة لعدم ما ms0438 يلغيه
~~(ولا يتشهد، إن كان تشهد، ثم سجد) للسهو (وسلم) وإن كان تشهد ولم يصل على
~~النبي (ص)، ثم سجد للسهو، ثم سلم، ذكره في الشرح وغيره (ولا PageV01P477
# يعتد) أي لا يحتسب (بها) أي بالركعة الزائدة من صلاته (مسبوق) دخل مع
~~الامام فيها أو قبلها. لأنها زيادة لا يعتد بها الامام. ولا يجب على من علم
~~الحال متابعته فيها فلم يعتد بها للمأموم (ولا يصح أن يدخل معه) أي مع
~~الإمام القائم لزائدة (فيها من علم أنها زائدة) لأنها سهو وغلط، وعلم منه
~~أنه لو دخل معه فيها مسبوق يجهل أنها زائدة وأنه تنعقد صلاته. وهو الصحيح
~~من المذهب، ثم متى علم في أثناء صلاته أنها زائدة لم يعتد بها لما تقدم.
~~وإن علم أنها زائدة بعد السلام. وكان الفصل قريبا، ولم يأت بمناف تمم صلاته
~~وسجد للسهو. وإلا استأنف الصلاة من أولها. وإن علم بعد السلام فكترك ركعة،
~~على ما يأتي (وإن كان) الذي قام إلى زائدة (إماما أو منفردا، فنبهه ثقتان
~~فأكثر، ويلزمهم تنبيه الامام على ما يجب السجود لسهوه) لارتباط صلاتهم
~~بصلاته، بحيث تبطل ببطلانها، وظاهره لا يجب على غير المأمومين تنبيهه،
~~ولعله غير مراد. ولذلك قال في المنتهى والمبدع وغيرهما: ويلزمهم تنبيهه،
~~فلم يقيدوا بالامام (لزمه الرجوع) جواب الشرط. وما بينهما اعتراض (سواء
~~نبهوه لزيادة أو نقص، ولو ظن خطأهما) نص عليه. لأنه (ص) رجع إلى قول أبي
~~بكر وعمر. وأمر (ص) بتذكيره (ما لم يتيقن صواب نفسه، فيعمل بيقينه) ولا
~~يجوز له الرجوع إليهما. كالحاكم لا يعمل بالبينة إذا علم كذبها، (أو يختلف
~~عليه المنبهون) له (فيسقط قولهم) كالبينتين إذا تعارضتا (ولا يلزمه) أي
~~الامام (الرجوع إلى فعلهم) أي المأمومين، كقيام أو قعود (من غير تنبيه في
~~ظاهر كلامهم) وقطع به في المنتهى. لأمر الشارع بالتنبيه، (ولا) يرجع (إلى
~~تنبيه فاسقين) لعدم قبول خبرهما (ولا إذا نبهه واحد) نص عليه. لأنه (ص) لم
~~يرجع إلى قول ذي اليدين وحده (إلا أن يتيقن صوابه) فيعمل بيقينه ms0439 لا
~~PageV01P478
# بتنبيهه (والمرأة المنبهة كالرجل في ظاهر كلامهم) وإلا لم يكن في تنبيه
~~المرأة فائدة، ولما كره تنبيهها بالتسبيح ونحوه وفي المميز خلاف. قاله في
~~الفروع (فإن لم يرجع إمام إلى قول الثقتين) المنبهين له (فإن كان) عدم
~~رجوعه (عمدا، وكان) رجوعه (لجبران نقص) بأن قام قبل أن يتشهد التشهد الأول،
~~ونبه. فلم يرجع (لم تبطل) صلاته. لما روى أبو داود والترمذي وقال: حسن
~~صحيح، عن المغيرة بن شعبة أنه نهض في الركعتين. فسبح به من خلفه: فمضى،
~~فلما أتم صلاته وسلم، سجد سجدتي السهو. فلما انصرف قال: رأيت النبي (ص)
~~يصنع كما صنعت، ويأتي الكلام على ذلك بأتم من هذا (وإلا) أي وإن لم يرجع
~~عمدا، وكان لغير جبران نقص (بطلت صلاته) لأنه ترك الواجب عمدا، (و) بطلت
~~(صلاة المأموم، قولا واحدا. قاله ابن عقيل) لتعمده إبطال صلاته (وإن كان)
~~عدم رجوع الامام إلى قول الثقتين لغير جبران نقص (سهوا بطلت صلاته) أي
~~الامام لتركه واجبا وهو الرجوع إلى قول الثقتين، (و) بطلت (صلاة من اتبعه)
~~من المأمومين (عالما) ببطلان صلاته ذاكرا، لأنه اقتدى بمن يعلم بطلان
~~صلاته، كما لو اقتدى بمن يعلم حدثه. و (لا) تبطل صلاة من اتبعه من
~~المأمومين (جاهلا أو ناسيا) لأن الصحابة تابعوا النبي (ص) في الخامسة حيث
~~لم يعلموا. أو توهموا النسخ، ولم يؤمروا بالإعادة، (ووجبت مفارقته) أي
~~الإمام القائم إلى زائدة على من علم ذلك. لاعتقاده خطأه، (ويتم المفارق
~~صلاته) لنفسه للعذر (وظاهره هنا ولو قلنا: تبطل صلاة المأموم ببطلان صلاة
~~إمامه) فتكون هذه كالمستثناة من كلامهم لعموم البلوى بكثرة السهو. وقال في
~~المنتهى، تبعا للشرح والمبدع وغيره: فإن أباه إمام قام لزائدة بطلت صلاته،
~~كمتبعه عالما ذاكرا (ويرجع طائف) في عدد الأشواط (إلى PageV01P479
# قول اثنين نصا) قال في رواية أبي طالب: لو اختلف رجلان فقال أحدهما: طفنا
~~سبعا، وقال الآخر: ستا، فقال: لو كانوا ثلاثة، فقال اثنان: طفنا سبعا. وقال
~~الآخر: طفنا ستا.
# قبل قولهما لأن النبي (ص) قبل قول القوم، ms0440 يعني في قصة ذي اليدين. ومنه
~~أخذ الأصحاب وجوب الرجوع إلى تنبيه الثقتين وإن لم يكونا معه في العبادة.
~~لأن الطواف لا مشاركة فيه (ولو نوى ركعتين نفلا نهارا، فقام إلى ثالثة
~~سهوا، فالأفضل إتمامها أربعا ولا يسجد للسهو) لإباحة التطوع بأربع نهارا
~~(وله أن يرجع ويسجد) للسهو (ورجوعه) إذا نوى ركعتين نفلا (ليلا) وقام إلى
~~ثالثة سهوا (أفضل) من إتمامها أربعا، لأن إتمامها مبطل لها، كما يأتي.
# وعدم إبطال النفل مستحب. لأنه لا يجب إتمامه، (ويسجد) للسهو (فإن لم
~~يرجع) من نوى اثنتين ليلا. وقام إلى ثالثة سهوا (بطلت) لقوله (ص): صلاة
~~الليل مثنى مثنى ولأنها صلاة شرعت ركعتين. أشبهت صلاة الفجر، وهذا معنى قول
~~المنتهى وغيره: وليلا، فكقيامه إلى ثالثة بفجر. قال في الشرح: نص عليه
~~أحمد. ولم يحك فيه خلافا في المذهب فإن قيل: الزيادة على ثنتين ليلا مكروهة
~~فقط، وذلك لا يقتضي بطلانها؟ قلت: هذا إذا نواه ابتداء. وأما هنا فلم ينو
~~إلا على الوجه المشروع. فمجاوزته زيادة غير مشروعة. ومن هنا يؤخذ أن من نوى
~~عددا نفلا، ثم زاد عليه إن كان على وجه مباح فلا أثر لذلك. وإلا كان مبطلا
~~له.
# ثم أشار إلى القسم الثاني من زيادة الأفعال بقوله: (وعمل متوال مستكثر في
~~العادة من غير جنس الصلاة كمشي، وفتح باب ونحوه) كلف عمامة، وخياطة، وكتابة
~~(يبطلها) أي الصلاة (عمده وسهوه وجهله) لقطعه الموالاة بين الأركان (إن لم
~~تكن ضرورة) كخوف، وهرب من عدو أو سيل ونحوه، فلا يبطل الصلاة. لأن الضرورات
~~تبيح المحظورات.
# (وتقدم) في الباب قبله (ولا يبطل) الصلاة عمل من غير جنس الصلاة (يسير)
~~عادة، لما تقدم من فتحه (ص) الباب لعائشة، وحمله أمامة ووضعها، وكذا لو كثر
~~العمل وتفرق، (ولا PageV01P480
# يشرع له سجود) ولو فعله سهوا، لأنه لم يرد السجود له. ولا يصح قياسه على
~~ما ورد السجود له، لمفارقته إياه (ولا بأس به) أي بالعمل اليسير من غير
~~جنسها (لحاجة) لما تقدم من فعله (ص)، (ويكره) العمل اليسير ms0441 من غير جنسها
~~(لغيرها) أي غير حاجة إليه، لأنه يذهب الخشوع (وإن أكل، أو شرب) في صلاة
~~(عمدا فإن كان) ذلك (في فرض بطلت) صلاته (قل) الاكل أو الشرب (أو كثر) لأنه
~~ينافي الصلاة. قال في المبدع: وهو إجماع من تحفظ عنه في الفرض، إلا ما حكاه
~~في الرعاية قولا: إنها لا تبطل بيسير شرب. لكنه غير معروف، (و) إن كان من
~~أكل أو شرب (في) صلاة (نفل) فإنه (يبطل كثيره عرفا) لقطع الموالاة بين
~~الأركان (فقط) أي دون اليسير من الأكل والشرب. فلا يبطل النفل كغيرهما.
# وهذا رواية. وعنه أن النفل كالفرض. قدمه جماعة. وصححه في الشرح. قال في
~~المبدع: وبه قال أكثرهم. لأن ما أبطل الفرض أبطل النفل، كسائر المبطلات.
~~وعنه لا يبطل بيسير الشرب فقط. وهي مفهوم ما قطع به في المنتهى. والمصنف في
~~مختصر المقنع. وقال ابن هبيرة: إنه المشهور عنه. قال في الفروع: والأشهر
~~عنه بالاكل اه‍. أي يبطل النفل بيسير الاكل عمدا، فعلم منه أنه لا يبطل
~~النفل بيسير الشرب. لما روي أن ابن الزبير وسعيد بن جبير شربا في التطوع،
~~قال: الخلال: سهل أبو عبد الله في ذلك. وفي المبدع: وهو المذهب. وذلك لأن
~~كثرة النفل وإطالته مستحبة مطلوبة فتحتاج معه كثيرا إلى أخذ جرعة ماء لدفع
~~العطش، كما سومح به جالسا وعلى الراحلة (وإن كان) الاكل أو الشرب (سهوا أو
~~جهلا) ولم يذكره جماعة (لم يبطل يسيره فرضا كان) ما حصل ذلك فيه، (أو نفلا)
~~لأن تركهما عماد الصوم. وركنه الأصلي. فإذا لم يؤثر فيه حالة السهو فالصلاة
~~أولى وكالسلام. ولعموم قوله (ص): عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان قال في
~~الكافي: PageV01P481
# فعلى هذا يسجد. لأنه يبطل الصلاة تعمده. وعفي عن سهوه. فيسجد له، كجنس
~~الصلاة، واقتصر عليه في المبدع، (ولا بأس ببلع ما بقي في فيه) من بقايا
~~الطعام من غير مضغ، (أو) بقي (بين أسنانه من بقايا الطعام بلا مضغ، مما
~~يجري به ريقه وهو اليسير) لأن ذلك لا يسمى أكلا، ms0442 (وما لا يجري به ريقه، بل
~~يجري بنفسه، وهو ما له جرم تبطل) الصلاة (به) أي ببلعه. هذا مفهوم ما في
~~الرعاية والفروع والانصاف والمبدع، وصريح كلام المجد، حيث قال: وكذلك إذا
~~اقتلع من بين أسنانه ما له جرم وابتلعه. بطلت صلاته عندنا. وعلله بعدم مشقة
~~الاحتراز. وقال في التنقيح: ولا يبلع ما بين أسنانه بلا مضغ، ولو لم يجر به
~~ريق. نصا. وتبعه عليه تلميذه العسكري في قطعته. وتبع العسكري تلميذه
~~الشويكي في التوضيح. وصاحب المنتهى (وبلع ما ذاب بفيه من سكر ونحوه) كحلوى
~~وشيرخشك وترنجبيل (كأكل) وكما لو فتح فاه فنزل فيه ماء المطر فابتلعه، ثم
~~شرع يتكلم على زيادة الأقوال، وهي قسمان: أحدهما: ما يبطل عمده الصلاة
~~كالسلام وكلام الآدميين. ويأتي. والثاني: ما لا يبطلها مطلقا. وقد ذكره
~~بقوله: (وإن أتى بقول مشروع في غير موضعه غير سلام، ولو) كان إتيانه بالقول
~~المشروع غير السلام (عمدا، كالقراءة في السجود، و) في (القعود، و) ك‍ (-
~~التشهد في القيام، و) ك‍ (- قراءة السورة في) الركعتين (الأخريين ونحوه) أي
~~نحو ما ذكر، كالقراءة في الركوع (لم تبطل) الصلاة به. نص عليه لأنه مشروع
~~في الصلاة في الجملة، (ويشرع) أي يسن (السجود لسهوه) لعموم قوله (ص): إذا
~~نسي أحدكم فليسجد سجدتين وعلم منه أنه إن أتى بذكر أو دعاء لم يرد الشرع به
~~فيها، كقول: آمين رب العالمين، وفي التكبير: الله أكبر كبيرا، إنه لا يشرع
~~PageV01P482
# له سجود. وجزم به في المغني والشرح وغيرهما، لأنه روي أن النبي (ص) سمع
~~رجلا يقول في الصلاة: الحمد لله حمدا كثيرا طيبا مباركا فيه كما يحب ربنا
~~ويرضى ولم يأمره بالسجود (وإن سلم قبل إتمام صلاته عمدا أبطلها) لأنه تكلم
~~فيها. والباقي منها إما ركن أو واجب، وكلاهما تبطل الصلاة بتركه تعمدا،
~~(وإن كان) السلام قبل إتمامها (سهوا) لم تبطل به. رواية واحدة قاله. في
~~المغني لأنه (ص) فعله هو وأصحابه. وبنوا عليه صلاتهم ولان جنسه مشروع فيها.
~~أشبه الزيادة فيها من جنسها، (ثم) ms0443 إن (ذكر قريبا عرفا أتمها) أي الصلاة
~~(وسجد) للسهو (ولو) انحرف عن القبلة، أو (خرج من المسجد) لما روى ابن سيرين
~~عن أبي هريرة قال: صلى بنا النبي (ص) إحدى صلاتي العشي - قال ابن سيرين: قد
~~سماها أبو هريرة لكن نسيت أنا - فصلى بنا ركعتين، ثم سلم. فقام إلى خشبة
~~معروضة في المسجد، فاتكأ عليها، كأنه غضبان، ووضع يده اليمنى على اليسرى،
~~وشبك بين أصابعه، ووضع خده الأيمن على ظهر كفه اليسرى، وخرجت السرعان من
~~باب المسجد، فقالوا: قصرت الصلاة. وفي القوم أبو بكر وعمر. فهابا أن
~~يكلماه. وفي القوم رجل في يده طول يقال له: ذو اليدين، فقال: يا رسول الله
~~أنسيت أم قصرت الصلاة، فقال: لم أنس ولم تقصر.
# فقال: أكما يقول ذو اليدين؟ فقالوا: نعم فتقدم، فصلى ما ترك، ثم سلم ثم
~~كبر، وسجد مثل سجوده أو أطول. ثم رفع رأسه وكبر، فربما سألوه، فيقول: أنبئت
~~أن عمران بن حصين قال: ثم سلم متفق عليه. ولفظه للبخاري (فإن لم يذكر) من
~~سلم قبل إتمامها (حتى قام) من مصلاه (فعليه أن يجلس لينهض إلى الاتيان بما
~~بقي) من صلاته (عن جلوس مع النية) لأن هذا القيام واجب للصلاة. ولم يأت به
~~لها (وإن لم يذكر) من سلم قبل إتمام صلاته (حتى شرع في صلاة غيرها قطعها)
~~مع قرب الفصل وعاد إلى الأولى فأتمها.
# لتحصل له الموالاة بين أركانها، ثم سجد للسهو. وفي الفصول، فيما إذا
~~كانتا صلاتي جمع: أتمهما، ثم سجد عقبهما للسهو عن الأولى. لأنهما كصلاة
~~واحدة. واقتصر عليه في الفروع (وإن كان سلامه) قبل إتمام صلاته (ظنا أن
~~صلاته قد انقضت فكذلك)، أي PageV01P483
# يعود فيتمها إذا ذكر قريبا عرفا. لما تقدم (لا إن سلم من رباعية) كظهر
~~(يظنها جمعة، أو فجرا) فائتة، (أو التراويح) فيبطل فرضه لأنه ترك استصحاب
~~حكم النية، وهو واجب، (وتقدم) ذلك (في) باب (النية. فإن طال الفصل) عرفا
~~بطلت. لأنها صلاة واحدة. فلم يجز بناء بعضها على بعض، مع طول الفصل. لتعذر ms0444
~~البناء معه. قال في المغني والشرح:
# والمقاربة كمثل حاله (ص) في خبر ذي اليدين، إذا لم يرد بتحديده نص (أو
~~أحدث) بطلت.
# لأن استمرار الطهارة شرط. وقد فات (أو تكلم لغير مصلحتها) أي الصلاة
~~(كقوله: يا غلام اسقني ونحوه، بطلت) لما روى معاوية بن الحكم أن النبي (ص)
~~قال: إن صلاتنا هذه لا يصلح فيها شئ من كلام الآدميين رواه مسلم، وأبو
~~داود. وقال مكان لا يصلح لا يحل (وإن تكلم) من سلم قبل إتمام صلاته سهوا
~~(يسيرا) عرفا (لمصلحتها) أي الصلاة (لم تبطل) صلاته. إماما كان أو مأموما.
~~نص عليه في رواية جماعة. قال الموفق: إنه الأولى. وصححه في الشرح. وهو ظاهر
~~كلام الخرقي. وجزم به في الإفادات وقدمه ابن تميم، وابن مفلح في حواشيه.
~~لأن النبي (ص)، وأبا بكر، وعمر، وذا اليدين تكلموا وبنوا على صلاتهم، فعلى
~~هذا: إن أمكنه استصلاح الصلاة بإشارة ونحوها فتكلم. فذكر في المذهب وغيره:
~~أنها تبطل صلاته. وعنه إن تكلم لمصلحتها سهوا لم تبطل. وإلا بطلت. قال صاحب
~~المحرر: وهو أصح عندي. لأن النهي عام.
# وإنما ورد في حال السهو، فيختص به، ويبقى غيره على الأصل، (و) قال القاضي
~~علاء الدين المرداوي، المعروف ب‍ (- المنقح: بلى) تبطل صلاته، وإن تكلم
~~يسيرا لمصلحتها. قال في الانصاف: وهي المذهب. وعليه أكثر الأصحاب. قال
~~PageV01P484
# المجد وغيره: منهم أبو بكر الخلال، وأبو بكر عبد العزيز، والقاضي، وأبو
~~الحسين.
# قال المجد: وهي أظهر الروايات. وصححه الناظم. وجزم به في الايضاح. وقدمه
~~في الفروع، والمحرر، والفائق. وأجاب القاضي وغيره عن قصة ذي اليدين بأنها
~~كانت حال إباحة الكلام. وضعفه المجد وغيره، لأن الكلام حرم قبل الهجرة عن
~~ابن حبان وغيره أو بعدها بيسير، عند الخطابي وغيره (ككلامه في صلبها) أي
~~الصلاة، فتبطل به (ولو) كان (مكرها) لأنه أتى بما يفسد الصلاة عمدا، ولان
~~الاكراه نادر (لا إن تكلم مغلوبا على الكلام) بأن خرجت الحروف منه بغير
~~اختياره (مثل إن سلم سهوا) فلا تبطل صلاته به. وتقدم أو نام (فتكلم) ms0445 لرفع
~~القلم عنه. ولعدم صحة إقراره وعتقه. وقد توقف أحمد عن الجواب عنه (أو سبق
~~على لسانه حال قراءته كلمة لا من القرآن) لأنه لا يمكنه التحرز منه (أو
~~غلبه سعال أو عطاس أو تثاؤب، فبان حرفان) فلا تبطل صلاته، لما مر (وإن
~~قهقه) في الصلاة (بطلت) حكاه ابن المنذر إجماعا (ولو لم يبن حرفان) لما روى
~~جابر أن النبي (ص) قال: القهقهة تنقص الصلاة ولا تنقض الوضوء رواه
~~الدارقطني بإسناد فيه ضعف. ولأنه تعمد فيها ما ينافيها. أشبه خطاب الآدمي.
~~و (لا) تبطل الصلاة (إن تبسم) فيها. وهو قول الأكثر. حكاه ابن المنذر (وإن
~~نفخ) فبان حرفان. فككلام، لما روى سعيد عن ابن عباس: من نفخ في صلاته فقد
~~تكلم وعن أبي هريرة نحوه. لكن قال ابن المنذر: لا يثبت عنهما. وما روي من
~~عدم الابطال به عن ابن مسعود وغيره: الأولى حمله على ما إذا لم ينتظم منه
~~حرفان (أو انتحب) أي رفع صوته بالبكاء (لا من خشية الله) فبان حرفان،
~~فككلام لأنه من جنس كلام الآدميين. وظاهره، لا فرق بين ما غلب صاحبه وما لم
~~يغلبه.
# لكن قال في المغني والنهاية: إنه إذا غلب صاحبه لم يضره. لكونه غير داخل
~~في وسعه. ولم يحكيا فيه خلافا. قاله في المبدع (أو تنحنح من غير حاجة، فبان
~~PageV01P485
# حرفان فككلام) لأنه إذا أبانها كان متكلما أشبه ما لو تأوه لغير خشية
~~الله: فبان حرفان، وظاهره، أنه إن تنحنح لحاجة لم تبطل. ولو بان حرفان. نقل
~~المروزي ومهنا عن أحمد: أنه كان يتنحنح في صلاته، ويعضده: ما رواه أحمد
~~وابن ماجة عن علي قال: كان لي مدخلان من النبي (ص) بالليل والنهار. فإذا
~~دخلت عليه وهو يصلي يتنحنح لي وللنسائي معناه، ولأنها صوت لا يدل بنفسه.
~~ولا مع لفظ غيره على معنى لكونها حروفا غير محققة. كصوت أغفل. ولا يسمى
~~فاعلها متكلما. بخلاف النفخ والتأوه.
# تنبيه: ما ذكره المصنف وصاحب المنتهى ومن وافقهما: كالجمع بين كلام
~~الامام والأصحاب فإن الامام كان ms0446 يتنحنح في صلاته كما تقدم، والأصحاب جعلوا
~~النحنحة كالنفخ والقهقهة، وحملوا ما روي عن الإمام علي أنه لم يأت بحرفين.
~~ورده الموفق بأن ظاهر حاله أنه لم يعتبر ذلك، لأن الحاجة تدعوا إليها
~~(ويكره استدعاء البكاء ك‍) - ما يكره استدعاء (الضحك) لئلا يظهر حرفان
~~فتبطل صلاته (ويأتي إذا لحن في الصلاة في) باب (صلاة الجماعة) مفصلا.
# تتمة: علم مما سبق. إن الكلام المبطل للصلاة: ما انتظم حرفين فصاعدا لأن
~~الحرفين يكونان كلمة، كأب وأخ. وكذلك الأفعال والحروف. لا تنتظم كلمة من
~~أقل من حرفين. قاله في الشرح. ويرد عليه نحو: ق وع.
# فصل:
# في السجود عن نقص في صلاته، (من نسي ركنا غير التحريمة) أي تكبيرة
~~الاحرام (لعدم انعقاد الصلاة بتركها) وكذا PageV01P486
# النية على القول بركنيتها (فذكره بعد شروعه في قراءة) الركعة (التي
~~بعدها) أي المتروك منها الركن (بطلت) الركعة (التي تركه منها فقط) نص عليه.
~~لأنه ترك ركنا ولم يمكنه استدراكه لتلبسه بالركعة التي بعدها. فلغت ركعته.
~~وصارت التي شرع فيها عوضا عنها ولا يعيد الاستفتاح نص عليه في رواية
~~الأثرم. فإن كان الترك من الأولى صارت التي شرع فيها عوضا. الثانية أولته،
~~والثالثة ثانيته، والرابعة ثالثته، ويأتي بركعة. وكذا القول في الثانية
~~والثالثة. وعلم منه: أنه لا يبطل ما مضى من الركعات قبل المتروك ركنها.
~~وقال ابن الزاغوني: بلى، وبعده ابن تميم وغيره (فإن رجع) إلى ما تركه
~~(عالما عمدا، بطلت صلاته) لأنه ترك الواجب عمدا. وإن رجع سهوا أو جهلا لم
~~تبطل صلاته. لكنه لا يعتد بما يفعله في الركعة التي تركه منها لأنها فسدت
~~بشروعه في قراءة غيرها. فلم تعد إلى الصحة بحال.
# ذكره في الشرح (وإن ذكره) أي الركن المنسي (قبله) أي قبل شروعه في
~~القراءة التي بعدها (عاد لزوما فأتى به) أي بالمتروك. نص عليه لكون القيام
~~غير مقصود في نفسه. لأنه يلزم منه قدر القراءة الواجبة وهي المقصودة. ولأنه
~~أيضا ذكره في موضعه، كما لو ترك سجدة من الركعة الأخيرة فذكرها قبل السلام، ms0447
~~فإنه يأتي بها في الحال، (و) أتى (بما بعده نصا) من الأركان والواجبات،
~~لوجوب الترتيب (فلو ذكرا الركوع وقد جلس أتى به وبما بعده) لما تقدم (وإن
~~سجد سجدة، ثم قام) قبل سجوده الثانية ناسيا (فإن كان جلس للفصل) بين
~~السجدتين (سجد الثانية ويجلس) للفصل، لحصوله في محله (وإلا) أي وإن لم يكن
~~جلس للفصل (جلس) له، (ثم سجد) الثانية تداركا لما فاته (وإن كان جلس) بعد
~~السجدة الأولى (للاستراحة لم يجزئه) جلوسه (عن جلسته للفصل، كنيته بجلوسه
~~نفلا) فإنه لا يجزئه عن جلسة الفصل لوجوبها (فإن لم يعد) إلى الركن المتروك
~~من ذكره قبل شروعه في قراءة الأخرى (عمدا، بطلت صلاته) لتركه الواجب عمدا،
~~(و) إن لم يعد (سهوا أو جهلا بطلت الركعة فقط) لأنه فعل غير متعمد. أشبه ما
~~لو مضى قبل ذكر المتروك، حتى شرع في القراءة (فإن علم) بالمتروك (بعد
~~السلام فهو كتركه ركعة كاملة) لأن الركعة التي لغت PageV01P487
# بتركها ركنها غير معتد بها. فوجودها كعدمها، فإذا سلم قبل ذكرها فقد سلم
~~من نقص ( يأتي بها) أي بالركعة (مع قرب الفصل عرفا كما تقدم) ولو انحرف عن
~~القبلة أو خرج من المسجد، نص عليه. ويسجد له قبل السلام. نقله حرب، بخلاف
~~ترك الركعة بتمامها. قاله في المبدع. وإن طال الفصل. أو حدث. بطلت لفوات
~~الموالاة. كما لو ذكره في يوم آخر (فإن كان المتروك تشهدا أخيرا) أتى به
~~وسجد وسلم، (أو) كان المتروك (سلاما أتى به وسجد) للسهو (وسلم) ولم يكن
~~كترك ركعة. وظاهره أو صريحه: أن السجود هنا بعد السلام، مع أنه ليس من
~~المسألتين الآتي استثناؤهما (وإن نسي أربع سجدات من أربع ركعات) من كل ركعة
~~سجدة (وذكر في التشهد، سجد في الحال سجدة فصحت له ركعة، ثم أتى بثلاث
~~ركعات، وسجد للسهو وسلم) لأن كل واحدة من الثلاث الأول بطلت بشروعه في
~~قراءة التي بعدها. وبقيت الرابعة ناقصة. فيتمها بسجدة فتصح. وتصير أولاه.
# ويأتي بالثلاث الباقية، (وإن ذكر) أنه ترك أربع سجدات من ms0448 أربع ركعات (بعد
~~سلامه بطلت صلاته نصا) لأن الركعة الأخيرة بطلت أيضا بسلامه فلم يصح له شئ
~~من صلاته يبني عليه، (وإن ذكر) ذلك (وقد قرأ في الخامسة فهي أولاه) لأن
~~الأولى بطلت بشروعه في قراءة الثانية، والثانية بطلت بشروعه في قراءة
~~الثالثة، والثالثة بطلت بشروعه في قراءة الرابعة، والرابعة بطلت بشروعه في
~~قراءة الخامسة، (فيبني عليها)، (وتشهده قبل سجدتي) الركعة (الأخيرة زيادة
~~فعلية) يجب السجود لسهوها. ويبطل الصلاة عمدها، لأنه ليس محلا للجلوس، (و)
~~تشهده (قبل السجدة الثانية زيادة قولية) يسن السجود لها سهوا، ولا يبطل
~~عمدها الصلاة: لأنه ذكر مشروع في الصلاة في الجملة. والجلوس له ليس بزيادة،
~~لأنه بين السجدتين، فهو محل جلوس. وإن نسي سجدتين أو ثلاثا من ركعتين
~~جهلهما أتى بركعتين وثلاثا، أو أربعا من ثلاث جهلها أتى بثلاث وخمسا من
~~أربع، أو ثلاث أتى بسجدتين، ثم بثلاث ركعات، أو بركعتين ومن الأولى سجدة
~~ومن الثانية سجدتين، ومن الرابعة سجدة أتى بسجدة، ثم بركعتين (وإن نسي
~~التشهد الأول وحده) بأن جلس له ولم يتشهد (أو) نسيه (مع الجلوس له ونهض،
~~لزمه الرجوع والاتيان به) أي بما تركه من التشهد جالسا (ما لم يستتم
~~PageV01P488
# قائما) لما روى المغيرة بن شعبة أن النبي (ص) قال: إذا قام أحدكم من
~~الركعتين فلم يستتم قائما، فليجلس، وإذا استتم فلا يجلس ويسجد سجدتي السهو
~~رواه أحمد، وأبو داود، وابن ماجة من رواية جابر الجعفي. وقد تكلم فيه.
~~ولأنه أخل بواجب، وذكره قبل الشروع في ركن. فلزمه الاتيان به، كما لو لم
~~تفارق ركبتاه الأرض. وظاهره: أنه يرجع، ولو كان إلى القيام أقرب (ويلزم
~~المأموم متابعته) أي الامام إذا رجع إلى التشهد (ولو بعد قيامهم وشروعهم في
~~القراءة) لحديث: إنما جعل الامام ليؤتم به والاعتبار بقيامهم قبله (وإن
~~استتم قائما، ولم يقرأ) أي لم يشرع في القراءة (فعدم رجوعه أولى) من رجوعه.
~~لما تقدم من حديث المغيرة. وإنما جاز رجوعه لأنه لم يلتبس بركن مقصود، لأن
~~القيام ليس بمقصود في نفسه. ms0449 ولهذا جاز تركه، عند العجز، بخلاف غيره من
~~الأركان، (ويتابعه) أي الامام إذا قام سهوا عن التشهد (المأموم) ويسقط عنه
~~التشهد في الجلوس إذن، كما تقدم (ولو علم) المأموم (تركه) أي ترك الامام
~~التشهد (قبل قيامه) أي المأموم أو الامام (ولا يتشهد) المأموم بعد قيام
~~إمامه سهوا. لحديث: إنما جعل الامام ليؤتم به، فلا تختلفوا عليه، (وإن رجع)
~~الامام بعد أن استتم قائما ولم يقرأ - إلى التشهد (جاز) أي لم يحرم، (وكره)
~~خروجا من خلاف من أوجب المضي لظاهر حديث المغيرة. وصححه الموفق، (وإن قرأ)
~~ثم ذكر التشهد (لم يجز له الرجوع) إلى التشهد لحديث المغيرة. ولأنه شرع في
~~ركن مقصود. كما لو شرع في الركوع. وتبطل صلاة الامام إذا رجع بعد شروعه
~~فيها، إلا أن يكون جاهلا أو ناسيا. ومن علم بتحريمه وهو في التشهد. نهض،
~~ولم يتم الجلوس.
# وكذا حال المأمومين إن تبعوه. وإن سبحوا به قبل أن يعتدل، فلم يرجع
~~تشهدوا لأنفسهم وتبعوه. وقيل: بل يفارقونه، ويتمون صلاتهم (وعليه السجود
~~لذلك كله) لحديث المغيرة، PageV01P489
# ولقوله (ص): إذا سها أحدكم فليسجد سجدتين، (وكذا حكم تسبيح الركوع
~~والسجود ورب اغفر لي بين السجدتين، وكل واجب تركه سهوا ثم ذكره، فيرجع إلى
~~تسبيح ركوع قبل اعتدال، لا بعده) ذكره القاضي، قياسا على القيام من ترك
~~التشهد. قال في المبدع:
# وليس مثله لأن التشهد واجب في نفسه غير متعلق بغيره. بخلاف بقية
~~الواجبات. لأنها تجب في غيرها كالتسبيح انتهى، وحيث جاز رجوعه فعاد إلى
~~الركوع. أدرك المسوق الركعة به، (وإن ترك ركنا) كالركوع والطمأنينة فيه (لا
~~يعلم موضعه) بأن جهل: أهو من الأولى أو من غيرها؟ (بنى على الأحوط) ليخرج
~~من العهدة بيقين (فلو ذكر في التشهد أنه ترك سجدة لا يعلم) أهي (من الأولى
~~أم من الثانية جعلها من) الركعة (الأولى وأتى بركعة) بدلها (وإن ترك سجدتين
~~لا يعلم) أهما (من ركعة، أو) من (ركعتين) جعلهما من ركعتين احتياطا. فإن
~~ذكرهما قبل الشروع في القراءة (سجد سجدة، وحصلت له ركعة) ms0450 ثم يأتي بركعة،
~~ليخرج من العبادة بيقين، (وإن ذكره) أي المتروك، وهو سجدتان لا يعلم من
~~ركعة أو من ركعتين (بعد شروعه في قراءة الثالثة لغت الأولتان) لأن الأحوط
~~كونهما من ركعتين. كما تقدم. وكل منهما تبطل بشروعه في قراءة التي بعدها
~~(وإن ترك سجدة لا يعلم من أي ركعة أتى بركعة كاملة) لاحتمال أن تكون من غير
~~الأخيرة (ولو جهل عين الركن المتروك) بأن ذكر أنه ترك ركنا وجهل عينه (بنى
~~على الأحوط أيضا، فإن شك في القراءة والركوع) أي شك هل المتروك قراءة أو
~~ركوع؟ (جعله قراءة) فيأتي بها، ثم بالركوع للترتيب (وإن شك في الركوع
~~والسجود جعله ركوعا) فيأتي به ثم بالسجود، (فإن ترك آيتين متواليتين من
~~الفاتحة جعلهما من ركعة) عملا بالظاهر (وإن لم يعلم تواليهما جعلهما من
~~PageV01P490
# ركعتين) احتياطا، لئلا يخرج من الصلاة وهو شاك فيها. فيكون مغررا بها
~~لقوله (ص): لا غرار في الصلاة ولا تسليم رواه أبو داود. قال الأثرم: سألت
~~أبا عبد الله عن تفسيره.
# فقال: أما أنا فلا أراه يخرج منها إلا على يقين أنها قد تمت.
# فصل:
# القسم الثالث مما يشرع له سجود السهو الشك في بعض صوره وقد ذكره بقوله
~~(من شك في عدد الركعات بنى على اليقين ولو) كان الشاك (إماما) روي عن عمر
~~وابنه وابن عباس. لما روى أبو سعيد أن النبي (ص) قال: إذا شك أحدكم في
~~صلاته، فلم يدر: كم صلى؟ فليطرح الشك، وليبن على ما استيقن، ثم يسجد سجدتين
~~قبل أن يسلم رواه مسلم وكطهارة وطواف. ذكره ابن شهاب. ولان الأصل عدم ما شك
~~فيه. وكما لو شك في أصل الصلاة. وسواء تكرر ذلك منه أو لا. قاله في
~~المستوعب وغيره (وعنه يبني إمام على غالب ظنه) والمنفرد على اليقين.
# ذكر في المقنع: أن هذا ظاهر المذهب وجزم به في الكافي والوجيز. وذكر في
~~الشرح:
# أنه المشهور عن أحمد، وأنه اختيار الخرقي. ولان للامام من ينبهه، ويذكره
~~إذا أخطأ الصواب، بخلاف المنفرد (إن كان ms0451 المأموم أكثر من واحد وإلا) أي وإن
~~لم يكن المأموم أكثر من واحد (بنى) الامام (على اليقين) كالمنفرد. لأنه لا
~~يرجع إليه. بدليل المأموم PageV01P491
# الواحد لا يرجع إلى فعل إمامه (اختاره) أي القول بأن الامام يبني على
~~غالب ظنه (جمع) منهم من سبق بيانه (ويأخذ مأموم عند شكه بفعل إمامه، إذا
~~كان المأموم اثنين فأكثر) لأنه يبعد خطأ اثنين وإصابة واحد قال في المبدع:
~~وأما المأموم فيتبع إمامه، مع عدم الجزم بخطئه. وإن جزم بخطئه لم يتبعه ولم
~~يسلم قبله، (و) المأموم (في فعل نفسه يبني على اليقين) لما تقدم (فلو شك)
~~المأموم (هل دخل معه) أي الامام (في) الركعة (الأولى أو الثانية جعله) أي
~~الدخول معه (في الثانية) فيقضي ركعة إذا سلم إمامه احتياطا، (ولو أدرك)
~~المأموم (الامام راكعا، ثم شك بعد تكبيره) للاحرام (هل رفع الامام رأسه قبل
~~إدراكه راكعا لم يعتد بتلك الركعة) لاحتمال رفعه من الركوع قبل إدراكه فيه
~~(وحيث بنى) المصلي (على اليقين فإنه يأتي بما بقي عليه) من صلاته، ليخرج من
~~عهدته (فإن كان مأموما أتى به بعد سلام إمامه) كالمسبوق، ولا يفارقه قبل
~~ذلك لعدم الحاجة إليه (وسجد للسهو) ليجبر ما فعله مع الشك فإنه نقص في
~~المعنى، (وإن كان المأموم واحدا) وشك في عدد الركعات ونحوه (لم يقلد إمامه)
~~لاحتمال السهو منه (كما لم يرجع (ص) لقول ذي اليدين) وحده (ويبني على
~~اليقين) لما تقدم. فإن سلم إمامه أتى بما شك فيه (ولا أثر لشكه) أي المصلي
~~(بعد سلامه وكذلك سائر العبادات لو شك فيها بعد فراغها) لأن الظاهر أنه أتى
~~بها على الوجه المشروع. وتقدم في الطهارة (ومن شك) قبل السلام (في ترك ركن
~~فهو كتركه) ويعمل باليقين. لأن الأصل عدمه (ولا يسجد لشكه في ترك واجب) لأن
~~الأصل عدم وجوبه فلا يسجد بالشك، (ولا) يسجد (لشكه: هل سها) لأن الأصل
~~عدمه، (أو) شكه (في زيادة) بأن شك في التشهد، هل زاد شيئا أو لا لم يسجد.
~~لأن الأصل عدم الزيادة ms0452 (إلا إذا شك فيها وقت فعلها) بأن شك في الأخيرة: هل
~~هي زائدة أو لا؟ أو وهو ساجد: هل سجوده زائدة أو لا؟ فيسجد لذلك، جبرا
~~للنقص الحاصل فيه بالشك، (ولا) يسجد (لشكه إذا زال) شكه PageV01P492
# (وتبين أنه مصيب فيما فعله) إماما كان أو غيره لزوال موجب السجود، (ولو
~~شك) من سها (هل سجد لسهوه أم لا، سجد) للسهو، وكفاه سجدتان (وليس على
~~المأموم سجود سهو) لحديث ابن عمر يرفعه: ليس على من خلف الامام سهو، فإن
~~سها الامام فعليه وعلى من خلفه رواه الدارقطني. وظاهره: ولو كان أتى بما
~~محل سجوده بعد السلام (إلا أن يسهو إمامه فيسجد) المأموم (معه) سواء سها
~~المأموم أو لا. حكاه إسحاق وابن المنذر إجماعا لعموم قوله (ص): إنما جعل
~~الامام ليؤتم به. فإذا سجد فاسجدوا (ولو لم يتم) المأموم (التشهد، ثم يتمه)
~~بعد سجوده مع إمامه متابعة له، (ولو) كان المأموم (مسبوقا سواء كان سهو
~~إمامه فيما أدركه) المسبوق (معه أو قبله، وسواء سجد إمامه قبل السلام أو
~~بعده) لعموم ما تقدم (فلو قام) المسبوق لقضاء ما فاته (بعد سلام إمامه رجع)
~~وجوبا إن لم يستتم قائما (فسجد معه) لسهوه. وإن استتم قائما. كره رجوعه
~~(وإن شرع في القراءة لم يرجع) أي حرم رجوعه. كما لو نهض عن التشهد الأول.
~~هذا معنى كلامه في الشرح (وإن أدركه) المسبوق (في إحدى سجدتي السهو الأخيرة
~~سجد معه) السجدة التي أدركه فيها، متابعة له (فإذا سلم) إمامه (أتى)
~~المسبوق (ب‍) - السجدة (الثانية) من سجدتي السهو، ليوالي بين السجدتين، (ثم
~~قضى) المسبوق (صلاته نصا) لعموم قوله (ص): فما أدركتم فصلوا وما فاتكم
~~فاقضوا، (وإن أدركه) المسبوق (بعد سجود السهو وقبل السلام. لم يسجد)
~~المسبوق لسهو إمامه. لأن سهو الامام قد انجبر بسجوده قبل دخوله معه. أشبه
~~ما لو لم يسه، (ويسجد مسبوق لسلامه مع إمامه سهوا) لأنه صار منفردا بسلام
~~إمامه، (و) يسجد مسبوق (لسهوه معه) أي مع إمامه، (و) يسجد مسبوق لسهوه
~~(فيما انفرد به) رواية ms0453 واحدة، PageV01P493
# قاله في المبدع، وظاهره: لو كان سجد مع إمامه لسهوه. كما يعلم مما صوروا
~~به ستة تشهدات في المغرب. ويأتي في الجماعة (حتى فيمن فارقه لعذر) أي لو
~~سها الامام أو المأموم وهو معه، ثم فارقه لعذر يبيح المفارقة، فإنه يسجد
~~للسهو. لأنه صار صلاته منفردا (ولا يعيد) المسبوق (السجود إذا سجد مع إمامه
~~لسهو إمامه) لأنه قد سجد وانجبرت صلاته. وظاهره:
# ولو كان عليه سهو فيما أدركه مع الامام (وإن لم يسجد) المسبوق (معه) أي
~~مع إمامه لسهوه لعذر (سجد) المسبوق (آخر الصلاة) وجها واحدا قاله في المبدع
~~(وإن لم يسجد الإمام) لسهوه (سهوا أو عمدا، لاعتقاده عدم وجوبه، سجد
~~المأموم بعد سلامه والإياس من سجوده) لأن صلاته نقصت بسهو إمامه. فلزمه
~~جبرها. كما لو انفرد لعذر. ولعموم قوله (ص): فعليه وعلى من خلفه، (لكن يسجد
~~المسبوق) الذي لم يسجد إمامه لسهوه (إذا فرغ) من قضاء ما فاته. لأن محل
~~سجود السهو آخر الصلاة. وإنما كان يسجده مع الامام متابعة. له وإن ترك
~~الامام سجود السهو الواجب قبل السلام مع اعتقاده وجوبه عمدا. بطلت صلاة
~~الامام.
# قال في المبدع: وفي صلاتهم روايتان. وفي الشرح: وجهان. قلت: مقتضى ما
~~تقدم بطلان صلاتهم. وإن كان محله بعد السلام لم تبطل صلاته، ولا صلاتهم لما
~~يأتي.
# ولما انتهى الكلام على أسباب سجود السهو أخذ يتكلم على أحكامه، وكيفيته
~~وما يتعلق بذلك فقال: (وسجود السهو لما يبطل عمده الصلاة واجب) لقوله (ص):
~~ثم ليسجد سجدتين والأصل في الامر للوجوب، ودخل فيما يبطل عمده: الزيادة
~~والنقصان والشك في صوره المتقدمة (سوى نفس سجود سهو) محله (قبل السلام،
~~فإنها) أي الصلاة (تصح مع سهوه) أي مع تركه سهوا. كسائر الواجبات (وتبطل
~~بتركه عمدا ولا يجب PageV01P494
# السجود له) أي لا يجب السجود لتركه سهوا، بل إن ذكره قريبا أتى به بشرطه
~~الآتي، وإلا سقط. لفوت محله (وسوى ما إذا لحن لحنا يحيل المعنى سهوا أو
~~جهلا) فإن عمده يبطل الصلاة. ولا يجب السجود لسهوه، أو ms0454 فعله جهلا (قاله
~~المجد) عبد السلام بن تيمية (في شرحه) على الهداية (والمذهب: وجوب السجود)
~~للحن المحيل للمعني سهوا أو جهلا. كسائر ما يبطل عمده الصلاة (ومحله) أي
~~سجود السهو (ندبا) قال القاضي: لا خلاف في جواز الامرين، أي السجود قبل
~~السلام وبعده. وإنما الكلام في الأولى والأفضل. فلا معنى لادعاء النسخ (قبل
~~السلام) لأنه إتمام للصلاة، فكان فيها كسجود صلبها (إلا في السلام قبل
~~إتمام صلاته إذا سلم عن نقص ركعة فأكثر) لحديث عمران بن حصين وذي اليدين،
~~ولأنه من إتمام الصلاة. فكان قبل السلام كسجود صلبها، وقوله: عن نقص ركعة
~~فأكثر: تبع فيه صاحب الخلاف والمحرر وغيرهما حيث قالوا: عن نقص ركعة وإلا
~~قبله. نص عليه ولم يقيده به في المقنع وغيره. قال في المبدع: فظاهره: لا
~~فرق بين أن يسلم عن نقص ركعة أو أقل، ثم حكى ما تقدم عن الخلاف والمحرر
~~وغيرهما، (و) إلا (فيما إذا بنى الامام على غالب ظنه إن قلنا به) وتقدم
~~بيانه، (ف‍) - إنه يسجد للسهو (بعده) أي بعد السلام (ندبا نصا) لحديث علي
~~وابن مسعود مرفوعا: إذا شك أحدكم في صلاته فليتحر الصواب، فليتم ما عليه ثم
~~ليسجد سجدتين متفق عليه. وفي البخاري: بعد التسليم، (وإن نسيه) أي سجود
~~السهو (قبل السلام) أتى به بعده، ما لم يطل الفصل، لما روى ابن مسعود أن
~~النبي (ص) سجد بعد السلام والكلام رواه مسلم، (أو) نسيه (بعده) أي بعد
~~السلام أي عقبه (أتى، به ما لم يطل الفصل عرفا. ولو انحرف عن القبلة أو
~~تكلم) لما تقدم (فلو) نسي سجود السهو حتى (شرع في صلاة) ثم ذكره (قضاه إذا
~~سلم) إن لم يطل الفصل (وإن طال الفصل) لم يسجد. لأنه لتكميل الصلاة. فلا
~~يأتي به بعد طول الفصل. كركن من أركانها (أو خرج PageV01P495
# من المسجد) لم يسجد. لأن المسجد محل الصلاة. فاعتبرت فيه المدة. كخيار
~~المجلس (أو أحدث لم يسجد) للسهو، لفوات شرط الصلاة (وصحت) صلاته لأنه جابر
~~للعبادة، كجبرانات الحج. فلم تبطل ms0455 بفواته (ويكفيه لجميع السهو سجدتان، ولو
~~اختلف محلهما) أي محل السهوين لأنه (ص) سها فسلم وتكلم بعد سلامه، وسجد
~~لهما سجودا واحدا ولأنه شرع للجبر. فكفى فيه سجود واحد، كما لو كان من جنس.
~~ولأنه إنما أخر ليجمع السهو كله، وأما حديث ثوبان: لكل سهو سجدتان بعد سلام
~~فالسهو اسم جنس. ومعناه:
# لكل صلاة فيها سهو سجدتان. يدل عليه قوله: بعد السلام ولا يلزمه بعد
~~السلام سجودان، (و) إذا اجتمع سهوان أحدهما قبل السلام والآخر بعده فإنه
~~(يغلب ما قبل السلام) على ما بعده. لأن ما قبل السلام آكد، ولسبقه (وإن شك
~~في محل سجوده) بأن حصل له سهو وشك: هل السجود له قبل السلام، أو بعده؟ (سجد
~~قبل السلام) لأنه الأصل (ومتى سجد) للسهو (بعد السلام) سواء كان محله قبله
~~أو بعده (كبر، ثم سجد سجدتين) كسجود صلب الصلاة، (ثم جلس) مفترشا في
~~الثانية ومتوركا في غيرها (فتشهد وجوبا) التشهد الأخير، ثم سلم وهو قول
~~جماعة منهم ابن مسعود، لحديث عمران بن حصين: أن النبي (ص) سها، فسجد
~~سجدتين، ثم تشهد، ثم سلم رواه أبو داود، والترمذي وحسنه. ولأنه سجود يسلم
~~له، فكان معه تشهد يعقبه كسجود الصلب، (وتقدم) بعضه (في الباب قبله، وإن
~~سجد قبله) أي قبل السلام (سجد سجدتين بلا تشهد بعدهما) ذكره في الخلاف.
~~إجماعا (وسجود سهو) كسجود صلب الصلاة، (وما يقول فيه) أي في سجود السهو (و)
~~ما يقول (بعد الرفع منه، كسجود صلب الصلاة) لما تقدم من حديث أبي هريرة في
~~قصة ذي اليدين: ثم كبر وسجد مثل سجوده أو أطول، ثم رفع رأسه وكبر، (ومن ترك
~~السجود الواجب) للسهو (عمدا لا سهوا بطلت) صلاته (ب‍) - ترك (ما) محله (قبل
~~السلام) لأنه ترك الواجب عمدا.
# كغيره من الواجبات. و (لا) تبطل (ب‍) - ترك (ما) محله (بعده) أي بعد
~~السلام (لأنه) جبر للعبادة خارج عنها (منفرد عنها) فلم تبطل بتركه،
~~كجبرانات الحج. ولأنه (واجب لها كالاذان) يعني أنه يفرق بين الواجب في
~~الصلاة والواجب لها. ms0456 لأن الاذان واجب للصلاة كالجماعة. ولا تبطل بتركه
~~بخلاف الواجبات في الصلاة إذا ترك منها شيئا. PageV01P496
# باب صلاة التطوع قال في الاختيارات: التطوع تكمل به صلاة الفرض يوم
~~القيامة إن لم يكن المصلي أتمها وفيه حديث مرفوع رواه أحمد في المسند وكذلك
~~الزكاة، وبقية الأعمال اه‍. وقال أبو العباس في الرد على الرافضي: جاءت
~~السنة بثوابه على ما فعله وعقابه على ما تركه، ولو كان باطلا كعدمه لم يجبر
~~بالنوافل شئ. والباطل في عرف الفقهاء ضد الصحيح في عرفهم، وهو ما أبرأ
~~الذمة فقولهم: تبطل صلاة وصوم من ترك ركنا بمعنى وجب القضاء لا بمعنى أنه
~~لا يثاب عليهما شيئا في الآخرة، (وهو) أي التطوع في الأصل: فعل الطاعة، و
~~(شرعا) وعرفا (طاعة غير واجبة) والنفل والنافلة: الزيادة والتنفل والتطوع
~~(وأفضله) أي التطوع (الجهاد) قال أحمد: لا أعلم شيئا بعد الفرائض أفضل من
~~الجهاد. ويأتي له مزيد إيضاح في كتاب الجهاد، (ثم توابعه) أي الجهاد (من
~~نفقة وغيرها، فالنفقة فيه) أي الجهاد (أفضل من النفقة في غيره) من أعمال
~~البر. لقوله تعالى: * (مثل الذين ينفقون أموالهم في سبيل الله كمثل حبة) *
~~الآية، (ثم علم، تعلمه وتعليمه من حديث وفقه ونحوهما) كتفسير وأصول لحديث:
~~فضل العالم على العابد كفضلي على أدناكم الحديث. وتقدم في الخطبة. قال أبو
~~الدرداء: العالم والمتعلم في الاجر سواء، وسائر الناس همج لا خير فيهم ونقل
~~مهنا: طلب العلم أفضل الأعمال لمن صحت نيته. قيل: فأي شئ تصحيح النية؟ قال:
~~ينوي أن يتواضع فيه وينفي عنه الجهل. وقال لأبي داود: شرط النية شديد، حبب
~~إلي، فجمعته. وسأله ابن هانئ: يطلب الحديث بقدر ما يظن أنه قد انتفع به؟
~~قال: العلم لا يعد له شئ. ونقل ابن منصور: أن تذاكر بعض ليلة أحب إلى أحمد
~~من إحيائها وإنه العلم الذي ينتفع به الناس في أمور دينهم. قلت: الصلاة،
~~والصوم، والحج، والطلاق ونحو هذا؟ قال: نعم. قال الشيخ تقي الدين: من فعل
~~هذا أو غيره مما هو خير في ms0457 نفسه، لما فيه من المحبة له لا لله ولا لغيره من
~~الشركاء. فليس مذموما، بل قد يثاب بأنواع من الثواب، إما بزيادة فيها وفي
~~أمثالها، فيتنعم بذلك في الدنيا. قال: وقد يكون من فوائد ذلك وثوابه في
~~الدنيا، أن يهديه الله إلى أن يتقرب بها إليه. وهو معنى قول بعضهم: طلبنا
~~PageV01P497
# العلم لغير الله فأبى أن يكون إلا لله وقول الآخر: طلبهم له نية يعني نفس
~~طلبه حسن ينفعهم. قال أحمد: ويجب أن يطلب من العلم ما يقوم به دينه. قيل
~~له: فكل العلم يقوم به دينه. قال: الفرض الذي يجب عليه في نفسه لا بد له من
~~طلبه. قيل: مثل أي شئ؟ قال: الذي لا يسعه جهله: صلاته، وصيامه، ونحو ذلك.
~~ومراد أحمد: ما يتعين وجوبه. وإن لم يتعين ففرض كفاية، ذكره الأصحاب. فمتى
~~قامت طائفة بعلم لا يتعين وجوبه قامت بفرض كفاية، ثم من تلبس به فنفل في
~~حقه، ووجوبه مع قيام غيره به دعوى تفتقر إلى دليل. وليحذر العالم ويجتهد،
~~فإن ذنبه أشد، نقل المروزي: العالم يقتدى به.
# ليس العالم مثل الجاهل، ومعناه لابن المبارك وغيره. وقال الفضيل بن عياض:
~~يغفر لسبعين جاهلا قبل أن يغفر لعالم واحد. وقال الشيخ تقي الدين: أشد
~~الناس عذابا يوم القيامة عالم لم ينفعه الله بعلمه. فذنبه من جنس ذنب
~~اليهود. والله أعلم. وفي آداب عيون المسائل: العلم أفضل الأعمال، وأقرب
~~العلماء إلى الله وأولاهم به، أكثرهم له خشية، (ثم صلاة) لما روى سالم بن
~~أبي الجعد عن ثوبان أن النبي (ص) قال: استقيموا ولن تحصوا، واعلموا أن خير
~~أعمالكم الصلاة رواه ابن ماجة وإسناده ثقات إلى سالم. قال: أحمد:
# سالم لم يلق ثوبان، بينهما شعبان بن أبي طلحة. وله طرق فيها ضعف. ولان
~~فرضها آكد الفروض. فتطوعها آكد التطوعات. ولأنها تجمع أنواعا من العبادة:
~~الاخلاص، والقراءة، والركوع، والسجود، ومناجاة الرب، والتوجه إلى القبلة،
~~والتسبيح، والتكبير، والصلاة على النبي (ص) (ونص) الامام (أحمد: أن الطواف
~~لغريب أفضل من الصلاة في المسجد ms0458 الحرام) نقل حنبل: نرى لمن قدم مكة أن
~~يطوف. لأن الطواف أفضل من الصلاة. والصلاة بعد ذلك. وعن ابن عباس: الطواف
~~لأهل العراق. والصلاة لأهل مكة. وكذا عطاء.
# وذلك لأن الصلاة لا تختص بمكان، فيمكن التنفل بها في أي مكان أراد، بخلاف
~~الطواف، (ثم سائر ما تعدى نفعه من عيادة مريض، وقضاء حاجة مسلم، وإصلاح بين
~~الناس ونحوه) كإبلاغ حاجة من لا يستطيع إبلاغها إلى ذي سلطان، لأن نفعه
~~متعد. أشبه الصدقة. وعن PageV01P498
# أبي الدرداء مرفوعا: ألا أخبركم بأفضل من درجة الصلاة، والصيام، والصدقة؟
~~قالوا: بلى:
# قال: إصلاح ذات البين، فإن فساد ذات البين هي الحالقة رواه أحمد، وأبو
~~داود، والترمذي وصححه، ونقل حنبل: اتباع الجنازة أفضل من الصلاة. ولهذا حمل
~~صاحب المحرر وغيره أفضلية الصلاة على النافع القاصر كالحج، وإلا فالمتعدي
~~أفضل، (وهو) أي ما تعدى نفعه (متفاوت، فصدقة على قريب محتاج أفضل من عتق)
~~أجنبي، لأنها صدقة وصلة (وعتق أفضل من صدقة على أجنبي) لما فيه من تخليصه
~~من أسر الرق (إلا زمن غلاء وحاجة) فالصدقة، حتى على الأجنبي، أفضل من
~~العتق، لمسيس الحاجة إليها، (ثم حج) لحديث: الحج جهاد كل ضعيف رواه ابن
~~ماجة وغيره. وفي الباب أحاديث كثيرة. قال في الفروع: وظهر من ذلك، أن نفل
~~الحج أفضل من صدقة التطوع، ومن العتق، ومن الأضحية. قال: وعلى ذلك إن مات
~~في الحج مات شهيدا. قال: وعلى هذا فالموت في طلب العلم أولى بالشهادة، على
~~ما سبق. وللترمذي - قال حسن غريب - عن أنس مرفوعا:
# من خرج في طلب العلم فهو في سبيل الله حتى يرجع وظاهر كلام أحمد والأصحاب
~~وبقية العلماء: إن المرأة كالرجل في استحباب التطوع بالحج، لما سبق. ونقل
~~أبو طالب:
# ليس يشبه الحج شئ، للتعب الذي فيه. ولتلك المشاعر. وفيه مشهد ليس في
~~الاسلام مثله عشية عرفة. وفيه إنهاك المال والبدن، وإن مات بعرفة فقد طهر
~~من ذنوبه، (ثم عتق) هكذا في المبدع، وهو معنى كلام الفروع فيما سبق. ومقتضى
~~كلام المنتهى وغيره:
# إن ms0459 العتق أفضل من الحج. لأنه مما يتعدى نفعه، كما هو مقتضى كلام المصنف
~~أولا، (ثم صوم) لحديث: كل عمل ابن آدم له إلا الصوم، فإنه لي وأنا أجزي به
~~وإنما أضاف الله تعالى إليه الصوم لأنه لم يعبد به غيره في جميع الملل،
~~بخلاف غيره، وإضافة عبادة إلى غير الله قبل الاسلام لا يوجب عدم أفضليتها
~~في الاسلام. فإن الصلاة في الصفا والمروة أعظم منها في مسجد من مساجد قرى
~~الشام إجماعا. وإن كان ذلك المسجد ما عبد فيه غير PageV01P499
# الله قط وقد أضافه الله إليه. بقوله تعالى: * (وإن المساجد لله) * فكذا
~~الصلاة مع الصوم. وقيل: أضاف الصوم إليه لأنه لا يطلع إليه غيره. وهذا لا
~~يوجب أفضليته. وسأله (ص) رجل: أي العمل أفضل؟ قال: عليك بالصوم، فإنه لا
~~مثيل له إسناده حسن. رواه أحمد، والنسائي من حديث أبي أمامة. فإن صح مما
~~سبق أصح، ثم يحمل على غير الصلاة، أو بحسب السائل. قاله في الفروع. وكذلك
~~اختار الشيخ تقي الدين أن كل واحد بحسبه. وقال في الرد على الرافضي: وقد
~~يكون كل واحد أفضل في حال، كفعل النبي (ص) وخلفائه رضي الله عنهم، بحسب
~~الحاجة والمصلحة. ويوافقه قول أحمد لإبراهيم بن جعفر: انظر ما هو أصلح
~~لقلبك فافعله (وقال الشيخ: استيعاب عشر ذي الحجة بالعبادة ليلا ونهارا أفضل
~~من الجهاد الذي لم تذهب فيه نفسه وماله، وهي) أي العبادة التي تستوعب الليل
~~والنهار (في غير العشر تعدل الجهاد) للأخبار الصحيحة المشهورة. وقد رواها
~~أحمد.
# (ولعل هذا مرادهم) أي الأصحاب. قال في الفروع: ولعل هذا مراد غيره. وقال:
~~العمل بالقوس والرمح أفضل في الثغر. وفي غيره نظيرها. وفي المتفق عليه عن
~~أبي هريرة مرفوعا:
# الساعي على الأرملة والمسكين كالمجاهد في سبيل الله، وأحسبه قال:
~~وكالقائم لا يفتر، وكالصائم لا يفطر وفي لفظ كالذي يصوم النهار ويقوم
~~الليل، (وقال) الشيخ: (تعلم العلم وتعليمه يدخل بعضه في الجهاد، وأنه نوع
~~من الجهاد) من جهة أن به إقامة الحجج على المعاند، وإقامة الأدلة ms0460 فهو
~~كالجهاد بالرأي على ما يأتي في الجهاد.
# تتمة: في خطبة كفاية بن عقيل: إنما تشرف العلوم بحسب مؤدياتها، ولا أعظم
~~من الباري، فيكون العلم المؤدي إلى معرفته وما يجب له وما يجوز أجل العلوم.
~~والأشهر عن أحمد: الاعتناء بالحديث والفقه، والتحريض على ذلك. وقال: ليس
~~قوم خيرا من أهل الحديث. وعاب على محدث لا يتفقه، وقال: يعجبني أن يكون
~~الرجل فهما في الفقه، قال الشيخ تقي الدين: قال أحمد: معرفة الحديث والفقه
~~أعجب إلي من حفظه. وفي خطبة مذهب ابن الجوزي: بضاعة الفقه أربح البضائع.
~~وفي كتاب العلم له: الفقه عمدة العلوم ا ه‍. ونقل مهنا عن أحمد أفضلية
~~الفكر على الصلاة والصوم، فقد يتوجه أن عمل القلب أفضل من عمل الجوارح.
~~ويكون مراد الأصحاب عمل الجوارح، ويؤيده: حديث: أحب PageV01P500
# الأعمال إلى الله الحب في الله والبغض في الله وحديث: أوثق عرى الاسلام
~~أن تحب في الله وتبغض في الله وقد جاء صاحب الفروع في هذا الباب بالعجب
~~العجاب. فرحمه الله، وجزاه أحسن الجزاء (وآكد صلاة التطوع صلاة الكسوف)
~~لأنه (ص) لم يتركها عند وجود سببها، بخلاف الاستسقاء فإنه كان يستسقي تارة
~~ويترك أخرى، (ثم) صلاة الاستسقاء لأنه يشرع لها الجماعة مطلقا، أشبهت
~~الفرائض، (ثم التراويح) لأنه لم يداوم عليها (ص) خشية أن تفرض. لكنها أشبهت
~~الفرائض من حيث مشروعية الجماعة لها، (ثم الوتر) قدمه جماعة، منهم صاحب
~~التلخيص. وجزم به في الوجيز وغيره. ووجهه: إن الجماعة شرعت للتراويح مطلقا.
~~بخلاف الوتر. فإنه إنما تشرع له الجماعة تبعا للتراويح. ونقل حنبل: ليس بعد
~~المكتوبة أفضل من قيام الليل، (وكان) الوتر (واجبا على النبي (ص)) لحديث:
~~ثلاث كتبن علي، ولم تكتب عليكم: الضحى، والأضحى، والوتر واعترض بأنه (ص)
~~كان يوتر على الراحلة. كما ثبت في الصحيحين وأجيب: بأنه يحتمل أنه من عذر،
~~أو من خصائصه، أو أنه كان واجبا عليه في الحضر دون السفر، كما قال الحليمي
~~وابن عبد السلام الشافعي، والقرافي، جمعا بين الدليلين. وليس بواجب على
~~أمته (ص) ms0461 لقوله للأعرابي، حين سأله عما فرض الله عليه من الصلاة قال: خمس
~~صلوات. قال: هل علي غيرها؟ قال: لا إلا أن تطوع متفق عليه. وكذب عبادة رجلا
~~يقول: الوتر واجب. وقال سمعت النبي (ص) يقول:
# خمس صلوات كتبهن الله على العبد في اليوم والليلة الخبر. وعن علي قال:
~~الوتر ليس بحتم كهيئة الصلاة المكتوبة. ولكنه سنة سنها النبي (ص) رواه أحمد
~~والترمذي وحسنه. PageV01P501
# ولأنه يجوز فعله على الراحلة من غير ضرورة. أشبه السنن. وأما حديث وأبي
~~داود مرفوعا: من لم يوتر فليس منا ففيه ضعف، وحديث أبي أيوب: الوتر حق فمن
~~أحب أن يوتر بخمس فليفعل. ومن أحب أن يوتر بثلاث فليفعل. ومن أحب أن يوتر
~~بواحدة فليفعل رواه أحمد، وأبو داود، وابن ماجة ورواته ثقات، والنسائي.
~~وقال الموفق: أولى بالصواب. فمحمول على تأكيد الاستحباب. لقول الإمام أحمد:
~~من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء، لا ينبغي أن تقبل له شهادة، (ثم سنة فجر)
~~لقول عائشة: لم يكن النبي (ص) على شئ من النوافل أشد تعاهدا منه على ركعتي
~~الفجر متفق عليه. وعن أبي هريرة يرفعه: صلوا ركعتي الفجر ولو طردتكم الخيل
~~رواه أحمد، وأبو داود، (ثم سنة مغرب) لحديث أحمد عن عبيد مولى النبي (ص)
~~قال: سئل أكان الرسول (ص) يأمر بصلاة بعد المكتوبة سوى المكتوبة؟ فقال:
~~نعم، بين المغرب والعشاء، (ثم سواء في رواتب) أي باقي الرواتب، وهي ركعتا
~~الظهر القبلية والبعدية، وركعتا العشاء سواء في الفضيلة (ووقت الوتر بعد
~~صلاة العشاء) لقوله (ص) في حديث خارجة بن حذافة: لقد أمدكم الله بصلاة هي
~~خير لكم من حمر النعم، هي الوتر، فيما بين العشاء إلى طلوع الفجر رواه أحمد
~~وغيره. وفيه ضعف. وعن معاذ معناه مرفوعا. رواه أحمد من رواية عبد الله بن
~~زحر. وهو ضعيف، (و) بعد (سنتها) أي العشاء استحبابا، ليوالي بين العشاء
~~وسنتها. وقد أوضحته في حاشية المنتهى بكلام ابن قندس في حاشية الفروع،
~~(ولو) كانت صلاة العشاء (في جمع تقديم) بأن جمعها مع المغرب ms0462 في وقتها،
~~لعموم ما سبق (إلى طلوع الفجر الثاني) لما PageV01P502
# تقدم. ولقوله (ص): أوتروا قبل أن تصبحوا رواه مسلم. وأما حديث أبي نضرة
~~مرفوعا:
# إن الله زادكم صلاة فصلوها ما بين العشاء إلى صلاة الصبح رواه أحمد من
~~رواية ابن لهيعة، فيحمل على حذف مضاف، أي وقت صلاة الصبح. جمعا بين الاخبار
~~(ولا يصح) الوتر (قبل) صلاة (العشاء) لعدم دخول وقته. وفهم منه: أنه يصح
~~بعد العشاء قبل سنتها، لكنه خلاف الأولى (والأفضل فعله آخر الليل لمن وثق
~~من قيامه فيه وإلا) بأن لم يثق من قيامه (أوتر قبل أن يرقد) لحديث جابر عن
~~النبي (ص) قال: أيكم خاف أن لا يقوم من آخر الليل فليوتر، ثم ليرقد. ومن
~~وثق بقيامه من آخر الليل فليوتر من آخره. فإن قراءة آخر الليل محضورة. وذلك
~~أفضل رواه مسلم، (ويقضيه مع شفعه إذا فات) وقته، لحديث أبي سعيد قال: قال
~~النبي (ص): من نام عن الوتر أو نسيه فليصل إذا أصبح أو ذكره رواه أبو داود،
~~(وأقله ركعة. ولا يكره) الايتار (بها مفردة، ولو بلا عذر من مرض، أو سفر
~~ونحوهما) لحديث أبي أيوب. وهو قول كثير من الصحابة (وأكثره) أي الوتر وفي
~~الوجيز: وأفضله (إحدى عشرة ركعة، يسلم من كل ركعتين، ثم يوتر بركعة) نص
~~عليه. لقول النبي (ص):
# صلاة الليل مثنى مثنى مثنى مثنى. فإذا خشيت الصبح فأوتر بواحدة متفق
~~عليه. وعن عائشة:
# كان النبي (ص) يصلي فيما بين أن تفرغ العشاء إلى الفجر: إحدى عشرة ركعة،
~~يسلم من كل ركعتين ثم يوتر بواحدة رواه مسلم، (ويسن فعلها) أي الركعة (عقب
~~الشفع، بلا PageV01P503
# تأخير) لها عنه (نصا، وإن صلاها) أي الإحدى عشرة (كلها بسلام واحد، بأن
~~سرد عشرا وتشهد) التشهد الأول (ثم قام فأتى بالركعة) جاز (أو سرد الجميع)
~~أي الإحدى عشرة (ولم يجلس إلا في الأخيرة، جاز) لكن الصفة الأولى أولى.
~~لأنها فعله (ص) (وكذا ما دونها) أي دون الإحدى عشرة، بأن أوتر بثلاث، أو
~~بخمس، أو سبع أو تسع ms0463 (وإن أوتر بتسع سرد ثمانيا، وجلس وتشهد) التشهد الأول
~~(ولم يسلم ثم صلى التاسعة، وتشهد وسلم) لما روت عائشة: أن النبي (ص) كان
~~يفعل ذلك رواه مسلم، (وإن أوتر بسبع أو خمس) سردهن، (ولم يجلس إلا في
~~آخرهن) لحديث أم سلمة قالت: كان النبي (ص) يوتر بخمس أو سبع.
# لا يفصل بتسليم رواه النسائي. وعن عائشة: كان النبي (ص) يصلي من الليل
~~ثلاث عشرة ركعة، يوتر من ذلك بخمس، لا يجلس في شئ إلا في آخرها رواه مسلم.
~~(وهو) أي عدم جلوسه إلا في آخرهن (أفضل فيهما) أي فيما إذا أوتر بسبع أو
~~بخمس، وجزم في الكافي والمقنع فيما إذا أوتر بسبع: أن يسرد ستا، ويجلس
~~يتشهد. ولا يسلم ثم يصلي السابعة. ويتشهد ويسلم. لفعله (ص) رواه أحمد وأبو
~~داود من حديث عائشة. وأسناده ثقات (وأدنى الكمال ثلاث) ركعات. لأن الركعة
~~الواحدة اختلف في كراهتها. والأفضل أن يتقدمها شفع. فلذلك كانت الثلاث أدنى
~~الكمال (بسلامين) لحديث ابن عمر مرفوعا: PageV01P504
# أفصل بين الواحدة والثنتين بالتسليم رواه الأثرم (وهو) أي كون الثلاث
~~بسلامين (أفضل) لما سبق (ويستحب أن يتكلم بين الشفع والوتر) ليفصل بينهما.
~~وكان ابن عمر يسلم من ركعتين، حتى يأمر ببعض حاجته (ويجوز) أن يصلي الثلاث
~~ركعات (بسلام واحد، ويكون سردا) فلا يجلس إلا في آخرهن، (ويجوز) أن يصلي
~~الثلاث ركعات (كالمغرب) جزم به في المستوعب وغيره. وقال القاضي: إذا صلى
~~الثلاث بسلام. ولم يكن جلس عقب الثانية. جاز، وإن كان جلس، فوجهان، أصحهما:
~~لا يكون وترا (ويقرأ في) الركعة (الأولى) إذا أوتر بثلاث بعد الفاتحة (سبح،
~~وفي الثانية * (قل يا أيها الكافرون) *، وفي الثالثة: * (قل هو الله أحد)
~~*) لقول ابن عباس: إن النبي (ص) كان يقرأ ذلك رواه أحمد والترمذي. ورواه
~~أبو داود وغيره من حديث أبي بن كعب، (ويسن أن يقنت فيها) أي في الركعة
~~الأخيرة من الوتر (جميع السنة) لأنه (ص) كان يقول في وتره أشياء، يأتي
~~ذكرها. وكان للدوام ولان ما شرع في رمضان شرع في ms0464 غيره كعدده. وأما ما رواه
~~أبو داود، والبيهقي أن أبيا كان يقنت في النصف الأخير من رمضان حين يصلي
~~التراويح ففيه انقطاع، ثم هو رأي أبي (بعد الركوع) روي عن الخلفاء
~~الراشدين. لحديث أبي هريرة وأنس: أن النبي (ص) قنت بعد الركوع متفق عليه.
~~(وإن كبر ورفع يديه، ثم قنت قبله) أي قبل الركوع (جاز) لأنه روي عن جمع من
~~الصحابة. قال الخطيب: الأحاديث التي جاء فيها قبل الركوع كلها معلولة
~~(فيرفع يديه إلى صدره) ويبسطهما وبطونهما نحو السماء) نص على ذلك. لقوله
~~(ص): إذا دعوت الله فادع ببطون كفيك، ولا تدع بظهورهما. فإذا فرغت فامسح
~~بهما وجهك رواه أبو داود، وابن ماجة، PageV01P505
# (ومن أدرك مع الامام منها) أي من الثلاث ركعات (ركعة فإن كان الامام سلم
~~من اثنتين أجزأ) ه ما أدركه. لأن أقل الوتر ركعة، (وإلا) أي وإن لم يكن
~~الامام سلم من اثنتين (قضى، كصلاة الامام) لحديث: ما أدركتم فصلوا، وما
~~فاتكم فاقضوا ولان القضاء يحكي الأداء (ويقول في قنوته جهرا إن كان إماما
~~أو منفردا نصا وقياس المذهب: يخير المنفرد في الجهر) بالقنوت (وعدمه
~~كالقراءة) وظاهر كلام جماعة: أن الجهر يختص بالامام فقط. قال في الخلاف:
~~وهو أظهر (اللهم) أصله يا الله كما تقدم. حذفت يا من أوله. وعوض عنها الميم
~~في آخره. ولذلك لا يجمع بينهما إلا في ضرورة الشعر. ولحظوا في ذلك أن يكون
~~الابتداء بلفظ اسم الله تعالى، تبركا وتعظيما. أو طلبا للتخفيف بتصيير
~~اللفظين لفظا واحدا (إنا نستعينك ونستهديك ونستغفرك) أي نطلب منك المعونة
~~والهداية والمغفرة (ونتوب إليك). التوبة: الرجوع عن الذنب، وشرعا: الندم
~~على ما مضى من الذنب. والاقلاع في الحال. والعزم على ترك العود في
~~المستقبل، تعظيما لله. فإن كان الحق لآدمي فلا بد أن يحلله. ذكره في المبدع
~~(ونؤمن بك) أي نصدق بوحدانيتك (ونتوكل عليك) قال الجوهري: التوكل إظهار
~~العجز والاعتماد على الغير. والاسم التكلان. وقال ذو النون المصري: هو ترك
~~تدبير النفس، والانخلاع من الحول والقوة. وقال سهل ms0465 بن عبد الله: هو
~~الاسترسال مع الله على ما يريد (ونثني عليك الخير كله) أي نمدحك ونصفك
~~بالخير.
# والثناء في الخير خاصة والثناء بتقديم النون في الخير والشر (ونشكرك ولا
~~نكفرك) أصل الكفر الجحود والستر. قال في المطالع: والمراد هنا كفر النعمة،
~~لاقترانه بالشكر (اللهم إياك نعبد) قال الجوهري: معنى العبادة: الطاعة
~~والخضوع والتذلل. ولا يستحقه إلا الله تعالى. قال الفخر إسماعيل وأبو
~~البقاء: العبادة ما أمر به شرعا من غير اطراد عرفي ولا اقتضاء عقلي. وسمي
~~العبد عبدا لذله وانقياده لمولاه، (ولك نصلي ونسجد) لا لغيرك (وإليك نسعى)
~~يقال: سعى يسعى سعيا إذا عدا. وقيل: إذا كان بمعنى الجري عدي بإلى، وإذا
~~كان بمعنى العمل فباللام. لقوله تعالى: * (وسعى لها سعيها) *، PageV01P506
# (ونحفد) بفتح النون ويجوز ضمها يقال: حفد بمعنى أسرع، وأحفد لغة فيه.
~~فمعنى نحفد نسرع، أي نبادر بالعمل والخدمة (نرجو) أي نؤمل (رحمتك) سعة
~~عطائك، (ونخشى) نخاف (عذابك) أي عقوبتك. لقوله تعالى: * (نبئ عبادي أني أنا
~~الغفور الرحيم، وأن عذابي هو العذاب الأليم) * (إن عذابك الجد) بكسر الجيم:
~~الحق لا اللعب (بالكفار ملحق) بكسر الحاء أي لاحق بهم. ويجوز فتحها لغة على
~~معنى: أن الله تعالى يلحقه بهم. وهو معنى صحيح. قال في الشرح والمبدع: غير
~~أن الرواية هي الأولى. وهذا الدعاء قنت به عمر رضي الله عنه. وفي أوله: بسم
~~الله الرحمن الرحيم. وفي آخره: اللهم عذب كفرة أهل الكتاب الذين يصدون عن
~~سبيلك، وهاتان سورتان في مصحف أبي. قال ابن سيرين: كتبهما أبي في مصحفه إلى
~~قوله: ملحق زاد غير واحد:
# ونخلع ونترك من يكفرك (اللهم اهدنا فيمن هديت) أصل الهدى: الرشاد
~~والبيان: قال تعالى: * (وإنك لتهدي إلى صراط مستقيم) * فأما قوله تعالى: *
~~(إنك لا تهدي من أحببت ولكن الله يهدي من يشاء) * فهي من الله تعالى:
~~التوفيق والارشاد. وطلب الهداية من المؤمنين مع كونهم مهتدين. بمعنى طلب
~~التثبيت عليها، وبمعنى المزيد منها، (وعافنا فيمن عافيت) من الأسقام
~~والبلايا. والمعافاة أن يعافيك الله من الناس، ويعافيهم ms0466 منك، (وتولنا فيمن
~~توليت) الولي: ضد العدو. من تليت الشئ إذا عنيت به ونظرت إليه. كما ينظر
~~الولي في مال اليتيم. لأنه تعالى ينظر في أمر وليه بالعناية. ويجوز أن يكون
~~من وليت الشئ، إذا لم يكن بينك وبينه واسطة، بمعنى أن الولي يقطع الوسائط
~~بينه وبين الله تعالى، حتى يصير في مقام المراقبة والمشاهدة وهو مقام
~~الاحسان، (وبارك لنا) البركة الزيادة، وقيل: هي حلول الخير الإلهي في الشئ
~~(فيما أعطيت) أي أنعمت به (وقنا شر ما قضيت، إنك سبحانك تقضي ولا يقضى
~~عليك) سبحانه لا راد لامره، ولا معقب لحكمه. فإنه يفعل ما يشاء، ويحكم ما
~~يريد (إنه لا يذل من واليت، ولا يعز من عاديت، PageV01P507
# تباركت ربنا وتعاليت) رواه أحمد. ولفظه له. وتكلم فيه، وأبو داود
~~والترمذي وحسنه من حديث الحسن ابن علي. قال: علمني النبي (ص) كلمات أقولهن
~~في قنوت الوتر: اللهم اهدني - إلى - وتعاليت وليس فيه ولا يعز من عاديت
~~ورواه البيهقي، وأثبتها فيه.
# وتبعه المؤلف وغيره، والرواية إفراد الضمير، وجمعها المؤلف. لأن الامام
~~يستحب له أن يشارك المأموم في الدعاء. وفي الرعاية لك الحمد على ما قضيت
~~نستغفرك اللهم ونتوب إليك. لا لجأ ولا ملجأ ولا منجا منك إلا إليك (اللهم
~~إنا نعوذ برضاك من سخطك، وبعفوك من عقوبتك، وبك منك) قال الخطابي: في هذا
~~معنى لطيف. وذلك أنه سأل الله أن يجيره برضاه من سخطه. وهما ضدان
~~ومتقابلان. وكذلك المعافاة والمؤاخذة بالعقوبة، لجأ إلى من لا ضد له، وهو
~~الله. أظهر العجز، والانقطاع. وفزع منه إليه، فاستعاذ به منه.
# قال ابن عقيل: لا ينبغي أن يقول في دعائه: أعوذ بك منك. إذ حاصله أعوذ
~~بالله من الله.
# وفيه نظر. إذ هو ثابت في الخبر (لا نحصي ثناء عليك) أي لا نحصي نعمك.
~~والثناء بها عليك. ولا نبلغه ولا نطيقه. ولا منتهى غايته. والاحصاء: العد
~~والضبط والحفظ. قال تعالى: * (علم أن لن تحصوه) * أي تطيقوه (أنت كما أثنيت
~~على نفسك) اعتراف بالعجز عن تفصيل الثناء. ms0467 ورد إلى المحيط علمه بكل شئ جملة
~~وتفصيلا. كما أنه تعالى لا نهاية لسلطانه وعظمته، لا نهاية للثناء عليه
~~لأنه تابع للمثنى عليه. روي أن النبي (ص) كان يقول في آخر وتره: اللهم إني
~~أعوذ برضاك من سخطك، وبمعافاتك من عقوبتك، وأعوذ بك منك، لا أحصي ثناء
~~عليك. أنت كما أثنيت على نفسك رواه الخمسة ورواته ثقات. قال في الشرح:
~~ويقول في قنوت الوتر ما روي عن النبي (ص) وأصحابه.
# وهو معنى ما نقله أبو الحرث، يدعو بما شاء، واقتصر جماعة على دعاء اللهم
~~اهدنا PageV01P508
# وظاهره: إنه يستحب، وإن لم يتعين. واختاره أحمد. ونقل المروزي: إنه يستحب
~~بالسورتين. وإنه لا توقيت، (ثم يصلي على النبي (ص)) نص عليه (ولا بأس) أن
~~يقول (وعلى آله، ولا بأس أن يدعو في قنوته بما شاء غير ما تقدم نصا. قال
~~أبو بكر: مهما دعا به جاز) وتقدم ما فيه (ويرفع يديه إذا أراد السجود) نص
~~عليه. لأنه مقصود في القيام. فهو كالقراءة (ويمسح وجهه بيديه) لما روى
~~السائب بن يزيد عن أبيه: أن النبي (ص) كان إذا دعا رفع يديه ومسح بهما وجهه
~~رواه أبو داود من رواية ابن لهيعة، و (كخارج الصلاة، والمأموم يؤمن بلا
~~قنوت) إن سمع. وإن لم يسمع دعا. نص عليه (ويفرد المنفرد الضمير) لما تقدم،
~~(وإذا سلم) من الوتر (سن قوله: سبحان الملك القدوس ثلاثا، يرفع صوته في
~~الثالثة) للخبر.
# رواه أحمد عن عبد الرحمن بن أبزي.
# تتمة: قيل لأحمد: رجل قام يتطوع، ثم بدا له، فجعل تلك الركعة وترا. قال:
# كيف يكون هذا؟ قد قلب نيته. قيل له: أيبتدئ الوتر؟ قال: نعم (ويكره قنوته
~~في غير الوتر) روي ذلك عن ابن مسعود، وابن عباس، وابن عمر، وأبي الدرداء،
~~لما روى مسلم عن أنس: أن النبي (ص) قنت شهرا يدعو على حي من أحياء العرب ثم
~~تركه وروى أبو هريرة وابن مسعود نحوه مرفوعا وعن أبي مالك الأشجعي قال: قلت
~~لأبي: إنك قد صليت خلف النبي (ص) وأبي ms0468 بكر وعمر وعثمان، وخلف علي، ههنا
~~بالكوفة نحو خمس سنين، أكانوا يقنتون في الفجر؟ قال: أي بني محدث رواه أحمد
~~بإسناد صحيح والترمذي. وقال:
# العمل عليه عند أهل العلم. وليس فيه في الفجر. وأما حديث أنس: ما زال
~~النبي (ص) يقنت في الفجر حتى فارق الدنيا رواه أحمد وغيره فيحمل على أنه
~~أراد طول القيام. فإنه يسمى قنوتا، أو أنه كان يقنت إذا دعا لقوم، أو دعا
~~عليهم للجمع بينهما. يؤيده ما روى سعيد عن أبي هريرة أن النبي (ص) كان لا
~~يقنت في الفجر إلا إذا دعا لقوم أو دعا PageV01P509
# عليهم، وكذلك ما روي عن عمر أنه كان يقنت في الفجر بمحضر من الصحابة
~~وغيرهم يحمل على أنه كان في أوقات النوازل. وعن سعيد بن جبير قال: أشهد على
~~ابن عباس أنه قال: القنوت في الفجر بدعة رواه الدارقطني. ولأنها صلاة
~~مفروضة فلم يسن فيها. كبقية الصلوات (فإن ائتم بمن يقنت في الفجر، أو في
~~النازلة تابعه) لحديث: إنما جعل الامام ليؤتم فلا تختلفوا عليه، (وأمن)
~~المأموم (إن كان يسمع) القنوت (وإن لم يسمع) القنوت (دعا) قال في
~~الاختيارات: وإذا فعل الامام ما يسوغ فيه الاجتهاد تبعه المأموم فيه. وإن
~~كان هو لا يراه، مثل القنوت في الفجر، ووصل الوتر (فإن نزل بالمسلمين
~~نازلة) هي الشديدة من شدائد الدهر (غير الطاعون) لأنه لم يثبت القنوت في
~~طاعون عمواس. ولا في غيره. ولأنه شهادة للأخيار فلا يسأل رفعه (سن لامام
~~الوقت خاصة) لأنه (ص) هو الذي قنت. فيتعدى الحكم إلى من يقوم مقامه (واختار
~~جماعة ونائبه) لقيامه مقامه (القنوت بما يناسب تلك النازلة في كل مكتوبة
~~لفعل النبي (ص) في حديث ابن عباس. رواه أحمد وأبو داود (إلا الجمعة)
~~للاستغناء عنه بالدعاء في خطبتها (ويرفع صوته في صلاة جهر) قال في المبدع:
~~وظاهر كلامه مطلقا (وإن قنت في النازلة كل إمام جماعة أو كل مصل لم تبطل
~~صلاته) لأنه من جنس الصلاة.
# كما لو قال: آمين رب العالمين.
# فصل:
# (السنن ms0469 الراتبة) التي تفعل مع الفرائض (عشر) ركعات (وركعة الوتر فيتأكد
~~فعلها، ويكره تركها، ولا تقبل شهادة من داوم PageV01P510
# عليه لسقوط عدالته) قال أحمد: من ترك الوتر عمدا فهو رجل سوء، لا ينبغي
~~أن تقبل شهادته (قال القاضي: ويأثم) واعترض بأنه لا تأثيم بترك سنة. ويأتي
~~له مزيد بيان في الكلام على العدالة في باب شروط من تقبل شهادته (إلا في
~~سفر، فيخير بين فعلها) أي الرواتب، (و) بين (تركها) لأن السفر مظنة المشقة،
~~ولذلك جاز فيه القصر (إلا سنة فجر، و) إلا سنة (وتر، فيفعلان فيه) أي السفر
~~كالحضر، لتأكدهما لما تقدم، (وفعلها) أي الرواتب بل السنن كلها سوى ما تشرع
~~له الجماعة (في البيت أفضل) لحديث ابن عمر الآتي، ولأنه أبعد من الرياء،
~~لكن المعتكف يصليها في المسجد (ركعتان قبل الظهر، وركعتان بعدها، وركعتان
~~بعد المغرب يقرأ في أولاهما بعد الفاتحة: * (قل يا أيها الكافرون) *)
~~(الكافرون:
# 1).
# وفي الثانية، * (قل هو الله أحد) * للخبر (وركعتان بعد العشاء، وركعتان
~~قبل الفجر) لقول ابن عمر: حفظت من النبي (ص) عشر ركعات: ركعتين قبل الظهر،
~~وركعتين بعدها، وركعتين بعد المغرب في بيته، وركعتين بعد العشاء في بيته،
~~وركعتين قبل الصبح. كانت ساعة لا يدخل فيها على النبي (ص). حدثتني حفصة أنه
~~كان إذا أذن المؤذن وطلع الفجر صلى ركعتين متفق عليه. وكذا أخبرت عائشة
~~وصححه الترمذي، (ويسن تخفيفهما) أي ركعتي الفجر، لحديث عائشة: كان النبي
~~(ص) يخفف الركعتين اللتين قبل صلاة الصبح، حتى إني لأقول: هل قرأ بأم
~~الكتاب؟ متفق عليه. (و) يسن (الاضطجاع بعدهما على جنبه الأيمن) قبل فرضه.
~~نص عليه. لقول عائشة: كان النبي (ص) إذا صلى ركعتي الفجر اضطجع وفي رواية:
~~فإن كنت مستيقظة حدثني وإلا اضطجع متفق عليه. ونقل أبو طالب: يكره الكلام
~~بعدهما إنما هي ساعة تسبيح، ولعل PageV01P511
# المراد في غير العلم لقول الميموني كنا نتناظر أنا وأبو عبد الله في
~~المسائل قبل صلاة الفجر. وغير الكلام المحتاج إليه، ويتوجه لا يكره لحديث
~~عائشة، قاله في المبدع.
# وسبقه ms0470 إليه جده في الفروع، (و) يسن (أن يقرأ فيهما) أي في ركعتي الفجر
~~(كسنة المغرب) في الأولى بعد الفاتحة * (قل يا أيها الكافرون) * وفي
~~الثانية: * (قل هو الله أحد) * لحديث أبي هريرة:
# أن النبي (ص) قرأ في ركعتي الفجر: * (قل يا أيها الكافرون) * وفي الثانية
~~* (قل هو الله أحد) * رواه مسلم، (أو) يقرأ (في الأولى: * (قولوا آمنا
~~بالله) * - الآية) من البقرة، (وفي الثانية: * (قل يا أهل الكتاب تعالوا) *
~~- الآية) من آل عمران للخبر. وتقدم في صفة الصلاة (ويجوز فعلهما) أي ركعتي
~~الفجر (راكبا) لحديث مسلم عن ابن عمر، غير أنه لا يصلي عليها المكتوبة،
~~وللبخاري إلا الفرائض وسأله صالح عن ذلك فقال: قد أوتر النبي (ص) على
~~بعيره. وركعتا الفجر ما سمعت بشئ، ولا أجترئ عليه (ووقت كل راتبة منها) أي
~~من الرواتب (قبل الفرض) كسنة الفجر، والظهر القبلية (من دخول وقته) أي وقت
~~الفرض (إلى) تمام (فعله) فسنة فجر وظهر، الأولى: بعدهما قضاء كما يأتي (وما
~~بعده) أي الفرض من السنن. كسنة الظهر الأخيرة، وسنة المغرب والعشاء وقتها
~~(من فعله إلى آخر وقته) فلا يصح تقديمها عليه (ولا سنة) راتبة (لجمعة قبلها
~~وأقلها) أي أقل السنة الراتبة (بعدها) أي الجمعة (ركعتان) لما في رواية
~~متفق عليها عن ابن عمر وركعتين بعد الجمعة في بيته، (وأكثرها) أي السنة بعد
~~الجمعة (ست) لما يأتي في بابه (وفعلها) أي سنة الجمعة (في المسجد مكانه
~~أفضل نصا) وفيه نظر، مع الحديث السابق عن ابن عمر وفي المبدع: فعل جميع
~~الرواتب في البيت أفضل (وتجزئ السنة عن تحية المسجد) لان المقصود من تحية
~~المسجد بداءة الداخل إليه في الصلاة، وقد وجدت. و (لا عكس) أي PageV01P512
# لا تجزئ تحية عن سنة، لأنه لم ينو السنة عند إحرامه وإنما لكل امرئ ما
~~نوى ولا تحصل التحية بركعة ولا بصلاة، جنازة، ولا سجود تلاوة وشكر. قال في
~~المنتهى: وإن نوى بركعتين التحية والسنة أو الفرض: حصلا، (ويسن الفصل بين
~~الفرض وسنته بكلام أو قيام) أي انتقال، لقول ms0471 معاوية: إن النبي أمرنا بذلك
~~أن لا نوصل صلاتين حتى نتكلم أو نخرج رواه مسلم. (وللزوجة والأجير) ولو
~~خاصا (والولد، والعبد: فعل السنن الرواتب مع الفرض) لأنها تابعة له، (ولا
~~يجوز منعهم) من السنن لأن زمنها مستثنى شرعا. كالفرائض (ومن فاته شئ من هذه
~~السنن سن له قضاؤه) لما روي أن النبي (ص) قضى ركعتي الفجر مع الفجر حين نام
~~عنهما، وقضى الركعتين اللتين قبل الظهر بعد العصر وقسنا الباقي على ذلك،
~~(وتقدم) في باب شروط الصلاة (إذا فاتت) السنن (مع الفرائض) مفصلا (وسنة
~~فجر، وسنة ظهر، إلا وله بعدهما) أي بعد الفجر والظهر (قضاء) لأن وقتهما
~~يمتد إلى الصلاة. ففعلهما بعد الوقت يكون قضاء (ويبدأ بسنة الظهر) التي
~~(قبلها إذا قضاها) أي السنة (قبل) السنة (التي بعدها) أي بعد الظهر ندبا،
~~مراعاة للترتيب، (ويسن غير الرواتب: أربع قبل الظهر، وأربع بعدها) لما روت
~~أم حبيبة زوج النبي (ص) قالت: قال النبي (ص): من حافظ على أربع قبل الظهر،
~~وأربع بعدها. حرمه الله على النار صححه الترمذي، (وأربع قبل الجمعة) لما
~~يأتي في بابها، (وأربع قبل العصر) لحديث ابن عمر مرفوعا: رحم الله امرأ صلى
~~قبل العصر أربعا رواه الترمذي. قال: حسن غريب (وأربع بعد المغرب) لحديث أبي
~~هريرة يرفعه: من صلى بعد المغرب ست ركعات لم يتكلم فيما بينهن بسوء، عدلن
~~له بعبادة PageV01P513
# اثنتي عشرة سنة رواه الترمذي. (وقال الموفق) والشارح: (ست) أي بعد المغرب
~~للخبر السابق، (وأربع بعد العشاء) لقول عائشة: ما صلى النبي (ص) العشاء قط،
~~فدخل علي إلا صلى أربع ركعات أو ست ركعات رواه أبو داود. (قال جماعة) منهم
~~الشارح وابن عبيد: أن (يحافظ عليهن) استحبابا لما تقدم، (ويسن لمن شاء
~~ركعتان بعد أذان المغرب قبلها) لما روى أنس قال: كنا نصلي على عهد النبي
~~(ص) ركعتين بعد غروب الشمس قبل صلاة المغرب قال المختار بن فلفل: فقلت له:
~~أكان (ص) صلاهما؟ قال: كان يرانا نصليهما، فلم يأمرنا ولم ينهنا متفق عليه.
~~وأصح الروايتين: إباحتهما. ms0472 كما تقدم في باب الاذان لحديث عبد الله المزني
~~قال: قال (ص): صلوا ركعتين قبل المغرب، ثم قال: صلوا ركعتين قبل المغرب، ثم
~~قال: صلوا قبل المغرب ركعتين لمن شاء، خشية أن يتخذها الناس سنة متفق عليه.
~~وقوله: يسن لمن شاء، فيه نظر. لأن السنة لا تتوقف على المشيئة إلا أن يقال:
~~أشار به إلى أن سنتيهما ليست مؤكدة، (و) يسن (ركعتان بعد الوتر جالسا)
~~والأصح: يباحان. قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله يسأل عن الركعتين بعد الوتر
~~فقال:
# أرجو إن فعله إنسان أن لا يضيق عليه، ولكن يكون وهو جالس، كما جاء في
~~الحديث، قلت: تفعله أنت؟ قال: لا ما أفعله انتهى. PageV01P514
# لأن أكثر الواصفين لتهجده (ص) لم يذكروهما. منهم ابن عباس، وزيد بن خالد،
~~وعائشة، فيما رواه عنها عروة، والقاسم، وعبد الله بن شقيق.
# فصل:
# (التراويح) سنة مؤكدة سنها النبي (ص) وليست محدثة لعمر. ففي المتفق عليه
~~من حديث عائشة أن النبي (ص) صلاها بأصحابه ثم تركها خشية أن تفرض وهي من
~~أعلام الدين الظاهرة، سميت بذلك لأنهم كانوا يجلسون بين كل أربع يستريحون.
~~وقيل مشتقة من المراوحة. وهي التكرار في الفعل. وهي (عشرون ركعة في رمضان)
~~لما روى مالك عن يزيد بن رومان قال: كان الناس يقومون في زمن عمر في رمضان
~~بثلاث وعشرين ركعة والسر فيه أن الراتبة عشر، فضوعفت في رمضان، لأنه وقت
~~جد. وهذا في مظنة الشهرة بحضرة الصحابة. فكان إجماعا. وروى أبو بكر عبد
~~العزيز في كتابه الشافي عن ابن عباس: أن النبي (ص) كان يصلي في شهر رمضان
~~عشرين ركعة. (يجهر) الامام (فيها بالقراءة) لفعل الخلف عن السلف (وفعلها
~~جماعة أفضل) من فعلها فرادى. قال أحمد: كان علي وجابر وعبد الله يصلونها في
~~الجماعة. وروى البيهقي عن علي: أنه كان يجعل للرجال إماما، وللنساء إماما.
~~وفي حديث أبي ذر: أن النبي (ص) جمع أهله وأصحابه، وقال: إنه من قام مع
~~الامام حتى ينصرف كتب له قيام ليلة رواه أحمد وصححه الترمذي، (ولا ms0473 ينقص
~~منها) أي من العشرين ركعة لما تقدم (ولا بأس بالزيادة) على العشرين (نصا)
~~قال عبد الله بن أحمد:
# رأيت أبي يصلي في رمضان ما لا أحصي. وكان عبد الرحمن بن الأسود يقوم
~~بأربعين ركعة. ويوتر بعدها بسبع (يسلم من كل ركعتين) لحديث: صلاة الليل
~~مثنى مثنى، (وإن PageV01P515
# تعذرت الجماعة صلى وحده) لعموم قوله (ص): من قام رمضان إيمانا واحتسابا
~~غفر له ما تقدم من ذنبه، و (ينوي في كل أول ركعتين فيقول) سرا ندبا (أصلى
~~ركعتين من التراويح المسنونة) أو من قيام رمضان. لحديث: إنما الأعمال
~~بالنيات، (ويستريح بعد كل أربع) ركعات من التراويح (بجلسة يسيرة) لما تقدم
~~(ولا بأس بتركها) أي الجلسة بعد كل أربع (ولا يدعو إذا استراح) لعدم وروده
~~(ولا يكره الدعاء بعد التراويح) خلافا لابن عقيل.
# لعموم * (إذا فرغت فانصب) * (ووقتها) أي التراويح (بعد) صلاة (العشاء.
# و) بعد (سنتها) قال المجد في شرحه: لأن سنة العشاء يكره تأخيرها عن وقت
~~العشاء المختار. فكان إتباعها لها أولى (قبل الوتر إلى طلوع الفجر الثاني)
~~فلا تصح قبل صلاة العشاء، فمن صلى العشاء ثم التراويح، ثم ذكر أنه صلى
~~العشاء محدثا أعاد التراويح. لأنها سنة تفعل بعد مكتوبة، فلم تصح قبلها.
~~كسنة العشاء. وإن طلع الفجر. فات وقتها.
# وظاهر كلامهم: لا تقضى، وإن صلى التراويح بعد العشاء وقبل سنتها صح جزما.
~~ولكن الأفضل فعلها بعد السنة على المنصوص. هذا حاصل كلام ابن قندس. قلت:
~~وكذا لو صلاها بعد الوتر وقبل الفجر (وفعلها في المسجد) أفضل لأن النبي (ص)
~~صلاها مرة ثلاث ليال متوالية كما روته عائشة. ومرة ثلاث ليال متفرقة كما
~~رواه أبو ذر. وقال: من قام مع الامام حتى ينصرف حسب له قيام ليلة وكان
~~أصحابه يفعلونها في المسجد. أوزاعا في جماعات متفرقة في عهده. وجمع عمر
~~الناس على أبي. وتابعه الصحابة على ذلك ومن بعدهم، (و) فعلها (أول الليل
~~أفضل) لأن الناس كانوا يقومون على عهد عمر أوله (ويوتر بعدها) أي التراويح
~~(في الجماعة بثلاث ركعات) ms0474 لما تقدم عن مالك عن يزيد بن رومان (فإن كان له
~~تهجد جعل الوتر بعده) استحبابا. لقوله (ص): اجعلوا آخر صلاتكم بالليل وترا
~~متفق عليه. (وإلا) أي وإن لم يكن له تهجد (صلاها) أي الوتر مع الامام،
~~لينال PageV01P516
# فضيلة الجماعة (فإن أحب) من له تهجد (متابعة الامام) في وتره (قام إذا
~~سلم الامام فشفعها) أي ركعة الوتر (بأخرى)، ثم إذا تهجد أوتر. فينال فضيلة
~~متابعة الامام، حتى ينصرف، وفضيلة جعل وتره آخر صلاته، (ومن أوتر) في
~~جماعة، أو منفردا، (ثم أراد الصلاة) تطوعا (بعده) أي الوتر (لم ينقض وتره)
~~أي لم يشفعه (بركعة) لقول عائشة - وقد سئلت عن الذي ينقض وتره - ذاك الذي
~~يلعب بوتره رواه سعيد وغيره، (وصلى شفعا ما شاء إلى طلوع الفجر الثاني)
~~لأنه قد صح عن النبي (ص) أنه كان يصلي بعد الوتر ركعتين (ولم يوتر) اكتفاء
~~بالوتر الذي قبل تهجده. لقوله (ص): لا وتران في ليلة رواه أحمد وأبو داود
~~عن قيس بن طلق عن أبيه، وقيس فيه لين. (ويكره التطوع بين التراويح) نص
~~عليه. وقال فيه: عن ثلاثة من أصحاب الرسول (ص): عبادة، وأبي الدرداء، وعقبة
~~بن عامر. وذكر لأبي عبد الله رخصة فيه عن بعض الصحابة، فقال:
# هذا باطل. وروى الأثرم عن أبي الدرداء أنه أبصر قوما يصلون بين التراويح
~~فقال: ما هذه التراويح، أتصلي وإمامك بين يديك؟ ليس منا من رغب عنا، و (لا)
~~يكره (طواف بينها) أي التراويح، (ولا) طواف (بعدها) وكان أهل مكة يطوفون
~~بين كل ترويحتين أسبوعا، ويصلون ركعتي الطواف، (ولا) يكره (تعقيب، وهو
~~التطوع بعد التراويح. و) بعد (الوتر في جماعة، سواء طال ما بينهما) الفصل
~~(أو قصر) نص عليه. في رواية الجماعة. ولو رجعوا إلى ذلك قبل النوم أو لم
~~يؤخروه إلى نصف الليل. لقول أنس: لا ترجعون إلا لخير ترجونه وكان لا يرى به
~~بأسا، ولأنه خير وطاعة، فلم يكره كما لو أخروه إلى آخر الليل، (ويستحب أن
~~لا ينقص عن ختمة في التراويح) ليسمع الناس ms0475 جميع القرآن، (ولا) يستحب (أن
~~يزيد) الامام على ختمة. كراهية المشقة على من خلفه، نقله في الشرح عن
~~القاضي. وقال قال أحمد: يقرأ بالقوم في شهر ما يخف عليهم. ولا PageV01P517
# يشق، سيما في الليالي القصار. انتهى (إلا أن يوتروا) زيادة على ذلك، (و)
~~يستحب أن (يبتدئها) أي التراويح في (أول ليلة بسورة القلم) يعني * (اقرأ
~~باسم ربك) *، (بعد الفاتحة لأنها) أي أولها (أول ما نزل) من القرآن (فإذا
~~سجد) للتلاوة (قام فقرأ من البقرة) نص عليه. والظاهر أنه قد بلغه في ذلك
~~أثر (وعنه أنه يقرأ بها) أي بسورة العلق (في عشاء الآخرة) أي من الليلة
~~الأولى من رمضان (قال الشيخ: وهو أحسن مما نقل عنه، أنه يبتدئ بها التراويح
~~ويختم آخر ركعة من التراويح قبل ركوعه ويدعو) نص عليه. واحتج بأنه رأي أهل
~~مكة وسفيان بن عيينة يفعلونه. قال العباس بن عبد العظيم: أدركت الناس
~~بالبصرة يفعلونه وبمكة وذكر عثمان (بدعاء القرآن) وهو: اللهم ارحمني
~~بالقرآن، واجعله لي إماما ونورا وهدى ورحمة. اللهم ذكرني منه ما نسيت
~~وعلمني منه ما جهلت، وارزقني تلاوته آناء الليل والنهار، واجعله لي حجة يا
~~رب العالمين رواه أبو منصور المظفر بن الحسين في فضائل القرآن، وأبو بكر
~~الضحاك في الشمائل. لكن قال ابن الجوزي: حديث معضل، وقال: لا أعلم ورد عن
~~النبي (ص) في ختم القرآن حديث غيره. انتهى. ولم أر في كلام الأصحاب ما قاله
~~بدعاء القرآن. بل نقلوا عن الفضل بن زياد أنه سأل الامام: بم أدعو؟ قال:
~~بما شئت، لكن قال البيهقي في شعب الايمان: قد تساهل أهل الحديث في قبول ما
~~ورد من الدعوات وفضائل الأعمال. ما لم يكن في رواته من يعرف بوضع الحديث
~~والكذب في الرواية انتهى. فلذلك اختار المصنف الدعاء بالمأثور. لأنه (ص)
~~أوتي جوامع الكلم. ولم يدع حاجة إلى غيره، وفيه أسوة حسنة، (ويرفع يديه)
~~إذا دعا لما سبق (ويطيل) القيام. نص عليه في رواته الفضل بن زياد (ويعظ بعد
~~الختم) نص عليه، (وقيل له): ms0476 أي الإمام أحمد (يختم في الوتر ويدعو؟ فسهل
~~فيه. قال في الحاوي الكبير: لا بأس به) وقراءة الانعام في ركعة. كما يفعله
~~بعض الناس بدعة إجماعا. قاله الشيخ تقي الدين. PageV01P518
# فصل:
# (يستحب حفظ القرآن إجماعا، وحفظه فرض كفاية إجماعا) قال ابن الصلاح:
~~قراءة القرآن كرامة أكرم الله بها بني آدم، والملائكة لم يعطوا هذه
~~الفضيلة. وهي حريصة على استماعه من الإنس. انتهى. قال الدميري: وقد يتوقف
~~فيه من جهة أن جبريل هو النازل بالقرآن على النبي (ص) وقال الله تعالى في
~~وصف الملائكة:
# * (فالتاليات ذكرا) * أي تتلو القرآن انتهى. قلت: يحتمل أن يكون مراد ابن
~~الصلاح الملائكة غير جبريل، أو يقال: لا يلزم من نزوله به بقاء حفظه له
~~جملة. لكن يبعده حديث مدارسته (ص) إياه القرآن، إلا أن يقال: كان يلهمه
~~إلهاما عند الحاجة إلى تبليغه. وأما تلاوة الملائكة له فلا يلزم منها حفظه،
~~(وهو) أي القرآن (أفضل من سائر الذكر) لقوله (ص): يقول الرب سبحانه وتعالى:
~~من شغله القرآن وذكري عن مسألتي أعطيته أفضل ما أعطي السائلين. وفضل كلام
~~الله تعالى على سائر الكلام كفضل الله تعالى على خلقه رواه الترمذي، وقال:
~~حديث حسن صحيح. لكن الاشتغال بالمأثور من الذكر في محله كإدبار الصلوات
~~أفضل من الاشتغال بتلاوة القرآن في ذلك المحل، (و) القرآن (أفضل من التوراة
~~والإنجيل) والزبور وسائر الصحف (وبعضه) أي القرآن (أفضل من بعض) أما
~~باعتبار الثواب أو باعتبار متعلقه، كما يدل عليه ما ورد في * (قل هو الله
~~أحد) * والفاتحة، وآية الكرسي، (ويجب) أن يحفظ (منه) أي القرآن (ما يجب في
~~الصلاة) أي الفاتحة على المشهور، أو الفاتحة وسورة على مقابله (ويبدأ الصبي
~~وليه به قبل العلم، فيقرأه كله) لأنه إذا قرأ أولا تعود القراءة، ثم لزمها
~~(إلا أن يعسر) عليه حفظ كله، فيقرأ ما تيسر منه (والمكلف يقدم العلم بعد
~~القراءة الواجبة) لأنه لا تعارض بين الفرض والنفل (كما يقدم الكبير تعلم
~~نفل العلم على نفل القراءة في ظاهر كلام الامام والأصحاب) فيما ms0477 سبق في أفضل
~~الأعمال. هذا معنى كلامه في الفروع، (ويسن ختمه في كل أسبوع) قال عبد الله
~~بن أحمد: كان أبي يختم القرآن في النهار في كل أسبوع، يقرأ كل يوم سبعا، لا
~~يكاد يتركه PageV01P519
# نظرا. أي في المصحف. وذلك لقوله (ص) لعبد الله بن عمرو: اقرأ القرآن في
~~كل سبع ولا تزيدن على ذلك رواه أبو داود. (وإن قرأه) أي القرآن (في ثلاث
~~فحسن) لما روي عن عبد الله بن عمرو قال: قلت: يا رسول الله، إن لي قوة.
~~قال: أقرأه في ثلاث رواه أبو داود. (ولا بأس به) أي بالختم (فيما دونها) أي
~~الثلاث (أحيانا وفي الأوقات الفاضلة، كرمضان، خصوصا الليالي اللاتي تطلب
~~فيها ليلة القدر) كأوتار العشر الأخير منه، (و) في (الأماكن الفاضلة كمكة
~~لمن دخلها من غير أهلها. فيستحب الإكثار فيها من قراءة القرآن، اغتناما
~~للزمان والمكان) قال بعض الأصحاب: والأظهر أن ذلك مقدر بالنشاط وعدم
~~المشقة. فمن وجد نشاطا في ختمه في أقل من ثلاث لم يكره. وإلا كره. لأن
~~عثمان كان يختمه في ليلة، وروي ذلك عن جمع من السلف (ويكره تأخير الختم فوق
~~أربعين بلا عذر) قال أحمد: أكثر ما سمعت أن يختم القرآن في أربعين، ولأنه
~~يفضي إلى نسيانه والتهاون به، (ويحرم) تأخير الختم فوق أربعين (إن خاف
~~نسيانه. قال) الامام (أحمد: ما أشد ما جاء فيمن حفظه ثم نسيه. ويستحب
~~السواك) قبل القراءة. لما تقدم في بابه، (و) يستحب (التعوذ قبل القراءة)
~~لقوله تعالى: * (فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم) *
~~(النحل: 98). (و) يستحب (حمد الله) تعالى (عند قطعها) أي الفراغ من القراءة
~~(على توفيقه ونعمته) عليه بجعله من آل القرآن، (و) يستحب (سؤال الثبات)
~~عليها، (و) يقصد (الاخلاص) في القراءة، لحديث: إنما الأعمال بالنيات بأن
~~ينوي به التقرب إلى الله تعالى فقط (فإن قطعها) أي القراءة (قطع ترك وإهمال
~~أعاد التعوذ إذا رجع إليها) أي أراد العود إلى القراءة (وإن قطعها لعذر
~~عازما على إتمامها إذا زال) العذر (كتناول ms0478 شئ أو إعطائه أو أجاب
~~PageV01P520
# سائلا)، أو عطس ونحوه (كفاه التعوذ الأول) لأنها قراءة واحدة. وإن ترك
~~الاستعاذة قبل القراءة، قال في الآداب: فيتوجه أن يأتي بها ثم يقرأ. لأن
~~وقتها قبل القراءة للاستحباب، فلا تسقط بتركها إذن. لأن المعنى يقتضي ذلك.
~~أما لو تركها حتى فرغ سقطت، (ويختم في الشتاء أول الليل) لطوله (وفي الصيف
~~أول النهار) لطوله. روي عن ابن المبارك. وكان يعجب أحمد لما روى طلحة بن
~~مصرف قال: أدركت أهل الخير من صدر هذه الأمة يستحبون الختم أول الليل وأول
~~النهار، يقولون: إذا ختم في أول النهار: صلت عليه الملائكة حتى يمسي. وإذا
~~ختم في أول الليل: صلت عليه الملائكة حتى الصبح رواه الدارمي عن سعد بن أبي
~~وقاص بإسناد حسن. (ويجمع أهله وولده عند ختمه) رجاء عود نفع ذلك وثوابه
~~إليهم. وعن ابن عباس أنه كان يجعل رجلا يراقب رجلا يقرأ القرآن. فإذا أراد
~~أن يختم أعلم ابن عباس، فيشهد ذلك. وروى ابن أبي داود بإسنادين صحيحين عن
~~قتادة عن أنس: كان أنس إذا ختم القرآن جمع أهله ودعا ويستحب إذا فرغ من
~~الختمة أن يشرع في أخرى. لحديث أنس: خير الأعمال الحل والرحلة. قيل: وما
~~هما؟ قال افتتاح القرآن وختمه، (ويدعو) عقب الختم (نصا) لفعل أنس وتقدم،
~~(و) يسن أن (يكبر فقط) فلا يستحب التهليل والتحميد (لختمه آخر كل سورة من
~~آخر الضحى) إلى آخره. لأنه روي عن أبي بن كعب أنه قرأ على النبي (ص) فأمره
~~بذلك رواه القاضي في الجامع بإسناده، (ولا يكرر سورة الصمد، ولا يقرأ
~~الفاتحة وخمسا) أي خمس آيات (من) أول (البقرة عقب الختم نصا) لأنه لم يبلغه
~~فيه أثر، (ويستحب تحسين القراءة وترتيلها وإعرابها) لقوله تعالى: * (ورتل
~~القرآن ترتيلا) *. (والمراد الاجتهاد على حفظ إعرابها، لا أنه يجوز الاخلال
~~به عمدا، فإن ذلك لا يجوز. ويؤدب فاعله لتغييره القراءة، ذكره) الشمس محمد
~~بن مفلح (في الآداب الكبرى عن بعض الأصحاب، والتفهم في القرآن والتدبر
~~بالقلب منه أفضل من إدراجه) ms0479 أي القرآن (كثيرا بغير تفهم) للآية السابقة،
~~ولقوله تعالى: * (كتاب أنزلناه إليك PageV01P521
# مبارك ليدبروا آياته) * (ويمكن حروف المد واللين من غير تكلف) لقوله
~~تعالى: * (ورتل القرآن ترتيلا) * (قال) الامام (أحمد: يحسن القارئ صوته
~~بالقرآن، ويقرؤه بحزن وتدبر) لقول أبي موسى للنبي (ص): لو علمت أنك تسمع
~~قراءتي لحبرته لك تحبيرا وعلى كل فتحسين الصوت والترنم مستحب، إذا لم يفض
~~إلى زيادة حرف فيه، أو تغيير لفظه، ومن الآداب عند القراءة على ما ذكره
~~الآجري وأبو موسى، فإن لم يبك فليتباك. وأن يسأل الله عند آية الرحمة
~~ويتعوذ عند آية العذاب. ولا يقطعها لحديث الناس. ولعل المراد إلا من حاجة،
~~وأن تكون قراءته على العدول الصالحين العارفين بمعناها. وأن يتطهر ويستقبل
~~القبلة إذا قرأ قاعدا، ويتحرى أن يعرضه كل عام على من هو أقرأ منه. ويفصل
~~كل سورة مما قبلها بالوقف أو التسمية. ويترك المباهاة، وأن يطلب به الدنيا،
~~بل ما عند الله تعالى، وينبغي أن يكون ذا سكينة ووقار وقناعة بما قسم الله
~~له، زاد الحافظ أبو موسى وغيره: وأن لا يجهر بين مصلين أو نيام، أو تالين
~~جهرا يؤذيهم. (قال الشيخ تقي الدين: قراءة القرآن أول النهار بعد الفجر
~~أفضل من قراءته آخره) ولعله لقوله تعالى: * (إن قرآن الفجر كان مشهودا) *،
~~(وقراءة الكلمة الواحدة بقراءة قارئ أي من السبعة، و) قراءة الكلمة (الأخرى
~~بقراءة قارئ آخر جائزة ولو في الصلاة، ما لم يكن في ذلك إحالة) أي تغيير
~~(المعنى) فيمتنع. والأولى بقاؤه على الأولى في ذلك المجلس (ولا بأس
~~بالقراءة في كل حال قائما وجالسا ومضطجعا وراكبا وماشيا) لحديث عائشة قالت:
~~كان النبي (ص) يتكئ في حجري وأنا حائض وثم يقرأ القرآن متفق عليه.
# وعنها قالت إني لأقرأ القرآن وأنا مضطجعة على سريري رواه الفريابي. (ولا
~~تكره) القراءة (في الطريق نصا) لما روي عن إبراهيم التميمي قال: كنت أقرأ
~~على أبي موسى وهو يمشي في الطريق، (ولا) تكره القراءة (مع حدث أصغر وبنجاسة
~~بدن وثوب، ولا حال مس الذكر ms0480 PageV01P522
# والزوجة والسرية، وتكره) القراءة (في المواضع القذرة) تعظيما للقرآن، (و)
~~تكره (استدامتها) أي القراءة (حال خروج الريح) فإذا خرجت منه أمسك عن
~~القراءة حتى تنقضي، (و) يكره (جهره بها) أي بالقراءة (مع الجنازة) لأنه
~~إخراج لها مخرج النياحة (ولا تمنع نجاسة الفم القراءة) ذكره القاضي. وقال
~~ابن تميم الأولى: المنع. (وتستحب) القراءة (في المصحف) بتثليث الميم. قال
~~القاضي: إنما اختار أحمد القراءة في المصحف للاخبار، ثم ذكرها.
# (و) يستحب (الاستماع لها) أي للقراءة، لأنه يشارك القارئ في أجره، (ويكره
~~الحديث عندها) أي القراءة (بما لا فائدة فيه) لقوله تعالى: * (وإذا قرئ
~~القرآن فاستمعوا له وانصتوا لعلكم ترحمون) * ولأنه إعراض عن الاستماع الذي
~~يترتب عليه الاجر بما لا طائل تحته (وكره أحمد السرعة في القراءة، وتأوله
~~القاضي: إذا لم يبين الحروف، وتركها) أي السرعة (أكمل) لما تقدم من استحباب
~~الترتيل والتفكر (وكره أصحابنا قراءة الإدارة) وقال حرب: حسنة، وللمالكية
~~وجهان (وهي أن يقرأ قارئ ثم يقطع ثم يقرأ غيره) أي بما بعد قراءته. وأما لو
~~أعاد ما قرأه الأول وهكذا فلا ينبغي الكراهة، لأن جبريل كان يدارس النبي
~~(ص) القرآن في رمضان (وحكى الشيخ عن أكثر العلماء أنها) أي قراءة الإدارة
~~(حسنة كالقراءة مجتمعين بصوت واحد) ولو اجتمع القوم لقراءة ودعاء وذكر.
~~فعنه: وأي شئ أحسن منه، كما قالت الأنصار. وعنه لا بأس. وعنه محدث. ونقل
~~ابن منصور: ما أكرهه إذا اجتمعوا على غير وعد، إلا أن يكثروا. قال ابن
~~منصور: يعني يتخذوه عادة. وكرهه مالك، قال في الفنون: أبرأ إلى الله من
~~جموع أهل وقتنا في المساجد والمشاهد ليالي يسمونها إحياء، (وكره أحمد)
~~والأصحاب (قراءة الألحان. وقال: هي بدعة) لما روي أن PageV01P523
# النبي (ص) ذكر في أشراط الساعة أن يتخذ القرآن مزامير يقدمون أحدهم ليس
~~بأقرئهم ولا أفضلهم إلا ليغنيهم غناء ولان الاعجاز في لفظ القرآن ونظمه.
~~والألحان. تغيره (فإن حصل معها) أي الألحان (تغيير نظم القرآن وجعل الحركات
~~حروفا، حرم) ذلك (وقال الشيخ: التلحين الذي يشبه الغناء مكروه، ولا ms0481 يكره
~~الترجيع) وتحسين القراءة، بل ذلك مستحب لحديث أبي هريرة: ما أذن الله لشئ
~~كإذنه لنبي يتغنى بالقرآن يجهر به رواه البخاري. وقال (ص): زينوا القرآن
~~بأصواتكم وقال: ليس منا من لم يتغن بالقرآن قال طائفة: معناه تحسين قراءته
~~والترنم ورفع صوته بها. وقال أبو عبيدة وجماعة: يستغني به (وكره ابن عقيل
~~القراءة في الأسواق يصيح أهلها فيها بالنداء والبيع) قال في الفنون: قال
~~حنبل: كثير من أقوال وأفعال يخرج مخرج الطاعات عند العامة، وهي مآثم عند
~~العلماء، مثل القراءة في الأسواق، يصيح فيها أهل الأسواق بالنداء والبيع.
~~ولا أهل السوق يمكنهم الاستماع. وذلك امتهان. كذا قال. ويتوجه احتمال يكره.
~~قاله في الفروع. فيعلم منه أن قول ابن عقيل: التحريم كما قال في شرح
~~المنتهى. ولا يجوز، وأن الكراهة بحث صاحب الفروع. قال القاضي عياض: قد أجمع
~~المسلمون على أن القرآن المتلو في جميع الأقطار المكتوب في المصحف الذي
~~بأيدي المسلمين، مما جمعه الدفتان: من أول * (الحمد PageV01P524
# لله رب العالمين) * - إلى آخر - * (قل أعوذ برب الناس) * كلام الله تعالى
~~ووحيه المنزل على نبيه محمد (ص) وأن جميع ما فيه حق. وأن من نقص منه حرفا
~~قاصدا لذلك، أو بدله بحرف آخر مكانه، أو زاد فيه حرفا آخر مما لم يشتمل
~~عليه المصحف الذي وقع عليه الاجماع، وأجمع عليه أنه ليس بقرآن عامدا لكل
~~هذا، فهو كافر. واقتصر عليه النووي في التبيان (ويكره رفع الصوت بقراءة
~~تغلط المصلين) لاشغالهم، (ويجوز تفسير القرآن بمقتضى اللغة) لأنه عربي.
~~وقوله: * (لتبين للناس ما نزل إليهم) * وقوله: * (وأجدر أن لا يعلموا حدود
~~ما أنزل الله على رسوله) * المراد الاحكام. و (لا) يجوز تفسير القرآن
~~(بالرأي من غير لغة ولا نقل، فمن قال في القرآن) أي فسره (برأيه أو بما لا
~~يعلم فليتبوأ مقعده) أي لينزل منزله (من النار. وأخطأ، ولو أصاب) لما روي
~~عن سعيد بن جبير عن ابن عباس مرفوعا: من قال في القرآن برأيه أو بما لا
~~يعلم فليتبوأ مقعده من النار رواه ms0482 أبو داود والنسائي والترمذي وحسنه. وعن
~~سهيل بن حزم عن أبي عمران الجوني عن جندب مرفوعا: من قال في القرآن برأيه
~~فأصاب فقد أخطأ رواه أبو داود، والنسائي، وابن ماجة، والترمذي - وقال غريب
~~- وسهيل، ضعفه الأئمة. وقد روي هذا المعنى عن أبي بكر وعمر وغيرهما من
~~الصحابة والتابعين. (ولا يجوز أن يجعل القرآن بدلا من الكلام، مثل أن يرى
~~رجلا جاء في وقته، فيقول: * (ثم جئت على قدر يا موسى) *) وإذا قال الصحابي
~~ما يخالف القياس، فهو توقيف (ويلزم الرجوع إلى تفسير الصحابي) لأنهم شاهدوا
~~التنزيل، وحضروا التأويل. فهو إمارة ظاهرة. و (لا) يلزم الرجوع إلى تفسير
~~(التابعي) لأن قوله ليس بحجة على المشهور. قال بعضهم: ولعله مراد غيره إلا
~~أن ينقل ذلك عن العرب. قاله في الفروع. ولا يعارضه ما نقله المروزي: ننظر
~~ما كان عن النبي (ص) فإن لم يكن فعن أصحابه. فإن لم يكن فمن التابعين،
~~لامكان حمله على إجماعهم، لا على ما انفرد به أحدهم. قاله القاضي. (ولا
~~يجوز النظر في كتب أهل الكتاب نصا) لأنه (ص) غضب حين رأى مع عمر صحيفة من
~~التوراة، وقال: أفي شك أنت يا ابن الخطاب؟ PageV01P525
# الحديث. (ولا) النظر في (كتب أهل البدع، و) لا النظر في (الكتب المشتملة
~~على الحق والباطل، ولا روايتها) لما في ذلك من ضرر إفساد العقائد، (وتقدم
~~في نواقض الوضوء جملة من أحكام المصحف) فينبغي مراجعتها. وينبغي لحامل
~~القرآن أن يكون على أكرم الأحوال وأكرم الشمائل. قال الفضيل بن عياض: حامل
~~القرآن حامل راية الاسلام. لا ينبغي له أن يلهو مع من يلهو، ولا يسهو مع من
~~يسهو، ولا يلغو مع من يلغو. تعظيما لحق القرآن.
# فصل:
# (تستحب النوافل المطلقة في جميع الأوقات) من ليل أو نهار (إلا أوقات
~~النهي) فيحرم فيها كما يأتي (وصلاة الليل سنة مرغب فيها. وهي أفضل من صلاة
~~النهار) لحديث أبي هريرة: أفضل الصلاة بعد الفريضة صلاة الليل رواه مسلم
~~وفيه أيضا: إن في الليل ساعة لا يوافقها رجل مسلم ms0483 يسأل الله تعالى خيرا من
~~أمر الدنيا والآخرة إلا أعطاه إياه ولان الليل محل الغفلة، وعمل السر أفضل
~~من عمل العلانية (وبعد النوم أفضل، لأن الناشئة لا تكون إلا بعد رقدة) ومن
~~لم يرقد فلا ناشئة له. قاله أحمد. وقال: هي أشد وطأة، أي تثبتا: تفهم ما
~~تقرأ، وتعي أذنك. (والتهجد إنما هو بعد النوم) وظاهره: ولو يسيرا (فإذا
~~استيقظ) من نومه (ذكر الله تعالى وقال ما ورد بعد الاستيقاظ. ومنه: لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد وهو على كل شئ قدير، الحمد
~~لله وسبحان الله ولا إله إلا الله، والله أكبر ولا حول ولا قوة إلا بالله،
~~ثم PageV01P526
# إن قال: اللهم اغفر لي أو دعا استجيب له، فإن توضأ وصلى قبلت صلاته)
~~لحديث عبادة ابن الصامت: من تعار من الليل فقال - فذكره رواه البخاري.
~~وقوله: تعار بتشديد الراء، أي استيقظ. وقوله: اغفر لي، أو دعا هو شك من
~~الوليد بن مسلم أحد الرواة.
# وهو شيخ شيوخ البخاري، وأبي داود، والترمذي وغيرهم في هذا الحديث، (ثم
~~يقول) يعني إذا استيقظ من نومه (الحمد لله الذي أحياني بعد ما أماتني وإليه
~~النشور) رواه البخاري عن حذيفة بن اليمان، وعن أبي ذر مرفوعا (لا إله إلا
~~أنت لا شريك لك، سبحانك أستغفرك لذنبي، وأسألك رحمتك. اللهم زدني علما. ولا
~~تزغ قلبي بعد إذ هديتني، وهب لي من لدنك رحمة إنك أنت الوهاب) روى أبو داود
~~عن عائشة أنه (ص) كان يقوله إذا استيقظ (الحمد لله الذي رد علي روحي،
~~وعافاني في جسدي، وأذن لي بذكره) رواه ابن السني بإسناد صحيح عن أبي هريرة
~~عن النبي (ص): إذا استيقظ أحدكم فليقل - ذكره، (ثم يستاك) إذا استيقظ،
~~ويشوص فاه. لما تقدم في السواك. من فعله (ص). (وإذا توضأ وقام إلى الصلاة
~~من جوف الليل، إن شاء استفتح باستفتاح المكتوبة) وسبق في صفة الصلاة، (وإن
~~شاء) استفتح (بغيره. كقوله: اللهم لك الحمد أنت نور السماوات والأرض ومن
~~فيهن ولك ms0484 الحمد أنت قيوم السماوات والأرض ومن فيهن ولك الحمد أنت رب
~~السماوات والأرض ومن فيهن. ولك الحمد أنت ملك السماوات والأرض ومن فيهن.
~~ولك الحمد أنت الحق ولقاؤك حق، وقولك حق والجنة حق والنار حق والنبيون حق،
~~ومحمد حق والساعة حق. PageV01P527
# اللهم لك أسلمت وبك آمنت وعليك توكلت، وإليك أنبت، وبك خاصمت، وإليك
~~حاكمت) أي رفعت الحكم إليك فلا حكم إلا لك (فاغفر لي ما قدمت وما أخرت، وما
~~أسررت وما أعلنت، وما أنت أعلم به مني، أنت المقدم وأنت المؤخر. لا إله إلا
~~أنت ولا حول ولا قوة إلا بالله) لخبر ابن عباس. قال: كان النبي (ص) إذا قام
~~يتهجد من الليل قال:
# اللهم لك الحمد أنت نور السماوات والأرض ومن فيهن، ولك الحمد أنت قيوم
~~السماوات والأرض ومن فيهن، ولك الحمد أنت ملك السماوات والأرض ومن فيهن،
~~ولك الحمد أنت الحق، ووعدك الحق، وقولك الحق ولقاؤك حق، والجنة حق والنار
~~حق والساعة حق، والنبيون حق، ومحمد حق. اللهم لك أسلمت وبك آمنت، وعليك
~~توكلت، وإليك أنبت، وبك خاصمت، وإليك حاكمت - إلى آخر ما تقدم متفق عليه.
~~(وإن شاء إذا افتتح الصلاة قال: اللهم رب جبريل وميكائيل وإسرافيل، فاطر
~~السماوات والأرض عالم الغيب والشهادة، أنت تحكم بين عبادك فيما كانوا فيه
~~يختلفون، اهدني لما اختلف فيه من الحق بإذنك، إنك تهدي من تشاء إلى صراط
~~مستقيم) رواه مسلم عن عائشة: أنه (ص) كان إذا قام من الليل افتتح به صلاته
~~فقال - فذكره، (ويسن أن يفتتح تهجده بركعتين خفيفتين) لحديث أبي هريرة أن
~~النبي (ص) قال: إذا قام أحدكم من الليل فليفتتح صلاته بركعتين خفيفتين رواه
~~أحمد ومسلم وأبو داود. (و) يسن (أن يقرأ حزبه) أي الحصة التي يقرؤها كل
~~ليلة (من PageV01P528
# القرآن فيه) أي في تهجده. فإن النبي (ص) كان يفعله. قاله في الشرح (وأن
~~يغفى بعد تهجده) لئلا يظهر عليه أثر النعاس. لقول ابن عباس في وصف تهجده
~~(ص): ثم أوتر، ثم اضطجع، حتى جاءه المؤذن وكذلك قالت ms0485 عائشة: ثم ينام متفق
~~عليهما. (والنصف الأخير أفضل من) النصف (الأول، و) أفضل (من الثلث الأوسط)
~~لحديث عمرو بن عبسة قال: قلت: يا رسول الله: أي الليل أسمع؟ قال: جوف الليل
~~الآخر، فصل ما شئت وفي الصحيحين: ينزل ربنا كل ليلة إلى السماء الدنيا حين
~~يبقى ثلث الليل الآخر، فيقول:
# من يدعوني فاستجيب له؟ من يسألني فأعطيه؟ من يستغفرني فأغفر له؟ وفي
~~رواية لمسلم: حين يمضي ثلث الليل وفي أخرى له: إذا مضى شطر الليل، أو ثلثاه
~~قال ابن حبان في صحيحه: يحتمل أن يكون النزول في بعض الليالي هكذا، وفي
~~بعضها هكذا، (والثلث بعد النصف أفضل نصا) لقوله (ص): أفضل الصلاة صلاة
~~داود. كان ينام نصف الليل، ويقوم ثلثه، وينام سدسه. (وكان قيام الليل واجبا
~~على النبي (ص)) لقوله تعالى:
# * (يا أيها المزمل قم الليل إلا قليلا) *، (ولم ينسخ) وقطع في الفصول
~~والمستوعب بنسخه. (ولا يقومه كله) لقول عائشة رضي الله عنها: ما علمت أن
~~النبي (ص) قام ليلة حتى الصباح قال في الفروع: وظاهر كلامهم: ولا ليالي
~~العشر، فيكون قول عائشة: إنه أحيى الليل. أي كثيرا منه، أو أكثره. ويتوجه
~~بظاهره احتمال، ويخرج من ليلة PageV01P529
# العيد. ويحمل قولها الأول: على غير العشر، أو لم يكثر ذلك منه، واستحبه
~~شيخنا وقال:
# قيام بعض الليالي كلها مما جاءت به السنة (إلا ليلة عيد) لحديث: من أحيى
~~ليلة العيد أحيى الله قلبه يوم تموت القلوب رواه الدارقطني في علله. وفي
~~معناها: ليلة النصف من شعبان. كما ذكره ابن رجب في اللطائف، (وتكره مداومة
~~قيامه كله) لأنه لا بد في قيامه كله من ضرر، أو تفويت حق. وعن أنس مرفوعا:
~~ليصل أحدكم نشاطه، فإذا كسل أو فتر فليقعد وكسل بكسر السين وعن عائشة
~~مرفوعا: أحب العمل إلى الله أدومه وإن قل وعنها مرفوعا: خذوا من العمل ما
~~تطيقون. فوالله لا يسأم الله حتى تسأموا متفق على ذلك. (ويستحب التنفل بين
~~العشاءين وهو) أي التنفل بين العشاءين (من قيام الليل، لأنه) أي الليل ms0486 (من
~~المغرب إلى طلوع الفجر الثاني) لقول أنس بن مالك في قوله تعالى: * (تتجافى
~~جنوبهم عن المضاجع) * - الآية قال كانوا يتنقلون بين المغرب والعشاء يصلون
~~رواه أبو داود. قال عبد الله: كان أبي ساعة يصلي عشاء الآخرة ينام نومة
~~خفيفة، ثم يقوم إلى الصباح يصلي ويدعو. وقال: ما سمعت بصاحب حديث لا يقوم
~~بالليل. (ويستحب أن يكون له تطوعات يداوم عليها، وإذا فاتت يقضيها) لقول
~~عائشة: كان (ص) إذا عمل عملا أثبته. وكان إذا نام من الليل أو مرض صلى
~~اثنتي عشرة ركعة رواه مسلم. (و) يستحب (أن يقول عند الصباح والمساء) ما
~~ورد. قال الموفق البغدادي في ذيل فصيح ثعلب: الصباح عند الغروب من نصف
~~الليل الأخير إلى الزوال. ثم المساء إلى آخر نصف الليل اه‍. ومن الوارد في
~~ذلك قراءة * (قل هو الله أحد) PageV01P530
# * والمعوذتين ثلاث مرات، حين يمسي، وحين يصبح. وإنه يكفي من كل شئ. وعن
~~عثمان مرفوعا: ما من عبد يقول في صباح كل يوم ومساء كل ليلة: بسم الله الذي
~~لا يضر مع اسمه شئ في الأرض ولا في السماء وهو السميع العليم ثلاث مرات لا
~~يضره شئ رواه أبو داود وغيره. وعنه (ص): من قال إذا أصبح وإذا أمسى: رضيت
~~بالله ربا وبالإسلام دينا، وبمحمد (ص) نبيا إلا كان حقا على الله أن يرضيه
~~رواه أبو داود، وابن ماجة. وزاد: يوم القيامة وعنه من قال حين يصبح: اللهم
~~ما أصبح بي من نعمة أو بأحد من خلقك فمنك وحدك لا شريك لك. فلك الحمد ولك
~~الشكر، فقد أدى شكر يومه. ومن قال مثل ذلك حين يمسي فقد أدى شكر ليلته،
~~رواه أبو داود. (و) يستحب أن يقول عند (النوم والانتباه) ما ورد ومنه حديث
~~حذيفة: كان النبي (ص) إذا أخذ مضجعه من النوم وضع يده تحت خده ثم يقول:
~~اللهم باسمك أموت وأحيا. وإذا استيقظ قال: الحمد لله الذي أحيانا بعدما
~~أماتنا وإليه النشور رواه البخاري. (وفي السفر) ما ورد. ومنه حديث مسلم عن ms0487
~~ابن عمر أن النبي (ص) كان إذا استوى على بعيره خارجا إلى سفره، كبر ثلاثا،
~~ثم قال: * (سبحان الذي سخر لنا هذا وما كنا له مقرنين، وإنا إلى ربنا
~~لمنقلبون) *. اللهم إنا نسألك في سفرنا هذا البر والتقوى، ومن العمل ما
~~ترضى. اللهم هون علينا سفرنا هذا، واطو عنا بعده. اللهم أنت الصاحب في
~~السفر والخليفة في الأهل. اللهم إني أعوذ بك من وعثاء السفر، وكآبة المنظر،
~~وسوء المنقلب في المال والأهل - وإذا رجع قالهن، وزاد فيهن: آيبون تائبون
~~لربنا حامدون ومعنى مقرنين: مطيقين. (وغير ذلك) المتقدم (مما ورد) ومنه: ما
~~تقدم عند النظر في المرآة وآخر الوضوء ونحوهما. ومنه: ما يقال للمسافر سفرا
~~مباحا: استودع الله دينك وأمانتك وخواتيم عملك. وزودك الله التقوى ويقول
~~إذا نزل منزلا: أعوذ بكلمات الله التامات كلها من شر ما خلق لحديث مسلم عن
~~خولة ويستحب أن ينوي عند نومه من الليل قيام ليله (واستحب) الامام (أحمد أن
~~تكون له ركعات معلومة من الليل والنهار، فإذا نشط طولها، وإذا لم ينشط
~~خففها) لحديث: أحب العمل إلى الله PageV01P531
# أدومه وإن قل. (وصلاة الليل والنهار مثنى مثنى) أي يسلم فيها من كل
~~ركعتين. لحديث ابن عمر مرفوعا: صلاة الليل والنهار مثنى مثنى رواه الخمسة.
~~واحتج به أحمد. وليس بمناقض للحديث الذي خص فيه الليل بذلك. وهو قوله (ص):
~~صلاة الليل مثنى مثنى متفق عليه. لأنه وقع جوابا عن سؤال سائل عينه في
~~سؤاله. ومثله لا يكون مفهومه حجة باتفاق. ولأنه سيق لبيان حكم الوتر،
~~والنصوص بمطلق الأربع لا تنفي فضل الفصل بالسلام، (وإن تطوع في النهار
~~بأربع، كالظهر فلا بأس) أي لا كراهة لحديث أبي أيوب أن النبي (ص) كان يصلي
~~قبل الظهر أربعا، لا يفصل بينهن بتسليم رواه أبو داود، وابن ماجة، (وإن
~~سردهن) أي الأربع (ولم يجلس إلا في آخرهن جاز، وقد ترك الأفضل) لأنه أكثر
~~عملا (ويقرأ في كل ركعة) من الأربع (بالفاتحة وسورة) كسائر التطوعات (وإن
~~زاد على أربع نهارا) كره، وصح. ms0488 (أو) زاد على (اثنتين ليلا، ولو جاوز
~~ثمانيا، علم العدد أو نسيه بسلام واحد، كره وصح) أما الكراهة فلمخالفته ما
~~تقدم. وأما الصحة فلان النبي (ص) قد صلى الوتر خمسا وسبعا وتسعا بسلام واحد
~~وهو تطوع: فألحقنا به سائر التطوعات. وعن أم هانئ قالت: صلى النبي (ص) يوم
~~الفتح الضحى ثماني ركعات لم يفصل بينهن وهذا لا ينافي روايتها الأخرى عنه
~~أنه سلم من كل ركعتين لأنه من الجائز أنها رأته يصليها مرتين، أو أكثر.
~~قلت: ينبغي تقييد الكراهة بما عدا الوتر. كما يعلم مما تقدم، (والتطوع في
~~البيت أفضل) لقوله (ص): عليكم بالصلاة في بيوتكم. فإن خير صلاة المرء في
~~بيته إلا المكتوبة رواه مسلم. ولأنه أقرب إلى الاخلاص (وإسراره، أي عدم
~~إعلانه أفضل إن كان مما لا PageV01P532
# تشرع له الجماعة) فإن كان مما تشرع له الجماعة، كالكسوف والاستسقاء
~~والتراويح والوتر بعدها. ففعله في غير البيت كالمسجد وإظهاره أفضل، لشبهه
~~بالفرائض، وكذا السنن من المعتكف، وسنة الجمعة على ما تقدم فعلها في المسجد
~~أفضل (ولا بأس بصلاة التطوع جماعة) كما تفعل فرادى. لأنه (ص) فعل الامرين
~~كليهما، وكان أكثر تطوعاته منفردا، قاله في الشرح، قال في الاختيارات وما
~~سن فعله منفردا، كقيام الليل وصلاة الضحى ونحو ذلك، إن فعل جماعة في بعض
~~الأحيان فلا بأس بذلك، لكن لا يتخذ سنة راتبة، (ويكره جهره فيه) أي التطوع
~~(نهارا) لحديث: صلاة النهار عجماء والمراد: غير الكسوف والاستسقاء، بدليل
~~ما يأتي في بابها. (و) المتطوع (ليلا يراعي المصلحة، فإن كان الجهر أنشط في
~~القراءة، أو بحضرته من يستمع قراءته، أو ينتفع بها، فالجهر أفضل) لما يترتب
~~عليه من هذه المصالح (وإن كان بقربه من يتهجد، أو يستضر برفع صوته) من نائم
~~أو غيره (أو خاف رياء فالاسرار أفضل) دفعا لتلك المفسدة، (وما ورد عن النبي
~~(ص) تخفيفه) كركعتي الفجر، وركعتي افتتاح قيام الليل، وتحية المسجد إذا دخل
~~والامام يخطب يوم الجمعة، (أو) ورد عن النبي (ص) (تطويله) كصلاة الكسوف
~~(فالأفضل اتباعه) لقوله ms0489 تعالى: * (لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة) *،
~~(وما عداه) أي ما عدا ما ورد عنه (ص) تخفيفه وتطويله (فكثرة الركوع والسجود
~~فيه أفضل من طول القيام) لقول النبي (ص): أقرب ما يكون العبد من ربه وهو
~~ساجد وعن ثوبان قال سمعت النبي (ص) يقول: عليك بكثرة السجود، PageV01P533
# فإنك لن تسجد لله سجدة إلا رفعك الله بها درجة، وحط عنك بها خطيئة وعن
~~ربيعة بن كعب السلمي أنه قال للنبي (ص): أسألك مرافقتك في الجنة، فقال:
~~أعني على نفسك بكثرة السجود رواه أحمد، ومسلم، وأبو داود. وعن عبادة بن
~~الصامت أنه سمع النبي (ص) يقول: ما من عبد يسجد لله سجدة إلا كتب الله له
~~بها حسنة، ورفع بها له درجة. فاستكثروا من السجود رواه ابن ماجة. ولان
~~السجود في نفسه أفضل وآكد، بدليل أنه يجب في الفرض والنفل. ولا يباح بحال
~~إلا لله تعالى. والقيام يسقط في النفل. ويباح في غير الصلاة للوالدين
~~والعالم وسيد القوم والاستكثار مما هو آكد وأفضل أولى، (ويستحب الاستغفار
~~بالسحر والاكثار منه) لقوله تعالى:
# * (وبالأسحار هم يستغفرون) * وسيد الاستغفار اللهم أنت ربي لا إله إلا
~~أنت، خلقتني وأنا عبدك وأنا على عهدك ووعدك ما استطعت، أعوذ بك، من شر ما
~~صنعت، أبوء لك بنعمتك علي، وأبوء بذنبي، فاغفر لي فإنه لا يغفر الذنوب، إلا
~~أنت قال في الفروع: وظاهره بقوله: كل أحد. وكذا ما في معناه وقال شيخنا:
# تقول المرأة: أمتك بنت عبدك أو بنت أمتك وإن كان قولها: عبدك له مخرج في
~~العربية بتأويل شخص (ومن فاته تهجده قضاه قبل الظهر) لما روى أحمد ومسلم
~~وأهل السنن عن عمر مرفوعا من نام عن حزبه من الليل أو عن شئ منه، فقرأه ما
~~بين صلاة الفجر وصلاة الظهر كتب له كأنما قرأه من الليل، (وتقدم في سجود
~~السهو و من نوى عددا فزاد عليه) وحاصله: إن نوى ركعتين نهارا له أن يصليهما
~~أربعا، وليلا فلا، (وصلاة القاعد على النصف من أجر صلاة القائم ms0490 إلا
~~المعذور) لقوله (ص): من صلى قائما فهو أفضل، ومن صلى قاعدا فله أجر نصف
~~القائم متفق عليه. ولفظ مسلم: PageV01P534
# صلاة الرجل قاعدا نصف الصلاة قالت عائشة: إن النبي (ص) لم يمت حتى كان
~~كثيرا من صلاته وهو جالس رواه مسلم. وسومح في التطوع ترك القيام. ترغيبا في
~~تكثيره، (ويسن أن يكون في حال القعود متربعا) روي عن ابن عمر وأنس. (فإذا
~~بلغ الركوع فإن شاء قام فركع، وإن شاء ركع من قعود، لكن يثني رجليه في
~~الركوع والسجود) روي عن أنس. لحديث عائشة قالت: رأيت النبي (ص) متربعا رواه
~~الدارقطني، والنسائي، وصححه ابن حبان والحاكم، قال: على شرط الشيخين،
~~وقالت: لم أر النبي (ص) يصلي صلاة الليل قاعدا قط، حتى أسن، فكان يقرأ
~~قاعدا، حتى إذا أراد أن يركع قام فقرأ نحوا من ثلاثين آية أو أربعين آية ثم
~~ركع متفق عليه، وعنها أن النبي (ص) كان يصلي ليلا طويلا قاعدا، وكان إذا
~~قرأ وهو قائم ركع وسجد وهو قائم، وإذا قرأ وهو قاعد ركع وسجد وهو قاعد رواه
~~مسلم، (ويجوز له القيام إذا ابتدأ الصلاة جالسا) لحديث عائشة المتقدم. (و)
~~يجوز (عكسه) بأن يبتدئ الصلاة قائما ثم يجلس، (ولا يصح) النفل (من مضطجع
~~لغير عذر) لعموم الأدلة على افتراض الركوع والسجود والاعتدال عنهما، ولم
~~ينقل عنه (ص) فعل ذلك ليخصص به العموم، (و) التنفل (له) أي لعذر مضطجعا
~~(يصح) كالفرض وأولى، (ويسجد) المتنفل مضطجعا (إن قدر عليه) أي على السجود
~~(وإلا) بأن لم يقدر على السجود (أومأ) به لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا
~~منه ما استطعتم. PageV01P535
# فصل:
# (تسن صلاة الضحى) لما روى أبو هريرة قال: أوصاني خليلي الرسول (ص) بثلاث:
~~صيام ثلاثة أيام من كل شهر، وركعتي الضحى، وأن أوتر قبل أن أنام رواه أحمد
~~ومسلم وعن أبي الدرداء ونحوه. متفق عليه. (ووقتها) أي صلاة الضحى (من خروج
~~وقت النهي) أي ارتفاع الشمس قيد رمح (إلى قبيل الزوال، ما لم يدخل وقت
~~النهي) أي وقت الاستواء (وعدم المداومة ms0491 عليها أفضل) وفي المبدع: تكره
~~مداومتها، بل تفعل غبا نص عليه.
# لقول عائشة: ما رأيت النبي (ص) يصلي الضحى قط متفق عليه. وروى أبو سعيد
~~الخدري قال: كان النبي (ص) يصلي الضحى حتى نقول: لا يدعها، ويدعها حتى
~~نقول: لا يصليها رواه أحمد والترمذي وقال حسن غريب. ولان في المداومة عليها
~~تشبيها بالفرائض. (واستحبها) أي المداومة عليها (جموع محققون) منهم الآجري.
~~وابن عقيل، وأبو الخطاب (وهو أصوب) لما تقدم من حديث أبي هريرة وأبي
~~الدرداء وغيرهما (واختارها) أي هذه الرواية (الشيخ لمن لم يقم من الليل)
~~حتى لا يفوته كل منهما (والأفضل فعلها إذا اشتد الحر) لحديث زيد بن أرقم أن
~~النبي (ص) قال: صلاة الأوابين حين ترمض الفصال رواه أحمد ومسلم، ومعناه: أن
~~تحمى الرمضاء وهي الرمل.
# فتبرك الفصال من شدة الحر (وأقلها ركعتان، وأكثرها ثمان) لحديث أنس أن
~~النبي (ص) قال: من قعد مصلاه حين ينصرف من الصبح حتى يسبح ركعتي الضحى لا
~~يقول إلا PageV01P536
# خيرا غفر له خطاياه، وإن كانت أكثر من زبد البحر رواه أبو داود. وعن
~~عائشة قالت:
# كان النبي (ص) يصلي الضحى أربع ركعات، ويزيد ما شاء رواه أحمد ومسلم. وعن
~~جابر بن عبد الله قال: كنت أعرض بعيرا لي على النبي (ص) فأبصرته يصلي الضحى
~~ستا رواه البخاري في تاريخه، وروت أم هانئ: أن النبي (ص) عام الفتح صلى
~~ثماني ركعات سبحة الضحى رواه الجماعة. وعن أنس قال: رأيت النبي (ص) في سفر
~~صلى سبحي الضحى ثماني ركعات رواه أحمد (ويصح التطوع المطلق بفرد، كركعة
~~ونحوها، كثلاث وخمس) لقوله (ص) لأبي ذر: الصلاة خير موضوع، استكثروا أو أقل
~~رواه ابن حبان في صحيحه. وعن عمر أنه دخل المسجد فصلى ركعة فتبعه رجل فقال:
~~يا أمير المؤمنين إنما صليت ركعة، قال: هو تطوع، فمن شاء زاد ومن شاء نقص
~~وصح عن اثني عشر من الصحابة: تقصير الوتر بركة، وهو تطوع (مع الكراهة)
~~لقوله (ص): صلاة الليل والنهار مثنى مثنى والمراد غير الوتر، (و) تسن ms0492 (صلاة
~~الاستخارة، إذا هم بأمر) أطلقه الامام والأصحاب (وظاهره: ولو في حج أو غيره
~~من العبادات وغيرها. والمراد في ذلك الوقت) فيكون قول أحمد: كل شئ من الخير
~~يبادر به بعد فعل ما ينبغي فعله. قاله في الفروع (إن كان) الحج ونحوه
~~(نفلا) فتكون الاستخارة في المباحات والمندوبات والمحرمات، لا الواجبات
~~والمكروهات (فيركع ركعتين من غير الفريضة، ثم يقول: اللهم إني أستخيرك
~~بعلمك، وأستقدرك بقدرتك، وأسألك من فضلك العظيم، فإنك تقدر ولا أقدر، وتعلم
~~ولا أعلم، وأنت علام الغيوب. اللهم إن كنت تعلم أن هذا الامر - ويسميه
~~بعينه - خير لي في ديني ومعاشي وعاقبة أمري، أو في عاجل أمري وآجله، فاقدره
~~لي ويسره لي، ثم بارك لي فيه، وإن كنت تعلم أن هذا الامر شر لي في ديني
~~ومعاشي وعاقبة أمري، أو في عاجل أمري وآجله، فاصرفه عني واصرفني عنه، واقدر
~~لي الخير حيث كان، ثم ارضني به) لحديث PageV01P537
# جابر رواه البخاري والترمذي. ولفظه: ثم ارضني به له، (ويقول فيه مع
~~العافية ولا يكون وقت الاستخارة عازما على الامر) الذي يستخير فيه، (أو)
~~على (عدمه، فإنه خيانة في التوكل، ثم يستشير، فإذا ظهرت المصلحة في شئ
~~فعله) فينجح مطلوبه، (و) تسن (صلاة الحاجة إلى الله) تعالى (أو إلى آدمي)،
~~ف‍ (- يتوضأ ويحسن الوضوء، ثم ليصل ركعتين، ثم ليثن على الله) تعالى (وليصل
~~على النبي (ص) ثم ليقل: لا إله إلا الله. الحليم الكريم لا إله إلا الله
~~العلي العظيم. سبحان الله رب العرش العظيم، الحمد لله رب العالمين أسألك
~~موجبات رحمتك، وعزائم مغفرتك، والغنيمة من كل بر والسلامة من كل إثم لا تدع
~~لي ذنبا إلا غفرته، ولا هما إلا فرجته ولا حاجة هي لك رضا إلا قضيتها يا
~~أرحم الراحمين) لحديث عبد الله بن أبي أوفى. رواه ابن ماجة والترمذي. وقال
~~غريب، (و) تسن (صلاة التوبة إذا أذنب ذنبا، يتطهر ثم يصلي ركعتين، ثم
~~يستغفر الله تعالى) لحديث علي عن أبي بكر قال:
# سمعت النبي (ص) يقول: ما من ms0493 رجل يذنب ذنبا ثم يقوم فيتطهر، ثم يصلي
~~ركعتين، ثم يستغفر الله إلا غفر له. ثم قرأ: * (والذين إذا فعلوا فاحشة أو
~~ظلموا أنفسهم ذكروا الله) * (آل عمران: 135). رواه أبو داود والترمذي.
~~وقال، حسن غريب، لكنه من رواية أبي الورقاء، وهو ضعيف (وعند جماعة: وصلاة
~~التسبيح ونصه: لا) قال: ما يعجبني. قيل. PageV01P538
# لم؟ قال: ليس فيها شئ يصح، ونفض يده كالمنكر. ولم يرها مستحبة. قال
~~الموفق: وإن فعلها إنسان فلا بأس. فإن النوافل والفضائل لا يشترط صحة
~~الحديث فيها، وهي (أربع ركعات، يقرأ في كل ركعة بالفاتحة وسورة، ثم يسبح
~~ويحمد ويهلل، ويكبر خمس عشرة مرة، قبل أن يركع، ثم يقولها) أي سبحان الله
~~والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر (في ركوعه عشرا، ثم) يقولها (بعد
~~رفعه منه) أي من الركوع (عشرا، ثم يقولها في سجوده عشرا، ثم) يقولها (بعد
~~رفعه منه عشرا، ثم في سجوده عشرا ثم بعد رفعه) منه (قبل أن يقوم عشرا، ثم)
~~يفعل (كذلك في كل ركعة) من الأربع ركعات. (يفعلها) أي صلاة التسبيح على
~~القول باستحبابها (كل يوم مرة، فإن لم يفعل) كل يوم (ففي كل جمعة مرة، فإن
~~لم يفعل) كل جمعة (ففي كل شهر مرة، فإن لم يفعل) كل شهر (ففي كل سنة مرة،
~~فإن لم يفعل) كل سنة (ففي العمر مرة) لما روى أبو داود والترمذي عن ابن
~~عباس أن النبي (ص) قال للعباس بن عبد المطلب: يا عماه، ألا أعطيك، ألا
~~أمنحك. ألا أفعل بك عشرة خصال إذا أنت فعلت ذلك غفر لك ذنبك أوله وآخره،
~~وقديمه وحديثه.
# خطؤه وعمده صغيره وكبيره، سره وعلانيته عشر خصال: أن تصلي أربع ركعات
~~وذكر ما تقدم. (و) تسن (صلاة تحية المسجد، وتأتي إن شاء الله في آخر) باب
~~صلاة (الجمعة) موضحة، (و) تسن (سنة الوضوء) أي ركعتان عقبه وتقدم، (و) يسن
~~(إحياء ما بين العشاءين) للخبر (وتقدم)، وأنه من قيام الليل (وأما صلاة
~~الرغائب والصلاة الألفية ليلة نصف شعبان فبدعة لا أصل ms0494 لهما. قاله الشيخ،
~~وقال: وأما ليلة النصف من شعبان ففيها PageV01P539
# فضل وكان في السلف من يصلي فيها، لكن الاجتماع فيها لاحيائها في المساجد
~~بدعة اه‍. وفي استحباب قيامها) أي ليلة النصف من شعبان (ما في) إحياء (ليلة
~~العيد، وهذا معنى كلام) عبد الرحمن بن أحمد (بن رجب) البغدادي ثم الدمشقي
~~(في) كتابه المسمى (اللطائف) في الوظائف. ويعضده حديث: من أحيى ليلتي
~~العيدين وليلة النصف من شعبان، أحيى الله قلبه يوم تموت القلوب رواه
~~المنذري في تاريخه بسنده عن ابن كردوس عن أبيه. قال جماعة: وليلة عاشوراء،
~~وليلة أول رجب، وليلة نصف شعبان.
# وفي الرعاية وفي الغنية وبين الظهر والعصر. ولم يذكر ذلك جماعة. وهو أظهر
~~لضعف الاخبار وهو قياس نصه في صلاة التسبيح. وأولى، وفي آداب القاضي: صلاة
~~القادم.
# ولم يذكر أكثرهم صلاة من أراد سفرا. ويأتي في أول الحج. قاله في الفروع.
# فصل:
# (سجدة التلاوة سنة مؤكدة) وليست بواجبة، خلافا لأبي حنيفة وأصحابه. لما
~~روى زيد بن ثابت قال: قرأت على النبي (ص) والنجم فلم يسجد فيها رواه
~~الجماعة، وفي لفظ الدارقطني: فلم يسجد منا أحد، وقرأ عمر يوم الجمعة على
~~المنبر سورة النحل، حتى إذا جاء السجدة نزل فسجد. فسجد الناس، حتى إذا كانت
~~الجمعة القابلة قرأ بها، حتى إذا جاء السجدة قال: يا أيها الناس إنما نمر
~~بالسجود، فمن سجد فقد أصاب. ومن لم يسجد فلا إثم عليه. ولم يسجد عمر رواه
~~البخاري، ومالك في الموطأ. وقال فيه: إن الله لم يفرض علينا السجود إلا أن
~~نشاء ولم يسجد، ومنعهم أن يسجدوا وهذا قاله بمحضر من الصحابة. ولم ينكر.
~~PageV01P540
# فكان إجماعا. والأوامر به محمولة على الندب.. وإنما ذم من تركه بقوله: *
~~(وإذا قرئ عليهم القرآن لا يسجدون) * تكذيبا واستكبارا كإبليس والكفار.
~~ولهذا قال: * (فما لهم لا يؤمنون) * وأما قوله تعالى: * (إنما يؤمن بآياتنا
~~الذين إذا ذكروا بها خروا سجدا) * فالمراد به: التزام السجود واعتقاده. فإن
~~فعله ليس بشرط في الايمان إجماعا. ولهذا قرنه بالتسبيح، وهو قوله: *
~~(وسبحوا ms0495 بحمد ربهم) * وليس التسبيح بواجب (للقارئ والمستمع) له (وهو الذي
~~يقصد الاستماع في الصلاة وغيرها، حتى في طواف عقب تلاوتها) لما روى ابن عمر
~~قال: كان النبي (ص) يقرأ علينا السجدة، فيسجد. ونسجد معه. حتى ما يجد أحدنا
~~مكانا لجبهته متفق عليه، ولمسلم: في غير صلاة، (ولو) كان السجود بعد
~~التلاوة والاستماع (مع قصر فصل) بين السجود وسببه. فإن طال الفصل لم نسجد.
~~لفوات محله (ويتيمم محدث ويسجد مع قصره) أي الفصل (أيضا) بخلاف ما لو توضأ
~~لطول الفصل (ولا يتيمم لها) أي لسجدة التلاوة (مع وجود الماء) قدرته على
~~استعماله. لفقد شرط التيمم (والراكب) المسافر (يومئ بالسجود) للتلاوة (حيث
~~كان وجهه) كسائر النوافل، (ويسجد الماشي) المسافر (بالأرض مستقبلا) للقبلة،
~~كما يسجد في النافلة (ولا يسجد السامع وهو الذي لا يقصد الاستماع) روي عن
~~عثمان، وابن عباس، وعمران بن حصين قال عثمان: إنما السجدة على من استمع،
~~وقال ابن مسعود، وعمران: ما جلسنا لها، ولم يعلم لهم مخالف في عصرهم. ولان
~~السامع لا يشارك التالي في الاجر، فلم يشاركه في السجود كغيره. أما المستمع
~~فقال (ص): التالي والمستمع شريكان في الاجر فلا يقاس غيره عليه. فدل على
~~المساواة. قال في الفروع: وفيه نظر. وروى أحمد بإسناده، فيه مقال عن أبي
~~هريرة مرفوعا:
# من استمع آية كتبت له حسنة مضاعفة. ومن تلاها كانت له نورا يوم القيامة
~~وقول ابن عمر: إنما السجدة على من سمعها يحمل على من سمعها قاصدا، (ولا)
~~يسجد (المصلي لقراءة غير إمامه بحال) أي سواء كان التالي في صلاة أو لا.
~~لأن المصلي غير المأموم مأمور باستماع قراءة نفسه، والاشتغال بصلاته، منهي
~~عن استماع غيره. والمأموم مأمور PageV01P541
# باستماع قراءة إمامه. فلا تكون قراءة غير إمامه سببا لاستحباب السجود في
~~حقه، (ولا) يسجد (مأموم لقراءة نفسه) لأنه اختلاف على الامام. وهو منهي عنه
~~(ولا) يسجد (الامام لقراءة غيره) لما تقدم (فإن فعل) عمدا (بطلت) صلاته.
~~لأنه زاد فيها سجودا (وهي) أي سجدة التلاوة (وسجدة شكر: صلاة. فيعتبر لهما ms0496
~~ما يعتبر لصلاة نافلة، من الطهارة وغيرها) كاجتناب النجاسة، واستقبال
~~القبلة وستر العورة، والنية. لأنه سجود لله تعالى، يقصد به التقرب إليه، له
~~تحريم وتحليل. فكان صلاة، كسجود الصلاة والسهو، (و) ويعتبر لسجود المستمع
~~(أن يكون القارئ يصلح إماما للمستمع) له، أي يجوز اقتداؤه به، لما روى عطاء
~~أن رجلا من الصحابة قرأ سجدة ثم نظر إلى النبي (ص) فقال: إنك كنت أمامنا.
~~فلو سجدت سجدنا معك رواه الشافعي مرسلا. وفيه إبراهيم بن يحيى وفيه كلام
~~وقال ابن مسعود لتميم بن حذلم. اقرأ. فقرأ عليه سجدة فقال: اسجد فإنك
~~إمامنا فيها رواه البخاري تعليقا. (فلا يسجد) المستمع (قدام القارئ ولا عن
~~يساره، مع خلو يمينه ولا رجل لتلاوة امرأة وخنثى) لأن القارئ لا يصلح إماما
~~له في هذه الأحوال (ويسجد) المستمع (لتلاوة أمي وزمن وصبي) لأن قراءة
~~الفاتحة والقيام ليسا بواجب في النفل. واقتداء الرجل بالصبي يصح في النفل،
~~(وله) أي المستمع (الرفع من السجود قبل القارئ في غير الصلاة) لأنه ليس
~~إماما له حقيقة بل بمنزلته. وأما المأموم في الصلاة فلا يرفع قبل إمامه،
~~كسجود الصلب (ويسجد من ليس في صلاة لسجود التالي في الصلاة) إذا استمع له،
~~لعموم ما سبق (وإن سجد) القارئ أو المستمع للتلاوة (في صلاة أو خارجها
~~استحب) له (رفع يديه) لما روى وائل بن حجر أن النبي (ص) كان يكبر في كل رفع
~~وخفض ويرفع يديه في التكبير (وفي المغني والشرح) وغيرهما: وقياس المذهب (لا
~~يرفعهما فيها) أي في الصلاة، لقول ابن عمر: كان لا يفعله في السجود متفق
~~عليه. وهو مقدم على الأول. PageV01P542
# لأنه أخص منه (ويلزم المأموم متابعة إمامه في صلاة الجهر) إذا سجد
~~للتلاوة، لعموم قوله (ص): وإذا سجد فاسجدوا، (فلو تركها) أي ترك المأموم
~~متابعة إمامه في سجدة التلاوة في الصلاة الجهرية (عمدا بطلت صلاته) لتعمده
~~ترك الواجب. ولو كان هناك مانع من السماع. كبعد وطرش. لأنه لا يمنع وجوب
~~المتابعة (ولا يقوم ركوع في الصلاة أو خارجها، ولا سجودها ms0497 الذي بعد الركوع
~~عن سجدة التلاوة) نص عليه. لأنه سجود مشروع. أشبه سجود الصلاة. قال في
~~المذهب: إن جعل مكان السجود ركوعا لم يجزه.
# وبطلت صلاته (وإذا سجد في الصلاة) للتلاوة (ثم قام، فإن شاء قرأ ثم ركع،
~~وإن شاء ركع من غير قراءة) لأن القراءة قد تقدمت. روي عن ابن مسعود (وإن لم
~~يسجد القارئ لم يسجد المستمع) لما تقدم (وهو) أي سجود التلاوة (أربع عشرة
~~سجدة) في الأعراف، والرعد، والنحل، والاسراء، ومريم سجدة سجدة. و (في الحج
~~ثنتان) وفي الفرقان، والنمل، وألم تنزيل، وحم السجدة. (وفي المفصل ثلاث) في
~~النجم، والانشقاق، واقرأ باسم ربك. روى الإمام أحمد عن عمر وعلي وابن عباس
~~وأبي الدرداء وأبي موسى أنهم سجدوا في الحج سجدتين ويؤيده ما روى عقبة بن
~~عامر. قال: قلت: يا رسول الله، أفضلت سورة الحج بأن فيها سجدتين؟ قال: نعم.
~~ومن لم يسجدهما فلا يقرأهما رواه أحمد وأبو داود. واحتج به أحمد في رواية
~~ابنه عبد الله، مع أن في إسناده ابن لهيعة. وقد تكلم فيه وسجد (ص) في
~~النجم، وسجد معه المسلمون والمشركون رواه البخاري من حديث ابن عباس. وعن
~~أبي هريرة قال: سجدنا مع النبي (ص) في الانشقاق وفي اقرأ باسم ربك رواه
~~مسلم. (وسجدة ص ليست من عزائم السجود، بل سجدة شكر) لما روى البخاري عن ابن
~~عباس قال: ص ليست من عزائم السجود. وقد رأيت النبي (ص) يسجد فيها، وقال
~~النبي (ص): سجدها داود توبة ونحن نسجدها شكرا رواه النسائي. فعلى هذا
~~(ويسجد لها خارج الصلاة و) إن سجد لها (فيها) أي الصلاة (تبطل صلاة غير
~~الجاهل PageV01P543
# والناسي) كسائر سجدات الشكر، ومواضع السجدات آخر * (بالغدو والآصال) *
~~(الرعد:
# 15). وفي النحل: * (ويفعلون ما يؤمرون) *. وفي بني إسرائيل: * (ويزيدهم
~~خشوعا) *. وفي مريم: * (خروا سجدا وبكيا) *. وفي أول الحج: * (يفعل ما
~~يشاء) *. وفي الثانية: * (لعلكم تفلحون) *. وفي الفرقان:
# * (وزادهم نفورا) *. وفي النمل: * (رب العرش العظيم) *. وفي ألم تنزيل:
# * (وهم لا يستكبرون) *. (وسجدة حم عند: * (يسأمون) *) لأنه تمام الكلام. ms0498
# فكان السجود عنده، والنجم: * (أفتمارونه على ما يرى) *. واقرأ: * (أرأيت
~~إن كذب وتولى) * آخرهما. وفي الانشقاق: * (لا يسجدون) *. (ويكبر) من أراد
~~السجود للتلاوة (إذا سجد بلا تكبيرة إحرام) ولو خارج الصلاة، خلافا لأبي
~~الخطاب في الهداية. لحديث ابن عمر كان (ص) يقرأ علينا القرآن. فإذا مر
~~بالسجدة كبر وسجد وسجدنا معه رواه أبو داود.
# وظاهره: أنه كبر واحدة. (و) يكبر (إذا رفع) من السجود لأنه سجود مفرد.
~~فشرع التكبير في ابتدائه. وفي الرفع منه كسجود السهو وصلب الصلاة (ويجلس في
~~غير الصلاة) إذا رفع رأسه. لأن السلام يعقبه. فشرع ليكون سلامه في حال
~~جلوسه، بخلاف ما إذا كان في الصلاة (ولعل جلوسه ندب) ولهذا لم يذكروا جلوسه
~~في الصلاة لذلك. قاله في الفروع، وتبعه على معناه، في المبدع. قلت: والظاهر
~~وجوبه كما مر في عد الأركان. (ثم يسلم تسليمة واحدة عن يمينه) فتبطل بتركها
~~عمدا أو سهوا. لحديث: وتحليلها التسليم ولأنها صلاة ذات إحرام. فوجب
~~التسليم فيها. كسائر الصلوات. قال في المبدع: وتجزئ واحدة. نص عليه. وعنه
~~لا يجزئه إلا ثنتان. ذكرها القاضي في المجرد. وعنه لا سلام له، لأنه لم
~~ينقل (بلا تشهد) لأنها صلاة لا ركوع فيها، فلم يشرع فيها التشهد، كصلاة
~~الجنازة، بل لا يسن. نص عليه (ويكفيه سجدة واحدة نصا) للاخبار (إلا إذا سمع
~~سجدتين معا فيسجد لكل واحدة سجدة) إذا قصد الاستماع. وكذا لو قرأ سجدة
~~واستمع أخرى لتعدد السبب. ونص عليه في رواية البزار في صورة المتن. قال ابن
~~رجب: ويتخرج أنه يكتفي بواحدة، قاله في المنتهى: ويكرره بتكرارها. أي يكرر
~~السجود بحسب تكرار التلاوة PageV01P544
# (وسجوده لها) أي للتلاوة (والتسليم ركنان) لما تقدم. وفي عد السجود ركنا
~~نظر. لان الشئ لا يكون ركنا لنفسه، إلا أن يراد كونه على الأعضاء السبعة
~~المتقدمة (وكذا الرفع من السجود) ركن. وعلى هذا: فتكبير الانحطاط والرفع
~~والذكر في السجود واجب كما في سجود صلب الصلاة. وأما الجلوس للتسليم فقد
~~سبق ما فيه (ويقول في سجودها ما يقول في ms0499 سجود صلب الصلاة) أي سبحان ربي
~~الأعلى وجوبا، قاله في المبدع. (وإن زاد غيره مما ورد، فحسن، ومنه) أي ما
~~ورد (اللهم اكتب لي بها عندك أجرا وضع) أي امح (عني بها وزرا، واجعلها لي
~~عندك ذخرا وتقبلها مني، كما تقبلتها من عبدك داود) لحديث ابن عباس رواه أبو
~~داود، وابن ماجة، والترمذي. وقال: غريب. ومنه أيضا سجد وجهي للذي خلقه
~~وصوره، وشق سمعه وبصره بحوله وقوته، (والأفضل سجوده عن قيام) لما روى إسحاق
~~بن راهويه بإسناده عن عائشة: أنها كانت تقرأ في المصحف. فإذا انتهت إلى
~~السجدة قامت فسجدت، وتشبيها له بصلاة النفل. (ويكره لامام قراءة سجدة في
~~صلاة سر) لأنه لا يخلو حينئذ إما أن يسجد لها أو لا. فإن لم يسجد لها كان
~~تاركا للسنة. وإن سجد لها أوجب الابهام والتخليط على المأموم. فكان ترك
~~السبب المفضي إلى ذلك أولى. (و) يكره للامام (سجوده لها) أي لقراءة سجدة في
~~صلاة سر. لأنه يخلط على المأمومين (فإن فعل) أي سجد للتلاوة في صلاة سر
~~(خير المأموم بين المتابعة وتركها) لأنه ليس بتال ولا مستمع (والأولى
~~السجود) متابعة للامام. (ويكره اختصار آيات السجود، وهو أن يجمعها في ركعة
~~واحدة) أو وقت واحد في غير صلاة (يسجد فيها أو أن يسقطها من قراءته) لئلا
~~يسجد لها.
# قال الموفق: كلاهما محدث. وفيه إخلال الترتيب (ولا يقضى هذا السجود إذا
~~طال PageV01P545
# الفصل، كما لا تقضي صلاة كسوف، و) صلاة (استسقاء) وتحية مسجد، وعقب
~~الوضوء ونحوها، بخلاف الرواتب، لتبعها للفرائض، (وتستحب سجدة الشكر عند
~~تجدد نعمة ظاهرة، أو رفع نقمة ظاهرة عامتين) له وللناس (أو في أمر يخصه،
~~نصا) كتجدد ولد أو مال أو جاه، أو نصرة على عدو. لحديث أبي بكر أن النبي
~~(ص) كان إذا أتاه أمر يسر به خر ساجدا رواه أحمد والترمذي. وقال: حسن غريب.
~~والعمل عليه عند أكثر العلماء. وكذلك رواه الحاكم وصححه. وسجد (ص) حين قال
~~له جبريل: يقول الله: من صلى عليك صليت عليه، ومن سلم ms0500 عليك سلمت عليه رواه
~~أحمد، وروى البراء أنه (ص) خر ساجدا حين جاءه كتاب علي من اليمن بإسلام
~~همدان رواه البيهقي في المعرفة وفي السنن. وقال: هذا إسناد صحيح، ويسجد حين
~~يشفع في أمته رواه أبو داود. وسجد الصديق حين جاءه قتل مسيلمة. رواه سعيد.
~~وسجد علي حين رأى ذا الثدية من الخوارج. رواه أحمد. وسجد كعب بن مالك حين
~~بشر بتوبة الله عليه. وقصته متفق عليها. (وإلا) أي وإن لم تشترط في النعمة
~~الظهور (فنعم الله في كل وقت لا تحصى) والعقلاء يهنئون بالسلامة من العارض،
~~ولا يفعلونه في كل ساعة (ولا يسجد له) أي الشكر (في الصلاة) لأن سببه ليس
~~منها (فإن فعل بطلت، لا من جاهل وناس) كما لو زاد فيها سجودا (وصفتها) أي
~~سجدة الشكر (وأحكامها كسجود التلاوة) وتقدم (ومن رأى مبتلى في دينه سجد
~~بحضوره وغيره) أي بغير حضوره (وقال: الحمد لله الذي عافاني مما ابتلاك به،
~~وفضلني على كثير ممن خلق تفضيلا، وإن كان) مبتلى (في بدنه سجد. وقال ذلك
~~وكتمه منه، ويسأل الله العافية) قال إبراهيم النخعي: كانوا يكرهون أن
~~يسألوا الله العافية بحضرة المبتلي ذكره ابن عبد البر. وروى الحاكم أنه (ص)
~~سجد لرؤية زمن، وأخرى لرؤية قرد. وأخرى لرؤية نغاشي بالنون والغين والشين
~~المعجمتين قيل: ناقص الخلقة، وقيل: المبتلي. وقيل: مختلط العقل. (قال
~~الشيخ: ولو أراد PageV01P546
# الدعاء فعفر وجهه لله في التراب وسجد له ليدعوه فيه، فهذا سجود لأجل
~~الدعاء، ولا شئ يمنعه، والمكروه هو السجود بلا سبب).
# فصل:
# في ذكر الأوقات التي نهي عن الصلاة فيها (أوقات النهي خمسة) هذا هو
~~المشهور. وظاهر الخرقي، وتبعه بعضهم: إنها ثلاثة:
# بعد الفجر، حتى تطلع الشمس، وبعد العصر حتى تغرب. وهو يشمل وقتين، وعند
~~قيامها، حتى تزول ولعله اعتمد على أحاديث عمر، وأبي هريرة، وأبي سعيد. وعلى
~~الأول:
# فالأوقات خمسة، (بعد طلوع فجر ثان إلى طلوع الشمس، وبعد طلوعها حين ترتفع
~~قيد) بكسر القاف، أي قدر (رمح) في رأي العين (وعند قيامها) أي ms0501 الشمس (ولو
~~يوم جمعة حتى تزول، وبعد فراغ صلاة عصر حتى تشرع) الشمس (في الغروب) لما
~~روى أبو سعيد أن النبي (ص) قال: لا صلاة بعد الفجر حتى تطلع الشمس، ولا
~~صلاة بعد العصر حتى تغيب الشمس متفق عليه. وعلم منه أن النهي يتعلق من طلوع
~~الفجر الثاني. نص عليه، لما روى ابن عمر مرفوعا: لا صلاة بعد الصبح إلا
~~ركعتين رواه أحمد، والترمذي. وقال:
# هذا ما أجمع عليه أهل العلم. وفي لفظ للترمذي: لا صلاة بعد طلوع الفجر
~~إلا ركعتي الفجر وعن ابن المسيب نحوه مرسلا. وعن عقبة بن عامر: ثلاث ساعات
~~كان النبي (ص) ينهانا أن نصلي فيهن، أو أن نقبر فيهن موتانا: حين تطلع
~~الشمس بازغة حتى ترتفع. وحين يقوم قائم الظهيرة حتى تميل الشمس. وحين تضيف
~~الشمس للغروب حتى تغرب رواه مسلم. والظهيرة شدة الحر. وقائمها: البعير،
~~يكون باركا فيقوم من شدة حر الأرض، PageV01P547
# وتضيف بمثناة من فوق مفتوحة، ثم ضاد معجمة، ثم ياء مشددة. أي تميل. ومنه
~~الضيف تقول: أضفت فلانا، إذا أملته إليك، وأنزلته عندك. ويتعلق النهي في
~~العصر بفعلها لا بالوقت. قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، (ولو) فعلت العصر
~~(جمعا في وقت الظهر، فمن صلى العصر منع التطوع) لما تقدم إلا ما يستثنى
~~(وإن لم يصل) العصر (غيره، ومن لم يصل) العصر (لم يمنع) التنفل (وإن صلى
~~غيره) قال في الشرح: لا نعلم في ذلك خلافا عند من منع الصلاة بعد العصر
~~(والاعتبار بفروغها) أي صلاة العصر (لا بالشروع فيها، فلو أحرم بها ثم
~~قلبها نفلا) أو قطعها (لم يمنع من التطوع حتى يصليها) لقوله (ص): لا صلاة
~~بعد صلاة العصر ولا يتحقق ذلك إلا بفراغها (وتفعل سنة الفجر بعده) أي الفجر
~~(وقبل) صلاة (الصبح) لما تقدم من حديث الترمذي: لا صلاة بعد طلوع الفجر إلا
~~ركعتي الفجر. (و) تفعل (سنة الظهر بعد العصر في الجمع تقديما) كان (أو
~~تأخيرا) لما روت أم سلمة قالت: دخل علي النبي (ص) ذات يوم بعد ms0502 العصر، فصلى
~~ركعتين. فقلت: يا رسول الله، صليت صلاة لم أكن أراك تصليها؟ فقال: إني كنت
~~أصلي ركعتين بعد الظهر. وإنه قدم وفد بني تميم فشغلوني عنهما، فهما هاتان
~~الركعتان متفق عليه. (و) الخامس من أوقات النهي (إذا شرعت) الشمس (في
~~الغروب حتى تغرب) لما تقدم (ويجوز قضاء الفرائض) في كل وقت منها لعموم قوله
~~(ص): من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها متفق عليه. وحديث: تأخير
~~صلاة الفجر لما نام عنها. حتى طلعت الشمس، PageV01P548
# أخرها حتى ابيضت الشمس متفق عليه. إنما يدل على جواز التأخير، لا تحريم
~~الفعل.
# (و) يجوز (فعل المنذورة) في كل وقت منها (ولو كان نذرها فيها) بأن قال:
~~لله علي أن أصلي ركعتين عند طلوع الشمس ونحوه، لأنها صلاة واجبة. فأشبهت
~~الفرائض. (و) يجوز (فعل ركعتي طواف، فرضا كان) الطواف (أو نفلا) في كل وقت
~~منها. لحديث جبير بن مطعم: أن النبي (ص) قال: يا بني عبد مناف، لا تمنعوا
~~أحدا طاف بهذا البيت وصلى فيه في أية ساعة شاء من ليل أو نهار رواه الأثرم
~~والترمذي وقال: صحيح. وهذا إذن منه (ص) في فعلهما في جميع أوقات النهي.
~~ولان الطواف جائز في كل وقت مع كونه صلاة، كذلك ركعتاه تبعا له. (و) تجوز
~~(إعادة جماعة إذا أقيمت وهو في المسجد، ولو مع غير إمام الحي، وسواء كان
~~صلى جماعة أو وحده، في كل وقت منها) أي من أوقات النهي، لما روى يزيد بن
~~الأسود قال: صليت مع النبي (ص) صلاة الفجر، فلما قضى صلاته إذا هو برجلين
~~لم يصليا معه. فقال: ما منعكما أن تصليا معنا؟ فقالا: يا رسول الله قد
~~صلينا في رحالنا، فقال: لا تفعلا. إذا صليتما في رحالكما، ثم أتيتما مسجد
~~جماعة فصليا معهم، فإنها لكم نافلة وهذا نص في الفجر، وبقية الأوقات مثله،
~~ولأنه متى لم يعد لحقته تهمة في حق الامام. وظاهره: إذا دخل وهم يصلون لا
~~يعيد. خلافا لجماعة، منهم الشارح.
# وهو نص الامام في رواية ms0503 الأثرم. قال: سألت أبا عبد الله عمن صلى في
~~جماعة، ثم دخل المسجد وهم يصلون، أيصلي معهم؟ قال: نعم: لكن قال ابن تميم
~~وغيره: لا يستحب الدخول. (وتجوز صلاة جنازة في الوقتين الطويلين فقط. وهما
~~بعد الفجر، و) بعد صلاة (العصر) لطول مدتهما. فالانتظار فيهما يخاف منه
~~عليها. و (لا) يجوز الصلاة على جنازة (في الأوقات الثلاثة) الباقية، لحديث
~~عقبة بن عامر. وتقدم. وذكره للصلاة مقرونا بالدفن يدل على إرادة صلاة
~~الجنازة. ولأنها صلاة من غير الخمس. أشبهت النوافل (إلا أن يخاف عليها)
~~فتجوز مطلقا للضرورة (وتحرم) الصلاة (على قبر، و) على (غائب وقت نهي) مطلقا
~~PageV01P549
# (نفلا وفرضا) لأن المبيح لصلاة الجنازة في وقت النهي خشية الانفجار
~~بالانتظار بها إلى خروج وقت النهي. وهذا المعنى منتف في الصلاة على القبر،
~~وعلى الغائب (ويحرم التطوع بغيرها) أي المستثناة السابقة (في شئ من الأوقات
~~الخمسة) لما تقدم من الأحاديث.
# (و) يحرم (إيقاع بعضه) أي بعض التطوع بغير المستثنيات (فيها) أي في أوقات
~~النهي (كأن شرع في التطوع فدخل وقت النهي، وهو) أي المتطوع (فيها) أي في
~~الصلاة النافلة. فيحرم عليه الاستدامة. لعموم ما تقدم من الأدلة. وقال ابن
~~تميم: وظاهر الخرقي أن إتمام النفل في وقت النهي لا بأس به. ولا يقطعه بل
~~يخففه (وإن شك) هل دخل وقت النهي؟
# (فالأصل بقاء الإباحة حتى يعلم) دخوله بمشاهدة أو إخبار عارف (وإن
~~ابتدأه) أي النفل (فيها) أي في أوقات النهي، والمراد في وقت منها (لم
~~ينعقد، ولو) كان (جاهلا) بالحكم، أو بأنه وقت نهي، لأن النهي يقتضي الفساد
~~(حتى ما له سبب كسجود تلاوة وشكر وسنة راتبة) كسنة الصبح إذا صلاها بعد
~~صلاة الصبح أو بعد العصر. (و) ك‍ (- صلاة كسوف) واستسقاء (وتحية مسجد) وسنة
~~وضوء والاستخارة، لعموم النهي. وإنما ترجح عمومها على أحاديث التحية وغيرها
~~لأنها حاظرة وتلك مبيحة. والصلاة بعد العصر من خصائصه (ص). ومحل منع تحية
~~المسجد وقت النهي (في غير حال خطبة الجمعة، وفيها) أي في حال خطبة الجمعة ms0504
~~(تفعل) تحية المسجد، إذا دخل والامام يخطب بمسجد فيركعهما (ولو كان وقت
~~قيام الشمس قبل الزوال) لما روى أبو سعيد أن النبي (ص) نهى عن الصلاة نصف
~~النهار إلا يوم الجمعة رواه أبو داود (بلا كراهة) علم أن الوقت وقت نهي أو
~~لا، شتاء كان أو صيفا لعموم ما سبق (ومكة كغيرها في أوقات النهي) لعموم
~~الأدلة.
# باب صلاة الجماعة ومن تجوز إمامته، ومن الأولى بالإمامة، وموقف الإمام
~~والمأموم، وما يبيح ترك الجماعة من الاعذار. وما يتعلق بذلك. PageV01P550
# شرع لهذه الأمة ببركة نبيها محمد (ص) الاجتماع للعبادة في أوقات معلومة.
~~فمنها ما هو في اليوم والليلة للمكتوبات، ومنها ما هو في الأسبوع وهو صلاة
~~الجمعة. ومنها ما هو في السنة متكررا. وهو صلاة العيدين لجماعة كل بلد.
~~ومنها ما هو عام في السنة وهو الوقوف بعرفة لأجل التواصل والتوادد وعدم
~~التقاطع.
# (أقلها) أي الجماعة (اثنان إمام ومأموم، فتنعقد) الجماعة (بهما) لحديث
~~أبي موسى مرفوعا: الاثنان فما فوقهما جماعة رواه ابن ماجة. ولقوله (ص) في
~~حديث مالك بن الحويرث: إذا حضرت الصلاة فليؤذن أحدكما، وليؤمكما أكبركما
~~وأم ابن عباس مرة، وحذيفة مرة. (في غير جمعة وعيد) لاشتراط العدد فيهما،
~~على ما يأتي بيانه. وتصح في فرض ونفل (ولو بأنثى) لعموم ما سبق والامام
~~رجلا أو أنثى (أو عبد) والامام حر، أو عبد، أو مبعض (فإن أم عبده، أو) أم
~~(زوجته كانا جماعة) لعموم ما سبق من قوله (ص): الاثنان فما فوقهما جماعة و
~~(لا) تنعقد الجماعة (بصغير في فرض) والامام بالغ. لأن الصبي لا يصلح أن
~~يكون إماما في الفرض. وعلم منه أنه يصح أن يؤم صغيرا في نفل لأن النبي (ص)
~~أم ابن عباس وهو صبي في التهجد وعنه: يصح أيضا في الفرض كما لو أم رجلا
~~متنفلا.
# قاله في الكافي، (وهي) أي الجماعة (واجبة وجوب عين) لقوله تعالى: * (وإذا
~~كنت فيهم فأقمت لهم الصلاة فلتقم طائفة منهم معك) * فأمر بالجماعة حال
~~الخوف، ففي غيره أولى. يؤكده قوله تعالى: * (واركعوا ms0505 مع الراكعين) * وروى
~~أبو هريرة أن النبي (ص) قال: أثقل صلاة على المنافقين صلاة العشاء وصلاة
~~الفجر، ولو يعلمون ما فيهما لأتوهما ولو حبوا. ولقد هممت بالصلاة فتقام، ثم
~~آمر رجلا يصلي بالناس، ثم أنطلق معي برجال معهم حزم من حطب إلى قوم لا
~~يشهدون الصلاة. فأحرق عليهم بيوتهم بالنار متفق عليه. وروى أيضا أن رجلا
~~أعمى قال: يا رسول الله، ليس لي قائد يقودني PageV01P551
# إلى المسجد. فسأل النبي (ص) أن يرخص له، فيصلي في بيته. فرخص له. فلما
~~ولى دعاه، فقال: هل تسمع النداء؟ فقال: نعم، قال: فأجب رواه مسلم. وعن ابن
~~مسعود قال: لقد رأيتنا وما يتخلف عنها إلا منافق معلوم النفاق. ولقد كان
~~الرجل يؤتى به يهادي بين الرجلين، حتى يقام في الصف رواه الجماعة إلا
~~البخاري والترمذي. ويعضد وجوب الجماعة أن الشارع شرعها حال الخوف على صفة
~~لا تجوز إلا في الامن، كما ستقف عليه. وأباح الجمع لأجل المطر. وليس ذلك
~~إلا محافظة على الجماعة، ولو كانت سنة لما جاز ذلك (لا وجوب كفاية) كأحد
~~الوجهين للشافعية، مستدلين بقوله (ص): ما من ثلاثة في قرية لا يؤذنون ولا
~~تقام فيهم الصلاة إلا استحوذ عليهم الشيطان رواه أحمد (فيقاتل تاركها) أي
~~الجماعة. لحديث أبي هريرة المتفق عليه (كأذان) الظاهر: أنه تشبيه للمنفي أي
~~ليس وجوب الجماعة وجوب كفاية، كأذان. فإن وجوبه وجوب كفاية كما تقدم.
~~ويحتمل أن يكون المعنى: ويقاتل تارك الجماعة، كتارك الاذان، لكن الاذان
~~إنما يقاتل على تركه إذا تركه أهل البلد كلهم، بخلاف الجماعة. فإنه يقاتل
~~تاركها، وإن أقامها غيره. لأن وجوبها على الأعيان، بخلافه. وقوله: (للصلوات
~~الخمس المؤداة حضرا وسفرا) متعلق بواجبة (حتى في خوف) شديد أو غيره. لقوله
~~تعالى: * (وإذا كنت فيهم) * (النساء:
# 102). لأنها نزلت في صلاة. الخوف. والغالب كون الخوف في السفر. فمع الامن
~~وفي الحضر أولى (على الرجال الأحرار القادرين) عليها (دون) غير الخمس،
~~كالكسوف والوتر والمنذورة، دون المقضيات من الخمس، ودون (النساء والخناثى)
~~والصبيان. ومن فيه رق، أو له ms0506 عذر مما يأتي في آخر الباب لما يأتي (لا) أي
~~ليست الجماعة ب‍ (- شرط لصحتها) أي PageV01P552
# الصلوات الخمس. كما اختاره ابن عقيل، قياسا على الجمعة، لخبر ابن عباس
~~يرفعه: من سمع النداء فلم يمنعه من اتباعه عذر، لم يقبل الله منه الصلاة
~~التي صلاها رواه ابن المنذر. وروي عن غير واحد من الصحابة، منهم ابن مسعود
~~وأبو موسى قالوا: من سمع النداء ثم لم يجب من غير عذر فلا صلاة له لكن قال
~~الشريف: لا يصح عن صاحبنا في كونها شرطا (إلا في جمعة وعيد) فالجماعة شرط
~~فيهما، على ما يأتي توضيحه، (و) حيث تقرر إنها ليست شرطا للخمس فإنها (تصح
~~من منفرد، ولو لغير عذر وفي صلاته) أي المنفرد (فضل مع الاثم) لأنه يلزم من
~~ثبوت النسبة بينهما بجزء معلوم ثبوت الاجر فيهما.
# وإلا فلا نسبة ولا تقدير (وتفضل الجماعة على صلاته) أي المنفرد (بسبع
~~وعشرين درجة) لحديث ابن عمر قال: قال النبي (ص): صلاة الجماعة تفضل على
~~صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة رواه الجماعة إلا أبا داود. قال ابن هبيرة: لما
~~كانت صلاة الفذ مفردة أشبهت العدد المفرد، فلما جمعت مع غيرها أشبهت ضرب
~~العدد. وكانت خمسا، فضربت في خمس، فصارت خمسا وعشرين. وهي غاية ما يرتفع
~~إليه ضرب الشئ في نفسه وأدخلت صلاة المنفرد وصلاة الامام مع المضاعفة في
~~الحساب (ولا ينقص أجره) أي المصلي منفردا (مع العذر) لما روى أحمد والبخاري
~~أن النبي (ص) قال: إذا مرض العبد أو سافر كتب الله له ما كان يعمل صحيحا
~~مقيما قال في الفروع: ويتوجه احتمال تساويهما في أصل الاجر. وهو الجزاء
~~والفضل بالمضاعفة. (وتسن) الجماعة (في مسجد) لحديث زيد بن ثابت مرفوعا:
~~صلوا أيها الناس في بيوتكم، فإن أفضل صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة متفق
~~عليه ولما فيه من إظهار الشعار، وكثرة الجماعة (وله فعلها) أي الجماعة (في
~~بيته، و) في (صحراء) لقوله (ص): جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا، فأيما رجل
~~PageV01P553
# أدركته الصلاة فليصل حيث أدركته متفق ms0507 عليه. (و) فعلها (في مسجد أفضل)
~~لأنه السنة، وحديث: لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد يحتمل: لا صلاة
~~كاملة، جمعا بين الاخبار. قال بعضهم: وإقامتها في الربط والمدارس ونحوها:
~~قريب من إقامتها في المساجد. نعم إن كان ذهابه إلى المسجد يؤدي إلى انفراد
~~أهله. فالمتجه إقامتها في بيته فذا. تحصيلا للواجب. ولو دار الامر بين فعل
~~الصلاة في المسجد فذا، وبين فعلها في بيته، تحصيلا للواجب، ولو دار الامر
~~بين فعل الصلاة في المسجد في جماعة يسيرة، وفعلها في بيته في جماعة كثيرة،
~~كان فعلها في المسجد أولى، (وتستحب) الجماعة (لنساء، إذا اجتمعن منفردات عن
~~الرجال، سواء كان إمامهن منهن أو لا) لفعل عائشة وأم سلمة، ذكره الدارقطني،
~~ولان النبي (ص) أمر أم ورقة أن تجعل لها مؤذنا يؤذن لها، وأمرها أن تؤم أهل
~~دارها رواه أبو داود والدارقطني. ولأنهن من أهل الفرض. أشبهن الرجال (ويباح
~~لهن حضور جماعة الرجال، تفلات غير متطيبات) يقال: تفلت المرأة تفلا، من باب
~~تعب.
# إذا أنتن ريحها لترك الطيب والإدهان. وتفلت إذا تطيبت، من الأضداد، وذكره
~~في الحاشية (بإذن أزواجهن) لأن النساء كن يحضرن على عهده (ص) كما يأتي في
~~الباب. وفي صلاة الكسوف. وكونهن تفلات لئلا يفتن. وكونه بإذن أزواجهن لما
~~يأتي أنه يحرم خروجها بغير إذن زوجها. (ويكره حضورها) أي جماعة الرجال
~~(لحسناء) شابة أو غيرها، لأنها مظنة الافتتان. (ويباح) الحضور (لغيرها) أي
~~غير الحسناء، تفلة غير متطيبة بإذن زوجها: وبيتها خير لها، للخبر، (وكذا
~~مجالس الوعظ) وأولى (وتأتي تتمته قريبا) أواخر الفصل الثاني من الباب (وإن
~~كان بطريقه إلى المسجد منكر كغناء لم يدع المسجد) وكذا لو كان المنكر
~~بالمسجد فيحضر (وينكره) بحسبه (ويأتي) آخر الباب (قال الشيخ: ولو لم يمكنه)
~~إتيان المسجد (إلا بمشيه في ملك غيره فعل) واقتصر عليه في الفروع (فإن كان
~~البلد ثغرا، وهو) PageV01P554
# المكان (المخوف) من فروج البلدان (فالأفضل لأهله: الاجتماع في مسجد واحد)
~~لأنه أعلى للكلمة، وأوقع للهيبة. فإذا جاءهم خبر عن عدوهم سمعه ms0508 جميعهم،
~~وتشاوروا في أمرهم.
# وإن جاءهم عين للكفار رأى كثرتهم، فأخبر بها، قال الأوزاعي: لو كان الامر
~~إلي لسمرت أبواب المساجد التي للثغور، ليجتمع الناس في مسجد واحد. (والأفضل
~~لغيرهم الصلاة في المسجد الذي لا تقام فيه الجماعة إلا بحضوره) لأن فيه
~~تحصيل ثواب عمارة المسجد، وتحصيل الجماعة لمن يصلي فيه. وذلك معدوم في
~~غيره، (أو تقام) فيه الجماعة (بدونه) أي حضوره (لكن في قصده لغيره كسر قلب
~~إمامه أو جماعته) فجبر قلوبهم أولى (قاله جمع) منهم الشارح وابن تميم (ثم
~~المسجد العتيق) لأن الطاعة فيه أسبق، (ثم) إن استويا فالأفضل من المساجد
~~(ما كان أكثر جماعة) لما روى أبي بن كعب أن النبي (ص) قال: صلاة الرجل مع
~~الرجل أولى من صلاته وحده، وصلاته مع الرجلين أولى من صلاته مع الرجل.
# وما كان أكثر فهو أحب إلى الله رواه أحمد وأبو داود، وصححه ابن حبان،
~~(ثم) إن استويا فيما تقدم، فالصلاة في المسجد (الأبعد) أفضل من الصلاة في
~~الأقرب. لحديث أبي موسى مرفوعا: إن أعظم الناس في الصلاة أجرا أبعدهم
~~فأبعدهم ممشى رواه مسلم. ولكثرة حسناته بكثرة خطاه (وفضيلة أول الوقت أفضل
~~من انتظار كثرة الجمع) قاله في تصحيح الفروع، وظاهر كلام كثير من الأصحاب.
~~ومما يؤيد ذلك: قول أكثر الأصحاب: إن صلاة الفجر في أول الوقت أفضل، ولو قل
~~الجمع، وهو المذهب (وتقدم الجماعة مطلقا على أول الوقت) لأنها واجبة، وأول
~~الوقت سنة ولا تعارض بين واجب ومسنون. (ويحرم أن يؤم في مسجد قبل إمامه
~~الراتب إلا بإذنه) لأنه بمنزلة صاحب البيت وهو أحق بها لقوله (ص): لا يؤمن
~~الرجل الرجل في بيته إلا بإذنه ولأنه يؤدي إلى التنفير عنه، وتبطل فائدة
~~اختصاصه بالتقدم، ومع الاذن له هو نائب عنه. و (لا) يحرم أن يؤم (بعده) أي
~~بعد إمامه الراتب: PageV01P555
# لأنه استوفى حقه، فلا افتيات عليه، (ويتوجه إلا لمن يعادي الامام) لقصده
~~الايذاء إذن.
# فيشبه ما لو تقدمه (فإن فعل) أي أم في المسجد قبل إمامه الراتب بلا ms0509 إذنه
~~(لم تصح في ظاهر كلامهم) قاله في الفروع والمبدع. ومعناه في التنقيح. وقطع
~~به في المنتهى.
# وقدم في الرعاية: تصح مع الكراهة، ومقتضى كلام ابن عبد القوي: الصحة كما
~~يأتي في نقل كلامه في صلاة الجنازة (إلا أن يتأخر) الراتب (لعذر، أو لم يظن
~~حضوره، أو ظن) حضوره. (ولكن لا يكره) بفتح الياء (ذلك) أي أن يصلي غيره مع
~~غيبته (أو ضاق الوقت، فيصلون) لصلاة أبي بكر بالناس حين غاب النبي (ص) في
~~بني عمرو بن عوف ليصلح بينهم، متفق عليه، وفعل ذلك عبد الرحمن بن عوف مرة،
~~فقال النبي (ص): أحسنتم رواه مسلم، (وإن لم يعلم عذره) أي الراتب (وتأخر عن
~~وقته المعتاد، انتظر، ورود رسول مع قربه وعدم المشقة) في الذهاب إليه (وسعة
~~الوقت) لأن الائتمام به سنة وفضيلة، فلا تترك مع الامكان.
# ولما فيه من الافتيات بنصب غيره (وإن بعد) مكانه، (أو شق) الذهاب إليه،
~~أو ضاق الوقت (صلوا) لما تقدم. (وإن صلى) فرضه، (ثم أقيمت الصلاة وهو في
~~المسجد) استحب إعادتها. ولو كان صلى أولا في جماعة أو كان وقت نهي، لما
~~تقدم في الباب قبله، (أو جاء) أي المسجد (غير وقت نهي ولم يقصد) بمجيئه
~~المسجد (الإعادة وأقيمت) الصلاة (استحب إعادتها) مع إمام الحي وغيره. لما
~~تقدم. ولئلا يتوهم رغبته عنه (إلا المغرب) فلا تسن إعادتها، لأن المعيدة
~~تطوع، وهو لا يكون بوتر. ولو كان صلى وحده، ذكر، القاضي وغيره. (والأولى
~~فرضه) لما تقدم في الخبر. و (كإعادتها منفردا، فلا ينوي الثانية فرضا، بل
~~ظهرا معيدة مثلا) لأن الأولى أسقطت الفرض (وإن نواها) أي المعيدة (نفلا صح)
~~لمطابقته PageV01P556
# الواقع. وإن نواها ظهرا مثلا فقط. صحت على مقتضى ما تقدم في باب النية،
~~وكانت نفلا (وإن أقيمت) الصلاة (وهو خارج المسجد، فإن كان في وقت نهي لم
~~يستحب له الدخول) حتى تفرغ الصلاة، لامتناع الإعادة إذن، وإيهام رغبته عنه،
~~حيث لم يصل معه (وإن دخل المسجد وقت نهي يقصد الإعادة انبنى على فعل ما له ms0510
~~سبب) في وقت النهي، والمذهب كما جزم به آنفا لا يجوز، فلا إعادة. قلت: وكذا
~~إن لم يقصد الإعادة. كما هو مفهوم قوله وقول صاحب المنتهى فيما سبق. وإعادة
~~جماعة أقيمت وهو بالمسجد (والمسبوق في المعادة يتمها، فلو أدرك من رباعية
~~ركعتين قضى ما فاته منها) ركعتين (ولم يسلم معه نصا) لعموم قوله (ص): وما
~~فاتكم فأتموا وقيل: يسلم معه. قلت: ولعل الخلاف في الأفضل، وإلا فهي نفل.
~~كما تقدم. ولا يلزمه إيقاعه أربعا، إلا أن يقال: يلزم إتمامها أربعا مراعاة
~~لقول من يقول: إنها فرض. وفيه بعد (ولا تكره إعادة الجماعة) أي إذا صلى
~~إمام الحي ثم حضر جماعة أخرى، استحب لهم أن يصلوا جماعة، هذا قول ابن
~~مسعود، لعموم قوله (ص):
# تفضل صلاة الجماعة على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة ولقوله: من يتصدق على
~~هذا فيصلي معه؟ فقام رجل من القوم فصلى معه رواه أحمد وأبو داود من حديث
~~أبي سعيد. وإسناده جيد. وحسنه الترمذي. وما ذكره الأصحاب من قولهم: لا يكره
~~أو يستحب إعادة الجماعة، فهو من المخالفة، فلا ينافي ما تقدم من وجوب
~~الجماعة، أو يقال: هو على ظاهره، ليصلوا في غيره أي غير المسجد الذي أقيمت
~~فيه الجماعة. أشار إليه في الانصاف (في غير مسجدي مكة والمدينة فقط)
~~فالأقصى كسائر المساجد (وفيهما) أي في مسجدي مكة والمدينة (تكره) إعادة
~~الجماعة. وعلله أحمد بأنه في PageV01P557
# توفير الجماعة، أي لئلا يتوانى الناس في حضور الجماعة مع الراتب في
~~المسجدين إذا أمكنهم الصلاة في جماعة أخرى. قلت: فعلى هذا يكره تعدد الأئمة
~~الراتبين بالمسجدين، لفوات فضيلة أول الوقت لمن يتأخر، وفوات كثرة الجمع،
~~وإن اختلفت المذاهب (إلا لعذر) كنوم ونحوه عن الجماعة. فلا يكره لمن فاتته
~~إذا إعادتها بالمسجدين، لما تقدم من قوله (ص): من يتصدق على هذا؟ ولان
~~إقامتها إذن أخف من تركها، (وإن قصد) مسجدا من (المساجد للإعادة، كره) زاد
~~بعضهم: ولو كان صلى فرضه وحده. ولأجل تكبيرة الاحرام لفواتها لا لقصد
~~الجماعة، نص على ذلك ms0511 (وليس للامام اعتياد الصلاة مرتين، وجعل الثانية عن
~~فائتة أو غيرها، والأئمة متفقون على أنه بدعة مكروهة، ذكره الشيخ، وفي واضح
~~ابن عقيل لا: يجوز فعل ظهرين في يوم). قلت لعل المراد على اعتقاد فرضيتهما،
~~وإلا فإذا كانت إحداهما معيدة أو فائتة فلا مانع، ومن نذر أنه متى حفظ
~~القرآن صلى مع كل صلاة فريضة أخرى، وحفظه، لا يلزمه الوفاء بما نذره فإنه
~~منهي عنه، ويكفر كفارة يمين، (وإذا أقيمت) أي شرع المؤذن في إقامة (الصلاة)
~~لرواية ابن حبان بلفظ: إذا أخذ المؤذن في الإقامة (التي يريد الصلاة مع
~~إمامها) وإلا لم يمتنع عليه، كما لو أقيمت بمسجد لا يريد الصلاة فيه، قاله
~~في الفروع توجيها (فلا صلاة إلا المكتوبة)، فلا يشرع في نفل مطلق، ولا
~~راتبة من سنة فجر أو غيرها (في المسجد أو غيره ولو ببيته) لعموم قوله (ص):
~~إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة متفق عليه. (فإن فعل) أي شرع في
~~نافلة بعد الشروع في الإقامة (لم تنعقد) لما روي عن أبي هريرة وكان عمر
~~يضرب على كل صلاة بعد الإقامة وأباح قوم ركعتي الفجر والامام يصلي. منهم
~~ابن مسعود (فإن جهل الإقامة فكجهل وقت نهي) وتقدم أن الأصل الإباحة، لكن إن
~~وافق أنه كان بعد الشروع فيها لم تنعقد (وإن أقيمت وهو فيها) أي النافلة
~~(ولو) كان (خارج المسجد أتمها خفيفة، ولو فاتته ركعة) لقوله تعالى: * (ولا
~~تبطلوا أعمالكم) * قاله ابن تميم وغيره (ولا يزيد على ركعتين، فإن كان شرع
~~في) الركعة (الثالثة أتمها) أي النافلة (أربعا) لأنها أفضل من PageV01P558
# الثلاث (فإن سلم من ثلاث) ركعات (جاز نصا فيهما) أي في المسألتين. ولعل
~~عدم كراهة الثلاث هنا للعذر (إلا أن يخشى) من أقيمت الصلاة وهو في نافلة
~~(فوات ما تدرك به الجماعة، فيقطعها) لأن الفرض أهم. (قال جماعة) منهم صاحب
~~التلخيص: (وفضيلة التكبيرة الأولى) أي تكبيرة الاحرام (لا تحصل إلا بشهود
~~تحريم الامام) واقتصر عليه في المبدع وغيره. (وتقدم في) باب (المشي إلى
~~الصلاة) ما ms0512 يؤذن بذلك.
# فصل:
# (ومن كبر قبل سلام الامام التسليمة الأولى أدرك الجماعة ولو لم يجلس)
~~لأنه أدرك جزءا، من صلاة الامام. أشبه ما لو أدرك ركعة، وكإدراك المسافر
~~صلاة المقيم. ولأنه يلزم أن ينوي الصفة التي هو عليها، وهو كونه مأموما.
~~فينبغي أن يدرك فضل الجماعة، (ومن أدرك الركوع معه) أي الامام (قبل رفع
~~رأسه) من الركوع، بحيث يصل المأموم إلى الركوع المجزئ قبل أن يزول الامام
~~عن قدر الاجزاء منه (غير شاك في إدراكه) أي الامام (راكعا أدرك الركعة ولو
~~لم يدرك معه الطمأنينة إذا اطمأن هو) أي المسبوق ثم لحقه، لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود فاسجدوا، ولا تعدوها شيئا. ومن أدرك
~~الركوع فقد أدرك الركعة رواه أبو داود بإسناد حسن. ولأنه لم يفته من
~~الأركان غير القيام. وهو يأتي به مع التكبيرة. ثم يدرك مع الامام بقية
~~الركعة، وعلم منه أنه لو شك هل أدركه راكعا أو لا؟ لم يعتد بها. ويسجد
~~للسهو. وتقدم في بابه. وإن كبر والامام في الركوع، ثم لم يركع حتى رفع
~~إمامه لم يدركه ولو أدرك ركوع المأمومين. وإن أتم التكبيرة في انحنائه
~~انقلبت نفلا وتقدم (وأجزأته) أي من أدرك الامام PageV01P559
# راكعا (تكبيرة الاحرام عن تكبيرة الركوع نصا) واحتج بأنه فعل زيد بن
~~ثابت، وابن عمر، ولا يعرف لهما مخالف في الصحابة. ولأنه اجتمع عبادتان من
~~جنس واحد. فأجزأ الركن عن الواجب. كطواف الزيارة والوداع. قيل للقاضي: لو
~~كانت تكبيرة الركوع واجبة لم تسقط. فأجاب: بأن الشافعي أوجب القراءة
~~وأسقطها إذا أدركه راكعا. قال ابن رجب في القاعدة الثامنة عشر: وهذه
~~المسألة تدل على أن تكبيرة الركوع تجزئ في حالة قيام، خلاف ما يقوله
~~المتأخرون (وإتيانه) أي المسبوق (بها) أي تكبيرة الركوع (أفضل) خروجا من
~~خلاف من أوجبه، كابن عقيل، وابن الجوزي، (فإن نواهما) أي نوى المدرك في
~~الركوع الاحرام والركوع (بالتكبيرة لم تنعقد) صلاته. لأنه شرك بين الواجب
~~وغيره في النية. أشبه ما لو عطس عند رفع ms0513 رأسه، فقال: ربنا ولك الحمد عنهما،
~~وعنه بلى. اختاره الشيخان.
# ورجحه في الشرح لأن نية الركوع لا تنافي نية الافتتاح. لأنهما من جملة
~~العبادة. وإن نوى تكبيرة الركوع لم يجزئه. لأن تكبيرة الاحرام ركن ولم يأت
~~بها (وإن أدركه) أي المسبوق (بعد الركوع، لم يكن مدركا للركعة، وعليه
~~متابعته قولا وفعلا) لقوله (ص): إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود فاسجدوا ولا
~~تعدوها شيئا الحديث. والمراد بمتابعته في الأقوال: أن يأتي بتكبير الانتقال
~~عما أدركه فيه. وما في السجود من التسبيح وما بين السجدتين. وأما التشهد
~~إذا لم يكن محلا لتشهده فلا يجب عليه (وإن رفع الامام رأسه) من الركوع (قبل
~~إحرامه) أي المسبوق (سن دخوله معه) فيسن كيف أدركه للخبر (وعليه) أي
~~المسبوق (أن يأتي بالتكبيرة في حال قيامه) لوجوب التكبير لكل انتقال يعتد
~~به المصلي، (وينحط مسبوق) أدرك الامام بعد رفعة من الركوع (بلا تكبير له)
~~أي لانحطاطه (ولو أدركه ساجدا) نص عليه. لأنه لا يعتد به، وقد فاته محل
~~التكبير، (ويقوم) مسبوق (للقضاء بتكبير ولو لم تكن) الركعة التي قام إليها
~~(ثانيته) أي المسبوق لأنه انتقال يعتد به لأنه. أشبه سائر الانتقالات (فإن
~~قام) مسبوق (قبل) أن يسلم الامام (التسليمة الثانية، بلا عذر يبيح
~~المفارقة) PageV01P560
# للامام (لزمه) أي المسبوق (العود، ليقوم بعدها) لأنها من جملة الركن، ولا
~~تجوز مفارقته بلا عذر (فإن لم يرجع) المسبوق (انقلبت) صلاته (نفلا) بلا
~~إمام. وظاهره: لا فرق بين العمد والذكر وضدهما وهذا واضح إذا كان الامام
~~يرى وجوب التسليمة الثانية. وإلا فقد خرج من صلاته بالأولى، خصوصا بعض
~~المالكية فإنه ربما لا يسلم الثانية رأسا. فكيف يصنع المسبوق؟ لو قيل لا
~~يفارقه قبلها (وإن أدركه) المسبوق (في سجود سهو بعد السلام لم يدخل معه)
~~لأنه خرج من الصلاة. ولم يعد إليها به، حتى لو أحدث فيه لم تبطل (فإن فعل)
~~أي دخل معه في سجود السهو بعد السلام (لم تنعقد صلاته) لما مر (وما أدرك)
~~المسبوق (مع الامام فهو آخر صلاته، فإن ms0514 أدركه فيما بعد الركعة الأولى)
~~كالثانية أو الثالثة (لم يستفتح ولم يستعذ، وما يقضيه) المسبوق (أولها) أي
~~أول صلاته (يستفتح له، ويتعوذ، ويقرأ السورة) ولو أدرك ركعة من الصبح مثلا.
~~أطال قراءتها على التي أدركها، وراعى ترتيب السور. كما أشار إليه ابن رجب،
~~لما روى أحمد عن ابن عيينة عن الزهري عن سعيد عن أبي هريرة أن النبي (ص)
~~قال: ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فاقضوا ورواه النسائي من حديث ابن عيينة
~~قال مسلم: أخطأ ابن عيينة في هذه اللفظة: فاقضوا ولا أعلم رواها عن الزهري
~~أو غيره. وفيه نظر. فقد رواها أحمد عن عبد الرزاق عن معمر عن الزهري، وقد
~~رويت عن أبي هريرة من غير وجه. وفي رواية لمسلم: واقض ما سبقك والمقضي هو
~~الفائت فيكون على صفته، (لكن لو أدرك من رباعية أو مغرب ركعة تشهد) التشهد
~~الأول (عقب قضاء) ركعة (أخرى نصا كالرواية الأخرى) أن ما أدرك أول صلاته،
~~وما يقضيه آخرها. لقوله (ص): ما أدركتم فصلوا وما فاتكم فأتموا متفق عليه
~~من حديث أبي قتادة وأبي هريرة. وأجيب: بأن المعنى: فأتموا قضاء، للجمع
~~بينهما. وإنما قلنا:
# بتشهد من أدرك ركعة عقب أخرى. لئلا يلزم تغيير هيئة الصلاة. لأنه لو تشهد
~~عقب ركعتين، لزم عليه قطع الرباعية على وتر. والثلاثية شفعا. ومراعاة هيئة
~~الصلاة ممكنة. ولا PageV01P561
# ضرورة إلى تركها فلزم الاتيان بها (ويخير) المسبوق إذا قضى ما فاته (في
~~الجهر) بالقراءة (في صلاة الجهر) غير الجمعة (بعد مفارقة إمامه. وتقدم في
~~صفة الصلاة) وعلى هذا أيضا:
# يتخرج تكبير العيد والقنوت. فلا يقنت من قنت مع إمامه، لأنه آخر صلاته
~~(ويتورك) المسبوق (مع إمامه) في موضع توركه لأنه آخر صلاته. ولم يعتد له.
~~قلت: جلوسه واجب من حيث متابعة الامام وفي كلام الفروع هنا تأمل (كما
~~يتورك) المسبوق (فيما يقضيه) للتشهد الثاني فعلى هذا: لو أدرك ركعتين من
~~رباعية جلس مع الامام متوركا متابعة له للتشهد الأول، وجلس بعد قضاء
~~الركعتين أيضا متوركا. لأنه يعقبه سلامه (ويكرر ms0515 التشهد الأول نصا، حتى يسلم
~~إمامه) التسليمتين، لأنه تشهد واقع في وسط الصلاة. فلم تشرع فيه الزيادة
~~على الأول. قلت: وهذا على وجه الندب. فإن كان محلا لتشهده الأول فالواجب
~~منه المرة الأولى. بدليل قوله: (فإن سلم) الامام (قبل إتمامه) أي المسبوق
~~التشهد الأول (قام) المسبوق لقضاء ما فاته (ولم يتمه) إن لم يكن واجبا عليه
~~(وتقدم) في صفة الصلاة (وإن فاتته الجماعة استحب أن يصلي في جماعة أخرى،
~~فإن لم يجد) جماعة أخرى (استحب لبعضهم أن يصلي معه) لقوله (ص): من يتصدق
~~على هذا فيصلي معه؟ وتقدم.
# (ولا يجب فعل قراءة على مأموم) روي ذلك عن علي، وابن عباس، وابن مسعود،
~~وجابر، وابن عمر لقوله تعالى: * (وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا) *
~~قال أحمد في رواية أبي داود: أجمع الناس على أن هذه الآية في الصلاة. وعن
~~أبي هريرة مرفوعا:
# إنما جعل الامام ليؤتم به، فإذا كبر فكبروا وإذا قرأ فانصتوا رواه الخمس
~~وصححه أحمد في رواية الأثرم ومسلم بن الحجاج: ولولا أن القراءة لا تجب على
~~المأموم بالكلية، لما أمر بتركها من أجل سنة الاستماع. عن عبد الله بن شداد
~~مرفوعا: من كان له إمام فقراءة الإمام له قراءة رواه سعيد وأحمد في مسائل
~~ابنه عبد الله والدارقطني، قد روي مسندا من طرق ضعاف. والصحيح أنه مرسل وهو
~~عندنا جحة. قاله في شرح المنتهى. وقال ابن مسعود: لا أعلم في السنة القراءة
~~خلف الإمام وقال ابن عمر: قراءته PageV01P562
# تكفيك وقال علي: ليس على الفطرة من قرأ خلف الامام وقال ابن مسعود: وددت
~~من قرأ خلف الامام أن أملا فاه ترابا روى ذلك سعيد. والمراد بأنه لا قراءة
~~على المأموم، إنما يتحملها الامام عنه، وإلا فهي واجبة عليه، نبه عليه
~~القاضي. فلذلك قال: (فيتحمل عنه إمامه ثمانية أشياء: الفاتحة) لما تقدم
~~(وسجود السهو) إذا كان دخل معه في الركعة الأولى.
# كما تقدم تفصيله في سجود السهو (والسترة قدامه) لما تقدم: سترة الامام
~~سترة لمن خلفه (والتشهد الأول إذا سبقه ms0516 بركعة) من رباعية لوجوب المتابعة
~~(وسجود تلاوة أتى بها) المأموم (في الصلاة خلفه. وفيما إذا سجد الإمام
~~لتلاوة سجدة قرأها) الامام (في صلاة سر، فإن المأموم إن شاء لم يسجد. وتقدم
~~في الباب قبله). لكن قد يقال: المأموم ليس بتال، ولا مستمع، كما تقدم. فلم
~~تشرع السجدة في حقه ابتداء، حتى يتحملها عنه الامام. إلا أن يقال: توجه
~~إليه الطلب باعتبار المتابعة، فيتحملها عنه (وقول: سمع الله لمن حمده.
# وقول: ملء السماوات) إلى آخره (بعد التحميد. ودعاء القنوت) إن كان يسمع
~~الامام فيؤمن فقط، وإلا قنت، وتقدم (وتسن قراء) ته أي المأموم (الفاتحة في
~~سكتات الامام، ولو) كان سكوته (لتنفس) نقله ابن هانئ، (ولا يضر تفريقها) أي
~~الفاتحة. (و) تسن قراءته (فيما لا يجهر) الامام (فيه) لما روى جابر بن عبد
~~الله قال: كنا نقرأ في الظهر والعصر خلف الامام في الركعتين الأوليين
~~بفاتحة الكتاب وسورة. وفي الأخريين بفاتحة الكتاب رواه ابن ماجة، وعن علي:
~~اقرأوا في الركعتين الأوليين بفاتحة الكتاب وسورة رواه الدارقطني.
# وقال: هذا إسناد صحيح. قال الترمذي: أكثر أهل العلم من الصحابة والتابعين
~~يرون القراءة خلف الإمام ، وخروجا من خلاف من أوجبه، لعموم الأدلة، لكن
~~تركناه إذا جهر الامام للأدلة. فبقي حال تعذر استماعه على مقتضى الدليل،
~~(أو لا يسمعه) أي يسن للمأموم أن يقرأ إذا كان لا يسمع الامام (لبعده) لأنه
~~غير سامع لقراءته. أشبه حال سكتاته. والصلاة السرية (فإن لم يكن للامام
~~سكتات يتمكن) المأموم (فيها من القراءة كره له أن يقرأ نصا) لما تقدم، (و)
~~يقرأ المأموم ندبا (مع الفاتحة سورة في أولتي ظهر وعصر) لما تقدم عن جابر
~~PageV01P563
# وعلي (فإن سمع) المأموم (قراءة الإمام كرهت له القراءة) للفاتحة والسورة
~~لما تقدم. وفيه تكرار، إلا أن يحمل هذا الأخير على السرية، وما تقدم على
~~الجهرية، (فلو سمع) المأموم (همهمته ولم يفهم ما يقول) الامام (لم يقرأ)
~~لأنه سامع لقراءة إمامه. (ومواضع سكتاته) أي الامام (ثلاثة): إحداها: (بعد
~~تكبيرة الاحرام) ليستفتح ويتعوذ. وعلم منه: اختصاصها ms0517 بالركعة الأولى. (و)
~~الثانية (بعد فراغ القراءة) ليتمكن المأموم من قراءة السورة قاله في شرح
~~المنتهى. (و) الثالثة: بعد (فراغ) قراءة (الفاتحة وتستحب هنا سكتة بقدر
~~الفاتحة) ليقرأها المأموم فيها (ويقرأ أطرش إن لم يشغل من إلى جنبه) من
~~المأمومين لأنه لا يحصل له مقصود استماع القراءة. أشبه البعيد. فإن أشغل من
~~إلى جنبه عن استماعه أو قراءته لم يقرأ، (ويستحب) للمأموم (أن يستفتح
~~ويستعيذ فيما يجهر فيه الامام إذا لم يسمعه) لبعده أو سكوته، لأن مقصود
~~الاستفتاح والتعوذ لا يحصل باستماع قراءة الإمام لعدم جهره به، بخلاف قراءة
~~الإمام، وكالسرية.
# فصل:
# الأولى أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد شروع إمامه من غير تخلف،
~~قاله ابن تميم وغيره. وقال في المغني والشرح، وابن الجوزي في المذهب
~~وغيرهم: يستحب أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد فراغ الامام مما كان
~~فيه اه‍. وذلك لحديث: إنما جعل الامام ليؤتم به. فإذا ركع فاركعوا وإذا سجد
~~PageV01P564
# فاسجدوا إذ الفاء للتعقيب (فلو سبق الامام) المأموم (بالقراءة وركع
~~الامام تبعه) المأموم، لما تقدم، (وقطعها) أي القراءة لأنها في حقه مستحبة.
~~والمتابعة واجبة. ولا تعارض بين واجب ومستحب (بخلاف التشهد) إذا سبق به
~~الامام وسلم فلا يتابعه المأموم، بل يتمه (إذا سلم) إمامه. ثم يسلم لعموم
~~الأوامر بالتشهد، (وإن وافقه) أي وافق المأموم الامام في الأفعال (كره)
~~لمخالفة السنة (ولم تبطل) صلاته، سواء كانت في الركوع أو غيره صححه في
~~الانصاف. وقال: عليه أكثر الأصحاب. (و) أما موافقة المأموم الامام (في
~~أقوالها) أي الصلاة، ف‍ (- إن كبر) المأموم (للاحرام معه) أي مع إمامه،
~~(أو) كبر المأموم (قبل تمامه) أي تمام إحرام إمامه (لم تنعقد) صلاته، عمدا
~~كان أو سهوا، لأنه ائتم بمن لم تنعقد صلاته، (وإن سلم) المأموم (معه كره)
~~لمخالفة السنة (وصحت) صلاته، لأنه اجتمع معه في الركن، (و) إن سلم (قبله
~~عمدا بلا عذر تبطل) لأنه ترك فرض المتابعة متعمدا، و (لا) تبطل إن سلم قبل
~~إمامه (سهوا، فيعيده) أي السلام (بعده) أي ms0518 بعد سلام إمامه. لأنه لا يخرج من
~~صلاته قبل إمامه، (وإلا) أي وإن لم يعده بعده (بطلت) صلاته. لأنه ترك فرض
~~المتابعة أيضا (والأولى أن يسلم المأموم عقب فراغ الامام من التسليمتين فإن
~~سلم) المأموم (الأولى بعد سلام الامام الأولى) وقبل سلامه الثانية (و) سلم
~~المأموم (الثانية بعد سلامه) أي الامام (الثانية جاز) لأنه لا يخرج بذلك عن
~~متابعة إمامه. إلا أن الأول أبلغ في المتابعة (لا إن سلم) المأموم (الثانية
~~قبل سلام الامام الثانية، حيث قلنا بوجوبها) فلا يجوز له.
# لتركه متابعة إمامه بلا عذر، كالأولى (ولا يكره) للمأموم (سبقه) أي
~~الامام (ولا موافقته) أي الامام (بقول غيرهما) أي غير الاحرام والسلام،
~~كالقراءة والتسبيح، وسؤال المغفرة والتشهد. قال في الفروع: وفاقا، (ويحرم
~~سبقه) أي سبق المأموم الامام (بشئ من أفعالها، فإن ركع أو سجد، ونحوه) كأن
~~رفع من ركوع أو سجود (قبل إمامه عمدا حرم) لقوله (ص):
# إنما جعل الامام ليؤتم به. فإذا كبر فكبروا. وإذا ركع فاركعوا. وإذا سجد
~~فاسجدوا PageV01P565
# وقال البراء: كان النبي (ص) إذا قال: سمع الله لمن حمده، لم يحن أحد منا
~~ظهره حتى يقع (ص) ساجدا، ثم نقع سجودا بعده، وقال (ص): أما يخشى أحدكم إذا
~~رفع رأسه قبل الامام أن يحول الله رأسه رأس حمار، أو يجعل صورته صورة حمار
~~متفق عليه.
# (ولم تبطل) صلاته (إن رفع ليأتي به) أي بما سبق به إمامه (معه، ويدركه
~~فيه) أي فيما سبق به. لأنه سبق يسير. وقد اجتمع معه في الركن بعد. فحصلت
~~المتابعة. والمراد من إتيانه به معه: أي عقبه، وإلا فتقدم: تكره موافقته في
~~الأفعال، (فإن لم يفعل) أي يرجع ليأتي به مع إمامه (عمدا عالما بطلت صلاته)
~~لأنه ترك الواجب عمدا (وإن فعله) أي ركع أو سجد، ونحوه قبل إمامه (جهلا أو
~~سهوا، ثم ذكره لم تبطل) صلاته لما تقدم من أنه سبق يسير. ولحديث: عفي لأمتي
~~عن الخطأ والنسيان، (وعليه أن يرفع) يعني يرجع (ليأتي به) أي بما سبق به
~~إمامه ms0519 من ركوع أو سجود ونحوه (معه) أي مع إمامه، أي عقبه ليكون مؤتما
~~بإمامه (فإن لم يفعل عمدا حتى أدركه إمامه فيه بطلت) صلاته لما تقدم (وإن
~~سبقه بركن فعلي، بأن ركع ورفع قبل ركوع إمامه عالما عامدا بطلت) صلاته
~~(نصا) لأنه سبقه بركن كامل. هو معظم الركعة. أشبه ما لو سبقه بالسلام.
~~للنهي (وإن كان) ركوعه ورفعه قبل إمامه (جاهلا أو ناسيا بطلت تلك الركعة
~~إذا لم يأت بما فاته مع إمامه) لأنه لم يقتد بإمامه في الركوع. أشبه ما لو
~~لم يدركه. وعلم منه: صحة صلاته. لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان، (وإن
~~سبقه) المأموم (بركنين، بأن ركع) المأموم (ورفع قبل ركوعه) أي الامام (وهوى
~~إلى السجود قبل رفعه، عالما عامدا بطلت صلاته) لأنه لم يقتد بإمامه في أكثر
~~الركعة (وصحت صلاة جاهل وناس) لما تقدم، (وبطلت) تلك (الركعة) لما سبق (قال
~~جمع) منهم ابن تميم وابن حمدان، وصاحب PageV01P566
# الفروع: (ما لم يأت بذلك مع إمامه) وجزم به في المنتهى. ولا يعد سابقا
~~بركن حتى يتخلص منه. فإذا ركع ورفع فقد سبق بالركوع. لأنه تخلص منه بالرفع.
~~ولا يكون سابقا بالرفع. لأنه لم يتخلص منه. فإذا هوى إلى السجود فقد تخلص
~~من القيام، وحصل السبق بركنين. ولا تبطل بسبق بركن غير ركوع. ذكره في
~~المنتهى. لأنه الذي يدرك به المأموم الركعة. فتفوت بفواته. وظاهره: أن
~~السبق بركنين يبطل الصلاة مع العمد مطلقا، (وإن تخلف) المأموم (عنه) أي عن
~~إمامه (بركن بلا عذر) من نوم أو زحام، أو غفلة ونحوه (فكالسبق به) بركن،
~~على ما سبق تفصيله، (و) إن تخلف عنه بركن (لعذر) من نوم أو غفلة أو عجلة
~~إمام ونحوه (يفعله ويلحقه) وجوبا. لأنه أمكنه استدراكه من غير محذور. فلزمه
~~(وتصح الركعة) فيعتد بها (وإلا) أي وإن لم يفعل ما فاته مع إمامه ويلحقه
~~لعدم تمكنه من فعل ذلك (فلا) تصح الركعة. بل تلغى لفوات ركنها (وإن تخلف)
~~المأموم (عنه بركعة فأكثر، لعذر من نوم أو غفلة ونحوه) ms0520 كزحام (تابعه) فيما
~~بقي من صلاته (وقضى) المأموم ما تخلف به (بعد سلام إمامه جمعة) كانت (أو
~~غيرها، كمسبوق) قال أحمد، في رجل نعس خلف الامام حتى صلى ركعتين، قال: كأنه
~~أدرك ركعتين فإذا سلم الامام قضى ركعتين. قلت: والمقضي هنا ليس أول صلاته
~~دائما، بل حكمه حكم ما فاته من صلاته معه (وإن تخلف) المأموم (بركنين) لغير
~~عذر (بطلت) صلاته. لتركه متابعة الامام بلا عذر. (و) إن كان تخلفه بالركنين
~~فأكثر (لعذر، كنوم وسهو وزحام إن أمن فوت الركعة الثانية أتى بما تركه
~~وتبعه) لتمكنه من استدراكه بلا محذور (وصحت ركعته) فيتم عليها، (وإلا) بأن
~~لم يأمن فوت الثانية إن أتى بما تركه (تبعه) لأن استدراكه الفائتة إذن يؤدي
~~إلى فوت ركعة غيرها. فيتركه محافظة على متابعة إمامه (ولغت ركعته والتي
~~تليها PageV01P567
# عوضها) فيبني عليها (ولو زال عذر من أدرك ركوع الأولى، وقد رفع إمامه من
~~ركوع الثانية تابعه في السجود. فتتم له ركعة ملفقة من ركعتي إمامه، يدرك
~~بها الجمعة فيأتي بعدها بركعة، فتتم جمعته). ولم نقل بالتلفيق فيمن نسي
~~أربع سجدات من أربع ركعات، لتحصل الموالاة بين ركوع وسجود معتبر. وإن ظن
~~تحريم متابعته فسجد جهلا اعتد به.
# ولو أتى بما تخلف به. وأدرك إمامه في ركوع الثانية تبعه. وتمت جمعته.
~~وبعد رفعه منه تبعه. وقضى كمسبوق. (ويسن للامام تخفيف الصلاة مع إتمامها)
~~لحديث أبي هريرة يرفعه:
# إذا صلى أحدكم للناس فليخفف، فإن فيهم السقيم والضعيف وذا الحاجة. وإذا
~~صلى لنفسه فليطول ما شاء رواه الجماعة. وعن ابن مسعود وعقبة بن عامر قالا:
~~جاء رجل إلى النبي (ص) فقال: إني لأتأخر عن صلاة الصبح من أجل فلان، مما
~~يطيل بنا. قال: فما رأيت النبي (ص) غضب في موعظة قط أشد مما غضب يومئذ،
~~فقال: يا أيها الناس إن منكم منفرين، فأيكم أم بالناس فليوجز، فإن فيهم
~~الضعيف والكبير وذا الحاجة متفق عليه.
# قال في المبدع: ومعناه: أن يقتصر على أدنى الكمال من التسبيح وسائر أجزاء
~~الصلاة (إذا ms0521 لم يؤثر مأموم التطويل، فإن آثروه كلهم استحب) لزوال علة
~~الكراهة وهي التنفير.
# قال في المبدع: وعددهم منحصر، وهو عام في كل الصلوات، مع أنه سبق أنه
~~يقرأ في الفجر بطوال المفصل. (و) يسن للامام (أن يرتل القراءة والتسبيح
~~والتشهد، بقدر ما يرى أن من خلفه ممن يثقل لسانه قد أتى به وأن يتمكن في
~~ركوعه وسجوده قدر ما يرى أن الكبير والصغير والثقيل قد أتى عليه) ليتمكن كل
~~من المأمومين من متابعته من غير إخلال بسنة. (ويسن له) أي للامام (إذا عرض
~~في الصلاة عارض لبعض المأمومين يقتضي PageV01P568
# خروجه) من الصلاة (أن يخفف، كما إذا سمع بكاء صبي ونحو ذلك) لقوله (ص):
~~إني لأقوم في الصلاة وأنا أريد أن أطول فيها، فأسمع بكاء الصبي، فأتجوز
~~فيها مخافة أن أشق على أمه رواه أبو داود. (وتكره) للامام (سرعة تمنع
~~مأموما فعل ما يسن) له.
# كقراءة السورة والمرة الثانية والثالثة من تسبيح الركوع والسجود، ورب
~~اغفر لي بين السجدتين، وإتمام ما يسن في التشهد الأخير. لما في ذلك من
~~تفويت المأموم ما يستحب له فعله. وقال الشيخ تقي الدين: يلزمه مراعاة
~~المأموم إن تضرر بالصلاة أول الوقت أو آخره ونحوه. وقال: ليس له أن يزيد
~~على القدر المشروع وأنه ينبغي أن يفعل غالبا ما كان النبي (ص) يفعله غالبا.
~~ويزيد وينقص للمصلحة. كما كان النبي (ص) يزيد وينقص أحيانا. (ويسن تطويل
~~قراءة الركعة الأولى أكثر من) قراءة الركعة (الثانية) لما روى أبو قتادة
~~قال: كان النبي (ص) يطول في الركعة الأولى متفق عليه. وقال أبو سعيد: كانت
~~صلاة الظهر تقام فيذهب الذاهب إلى البقيع فيقضي حاجته، ثم يتوضأ، ثم يأتي
~~والنبي (ص) في الركعة الأولى مما يطولها رواه مسلم، وليلحقه القاصد إليها
~~لئلا يفوته من الجماعة شئ (فإن عكس) بأن طول الثانية عن الأولى (فنصه:
~~يجزئه، وينبغي أن لا يفعل) لمخالفة السنة (وذلك) أي تطويل قراءة الركعة
~~الأولى عن الثانية (في كل صلاة) ثنائية كانت أو ثلاثية أو رباعية (إلا في ms0522
~~صلاة خوف في الوجه الثاني، كما يأتي) في صلاة الخوف (فالثانية أطول) من
~~الأولى، لتتم الطائفة الأولى صلاتها ثم تذهب لتحرس، ثم تأتي الأخرى فتدخل
~~معه، (و) إلا (في صلاة جمعة إذا قرأ بسبح والغاشية) لوروده (ولعل المراد:
~~لا أثر لتفاوت يسير) قاله في الفروع أي إذا كانت الثانية أطول بيسير، لا
~~كراهة لما تقدم في سبح والغاشية (وإن أحس) الامام (بداخل وهو) أي الامام
~~(في ركوع أو غيره، ولو) كان الداخل (من ذوي الهيئات، وكانت الجماعة كثيرة
~~كره) للامام (انتظاره PageV01P569
# لأنه) أي الحال والشأن (يبعد أن لا يكون فيهم من يشق عليه) ذلك زاد
~~جماعة: أو طال ذلك (وكذلك إن كانت الجماعة يسيرة، والانتظار يشق عليهم أو
~~على بعضهم) فيكره، لأن حرمة المأموم الذي معه في الصلاة أعظم من حرمة من
~~يريد الدخول، فلا يشق على من معه لنفع الداخل (وإن لم يكن كذلك) بأن كانت
~~الجماعة يسيرة، ولا يشق الانتظار عليهم، ولا على بعضهم (استحب انتظاره)
~~للداخل في الركوع أو غيره، لأن الانتظار ثبت عن النبي (ص) في صلاة الخوف
~~لادراك الجماعة. وذلك موجود هنا. ولحديث ابن أبي أوفى المتقدم، ولان ذلك
~~تحصيل مصلحة بلا مضرة، فكان مستحبا، كرفع الصوت بتكبيرة الاحرام (وإن
~~استأذنت امرأة إلى المسجد ليلا أو نهارا، كره لزوج وسيد منعها إذا خرجت
~~تفلة، غير مزينة ولا مطيبة) لقوله (ص): لا تمنعوا إماء الله مساجد الله،
~~وبيوتهن خير لهن، وليخرجن تفلات رواه أحمد وأبو داود (إلا أن يخشى) بخروجها
~~إلى المسجد (فتنة أو ضررا) فيمنعها عنه، درءا للمفسدة (وكذا أب مع ابنته)
~~إذا استأذنته في الخروج للمسجد. كره له منعها إلا أن يخشى فتنة أو ضررا،
~~(وله) أي الأب (منعها من الانفراد) عنه، لأنه لا يؤمن من دخول يفسدها ويلحق
~~العار بها وبأهلها. قال أحمد:
# والزوج أملك من الأب (فإن لم يكن أب فأولياؤها المحارم) لقيامهم مقامه
~~استصحابا للحضانة. قال في الفروع: وعلى هذا في رجال ذوي الأرحام، كالخال أو
~~الحاكم:
# الخلاف في الحضانة. ويتوجه ms0523 إن علم أنه لا مانع ولا ضرر. حرم المنع على
~~ولي أو على غير أب، (ويأتي في الحضانة. وتنهى المرأة عن تطيبها لحضور مسجد
~~أو غيره) لما تقدم من قوله (ص): وليخرجن تفلات والامر بالشئ نهي عن ضده
~~(فإن فعلت) أي تطيبت للخروج (كره كراهة التحريم) قال في الفروع: وذكر
~~جماعة: يكره تطيبها لحضور مسجد وغيره. وتحريمه أظهر اه‍. فقد جمع بين
~~القولين (ولا تبدي زينتها) أي تظهرها PageV01P570
# (إلا لمن في الآية) وهي قوله تعالى: * (ولا يبدين زينتهن إلا لبعولتهن) *
~~الآية (قال) الامام (أحمد) في رواية أبي طالب (ظفرها عورة) كسائر بدنها فلا
~~تخرج، (فإذا خرجت فلا تبين شيئا ولا خفها فإنه يصف القدم) أي حجمه. (وأحب
~~إلي أن تجعل لكمها زرا عند يدها) واختار القاضي قول من قال: المراد بما ظهر
~~من الزينة من الثياب، لقول ابن مسعود وغيره، لا قول من فسر ببعض الحلي أو
~~ببعضها. فإنها الخفية، ونص أحمد:
# الزينة الظاهرة الثياب، وكل شئ منها عورة حتى الظفر. وعن ابن عباس
~~مرفوعا: إلا ما ظهر منها: الوجه وباطن الكف (وصلاتها) أي المرأة (في بيتها
~~أفضل) للخبر المتقدم.
# (وظاهره) حتى من مسجد النبي (ص)، لما روى أحمد وحسنه في الفروع عن أم
~~حميد امرأة أبي حميد الساعدي: أنها جاءت إلى النبي (ص) فقالت: يا رسول
~~الله، إني أحب الصلاة معك قال: قد علمت أنك تحبين الصلاة معي، وصلاتك في
~~بيتك خير من صلاتك في حجرتك، وصلاتك في حجرتك خير من صلاتك في دارك، وصلاتك
~~في مسجد قومك خير من صلاتك في مسجدي قال: فأمرت فبني لها مسجد في أقصى بيت
~~من بيتها، فكانت تصلي فيه، حتى لقيت الله عز وجل. (والجن مكلفون) في الجملة
~~إجماعا، لقوله تعالى: * (وما خلقت الجن والإنس إلا ليعبدون) * (يدخل كافرهم
~~النار) إجماعا (و) يدخل (مؤمنهم الجنة) خلافا لأبي حنيفة في أنه يصير
~~ترابا، وأن ثوابه النجاة من النار كالبهائم. وهم فيها على قدر ثوابهم خلافا
~~لمن قال: لا يأكلون ولا يشربون فيها، أو ms0524 أنهم في ربض الجنة، أي ما حولها.
~~قال في المنتهى وشرحه:
# وتنعقد بهم الجماعة إلا الجمعة (قال الشيخ: ونراهم) أي الجن (فيها) أي
~~الجنة (ولا يروننا) فيها عكس ما في الدنيا (وليس منهم رسول) وأما قوله
~~تعالى: * (يا معشر الجن والإنس ألم يأتكم رسل منكم) * فهي كقوله: * (يخرج
~~منها اللؤلؤ والمرجان) * وإنما يخرجان من أحدهما، وكقوله: * (وجعل القمر
~~فيهن نورا) * وإنما هو في سماء واحدة. قال ابن حامد: الجن كالإنس في
~~التكليف والعبادات. قال: ومذاهب العلماء إخراج الملائكة من التكليف والوعد
~~والوعيد.
# وقال الشيخ تقي الدين: ليس الجن كالإنس في الحد والحقيقة، فلا يكون ما
~~أمروا به وما PageV01P571
# نهوا عنه مساويا لما على الإنس في الحد والحقيقة. لكنهم شاركوهم في جنس
~~التكليف بالأمر والنهي والتحليل والتحريم، بلا نزاع أعلمه بين العلماء اه‍.
~~ويقبل قولهم أن ما بيدهم ملكهم مع إسلامهم فتصح معاملتهم. ولا دليل على
~~المنع منه. ويجري التوارث بينهم، وكافرهم كالحربي يجوز قتله إن لم يسلم.
~~ويحرم عليهم ظلم الآدميين وظلم بعضهم بعضا. وتحل ذبيحتهم، وبولهم وقيئهم
~~طاهران. وأما ما يذبحه الآدمي لئلا يصيبه أذى من الجن فمنهي عنه، والمشهور
~~أن للجن قدرة على النفوذ في بواطن البشر. لقوله (ص): إن الشيطان ليجري من
~~ابن آدم مجرى الدم وكان الشيخ تقي الدين إذا أتي بالمصروع وعظ من صرعه،
~~وأمره ونهاه فإن انتهى وفارق المصروع أخذ عليه العهد أن لا يعود. وإن لم
~~يأتمر ولم ينته ولم يفارقه ضربه حتى يفارقه. والضرب يقع في الظاهر على
~~المصروع، وإنما يقع في الحقيقة على من صرعه. ولهذا يتألم من صرعه به،
~~ويصيح.
# ويخبر المصروع إذا أفاق بأنه لم يشعر بشئ من ذلك. قال في الفروع: وأظن
~~أني رأيت عن الإمام أحمد مثل فعل شيخنا. وإلا فقد ثبت أنه أرسل إلى من صرعه
~~ففارقه، وأنه عاود بعد موت أحمد. فذهب أبو بكر المروزي بنعل أحمد، وقال له:
~~فلم يفارقه. ولم ينقل أن المروزي ضربه. فامتناعه لا يدل على عدم جوازه.
# فصل:
# في الإمامة ms0525 (الأولى بالإمامة الأجود قراءة الأفقه) لحديث أبي سعيد الخدري
~~قال: قال النبي (ص):
# إذا كانوا ثلاثة فليؤمهم أحدهم. وأحقهم بالإمامة أقرؤهم رواه مسلم، وعن
~~ابن عباس مرفوعا: ليؤذن لكم خياركم وليؤمكم أقرؤكم رواه أبو داود، (ثم
~~الأجود قراءة الفقيه، ثم الأقرأ) جودة. وإن لم يكن فقيها. لما تقدم. وأما
~~تقديم النبي (ص) أبا بكر حيث قال: مروا أبا بكر فليصل بالناس مع أن غيره في
~~ذلك الزمن كان أقرأ منه وأحفظ. كأبي بن كعب PageV01P572
# ومعاذ بن جبل وزيد بن ثابت فأجاب أحمد عنه: بأنه إنما قدمه على من هو
~~أقرأ لتفهم الصحابة من تقديمه في الإمامة الصغرى استحقاقه للإمامة الكبرى.
~~وتقديمه فيها على غيره.
# وقال الطبراني: لما استخلف (ص) أبا بكر بعد قوله: يؤم القوم أقرؤهم صح أن
~~أبا بكر أقرؤهم وأعلمهم. لأنهم لم يكونوا يتعلمون شيئا من القرآن حتى
~~يتعلموا معانيه وما يراد به. كما قال ابن مسعود: كان الرجل منا إذا علم عشر
~~آيات لم يتجاوزهن حتى يعلم معانيهن والعمل بهن وإنما قدم الأجود قراءة على
~~الأكثر قرآنا لأن المجود لقراءته أعظم أجرا، لقوله (ص): من قرأ القرآن
~~فأعربه فله بكل حرف عشر حسنات ومن قرأه ولحن فيه فله بكل حرف حسنة رواه
~~الترمذي وقال: حسن صحيح. وقال أبو بكر وعمر: إعراب القرآن أحب إلينا من حفظ
~~بعض حروفه، (ثم) إن استويا في الجودة وعدمها فالأولى بالإمامة (الأكثر
~~قرآنا الأفقه، ثم الأكثر قرآنا الفقيه، ثم) إن استويا في القراءة ف‍ (-
~~القارئ الأفقه، ثم القارئ الفقيه، ثم القارئ العارف فقه صلاته، ثم الأفقه)
~~والأعلم بأحكام الصلاة، وإن كان أميا، إذا كانوا كلهم كذلك، لحديث أبي
~~مسعود البدري قال: قال النبي (ص): يؤم القوم أقرؤهم لكتاب الله، فإن كانوا
~~في القراءة سواء فأعلمهم بالسنة، فإن كانوا في السنة سواء. فأقدمهم هجرة،
~~فإن كانوا في الهجرة سواء فأقدمهم سنا. ولا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه،
~~ولا يقعد في بيته على تكرمته إلا بإذنه رواه مسلم (ومن شرط تقديم الأقرأ:
~~أن يكون ms0526 عالما فقه صلاته) وما يحتاجه فيها. لأنه إذا لم يكن كذلك لا يؤمن
~~أن يخل بشئ مما يعتبر فيها (حافظا للفاتحة) لأن الأمي لا تصح إمامته إلا
~~بمثله (ولو كان أحد الفقيهين) المستويين في القراءة (أفقه أو أعلم بأحكام
~~الصلاة. قدم) لأن علمه يؤثر في تكميل الصلاة (ويقدم قارئ لا يعلم فقه صلاته
~~على فقيه أمي) لا يحسن الفاتحة، لأنها PageV01P573
# ركن في الصلاة، بخلاف معرفة أحكامها، (ثم) إن استويا في القراءة والفقه
~~يقدم (الأسن) لقوله (ص) لمالك بن الحويرث: إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم
~~أحدكم وليؤمكم أكبركم متفق عليه. ولأنه أقرب إلى الخشوع وإجابة الدعاء،
~~(ثم) إن استفردا فيما تقدم فالأولى (الأشرف وهو من كان قرشيا) إلحاقا
~~للإمامة الصغرى بالكبرى. لقوله (ص): الأئمة من قريش وقوله: قدموا قريشا ولا
~~تقدموها والشرف يكون بعلو النسب (فتقدم منهم بنو هاشم) لقربهم من النبي (ص)
~~(على من سواهم) كبني عبد شمس ونوفل، (ثم الأقدم هجرة، بسبقه إلى دار
~~الاسلام مسلما) وعلم منه: بقاء حكم الهجرة. وأما قوله (ص): لا هجرة بعد
~~الفتح فالمعنى: لا هجرة من مكة بعد أن صارت دار إسلام (ومثله السبق
~~بالاسلام) فيقدم السابق به على غيره إذ استويا في عدم الهجرة كما لو أسلما
~~بدار إسلام. لأن في بعض ألفاظ حديث أبي مسعود: فإن كانوا في الهجرة سواء
~~فأقدمهم مسلما أي إسلاما، ولأنه قربة وطاعة كالهجرة (ثم الأتقى والأورع)
~~لقوله تعالى: * (إن أكرمكم عند الله أتقاكم) * (الحجرات: 13). فيقدم على
~~الأعمر للمسجد، لأن مقصود الصلاة هو الخضوع، ورجاء إجابة الدعاء، والأتقى
~~والأورع أقرب إلى ذلك. قال القشيري في رسالته: الورع اجتناب الشبهات زاد
~~القاضي عياض في المشارق: خوفا من الله تعالى، وتقدم الكلام على التقوى
~~والزهد في الخطبة قال ابن القيم: الفرق بين الزهد والورع أن الزهد ترك ما
~~لا ينفع في الآخرة، والورع ترك ما يخشى ضرره في الآخرة، (ثم) إن استووا في
~~ذلك يقدم (من يختاره الجيران المصلون، أو كان أعمر للمسجد) هذه طريقة لبعض
~~الأصحاب، منهم صاحب ms0527 الفصول والشارح والمذهب، كما في المقنع والمنتهى
~~وغيرهما: يقرع (ثم قرعة) مع PageV01P574
# التشاح، لأن سعدا أقرع بين الناس يوم القادسية في الاذان. والإمامة أولى،
~~ولأنهم تساووا في الاستحقاق وتعذر الجمع، فأقرع بينهم كسائر الحقوق (فإن
~~تقدم المفضول) على الفاضل بلا إذنه (جاز) أي صحت إمامته (وكره) لقوله (ص):
~~إذا أم الرجل القوم وفيهم من هو خير منه لم يزالوا في سفال ذكره الإمام
~~أحمد في رسالته (وإذا أذن الأفضل للمفضول لم يكره) أن يتقدم (نصا) لأن الحق
~~في التقدم له. وقد أسقطه (ولا بأس أن يؤم الرجل أباه بلا كراهة) إذا كان
~~بإذنه، أو فيه مزية يقدم بها عليه، كما تقدم الصديق على أبيه أبي قحافة،
~~(وصاحب البيت وإمام المسجد ولو عبدا، ولا تكره إمامته) أي العبد إذا كان
~~إمام مسجد، أو صاحب بيت (بالأحرار) جزم به غير واحد لأن ابن مسعود، وحذيفة،
~~وأبا ذر صلوا خلف أبي سعيد مولى أبي أسيد. وهو عبد، رواه صالح في مسائله
~~(أحق بإمامة مسجده وبيته من الكل) ممن تقدم (إذا كان) إمام المسجد أو صاحب
~~البيت (ممن تصح إمامته، وإن كان غيرهما أفضل منهما) قال في المبدع: بغير
~~خلاف نعلمه، لما روي أن ابن عمر أتى أرضا له عندها مسجد يصلي فيه مولى له،
~~فصلى ابن عمر معهم، فسألوه أن يؤمهم فأبى. وقال: صاحب المسجد أحق ولان في
~~تقديم غيره افتياتا عليه وكسرا لقلبه (فيحرم تقديم غيرهما عليهما بدون إذن)
~~لأنه افتيات عليهما (ولهما تقديم غيرهما، ولا يكره) لهما أن يقدما غيرهما
~~لان الحق لهما (بل يستحب) تقديمهما لغيرهما (إن كان أفضل منهما) مراعاة لحق
~~الفضل (ويقدم عليهما) أي على صاحب البيت وإمام المسجد (ذو سلطان، وهو
~~الامام الأعظم، ثم نوابه كالقاضي، وكل ذي سلطان أولى من) جميع (نوابه) لأنه
~~(ص) أم عتبان بن مالك وأنسا في بيوتهما ولان له ولاية عامة. وقد قال (ص):
~~لا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه، (وسيد في بيت عبده أولى) بإمامته (منه)
~~لولايته على صاحب البيت (وحر ms0528 أولى من عبد ومن مبعض) لأنه أكمل في أحكامه
~~وأشرف. ويصلح إماما في الجمعة والعيد، (ومكاتب مبعض أولى من PageV01P575
# عبد) لحصول بعض الأكملية والأشرفية فيهما، (وحاضر) أي مقيم أولى من
~~مسافر. لأنه ربما قصر، فيفوت المأمومين بعض الصلاة في جماعة (وبصير) أولى
~~من أعمى. لأنه أقدر على اجتناب النجاسات واستقبال القبلة باجتهاده، (وحضري)
~~وهو الناشئ في المدن والقرى أولى من بدوي. لأن الغالب على أهل البادية
~~الجفاء وقلة المعرفة بحدود الله تعالى وأحكام الصلاة، لبعدهم عمن يتعلمون
~~منه. قال تعالى في حق الاعراب: * (وأجدر أن لا يعلموا حدود ما أنزل الله
~~على رسوله) *، (ومتوضئ) أولى من متيمم. لأن الوضوء رافع للحدث بخلاف
~~التيمم. فإنه مبيح (ومعير) في البيت المعير أولى من مستعير. لأنه مالك
~~العين والمنفعة، والمستعير إنما يملك الانتفاع (ومستأجر أولى من ضدهم) كما
~~تقدم، فيكون أولى من المؤجر. لأنه مالك المنفعة وقادر على منع المؤجر من
~~دخوله (فإن قصر إمام مسافر قضى) أي أتم (المقيم كمسبوق) ما بقي من صلاته
~~(ولم تكره إمامته إذن، كالعكس) أي كإمامة المقيم للمسافر (وإن أتم) المسافر
~~(كرهت) إمامته بالمقيم، خروجا من خلاف من منعها نظرا إلى أن ما زاد على
~~الركعتين نفل. فيلزم اقتداء المفترض بالمتنفل.
# وجوابه: المنع، وإن الكل فرض. فلذلك قال: (وإن تابعه) أي الامام المسافر
~~(المقيم صحت) صلاته. لأن المسافر إذا نوى الاتمام لزمه، فيصير الجميع فرضا
~~(ولو كان الأعمى أصم صحت إمامته) لأن العمى والصمم فقد حاستين لا يخلان بشئ
~~من أفعال الصلاة ولا بشروطها، فصحت مع ذلك الإمامة كما لو كان أعمى فاقد
~~الشم، (وكرهت) إمامته خروجا من الخلاف (ولا تصح إمامة فاسق بفعل) كزان
~~وسارق وشارب خمر ونمام ونحوه (أو اعتقاد) كخارجي ورافضي (ولو كان مستورا)
~~لقوله تعالى: * (أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا؟ لا يستوون) * ولما روى ابن
~~ماجة عن جابر مرفوعا: لا تؤمن امرأة رجلا ولا أعرابي مهاجرا، ولا فاجر
~~مؤمنا، إلا أن يقهره بسلطان يخاف سوطه وسيفه وعن ابن عمر أن النبي (ص) ms0529 قال:
~~اجعلوا أئمتكم خياركم فإنهم وفدكم بينكم وبين ربكم لكن قال البيهقي عن هذا:
~~إسناده ضعيف. ولان الفاسق لا يقبل خبره لمعنى في دينه. فأشبه الكافر. ولأنه
~~لا يؤمن على شرائط الصلاة (ولو بمثله) فلا يصح أن يؤم فاسق PageV01P576
# فاسقا لأنه يمكنه رفع ما عليه من النقص بالتوبة (علم فسقه ابتداء أو لا،
~~فيعيد) المأموم (إذا علم) فسق إمامه. واختار الشيخان أن البطلان مختص بظاهر
~~الفسق، دون خفيه. قال في الوجيز. لا تصح خلف الفاسق المشهور فسقه لكن ظاهر
~~كلامه، وهو المذهب: مطلقا.
# قاله في المبدع (وتصح الجمعة والعيد) خلف فاسق (بلا إعادة إن تعذرت خلف
~~غيره) لأنهما يختصان بإمام واحد. فالمنع منهما خلفه يؤدي إلى تفويتهما دون
~~سائر الصلوات.
# نعم لو أقيمتا في موضعين في أحدهما عدل. فعلهما وراءه، ونقل ابن الحكم
~~أنه كان يصلي الجمعة، ثم يصلي الظهر أربعا (وإن خاف أذى) بترك الصلاة خلف
~~الفاسق (صلى خلفه) أي الفاسق، دفعا للمفسدة (وأعاد، نصا) لعدم براءته. (وإن
~~نوى مأموم الانفراد) أي نوى المصلي خلف الفاسق صورة عدم الائتمام به
~~(ووافقه في أفعالها) أي أفعال الصلاة (صح) ما صلاه (ولم يعد) لأنه لم يأتم
~~به (حتى ولو) كانوا (جماعة صلوا خلفه) بإمام عدل.
# ووافقه الامام في أفعالها. فلا إعادة لعدم الاقتداء بفاسق (وتصح إمامة
~~العدل إذا كان نائبا لفاسق) نص عليه، لأن صلاته إنما ترتبط بصلاة إمامه،
~~فلا يضر وجود معنى في غيره كالحدث (كصلاة فاسق خلف عدل وتصح الصلاة خلف
~~إمام لا يعرفه) أي يجهل عدالته وفسقه، إذا لم يتبين الحال. ولم يظهر منه ما
~~يمنع الائتمام به، لأن الأصل في المسلمين السلامة (والاستحباب) أن يصلي
~~(خلف من يعرفه) عدلا، ليتحقق براءة ذمته (والفاسق من أتى كبيرة) وهي ما فيه
~~حد في الدنيا أو وعيد في الآخرة (أو داوم على صغيرة، وتأتي له تتمة في) باب
~~(شروط من تقبل شهادته، ومن صح اعتقادهم في الأصل) كأهل السنة والجماعة (فلا
~~بأس بصلاة بعضهم خلف بعض، ولو اختلفوا في الفروع) ms0530 كأهل المذاهب الأربعة،
~~لصلاة الصحابة خلف بعضهم مع ما بينهم من الاختلاف في الفروع (ويأتي قريبا،
~~ومن صلى بأجرة لم يصل خلفه، قاله) محمد (بن تميم) قال أبو داود: سمعت أحمد
~~يسأل عن إمام قال: أصلى بكم رمضان بكذا وكذا درهما؟ قال: أسأل الله
~~العافية، من يصلي PageV01P577
# خلف هذا؟ (فإن رفع إليه) أي الامام (شئ بغير شرط، فلا بأس نصا) وكذا لو
~~كان يعطى من بيت المال أو من وقف (ولا تصح) الصلاة (خلف كافر، ولو) كان
~~كفره (ببدعة مكفرة) على ما هو مذكور في الأصول، ويأتي بعضه في شروط من تقبل
~~شهادته (ولو أسره) أي الكفر، فجهل المأموم كفره، ثم تبين له، لأن صلاته لا
~~تصح لنفسه فلا تصح لغيره ولعموم قوله (ص): لا يؤمن فاجر مؤمنا والكفر لا
~~يخفى غالبا، فالجاهل به مفرط (ولو صلى خلف من يعلمه مسلما فقال بعد الصلاة:
~~هو كافر، لم يؤثر في صلاة المأموم) لأنها كانت محكوما بصحتها وهو ممن لا
~~يقبل قوله (ولو قال من جهل حاله) لمن صلى خلفه (بعد سلامه من الصلاة: هو
~~كافر وإنما صلى تهزئا، أعاد مأموم فقط) نص عليه (كمن ظن كفره أو حدثه فبان
~~بخلافه، أو) ظن (أنه خنثى مشكل فبان رجلا) فيعيد المأموم لاعتقاده بطلان
~~صلاته (ولو علم من إنسان حال ردة وحال إسلام) وصلى خلفه ولم يعلم في أي
~~الحالين هو؟ أعاد (و) لو علم لانسان (حال فاقة وحال جنون كره تقديمه) في
~~المسألتين لاحتمال أن يكون على الحالة التي لا تصح إمامته فيها (فإن صلى
~~خلفه ولم يعلم في أي الحالين هو أعاد) ما صلاه خلفه لأن ذمته اشتغلت
~~بالوجوب ولم يتحقق ما يبرأ به، فبقي على الأصل.
# وهذا أحد الوجوه في المسألة، قدمه في الرعاية الكبرى وصححه في مجمع
~~البحرين.
# والوجه الثاني: لا يعيد وصوبه في تصحيح الفروع. والوجه الثالث: إن كان قد
~~علم قبل الصلاة إسلامه، أو إفاقته وشك في ردته أو جنونه. فلا إعادة لأن
~~الظاهر بقاؤه على ما كان ms0531 عليه وإن علم ردته أو جنونه وشك في إسلامه أو
~~إفاقته أعاد. قال في تصحيح الفروع:
# وهو الصحيح من المذهب على ما اصطلحناه، جزم به في المغني والشرح. وشرح
~~PageV01P578
# ابن رزين وغيرهم انتهى، وقطع به في المنتهى، (وإن صلى خلف من يعلم أنه
~~كافر فقال بعد الصلاة: كنت أسلمت وفعلت ما يجب للصلاة، فعليه الإعادة)
~~لاعتقاده بطلان صلاته، (ولا) تصح الصلاة خلف (سكران) لأن صلاته لا تصح
~~لنفسه، فلا تصح لغيره (وإن سكر في أثناء الصلاة بطلت) صلاته، لبطلان
~~طهارته، (ولا) تصح الصلاة (خلف أخرس، ولو ب‍) - أخرس (مثله نصا) لأنه يترك
~~ركنا، وهو القراءة والتحريمة وغيرهما. فلا يأتي به ولا ببدله، بخلاف الأمي
~~ونحوه. فإنه يأتي بالبدل، (ولا) تصح الصلاة (خلف من به سلس من بول ونحوه)
~~كنجو وريح ورعاف لا يرقأ دمه، وجروح سيالة إلا بمثله. لأن في صلاته خللا
~~غير مجبور ببدل. لكونه يصلي مع خروج النجاسة التي يحصل بها الحدث من غير
~~طهارة.
# أشبه ما لو ائتم بمحدث يعلم حدثه. وإنما صحت صلاته في نفسه للضرورة (أو
~~عاجز عن ركوع، أو رفع منه كأحدب، أو) عاجز عن (سجود، أو قعود، أو عن
~~استقبال، أو اجتناب نجاسة، أو) عاجز (عن الأقوال الواجبة ونحوه من الأركان،
~~أو الشروط إلا بمثله) لأنه أخل بركن أو شرط. فلم يجز كالقارئ بالأمي. ولا
~~فرق بين إمام الحي وغيره، وتصح إمامتهم بمثلهم. لأنه (ص) صلى بأصحابه في
~~المطر بالايماء ذكره في الشرح، (ولا) تصح الصلاة (خلف عاجز عن القيام) لأنه
~~عجز عن ركن من أركان الصلاة. فلم يصح الاقتداء به كالعاجز عن القراءة إلا
~~بمثله (إلا إمام الحي وهو كل إمام مسجد راتب) لما في المتفق عليه من حديث
~~عائشة أن النبي (ص) صلى في بيته وهو شاك، فصلى جالسا، وصلى وراءه قوم
~~قياما، فأشار إليهم أن اجلسوا فلما انصرف قال: إنما جعل الامام ليؤتم به -
~~إلى قوله - وإذا صلى جالسا فصلوا جلوسا أجمعون قال ابن عبد البر: روي هذا
~~مرفوعا من ms0532 طرق PageV01P579
# متواترة. ولان إمام الحي يحتاج إلى تقديمه بخلاف غيره.
# والقيام أخف بدليل سقوطه في النفل (المرجو زوال علته) التي منعته القيام،
~~لئلا يفضي إلى ترك القيام على الدوام، أو مخالفة الخبر. ولا حاجة إليه.
~~والأصل فيه: فعله (ص) وكان يرجى زوال علته (ويصلون وراءه) جلوسا. (و) يصلون
~~أيضا (وراء الامام الأعظم) إذا مرض ورجي زوال علته (جلوسا) للخبر، قال في
~~الخلاف: هذا استحسان. والقياس:
# لا يصح، لأنه (ص) صلى في مرض موته قاعدا وصلى أبو بكر والناس خلفه قياما
~~متفق عليه من حديث عائشة وأجاب أحمد عنه: بأنه لا حجة فيه. لأن أبا بكر
~~ابتدأ بهم قائما فيتمها كذلك والجمع أولى من النسخ، ثم يحتمل أن أبا بكر
~~كان هو الامام. قال ابن المنذر: روي عن عائشة أن النبي (ص) صلى خلف أبي بكر
~~في مرضه، في ثوب متوشحا به ورواه أنس أيضا. وصححهما الترمذي. قال: ولا نعرف
~~أنه (ص) خلف أبي بكر إلا في هذا الحديث. قال مالك: العمل عليه عندنا. لا
~~يقال: لو كان إمام لكان عن يسار النبي (ص) وفي الصحيح: أنه كان عن يسار أبي
~~بكر. قيل لأنه يحتمل أنه فعل ذلك لان خلفه صف، ونقل مثل قولنا أسيد بن حضير
~~وجابر وقيس بن فهد وأبو هريرة (فإن صلوا قياما) خلف إمام الحي المرجو زوال
~~علته (صحت) صلاتهم لأنه (ص) لم يأمر من صلى خلفه قائما بالإعادة. ولان
~~القيام هو الأصل (والأفضل له) أي لامام الحي (أن يستخلف إذا مرض والحالة
~~هذه) أي أنه يرجى زوال علته. لأن الناس مختلفون في صحة إمامته، مع أن صلاة
~~القائم أكمل. وكمالها مطلوب (وإن ابتدأ بهم) الامام (الصلاة قائما، ثم
~~اعتل) أي حصل له علة (فجلس) عجزا (أتموا خلفه قياما، ولم يجز الجلوس نصا)
~~لقصة أبي بكر.
# ولان القيام هو الأصل. فإذا بدأ به في الصلاة لزمه في جميعها إذا قدر
~~عليه. كمن أحرم من الحضر ثم سافر. قاله في الشرح: (وإن ترك الامام ركنا)
~~عنده وحده كالطمأنينة، ms0533 (أو) PageV01P580
# ترك الامام (واجبا) عنده وحده. كالتشهد الأول، (أو) ترك الامام (شرطا
~~عنده) أي الامام (وحده) أي دون المأموم كستره أحد العاتقين في الفرض، بأن
~~كان المأموم لا يرى المتروك ركنا، ولا واجبا، ولا شرطا، (أو) كان المتروك
~~ركنا، أو واجبا، أو شرطا (عنده، وعند المأموم) حال كون الامام (عالما) بما
~~تركه (أعادا) لبطلان صلاة الامام بتركه الشرط، أو الركن، أو الواجب عمدا،
~~وبطلان صلاة المأموم ببطلان صلاة إمامه، وإن كان الترك سهوا. فإن كان
~~المتروك واجبا. صحت صلاتهما. ولا إعادة وإن كانت الطهارة صحت لمأموم وحده،
~~على ما يأتي. وإن كان ركنا وأمكن تداركه قريبا فعلى ما تقدم في سجود السهو.
~~وإن كان شرطا غير طهارة الحدث والخبث. لم تنعقد لهما وأعادا، (وإن كان)
~~المتروك ركنا أو شرطا، أو واجبا (عند المأموم وحده) كالحنبلي اقتدى بمن مس
~~ذكره، أو ترك ستر أحد العاتقين أو الطمأنينة في الركوع ونحوه، أو تكبيرة
~~الانتقال ونحوه، متأولا أو مقلدا من لا يرى ذلك مفسدا (فلا) إعادة على
~~الامام، ولا على المأموم. لأن الامام تصح صلاته لنفسه فجازت خلفه. كما لو
~~لم يترك شيئا. ومثله لو صلى شافعي قبل الامام الراتب. فتصح صلاة الحنبلي
~~خلفه (ومن ترك ركنا، أو شرطا مختلفا فيه بلا تأويل ولا تقليد) أعاد. ذكره
~~الآجري إجماعا، كتركه فرضه، ولهذا أمر (ص) الذي ترك الطمأنينة بالإعادة
~~وجعل في المبدع ترك الواجب كذلك. ومراده: إذا شك في وجوبه. وأما إذا لم
~~يخطر بباله أن عالما قال بوجوبه.
# فيسقط، كما تقدم في صفة الصلاة. ويجبر بسجود السهو، إن علم فيها. أو
~~قريبا على ما تقدم، (وتصح) الصلاة (خلف من خالف في فرع لم يفسق به) أي
~~بمخالفته فيه، كالصلاة خلف من يرى النكاح بلا ولي. لفعل الصحابة والتابعين
~~مع شدة الخلاف. ولم ينقل عن أحد منهم أنه ترك الصلاة خلف من خالفه في شئ من
~~ذلك (ومن فعل ما يعتقد تحريمه في غير الصلاة مما اختلف فيه، كنكاح بلا ولي،
~~وشرب نبيذ ونحوه، ms0534 فإن داوم عليه فسق) بالمداومة (ولم يصل خلفه) لفسقه (وإن
~~لم يداوم) عليه (فقال الموفق) والشارح: (هو PageV01P581
# من الصغائر، ولا بأس بالصلاة خلفه) لأن الفسق لا يحصل بالصغيرة، بل
~~بالمداومة عليها، كما تقدم ويأتي. قال تعالى: * (وإن تجتنبوا كبائر ما
~~تنهون عنه نكفر عنكم سيئاتكم) * (النساء:
# 31). وقال الشيخ تقي الدين: لو فعل الامام ما هو محرم عند المأموم دونه
~~مما يسوغ فيه الاجتهاد: صحت صلاته خلفه وهو المشهور عن أحمد (ولا إنكار في
~~مسائل الاجتهاد) على من اجتهد فيها وقلد مجتهدا. لأن المجتهد إما مصيب، أو
~~كالمصيب في حط الاثم عنه وحصول الثواب له، قال في الفروع: وفي كلام أحمد
~~وبعض الأصحاب ما يدل على أنه إن ضعف الخلاف أنكر فيها وإلا فلا اه‍. قال
~~ابن عقيل: رأيت الناس لا يعصمهم من الظلم إلا العجز. ولا أقول العوام، بل
~~العلماء. كانت أيدي الحنابلة مبسوطة في أيام ابن يونس، فكانوا يستطيلون
~~بالبغي على أصحاب الشافعي في الفروع، حتى ما يمكنوهم من الجهر بالبسملة
~~والقنوت، وهي مسألة اجتهادية فلما جاءت أيام النظام، ومات ابن يونس، وزالت
~~شوكة الحنابلة استطال عليهم أصحاب الشافعي استطالة السلاطين الظلمة،
~~فاستعدوا بالسجن، وآذوا العوام بالسعايات، والفقهاء بالنبذ بالتجسيم. قال:
~~فتدبرت أمر الفريقين فإذا بهم لم تعمل فيهم آداب العلم. وهل هذه إلا أفعال
~~الأجناد، يصولون في دولتهم، ويلزمون المساجد في بطالتهم (ولا تصح إمامة
~~امرأة) برجال. لما روى ابن ماجة عن جابر مرفوعا: لا تؤمن امرأة رجلا ولأنها
~~لا تؤذن للرجال. فلم يجز أن تؤمهم كالمجنون، ولا بخناثى لاحتمال كونهم
~~رجالا (ولا) إمامة (خنثى مشكل برجال) لاحتمال كونه امرأة (ولا) إمامة
~~الخنثى (بخناثى) مشكلين لاحتمال أن يكون امرأة وهم رجال، وعلى المذهب: لا
~~فرق بين الفرض والتراويح وغيرها. وعنه تصح في التراويح إذا كانا قارئين
~~والرجال أميون، ويقفون خلفها، وذهب إليه أكثر المتقدمين (فإن لم يعلم)
~~الرجل المأموم يكون الامام امرأة، أو خنثى (إلا بعد الصلاة أعاد) لأنه
~~مفرط. لأن ذلك لا يخفي غالبا، (وتصح) إمامة المرأة ms0535 بنساء، لما رواه
~~الدارقطني عن أم ورقة أنه (ص) أذن لها أن تؤم نساء أهل دارها وتصح أيضا
~~إمامة الخنثى (بنساء) لأن غايته أن يكون امرأة، وإمامتها بهن صحيحة،
~~(ويقفن) أي المأمومات (خلفه) أي خلف الخنثى، إذا أمهن كالرجل. وقال ابن
~~عقيل: يقوم وسطهن (وإن صلى) رجل (خلف من يعلمه خنثى لكن يجهل صلى إشكاله،
~~ثم بان) الخنثى (بعد الصلاة رجلا فعليه) أي المأموم (الإعادة) كمن صلى خلف
~~من يظنه محدثا، فبان متطهرا، (وإن PageV01P582
# صلى) رجل (خلفه) أي الخنثى (وهو لا يعلم) أنه خنثى (فبان بعد الفراغ
~~رجلا، فلا إعادة عليه) لصحة صلاته في نفس الامر، وعدم شكه حال الفعل فيما
~~يفسدها، (ولا) تصح (إمامة مميز لبالغ في فرض) نص عليه. رواه الأثرم عن ابن
~~مسعود وابن عباس. وقال (ص): لا تقدموا صبيانكم ولأنها حال كمال، والصبي ليس
~~من أهلها. أشبه المرأة، بل آكد. لأنه نقص يمنع التكليف وصحة الاقرار.
~~والامام ضامن. وليس هو من أهل الضمان. ولأنه لا يؤمن منه الاخلال بالقراءة
~~حال السر (وتصح) إمامة المميز للبالغ (في نفل) ككسوف وتراويح، (و) تصح
~~إمامة مميز (بمثله) لأنه متنفل يؤم متنفلا، (ولا) تصح (إمامة محدث) يعلم
~~ذلك، (ولا) إمامة (نجس يعلم ذلك) لأنه أخل بشرط الصلاة مع القدرة. أشبه
~~المتلاعب لكونه لا صلاة له في نفسه. فيعيد من صلى خلفه (ولو جهله) أي
~~الحدث، أو النجس (مأموم فقط) أي وحده وعلمه الامام، فيعيدون كلهم. ولا فرق
~~بين الحدث الأكبر والأصغر. ولا بين نجاسة الثوب والبدن والبقعة (فإن جهله)
~~أي الحدث أو النجس (هو) أي الامام (والمأمومون كلهم حتى قضوا الصلاة. صحت
~~صلاة مأموم وحده) أي دون الامام. لما روى البراء بن عازب أنه (ص) قال: إذا
~~صلى الجنب بالقوم أعاد صلاته وتمت للقوم صلاتهم رواه محمد بن الحسين
~~الحراني ولما روي أن عمر صلى بالناس الصبح، ثم خرج إلى الجرف فأهراق الماء،
~~فوجد في ثوبه احتلاما فأعاد الصلاة ولم يعد الناس وروي مثل ذلك عن عثمان
~~وابن عمر وعن ms0536 علي. قال: إذا صلى الجنب بالقوم فأتم بهم الصلاة آمره أن
~~يغتسل ويعيد، ولا آمرهم أن يعيدوا رواهما الأثرم. وهذا في محل الشهرة. ولم
~~ينكر، فكان إجماعا ولان الحدث مما يخفى. ولا سبيل إلى المعرفة من الامام
~~للمأموم.
# فكان معذورا في الاقتداء به (إلا في الجمعة إذا كانوا أربعين بالامام،
~~فإنها لا تصح) إذا كان الامام محدثا أو نجسا (وكذا لو كان أحد المأمومين
~~محدثا) أو نجسا (فيها) أي الجمعة وهم أربعون فقط. فيعيد الكل، لفقد العدد
~~المعتبر في الجمعة، لأن المحدث، أو النجس وجوده كعدمه فإن كانوا أربعين غير
~~المحدث، أو النجس فالإعادة عليه وحده، (وتقدم حكم الصلاة بالنجاسة جاهلا)
~~أو ناسيا في باب اجتناب النجاسة، (ولا) تصح (إمامة أمي، نسبة إلى الام)،
~~PageV01P583
# كأنه على الحالة التي ولدته أمه عليها. وقيل: إلى أمة العرب، وهو لغة: من
~~لا يكتب.
# ومن ذلك وصف النبي (ص) بالأمي (بقارئ) مضت السنة على ذلك، قاله الزهري.
~~لان القراءة ركن مقصود في الصلاة. فلم يصح اقتداء القادر عليه بالعاجز عنه،
~~كالطهارة والسترة. وهو يتحملها عن المأموم. وليس هو من أهل التحمل (والأمي)
~~اصطلاحا: (من لا يحسن الفاتحة) أي لا يحفظها (أو يدغم منها حرفا لا يدغم)
~~أي في غير مثله، وغير ما يقاربه في المخرج (وهو الإرث) وفي المذهب: هو الذي
~~في لسانه عجلة تسقط بعض الحروف، (أو يلحن) فيها (لحنا يحيل المعنى، كفتح
~~همزة اهدنا) لأنه يصير بمعنى طلب الهدية لا الهداية (وضم تاء أنعمت)
~~وكسرها، وكسر كاف إياك. فإن لم يحل المعنى كفتح دال نعبد ونون نستعين. فليس
~~أميا (وإن أتى به) أي اللحن المحيل للمعنى (مع القدرة على إصلاحه لم تصح
~~صلاته كما يأتي) لأنه أخرجه عن كونه قرآنا، فهو كسائر الكلام. وحكمه حكم
~~غيره من الكلام (وإن عجز عن إصلاحه) أي اللحن المحيل للمعنى (قرأه في فرض
~~القراءة) لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم (وما زاد عنها) أي
~~عن الفاتحة (تبطل الصلاة بعمده) أي اللحن المحيل للمعنى فيه. ms0537 واللحن لا
~~يبطل الصلاة إذا لم يحل المعنى، فإن أحاله كان عمده كالكلام وسهوه كالسهو
~~عن كلمة وجهله كجهلها، (ويكفر إن اعتقد إباحته) أي إباحة اللحن المحيل
~~للمعنى، لادخاله في القرآن ما ليس منه (وإن كان) اللحن المحيل للمعنى (لجهل
~~أو نسيان أو آفة) كسبق لسانه، أو غفلته (لم تبطل) صلاته.
# لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان (ولم تمنع إمامته) لأنه ليس بأمي.
~~وعلم مما تقدم: أنه تصح إمامة الأمي بمثله لمساواته له (وإن أم أمي وقارئا
~~فإن كانا) أي المأمومان (عن يمينه) أي الامام (أو) كان (الأمي فقط) عن
~~يمينه والقارئ عن يساره (صحت صلاة الامام) لأنه نوى الإمامة بمن يصح أن
~~يأتم به، (أو) صحت صلاة المأموم (الأمي) لأنه اقتدى بمثله، ووقف في موقفه
~~(وبطلت صلاة القارئ) لاقتدائه بأمي (وإن كانا) أي الأمي والقارئ المأمومان
~~(خلفه) أي الامام الأمي، (و) كان (القارئ وحده عن PageV01P584
# يمينه) والأمي عن يساره (فسدت صلاة الكل) أما الامام فلأنه نوى الإمامة
~~بمن لا يصح أن يؤمه، وأما القارئ فلاقتدائه بالأمي. وأما الأمي فلمخالفته
~~موقفه. وفي هذا نظر. لان المأموم الأمي لا تبطل صلاته بيسار إمامه إلا
~~بركعة. كما يأتي. فصح اقتداؤه أولا بالامام.
# وبطلان صلاته بعد لا يؤثر في بطلان صلاة الامام، كما تقدم في باب النية،
~~وكما يأتي في الفصل عقبه، وقد نبهت على ذلك في الحاشية (ولا يصح اقتداء
~~العاجز عن النصف الأول من الفاتحة بالعاجز عن النصف الأخير) منها (ولا
~~بالعكس) أي اقتداء العاجز عن النصف الأخير من الفاتحة بالعاجز عن النصف
~~الأول (ولا اقتداء من يبدل حرفا منها بمن يبدل حرفا غيره) لعدم المساواة
~~(ومن لا يحسن الفاتحة ويحسن غيرها من القرآن بقدرها لا يصح أن يصلي خلف من
~~لا يحسن شيئا من القرآن) وجوزه الموفق والشارح لأنهما أميان. قال ابن تميم:
~~وفيه نظر. وإن صلى خلف من يحسن دون السبع فوجهان (وإذا أقيمت الصلاة وهو في
~~المسجد والامام ممن لا يصلح) للإمامة (فإن شاء صلى خلفه وأعاد) قاله ms0538 في
~~الشرح وغيره. قلت: ولعل المراد إن خاف فتنة أو أذى، لما تقدم في الفاسق
~~(وإن شاء صلى وحده جماعة) بإمام يصلح للعذر (أو) صلى (وحده ووافقه في
~~أفعاله، ولا إعادة) عليه. لأنه لم يأثم بمن ليس أهلا (وإن سبق لسانه إلى
~~تغيير نظم القرآن بما هو منه على وجه يحيل معناه، كقوله: إن المتقين في
~~ضلال وسعر، ونحوه لم تبطل) صلاته، لحديث: PageV01P585
# عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان (ولم يسجد له) إذا كان سهوا عند المجد، وقدم
~~في الفروع وغيره: يسجد له (وحكم من أبدل منها) أي الفاتحة (حرفا بحرف، لا
~~يبدل كالألثغ الذي يجعل الراء غينا ونحوه، حكم من لحن فيها لحنا يحيل
~~المعنى) فلا يصح أن يؤم من لا يبدله. لما تقدم (إلا ضاد المغضوب والضالين)
~~إذا أبدلها (بظاء فتصح) إمامته بمن لا يبدلها ظاء. لأنه لا يصير أميا بهذا
~~الابدال، وظاهره: ولو علم الفرق بينهما لفظا ومعنى (ك‍) - ما تصح إمامته ب‍
~~(- مثله، لأن كلا منهما) أي الضاد والظاء (من أطراف اللسان وبين الأسنان
~~وكذلك مخرج الصوت واحد. قاله الشيخ في شرح العمدة، وإن قدر على إصلاح ذلك)
~~أي ما تقدم من إدغام حرف في آخر لا يدغم فيه، أو إبدال حرف بحرف غير ضاد
~~المغضوب والضالين بظاء، أو على إصلاح اللحن المحيل للمعنى (لم تصح) صلاته
~~ما لم يصلحه. لأنه أخرجه عن كونه قرآنا (وتكره وتصح إمامة كثير اللحن الذي
~~لا يحيل المعنى) كجر دال الحمد ونصب هاء الله. ونصب ياء رب. ونحوه، سواء
~~كان المؤتم مثله أو كان لا يلحن. لأن مدلول اللفظ باق، وهو مفهوم كلام الرب
~~سبحانه وتعالى. قال في الانصاف: وهو المذهب مطلقا. المشهور عند الأصحاب.
~~وقال ابن منجي في شرحه:
# فإن تعمد ذلك. لم تصح صلاته لأنه مستهزئ ومتعمد قال في الفروع: وهو ظاهر
~~كلام ابن عقيل في الفصول. وعلم من كلامه: أن سبق لسانه باليسير لا تكره
~~إمامته. لأنه قل من يخلو من ذلك، إمام أو غيره، (و) تكره وتصح ms0539 إمامة (من
~~يصرع) بالبناء للمفعول، من الصرع، وهو داء يشبه الجنون. قاله في الحاشية
~~(أو تضحك رؤيته) أو صورته، أي تكره إمامته وتصح (ومن اختلف في صحة إمامته)
~~قاله في الفروع. فقد يؤخذ منه: كراهة إمامة الموسوس. وهو متجه لئلا يقتدي
~~به عامي. وظاهر كلامهم: لا يكره. (و) تكره وتصح إمامة (أقلف) أما الصحة
~~فلأنه ذكر مسلم عدل قارئ، فصحت إمامته كالمختون، والنجاسة تحت القلفة بمحل
~~لا تمكنه إزالتها منه: معفو عنها. لعدم إمكان إزالتها، وكل نجاسة معفو عنها
~~لا تؤثر في بطلان الصلاة وأما الكراهة فللاختلاف في صحة إمامته وخصه بعضهم
~~بالأقلف المرتتق. وهو الذي لا يقدر على فتق قلفته وغسل ما تحتها. فأما
~~المفتوق القلفة فإن ترك غسل ما تحت القلفة مما يمكنه غسله. لم تصح إمامته
~~ولا صلاته، لحمله نجاسة PageV01P586
# لا يعفى عنها مع القدرة على إزالتها، قاله بعض الأصحاب، ولعل هذا مراد من
~~أطلق من الأصحاب الخلاف. وهو ظاهر من تعليلهم. (و) تكره وتصح إمامة (أقطع
~~يدين، أو) أقطع (إحداهما، أو) أقطع (رجلين، أو) أقطع (إحداهما) قال في شرح
~~المنتهى: ولا يخفى أن محل الصحة إذا أمكن أقطع رجلين القيام، بأن يتخذ له
~~رجلين من خشب، أو نحوه. وأما إذا لم يمكنه القيام فلا تصح إمامته إلا بمثله
~~(قال ابن عقيل: أو أنف) أي تكره وتصح إمامة أقطع أنف. (و) تكره وتصح إمامة
~~(الفأفاء الذي يكرر الفاء، والتمتام الذي يكرر التاء، ولا من لا يفصح ببعض
~~الحروف) كالقاف والضاد، أما صحة إمامته فلاتيانه بفرض القراءة. وأما كراهة
~~تقديمه فلزيادته ما يكرر، أو عدم فصاحته، (و) يكره (أن يؤم) رجل (أنثى
~~أجنبية فأكثر، لا رجل معهن) لأنه (ص): نهى أن يخلو الرجل بالأجنبية ولما
~~فيه من مخالطة الوسواس (ولا بأس) أن يؤم (بذوات محارمه) أو أجنبيات معهن
~~رجل فأكثر. لأن النساء كن يشهدن مع النبي (ص) الصلاة. وفي الفصول: يكره
~~للشواب وذوات الهيئة الخروج للصلاة، ويصلين في بيوتهن. فإن صلى بهن رجل
~~محرم جاز، وإلا لم يجز، ms0540 وصحت الصلاة.
# (ويكره أن يؤم قوما أكثرهم يكرهه بحق، نصا، لخلل في دينه أو فضله) لحديث
~~أبي أمامة مرفوعا: ثلاثة لا تجوز صلاتهم وأذانهم: العبد الآبق حتى يرجع،
~~وامرأة باتت وزوجها عليها ساخط، وإمام قوم وهم له كارهون رواه الترمذي
~~وقال: حسن غريب، وهو لين.
# وأخبر (ص): أن صلاته لا تقبل رواه أبو داود من رواية الإفريقي. وهو ضعيف
~~عند الأكثر. قال القاضي: المستحب أن لا يؤمهم صيانة لنفسه. أما إن كان ذا
~~دين وسنة فلا كراهة في حقه (فإن كرهه) أي الامام (بعضهم لم يكره) أن يؤمهم
~~لمفهوم الخبر. والأولى أن لا يؤمهم إزالة لذلك الاختلاف، ذكره في الشرح
~~(قال الشيخ: إذا كان بينهما) أي PageV01P587
# الإمام والمأموم (معاداة من جنس معاداة أهل الأهواء والمذاهب، لم ينبغ أن
~~يؤمهم، لعدم الائتلاف) والمقصود بالصلاة جماعة: إنما يتم بالائتلاف، (ولا
~~يكره الائتمام به) حيث صلح للإمامة (لأن الكراهة في حقه) دونهم، للاخبار
~~(وإن كرهوه لدينه وسنته فلا كراهة في حقه، ولا بأس بإمامة ولد زنا ولقيط،
~~ومنفي بلعان، وخصي وجندي) بضم الجيم (وأعرابي إذا سلم دينهم وصلحوا لها)
~~لعموم قوله (ص): يؤم القوم أقرؤهم وصلى الباقون خلف ابن زياد، وهو ممن في
~~نسبته نظر. قالت عائشة: ليس عليه من وزر أبويه شئ، قالت: يقال:
# * (ولا تزر وازرة وزر أخرى) *. ولان كلا منهم حر مرضي في دينه، يصلح لها
~~كغيره، (ويصح ائتمام من يؤدي الصلاة بمن يقضيها) رواية واحدة، قاله الخلال.
~~لأن الصلاة واحدة. وإنما اختلف الوقت (وعكسه) أي يصح ائتمام من يقضي الصلاة
~~بمن يؤديها لما سبق، (و) يصح ائتمام (قاضي ظهر يوم ب‍) - قاضي ظهر يوم (آخر
~~لما تقدم، (و) يصح ائتمام (متوضئ بمتيمم) لأنه أتى بالطهارة على الوجه الذي
~~يلزمه. والعكس أولى كما تقدم، (و) يصح ائتمام (ماسح على حائل بغاسل) لما
~~تحت ذلك الحائل. لأن المسح رافع لما تقدم، (و) يصح ائتمام (متنفل بمفترض)
~~لما تقدم من قوله (ص): من يتصدق على هذا؟ فقام رجل فصلى معه، (و) لا ms0541 يصح أن
~~يؤم (من عدم الماء والتراب) أو به قروح لا يستطيع معها مس البشرة بأحدهما
~~(بمن تطهر بأحدهما) كما تقدم في ائتمام القادر بالعاجز عن شرط الصلاة،
~~(ولا) يصح أن يأتم (مفترض بمتنفل) لقوله (ص): إنما جعل الامام ليؤتم به،
~~فلا تختلفوا عليه ولان صلاة المأموم لا تؤدى بنية الامام. أشبهت صلاة
~~الجمعة خلف من يصلي الظهر. وهو ينتقض بالمسبوق إذا أدرك من الجمعة أقل من
~~ركعة. فإنه ينوي الظهر PageV01P588
# من يصليها. قاله في المبدع، وقد يجاب عنه بأن الظهر بدل عن الجمعة بإذن.
~~والبدل والمبدل كالشئ الواحد. وعنه يصح، لما روى جابر: أن معاذا كان يصلي
~~مع النبي (ص) العشاء الأخيرة، ثم يرجع إلى قومه، فيصلي بهم تلك الصلاة متفق
~~عليه. وقد يقال: هذه قضية عين تحتمل الخصوصية فليسقط بها الاستدلال (إلا
~~إذا صلى بهم في صلاة خوف صلاتين) في الوجه الرابع، لفعله (ص). رواه أحمد.
# فائدة: لو صلى الفجر ثم شك: هل طلع الفجر أو لا؟ لزمته الإعادة. وله أن
~~يؤم فيها من لم يصل. صححه الشارح وغيره. لأن الأصل بقاء الصلاة في ذمته،
~~ووجوب فعلها، أشبه ما لو شك: هل صلى أو لا؟ (ولا يصح ائتمام من يصلي الظهر
~~بمن يصلي العصر أو غيرهما) كالعشاء (ولا عكسه)، ومثله صلاة كل مفترض خلف
~~مفترض بفرض غيره وقتا واسما. لما تقدم من قوله (ص): فلا تختلفوا عليه لأن
~~الاختلاف في الصفة كالاختلاف في الوصف.
# تتمة: إذا صلى مريض بمثله ظهرا قبل إحرام صلاة الجمعة، ثم حضر الامام
~~الجمعة. لم تنقلب ظهره نفلا في الأصح. ذكره في المبدع.
# فصل:
# في الموقف (السنة وقوف المأمومين خلف الامام) رجالا كانوا أو نساء لفعله
~~(ص) كان إذا قام إلى الصلاة قام أصحابه خلفه وقد روي أن جابرا وجبارا، وقف
~~أحدهما عن يمينه، والآخر عن يساره. فأخذ بأيديهما، حتى أقامهما خلفه رواه
~~مسلم وأبو داود، ولا ينقلهما إلا إلى PageV01P589
# الأكمل. وما روي عن ابن مسعود أنه صلى بين علقمة والأسود وقال: هكذا رأيت ms0542
~~النبي (ص) فعل رواه أحمد ففيه هارون بن عفيرة. وقد وثقه جماعة. وقال ابن
~~حبان: لا يحتج به. وقال ابن عبد البر: لا يصح رفعه. والصحيح أنه من قول ابن
~~مسعود - وأجيب:
# بأنه منسوخ أو محمول على الجواز. فأجاب ابن سيرين بأن المسجد كان ضيقا.
~~رواه البيهقي (إلا إمام العراة، و) إلا (إمامة النساء، فوسطا وجوبا في
~~الأولى) أي إمام العراة. لما تقدم في ستر العورة (واستحبابا في الثانية) أي
~~إمامة النساء. روي عن عائشة. ورواه سعيد عن أم سلمة. ولأنه يستحب لها
~~التستر. وهذا أستر لها (فإن وقفوا) أي المأمومون (قدامه) أي الامام (ولو
~~ب‍) - قدر تكبيرة (إحرام) ثم تأخروا (لم تصح صلاتهم) لقوله (ص): إنما جعل
~~الامام ليؤتم به والمخالفة في الأفعال مبطلة. لكونه يحتاج في الاقتداء إلى
~~الالتفات خلفه. ولأنه لم ينقل عنه (ص) ولا هو في معنى المنقول. فلا يصح.
~~كما لو صلى في بيته بصلاة الامام. وهو عام في كل الصلاة، (أو غير داخل
~~الكعبة في نفل، إذا تقابلا) بأن وجه الامام إلى وجه المأموم، (أو) تدابرا
~~بأن (جعل) المأموم (ظهره إلى ظهر إمامه) لأنه لا يعتقد خطأه. وإنما خصه
~~بالنفل لما تقدم من أن الفرض لا يصح داخلها، و (لا) تصح (إن جعل) المأموم
~~(ظهره إلى وجهه) أي الامام (كتقدمه) أي المأموم (عليه) أي على إمامه (و)
~~إلا (فيما إذا استدير الصف حولها) أي الكعبة (فلا بأس بتقدم المأموم إذا
~~كان في الجهة المقابلة للامام) يعني في غير جهة الامام. لأنه لا يتحقق
~~تقدمه عليه (فقط) أي دون جهة الامام.
# فلا تصح إن تقدم عليه فيها. قال في المبدع: فإن كان المأموم أقرب في جهته
~~من الامام من جهته جاز. فإن كان في جهة واحدة بطلت. وهذا معنى كلامه في
~~المنتهى وغيره، (و) إلا (في شدة الخوف إذا أمكن المتابعة) فلا يضر تقدم
~~المأموم. نص عليه لدعاء الحاجة إليه. فإن لم تمكن المتابعة. لم يصح
~~الاقتداء، (وإن وقفوا) أي المأمومون (معه) أي الامام PageV01P590
# (عن ms0543 يمينه، أو) وقفوا (عن جانبيه صح) لما تقدم (وإن كان المأموم واحدا
~~وقف عن يمينه) أي الامام لإدارة النبي (ص) ابن عباس وجابرا إلى يمينه لما
~~وقفا عن يساره. رواه مسلم.
# ويندب تخلفه قليلا خوفا من التقدم، ومراعاة للمرتبة. قاله في المبدع:
~~(فإن بان عدم صحة مصافته لم تصح) لأنه قال في الفروع والمبدع: والمراد لمن
~~لم يحضر معه أحد، فيجئ الوجه: تصح منفردا، أو كصلاتهم قدامه، في صحة صلاته
~~وجهان انتهيا. قلت:
# ظاهر المنتهى: صحة صلاة الامام في الثانية. قال: فإن تقدمه مأموم لم تصح
~~له. قال في الفروع: نقل أبو طالب في رجل أم رجلا قام عن يساره يعيد، وإنما
~~صلى الامام وحده.
# فظاهره تصح منفردا دون المأموم. وإنما يستقيم على الغاية بالإمامة. ذكره
~~صاحب المحرر، (فإن وقف) المأموم الرجل أو الخنثى (خلفه) أي الامام، (أو)
~~وقف المأموم مطلقا (عن يساره) أي مع خلو يمينه (وصلى ركعة كاملة بطلت)
~~صلاته. نص عليه. لما تقدم من إدارة النبي (ص) ابن عباس وجابرا. وعنه تصح.
~~اختاره أبو محمد التميمي والموفق. قال في الفروع: وهي أظهر. وفي الشرح: هي
~~القياس. كما لو كان عن يمينه وكون النبي (ص) رد جابرا وابن عباس: لا يدل
~~على عدم الصحة، بدليل رد جابر وجبار إلى ورائه، مع صحة صلاتهما عن جانبيه،
~~(وإذا وقف) المأموم (عن يساره) أي الامام (أحرم أو لا، سن للامام أن يديره
~~من ورائه إلى يمينه ولم تبطل تحريمته) لما سبق من فعله (ص) بابن عباس وجابر
~~(وإن كبر) مأموم (وحده خلفه) أي الامام (ثم تقدم عن يمينه، أو جاء) مأموم
~~(آخر فوقف معه، أو تقدم إلى الصف بين يديه، أو كانا) أي المأمومان (اثنين
~~فكبر أحدهما) للاحرام (وتوسوس الآخر، ثم كبر قبل رفع الامام رأسه من الركوع
~~صحت صلاتهم)، وكذا لو أحرم واحد عن يمين الامام فأحس بآخر. فتأخر معه قبل
~~أن يحرم الثاني، ثم أحرم، أو أحرم PageV01P591
# عن يسار الامام. فجاء آخر. فوقف عن يمينه قبل رفع الامام رأسه ms0544 من الركوع.
~~لأنه لم يصل قدر ركعة ولا أكثرها، (فإن وقف) مأموم (عن يمينه) أي الامام
~~(و) وقف (آخر عن يساره أخرهما خلفه) لما تقدم من رده (ص) جابرا وجبارا
~~وراءه (فإن شق) عليه تأخيرهما تقدم عنهما (أو لم يمكن تأخيرهما تقدم
~~الامام) عنهما ليصيرا وراءه وصلى بينهما (فإن تأخر الأيمن قبل إحرام الداخل
~~ليصلي خلفه جاز) ذلك. وفي النهاية والرعاية، بل أولى لأنه لغرض صحيح،
~~وكتفاوت إحرام اثنين خلفه لأنه يسير، (ثم إن بطلت صلاة أحدهما) لسبقه الحدث
~~ونحوه (تقدم الآخر إلى الصف) إن كان (أو) تقدم (إلى يمين الامام) إن لم يكن
~~وصف (أو جاء آخر فوقف معه خلف الامام) لئلا يصير فذا، (وإلا) بأن لم يمكن
~~تقدمه إلى الصف، بأن لم يكن فيه فرجة واحتاج إلى عمل كثير، ولا إلى يمين
~~الامام، ولا جاء آخر فوقف معه (نوى المفارقة) للعذر (وإن أدركهما) أي أدرك
~~مأموم الإمام والمأموم (جالسين أحرم، ثم جلس عن يمين صاحبه، أو عن يسار
~~الامام، ولا تأخر إذن للمشقة) قال في المبدع: وظاهره أن الزمنى لا يتقدمون
~~ولا يتأخرون للعلة (والاعتبار في التقدم والمساواة بمؤخر قدم، وهو العقب)
~~كما تقدم في صفة الصلاة في تسوية الصفوف، (وإلا) أي وإن لم يمكن تقدم بمؤخر
~~القدم (لم يضر، كطول المأموم عن الامام، لأنه يتقدم برأسه في السجود، فلو
~~استويا). أي الإمام والمأموم (في العقب، وتقدمت أصابع المأموم لم يضر) أي
~~لم يؤثر في صلاة المأموم. لعدم تقدم عقبه على عقب إمامه (وإن تقدم عقب
~~المأموم عقب الامام مع تأخر أصابعه) أي المأموم عن أصابع الامام (لم تصح)
~~صلاة PageV01P592
# المأموم، لتقدمه على إمامه. اعتبارا بالعقب. ولو قدم رجله وهي مرتفعة عن
~~الأرض. لم يضر لعدم اعتماده عليها، (وكذا لو تأخر عقب المأموم) فإنه
~~المعتبر. وإن تقدمت أصابعه، لكن لا يضر تأخر عقبه إلا إذا بان عدم مصافته
~~لإمامه. لما تقدم عن المبدع: أنه يندب تأخره قليلا، بحيث لا يخرج عن كونه
~~مصافا له (فإن صلى قاعدا فالاعتبار ms0545 بمحل القعود) لأنه محل استقراره (وهو
~~الألية، حتى لو مد) المأموم (رجليه وقدمهما على الامام لم يضر) لعدم
~~اعتماده عليها. قلت: فإن كان أحدهما قائما والآخر قاعدا. فلكل حكمه. فلا
~~يقدم القائم عقبه على مؤخر ألية الجالس (وإن أم) رجل (خنثى وقف) الخنثى (عن
~~يمينه) احتياطا لاحتمال أن يكون رجلا. فإن كان معهما رجل. وقف الرجل عن
~~يمين الامام، والخنثى عن يساره، أو عن يمين الرجل، ولا يقفان خلفه، لجواز
~~أن يكون امرأة. وإن كان معهم رجل آخر، وقف الثلاثة خلفه صفا (وإن أم رجل)
~~امرأة وقفت خلفه، وسواء كان معه رجل أو رجال أو لا، (أو) أم (خنثى امرأة
~~وقفت خلفه) لقوله (ص): أخروهن من حيث أخرهن الله، (فإن وقفت) المرأة (عن
~~يمينه) أي يمين الرجل، أو الخنثى الامام، فكرجل، فتصح، (أو) وقفت (عن
~~يساره، فكرجل في ظاهر كلامهم) وجزم به في المنتهى وغيره. فإن كان مع خلو
~~يمينه. لم تصح صلاتها بيساره. وإلا صحت وفي التعليق: إذا كان الامام رجلا
~~وهو عريان فإنما تقف عن يمينه (ويكره لها الوقوف في صف الرجال) لما تقدم من
~~أمره (ص) بتأخيرهن (فإن فعلت) أي وقفت في صف الرجال (لم تبطل صلاة من يليها
~~ولا) صلاة (من خلفها) فصف تام من نساء لا يمنع اقتداء من خلفهن من الرجال،
~~(ولا) صلاة من (أمامها ولا صلاتها) كما لو وقفت في غير صلاة. والامر
~~بتأخيرها لا يقتضي الفساد مع PageV01P593
# عدمه (وإن أم) رجل (رجلا وصبيا استحب أن يقف الرجل عن يمينه) لكمال الرجل
~~(والصبي عن يساره، أو) أم (رجلا وامرأة وقف الرجل عن يمينه والمرأة خلفه)
~~لحديث مسلم عن أنس أن النبي (ص) صلى به وبأمه فأقامني عن يمينه، وأقام
~~المرأة خلفنا، (ولا بأس بقطع الصف عن يمينه) أي الامام (أو خلفه، وكذا إن
~~بعد الصف عنه) أي عن الامام فلا بأس به (نصا وقربه) أي الصف (منه) أي
~~الامام (أفضل) من بعده. وكذا قرب الصفوف بعضها من بعض (وكذا توسطه) أي
~~الامام للصف ms0546 أفضل لحديث أبي هريرة قال: قال النبي (ص): وسطوا الامام وسدوا
~~الخلل رواه أبو داود، (وإن انقطع) الصف (عن يساره) أي الامام (فقال ابن
~~حامد: إن كان) الانقطاع (بعد مقام الثلاثة رجال بطلت صلاتهم) أي صلاة
~~المنقطعين عن الصف عن يسار الامام، وجزم بمعناه في المنتهى (وإن اجتمع) في
~~الصلاة (أنواع) من رجال وصبيان ونساء وخناثى (سن تقديم رجال) لما روى أبو
~~داود عن عبد الرحمن بن غنم قال: قال أبو مالك الأشعري: ألا أحدثكم بصلاة
~~النبي (ص) قال: فأقام الصف فصف الرجال، وصف الغلمان خلفهم ورواه أحمد
~~بمعناه، وزاد فيه والنساء خلف الغلمان، ويقدم من الرجال (أحرار) على أرقاء
~~لمزيتهم بالحرية، (ثم عبيد) بالغون (الأفضل، ثم الأفضل) منهما لحديث أبي
~~مسعود الأنصاري قال:
# كان النبي (ص) يقول: ليليني منكم أولو الأحلام والنهي، ثم الذين يلونهم،
~~ثم الذين يلونهم رواه أبو داود، (ثم صبيان كذلك) أي أحرار، ثم عبيد الأفضل
~~فالأفضل.
# لما تقدم، (ثم خناثى) هكذا في المقنع. لاحتمال أن يكونوا رجالا. وهذا إن
~~قلنا:
# يصح وقوف الخناثى صفا. وفي المنتهى: وإن وقف الخناثى صفا لم يصح.
~~PageV01P594
# وذلك لأن الرجل مع المرأة فذ، (ثم نساء) أحرار بالغات، ثم إماء بالغات،
~~ثم أحرار غير بالغات، ثم إماء غير بالغات، الفضلى فالفضلي، (ويقدم من
~~الجنائز إلى الامام) عند اجتماع موتى في المصلى، (و) يقدم (إلى القبلة في
~~قبر واحد، حيث جاز) دفن ميتين فأكثر في قبر واحد (رجل حر، ثم عبد بالغ، ثم
~~صبي كذلك) أي حر، ثم عبد، (ثم خنثى) حر، ثم عبد بالغ، ثم الصبي فيهما، (ثم
~~امرأة حرة) بالغة، (ثم أمة) بالغة، ثم صبية حرة، ثم صبية أمة، (وتأتي
~~تتمته) في الجنائز. وتقدم مع تعدد النوع الأفضل فالأفضل كما في المصافة
~~(ومن لم يقف معه إلا امرأة) وهو رجل. ففذ (أو) لم يقف معه إلا (كافر أو
~~مجنون أو خنثى أو محدث أو نجس يعلم مصافة ذلك) أي أنه محدث أو نجس. وكذا لو
~~علم المصاف حدث، أو نجس ms0547 نفسه (ففذ) لأنهم من غير أهل الوقوف معه. ولان وجود
~~الكافر والمجنون والمحدث والنجس كعدمه.
# وكذا إذا وقف معه سائر من لا تصح صلاته. قاله في الشرح. فدل على أن من
~~صحت صلاته صحت مصافته، (وكذا) من لم يقف معه إلا و (صبي في فرض) وهو رجل.
~~ففذ. لما تقدم. فإن كانت نفلا فليس بفذ. لقول أنس: فقام (ص) وصففت أنا
~~واليتيم وراءه والعجوز من ورائنا، فصلى لنا ركعتين، ثمة انصرف (ص) متفق
~~عليه.
# (كذا وامرأة مع نساء) إذا لم يقف معها إلا كافرة أو مجنونة، أو من تعلم
~~حدثها، أو نجاستها. ففذ. أو وقف معها في فرض غير بالغة. ففذ (وإن لم يعلم
~~المحدث حدث نفسه فيها) أي في الصلاة حتى انقضت (ولا علمه مصافة) كذلك (فليس
~~بفذ) وكذا إن لم يعلم ما ببدنه، أو ثوبه، أو بقعته من نجاسة، ولا علمه
~~مصافه حتى انقضت. فليس بفذ. لأنه لو كان إماما له، إذن لم يعد. فأولى إذا
~~كان مصافا (ومن وقف معه متنفل، أو من لا يصح أن يؤمه كالأمي) يقف مع
~~القارئ، (والأخرس) يقف PageV01P595
# مع الناطق، (والعاجز) عن ركن أو شرط يقف مع القادر عليه (وناقص الطهارة)
~~العاجز عن إكمالها يقف مع تام الطهارة، (والفاسق) يقف مع العدل (ونحوه) أي
~~نحو ما ذكر (فصلاتهما صحيحة) لأنه لا يشترط لها صحة الإمامة (ومن جاء فوجد
~~فرجة) بضم الفاء وهي الخلل في الصف. دخل فيه (أو وجده) أي الصف (غير مرصوص
~~دخل فيه) نص عليه لقوله (ص): إن الله وملائكته يصلون على الذين يصلون الصف
~~قال ابن تميم: فإن كانت: أي الفرجة، بحذائه كره أن يمشي إليها عرضا (فإن
~~مشى إلى الفرجة عرضا بين يدي بعض المأمومين كره) له ذلك. لما تقدم من حديث:
~~لو يعلم المار بين يدي المصلي الحديث. ولعل عدم التحريم هنا إما لأن سترة
~~الامام سترة لمن خلفه، أو للحاجة، (فإن لم يجد) موضعا في الصف يقف فيه (وقف
~~عن يمين الامام إن أمكنه) ذلك لأنه ms0548 موقف الواحد، (فإن لم يمكنه) الوقوف عن
~~يمين الامام (فله أن ينبه بكلام أو بنحنحة أو إشارة من يقوم معه) لما في
~~ذلك من اجتناب الفذية (ويتبعه) من ينبهه، وظاهره وجوبا لأنه من باب ما لا
~~يتم الواجب إلا به، (ويكره) تنبيهه (بجذبه نصا) لما فيه من التصرف فيه بغير
~~إذنه (ولو كان عبده أو ابنه) لأنه لا يملك التصرف فيه، حال العبادة
~~كالأجنبي، (فإن صلى فذا ركعة ولو امرأة خلف امرأة) لم تصح. لما روى علي بن
~~شيبان أن النبي (ص) قال: لا صلاة لفرد خلف الصف رواه أحمد وابن ماجة. وعن
~~وابصة بن معبد أن النبي (ص) رأى رجلا يصلي خلف الصف. فأمره أن يعيد الصلاة
~~رواه أحمد والترمذي وحسنه، وابن ماجة وإسناده ثقات. قال ابن المنذر: أثبت
~~أحمد وإسحاق هذا الحديث، ولأنه خالف الموقف، أشبه ما لو وقف قدام الامام.
~~ولا فرق بين العالم والعامد وضدهما، (أو) وقف (عن يساره، ولو) كان المأموم
~~(جماعة مع خلو يمينه، PageV01P596
# لم تصح) إذا صلى ركعة كذلك، لمخالفته موقفه. وتقدم ما فيه (ولو كان خلفه)
~~أي الامام (صف) فلا تصح صلاة من صلى عن يساره مع خلو يمينه (فإن كبر) فذا
~~(ثم دخل في الصف طمعا في إدراك الركعة، أو وقف معه آخر قبل الركوع فلا بأس)
~~بذلك، لأنه يسير، (وإن ركع فذا، ثم دخل في الصف أو وقف معه) مأموم (آخر قبل
~~رفع الامام) من الركوع (صحت) صلاته، لأنه أدرك في الصف ما يدرك به الركعة
~~(وكذا إن رفع الامام) من الركوع فذا (ولم يسجد) حتى دخل الصف، أو جاء آخر
~~فوقف معه صحت صلاته لأن أبا بكرة واسمه نفيع بن الحرث ركع دون الصف فقال
~~النبي (ص): زادك الله حرصا ولا تعد رواه البخاري. وفعل ذلك أيضا زيد بن
~~ثابت وابن مسعود، وكما لو أدرك معه الركوع، و (لا) تصح صلاته (إن سجد)
~~إمامه قبل دخوله في الصف، ومجئ آخر يقف معه، لانفراده في معظم الركعة (وإن
~~فعله) أي ms0549 ركع ورفع فذا، ثم دخل الصف، أو وقف معه آخر (لغير عذر)، بأن (لا
~~يخاف فوت الركعة، لم يصح) لأن الرخصة وردت في المعذور، فلا يلحق به غيره
~~(ولو زحم في الركعة الثانية من الجمعة، فأخرج من الصف، وبقي فذا، فإنه ينوي
~~مفارقة الامام) للعذر (ويتمها جمعة) لأنه أدرك منها ركعة مع الامام (وإن
~~أقام على متابعة إمامه، ويتمها معه) جمعة (فذا، صحت جمعته) في وجه. لأن
~~الجمعة لا تقضى فاغتفر فيها ذلك. وصحح في تصحيح الفروع عدم الصحة، ذكره في
~~الجمعة، وهو ظاهر المنتهى وغيره. لعموم ما تقدم. PageV01P597
# فصل:
# في أحكام الاقتداء (إذا كان المأموم يرى الامام أو من وراءه، وكانا في
~~المسجد صحت) صلاة المأموم (ولو لم تتصل الصفوف عرفا) لأن المسجد بني
~~للجماعة. فكل من حصل فيه حصل في محل الجماعة، بخلاف خارج المسجد، فإنه ليس
~~معدا للاجتماع فيه. فلذلك اشترط الاتصال فيه، (وكذا إن لم ير) المأموم
~~(أحدهما) أي الامام أو من وراءه (إن سمع التكبير) لأنهم في موضع الجماعة
~~ويمكنهم الاقتداء به بسماع التكبير. أشبه المشاهدة، (وإلا) أي وإن لم يسمع
~~التكبير ولم يره ولا بعض من وراءه (فلا) تصح صلاة المأموم، لعدم تمكنه من
~~الاقتداء بإمامه (وإن كانا) أي الإمام والمأموم (خارجين عنه) أي المسجد،
~~(أو) كان (المأموم وحده) خارجا عن المسجد الذي به الامام. ولو كان بمسجد
~~آخر (وأمكن الاقتداء صحت) صلاة المأموم (إن رأى) المأموم (أحدهما) أي
~~الامام أو بعض من وراءه. ولو كانت جمعة في دار أو دكان. لانتفاء المفسد
~~ووجود المقتضي للصحة وهو الرؤية وإمكان الاقتداء، (ولو) كانت الرؤية (مما
~~لا يمكن الاستطراق منه كشباك ونحوه) كطاق صغيرة، فتصح صلاة المأموم (وإن لم
~~ير) المأموم (أحدهما) أي الامام أو بعض من وراءه، (والحالة هذه) أي وهما
~~خارج المسجد أو المأموم وحده خارجه (لم يصح) اقتداؤه به (ولو سمع التكبير)
~~لقول عائشة لنساء كن يصلين في حجرتها: لا تصلين بصلاة الامام، فإنكن دونه
~~في حجاب ولأنه لا يمكنه الاقتداء به في ms0550 الغالب. قلت: والظاهر أن المراد
~~إمكان الرؤية لولا المانع، إن كان بالمأموم عمى أو كان في ظلمة وكان بحيث
~~يرى لولا ذلك. صح اقتداؤه حيث أمكنته المتابعة، ولو بسماع التكبير. وكذا إن
~~كان المأموم وحده بالمسجد، أو كان كل منهما بمسجد غير الذي به الآخر، فلا
~~يصح اقتداء المأموم إذن، إن لم ير الامام أو بعض من وراءه، (وتكفي الرؤية
~~في بعض الصلاة) كحال القيام أو الركوع. لحديث عائشة قالت: كان النبي (ص)
~~يصلي من الليل وجدار الحجرة قصير، فرأى الناس شخص النبي (ص)، فقام أناس
~~يصلون PageV01P598
# بصلاته - الحديث رواه البخاري. والظاهر: أنهم إنما كانوا يرونه في حال
~~قيامه (وسواء في ذلك الجمعة وغيرها) لعدم الفارق، (ولا يشترط اتصال الصفوف)
~~لعدم الفارق فيما إذا كان خارج المسجد (أيضا) أي كما لا يشترط كانا في
~~المسجد (إذا حصلت الرؤية المعتبرة وأمكن الاقتداء) أي المتابعة (ولو جاوز)
~~ما بينهما (ثلاثمائة ذراع) خلافا للشافعي (وإن كان بينهما نهر تجري فيه
~~السفن) لم تصح (أو) كان بينهما (طريق، ولم تتصل فيه الصفوف عرفا إن صحت)
~~الصلاة (فيه) أي الطريق كصلاة الجمعة والعيد والاستسقاء والكسوف والجنازة
~~لضرورة، لم تصح. فإن اتصلت إذن صحت (أو اتصلت) الصفوف (فيه) أي الطريق
~~(وقلنا لا تصح) الصلاة (فيه) أي الطريق كالصلوات الخمس (أو انقطعت) الصفوف
~~(فيه) أي الطريق (مطلقا) سواء كانت تلك الصلاة مما تصح في الطريق أو لا،
~~وبعضه داخل فيما تقدم (لم تصح) صلاة المأموم، لأن الطريق ليست محلا للصلاة.
~~أشبه ما يمنع الاتصال.
# والنهر المذكور في معناها. واختار الموفق وغيره: أن ذلك لا يمنع الاقتداء
~~لعدم النص في ذلك والاجماع (ومثله في ذلك من بسفينة وإمامه في أخرى غير
~~مقرونة بها) لأن الماء طريق وليست الصفوف متصلة (في غير شدة خوف) فلا يمنع
~~ذلك الاقتداء في شدة الخوف للحاجة، (ويكره أن يكون الامام أعلى من المأموم)
~~لما روى PageV01P599
# أبو داود عن حذيفة أن النبي (ص) قال: إذا أم الرجل القوم. فلا يقومن في
~~مكان أرفع في ms0551 مكانهم وروى الدارقطني معناه بإسناد حسن. وقال ابن مسعود
~~لحذيفة: ألم تعلم أنهم كانوا ينهون عن ذلك؟ قال: بلى رواه الشافعي بإسناد
~~ثقات، وظاهره: لا فرق بين أن يقصد تعليمهم أم لا. ومحله إذا كان (كثيرا،
~~وهو ذراع فأكثر) من ذراع (ولا بأس ب‍) - علو (يسير، كدرجة منبر ونحوها) مما
~~دون ذراع، جمعا بين ما تقدم وبين حديث سهل أنه (ص) صلى على المنبر، ثم نزل
~~القهقرى. فسجد وسجد معه الناس، ثم عاد حتى فرغ، ثم قال: إنما فعلت هذا
~~لتأتموا بي، ولتعلموا صلاتي متفق عليه. والظاهر أنه كان على الدرجة السفلى.
~~لئلا يحتاج إلى عمل كثير في الصعود والنزول. فيكون ارتفاعا يسيرا، (ولا بأس
~~بعلو مأموم ولو) كان علوه (كثيرا نصا) ولا يعيد الجمعة من يصليها فوق سطح
~~المسجد. روى الشافعي عن أبي هريرة أنه صلى على ظهر المسجد بصلاة الامام
~~ورواه سعيد عن أنس. ولأنه يمكنه الاقتداء. أشبه المتساويين (ويباح اتخاذ
~~المحراب نصا) وقيل: يستحب، أومأ إليه أحمد. واختاره الآجري وابن عقيل.
~~ليستدل به الجاهل. لكن قال الحسن: الطاق في المسجد أحدثه الناس وكان أحمد
~~يكره كل محدث، (ويكره للامام الصلاة فيه) أي المحراب (إذا كان يمنع المأموم
~~مشاهدته) روي عن ابن مسعود وغيره. لأنه يستتر عن بعض المأمومين. أشبه ما لو
~~كان بينه وبينهم حجاب (إلا من حاجة كضيق المسجد) وكثرة الجمع. فلا يكره
~~لدعاء الحاجة إليه، (ولا) يكره (سجوده) أي الامام (فيه) أي في المحراب، إذا
~~كان واقفا خارجه. لأنه ليس محل مشاهدته (ويقف الامام عن يمين المحراب إذا
~~كان المسجد واسعا نصا) لتميز جانب اليمين (ويكره تطوعه) أي الامام (في موضع
~~المكتوبة بعدها) نص عليه. وقال: كذا قال علي بن أبي طالب. لما روى المغيرة
~~بن شعبة مرفوعا قال: لا يصلين الامام في مقامه الذي صلى فيه المكتوبة حتى
~~يتنحى عنه رواه أحمد وأبو داود إلا أن أحمد قال: PageV01P600
# لا أعرف ذلك عن غير علي ولان في تحوله من مكانه إعلاما لمن أتى المسجد
~~أنه ms0552 قد صلى، فلا ينتظره، ويطلب جماعة أخرى (بلا حاجة) كضيق المسجد. فإن
~~احتاج إلى ذلك لم يكره، (وترك مأموم له) أي للتطوع موضع المكتوبة (أولى)
~~لما تقدم أنه يسن الفصل بين فرض وسنته بكلام أو قيام، بل النفل بالبيت
~~أفضل، (ويكره إطالة القعود للامام بعد الصلاة لضيق المسجد مستقبلا القبلة)
~~لقول عائشة: كان (ص) إذا سلم لم يقعد إلا مقدار ما يقول: اللهم أنت السلام،
~~ومنك السلام، تباركت يا ذا الجلال والاكرام رواه مسلم. ولأنه إذا بقي على
~~حاله ربما سها فظن أنه يسلم. أو ظن غيره أنه في الصلاة والمأموم والمنفرد
~~على حالهما (إن لم يكن) هناك (نساء ولا حاجة) تدعو إلى إطالة الجلوس
~~مستقبلا. كما إذا لم يجد منصرفا. ولم يمكنه الانحراف (فإن أطال) الامام
~~الجلوس مستقبلا القبلة (انصرف مأموم إذن) لمخالفة الامام السنة (وإلا) أي
~~وإن لم يطل الامام الجلوس (استحب له) أي للمأموم (أن لا ينصرف قبله) لقوله
~~(ص):
# ولا تسبقوني بالانصراف رواه مسلم. ولأنه ربما يذكر سهوا فيسجد له. وإن
~~انحرف فلا بأس. ذكره في المغني والشرح، (ويستحب للنساء قيامهن عقب سلام
~~الامام، وثبوت الرجال قليلا) لأنه (ص) وأصحابه كانوا يفعلون ذلك قال
~~الزهري: فنرى والله أعلم لكي ينصرف النساء قبل أن يدركهن الرجال رواه
~~البخاري من حديث أم سلمة، ولان الاخلال بذلك يفضي إلى اختلاط الرجال
~~بالنساء، (وتقدم في) باب (صفة الصلاة، ويكره اتخاذ غير الامام مكانا
~~بالمسجد، لا يصلي فرضه إلا فيه) لنهيه (ص) عن إيطان المكان كإيطان البعير
~~وفي إسناده تميم بن محمود. وهو مجهول. وقال البخاري، في إسناد PageV01P601
# حديثه نظر. (ولا بأس به) أي اتخاذ مكان لا يصلي إلا فيه (في النفل) للجمع
~~بين الاخبار.
# وقال المروزي: كان أحمد لا يوطن الأماكن. ويكره إيطانها. قال في الفروع:
~~وظاهره ولو كانت فاضلة، خلافا للشافعي. ويتوجه احتمال، وهو ظاهر ما سبق من
~~تحري نقرة الامام.
# لأن سلمة كان يتحرى الصلاة عند الأسطوانة التي عند المصحف. وقال: إن
~~النبي (ص) كان يتحرى الصلاة عندها ms0553 متفق عليه. قال: وظاهره أيضا: ولو كان
~~لحاجة، كإسماع حديث وتدريس، وإفتاء ونحوه. ويتوجه لا. وذكره بعضهم اتفاقا،
~~(ويكره للمأمومين الوقوف بين السواري إذا قطعت صفوفهم عرفا) رواه البيهقي
~~عن ابن مسعود، وعن معاوية بن قرة عن أبيه قال: كنا ننهى أن نصف بين السواري
~~على عهد النبي (ص)، ونطرد عنها طردا رواه ابن ماجة. وفيه لين. وقال أنس:
~~كنا نتقي هذا على عهد النبي (ص) رواه أحمد وأبو داود.
# وإسناده ثقات. قال أحمد: لأنه يقطع الصف. قال بعضهم: فتكون سارية عرضها
~~مقام ثلاثة (بلا حاجة) فإن كان ثم حاجة، كضيق المسجد وكثرة الجماعة لم
~~يكره، (ولا يكره للامام) أن يقف بين السواري لأنه ليس ثم صف يقطع (ولو أمت
~~امرأة امرأة واحدة، أو) أمت (أكثر) من امرأة، كاثنتين فأكثر (لم يصح وقوف
~~امرأة واحدة منهن خلفها مفردة) كالرجل خلف الرجل. وكذا لو وقفت عن يسارها،
~~(وتقدم). قال في المستوعب وغيره:
# (ومن الأدب وضع الامام نعله عن يساره) في حال صلاته إكراما لجهة يمينه،
~~(و) وضع (مأموم) نعله (بين يديه) أي قدامه (لئلا يؤذي غيره) وتقدم: يستحب
~~تفقده عند دخول المسجد والأولى تناوله بيساره. PageV01P602
# فصل:
# في الاعذار المبيحة لترك الجمعة والجماعة (ويعذر في ترك الجمعة والجماعة
~~مريض) لأنه (ص) لما مرض تخلف عن المسجد، وقال: مروا أبا بكر فليصل بالناس
~~متفق عليه، (و) يعذر في ذلك (خائف حدوثه) لما روى أبو داود عن ابن عباس: أن
~~النبي (ص) فسر العذر بالخوف والمرض، (أو) خائف (زيادته) أي المرض (أو
~~تباطؤه) لأنه مريض (فإن لم يتضرر) المريض (بإتيانه) أي المسجد (راكبا أو
~~محمولا أو تبرع أحد به) أي بأن يركبه أو يحمله، أو بقود أعمى (لزمته
~~الجمعة) لعدم تكررها (دون الجماعة) نقل المروزي في الجمعة: يكتري ويركب.
~~وحمله القاضي على ضعف عقب المرض. فأما مع المرض فلا يلزمه لبقاء العذر.
~~ومحل سقوط الجمعة والجماعة عن المريض ونحوه (إن لم يكن في المسجد) فإن كان
~~فيه لزمته الجمعة والجماعة، لعدم المشقة، (و) يعذر ms0554 بترك الجمعة والجماعة
~~(من هو ممنوع من فعلها كالمحبوس) لقوله تعالى:
# * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) *، (و) يعذر في ترك الجمعة والجماعة (من
~~يدافع الأخبثين) البول والغائط، (أو) يدافع (أحدهما) لأن ذلك يمنعه من
~~إكمال الصلاة وخشوعها، (أو بحضرة طعام يحتاج إليه وله الشبع) نص عليه، لخبر
~~أنس في الصحيحين: ولا تعجلن حتى تفرغ منه، (أو خائف من ضياع ماله، كغلة في
~~بيادرها، ودواب أنعام لا حافظ لها غيره، ونحوه، أو) خائف (تلفه كخبز في
~~PageV01P603
# تنور وطبيخ على نار ونحوه، أو) خائف (فواته كالضائع يدل به) أي عليه (في
~~مكان، كمن ضاع له كيس، أو أبق له عبد، وهو يرجو وجوده، أو قدم به من سفر إن
~~لم يقف لاخذه ضاع. لكن قال المجد:) عبد السلام بن تيمية (الأفضل ترك ما
~~يرجو وجوده ويصلي الجمعة والجماعة) لأن ما عند الله خير وأبقى. وربما لا
~~ينفعه حذره، (أو) خائف من (ضرر فيه) أي ماله، (أو في معيشة يحتاجها، أو
~~أطلق الماء على زرعه أو بستانه، يخاف إن تركه فسد أو كان مستحفظا على شئ
~~يخاف عليه) الضياع (إن ذهب وتركه، كناطور بستان ونحوه) لأن المشقة اللاحقة
~~بذلك أكثر من بل الثياب بالمطر الذي هو عذر بالاتفاق. وقال ابن عقيل: خوف
~~فوت المال عذر في ترك الجمعة إن لم يتعمد سببه، بل حصل اتفاقا.
# تنبيه: قال في القاموس: الناطر والناطور: حافظ الكرم والنخل. أعجمي،
~~الجمع نطار ونطراء ونواطير ونطرة. والفعل النطر والنطارة بالكسر، (أو كان
~~عريانا ولم يجد سترة، أو لم يجد إلا ما يستر عورته فقط ونحوه، في غير جماعة
~~عراة) لما يلحقه من الخجل. فإن كانوا عراة كلهم صلوا جماعة وجوبا وتقدم،
~~(أو خائف موت رفيقه أو قريبه، ولا يحضره، أو لتمريضهما) يقال: مرضته
~~تمريضا، قمت بمداواته، قاله في المصباح (إن لم يكن عنده) أي المريض (من
~~يقوم مقامه) لأن ابن عمر استصرخ على سعيد بن زيد وهو يتجمر للجمعة، فأتاه
~~بالعقيق. وترك الجمعة. قال في الشرح: ولا نعلم ms0555 في ذلك خلافا، (أو خائف على
~~حريمه أو PageV01P604
# نفسه من ضرر، أو سلطان ظالم، أو سبع أو لص، أو ملازمة غريم) ولا شئ معه
~~يعطيه، (أو حبسه بحق لا وفاء له) لأن حبس المعسر ظلم. وكذا إن كان الدين
~~مؤجلا وخشي أن يطالبه به قبل محله. وظاهره: أنه إذا قدر على أداء دينه فلا
~~عذر للنص، (أو) خاف (فوات رفقة مسافر سفرا مباحا منشئا) للسفر، (أو
~~مستديما) له لأن عليه في ذلك ضررا، (أو غلبه نعاس يخاف معه فوتها) أي
~~الصلاة (في الوقت، أو) يخاف معه فوتها (مع الامام) لأن رجلا صلى مع معاذ ثم
~~انفرد، فصلى وحده عند تطويل معاذ، وخوف النعاس والمشقة فلم ينكر عليه النبي
~~(ص) حين أخبره. ذكره في الشرح والمبدع، وفي المذهب والوجيز: يعذر فيهما أي
~~الجمعة والجماعة بخوفه نقض الوضوء بانتظارهما، (والصبر والتجلد على دفع
~~النعاس ويصلي معهم) جماعة (أفضل) لما فيه من نيل فضل الجماعة (أو تطويل
~~إمام) لما تقدم من فعل ذلك الرجل الذي انفرد عن معاذ لتطويله. ولم ينكر
~~عليه النبي (ص) (أو من عليه قود إن رجا العفو) عنه. وظاهره ولو على مال حتى
~~يصالح، (ومثله) أي القود (حد قذف) لأنه حق آدمي. وهذا توجيه لصاحب الفروع.
~~ولهذا قال في شرح المنتهى: وكذا لو كان لآدمي كحد قذف على الصحيح، أي إنه
~~لا يكون عذرا. وقطع به في الشرح وغيره. (ومن عليه حد لله) تعالى كحد الزنا،
~~وشرب الخمر، وقطع السرقة (فلا يعذر به) في ترك الجمعة والجماعة. لأن الحدود
~~لا يدخلها المصالحة، بخلاف القصاص، (أو متأذ بمطر أو وحل) بتحريك الحاء
~~والتسكين لغة رديئة، (أو PageV01P605
# ثلج أو جليد أو ريح باردة في ليلة مظلمة) لقول ابن عمر: كان النبي (ص)
~~ينادي مناديه في الليلة الباردة أو المطيرة في السفر صلوا في رحالكم متفق
~~عليه.
# ورواه ابن ماجة بإسناد صحيح ولم يقل في السفر. وفي الصحيحين عن ابن عباس
~~أنه قال لمؤذنه في يوم مطير زاد مسلم في يوم جمعة: ms0556 إذا قلت: أشهد أن محمدا
~~رسول الله، فلا تقل: حي على الصلاة، قل صلوا في بيوتكم. قال: فكأن الناس
~~استنكروا ذلك. فقال ابن عباس: أتعجبون من ذلك؟ فقد فعل هذا من هو خير مني
~~النبي (ص). إن الجمعة عزيمة، وإني كرهت أن أخرجكم في الطين والدحض والثلج
~~والجليد والبرد كذلك. إذا تقرر ذلك فالريح الباردة في الليلة المظلمة عذر
~~لأنها مظنة المطر (ولو لم تكن الريح شديدة) خلافا لظاهر المقنع.
# وذكر أبو المعالي، أن كل ما أذهب الخشوع كالحر المزعج: عذر. ولهذا جعله
~~الأصحاب كالبرد في المنع من الحكم والافتاء (والزلزلة عذر، قاله أبو
~~المعالي) لأنها نوع خوف (قال ابن عقيل: ومن له عروس تجلى عليه) أي على وجه
~~مباح فهو عذر، (والمنكر في طريقه) إلى المسجد (ليس عذرا نصا) لأن المقصود
~~الذي هو الجمعة أو الجماعة مقصود لنفسه لا قضاء حق لغيره. وكذا لمنكر في
~~المسجد. كدعاء البغاة ليس عذرا. أو ينكره بحبسه (ولا العمى) فليس عذرا (مع
~~قدرته) لما تقدم أول الباب (فإن عجز) الأعمى عن قائد (فتبرع قائد) بقوده
~~(لزمه) حضور الجمعة، لا الجماعة، كما ظهر في المنتهى وغيره، وأشرت إليه
~~آنفا (ولا الجهل بالطريق) أي ليس عذرا (إن وجد من يهديه) أي يدله على
~~المسجد.
# تتمة: قال في الخلاف وغيره: ويلزمه، أي الأعمى إن وجد ما يقوم مقام
~~القائد، كمد الحبل إلى موضع الصلاة. واقتصر عليه في الفروع، (ويكره حضور
~~PageV01P606
# المسجد) لمن أكل ثوما أو بصلا أو فجلا ونحوه، حتى يذهب ريحه (ولو خلا
~~المسجد من آدمي، لتأذي الملائكة) بريحه ولحديث: من أكل من هذه الشجرة
~~الخبيثة فلا يقربن مصلانا، (والمراد حضور الجماعة، حتى ولو في غير مسجد، أو
~~غير صلاة) ذكر معناه في المبدع. والحاصل، كما في المنتهى: أنه يكره حضور
~~مسجد وجماعة مطلقا (لمن أكل ثوما أو بصلا) نيئين، (أو فجلا ونحوه) ككراث
~~(حتى يذهب ريحه) لما فيه من الايذاء. ويستحب إخراجه (وكذا جزار له رائحة
~~منتنة، ومن له صنان). قلت: وزيات ونحوه، من ms0557 كل ذي رائحة منتنة. لان العلة
~~الأذى، (وكذا من به برص، أو جذام يتأذى به) قياسا على أكل الثوم ونحوه،
~~بجامع الأذى. ويأتي في التعزيز منع الجذمى من مخالطة الأصحاء.
# فائدة: يقطع الرائحة الكريهة مضغ السداب أو السعد. قاله الأطباء.
# باب صلاة أهل الاعذار وهم: المريض والمسافر والخائف ونحوهم، والاعذار:
~~جمع عذر، كأقفال جمع قفل (يجب أن يصلي مريض قائما إجماعا في فرض، ولو لم
~~يقدر إلا كصفة ركوع كصحيح) لحديث عمران بن حصين مرفوعا: صل قائما. فإن لم
~~تستطع فقاعدا. فإن لم تستطع فعلى جنب رواه البخاري وغيره زاد النسائي: فإن
~~لم تستطع فمستلقيا، وحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم، (ولو)
~~كان في قيامه (معتمدا على شئ) من نحو حائط (أو مستندا إلى حائط) ونحوها
~~(ولو) كان PageV01P607
# اعتماده أو استناده إلى شئ (بأجرة) مثله أو زائدة يسيرا (إن قدر عليها)
~~كما تقدم في ماء الوضوء. فإن لم يقدر على الأجرة صلى على حسب ما يستطيع
~~(سوى ما تقدم) في باب صفة الصلاة، عند عد القيام من الأركان، (فإن لم
~~يستطع) المريض القيام (أو شق عليه) القيام (مشقة شديدة، لضرر من زيادة مرض،
~~أو تأخر برء ونحوه) كما لو كان القيام يوهنه (حيث جاز ترك القيام ف‍) - إنه
~~يصلي (قاعدا) لما تقدم من الخبر (متربعا ندبا) كمتنفل، (وكيف قعد جاز)
~~كالمتنفل (ويثني رجليه في ركوع وسجود كمتنفل) وأسقطه القاضي بضرر متوهم،
~~وأنه لو تحمل الصلاة والقيام حتى ازداد مرضه أثم (فإن لم يستطع) القعود (أو
~~شق عليه) القعود، كما تقدم في القيام (ولو) كان عجزه عن القيام والقعود
~~(بتعديه بضرب ساقه ونحوه) كفخذه (كتعديها) أي الحامل (بضرب بطنها حتى نفست
~~كما سبق) في آخر باب الحيض (ف‍) - إنه يصلي (على جنب) لما تقدم في حديث
~~عمران، (و) الصلاة على الجنب (الأيمن أفضل) من الصلاة على الجنب الأيسر.
~~لحديث علي مرفوعا: يصلي المريض قائما، فإن لم يستطع صلى قاعدا. فإن لم
~~يستطع أن يسجد أومأ، وجعل سجوده أخفض من ms0558 ركوعه. فإن لم يستطع أن يصلي قاعدا
~~صلى على جنبه الأيمن مستقبلا القبلة. فإن لم يستطع صلى مستلقيا، رجلاه مما
~~يلي القبلة رواه الدارقطني. فإن صلى على الأيسر فظاهر كلام جماعة، جوازه
~~لظاهر خبر عمران.
# ولان المقصود استقبال القبلة وهو حاصل. وقال الآمدي: يكره مع قدرته على
~~الأيمن. (ويصح) أن يصلي (على ظهره ورجلاه إلى القبلة مع القدرة) على الصلاة
~~(على جنبه) لأنه نوع استقبال. ولهذا يوجه الميت كذلك عند الموت (مع
~~الكراهة) للاختلاف في صحة صلاته إذن (فإن تعذر) عليه أن يصلي على جنبه
~~(تعين الظهر) PageV01P608
# لما تقدم في حديث علي (ويلزمه الايماء بركوعه وسجوده برأسه ما أمكنه)
~~لحديث:
# إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم، (ويكون سجوده أخفض من ركوعه)
~~وجوبا لحديث علي، وتقدم وليتميز أحدهما عن الآخر (فإن عجز) عن الايماء
~~برأسه لركوعه وسجوده (أومأ بطرفه) أي عينه (ونوى بقلبه) لما روى زكريا
~~الساجي بإسناده عن جعفر بن محمد عن أبيه عن علي بن الحسين بن علي بن أبي
~~طالب أنه (ص) قال:
# فإن لم يستطع أومأ بطرفه وظاهر كلام جماعة لا يلزمه. وصوبه في الفروع،
~~لعدم ثبوته (كأسير عاجز) عن الركوع والسجود والايماء بهما برأسه (لخوفه) من
~~عدوه بالاطلاع عليه أذن، (ويأتي) حكم الأسير في آخر صلاة الخوف (فإن عجز)
~~عن الايماء بطرفه (ف‍) - إنه يصلي (بقلبه مستحضرا القول) إن عجز عنه بلفظه،
~~(و) مستحضرا (الفعل) بقلبه، لقوله تعالى: * (وما جعل عليكم في الدين من
~~حرج) * (الحج: 78). وقوله: * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) * وقوله (ص):
# إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم، (ولا تسقط الصلاة حينئذ) عن
~~المكلف (ما دام عقله ثابتا) لقدرته على أن ينوي بقلبه مع الايماء بطرفه، أو
~~بدونه، ولعموم أدلة وجوب الصلاة. وحديث الدارمي وغيره عن ابن عمر مرفوعا:
~~يصلي المريض قاعدا، فإن لم يستطع فعلى جنبه، فإن لم يستطع فمستلقيا، فإن لم
~~يستطع فالله أولى بالعذر إسناده ضعيف (قال ابن عقيل: الأحدب يجدد للركوع).
~~قلت:
# ومثله الرفع منه والاعتدال عنه ms0559 (نية، لكونه لا يقدر عليه، كمريض لا يطيق
~~الحركة، يجدد لكل فعل وركن قصدا) لتتميز الأفعال والأركان (كفلك في) اللغة
~~(العربية) فإنه يصلح (للواحد والجمع) ويتميز أحدهما عن الآخر (بالنية) فإذا
~~أريد PageV01P609
# الواحد نوى المتكلم ذلك، وإذا أريد الجمع نواه. كذلك أفعال الصلاة إذا لم
~~يكن تمييزها بالفعل فإنها تميز بالنية. قال في الشرح: فإن عجز عن السجود
~~وحده ركع وأومأ بالسجود. وإن لم يمكنه أن يحني ظهره حتى رقبته وإن تقوس
~~ظهره فصار كالراكع. زاد في الانحناء قليلا إذا ركع. ويقرب وجهه إلى الأرض
~~في السجود، حسب الامكان (وإن سجد) العاجز عن السجود (ما أمكنه بحيث لا
~~يمكنه الانحطاط أكثر منه على شئ) من مخدة ونحوها (رفعه) عن الأرض (كره)
~~للخلاف في منعه، وكذا لو كان الرافع له غيره على ظاهر المنتهى وغيره
~~(وأجزأ) لأنه أتى بما يمكنه من الانحطاط. أشبه ما لو أومأ (ولا بأس بسجوده
~~على وسادة ونحوها) موضوعة بالأرض. لم ترفع عنها، واحتج أحمد بفعل أم سلمة
~~وابن عباس وغيرهما. قال: ونهى عنه ابن مسعود وابن عمر (ولا يلزمه) السجود
~~على وسادة ونحوها. ويومئ غاية ما يمكنه. ولا ينقص أجر المريض المصلي على
~~جنبه أو مستلقيا عن أجر الصحيح المصلي قائما، لحديث أبي موسى إذا مرض العبد
~~أو سافر كتب له من الاجر مثل ما كان يعمل مقيما صحيحا وذكر في شرح مسلم في
~~المتخلف عن الجهاد لعذر: له شئ من الاجر، لا كله، مع قوله من لم يصل قائما
~~لعجزه ثوابه كثوابه قائما لا ينقص باتفاق أصحابنا ففرق بين من يفعل العبادة
~~على قصور وبين من لم يفعل شيئا. قال ابن حزم: وحديث: ذهب أهل الدثور
~~بالأجور يبين أن فعل الخير ليس كمن عجز عنه. وليس من حج كمن عجز عن الحج
~~(فإن قدر) المريض (على القيام) في أثناء الصلاة انتقل إليه، لقوله تعالى:
# * (وقوموا لله قانتين) *، (أو) قدر على (القعود ونحوه مما عجز عنه
~~PageV01P610
# من كل ركن أو واجب في أثناء الصلاة، انتقل إليه ms0560 وأتمها) أي الصلاة، لأن
~~المبيح العجز. وقد زال، وما صلاه قبل كان العذر موجودا فيه. وما بقي يجب أن
~~يأتي بالواجب فيه، (لكن إن كان) من قدر على القيام (لم يقرأ) الفاتحة (قام
~~فقرأ) بعد قيامه (وإن كان قد قرأ) قاعدا حال العذر (قام وركع بلا قراءة)
~~لوقوعها موقعها.
# كما لو لم يطرأ صحة (ويبني) المريض (على إيماء) أي على ما صلاه بالايماء،
~~إذا قدر على الركوع أو السجود، لوقوعه صحيحا، والحكم يدور مع علته، (ويبني
~~عاجز فيها) أي لو ابتدأ الصلاة قائما ثم عجز، أتمها على ما يستطيعه، ويبني
~~على ما تقدم، وكذا لو كان يصلي قاعدا فعجز عنه لوجود العذر المبيح (ولو طرأ
~~عجز) على القائم (فأتم الفاتحة في انحطاطه أجزأ) ه. لأن فرضه القعود
~~والانحطاط أعلى منه، و (لا) تجزئ الفاتحة (من برئ فأتمها في ارتفاعه) أي
~~نهوضه، كصحيح قرأها في نهوضه (ومن قدر على القيام وعجز عن الركوع والسجود
~~أومأ بالركوع قائما وبالسجود قاعدا) لأن الراكع كالقائم في نصب رجليه. فوجب
~~أن يومئ به في قيامه، والساجد كالجالس في جمع. فوجب أن يومئ جالسا. وليحصل
~~الفرق بين الإيماءين. ومن قدر أن يحني رقبته دون ظهره حناها، وإذا سجد قرب
~~وجهه من الأرض ما أمكنه (ولو قدر على القيام منفردا، وفي جماعة) لا يقدر
~~على القيام، بل يقدر أن يصلي (جالسا لزمه القيام. قدمه أبو المعالي. قال في
~~الانصاف: قلت:
# وهو الصواب، لأن القيام ركن لا تصح الصلاة إلا به مع القدرة) عليه (وهذا
~~قادر) عليه (والجماعة واجبة تصح الصلاة بدونها) حتى مع القدرة وتسقط للعذر
~~(وقدم في التنقيح أنه يخير) بين أن يصلي قائما منفردا وبين أن يصلي جالسا
~~في جماعة، وقطع به في المنتهى وغيره. قال في الشرح: لأنه يفعل في كل منهما
~~واجبا PageV01P611
# ويترك واجبا (ولو قال: إن أفطرت في رمضان قدرت على الصلاة قائما، وإن صمت
~~صليت قاعدا، أو قال: إن صليت قائما لحقني سلس البول، أو امتنعت على
~~القراءة، وإن صليت قاعدا ms0561 امتنع السلس) وأمكنت القراءة (فقال أبو المعالي:
~~يصلي قاعدا فيهما) لأن القيام له بدل وهو القعود. ويسقط في النفل، بخلاف
~~الفطر وفوات الشرط أو القراءة. وتقدم في الحيض. (وإن قدر أن يسجد على صدغيه
~~لم يلزمه) السجود عليهما لأنهما ليسا من أعضاء السجود ويومئ ما يمكنه،
~~(وإذا قال طبيب) سمي بذلك لفطنته وحذقه (مسلم ثقة) أي عدل ضابط. فلا يقبل
~~خبر كافر ولا فاسق، لأنه أمر ديني، فاشترط له ذلك كغيره من أمور الدين
~~(حاذق فطن لمريض: إن صليت مستلقيا أمكن مداواتك. فله) أي المريض (ذلك) أي
~~الصلاة مستلقيا (ولو مع قدرته على القيام) لأن النبي (ص) صلى جالسا حين جحش
~~شقه والظاهر: أنه لم يكن لعجزه عن القيام، بل فعله إما للمشقة أو وجود
~~الضرر. أشبه المرض، وتركه وسيلة إلى العافية. وهي مطلوبة شرعا. واكتفى
~~بالواحد في ذلك لأنه خبر ديني أشبه الرواية، ومن عبر بالجمع فمراده الجنس،
~~إذ لم يقل باشتراط الجمع في ذلك أحد من الأصحاب فيما وقفت عليه. ذكره في
~~الانصاف (ويكفي من الطبيب غلبة الظن) لتعذر اليقين، (ونص) أحمد (أنه يفطر
~~بقول) طبيب (واحد) PageV01P612
# أي مسلم ثقة (أن الصوم مما يمكن العلة) وقاس القاضي وغيره على ذلك
~~المسألة المتقدمة. (وتصح صلاة فرض على راحلة واقفة أو سائرة خشية تأذ بوحل
~~أو مطر ونحوه) كثلج وبرد. لما روى يعلى بن أمية أن النبي (ص) انتهى إلى
~~مضيق هو و أصحابه وهو على راحلته والسماء من فوقهم، والبلة من أسفل منهم،
~~فحضرت الصلاة، فأمر المؤذن، فأذن وأقام، ثم تقدم النبي (ص) فصلى بهم، يومئ
~~إيماء، يجعل السجود أخفض من الركوع رواه أحمد والترمذي، وقال: العمل عليه
~~عند أهل العلم. وفعله أنس، ذكره أحمد. ولم ينقل عن غيره خلافه، (و) يجب
~~(عليه) أي على من يصلي الفرض على راحلته، لعذر مما سبق (الاستقبال) لعموم
~~قوله تعالى: * (وحيث ما كنتم فولوا وجوهكم شطره) *، (و) عليه (ما يقدر
~~عليه) من ركوع غيره في الصلاة، (و) عليه ما يقدر عليه (في ms0562 شدة خوف كما
~~يأتي) في صلاة الخوف (فإن قدر على النزول) عن راحلته (ولا ضرر) عليه في
~~النزول (لزمه) النزول (و) لزمه (القيام والركوع) كغير حالة المطر (وأومأ
~~بالسجود) لما فيه من الضرر، إذا كان يلوث الثياب بخلاف اليسير، وعليه يحمل
~~قول أبي سعيد:
# أبصرت عيناي النبي (ص) قد انصرف وعلى جبهته وأنفه أثر الماء والطين متفق
~~عليه. وكان في مسجده في المدينة، (ولا تصح) صلاة الفرض (عليها) أي الراحلة
~~(لمرض) لأنه لا يزول ضرره بالصلاة عليها، بخلاف المطر ونحوه، (لكن إن خاف
~~هو) أي المريض، (أو) خاف (غيره) أي المريض (بنزوله انقطاعا عن رفقته، أو
~~عجزا عن ركوبه) إن نزل (صلى عليها) دفعا للحرج والمشقة (كخائف بنزوله على
~~نفسه من عدو ونحوه) كسبع. قال في الاختيارات تصح صلاة الفرض على الراحلة
~~خشية PageV01P613
# الانقطاع عن الرفقة، أو حصول ضرر بالمشي، أو تبرز الخفرة (ومن أتى
~~بالمأمور) أي بجميع ما أمر به (من كل ركن ونحوه) وهو الشروط والواجبات
~~(للصلاة وصلى عليها) أي الراحلة (بلا عذر) من مطر ونحوه، (أو) صلى (في
~~سفينة ونحوها) كمحفة (ولو جماعة من أمكنه الخروج منها واقفة) كانت (أو
~~سائرة صحت) صلاته لاتيانه بما يعتبر فيها (ولا تصح) صلاة الفرض (فيها) أي
~~في السفينة (من قاعد مع القدرة) أي قدرته (على القيام) لأنه قادر على ركن
~~الصلاة. فلم يجز تركه. كما لو لم يكن بسفينة. فإن عجز عن القيام والخروج
~~منها جاز له أن يصلي جالسا. ويلزمه الاستقبال، وأن يدور إلى القبلة كلما
~~انحرفت السفينة، وتقام الجماعة في السفينة مع العجز عن القيام، كمع القدرة
~~(وكذا) أي كالسفينة فيما تقدم (عجلة ومحفة ونحوهما) كعمارية وهودج (ومن كان
~~في ماء وطين أومأ) بالسجود (كمصلوب ومربوط) فإنهما يومئان بالركوع والسجود،
~~لأنه غاية الممكن منهم (والغريق يسجد على متن الماء) ولا إعادة على الكل.
# فصل:
# (في القصر) أي قصر الرباعية، وهو جائز إجماعا. وسنده قوله تعالى: * (وإذا
~~ضربتم في الأرض فليس عليكم جناح أن تقصروا من الصلاة إن خفتم) ms0563 * الآية، علق
~~القصر على الخوف لأن غالب أسفار النبي (ص) لم تخل منه. وقال يعلى بن أمية
~~لعمر بن الخطاب: ما لنا نقصر، وقد أمنا؟ فقال: سألت النبي (ص) فقال: صدقة
~~تصدق الله بها عليكم، فاقبلوا صدقته رواه مسلم. وقال ابن عمر: صحبت النبي
~~PageV01P614
# (ص) فكان لا يزيد في السفر على الركعتين، وأبو بكر وعمر وعثمان كذلك متفق
~~عليه. وقيل: إن قوله تعالى: * (إن خفتم) * كلام مبتدأ، معناه: وإن خفتم.
~~وقال الشيخ تقي الدين: القصر قسمان. مطلق: وهو ما اجتمع فيه قصر الأفعال
~~والعدد.
# كصلاة الخوف، حيث كان مسافرا. فإنه يرتكب فيها ما لا يجوز في صلاة الامن.
# والآية وردت على هذا، ومقيد: وهو ما فيه قصر العدد فقط. كالمسافر، أو قصر
~~العمل فقط كالخائف، وهو حسن، لكن يرد عليه: خبر يعلى وعمر السابق. لان ظاهر
~~ما فهماه قصر العدد بالخوف. والنبي (ص) أقر على ذلك (من ابتدأ سفرا) أي شرع
~~فيه (واجبا أو مستحبا، كسفر الحج والجهاد والهجرة والعمرة) فالسفر للواجب
~~من ذلك واجب، وللمندوب، منه مندوب. (و) كالسفر (لزيارة الاخوان، وعيادة
~~المرضى، وزيارة أحد المسجدين) أي مسجد النبي (ص) والأقصى، وأما زيارة
~~المسجد الحرام فقد تقدمت وسيأتي الكلام عليها في الحج والعمرة. وهذه أمثلة
~~للمستحب، إلا إن نذرها فتكون واجبة. (و) زيارة (الوالدين) أو أحدهما، (أو)
~~ابتدأ سفرا (مباحا ولو لنزهة، أو فرجة أو تاجرا، ولو) كان (مكاثرا في
~~الدنيا) قال في الفروع: أطلق أصحابنا إباحة السفر للتجارة. ولعل المراد غير
~~مكاثر في الدنيا، وأنه يكره وحرمه في المبهج. قال ابن تميم: وفيه نظر.
~~وللطبراني بإسناد حسن عن مكحول عن أبي هريرة مرفوعا: ومن طلب الدنيا حلالا
~~مكاثرا لقي الله وهو عليه غضبان ومكحول لم يسمع من أبي هريرة. وأما سورة *
~~(ألهاكم التكاثر) * (التكاثر:
# 1). فتدل على التحريم لمن شغله عن عبادة واجبة. والتكاثر: مظنة لذلك أو
~~محتمل لذلك. فيكره. وقد قال ابن حزم: اتفقوا على أن الاتساع في المكاسب
~~والمباني من حل إذا أدى جميع حقوق الله تعالى ms0564 قبله مباح، ثم اختلفوا، فمن
~~كاره ومن غير كاره، (أو) كان (مكرها) على السفر (كأسير، أو زان مغرب) وهو
~~الحر غير المحصن، (أو قاطع) طريق (مشرد) إذا أخاف السبيل ولم يقتل ولم يأخذ
~~مالا. لان PageV01P615
# سفرهما ليس بمعصية. وإن كان بسبب المعصية (ولو) كان المسافر (محرما مع)
~~زانية غير محصنة (مغربة) فيقصر كغيره من المسافرين (يبلغ سفره ذهابا) بفتح
~~الذال مصدر ذهب (ستة عشر فرسخا تقريبا) لا تحديدا، صححه في الانصاف (برا)
~~كان السفر (أو بحرا) لعدم الفرق بينهما (وهي) أي الستة عشر فرسخا (يومان)
~~أي مسيرة يومين (قاصدان في زمن معتدل) الحر والبرد، أي معتدلان طولا وقصرا.
~~والقصد:
# الاعتدال، قال تعالى: * (واقصد في مشيك) * (بسير الأثقال ودبيب الاقدام)
~~وذلك (أربعة برد) جمع بريد (والبريد أربعة فراسخ) جمع فرسخ (والفرسخ ثلاثة
~~أميال هاشمية وبأميال بني أمية ميلان ونصف) ميل، (والميل) الهاشمي (اثنا
~~عشر ألف قدم) وهي (ستة آلاف ذراع) بذراع اليد (والذراع أربعة وعشرون أصبعا
~~معترضة معتدلة، كل أصبع) منها عرضه (ست حبات شعير بطون بعضها إلى) بطون
~~(بعض عرض كل شعيرة ست شعرات برذون) بالذال المعجمة. قال ابن الأنباري:
# يقع على الذكر والأنثى، وربما قالوا في الأنثى برذونة. قال المطرزي:
~~البرذون التركي من الخيل. وهو ما أبواه نبطيان، عكس العراب. قال الحافظ ابن
~~حجر في شرح البخاري: الذراع الذي ذكر قد حرر بذراع الحديد المستعمل الآن في
~~مصر والحجاز في هذه الأعصار ينقص عن ذراع الحديد بقدر الثمن. وعلى هذا
~~فالميل بذراع الحديد على القول المشهور خمسة آلاف ذراع ومائتان وخمسون
~~ذراعا. قال:
# وهذه فائدة نفيسة، قل من ينبه عليها اه‍. قال الأثرم: قيل لأبي عبد الله:
~~في كم تقصر الصلاة؟ قال: في أربعة برد. قيل له: مسيرة يوم تام؟ قال: لا،
~~أربعة برد، ستة عشر فرسخا، مسيرة يومين. وقد قدره ابن عباس من عسفان إلى
~~مكة.
# ومن الطائف إلى مكة. ومن جدة إلى مكة. وذلك لما روى ابن عباس أن النبي
~~(ص) قال: يا أهل مكة لا تقصروا ms0565 في أقل من أربعة برد، من مكة إلى عسفان رواه
~~PageV01P616
# الدارقطني. وقد روي موقوفا على ابن عباس. قال الخطابي: هو أصح الروايتين
~~عن ابن عمر. وقول الصحابي حجة، خصوصا إذا خالف القياس. ولأنه الأكثر من
~~أقوال الصحابة (فله قصر الرباعية) من ظهر وعصر وعشاء، جواب: من ابتدأ سفرا
~~(خاصة) أي دون الفجر والمغرب. وإنما لم تقصر الفجر لأنه إذا سقط منها ركعة
~~بقي أخرى. ولا نظير لها في الفرض، ولا المغرب لأنها وتر النهار. فإذا سقط
~~منها ركعة بطل كونها وترا. وإن سقط منها ركعتان صار الباقي ركعة. ولا نظير
~~لها في الفرض (إلى ركعتين إجماعا) لما تقدم (وكذا) للمسافر السفر المتقدم
~~(الفطر) برمضان، لقوله (ص): ليس من البر الصوم في السفر (ولو قطعها) أي
~~المسافة (في ساعة واحدة) لأنه صدق عليه أنه سافر أربعة برد (ومتى صار
~~الأسير ببلدهم) أي الكفار (أتم) الصلاة (نصا) لأنه صار مقيما (وامرأة وعبد
~~وجندي تبع لزوج وسيد وأمير) لف ونشر مرتب (في نيته) أي الزوج أو السيد أو
~~الأمير المسافة والإقامة، (و) في (سفره) يعني أن الزوج والسيد والأمير، إن
~~كانوا بسفر يبيح القصر والفطر، أبيح للزوجة والقن والجندي المسافرين معهم
~~القصر والفطر، وإلا فلا.
# لأنهم أتباع لهم فلهم حكمهم، (وإن كان العبد لشريكين) أحدهما مسافر
~~والآخر مقيم (ترجح إقامة أحدهما) لأنها الأصل (ولا يترخص في سفر معصية
~~بقصر، ولا فطر، ولا أكل ميتة نصا) لأنها رخص. والرخص لا تناط بالمعاصي،
~~(فإن خاف) المسافر سفر معصية (على نفسه إن لم يأكل) الميتة (قيل له: تب
~~وكل) لتمكنه من التوبة كل PageV01P617
# وقت. وتقدم معنى التوبة، ويأتي أيضا في الشهادات، (ولا) يترخص (في سفر
~~مكروه) كالسفر لفعل مكروه و (للنهي عنه ويترخص إن قصد مشهدا أو قصد مسجدا
~~ولو غير المساجد الثلاثة أو قصد قبر نبي أو غيره) كولي وحديث: لا تشد
~~الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد أي لا يطلب ذلك، فليس نهيا عن شدها لغيرها،
~~خلافا لبعضهم، لأنه (ص) كان يأتي قباء راكبا وماشيا، ms0566 ويزور القبور وقال:
~~زوروها فإنها تذكركم الآخرة، (أو) أي ويقصر من ابتدأ سفرا ولو (عصى في سفره
~~الجائز كأن شرب فيه مسكرا ونحوه) كأن زنى فيه. أو قذف أو اغتاب. لأنه لم
~~يقصد السفر لذلك، (ويشترط) لإباحة القصر والفطر (قصد موضع معين أولا) أي في
~~ابتداء السفر (فلا قصر) ولا فطر (لهائم) وهو من خرج على وجهه، لا يدري أين
~~يتوجه، إن سلك طريقا مسلوكا وإلا فهو راكب التعاسيف. ذكره في الحاشية. (و)
~~لا ل‍ (- تائه) ضال الطريق (و) لا ل‍ (- سائح لا يقصد مكانا معينا) لأن
~~السفر إذن ليس بمباح، (والسياحة لغير موضع معين مكروهة) قال في الاختيارات:
~~السياحة في البلاد لغير قصد شرعي، كما يفعله بعض النساك: أمر منهي عنه. قال
~~الإمام أحمد: ليست السياحة من الاسلام في شئ. ولا هي من فعل النبيين
~~والصالحين اه‍. قال في الحاشية: وفي الحديث: لا سياحة في الاسلام ومراده:
~~إذا كانت السياحة لا لغرض شرعي (والسياحة المذكورة في القرآن غير هذه) وهي
~~الصوم، أو السياحة لطلب العلم، أو الجهاد ونحوه. قال في الفروع: ولو سافر
~~ليترخص، فقد ذكروا أنه لو سافر ليفطر حرم (ويقصر) الرباعية ويفطر برمضان
~~(من) أي مسافر (المباح أكثر قصده) بالسفر (كمن قصد) بسفره (معصية ومباحا)
~~وقصده للمباح أكثر، PageV01P618
# كالتاجر الذي يقصد أن يشرب من خمر البلد الذي يتجر إليه، (أو) سافر سفر
~~معصية، و (تاب في أثنائه وقد بقي مسافة قصر) فيقصر فيها لأنها سفر مباح.
~~كما لو لم يتقدمها معصية،. (تاب في أثنائه وقد بقي مسافة قصر) فيقصر فيها
~~لأنها سفر مباح. كما لو لم يتقدمها معصية، بخلاف ما لو كان الباقي دونها. و
~~(لا) يقصر (إذا استويا) أي المحرم والمباح، أي تساوى قصداهما (أو كان الحظر
~~أكثر) قصدا. فلا يقصر ولا يفطر، تغليبا لجانب الحظر (ولو انتقل من سفره
~~المباح إلى) قصد سفر (محرم امتنع القصر) والفطر. كما لو كان محرما ابتداء
~~(ولو أقام من له القصر) ونواه (إلى ثالثة عمدا أتم) صلاته أربعا، وصحت. ms0567 لأن
~~الأصل الاتمام. وقد رجع إليه (وإن سلم) من نوى القصر (من ثلاث عمدا. بطلت)
~~صلاته كغير المسافر (وإن أقام) من يباح له القصر ونواه (سهوا، قطع) أي رجع
~~متى ذكر. وتشهد إن لم يكن تشهد، وسجد وسلم (فلو نوى الاتمام، أتم) كمن لم
~~ينو القصر (وأتى بما بقي) من الرباعية (سوى ما سها عنه، فإنه يلغو) فلا
~~يعتد به، لخلوه عن النية (ولو كان الساهي إماما بمسافر، تابعه) المسافر
~~المأموم لاحتمال أن يكون قطع نية القصر، ونوى الاتمام (إلا أن يعلم سهوه)
~~فلا يتابعه. لأن ما يفعله سهوا لغو (فيسبح به) المأموم إن كان رجلا. وإن
~~كان امرأة صفقت ببطن كفها على ظهر الأخرى. كما تقدم (فإن رجع) الامام تابعه
~~المأموم (وإلا) بأن لم يرجع (فارقه مأموم، وتبطل صلاته بمتابعته) الامام
~~عامدا عالما سهوه، وحيث تقرر جواز القصر بشرطه. فلا يقصر مستوطن بمحل إلا
~~إذا فارقه. فلا يقصر ساكن الخيام أو القرى إلا (إذا فارق خيام قومه، أو
~~بيوت قريته العامرة، سواء كانت داخل السور أو خارجه) فيقصر إذا فارقها (بما
~~يقع عليه اسم المفارقة بنوع من البعد عرفا) لأن الله تعالى إنما أباح القصر
~~لمن ضرب في الأرض. وقبل مفارقته ما ذكر لا يكون ضاربا فيها ولا مسافرا.
~~ولان ذلك أحد طرفي السفر. أشبه حالة الانتهاء. ولان النبي (ص) إنما كان
~~PageV01P619
# يقصر إذا ارتحل. وقال تعالى: * (لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة) *
~~(الأحزاب: 21). و (لا) يعتبر مفارقة (الخراب) وإن كانت حيطانه قائمة (إن لم
~~يله عامر) لأنه ليس بمحل إيواء (فإن وليه) أي الخراب عامر (اعتبر مفارقة
~~الجميع) من الخراب والعامر (كما لو جعل) الخراب (مزارع وبساتين يسكنه أهله،
~~ولو في فصل النزهة) فلا يقصر حتى يفارقه. ذكر معناه أبو المعالي. واقتصر
~~عليه في الفروع.
# لأنه في حكم العامر. ولو كانت قريتان متدانيتين، واتصل بناء إحداهما
~~بالأخرى فهما كالواحدة. وإن لم يتصل، فلكل قرية حكم نفسها (ولو برزوا) أي
~~المسافرون لمكان لقصد الاجتماع ثم بعد اجتماعهم ms0568 ينشؤون السفر من ذلك
~~المكان، فلهم القصر قبل مفارقته في ظاهر كلامهم) قال في الفروع: وهو متجه
~~اه‍. لأنهم ابتدأوا السفر وفارقوا قريتهم. قلت: إن لم ينووا الإقامة في ذلك
~~المكان أكثر من عشرين صلاة، أو تكون العادة عدم اجتماعهم. قبل ذلك (خلافا
~~لأبي المعالي) حيث قال: لا قصر حتى يفارقوه، (ويعتبر في سكان قصور وبساتين
~~ونحوهم) كأهل العزب من القصب ونحوه (مفارقة ما نسبوا إليه) بما يعد مفارقة
~~(عرفا) ليصيروا مسافرين لما تقدم، (و) يعتبر لإباحة القصر (أن لا يرجع) من
~~فارقه كما تقدم (إلى وطنه) قريبا، (و) أن (لا ينويه قريبا) أي فيما دون
~~المسافة (فإن رجع) أو نوى الرجوع (لم يترخص حتى يفارقه ثانيا) أو تنثني
~~نيته ويسير. فيقصر. لانعقاد سبب الرخصة حينئذ (ولو لم ينو الرجوع) عند
~~مفارقته كما سبق مسافرا، (لكن بدا له) الرجوع (لحاجة) بدت له (لم يترخص)
~~بقصر ولا فطر (في رجوعه بعد نية عوده، حتى يفارقه أيضا) أو تنثني نيته
~~ويسير، لما تقدم (إلا أن يكون رجوعه) إلى وطنه (سفرا طويلا) أي يبلغ مسافة
~~القصر. فيترخص في عوده. لأنه مسافر (والمعتبر) لجواز القصر والفطر (نية)
~~المسافر سفر (المسافة، لا وجود حقيقتها، فمن نوى ذلك) أي السفر الذي يبلغ
~~المسافة (قصر) لوجود نية المسافة المعتبرة. (ولو رجع قبل استكمال المسافة)
~~وقد PageV01P620
# قصر (لم يلزمه إعادة ما قصر نصا) مع أنه لم يسافر ستة عشر فرسخا. ولذلك
~~عدل في التنقيح عن قول المقنع والمحرر: من سافر إلى قوله: من نوى سفرا.
~~وأورد عليه المصنف في حاشية التنقيح: أنه لا تكفي النية حتى يشرع. وإن
~~قوله: إذا فارق بيوت قريته الغامرة - إلى آخره: لا يكتفي في ذلك لأنه قد
~~ينوي ويفارقها في طلب حاجة. فلا بد من تقدير: إذا فارقها مسافرا. وعبر في
~~الفروع كما عبر المصنف فيما تقدم من ابتداء، لكن قال بعد ذلك بأسطر: ناويا.
~~وهو قريب من صنيع المصنف (وإن رجع) ليعود إلى وطنه مقيما أو لحاجة بدت له،
~~(ثم بدا له ms0569 العود إلى السفر لم يقصر حتى يفارق مكانه) الذي بدت له فيه نية
~~العود. لأنه موضع إقامة حكما. فاعتبرت مفارقته لمحل وطنه، (فإن شك في) أن
~~سيره إلى البلد الذي قصده يبلغ (قدر المسافة) بأن جهل كونه مسافة قصر. لم
~~يقصر حتى يعلم لان الأصل الاتمام، ولم يعلم المبيح للقصر (أو لم يعلم قدر
~~سفره، كمن خرج في طلب آبق أو ضال ناويا أن يعود به أين وجده، لم يقصر حتى
~~يجاوز المسافة) لعدم تحققه المبيح للقصر. وفي شرح المنتهى في أول القصر: من
~~خرج في طلب ضالة أو آبق حتى جاوز ستة عشر فرسخا، لم يجز له القصر. لعدم
~~نيته على المذهب انتهى. وفي الشرح: ولو خرج طالبا لعبد آبق لا يعلم أين هو؟
~~أو منتجعا عشبا، أو كلا، متى وجده أقام، أو سليكا في الأرض لا يقصد مكانا.
~~لم يبح له القصر. وإن سار أياما. وقال ابن عقيل: يباح له القصر إذا بلغ
~~مسافة القصر، ثم قال: ولو قصد بلدا بعيدا وفي عزمه أنه متى طلبه دونه رجع
~~أو أقام. لم يبح له القصر. لأنه لم يجزم بسفر طويل، وإن كان لا يرجع ولا
~~يقيم بوجوده. فله القصر (ويقصر من له قصد صحيح) ونوى سفرا يبلغ المسافة
~~(وإن لم تلزمه الصلاة) حال شروعه في السفر (كحائض وكافر ومجنون وصبي) ذكر
~~أو أنثى (تطهر) PageV01P621
# الحائض (ويسلم) الكافر (ويفيق) المجنون (ويبلغ) الصبي (ولو بقي) بعد
~~الطهر والاسلام والإفاقة والبلوغ (دون مسافة قصر) لأن عدم التكليف ليس
~~بمانع من القصر في أول السفر، بخلاف من أنشأ السفر عاصيا به، ثم تاب في
~~أثنائه. فإنه لا يقصر إذا تاب إلا إذ بقي سفره مسافة قصر. كما تقدم. لأنه
~~ممنوع من القصر في ابتدائه. ويستثنى من جواز القصر بعد وجود ما سبق
~~اعتباره: إحدى وعشرون صورة يجب فيها الاتمام. الأولى منها: أشار إليها
~~بقوله: (ولو مر) المسافر (بوطنه) أتم، ولو لم يكن له بوطنه حاجة سوى المرور
~~عليه. لكونه طريقه إلى ما يقصده ms0570 لأنه في حكم المقيم به إذ ذاك. الثانية:
~~ذكرها بقوله: (أو) مر (ببلد له فيه امرأة) أتم ولو لم يكن وطنه، حتى يفارقه
~~لما تقدم. الثالثة: المشار إليها بقوله: (أو) مر ببلد (تزوج فيه أتم) أتم
~~حتى يفارق البلد الذي تزوج فيه. لحديث عثمان: سمعت النبي (ص) يقول: من تأهل
~~في بلد فليصل صلاة المقيم رواه أحمد. وظاهره: ولو بعد فراق الزوجة. وعلم
~~منه: أنه لو كان له به أقارب كأم وأب، أو ماشية، أو مال لم يمتنع عليه
~~القصر إذا لم يكن مما سبق (وأهل مكة ومن حولهم) وهم من دون المسافة من مكة
~~(إذا ذهبوا إلى عرفة ومزدلفة ومنى فليس لهم قصر ولا جمع) للسفر. لأنهم
~~ليسوا بمسافرين لعدم المسافة (فهم في) اعتبار (المسافة كغيرهم) لعموم
~~الأدلة. ومثلهم من ينوي الإقامة بمكة، فوق عشرين صلاة. كأهل مصر والشام.
~~فليس لهم قصر ولا جمع بمكة، ولا منى، ولا عرفة، ولا مزدلفة. لانقطاع سفرهم
~~بدخول مكة، إذ الحج قصد مكة لعمل مخصوص كما يأتي. قال في الشرح: وإن كان
~~الذي خرج إلى عرفة في نيته الإقامة بمكة إذا رجع لم يقصر بعرفة، (لكن قال)
~~الامام (أحمد فيمن كان مقيما بمكة ثم خرج إلى عرفة وهو يريد أن يرجع إلى
~~مكة فلا يقيم بها) أي أكثر من أربعة أيام (فهذا يصلي ركعتين بعرفة) أي
~~ومزدلفة ومنى (لأنه حين خرج من مكة أنشأ السفر إلى بلده) بخروجه من البلد
~~PageV01P622
# الذي كان نوى الإقامة به (والقصر رخصة) لأن سلمان بين أن القصر رخصة
~~بمحضر اثني عشر صحابيا رواه البيهقي بإسناد حسن، ويؤيده ما سبق في حديث
~~مسلم من قوله (ص): صدقة تصدق الله بها عليكم فاقبلوا صدقته، (وهو) أي القصر
~~(أفضل من الاتمام نصا) لأنه (ص) داوم عليه. وكذا الخلفاء الراشدون من بعده،
~~وروى أحمد عن عمر: أن الله يحب أن تؤتى رخصه كما يكره أن تؤتى معصيته، (وإن
~~أتم) من يباح له القصر الرباعية (جاز ولم يكره) له الاتمام. لحديث يعلى
~~قال: ms0571 قالت عائشة: أتم النبي (ص) وقصر قاله الشافعي. ورواه الدارقطني وصححه.
~~الرابعة:
# من الصور التي يجب فيها الاتمام ما ذكره بقوله: (وإن أحرم مقيما في حضر)
~~ثم سافر لزمه أن يتم. الخامسة: المذكورة بقوله: (أو دخل عليه وقت صلاة فيه)
~~أي في الحضر، (ثم سافر) لزمه أن يتم لوجوبها عليه تامة بدخول وقتها وهذه
~~مغنية عن التي قبلها. السادسة: المشار إليها بقوله: (أو أحرم بها) أي
~~الرباعية (في سفر) مبيح للقصر (ثم أقام كراكب سفينة) أحرم بالصلاة مقصورة
~~فيها. ثم وصلت إلى وطنه في أثناء الصلاة، لزمه أن يتمها أربعا. لأنها عبادة
~~اجتمع فيها حكم الحضر والسفر. فغلب حكم الحضر كالمسح على الخف. السابعة
~~والثامنة: بينهما بقوله: (أو ذكر صلاة حضر في سفر أو عكسه) أي صلاة سفر في
~~حضر. لزمه أن يتم، لأنه الأصل فغلب. التاسعة والعاشرة: أشار إليهما بقوله:
~~(أو ائتم بمقيم أو بمن يلزمه الاتمام) كمن دخل عليه الوقت حضرا، ثم سافر
~~ونحوه. لحديث: إنما جعل الامام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه وقال ابن عباس:
~~تلك السنة رواه أحمد. ولأنها صلاة مردودة من أربع، فلا يصليها خلف من يصلي
~~الأربع كالجمعة. وسواء ائتم به في جميع الصلاة أو بعضها، اعتقده مسافرا أو
~~لا. ومن ذلك: لو أحرم مسافر خلف مسافر، PageV01P623
# ثم طرأ للامام عذر، فاستخلف مقيما. فإن المأموم يلزمه الاتمام دون إمامه
~~الذي استخلف المقيم. الحادية عشرة: ذكرها بقوله: (أو) ائتم (بمن يشك فيه)
~~أي في كونه مسافرا، (أو) ائتم (بمن يغلب على ظنه أنه مقيم، ولو بان) الامام
~~بعد (مسافرا) لزم المأموم أن يتم. لعدم الجزم بكونه مسافرا عند الاحرام.
~~الثانية عشرة: المبينة بقوله:
# (أو) أحرم (بصلاة يلزمه إتمامها ففسدت، وأعادها، كمن يقتدي بمقيم فيحدث)
~~في أثناء الصلاة. فيلزمه إعادتها تامة. لأنها وجبت عليه ابتداء تامة، فلا
~~يجوز أن تعاد مقصورة. الثالثة عشرة: المشار إليها بقوله: (أو لم ينو القصر
~~عند دخوله الصلاة) أي إحرامها. لزمه أن يتم لأنه الأصل، وإطلاق النية ينصرف
~~إليه، كما لو ms0572 نوى الصلاة وأطلق. فإن نيته تنصرف إلى الانفراد. لكونه الأصل.
~~الرابعة عشرة: المذكورة بقوله:
# (أو شك في الصلاة: هل نوى القصر أم لا؟ ولو ذكر بعد ذلك) في أثناء الصلاة
~~(أنه كان نواه) لزمه أن يتم لوجود ما أوجب الاتمام في بعضها. فغلب. لأنه
~~الأصل.
# الخامسة عشرة: بينها بقوله: (أو تعمد ترك صلاة أو بعضها في سفر) بأن
~~أخرها بلا عذر (حتى خرج وقتها) عنها أو عن بعضها. لزمه أن يتم، قياسا على
~~السفر المحرم. لأنه صار عاصيا بتأخيرها متعمدا من غير عذر. قال في الفروع:
~~وقيل:
# يقصر، وفاقا للأئمة الثلاثة، لعدم تحرم السبب، أي لأن السفر الذي هو سبب
~~القصر مباح. والمعصية فيه لا تمنع القصر. كما تقدم. السادسة عشر: أشار
~~إليها بقوله: (أو عزم) المسافر (في صلاته على ما يلزمه به الاتمام من
~~الإقامة وسفر المعصية) بأن قلب السفر للمعصية. لزمه أن يتم، تغليبا له.
~~لكونه الأصل. وكذا لو نوى الرجوع ومدة رجوعه لا يباح فيها القصر. وعبارة
~~المنتهى: أو عزم في صلاته على قطع الطريق، ونحوه. وما ذكره المصنف أولى لما
~~تقدم من أن المعصية في السفر لا تمنع الترخص. بخلاف المعصية به. السابعة
~~عشرة: ذكرها بقوله: (أو PageV01P624
# تاب منه) أي من سفر المعصية (فيها) أي الصلاة (لزمه أن يتم) ولا تنفعه
~~نية قصرها إذن. ولا تبطل إن كان نوى القصر في ابتدائها جاهلا تحريم ذلك، أو
~~لم ينو القصر عند إحرامها، أما إن نواه عالما لم تنعقد صلاته كما ذكره في
~~ضمن حكم عام، بقوله: (وإن نوى مسافر القصر حيث يحرم عالما) بأنه لا يباح له
~~القصر (كمن نواه) أي القصر (خلف مقيم عالما) بأن إمامه مقيم، فإنه لا يباح
~~له القصر، إذن لم تنعقد.
# (أو قصر معتقدا تحريم القصر) ولو أنه مخطئ في اعتقاده و (لم تنعقد) نيته.
~~فلم تصح صلاته (كنية مقيم القصر) فلا تصح صلاته (و) ك‍ (- نية مسافر الظهر
~~خلف إمام الجمعة) فلا تصح (نصا) للاختلاف على الامام (ولو ائتم من له ms0573
~~القصر) ونواه (جاهلا حدث نفسه بمقيم، ثم علم حدث نفسه. فله القصر) في
~~المعادة. لان الأولى لم تنعقد، بخلاف ما لو ائتم بمقيم ثم سبقه الحدث كما
~~تقدم.
# فصل:
# (تشترط نية القصر) لأن الأصل الاتمام، وإطلاق النية ينصرف إليه، كما لو
~~نوى الصلاة مطلقا انصرف إلى الانفراد (والعلم بها عند الاحرام) هكذا في
~~الفروع. قال ابن نصر الله:
# ولم يعلم معنى قوله: والعلم بها اه‍. وقال بعض المتأخرين: معناه: العلم
~~بالنية فيما إذا تقدمت بالزمن اليسير، بخلاف غير المقصورة. فإنه يكفي
~~استصحاب النية حكما لا ذكرا، عند التكبير. قلت: وأقرب من ذلك أن يقال:
~~معناه أنه يشترط العلم بكونه نوى القصر في ابتداء إحرامه، بأن لا يطرأ عليه
~~شك هل نواه؟ فإن طرأ عليه لزمه الاتمام. (و) يشترط أيضا العلم ب‍ (- أن
~~إمامه أذن) أي حال الصلاة (مسافر، ولو بأمارة وعلامة، كهيئة لباس) إقامة
~~للظن مقام العلم. و (لا) يشترط أن PageV01P625
# يعلم (أن إمامه نوى القصر عملا بالظن) لأنه يتعذر العلم (فلو قال)
~~المأموم: (إن أتم) الامام (أتممت، وإن قصر قصرت لم يضر) ذلك في صحة صلاته.
~~وإن سبق إمامه الحدث فخرج قبل علمه بحاله. فله القصر، عملا بالظاهر. وقيل:
~~يلزمه الاتمام لأنه الأصل (وإن صلى مقيم ومسافر خلف) إمام (مسافر أتم
~~المقيم إذا سلم إمامه) إجماعا. وإذا أم مسافر مقيمين فأتم بهم الصلاة صح،
~~لأن المسافر يلزمه الاتمام بنيته (ويسن أن يقول الامام) المسافر (للمقيمين:
~~أتموا فإنا سفر) للحديث. ولئلا يلتبس على الجاهل عدد ركعات الصلاة (ولو قصر
~~الصلاتين) أو صلاهما بتيمم (في وقت أولاهما) جمع تقديم، (ثم قدم) وطنه (قبل
~~دخول وقت الثانية) أو وجد الماء قبله (أجزأه) اعتبارا بوقت الفعل (ولو نوى
~~القصر) من يباح له، (ثم رفضه ونوى في الصلاة الاتمام. أتم) وجوبا لأنه رجع
~~إلى الأصل. قال ابن عقيل وغيره: وفرضه الأولتان. وهذه الثامنة عشرة: مما
~~يجب فيه الاتمام (ولو نوى) مسافر (القصر، ثم أتم سهوا، ففرضه الركعتان،
~~والزيادة سهو يسجد لها ندبا) لأن عمدها ms0574 لا يبطل الصلاة. وتقدم حكم متابعة
~~المأموم له ولو كان إماما (ومن له طريقان) طريق (بعيد، و) طريق (قريب فسلك
~~البعيد ليقصر الصلاة فيه) قصر، لأنه مظنة قصد صحيح، وكما لو كان الآخر
~~مخوفا أو مشقا، فعدم الحكمة في بعض الصور لا يضره. قال في الفروع: وظاهر
~~كلامهم: منع من قصد قرية بعيدة لحاجة هي في قريته، وجعلها صاحب المحرر أصلا
~~للجواز في التي قبلها، ولعل التسوية أولى، (أو) سلك الطريق البعيد (لغير
~~ذلك) أي لغير القصر، كجلب مال أو نفع، أو نفي ضرر. قصر. قال ابن عقيل: قولا
~~واحدا (أو ذكر صلاة سفر فيه) أي في ذلك السفر (أو في سفر آخر، ولم يذكرها
~~في الحضر، قصر) لأن وجوبها وفعلها وجدا في السفر. أشبه أداءها. فإن ذكرها
~~في الحضر، أو قضى بعضها في الحضر. أتم.
# التاسعة عشرة: من المسائل التي يجب فيها الاتمام ذكرها بقوله: (ولو نوى
~~إقامة PageV01P626
# مطلقة) بأن لم يحدها بزمن معين (في بلد، ولو البلد الذي يقصده بدار حرب
~~أو إسلام، أو في بادية لا يقام بها، أو كانت لا تقام فيها الصلاة) أتم،
~~لزوال السفر المبيح للقصر بنية الإقامة. العشرون: المشار إليها بقوله: (أو)
~~نوى إقامة (أكثر من عشرين صلاة) أتم لحديث جابر وابن عباس أن النبي (ص):
~~قدم مكة صبيحة رابعة ذي الحجة. فأقام بها الرابع، والخامس، والسادس،
~~والسابع. وصلى الصبح في اليوم الثامن. ثم خرج إلى منى. وكان يقصر الصلاة في
~~هذه الأيام وقد أجمع على إقامتها، وقال أنس: أقمنا بمكة عشرا نقصر الصلاة
~~متفق عليه -. قال الأثرم:
# سمعت أبا عبد الله يذكر حديث أنس، ويقول: هو كلام ليس يفقهه كل أحد،
~~وجهه: أنه حسب مقام النبي (ص) بمكة ومنى. وليس له وجه غير هذا. الحادية
~~والعشرون: المذكورة بقوله: (أو شك في نيته هل نوى) إقامة (ما يمنع القصر أم
~~لا؟
# أتم) لأنه الأصل فلا ينتقل عنه مع الشك في مبيح الرخصة، (وإلا) أي وإن لم
~~ينو إقامة أكثر من عشرين صلاة بأن ms0575 نوى عشرين فأقل (قصر) لما تقدم (ويوم
~~الدخول ويوم الخروج يحسبان من المدة) فلو دخل عند الزوال احتسب بما بقي من
~~اليوم.
# ولو خرج عند العصر احتسب بما مضى من اليوم، (وإن أقام) المسافر (لقضاء
~~حاجة) يرجو نجاحها أو جهاد عدو، وسواء غلب على ظنه انقضاء حاجته في مدة
~~يسيرة أو كثيرة، بعد أن يحتمل انقضاؤها في مدة لا ينقطع حكم السفر بها (بلا
~~نية إقامة تقطع حكم السفر) وهي إقامة أكثر من عشرين صلاة، (ولا يعلم قضاء
~~الحاجة قبل المدة) أي مدة أكثر من عشرين صلاة (ولو) كان العلم (ظنا)
~~لاجرائه مجرى اليقين، حيث يتعذر، أو يتعسر، (أو حبس ظلما، أو حبسه مطر، أو
~~مرض ونحوه) كثلج وجليد (قصر أبدا) لأنه (ص) أقام بتبوك عشرين يوما يقصر
~~الصلاة رواه أحمد، وأبو داود، والبيهقي. وقال: تفرد معمر بروايته مسندا.
~~ورواه علي بن المبارك مرسلا. ولما فتح النبي (ص) مكة أقام فيها تسع عشرة
~~يصلي ركعتين رواه البخاري. وقال PageV01P627
# أنس: أقام أصحاب النبي (ص) برامهرمز تسعة أشهر يقصرون الصلاة رواه
~~البيهقي بإسناد حسن. قال ابن المنذر: أجمعوا على أن المسافر يقصر ما لم
~~يجمع إقامة.
# ولو أتى عليه سنون. وروى الأثرم عن ابن عمر أنه أقام بآذربيجان ستة أشهر
~~يقصر الصلاة، وقد حال الثلج بينه وبين الدخول فإن حبس بحق لم يقصر. وعن علي
~~قال: يقصر الذي يقول: أخرج اليوم، أخرج غدا، شهرا وعن سعد أنه أقام في بعض
~~قرى الشام أربعين يوما يقصر الصلاة رواهما سعيد (فإن) أقام لحاجة، و (علم)
~~أو ظن (أنها لا تنقضي في أربعة أيام لزمه الاتمام) كما لو نوى إقامة أكثر
~~من أربعة أيام. قال في الانصاف: وإن ظن أن الحاجة لا تنقضي إلا بعد مضي مدة
~~القصر، فالصحيح من المذهب أنه لا يجوز له القصر، قدمه في الفروع والرعاية.
# وقيل: له ذلك، جزم به في الكافي ومختصر ابن تميم (ومن رجع إلى بلد) كأن
~~(أقام به ما يمنع القصر) ولم ينو حال العود إقامة ms0576 به تمنع القصر (قصر، حتى
~~فيه، نصا) لأنه مسافر، وليس كمن مر بوطنه (وإن عزم على إقامة طويلة في
~~رستاق) أي ناحية من أطراف الإقليم. والمراد به: المعاملة المشتملة على
~~أمكنة (ينتقل فيه) أي الرستاق (من قرية إلى قرية، لا يجمع) أي لا يعزم. من
~~جمع: بمعنى نوى (على الإقامة بواحدة منها) أي القرى (مدة تبطل حكم السفر)
~~أي فوق أربعة أيام (قصر)، لأن النبي (ص) أقام عشرا بمكة وعرفة ومنى يقصر في
~~تلك الأيام كلها كما تقدم، (وإن نوى إقامة بشرط كأن يقول: إن لقيت فلانا في
~~هذا البلد أقمت فيه، وإلا فلا، فإن لم يلقه) في البلد (فله حكم السفر) لعدم
~~الشرط الذي علق عليه الإقامة (وإن PageV01P628
# لقيه به صار مقيما) لاستصحابه حكم نية الإقامة (إن لم يكن فسخ نيته
~~الأولى) للإقامة (قبل لقائه أو حال لقائه) فإن فسخها إذن فله القصر، (وإن
~~فسخ النية بعد لقائه، فهو كمسافر نوى الإقامة المانعة من القصر، ثم بدا له
~~السفر قبل تمامها فليس له أن يقصر في موضع إقامته) لأنه محل ثبت له فيه حكم
~~الإقامة. أشبه وطنه (حتى يشرع في السفر) ويفارق ذلك الموضع. كما تقدم
~~(والملاح) صاحب السفينة قاله الجوهري (الذي معه أهله في السفينة، أو لا أهل
~~له، وليس له نية الإقامة ببلد لا يترخص) بقصر ولا فطر. لأنه غير ظاعن عن
~~وطنه وأهله. أشبه المقيم. ولأنه يعتبر للسفر المبيح كونه منقطعا، بخلاف
~~الدائم (فإن كان له) أي الملاح (أهل، وليسوا معه، ترخص) كغيره من المسافرين
~~لأن الشبه حقيقة لا يحصل إلا بذلك، (ومثله) أي الملاح في التفصيل السابق
~~(مكار وراع وفيج) بالجيم (وهو رسول السلطان وبريد، ونحوهم) كالساعي، فلا
~~يترخصون إذا كان معهم أهلهم. وليس لهم نية إقامة ببلد (نصا) وكذا إن لم يكن
~~لهم أهل. فإن كان لهم أهل وليسوا معهم، فلهم الترخص (وعرب البدو الذين حيث
~~وجدوا المرعى رعوه يصلون تماما، لأنهم مقيمون في أوطانهم) ولا يباح لهم
~~الفطر برمضان لذلك (فإن كان لهم ms0577 سفر من المصيف إلى المشتى، ومن المشتى إلى
~~المصيف، كما للترك، فإنهم يقصرون في مدة هذا السفر) حيث بلغ المسافة لعموم
~~الاخبار (وكل من جاز له القصر جاز له الجمع والفطر) لوجود مبيحهما، وهو
~~السفر الطويل (ولا عكس) أي ليس كل من أبيح له الفطر والجمع أبيح له القصر
~~(لأن المريض ونحوه) ممن يباح له الفطر أو الجمع (لا مشقة عليه في) إتمام
~~(الصلاة) بخلاف الصوم. (وقد ينوي المسافر مسيرة يومين ويقطعها من الفجر إلى
~~الزوال مثلا، فيفطر، وإن لم يقصر) إذ ليس في ذلك الوقت صلاة يقصرها أو
~~يتمها (قال الأصحاب) منهم ابن عقيل: (الأحكام المتعلقة بالسفر الطويل) الذي
~~يبلغ مسافة القصر (أربعة: القصر، والجمع، والمسح) على PageV01P629
# الخف ونحوه (ثلاثا، والفطر) برمضان، وأما أكل الميتة والصلاة على راحلته
~~إلى جهة سيره. فلا تختص بالطويل. كما تقدم. PageV01P630
# كشف القناع للشيخ منصور بن يونس البهوتي الحنبلي المتوفي سنة 51. ه‍ عن
~~متن الاقناع للإمام موسى بن أحمد الحجاوي الصالحي المتوفي سنة 960 ه‍ قدم
~~له الأستاذ الدكتور كمال عبد العظيم العناني حققه أبو عبد الله محمد حسن
~~محمد حسن إسماعيل الشافعي الجزء الثاني تتمة الصلاة - الجنائز - الزكاة -
~~الصيام - الحج منشورات محمد علي بيضون دار الكتب العلمية بيروت - لبنان
~~PageV02P001
# بسم الله الرحمن الرحيم فصل:
# في الجمع بين الصلاتين (وليس) الجمع (بمستحب، بل تركه أفضل) للاختلاف فيه
~~(غير جمعي عرفة ومزدلفة) فيسنان بشرطه. للاتفاق عليهما. لفعله (ص). (يجوز)
~~الجمع (بين الظهر والعصر) في وقت إحداهما، (و) بين (العشاءين في وقت
~~إحداهما) فهذه الأربع هي التي تجمع:
# الظهر، والعصر، والمغرب، والعشاء في وقت أحدهما. أما الأولى، ويسمى جمع
~~التقديم، أو الثانية، ويقال له: جمع التأخير في ثمان حالات:
# إحداها: (لمسافر يقصر) أي يباح له قصر الرباعية، بأن يكون السفر غير
~~مكروه ولا حرام، ويبلغ يومين قاصدين كما تقدم. لما روى معاذ: أن النبي (ص)
~~كان في غزوة تبوك إذا ارتحل قبل زيغ الشمس أخر الظهر حتى يجمعها إلى العصر
~~يصليهما جميعا، وإذا ارتحل بعد زيغ ms0578 الشمس صلى الظهر والعصر جميعا. ثم سار
~~وكان يفعل مثل ذلك في المغرب والعشاء. رواه أبو داود والترمذي. وقال: حسن
~~غريب.
# وعن أنس معناه. متفق عليه. وظاهره: لا فرق بين أن يكون نازلا أو سائرا في
~~جمع التقديم أو التأخير.
# وقال القاضي: لا يجوز إلا لسائر (فلا يجمع من لا) يباح له أن (يقصر، كمكي
~~ونحوه بعرفة ومزدلفة). قال في شرح المنتهى: أما المكي ومن هو دون مسافة
~~القصر من PageV02P003
# عرفة ومن مزدلفة، والذي ينوي الإقامة بمكة فوق عشرين صلاة، فلا يجوز
~~لواحد منهم الجمع لأنهم ليسوا بمسافرين سفر قصر، (و) الحالة الثانية:
~~(لمريض يلحقه بتركه) أي الجمع (مشقة وضعف) لأن النبي (ص): جمع من غير خوف
~~ولا مطر. وفي رواية: من غير خوف ولا سفر. رواهما مسلم من حديث ابن عباس.
~~ولا عذر بعد ذلك إلا المرض. وقد ثبت جواز الجمع للمستحاضة. وهي نوع مرض.
~~واحتج أحمد بأن المرض أشد من السفر، واحتجم بعد الغروب ثم تعشى، ثم جمع
~~بينهما.
# تنبيه: قوله: مشقة وضعف هكذا في المستوعب. والكافي، والشرح، والمقنع،
~~وتابعه في التنقيح. ولم يتعقبه في المبدع ولا الانصاف. ولم يذكر في الفروع
~~وضعف وتبعه في المنتهى وحكاه في شرحه بقيل. (و) الحالة الثالثة: (لمرضع
~~لمشقة كثرة النجاسة) أي مشقة تطهيرها لكل صلاة. قال أبو المعالي: هي كمريض.
~~(و) الحالة الرابعة:
# (لعاجز عن الطهارة) بالماء، (أو التيمم لكل صلاة)، لأن الجمع أبيح
~~للمسافر والمريض للمشقة، والعاجز عن الطهارة لكل صلاة في معناهما. الحالة
~~الخامسة: المشار إليها بقوله:
# (أو) عاجز (عن معرفة الوقت كأعمى)، ومطمور (أومأ إليه أحمد) قاله في
~~الرعاية، واقتصر عليه في الانصاف. (و) الحالة السادسة: (لمستحاضة ونحوها)
~~كصاحب سلس بول أو مذي أو رعاف دائم ونحوه. لما جاء في حديث حمنة حين استفتت
~~النبي (ص) في الاستحاضة، حيث قال فيه: فإن قويت على أن تؤخري الظهر وتعجلي
~~العصر فتغتسلين، ثم تصلين الظهر والعصر جميعا، ثم تؤخرين المغرب وتعجلين
~~العشاء، ثم تغتسلين وتجمعين بين الصلاتين، PageV02P004
# فافعلي رواه أحمد ms0579 وأبو داود والترمذي وصححه. ومن به سلس البول ونحوه في
~~معناها. (و) الحالة السابعة والثامنة: (لمن له شغل أو عذر يبيح ترك الجمعة
~~والجماعة) كخوف على نفسه أو حرمته أو ماله، أو تضرر في معيشة يحتاجها يترك
~~الجمع ونحوه. قال أحمد، في رواية محمد بن مشيش: الجمع في الحضر إذا كان من
~~ضرورة من مرض أو شغل (واستثنى جمع) منهم صاحب الوجيز (النعاس) قال في
~~الوجيز: عدا النعاس ونحوه.
# (وفعل الجمع في المسجد جماعة أولى من أن يصلوا في بيوتهم) لعموم حديث:
~~خير صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة، (بل ترك الجمع مع الصلاة في البيوت
~~بدعة. مخالفة للسنة، إذ السنة أن تصلي الصلوات الخمس في المساجد جماعة،
~~وذلك أولى من الصلاة في البيوت مفرقة، باتفاق الأئمة الذين يجوزون الجمع
~~ك‍) الامام (مالك) بن أنس (و) الإمام محمد بن إدريس (الشافعي، و) الامام
~~(أحمد، قاله الشيخ) ثم اعلم أن الاعذار السابقة تبيح الجمع بين الظهر
~~والعصر وبين العشاءين، ثم أشار إلى الاعذار المختصة بالعشاءين.
# وهي ستة فقال: (ويجوز) الجمع (بين العشاءين لا الظهرين لمطر يبل الثياب،
~~زاد جمع: أو) يبل (النعل أو البدن، وتوجد معه مشقة). روى البخاري بإسناده:
~~أنه (ص) جمع بين المغرب والعشاء في ليلة مطيرة، وفعله أبو بكر وعمر وعثمان.
~~و (لا) يباح الجمع لأجل (الظل) PageV02P005
# ولا لمطر خفيف لا يبل الثياب على المذهب، لعدم المشقة (و) يجوز الجمع بين
~~العشاءين دون الظهرين (لثلج وبرد)، لأنهما في حكم المطر (و) يجوز الجمع بين
~~العشاءين ل‍ (جليد) لأنه من شدة البرد (ووحل وريح شديدة باردة). قال أحمد
~~في رواية الميموني: إن ابن عمر كان يجمع في الليلة الباردة. زاد غير واحد
~~ليلا وزاد في المذهب والمستوعب والكافي مع ظلمة قال القاضي: وإذا جاء ترك
~~الجماعة لأجل البرد كان فيه تنبيه على الوحل، لأنه ليس مشقة البرد بأعظم من
~~مشقة الوحل. ويدل عليه خبر ابن عباس: جمع النبي (ص) بالمدينة من غير خوف
~~ولا مطر ولا وجه يحمل عليه ms0580 إلا الوحل. أي عند انتفاء المرض. قال القاضي:
~~وهو أولى من حمله على غير العذر والنسخ. لأنه يحمل على فائدة، فيباح الجمع
~~مع هذه الاعذار، (حتى لمن يصلي في بيته، أو) يصلي (في مسجد طريقه تحت
~~ساباط، ولمقيم في المسجد ونحوه) كمن بينه وبين المسجد خطوات يسيرة (ولو لم
~~ينله إلا يسير). لأن الرخصة العامة يستوي فيها وجود المشقة وعدمها كالسفر.
~~وإنما اختصت هذه بالعشاءين لأنه لم يرد إلا فيهما. ومشقتهما أكثر من حيث
~~إنهما يفعلان في الظلمة. ومشقة السفر لأجل السير وفوات الرفقة. بخلاف ما
~~هنا. (وفعل الأرفق به) أي بمن يباح له الجمع (من تأخير وتقديم أفضل بكل
~~حال) لحديث معاذ السابق قال البخاري: قلت له: مع من كتبت هذا عن الليث؟
~~قال: مع خالد المدائني قال البخاري: وخالد هذا كان يدخل الأحاديث على
~~الشيوخ. وعن ابن عباس نحوه. رواه الشافعي وأحمد وأخر النبي (ص) الصلاة يوما
~~في غزوة تبوك، ثم خرج فصلى الظهر والعصر جميعا. ثم دخل ثم خرج فصلى المغرب
~~والعشاء جميعا، رواه مالك عن أبي الزبير عن أبي الطفيل عن معاذ. قال ابن
~~عبد البر: هذا حديث صحيح ثابت الاسناد. ولان الجمع من رخص السفر، فلم يختص
~~بحالة كسائر رخصه. وعنه: أنه يختص بحالة السير، وحمل على الاستحباب (سوى
~~جمعي عرفة ومزدلفة فيقدم) العصر (في عرفة)، ويصليها مجموعة مع الظهر جمع
~~تقديم، (ويؤخر) المغرب ليجعلها مع العشاء (في مزدلفة) عند وصوله إليها،
~~لفعله (ص) لاشتغاله وقت العصر بعرفة بالدعاء، ووقت المغرب ليلة مزدلفة
~~بالسير إليها. (فإن استويا) أي التقديم والتأخير في الرفق، (فالتأخير أفضل)
~~لأنه أحوط. وفيه خروج من الخلاف. وعمل بالأحاديث كلها PageV02P006
# (سوى جمع عرفة) فالتقديم فيه أفضل، لما سبق. وإن كان الأرفق به التأخير،
~~اتباعا للسنة (ويشترط للجمع في وقت الأولى) ظهرا كانت أو مغربا، وهو جمع
~~التقديم (ثلاثة شروط) أحدها: (نية الجمع عند إحرامها) لأنه عمل. فيدخل في
~~عموم قوله (ص): إنما الأعمال بالنيات. وكل عبادة اشترطت فيها النية اعتبرت
~~في أولها ms0581 كنية الصلاة. ولا تشترط نية الجمع عند إحرام الثانية، (وتقديمها)
~~أي الأولى (على الثانية في الجمعين) أي جمع التقديم والتأخير، فلا يختص هذا
~~الشرط بجمع التقديم. (فالترتيب بينهما) أي المجموعتين (كالترتيب في الفوائت
~~يسقط بالنسيان) لأن: إحداهما: هنا تبع لاستقرارهما. كالفوائت. قدمه ابن
~~تميم والفائق. قال المجد في شرحه، وتبعه الزركشي: الترتيب معتبر هنا. لكن
~~يشترط الذكر، كترتيب الفوائت ا. ه‍. والصحيح من المذهب الذي عليه جماهير
~~الأصحاب: أنه لا يسقط بالنسيان، قاله في الانصاف. قال في المنتهي: ويشترط
~~له أي للجمع ترتيب مطلقا. (و) الثاني: (الموالاة فلا يفرق بينهما) أي
~~المجموعتين. لأن معنى الجمع المتابعة والمقارنة، ولا يحصل ذلك مع التفريق
~~الطويل (إلا بقدر إقامة ووضوء خفيف) لأن ذلك يسير وهو معفو عنه، وهما من
~~مصالح الصلاة، وظاهرة تقدير اليسير بذلك. وصحح في المغني والشرح، وجزم به
~~في الوجيز: أن يرجعه إلى العرف، كالقبض والحرز. فإن طال الوضوء بطل الجمع.
~~(ولا يضر كلام يسير لا يزيد على ذلك) أي على قدر الإقامة والوضوء الخفيف
~~(من تكبير عيد أو غيره)، كذكر وتلبية، (ولو) كان الكلام (غير ذكر) كالسكوت
~~اليسير. (فإن صلى السنة الراتبة أو غيرها بينهما) أي بين المجموعتين جمع
~~تقديم (لا) إن سجد بينهما (سجود السهو) ولو بعد سلام الأولى (بطل الجمع)
~~لأنه فرق بينهما PageV02P007
# بصلاة. كما لو قضى فائتة. ولو لم تطل الصلاة كما يعلم من كلامه في
~~المبدع. وأما سجود السهو بينهما فلا يؤثر. لأنه يسير، ومن تعلق الأولى،
~~وتقدم في سجود السهو كلام الفصول: أنه يسجد بعدهما (و) الشرط الثالث: (أن
~~يكون العذر) المبيح للجمع من سفر أو مرض ونحوه (موجودا عند افتتاح
~~الصلاتين) المجموعتين، (و) عند (سلام الأولى)، لأن افتتاح الأولى موضع
~~النية وفراغها، وافتتاح الثانية موضع الجمع، (فلو أحرم) ناوي الجمع
~~(بالأولى) من المجموعتين (مع وجود مطر، ثم انقطع) المطر (ولم يعد، فإن حصل
~~وحل) لم يبطل الجمع. لأن الوحل من الاعذار المبيحة، وهو ناشئ من المطر.
~~فأشبه ما لو لم ينقطع المطر (وإلا) ms0582 أي وإن لم يحصل وحل (بطل الجمع) لزوال
~~العذر المبيح له. فيؤخر الثانية حتى يدخل وقتها. (وإن شرع في الجمع مسافر
~~لأجل السفر، فزال سفره) بوصوله إلى وطنه أو نيته الإقامة (ووجد وحل، أو
~~مرض، أو مطر، بطل الجمع) لزوال مبيحه. والعذر المتجدد غير حاصل عن الأول،
~~بخلاف الوحل بعد المطر. (ولا يشترط دوام العذر إلى فراغ الثانية في جمع مطر
~~ونحوه) كثلج وبرد إن خلفه وحل (بخلاف غيره كسفر ومرض) فيشترط استمراره إلى
~~فراغ الثانية. (فلو انقطع السفر في الأولى بنية إقامة ونحوها) كمروره بوطنه
~~أو بلد له به امرأة (بطل الجمع والقصر كما تقدم) لزوال مبيحهما (ويتمها) أي
~~الأولى (وتصح) فرضا لوقوعها في وقتها. ويؤخر الثانية حتى يدخل وقتها (وإن
~~انقطع) السفر (في الثانية بطلا) أي الجمع والقصر (أيضا) لزوال مبيحهما
~~(ويتمها نفلا) كمن أحرم بفرض قبل دخول وقته غير عالم، (ومريض كمسافر) في
~~جمع (فيما إذا برئ في الأولى أو الثانية) على ما تقدم تفصيله، (وإن جمع)
~~جمع تأخير (في وقت الثانية) اشترط له شرطان: أحدهما: أشار إليه بقوله:
~~(كفاه) أي أجزأه (نية الجمع في وقت الأولى) لأنه متى أخرها عن وقتها بلا
~~نية صارت قضاء لا جمعا (ما لم يضق) وقت الأولى (عن فعلها، فإن ضاق) وقت
~~الأولى عن فعلها (لم يصح الجمع) لأن تأخيرها إلى القدر الذي يضيق عن فعلها
~~حرام، (وأثم بالتأخير) لما PageV02P008
# تقدم. (و) الشرط الثاني: (استمرار العذر إلى دخول وقت الثانية) منهما،
~~لأن المجوز للجمع العذر. فإذا لم يستمر وجب أن لا يجوز لزوال المقتضى،
~~كالمريض يبرأ، والمسافر يقدم، والمطر ينقطع. (ولا أثر لزواله بعد ذلك) أي
~~بعد دخول وقت الثانية لأنهما صارتا واجبتين في ذمته، فلا بد له من فعلهما.
~~ويشترط الترتيب في الجمعين. كما تقدم، لكن إن جمع في وقت الثانية وضاق
~~الوقت عنهما، قال في الرعاية: أو ضاق وقت الأولى عن إحداهما، ففي سقوط
~~الترتيب لضيقه وجهان، (ولا تشترط الموالاة) في جمع التأخير (فلا بأس
~~بالتطوع بينهما نصا)، ولا ms0583 تشترط أيضا نية الجمع. لأن الثانية مفعولة في
~~وقتها، فهي أداة بكل حال.
# (ولا يشترط في الجمع) تقديما كان أو تأخيرا (اتحاد إمام ولا مأموم، فلو
~~صلى) من يجمع (الأولى وحده، ثم الثانية إماما، أو مأموما، أو صلى إمام
~~الأولى وإمام) آخر (الثانية، أو صلى مع الامام مأموم الأولى، وآخر الثانية،
~~أو نوى الجمع خلف من لا يجمع، أو) نوى الجمع إماما (بمن لا يجمع، صح) الجمع
~~في هذه الصور كلها. لأن لكل صلاة حكم نفسها.
# وهي منفردة بنيتها. فلم يشترط اتحاد الإمام والمأموم، كغير المجموعتين.
# تتمة: إذا بان فساد الأولى بعد الجمع بنسيان ركن أو غيره بطلت، وكذا
~~الثانية، فلا جمع. ولا تبطل الأولى ببطلان الثانية. ولا الجمع إن صلاها
~~قريبا. وإن ترك ركنا ولم يدر من أيهما تركه، أعادهما إن بقي الوقت وإلا
~~قضاهما.
# فصل:
# (في صلاة الخو ف) وهي ثابتة بقوله تعالى: * (وإذا كنت فيهم فأقمت لهم
~~الصلاة) * الآية، ومثبت في حقه ثبت في حق أمته. ما لم يقم دليل على
~~اختصاصه، لأن الله أمر باتباعه، وتخصيصه بالخطاب لا يقتضي تخصيصه بالحكم،
~~بدليل قوله تعالى * (خذ من أموالهم صدقة) * وبالسنة فقد ثبت وصح أنه (ص)
~~صلاها. وأجمع الصحابة على فعلها. وصلاها علي وأبو موسى الأشعري وحذيفة. فإن
~~قيل: لم يصلها النبي (ص) يوم PageV02P009
# الخندق. أجيب: بأنه: كان قبل نزول الآية أو بعده ونسيها، أو لم يكن يومئذ
~~قتال يمنعه منها. ويؤيده: أنه (ص): سألهم عن الصلاة، فقالوا: ما صلينا.
~~(وتأثيره) أي الخوف (في تغيير هيئات الصلاة وصفاتها، لا في تغيير عدد
~~ركعاتها) أي ركعات الصلاة. فلا يغيره الخوف، بناء على قول الأكثر في منع
~~الوجه السادس الآتي. وأما على ظاهر كلام الامام فيؤثر أيضا في عددها. كما
~~في الوجه المشار إليه، على ما يأتي بيانه (ويشترط فيها) أي في صلاة الخوف
~~(أن يكون القتال مباحا، كقتال الكفار والبغاة والمحاربين) لقوله تعالى: *
~~(إن خفتم أن يفتنكم الذين كفروا) * وقيس عليهم باقي من يجوز قتاله بخلاف
~~القتال المحرم لأنها ms0584 رخصة، فلا تباح بمعصية. (قال الإمام أحمد بن حنبل صحت)
~~صلاة الخوف (عن النبي (ص)) من خمسة أوجه أو ستة. وفي رواية أخرى (من ستة
~~أوجه أو سبعة) كلها جائزة). قال الأثرم قلت لأبي عبد الله: تقول بالأحاديث
~~كلها أو تختار واحدا منها، قال: أنا أقول: كل من ذهب إليها كلها فحسن. وأما
~~حديث سهل فأنا أختاره ا. ه‍. وسيأتي التنبيه على علة اختياره له، (فمن ذلك)
~~الذي صح عنه (ص) (إذا كان العدو في جهة القبلة وخيف هجومه صلى بهم) إمام
~~(صلاة) النبي (ص) في (عسفان) بلد يبعد عن مكة بنحو مرحلتين، (فيصفهم)
~~الامام (خلفه صفين فأكثر، حضرا كان) الخوف (أو سفرا وصلى بهم جميعا) من
~~الاحرام والقيام والركوع والرفع (إلى أن يسجد فيسجد معه الصف الذي يليه،
~~ويحرس) الصف (الآخر، حتى يقوم الامام إلى) الركعة (الثانية فيسجد) المتخلف
~~(ويلحقه، ثم الأولى تأخر الصف المقدم وتقدم) الصف (المؤخر)، ليحصل التساوي
~~في فضيلة الموقف. ولأنه أقرب مواجهة للعدو، (فإذا سجد) الامام (في الثانية
~~سجد معه الصف الذي يليه، وهو الذي حرس أولا) أي في الركعة الأولى (وحرس)
~~الصف (الآخر) الذي سجد PageV02P010
# معه في الأولى (حتى يجلس) الامام (للتشهد فيسجد) الحارس (ويلحقه، فيتشهد
~~ويسلم بهم) جميعا. هذه الصفة رواها جابر قال: شهدت مع النبي (ص) صلاة
~~الخوف، فصفنا خلفه صفين والعدو خلفه بيننا وبين القبلة. فكبر (ص) وكبرنا
~~جميعا، ثم ركع وركعنا. ثم رفع رأسه من الركوع ورفعنا جميعا. ثم انحدر
~~بالسجود والصف الذي يليه. وقام الصف المؤخر في نحر العدو. فلما قضى (ص)
~~السجود والصف الذي يليه انحدر المؤخر بالسجود وقاموا. ثم تقدم الصف المؤخر
~~وتأخر الصف المقدم، ثم ركع وركعنا جميعا، ثم رفع رأسه من الركوع ورفعنا
~~جميعا. ثم انحدر بالسجود والصف الذي يليه الذي كان مؤخرا في الركعة الأولى،
~~وقام الصف المؤخر في نحر العدو. فلما قضى (ص) وقام الصف الذي يليه انحدر
~~الصف المؤخر بالسجود وسجد، ثم سلم النبي (ص) وسلمنا جميعا. رواه مسلم وروى
~~البخاري بعضه. ms0585 وروى هذه الصفة أحمد وأبو داود من حديث أبي عياش الزرقي.
# قال: فصلاها النبي (ص) مرتين، مرة بعسفان ومرة بأرض بني سليم. (ويشترط
~~فيها) أي في الصلاة على هذا الوجه (أن لا يخافوا كمينا) يأتي من خلف
~~المسلمين. قال في القاموس: الكمين، كأمير: القوم يكمنون في الحرب. (و) أن
~~(لا يخفى بعضهم) أي الكفار (عن المسلمين) فإن خافوا كمينا أو خفي بعضهم عن
~~المسلمين صلى على غير هذا الوجه، كما لو كانوا في غير القبلة (وإن حرس كل
~~صف مكانه من غير تقدم أو تأخر) فلا بأس لحصول المقصود. لكن ما تقدم أولى،
~~لفعله (ص) (أو جعلهم صفا واحدا وحرس بعضه وسجد الباقون) ثم في الثانية حرس
~~الساجدون أولا وسجد الآخرون. فلا بأس لحصول المقصود (أو حرس الأول في)
~~الركعة (الأولى و) حرس (الثاني في) الركعة (الثانية فلا بأس)، لحصول
~~المقصود (ولا يجوز أن يحرس صف واحد في الركعتين) لأنه ظلم له بتأخيره عن
~~السجود في الركعتين، وعدول عن العدل بين الطائفتين. الوجه (الثاني: (إذا
~~كان العدو في غير جهة القبلة أو في جهتها ولم يروهم أو رأوهم) وخافوا كمينا
~~أو خفي بعضهم PageV02P011
# عن المسلمين، أو رأوهم ولم يخافوا شيئا من ذلك، (و) لكن (أحبوا فعلها
~~كذلك، صلى بهم صلاة) النبي (ص) بغزوة (ذات الرقاع) بكسر الراء، سميت بذلك
~~لأنهم شدوا الخرق على أرجلهم من شدة الحر. لفقد النعال. وقيل: هو اسم جبل
~~قريب من المدينة فيه حمرة وسواد وبياض. كأنها خرق. وقيل: هي غزوة غطفان.
~~وقيل: كانت نحو نجد، قاله في الحاشية (فيقسمهم) الامام (طائفتين، تكفي كل
~~طائفة العدو) زاد أبو المعالي: بحيث يحرم فرارها، متى خشي اختلال حالهم
~~واحتيج إلى معونتهم بالطائفة الأخرى، فللامام أن ينهض إليهم بمن معه ويبنوا
~~على ما مضى من صلاتهم، (ولا يشترط في الطائفة عدد) مخصوص، بل كفاية العدو،
~~لأن الغرض الحراسة منه. ويختلف بحسب كثرته وقلته وقوته وضعفه. (فإن فرط)
~~الامام (في ذلك) بأن كانت الطائفة لا تكفي العدو (أو) فرط في ms0586 (ما فيه حفظ
~~لنا أثم، ويكون صغيرة لا يقدح في) صحة (الصلاة إن قارنها) لأن النهي لا
~~يختص شرط الصلاة (وإن تعمد ذلك فسق، وإن لم يتكرر كالمودع والوصي والأمين،
~~إذا فرط في الحفظ) قال في الانصاف) قلت: إن تعمد ذلك فسق وإلا فلا اه‍.
~~وقال في تصحيح الفروع:
# المذهب صحة الصلاة. وتبعه في المنتهى. لأن التحريم لم يعد إلى شرط
~~الصلاة، بل إلى المخاطرة. كما تقدم. كترك حمل السلاح مع حاجة. قلت: وفي
~~الفسق مع التعمد نظر لأنه صغيرة كما تقدم. وصرح به في المبدع. والصغيرة لا
~~يفسق بتعمدها، بل بالمداومة عليها. (طائفة) تذهب (تحرس) العدو، ولا تحرم
~~معه في الركعة الأولى لما ستقف عليه، (وطائفة) تحرم معه و (يصلى بها ركعة
~~تنوي مفارقته إذا استتم قائما، ولا يجوز) أن تفارقه (قبله) بلا عذر وتبطل
~~صلاتها بذلك، لعدم الحاجة إليه، (وتنوي المفارقة وجوبا، لأن من ترك
~~المتابعة) لإمامه (ولم ينو المفارقة تبطل صلاته) لأنه اختلاف على إمامه،
~~وقد نهي عنه.
# (وأتمت) صلاتها (لأنفسها) بركعة (أخرى ب‍) - سورة (الحمد) لله (وسورة)
~~أخرى، (ثم تشهدت وسلمت) لنفسها، (ومضت تحرس) مكان الأولى (وتسجد لسهو
~~إمامها قبل المفارقة PageV02P012
# بعد فراغها) من الصلاة. لأن نقص صلاته نقص في صلاتها. (وهي بعد المفارقة)
~~له (منفردة، فقد فارقته حسا وحكما) لنيتها المفارقة، فلا تسجد لسهوه بعد
~~المفارقة (وثبت) الامام (قائما يطيل قراءته حتى تحضر) الطائفة (الأخرى)
~~التي كانت تحرس (ف‍) - تحرم ثم (تصلي معه) الركعة (الثانية، يقرأ) الامام
~~(إذا جاءوا بالفاتحة وسورة إن لم يكن قرأ) قبل مجيئها (فإن كان قرأ) قبله
~~(قرأ بعده بقدرهما، ولا يؤخر القراءة إلى مجيئها استحبابا) فلا تبطل إن لم
~~يقرأ، (ويكفي إدراكها لركوعها) أي الثانية كالمسبوق (ويكون الامام ترك
~~المستحب) وهو القراءة بقدر الفاتحة والسورة. (وفي الفصول: فعل مكروها يعني
~~حيث لم يقرأ شيئا بعد دخولها معه إنما أدركته راكعا فإذا جلس) الامام
~~(للتشهد أتمت لأنفسها) ركعة (أخرى وتفارقه حسا لا حكما فلا تنوي مفارقته
~~تسجد معه لسهوه) في الأولى ms0587 أو الثانية. و (لا) تسجد (لسهوهم) لتحمل الامام
~~له. لأنها لم تفارقه من دخولها معه إلى سلامة بها. (ويكرر الامام التشهد)
~~أو يطيل الدعاء فيه، كما في المبدع (فإذا تشهدت سلم بهم، لأنها مؤتمة به
~~حكما) في الركعة التي تقضيها وفي الركعة الأخرى حسا. فلا يسلم قبلهم.
# لقوله تعالى: * (ولتأت طائفة أخرى لم يصلوا فليصلوا معك) * فيدل على أن
~~صلاتهم كلها معه، وتحصل المعادلة بينهما. فإن الأولى أدركت معه فضيلة
~~الاحرام، والثانية فضيلة السلام. وهذا الوجه متفق عليه من رواية صالح بن
~~خوات ابن جبير عمن صلى مع النبي (ص) يوم ذات الرقاع صلاة الخوف، أن طائفة
~~صفت معه، وطائفة وجاه العدو، فصلى بالتي معه ركعة، ثم ثبت قائما، وأتموا
~~لأنفسهم، ثم انصرفوا وصفوا وجاه العدو. وجاءت الطائفة الأخرى، فصلى بهم
~~الركعة التي بقيت من صلاته. ثم ثبت جالسا وأتموا لأنفسهم، ثم سلم بهم وصح
~~عن صالح بن خوات عن سهل بن أبي حثمة مرفوعا. وهذا الحديث هو الذي أشار إليه
~~أحمد بقوله: وأما حديث سهل، فأنا أختاره. PageV02P013
# ووجهه: كونه إنكاء للعدو. وأقل في الأفعال. وأشبه بكتاب الله تعالى.
~~وأحوط للصلاة والحرب (وإن كانت الصلاة مغربا صلى ب‍) - الطائفة (الأولى
~~ركعتين، وب‍) - الطائفة (الثانية ركعة) لأنه إذا لم يكن بدا من التفضيل
~~فالأولى أحق به. وما فات الثانية ينجبر بإدراكها السلام مع الامام. (ولا
~~تتشهد) الطائفة الثانية (معه) أي الامام (عقبها) أي الثالثة. لأنه ليس
~~بموضع لتشهدها. بخلاف الرباعية (ويصح عكسها) بأن يصلي بالأولى ركعة،
~~وبالثانية ركعتين (نصا) وروي عن علي. لأن الأولى أدركت معه فضيلة الاحرام.
~~فينبغي أن يزيد الثانية في الركعات، ليحصل الجبر به. والأول أولى. لأن
~~الثانية تصلي جميع صلاتها في حكم الائتمام. والأولى تفعل ما بقي منفردة
~~(وإن كانت) الصلاة (رباعية غير مقصورة صلى بكل طائفة ركعتين) ليحصل العدل
~~بينهم، (ولو صلى بطائفة ركعة وبأخرى ثلاثا صح وتفارقه) الطائفة (الأولى في
~~المغرب والرباعية عند فراغ التشهد) الأول (وينتظر الامام الطائفة الثانية
~~جالسا. يكرر التشهد) الأول إلى ms0588 أن تحضر (فإذا أتت قام) لتدرك معه جميع
~~الركعة الثالثة. ولان الجلوس أخف على الامام، لأنه متى انتظرهم قائما احتاج
~~إلى قراءة السورة في الثالثة، وهو خلاف السنة. قال أبو المعالي: تحرم معه،
~~ثم ينهض بهم. والوجه الثاني: يفارقونه حين يقوم إلى الثالثة، لأنه يحتاج
~~إلى التطويل من أجل الانتظار، والتشهد يستحب تخفيفه. ولان ثواب القائم
~~أكثر. قال في الشرح: وكلاهما جائز (فإذا جلس للتشهد الأخير تشهدت معه
~~التشهد الأول كالمسبوق، ثم قامت وهو جالس، فاستفتحت) وتعوذت (وأتمت صلاتها،
~~فإذا تشهد سلم بهم) ولا يسلم قبلهم لما تقدم. ويستحب أن يخفف بهم الصلاة.
~~لأن موضوع صلاة الخوف على التخفيف. وكذلك الطائفة التي تفارقه تخفف الصلاة،
~~(وتتم الأولى) صلاتها بعد المفارقة (بالحمد لله) وحدها (في كل ركعة) لأنها
~~PageV02P014
# آخر صلاتها (والأخرى تتم بالحمد لله وسورة) لأنها أول صلاتها، (وإن
~~فرقهم) الامام (أربعا) أي أربع طوائف (فصلى بكل طائفة ركعة) أو فرقهم ثلاث
~~فرق، فصلى بالأولى ركعتين وبالباقيتين ركعة ركعة، أو صلى بكل فرقة ركعة في
~~المغرب (صحت صلاة الأوليين) لأنهما ائتمتا بمن صلاته صحيحة، ولمفارقتهما
~~قبل الانتظار الثالث، وهو المبطل. لأنه لم يرد.
# (وبطلت صلاة الامام) لأنه زاد انتظارا ثالثا لم يرد الشرع به، فوجب
~~بطلانها. أشبه ما لو فعله من غير خوف. وسواء كان هذا التفريق لحاجة أو
~~غيرها. قاله ابن عقيل. لأنه يمكنهم صلاة شدة الخوف (و) بطلت صلاة الطائفتين
~~(الأخريين إن علمتا بطلان صلاته) أي بطلان صلاته (و) جهله (الامام صحت)
~~صلاتهما. لأنه مما يخفي (كحدثه)، أي كما لو جهل الإمام والمأموم حدث الامام
~~حتى انقضت الصلاة. فإنها تصح للمأموم فقط. وتقدم. وعلم منه:
# بطلان صلاة الامام وإن جهلا. (و) الوجه (الثالث: أن يصلي) الامام (بطائفة
~~ركعة، ثم تمضي إلى العدو) للحراسة (ثم بالثانية ركعة، ثم تمضي) لحراسة
~~العدو (ويسلم وحده. ثم تأتي الأولى فتتمم صلاتها بقراءة) سورة مع الفاتحة
~~(ثم تأتي الأخرى، فتتمم صلاتها بقراءة) سورة مع الفاتحة. لما روى ابن عمر
~~قال: صلى النبي (ص) صلاة ms0589 الخوف بإحدى الطائفتين ركعة وسجدتين، والطائفة
~~الأخرى مواجهة العدو، ثم انصرفوا وقاموا في مقام أصحابهم مقبلين على العدو،
~~وجاء أولئك فصلى بهم (ص) ركعة ثم سلم، ثم قضى هؤلاء ركعة وهؤلاء ركعة متفق
~~عليه. (وهذه الصفة ليست مختارة) لما فيها من كثرة العمل (ولو قضت الثانية
~~ركعتها وقت مفارقة إمامها وسلمت ومضت) للحراسة (وأتت الأولى فأتمت) صلاتها
~~(صح. وهو الوجه الثاني) من وجهي الوجه الثالث (وهو المختار) بالنسبة للوجه
~~الأول من وجهي الوجه الثالث. فلا ينافي ما تقدم من اختيار الإمام للوجه
~~الثاني. وقال: أنا أذهب إليه. الوجه (الرابع: أن يصلي بكل طائفة صلاة)
~~كاملة (ويسلم بها) أي بكل طائفة. PageV02P015
# والمنصوص جوازه. وإن منعنا اقتداء المفترض بالمتنفل في غير صلاة الخوف.
~~وهذا الوجه رواه أحمد وأبو داود والنسائي عن أبي بكرة عنه صلى الله عليه
~~وسلم ورواه الشافعي والنسائي عن جابر مرفوعا. وذكر جماعة من الأصحاب: إن
~~صفته حسنة قليلة الكلفة، لا تحتاج إلى مفارقة الامام ولا إلى تعريف كيفية
~~الصلاة. وليس فيها أكثر من أن الامام في الصلاة الثانية متنفل يؤم مفترضين.
~~الوجه (الخامس: أن يصلي) الامام (الرباعية المقصورة تامة. وتصلي معه كل
~~طائفة ركعتين بلا قضاء) للركعتين الأخريين (فتكون) الصلاة (له) أي الامام
~~(تامة، ولهم مقصورة) لحديث جابر قال: أقبلنا مع النبي (ص)، حتى إذا كنا
~~بذات الرقاع فنودي بالصلاة فصلى بطائفة ركعتين، ثم تأخروا، وصلى بالطائفة
~~الأخرى ركعتين. قال: فكانت له (ص) أربع ركعات، وللقوم ركعتان متفق عليه.
~~ومنع ذلك صاحب المحرر لاحتمال سلامه.
# فيكون هو الوجه الذي قبل هذا وتأوله القاضي على أنه (ص) صلى بهم كصلاة
~~الحضر وأن كل طائفة قضت ركعتين. وهذا التأويل مخالف لصفة الرواية. (ولو
~~قصر) الرباعية (الجائز قصرها وصلى بكل طائفة ركعة بلا قضاء فمنع الأكثر) من
~~الأصحاب (صحة هذه الصفة وهو) الوجه (السادس) ومنع الأكثر له: لأن الخوف لا
~~يؤثر في نقص الركعات كما تقدم. وقال في الكافي: كلام الإمام أحمد يقتضي أن
~~يكون من الوجوه الجائزة، إلا أن أصحابه ms0590 قالوا: لا تأثير للخوف في عدد
~~الركعات، وحملوا هذه الصفة على شدة الخوف انتهى. واختار هذا الوجه جماعة من
~~الأصحاب. قال في الانصاف: قدمه في الفروع والرعاية ومجمع البحرين وابن تميم
~~والفائق وقال: هو المختار، اختاره المصنف، يعني به الموفق. وهو من المفردات
~~انتهى.
# قال في الفروع: ولو قصرها وصلى بكل طائفة ركعة بلا قضاء، كصلاته (ص) في
~~خبر ابن عباس وحذيفة وزيد بن ثابت وغيرهم. صح في ظاهر كلامه. فإنه قال: ما
~~يروى عن النبي (ص) كلها صحاح، ابن عباس يقول: ركعة ركعة، إلا أنه كان للنبي
~~(ص) ركعتان وللقوم ركعة ركعة ولم ينص على خلافه. وللخوف والسفر - أي اجتماع
~~مبيحين - أحدهما: الخوف - والآخر: السفر. PageV02P016
# تتمة: الوجه السابع: صلاته (ص) بأصحابه عام نجد، على ما خرجه أحمد من
~~حديث أبي هريرة. وهو أن تقوم معه طائفة وطائفة أخرى تجاه العدو، وظهرها إلى
~~القبلة. ثم يحرم وتحرم معه الطائفتان، ثم يصلي ركعة هو والذين معه، ثم يقوم
~~إلى الثانية ويذهب الذين معه إلى وجه العدو وتأتي الأخرى فتركع وتسجد. ثم
~~يصلي بالثانية، وتأتي التي تجاه العدو فتركع وتسجد ويسلم بالجميع. (وتصلي
~~الجمعة في) حال (الخوف حضرا) لا سفرا (بشرط كون كل طائفة أربعين) رجلا
~~(فأكثر) من أهل وجوبها لاشتراط العدد والاستيطان.
# (فيصلي ب‍) - كل (طائفة ركعة بعد حضورها الخطبة) يعني خطبتي الجمعة. يعني
~~أنه يشترط أن يحرم بمن حضرت الخطبة لاشتراط الموالاة بين الخطبتين،
~~والموالاة بين الخطبتين والصلاة.
# (فإن أحرم ب‍) - الطائفة (التي لم تحضرها لم تصح) الجمعة (حتى يخطب لها)
~~كغير حالة الخوف (وتقضي كل طائفة ركعة بلا جهر) بالقراءة، كالمسبوق إذا
~~فاته من الجمعة ركعة.
# قال في الفروع: ويتوجه تبطل إن بقي منفردا بعد ذهاب الطائفة. كما لو نقص
~~العدد.
# وقيل: يجوز هنا للعذر. وجزم به في الشرح. ولأنه مترقب الطائفة الثانية.
~~قال أبو المعالي: وإن صلاها كخبر ابن عمر جاز. (ويصلي استسقاء ضرورة
~~كالمكتوبة) قاله أبو المعالي وغيره (والكسوف والعيد آكد منه) أي من
~~الاستسقاء، لما تقدم. ms0591 ولان العيد فرض كفاية (فيصليهما) أي الكسوف والعيد في
~~الخوف كالمكتوبة (ويستحب له) أي للخائف (حمل سلاح في الصلاة يدفع به) العدو
~~(عن نفسه ولا يثقله كسيف وسكين ونحوهما) لقوله تعالى: * (وليأخذوا أسلحتهم)
~~* وقوله: * (ولا جناح عليكم إن كان بكم أذى من مطر أو كنتم مرضى أن تضعوا
~~أسلحتكم) * فدل على الجناح عند عدم ذلك. لكن لو قيل بوجوبه لكان شرطا
~~كالسترة. قال ابن منجا: وهو خلاف الاجماع.
# ولان حمل السلاح يراد الحراسة أو قتال. والمصلي لا يتصف بواحدة منهما.
~~والامر به للرفق بهم والصيانة لهم. فلم يكن للايجاب، كالنهي عن الوصال لما
~~كان للرفق لم يكن للتحريم. وأما حمل السلاح في الصلاة من غير حاجة، فقال في
~~الفروع: ظاهر كلام PageV02P017
# الأكثر: لا يكره في غير العذر، وهو أظهر (ما لم يمنعه) أي المصلي
~~(إكمالها) أي الصلاة (كمغفر) كمنبر (سابغ على الوجه وهو زرد ينسج من الدروع
~~على قدر الرأس يلبس تحت القلنسوة)، أو حلق يتقنع بها المتسلح قاله في
~~القاموس. (و) يكره (ما له أنف) لأنه يحول بين الانف والمصلي. (أو يثقله
~~حمله كجوشن وهو التنور الحديد ونحوه) قال في القاموس:
# الجوشن الصدر والدرع. ونحوه أي نحو ما ذكر مما يثقله (أو يؤذي غيره كرمح
~~وقوس إذا كان) المصلي (به) أي بالرمح أو القوس (متوسطا) للقوم (فيكره) إن
~~لم يحتج إليه، (فإن احتاج إلى ذلك أو كان في طرف الناس لم يكره) لعدم
~~الايذاء إذن. (ويجوز حمل نجس) ولو غير معفو عنه لولا الخوف (في هذه الحالة.
~~و) حمل (ما يخل ببعض أركان الصلاة للحاجة) إليه. (ولا إعادة) في المسألتين،
~~كالمتيمم في الحضر لبرد.
# فصل:
# وإذا اشتد الخو ف صلوا وجوبا ولا يؤخرونها رجالا وركبانا) متوجهين (إلى
~~القبلة وغيرها) لقوله تعالى: * (فإن خفتم فرجالا أو ركبانا) * قال ابن عمر:
~~فإن كان خوف أشد من ذلك صلوا رجالا قياما على أقدامهم وركبانا مستقبلي
~~القبلة وغير مستقبليها متفق عليه. زاد البخاري: قال نافع لا أرى ابن عمر
~~قال ذلك إلا عن ms0592 النبي (ص) ورواه ابن ماجة مرفوعا، ولأنه (ص) صلى بأصحابه في
~~غير شدة الخوف، وأمرهم بالمشي إلى وجاه العدو وهم في الصلاة ثم يعودون
~~لقضاء ما بقي من PageV02P018
# صلاتهم. وهو مشي كثير وعمل طويل واستدبار للقبلة، فمع شدة الخوف أولى
~~(يومئون) بالركوع والسجود (إيماء على قدر الطاقة) لأنهم لو تمموا الركوع
~~والسجود لكانوا هدفا لأسلحة الكفار، معرضين أنفسهم للهلاك، (و) يكون
~~(سجودهم أخفض من ركوعهم) كالمريض. (وسواء وجد) اشتداد الخوف (قبلها) أي
~~الصلاة (أو فيها) لعموم الآية. (ولو احتاج) المصلي الخائف (عملا كثيرا) لما
~~تقدم (وتنعقد الجماعة) في شدة الخوف (نصا.
# وتجب) أي الجماعة في شدة الخوف كغيرها، (لكن يعتبر، إمكان المتابعة) فإن
~~لم يمكن لم تجب الجماعة ولا تنعقد. (ولا يضر تأخر الامام) عن المأموم في
~~شدة الخوف لدعاء الحاجة إليه (ولا) يضر (كر) على العدو (ولا فر) من العدو
~~(ونحوه) من الأعمال، كالضرب والطعن (لمصلحة) تدعو إليه، بخلاف ما لا يتعلق
~~بالقتال كالكلام. فمتى صاح فبان حرفان بطلت، لعدم الحاجة إلى الكلام إذ
~~السكون أهيب في نفوس الاقران. (ولا) يضر (تلويث سلاحه بدم) ولو كان كثيرا
~~(ولا يزول الخوف إلا بانهزام الكل) أي جيش العدو كله، لان انهزام بعضه قد
~~يكون مكيدة. (ولا يلزمهم افتتاحها) أي الصلاة (إلى القبلة ولو أمكنهم) ذلك
~~كبقية أجزاء الصلاة (ولا) يلزمهم (السجود على) ظهر (الدابة) لما تقدم،
~~(وكذا من هرب من عدو هربا مباحا) كخوف قتل أو أسر محرم، ويكون الكفار أكثر
~~من مثلي المسلمين، (أو) هرب (من سيل أو سبع) وهو الحيوان المعروف بضم الباء
~~وسكونها، وقد يطلق على كل حيوان مفترس كما هنا، (ونحوه، كنار أو غريم ظالم)
~~فله أن يصلي كما تقدم لوجود الخوف. فإن كان الهرب محرما لم يصل صلاة خوف
~~لأنها رخصة فلا تناط بمعصية. (أو خاف على نفسه أو أهله أو ماله) من شئ مما
~~سبق إن ترك الصلاة على هيأتها في شدة الخوف فإن له أن يصلي صلاة شدة الخوف،
~~لدخول ذلك كله في عموم ms0593 قوله تعالى: * (فإن خفتم) * (أو ذب) أي دفع (عنه) أي
~~عما ذكر من نفسه أو ماله أو أهله (أو) ذب (عن غيره) أي له أن يصلي صلاة
~~الخائف من أجل درء الصائل على نفسه أو أهله أو ماله أو نفس غيره. لأن قتال
~~الصائل على ذلك إما واجب أو مباح وكلاهما مبيح للصلاة على هذه الهيئة.
# (أو طلب عدو يخاف فوته) روي عن شرحبيل بن حسنة. وقاله الأوزاعي لقول عبد
~~الله بن أنيس: بعثني النبي (ص) إلى خالد بن سفيان الهذلي. وقال: اذهب
~~فاقتله، فرأيته وقد حضرت صلاة العصر، فقلت. إني لأخاف أن يكون بيني وبينه
~~ما يؤخر الصلاة. فانطلقت PageV02P019
# وأنا أصلي أومئ نحوه إيماء رواه أبو داود. وظاهر حاله: إنه أخبر بذلك
~~النبي (ص) أو كان قد علم جوازه، فإنه لا يظن به أنه فعل ذلك مخطئا، ولان
~~فوات الكفار عظيم.
# فأبيحت صلاة الخوف عند فوته كالحالة الأخرى. (أو خاف فوت وقت وقوف بعرفة)
~~إن صلاها آمنا، فيصلي صلاة خائف بالايماء وهو ماش حرصا على إدراك الحج. لأن
~~الحج في حق المحرم كالشئ الحاصل، والفوات طارئ عليه ولان الضرر الذي يلحقه
~~بفوات الحج لا ينقص عن الضرر الحاصل من الغريم الظالم في حق المدين المعسر
~~بخوفه من حبسه إياه أياما، (ومن خاف كمينا أو مكيدة أو مكروها) كهدم سور أو
~~طم خندق إن اشتغل بصلاة الامن (صلى صلاة خوف)، ولا إعادة في ظاهر كلامهم.
~~قال القاضي: فإن علموا أن الطم والهدم لا يتم للعدو إلا بعد الفراغ من
~~الصلاة صلوا صلاة أمن، (وكذلك الأسير إذا خافهم) أي الكفار (على نفسه إن
~~صلى والمختفي في موضع يخاف أن يظهر عليه صلى كل منهما كيفما أمكنه قائما
~~وقاعدا ومضطجعا ومستلقيا إلى القبلة وغيرها بالايماء حضرا وسفرا) لقوله
~~(ص): إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم. (ومن أمن في الصلاة) انتقل
~~وبنى وأتمها صلاة أمن (أو خاف) في الصلاة (انتقل وبنى) وأتمها صلاة خائف
~~لأن بناءه في الصورتين على صلاة صحيحة، كما ms0594 لو ابتدأ صحيحا ثم مرض وعكسه.
~~(ومن صلى صلاة الخوف لسواد ظنه عدوا فلم يكن أو كان) عدو (وثم) أي هناك
~~(مانع) بينه وبين العدو كبحر ونحوه، (أعاد) الصلاة لأنه لم يوجد المبيح.
~~أشبه من ظن الطهارة ثم علم بحدثه، وسواء استند ظنه لخبر ثقة أو غيره. (وإن
~~بان أنه عدو لكن يقصد غيره) لم يعد لوجود سبب الخوف بوجود عدو يخاف هجمه
~~(أو خاف من التخلف عن الرفقة عدوا فصلى سائرا، ثم بان سلامة الطريق) أي
~~أمنها (لم يعد) لعموم البلوى بذلك (وإن خاف هدم سور أو طم خندق إن صلى آمنا
~~صلى صلاة خائف) ذكره في التبصرة، وتقدم معناه (ما لم يعلم خلافه) بأن علم
~~أن الطم لا يتم والهدم إلا بعد PageV02P020
# الفراغ منها فيصلي صلاة أمن. (وصلاة النفل منفردا يجوز فعلها) للخائف
~~(كالفرض) ولو لم يكن له سبب أو لم تشرع له الجماعة. وتقدم حكم العيد
~~والاستسقاء والكسوف قريبا.
# باب صلاة الجمعة بتثليث الميم، حكاه ابن سيده. والأصل الضم. واشتقاقها من
~~اجتماع الناس للصلاة، وقيل: لجمعها الجماعات، وقيل: لجمع طين آدم فيها.
~~وقيل: لأن آدم جمع فيها خلقة. رواه أحمد من حديث أبي هريرة. وقيل: لأنه جمع
~~مع حواء في الأرض فيها. وفيه خبر مرفوع. وقيل: لما جمع فيها من الخبر. قيل:
~~أول من سماه يوم الجمعة، كعب بن لؤي، واسمه القديم: يوم العروبة، وهو أفضل
~~أيام الأسبوع. (وهي صلاة مستقلة) ليست بدلا عن الظهر (لعدم انعقادها بنية
~~الظهر ممن لا تجب) الجمعة (عليه) كالعبد والمسافر، (ولجوازها) أي الجمعة
~~(قبل الزوال)، ولأنه (لا) يجوز أن تفعل (أكثر من ركعتين) لما يأتي عند
~~قوله: والجمعة ركعتان. (ولا تجمع) مع العصر (في محل يبيح الجمع) بين الظهر
~~والعصر، لعذر مما تقدم في الجمع (و) صلاة الجمعة (أفضل من الظهر) بلا نزاع،
~~قاله في الانصاف. (وفرضت بمكة قبل الهجرة) لما روى الدارقطني عن ابن عباس
~~قال: أذن للنبي (ص) في الجمعة قبل أن يهاجر، فلم يستطع أن يجمع بمكة. فكتب ms0595
~~إلى مصعب بن عمير: أما بعد، فانظر إلى اليوم الذي تجهر فيه اليهود بالزبور،
~~لسبتهم. فاجمعوا نساءكم وأبناءكم، فإذا مال النهار عن شطره عند الزوال من
~~يوم الجمعة، فتقربوا إلى الله بركعتين.
# فأول من جمع مصعب بن عمير حتى قدم النبي (ص) المدينة. فجمع عند الزوال من
~~الظهر.
# والجمع بين هذا وبين قول من قال: أول من جمع أسعد بن زرارة: هو أن أسعد
~~جمع الناس. فإن مصعبا كان نزيلهم. وكان يصلي بهم، ويقرئهم ويعلمهم الاسلام،
~~وكان يسمى المقرئ، فأسعد دعاهم ومصعب صلى بهم. وفي البخاري عن ابن عباس: أن
~~أول جمعة بعد جمعة في مسجد النبي (ص) جمعة بجواثي، قرية من قرى البحرين،
~~(وقال الشيخ: PageV02P021
# فعلت بمكة على صفة الجواز، وفرضت بالمدينة). انتهى لأن سورة الجمعة
~~مدنية. ولعل المراد من قوله: فعلت بمكة: أي فعلت الجمعة والنبي (ص) بمكة
~~قبل الهجرة. على غير وجه الوجوب. إذ آية الجمعة بل سورتها نزلت بالمدينة.
~~(وليس لمن قلدها) أي ولاه الامام إمامة الجمعة (أن يؤم في الصلوات الخمس)
~~أي في ظهر ولا غيرها من المكتوبات. ذكره في الأحكام السلطانية. وقدمه في
~~الفروع والفائق وغيرهما. ولعل المراد: لا يستفيد ذلك بالولاية. لأنه يمتنع
~~عليه الإمامة. إذ إقامة الصلوات لا تتوقف على إذنه. (ولا لمن قلد الصلوات
~~الخمس أن يؤم فيها) أي الجمعة، لعدم تناول الخمس لها، والمراد كما سبق (ولا
~~من قلد أحدهما) أي الجمعة أو الخمس (أن يؤم في عيد وكسوف واستسقاء) لعدم
~~شمول ولايته لذلك. والمراد على ما سبق (إلا أن يقلد جميع الصلوات فتدخل)
~~المذكورات (في عمومها) للاتيان بصيغة العموم، (وهي فرض عين) بالاجماع.
~~وسنده: قوله تعالى:
# * (يا أيها الذين آمنوا إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر
~~الله) * ولا يجب السعي إلا لواجب. والمراد به: الذهاب إليها لا الاسراع
~~والسنة، ومنها قول ابن مسعود: قال النبي (ص): لقد هممت أن آمر رجلا يصلي
~~بالناس، ثم أحرق على رجال يتخلفون عن الجمعة بيوتهم وقال أبو هريرة وابن
~~عمر: ms0596 لينتهين أقوام عن ودعهم الجمعات أو ليختمن الله على قلوبهم، ثم ليكونن
~~من الغافلين رواهما مسلم. (على كل مسلم بالغ عاقل) لأن ذلك شرط للتكليف،
~~فلا تجب على مجنون إجماعا، ولا على صبي، لما روى طارق بن شهاب مرفوعا:
~~الجمعة حق واجب على كل مسلم في جماعة، إلا أربعة: عبد مملوك أو امرأة، أو
~~صبي أو مريض رواه أبو داود، وقال: طارق قد رأى النبي (ص) ولم يسمع منه
~~شيئا. وأسناده ثقات، قاله في المبدع. (ذكر) حكاه ابن PageV02P022
# المنذر إجماعا. لأن المرأة ليست من أهل الحضور في مجامع الرجال. (حر) لأن
~~العبد مملوك المنفعة محبوس على سيده، أشبه المحبوس بالدين. (مستوطن ببناء
~~يشمله) أي البناء (اسم واحد، ولو تفرق) البناء (يسيرا) وسواء كان البناء من
~~حجر أو قصب أو نحوه لما تقدم من قوله (ص) في حديث طارق: في جماعة. (فإن كان
~~في البلد الذي تقام فيه الجمعة لزمته) أي الجمعة (ولو كان بينه وبين
~~موضعها) أي موضع إقامة الجمعة (فراسخ، ولو لم يسمع النداء) لأنه بلد واحد،
~~فلا فرق فيه بين البعيد والقريب، ولان المصر لا يكاد يكون أكثر من فرسخ فهو
~~في مظنة القرب، فاعتبر ذلك (وإن كان خارج البلد) الذي تقام فيه الجمعة (كمن
~~هو في قرية لا يبلغ عددهم ما يشترط في الجمعة) وهو أربعون، (أو كان مقيما
~~في خيام) جمع خيمة. وهي بيت تبنيه العرب من عيدان الشجر. قال ابن الأعرابي:
~~لا تكون الخيمة عند العرب من ثياب بل من أربعة أعواد وتسقف بالثمام، وخيمت
~~بالمكان بالتشديد: أقمت فيه. ذكره في الحاشية (ونحوها) كبيوت الشعر. (أو)
~~كان (مسافرا دون مسافة قصر، وبينه) أي المذكور فيما تقدم وهو من قرية لا
~~يبلغون عدد الجمعة، أو في خيام ونحوها، أو مسافر دون المسافة (وبين موضعها)
~~أي الجمعة (من المنارة نصا) وعنه من أطراف البلد (أكثر من فرسخ تقريبا. لم
~~تجب عليه) الجمعة. لأنهم ليسوا من أهلها ولا يسمعون نداءها. (وإلا) بأن كان
~~بينه وبين موضعها في هذه ms0597 المسائل فرسخ تقريبا فأقل (لزمته بغيره) لأنه من
~~أهل الجمعة، يسمع النداء كأهل المصر. لقوله (ص): الجمعة على من سمع النداء
~~رواه أبو داود وقال: إنما أسنده قبيصة. قال البيهقي: هو من الثقات. قال في
~~الشرح: الأشبه أنه من كلام عبد الله بن عمر. ورواه الدارقطني ولفظه: إنما
~~الجمعة على من سمع النداء والعبرة بسماعة من المنارة لا بين يدي الامام. نص
~~عليه، لكن لما كان اعتبار سماع النداء غير ممكن لأنه يكون فيهم الأصم وثقيل
~~السمع، وقد يكون بين يدي الامام فيختص بسماعه أهل المسجد، اعتبر بمظنته.
~~والموضع الذي يسمع فيه الندا غالبا - PageV02P023
# إذا كان المؤذن صيتا والرياح ساكنة، والأصوات هادئة. والعوارض منتفية -
~~هو فرسخ. فلو سمعته قرية من فوق فرسخ، لعلو مكانها، أو لم يسمعه من دونه
~~لجبل حائل، أو انخفاض: لم تجب في الأولى، ووجبت في الثانية، اعتبارا
~~بالمظنة، وإقامتها مقام المئنة.
# ومحل لزومها حيث لزمت فيها تقدم (إن لم يكن عذر) مما تقدم في آخر باب
~~الجماعة. (ولا تجب) الجمعة (على مسافر سفر قصر) لأنه (ص) وأصحابه كانوا
~~يسافرون في الحج وغيره.
# فلم يصل أحد منهم الجمعة فيه. مع اجتماع الخلق الكثير. وكما لا تجب عليه
~~بنفسه لا تلزمه بغيره، نص عليه. (ما لم يكن سفره) سفر (معصية) فتلزمه، لئلا
~~تكون المعصية سببا للتخفيف عنه. (فلو أقام) المسافر سفر طاعة يبلغ المسافة
~~(ما يمنع القصر لشغل) كتاجر أقام لبيع متاعه فوق أربعة أيام (أو علم
~~ونحوه)، كرباط في سبيل الله. (ولم ينو استيطانا لزمته بغيره) لعموم الآية
~~والاخبار. (ولا يؤم فيها) أي الجمعة (من لزمته بغيره) لعد الاستيطان ولئلا
~~يصير التابع متبوعا. (ولا جمعة بمنى وعرفة نصا) لأنه لم ينقل فعلها هناك.
~~وللسفر (ولا) جمعة (على عبد ولا معتق بعضه، ولو كان بينه وبين سيده مهايأة،
~~وكانت الجمعة في نوبته) أي المبعض. فلا تجب عليه، لما تقدم (ولا على مكاتب
~~ومدبر ومعلق عتقه بصفة) لأنه عبد (وهي) أي الجمعة (أفضل في حقهم، و) في (حق
~~المميز، ms0598 و) في حق (من لا تجب عليه لمرض أو سفر) وكل من اختلف في وجوبها
~~عليه. وقوله: (من الظهر) متعلق بأفضل. للخلاف في وجوبها عليهم (ولا) جمعة
~~(على امرأة) لما تقدم، ويباح لغير الحسناء حضورها. ويكره لحسناء كالجماعة
~~وبيتها خير لها، قال أبو عمرو الشيباني: رأيت ابن مسعود يخرج النساء من
~~الجامع ويقول: اخرجن إلى بيوتكن خير لكن. (و) لا (خنثى) لأنه لا يعلم كونه
~~رجلا (ومن حضرها منهم) أي ممن تقدم أنها لا تجب عليه (أجزأته) لان إسقاط
~~الجمعة عنهم تخفيف، فإذا حضروها أجزأت كالمريض (ولم تنعقد به) الجمعة (فلا
~~يحسب من العدد المعتبر) لأنه ليس من أهل الوجوب. وإنما تصح منه الجمعة تبعا
~~لمن انعقدت به، فلو انعقدت بهم لانعقدت بهم منفردين كالأحرار المقيمين.
~~(ولا يؤم فيها) أي في الجمعة. لئلا يصير التابع متبوعا (ومن سقطت عنه)
~~الجمعة (لعذر كمرض وخوف ومطر ونحوها) كخوف على نفسه أو ماله (غير سفر إذا
~~حضرها) أي الجمعة (وجبت عليه PageV02P024
# وانعقدت به، وأم فيها) أي جاز أن يؤم في الجمعة. لأن سقوط حضورها لمشقة
~~السعي، فإذا تحمل وحضرها انتفت المشقة ووجبت عليه، فانعقدت به كمن لا عذر
~~له (فلو حضرها) أي الجمعة (إلى آخرها ولم يصلها، أو انصرف لشغل غير دفع
~~ضرورة، كان عاصيا) لتركه ما وجب عليه. (أما لو اتصل ضرره بعد حضورها، فأراد
~~الانصراف لدفع ضرره. جاز) انصرافه (عند الوجود) أي وجود العذر (المسقط)
~~للجمعة (كالمسافر، ومن صلى الظهر ممن يجب عليه حضور الجمعة قبل صلاة الامام
~~أو قبل فراغها) أي فراغ ما تدرك به الجمعة. (أو شك هل صلى) الظهر (قبل
~~الامام أو بعده لم تصح صلاته) لأنه صلى ما لم يخاطب به. وترك ما خوطب به.
~~فلم تصح، كما لو صلى العصر مكان الظهر. وكشكه في دخول الوقت. لأنها فرض
~~الوقت. فيعيدها ظهرا، إذا تعذرت الجمعة ثم إن ظن أنه يدرك الجمعة سعى
~~إليها.
# لأنها المفروضة في حقه. وإلا انتظر حتى يتيقن أن الامام صلى ثم يصلي
~~الظهر، ms0599 لكن لو أخر الامام الجمعة تأخيرا منكرا فللغير أن يصلي ظهرا وتجزئه
~~عن فرضه. جزم به المجد. وجعله ظاهر كلامه. لخبر تأخير الامراء الصلاة عن
~~وقتها (وكذا لو صلى الظهر أهل بلد مع بقاء وقت الجمعة) لم تصح ظهرهم، لما
~~تقدم، ويعيدونها إذا فاتت الجمعة. (والأفضل لمن لا تجب عليه) الجمعة،
~~كالعبد والمريض (التأخير) للظهر (حتى يصلي الامام) الجمعة. فإنه ربما زال
~~عذره. فلزمته الجمعة، لكن يستثنى من ذلك من دام عذره كامرأة وخنثى،
~~فالتقديم في حقهما أفضل. ولعله مراد من أطلق، قاله في المبدع. لكن الخنثى
~~يتأتي زوال عذره لاحتمال أن تتضح ذكوريته، فهو كالعبد والمسافر. (فإن صلوا)
~~أي الذين لا تجب عليهم كالعبد والمسافر والمرأة ونحوهم الظهر (قبله) أي قبل
~~تجميع الامام (صحت) ظهرهم، لأنهم أدوا فرض الوقت (ولو زال عذرهم) بعد
~~صلاتهم، كالمعضوب إذا حج عنه ثم عوفي (فإن حضروا الجمعة بعد ذلك) أي بعد أن
~~صلوا الظهر للعذر (كانت نفلا)، لأن الأولى أسقطت الفرض (إلا الصبي إذا بلغ)
~~بعد أن صلى الظهر ولو بعد تجميع الامام، (فلا يسقط فرضه) وتجب عليه
~~PageV02P025
# الظهر ببلوغه في وقتها أو وقت العصر، كما تقدم. لأن صلاته الأولى وقعت
~~نفلا، فلا تسقط الفرض (ولا يكره لمن فاتته الجمعة) صلاة الظهر جماعة. وكذا
~~لو تعددت الجمعة، وقلنا:
# يصلون الظهر. فلا بأس بالجماعة فيها، بل مقتضى ما سبق وجوبها. لكن إن خاف
~~فتنة أخفاها على ما يأتي، (أو لمن لم يكن من أهل وجوبها) كالعبيد والنساء
~~(صلاة الظهر جماعة ما لم يخف فتنة) لحديث فضل الجماعة، وفعل ابن مسعود.
~~واحتج به أحمد. زاد السامري:
# بأذان وإقامة، وفي كراهتها في مكانها وجهان جزم في الشرح بالكراهة لخوف
~~الفتنة، والافتيات على الامام (فإن خاف) فتنة أو ضررا (أخفاها) وصلى حيث
~~يأمن ذلك، ومن لزمته الجمعة فتركها بلا عذر. تصدق بدينار أو نصفه، للخبر.
~~ولا يجب، قاله في الفروع. (ولا يجوز لمن تلزمه) الجمعة (السفر في يومها بعد
~~الزوال حتى يصليها) لتركها بعد الوجوب، كما لو ms0600 تركها لتجارة، بخلاف غيرها،
~~(إلا أن يخاف فوت رفقته) بسفر مباح. فإن ذلك عذر يسقط وجوبها كما تقدم.
~~(ويجوز) لمن تلزمه الجمعة السفر (قبله) أي قبل الزوال بعد طلوع الفجر.
# لما روى الشافعي عن سفيان بن عيينة عن الأسود بن قيس عن أبيه عن عمر قال:
~~لا تحبس الجمعة عن سفر. وكما لو سافر من الليل (مع الكراهة) لحديث
~~الدارقطني عن ابن عمر أن النبي (ص) قال: من سافر من دار إقامة يوم جمعة دعت
~~عليه الملائكة أن لا يصحب في سفره، وأن لا يعان على حاجته (إن لم يأت بها)
~~أي بالجمعة (في طريقه فيهما) أي في مسألتين ما إذا سافر بعد الزوال وقبله.
~~أما إذا كان يأتي بها في طريقه، فلا كراهة لانتفاء الموجب.
# فصل:
# (يشترط لصحتها) أي الجمعة (أربعة شروط، أحدها: الوقت) لأنها مفروضة،
~~فاشترط لها كبقية المفروضات (فلا PageV02P026
# تصح قبله) أي قبل الوقت (ولا بعده) إجماعا (وأوله) أي أول وقت الجمعة
~~(أول وقت صلاة العيد نصا) لقول عبد الله بن سيدان السلمي قال: شهدت الجمعة
~~مع أبي بكر، فكانت خطبته وصلاته قبل نصف النهار، ثم شهدتها مع عمر، فكانت
~~خطبته وصلاته إلى أن أقول: قد انتصف النهار، ثم شهدتها مع عثمان فكانت
~~صلاته وخطبته إلى أن أقول: قد زال النهار، فما رأيت أحدا عاب ذلك ولا أنكره
~~رواه الدارقطني وأحمد، واحتج به قال:
# وكذلك روي عن ابن مسعود وجابر وسعيد ومعاوية: أنهم صلوا قبل الزوال. ولم
~~ينكر، فكان كالاجماع، ولأنها صلاة عيد، أشبهت العيدين. (وتفعل فيه) أي فيما
~~قبل الزوال (جواز أو رخصة. وتجب بالزوال) ذكره القاضي وغيره المذهب،
~~(وفعلها بعده) أي الزوال (أفضل) لما روى سلمة بن الأكوع قال: كنا نصلي
~~الجمعة مع النبي (ص) إذا زالت الشمس متفق عليه، وللخروج من الخلاف، ويدل
~~للأول حديث جابر أن النبي (ص)، كان يصلي الجمعة، ثم نذهب إلى جمالنا
~~فنريحها حين تزول الشمس رواه مسلم (وآخره) أي آخر وقت الجمعة (آخر وقت صلاة
~~الظهر) بغير خلاف. ولأنها ms0601 بدل منها، أو واقعة موقعها. فوجب الالحاق، لما
~~بينهما من المشابهة. (فإن خرج وقتها قبل فعلها) أي الشروع فيها (امتنعت
~~الجمعة، وصلوا ظهرا) لفوات الشرط. قال في الشرح: لا نعلم فيه خلافا (وإن
~~خرج) وقت الجمعة (وقد صلوا) منها (ركعة أتموها جمعة) لأن الوقت إذا فات لم
~~يمكن استدراكه. فسقط اعتباره في الاستدامة للعذر، وكالجماعة في حق المسبوق.
~~(وإن خرج قبل) أن يصلوا (ركعة بعد التحريمة استأنفوا ظهرا) لأنهما صلاتان
~~مختلفتان، فلم تبن إحداهما على الأخرى، كالظهر والصبح. وعلم منه إنهم لا
~~يتمونها جمعة، وهو ظاهر الخرقي. قال ابن المنجا: وهو قول أكثر الأصحاب،
~~لأنه (ص) خص إدراكها بالركعة.
# (والمذهب يتمونها جمعة) ذكره في الرعاية نصا، وقياسا على بقية الصلوات.
~~(فلو بقي من الوقت قدر الخطبتين والتحريمة) لزمهم فعلها. لأنها فرض الوقت.
~~وقد تمكنوا منها PageV02P027
# (أو شكوا في خروج الوقت لزمهم فعلها) أي الجمعة. لأن الأصل بقاؤه.
~~(الثاني: أن تكون بقرية مجتمعة البناء بما جرت العادة بالبناء به، من حجر
~~أو لبن أو طين أو قصب أو شجر) لأنه (ص): كتب إلى قرى عرينة أن يصلوا الجمعة
~~وقوله: مجتمعة البناء. قال في المبدع: اعتبر أحمد في رواية ابن القاسم
~~اجتماع المنازل في القرية. قاله القاضي. وقال أيضا: معناه متقاربة
~~الاجتماع. والصحيح: أن التفريق إذا لم تجر به العادة لم تصح فيها الجمعة.
~~زاد في الشرح: إلا أن يجتمع منها ما يسكنه أربعون. فتجب بهم الجمعة،
~~ويتبعهم الباقون. قال ابن تميم والمجد في فروعه: وربض البلد له حكمة. وإن
~~كان بينهما فرجة اه‍. فيحمل قوله: مجتمعة البناء: على أن لا تكون متفرقة
~~بما يخرج عن العادة، كما يعلم مما يأتي في كلامه. (يستوطنها أربعون) فأكثر،
~~ولو (بالامام من أهل وجوبها) أي وجوب الجمعة، لما روى أبو داود عن كعب بن
~~مالك قال: أول من صلى بنا الجمعة في نقيع الخضمات أسعد بن زرارة. وكنا
~~أربعين صححه ابن حبان والبيهقي والحاكم.
# وقال: على شرط مسلم. وقال جابر: مضت السنة في كل أربعين ms0602 فما فوق جمعة
~~وأضحى وفطر رواه الدارقطني وفيه ضعف. (استيطان إقامة لا يظعنون) أي يرحلون
~~(عنها صيفا ولا شتاء) لأن ذلك هو الاستيطان. (فلا تجب) الجمعة (ولا تصح من
~~مستوطن بغير بناء، كبيوت الشعر والخيام والخراكي ونحوها) لأن ذلك لم يقصد
~~للاستيطان غالبا. ولذلك كانت قبائل العرب حوله (ص) ولم يأمرهم بها. زاد في
~~المستوعب وغيره: ولو اتخذوها أوطانا. لأن استيطانهم في غير بنيان (ولا) تجب
~~ولا تصح (في بلد يسكنها أهلها بعض السنة دون بعض) لعدم الإقامة. قال ابن
~~تميم: وكذا لو دخل قوم بلدا لا ساكن به بنية الإقامة به سنة فلا جمعة
~~عليهم. ولو أقام ببلد ما يمنع القصر وأهله، أي البلد لا تجب PageV02P028
# عليهم فلا جمعة أيضا. (أو بلد فيها دون العدد المعتبر) فلا جمعة عليهم،
~~لعدم صحتها منهم (أو) بلد (متفرقة بما لم تجر العادة به) أي تفرقا كثيرا
~~غير معتاد (ولو شملها اسم واحد) لعدم الاجتماع. (وإن خربت القرية أو بعضها،
~~وأهلها مقيمون بها عازمون على إصلاحها، فحكمها باق في إقامة الجمعة بها)
~~لعدم ارتحالهم. أشبهوا المستوطنين (فإن عزموا على النقلة عنها) أي عن
~~القرية الخراب (لم تجب عليهم الجمعة لعدم الاستيطان. وتصح) الجمعة (فيما
~~قارب البنيان من الصحراء، ولو بلا عذر) فلا يشترط لها البنيان. لقول كعب بن
~~مالك: أسعد بن زرارة أول من جمع بنا في هزم النبيت من حرة بني بياضة في
~~نقيع، يقال له، نقيع الخضمات. قال: كم كنتم يومئذ؟ قال: أربعين رجلا رواه
~~أبو داود والدارقطني. قال البيهقي: حسن الاسناد صحيح. قال الخطابي: حرة بني
~~بياضة على ميل من المدينة. وقياسا على الجامع. لكن قال ابن عقيل: إذا صلى
~~في الصحراء استخلف من يصلي بالضعفة. و (لا) تصح الجمعة (فيما بعد) عن
~~البنيان، لشبههم إذن بالمسافرين. (ولا يتمم عدد من مكانين متقاربين)
~~كقريتين في كل منهما عشرون. فلا تتمم الجمعة منهما.
# ولو قرب ما بينهما. لأنه لا يشملهما اسم واحد. أشبهتا المتباعدين (ولا
~~يصح تجميع) عدد (كامل في) محل ms0603 (ناقص) فيه العدد (مع القرب الموجب للسعي)
~~ويلزم التجميع في الكامل. لئلا يصير التابع متبوعا. وعدم الصحة مع البعد
~~أولى. (والأولى مع تتمة العدد فيهما) أي المكانين (تجميع كل قوم) في
~~قريتهم. لأنه أبلغ في إظهار الشعار. (وإن جمعوا في مكان واحد فلا بأس) بذلك
~~لتأديتهم فرضهم. (ولا يشترط للجمعة المصر) خلافا لأبي حنيفة لما تقدم من
~~كتابته (ص) إلى قرى عرينة: أن يصلوا الجمعة. ولما روى الأثرم عن أبي هريرة
~~أنه: كتب إلى عمر يسأله عن الجمعة بالبحرين - وكان عامله عليها - فكتب إليه
~~عمر: جمعوا حيث كنتم، قال أحمد: إسناده جيد. (الثالث: حضور أربعين فأكثر من
~~PageV02P029
# أهل القرية بالامام) لما تقدم من حيث كعب. وقال أحمد: بعث النبي (ص) مصعب
~~بن عمير إلى أهل المدينة: فلما كان يوم الجمعة جمع بهم، وكانوا أربعين
~~وكانت أول جمعة جمعت بالمدينة (ولو كان بعضهم) أي الأربعين (خرسا أو صما)
~~لأنهم من أهل الوجوب.
# و (لا) تصح (إن كان الكل كذلك) أي خرسا أو صما. أما إذا كانوا كلهم خرسا
~~مع الخطيب، فلفوات الخطبة صورة ومعنى، فيصلون ظهرا. وإن كانوا كلهم صما،
~~فلفوات المقصود من سماع الخطبة. وعلم من ذلك: أنهم لو كانوا خرسا إلا
~~الخطيب، أو كانوا صما إلا واحدا يسمع، صحت جمعتهم. (ولا تنعقد) الجمعة
~~(بأقل منهم) أي من أربعين.
# لما تقدم (وإن قرب الأصم) من الخطيب (وبعد من يسمع) بحيث لا يسمع (لم
~~تصح) لفوات المقصود. (ولو رأى) أي اعتقد (الامام اشتراط عدد في المأمومين
~~فنقص عن ذلك) العدد (لم يجز أن يؤمهم) لتعاطيه عبادة يعتقد بطلانها.
~~(ولزمه) أي الامام (استخلاف أحدهم) ليصلي بهم، ليؤدوا فرضهم. (ولو رآه) أي
~~العدد (المأمومون دون الامام لم يلزم واحدا منهما)، أما الامام فلعدم من
~~يصلي معه. وأما المأمومون فلاعتقادهم بطلان جمعتهم، (فإن نقصوا) عن
~~الأربعين (قبل إتمامها) أي الجمعة (استأنفوا ظهرا نصا) ولم يتموها جمعة.
~~لأن العدد شرط.
# فاعتبر في جميعها. كالطهارة، وإنما صحت من المسبوق تبعا، كصحتها لمن لم
~~يحضر الخطبة تبعا ms0604 لمن حضرها. وما ورد أنه، بقي معه (ص) اثنا عشر رجلا،
~~وكانوا في الصلاة رواه البخاري: المراد في انتظارها. كما روى مسلم الخطبة
~~أو مكانها، لما في مراسيل أبي داود: إن خطبته (ص) هذه كانت بعد صلاة
~~الجمعة، وإنما انفضوا لظنهم جواز الانصراف.
# قال في الفروع: ويتوجه أنهم انفضوا لقدوم التجارة لشدة المجاعة، أو ظن
~~خطبة واحدة.
# وقد فرغت. قال في الشرح: ويحمل أنهم عادوا فحضروا القدر الواجب. ويحتمل
~~أنهم PageV02P030
# عادوا قبل طول الفصل. (إن لم يمكن فعل الجمعة مرة أخرى)، فإن أمكن فعلوها
~~لأنها فرض الوقت. (وإن نقصوا وبقي العدد المعتبر، أتموا جمعة، سواء سمعوا
~~الخطبة أو لحقوهم قبل نقصهم) بلا خلاف، كبقائه من السامعين. قاله أبو
~~المعالي، وكذا جزم به غير واحد.
# وظاهر كلام بعضهم: خلافه. قاله في الفروع. (وإن أدرك مسبوق مع الامام
~~منها) أي الجمعة (ركعة أتمها جمعة) رواه البيهقي عن ابن مسعود وابن عمر وعن
~~أبي هريرة مرفوعا: من أدرك ركعة من الجمعة فقد أدرك الصلاة رواه الأثرم.
~~ورواه ابن ماجة ولفظه: فليصل إليها أخرى قال ابن حبان: هذا خطأ. قال ابن
~~الجوزي: لا يصح. (وإن أدرك أقل من ركعة أتمها ظهرا) لمفهوم ما سبق، بخلاف
~~إدراك المسافر صلاة المقيم. لأنه إدراك إلزام. وهذا إدراك إسقاط للعدد،
~~وبخلاف جماعة باقي الصلوات. لأنه ليس من شرطها الجماعة، بخلاف مسألتنا.
~~ويصح دخوله مع الامام، بشرط أن ينوي الظهر بإحرامه. فلهذا قال: (إذا كان قد
~~نوى الظهر ودخل وقتها) لأن الظهر لا تتأدى بنية الجمعة ابتداء. فكذا
~~استدامة كالظهر مع العصر. (وإلا) بأن لم يكن نواها ظهرا أو لم يكن دخل
~~وقتها (انعقدت نفلا) كمن أحرم بفرض قبل وقته غير عالم. (ولا يصح إتمامها
~~جمعة) لعدم إدراكه لها بدون ركعة لما تقدم. (وإن أحرم) بالجمعة (مع الامام
~~ثم زحم عن السجود) بالأرض (أو نسيه) أي تأخر بالسجود نسيانا له (ثم ذكر)
~~بعد أن أخذ القوم مواضع سجودهم واحتاج لما يسجد عليه، (لزمه السجود على ظهر
~~إنسان أو رجله ms0605 أو متاعه) لقول عمر: إذا اشتد الزحام فليسجد عن ظهر أخيه
~~رواه أبو داود الطيالسي وسعيد. وهذا قاله بمحضر من الصحابة وغيرهم.
# ولم يظهر له مخالف. ولأنه يأتي بما يمكنه حال العجز. فوجب. وصح كالمريض.
~~(ولو احتاج إلى موضع يديه وركبتيه، لم يجز وضعها على ظهر إنسان أو رجله)
~~للايذاء بخلاف الجبهة. (فإن لم يمكنه) السجود على ظهر إنسان أو رجله ولم
~~يمكنه سجود إلا بوضع يديه PageV02P031
# أو ركبتيه على ظهر إنسان أو رجله انتظر زوال الزحام و (سجد إذا زال
~~الزحام) وتبع إمامه.
# لأنه (ص): أمر أصحابه بذلك في صلاة عسفان للعذر، وهو موجود هنا.
~~والمفارقة وقعت صورة لا حكما، فلم تؤثر (وكذا لو تخلف) بالسجود (لمرض أو
~~نوم أو نسيان ونحوه) من الاعذار. (فإن غلب على ظنه فوات) الركعة (الثانية)
~~لو سجد لنفسه ثم لحق الامام (تابع إمامه في ثانيته، وصارت أولاه، وأتمها
~~جمعة) لقوله (ص): وإذا ركع فاركعوا ولأنه مأموم خاف فوات الثانية. فلزمه
~~المتابعة كالمسبوق (فإن لم يتابعه عالما بتحريم ذلك بطلت صلاته) لتركه
~~متابعة إمامه عمدا. ومتابعته واجبة، لقوله (ص): فلا تختلفوا عليه وترك
~~الواجب عمدا يبطلها وفاقا (وإن جهله)، أي تحريم عدم متابعة إمامه (وسجد)
~~لنفسه (ثم أدرك الامام في التشهد، أتى بركعة أخرى بعد سلامه) أي إمامه،
~~(وصحت جمعته) لأنه أدرك مع الامام منها ما تدرك به الجمعة، وهو ركعة
~~لاتيانه بسجود معتد به. ومن هذا يعلم: أنه يكفي في إدراك الجمعة إدراك ما
~~تدرك به الركعة، إذا أتى بباقي الركعة قبل أن يسلم الامام. فلا تعتبر ركعة
~~بسجدتها معه، (فإن لم يدركه) بعد أن سجد لنفسه (حتى سلم) الامام (استأنف
~~ظهرا، سواء زحم عن سجودها أو ركوعها أو عنهما) لأنه لم يدرك ركعة مع الامام
~~(وإن غلب على ظنه) أي المزحوم ونحوه (الفوت) أي فوت الثانية إن سجد لنفسه
~~(فتابع إمامه فيها، ثم طول) الامام بحيث لو كان سجد لنفسه للحقه (أو غلب
~~على ظنه عدم الفوت، فسجد) لنفسه (فبادر الامام فركع) ms0606 فلم يدركه، (لم يضره
~~فيهما) لاجراء الظن مجرى اليقين فيما يتعذر فيه. (ولو زال عذر من أدرك
~~ركوع) الركعة (الأولى وقد رفع إمامه من ركوع) الركعة (الثانية تابعه في
~~السجود، فتتم له ركعة ملفقة من ركعتي إمامه يدرك بها الجمعة)، وتقدم في
~~صلاة الجماعة. ولو أدرك مع الامام ركعة، فلما قام ليقضي الأخرى ذكر أنه لم
~~يسجد مع إمامه إلا واحدة، أو شك في ذلك. فإن لم يكن شرع في القراءة الثانية
~~رجع للأولى فأتمها. PageV02P032
# وقضى الثانية وتمت جمعته. نص عليه في رواية الأثرم، وإن كان شرع في قراءة
~~الثانية بطلت الأولى، وصارت الثانية أولاه. ويتمها جمعة، على ما نقله
~~الأثرم. وقياس ما سبق في المزحوم: لا يدرك الجمعة. ولو قضى الركعة الثانية
~~ثم علم أنه ترك سجدة من إحداهما لا يدري من أيهما تركها؟ فالحكم واحد.
~~ويجعلها من الأولى. ويأتي بركعة. وفي كونه مدركا للجمعة وجهان. قاله في
~~الشرح بمعناه. (الرابع): من شروط الجمعة (أن يتقدمها خطبتان) لقوله تعالى:
~~* (فاسعوا إلى ذكر الله) * والذكر هو الخطبة فأمر بالسعي إليها فيكون
~~واجبا. إذ لا يجب السعي لغير واجب، ولمواظبته (ص) عليهما. لقول ابن عمر:
~~كان (ص) يخطب خطبتين وهو قائم، يفصل بينهما بجلوس متفق عليه. وقال صلوا كما
~~رأيتموني أصلي. وعن عمر وعائشة قصرت الصلاة من أجل الخطبة فهما بدل ركعتين.
~~فالاخلال بإحداهما إخلال بإحدى الركعتين، واشترط تقديمهما على الصلاة،
~~لفعله (ص) وأصحابه، بخلاف غيرهما. لأنهما شرط في صحة الجمعة. والشرط مقدم،
~~أو لاشتغال الناس بمعايشهم، فقدما لأجل التدارك (بعد دخول الوقت) أي وقت
~~الجمعة، لما تقدم من أنهما بدل من ركعتين. والصلاة لا تصح قبل دخول وقتها
~~(من مكلف عدل) لما ذكر من أنهما بدل من ركعتين، (وهما) أي الخطبتان (بدل
~~ركعتين) لما تقدم عن عمر وعائشة، ولا يقال: إنهما بدل ركعتين (من الظهر)
~~لأن الجمعة ليست بدلا عن الظهر، بل الظهر بدلا عنها إذا فاتت. (ولا بأس
~~بقراءتهما) أي الخطبتين (من صحيفة، ولو لمن يحسنهما، كقراءة) الفاتحة (من ms0607
~~مصحف) ولحصول المقصود (ومن شرط صحة كل منهما) أي الخطبتين والمراد بالشرط
~~هنا: ما تتوقف عليه الصحة. أعم من أن يكون داخلا أو خارجا (حمد الله بلفظ:
~~الحمد لله) فلا يجزئ غيره لحديث أبي هريرة مرفوعا: كل كلام لا PageV02P033
# يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم رواه أبو داود، ورواه جماعة مرسلا وروى أبو
~~داود عن ابن مسعود قال: كان النبي (ص) إذا تشهد قال: الحمد لله. (والصلاة
~~على رسوله (ص) بلفظ الصلاة) لأن كل عبادة افتقرت إلى ذكر الله تعالى افتقرت
~~إلى ذكر رسوله كالاذان. قال في المبدع: ويتعين لفظ الصلاة، أو يشهد أنه عبد
~~الله ورسوله. وأوجبه الشيخ تقي الدين.
# لدلالته عليه. ولأنه إيمان به، والصلاة دعاء له. وبينهما تفاوت. وقيل: لا
~~يشترط ذكره، لأنه (ص) لم يذكر ذلك في خطبته، وعملا بالأصل. (ولا يجب السلام
~~عليه مع الصلاة) (ص) عملا بالأصل (وقراءة آية) كاملة لقول جابر: كان (ص)
~~يقرأ آيات، ويذكر الناس رواه مسلم.
# ولأنهما أقيما مقام ركعتين. والخطبة فرض، فوجبت فيها القراءة كالصلاة،
~~ولا تتعين آية.
# قال أحمد: يقرأ ما شاء، ولا يجزئ بعض آية لأنه لا يتعلق بما دونها حكم،
~~بدليل عدم منع الجنب منه. (ولو) كانت الخطبة (من جنب مع تحريمها) أي
~~القراءة لما تقدم (ولا بأس بالزيادة عليها) أي الآية لما تقدم أن عمر قرأ
~~سورة الحج في الخطبة. (وقال) أسعد (أبو المعالي وغيره: لو قرأ آية لا تستقل
~~بمعنى أو حكم كقوله: * (ثم نظر) * و * (مدهامتان) * لم يكف. والوصية بتقوى
~~الله تعالى) لأنه المقصود (قال في التلخيص: ولا يتعين لفظها) أي الوصية
~~(وأقلها اتقوا الله، وأطيعوا الله، ونحوه. انتهى) وذكر أبو المعالي والشيخ
~~تقي الدين لا يكفي ذكر الموت وذم الدنيا، ولا بد أن يحرك القلوب ويبعث بها
~~إلى الخير، فلو اقتصر على: أطيعوا الله واجتنبوا معاصيه فالأظهر لا يكفي.
~~ولو كان فيه وصية. لأنه لا بد من اسم الخطبة عرفا، قاله في المبدع.
~~(وموالاة بينهما) أي بين الخطبتين (وبين أجزائهما وبين الصلاة) ms0608 فلا يفصل
~~بين الخطبتين، ولا بين أجزائهما ولا بينهما وبين الصلاة فصلا طويلا (ولهذا
~~يستحب قرب المنبر من المحراب، لئلا يطول الفصل بينهما) أي الخطبتين (و) بين
~~(الصلاة) فيبطلها. (فتستحب البداءة بالحمد) لله، لما تقدم من حديث أبي
~~هريرة: كل كلام لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم (ثم بالثناء) على الله
~~تعالى (وهو مستحب) وفي عطفه على الحمد لله مغايرة له. فإما أن يكون على
~~مقتضى كلام ابن القيم في المغايرة أو PageV02P034
# يراد الثناء بغير لفظ الحمد، أو يراد به التشهد، لحديث: كل خطبة ليس فيها
~~تشهد فهي كاليد الجذماء أي قليلة البركة. وإن كان مقتضى كلام بعضهم تخصيصه
~~بخطبة النكاح.
# (ثم بالصلاة) على النبي (ص) لقوله تعالى: * (ورفعنا لك ذكرك) * ثم
~~بالقراءة (ثم بالموعظة) ولو قرأ ما تضمن الحمد والموعظة ثم صلى على النبي
~~(ص) كفى على الصحيح. قال أبو المعالي: فيه نظر لقول أحمد: لا بد من خطبة.
~~ونقل ابن الحكم: لا تكون خطبة إلا كما خطب النبي (ص) أو خطبة تامة، قاله في
~~الانصاف. (فإن نكس) بأن قدم غير الحمد عليه (أجزأه)، لحصول المقصود. (و) من
~~شرط الخطبتين (النية) لحديث: إنما الأعمال بالنيات (ورفع الصوت، بحيث يسمع
~~العدد المعتبر إن لم يعرض مانع) من السماع. كنوم أو غفلة، أو صمم بعضهم.
~~(فإن لم يسمعوا) الخطبة (لخفض صوته أو بعده) عنهم (لم تصح) الخطبة، لعدم
~~حصول المقصود بها (وإن كان) عدم السماع (لنوم أو غفلة أو مطر ونحوه) كصمم
~~بعضهم (صحت) لأنهم في قوة السامعين. (وإن كانوا كلهم طرشا) صحت. قال في
~~الفروع: وإن كانوا صما. فذكر صاحب المحرر تصح. وذكر غيره لا.
# انتهى. والثاني جزم به فيما تقدم، لعد حصول مقصود الخطبة (أو) كانوا
~~(عجما وهو) أي الخطيب (سميع عربي لا يفهمون قوله. صحت) الخطبة والصلاة (وإن
~~انفضوا) أي الأربعون أو بعضهم (عن الخطيب)، ولم يبق معه العدد المعتبر
~~(سكت) لفوات الشرط (فإن عادوا قريبا بنى) على ما تقدم من الخطبة. لأن الفصل
~~اليسير غير ضار ms0609 (وإن كثر التفرق عرفا أو فات ركن منها) أي الخطبة (استأنف
~~الخطبة) لفوات شرطها، وهو الموالاة. لكن لو فات ركن ولم يطل التفريق. كفاه
~~إعادته (ولا تصح الخطبة بغير العربية مع القدرة) عليها بالعربية. (كقراءة)
~~فإنها لا تجزئ بغير العربية. وتقدم (وتصح) الخطبة بغير العربية (مع العجز)
~~عنها بالعربية. لأن المقصود بها الوعظ والتذكير وحمد الله والصلاة على رسول
~~الله PageV02P035
# (ص) بخلاف لفظ القرآن. فإنه دليل النبوة. وعلامة الرسالة. ولا يحصل
~~بالعجمية (غير القراءة) فلا تجزئ بغير العربية لما تقدم. (فإن عجز عنها) أي
~~القراءة (وجب بدلها ذكر) قياسا على الصلاة. (و) من شرط الخطبتين (حضور
~~العدد) المعتبر للجمعة، وهو أربعون فأكثر. لسماع القدر الواجب. لأنه ذكر
~~اشترط للصلاة، فاشترط له العدد كتكبيرة الاحرام (وسائر) أي باقي (شروط
~~الجمعة). ومن ذلك صلاحيته لأن يؤم في الجمعة. والاستيطان فلو كان أربعون
~~مسافرين في سفينة فلما قربوا من قريتهم، خطبهم أحدهم في وقت الجمعة ووصلوا
~~القرية عند فراغ الخطبة، استأنفها بهم. وهذه الشروط إنما تعتبر (للقدر
~~الواجب من الخطبتين) وهو حمد الله والصلاة على رسول الله (ص) وقراءة الآية.
~~والوصية بتقوى الله، دون ما سواه (وتبطل) الخطبة (بكلام محرم) في أثنائها
~~(ولو يسيرا) كالاذان، وأولى (ولا تشترط لهما الطهارتان) أي طهارة الحدث
~~الأصغر والأكبر، فتجزئ خطبة محدث وجنب.
# لأنه ذكر تقدم الصلاة أشبه الاذان. ونصه تجزئ خطبة الجنب. وظاهره: ولو
~~كان بالمسجد. لأن تحريم لبثه لا تعلق له بواجب العبادة. كمن صلى ومعه درهم
~~غصب (ولا ستر عورة وإزالة نجاسة) لما تقدم، (ولا أن يتولاهما) أي الخطبتين.
~~(من يتولى الصلاة) لان الخطبة منفصلة عن الصلاة أشبها الصلاتين (ولا حضور
~~النائب) في الصلاة (الخطبة) كالمأموم لتعينها عليه، (وهو) أي النائب (الذي
~~صلى الصلاة) أي صلاة الجمعة (ولم يخطب) لصدور الخطبة من غيره (ولا أن يتولى
~~الخطبتين) رجل (واحد) لأن كلا منهما منفصلة عن الأخرى. قال في النكت:
~~فيعايي بها، فيقال: عبادة واحدة بدنية محضة تصح من اثنين. (بل يستحب ذلك)
~~أي الطهارتان، وستر ms0610 العورة وإزالة النجاسة وأن يتولى الخطبتين والصلاة واحد
~~خروجا من الخلاف.
# فصل:
# (ويسن أن يخطب على منبر) لما روى سهل بن سعد أن النبي (ص) أرسل إلى امرأة
~~من الأنصار: أن مري غلامك PageV02P036
# النجار يعمل أعوادا أجلس عليها إذا كلمت الناس متفق عليه. وفي الصحيح:
~~أنه عمل من أثل الغابة، فكان يرتقي عليه. وكان اتخاذه في سنة سبع من
~~الهجرة. وقيل: سنة ثمان. وكان ثلاث درج، وسمي منبرا لارتفاعه من النبر وهو
~~الارتفاع، واتخاذه سنة مجمع عليها. قاله في شرح مسلم. ويكون صعوده فيه على
~~تؤدة إلى الدرجة التي تلي السطح، قاله في التلخيص. (أو) على (موضع عال) إن
~~لم يكن منبر، لأنه في معناه لاشتراكهما في المبالغة في الاعلام. (ويكون
~~المنبر) أو الموضع العالي (عن يمين مستقبل القبلة) بالمحراب، لأن منبره (ص)
~~كذا كان. وكان يجلس على الدرجة الثالثة التي تلي مكان الاستراحة، ثم وقف
~~أبو بكر على الثانية، ثم عمر على الأولى تأدبا، ثم وقف عثمان مكان أبي بكر،
~~ثم علي موقف النبي (ص)، ثم زمن معاوية قلعه مروان، وزاد فيه ست درج. فكان
~~الخلفاء يرتقون ستا، يقفون مكان عمر، أي على السابعة، ولا يتجاوزون ذلك،
~~تأدبا (وإن وقف على الأرض وقف عن يسار مستقبل القبلة، بخلاف المنبر) قاله
~~أبو المعالي. (و) يسن (أن يسلم) الامام (على المأمومين إذا خرج عليهم، و)
~~يسن أيضا أن يسلم عليهم (إذا أقبل عليهم)، لما روى ابن ماجة عن جابر قال:
~~كان النبي (ص) إذا صعد المنبر سلم ورواه الأثرم عن أبي بكر وعمر وابن مسعود
~~وابن الزبير، ورواه البخاري عن عثمان. قال القاضي وجماعة: لأنه استقبال بعد
~~استدبار، أشبه من فارق قوما، ثم عاد إليهم، وعكسه المؤذن، قاله المجد. (ورد
~~هذا السلام، و) رد (كل سلام مشروع فرض كفاية على المسلم عليهم، وابتداؤه)
~~أي السلام (سنة) ويأتي موضحا في آخر باب الجنائز. (ثم يجلس) على المنبر
~~(إلى فراغ الاذان) لما روى ابن عمر قال: كان النبي (ص) يجلس إذا صعد
~~المنبر، ms0611 حتى يفرغ المؤذن، ثم يقوم فيخطب، مختصرا رواه أبو داود. وذكر ابن
~~عقيل إجماع الصحابة، ولأنه يستريح بذلك من تعب الصعود، ويتمكن من الكلام
~~التمكن التام، (و) يسن (أن يجلس PageV02P037
# بين الخطبتين جلسة خفيفة جدا) لما روى ابن عمر قال: كان النبي (ص) يخطب
~~خطبتين وهو قائم، يفصل بينهما بجلوس متفق عليه. (قال جماعة) منهم صاحب
~~التلخيص: (بقدر سورة الاخلاص. فإن أبى) أن يجلس بينهما (أو خطب جالسا) لعذر
~~أو غيره (فصل بسكتة) ولا يجب الجلوس، لأن جماعة من الصحابة، منهم علي،
~~سردوا الخطبتين من غير جلوس، ولأنه ليس في الجلسة ذكر مشروع، (و) يسن أن
~~(يخطب قائما) لفعله (ص) ولم يجب لأنه ذكر ليس من شرطه الاستقبال، فلم يجب
~~له القيام كالاذان، (و) يسن أن (يعتمد على سيف، أو قوس، أو عصا بإحدى
~~يديه). قال في الفروع: ويتوجه باليسرى (و) يعتمد (بالأخرى على حرف المنبر
~~أو يرسلها) لما روى الحكم بن حزن قال: وفدت على النبي (ص) فشهدنا معه
~~الجمعة، فقام متوكئا على سيف أو قوس أو عصا مختصرا رواه أبو داود، ولأنه
~~أمكن له، وإشارة إلى أن هذا الدين فتح به (وإن لم يعتمد على شئ أمسك شماله
~~بيمينه أو أرسلهما عند جنبيه وسكنهما) فلا يحركهما، ولا يرفعهما في دعائه
~~حال الخطبة. (ويقصد) الخطيب (تلقاء وجهه، فلا يلتفت يمينا ولا شمالا) لفعله
~~(ص)، ولان في التفاته عن أحد جانبيه إعراضا عنه. قال في المبدع: وظاهره أنه
~~إذا التفت أو استدبر الناس: أنه يجزئ مع الكراهة، صرحوا به في الاستدبار
~~لحصول المقصود، (و) يسن (أن يقصر الخطبة) لما روى مسلم عن عمار مرفوعا: إن
~~طول صلاة الرجل وقصر خطبته مئنة فقهه، فأطيلوا الصلاة، وقصروا الخطبة. (و)
~~يسن كون الخطبة (الثانية أقصر من) الخطبة (الأولى) كالإقامة مع الاذان (و)
~~يسن أن (يرفع صوته حسب طاقته)، لأنه أبلغ في الاعلام (ويعربهما بلا تمطيط)
~~كالاذان، (ويكون متعظا بما يعظ الناس به) ليحصل الانتفاع بوعظه. وروي عنه
~~(ص) أنه قال: عرض علي قوم ms0612 تقرض شفاههم بمقاريض من نار، فقيل لي: هؤلاء
~~خطباء من PageV02P038
# أمتك يقولون ما لا يفعلون (ويستقبلهم) استحبابا. قال ابن المنذر: هو
~~كالاجماع (وينحرفون إليه) أي إلى الخطيب، (فيستقبلونه ويتربعون فيها) أي في
~~حال استماع الخطبة. (وإن استدبرهم) الخطيب (فيها) أي الخطبة (كره) لما فيه
~~من الاعراض عنهم، ومخالفة السنة، وصح لحصول السماع المقصود. (و) يسن أن
~~(يدعو للمسلمين) لأن الدعاء لهم مسنون في غير الخطبة، ففيها أولى، وهو يشمل
~~المسلمات تغليبا. (ولا بأس به) أي بالدعاء (لمعين حتى السلطان. والدعاء له
~~مستحب في الجملة)، قال أحمد وغيره: لو كان لنا دعوة مستجابة لدعونا بها
~~لإمام عادل، ولان في صلاحه صلاح المسلمين، ولان أبا موسى كان يدعو في خطبته
~~لعمر. وروى البزار: أرفع الناس درجة يوم القيامة إمام عادل. قال أحمد:
# إني لأدعو له بالتسديد والتوفيق. (ويكره للامام رفع يديه حال الدعاء في
~~الخطبة) قال المجد:
# هو بدعة، وفاقا للمالكية والشافعية وغيرهم، (ولا بأس أن يشير بأصبعه فيه)
~~أي دعائه في الخطبة، لما روى أحمد ومسلم: أن عمارة بن رويبة رأى بشر بن
~~مروان رفع يديه في الخطبة، فقال: قبح الله هاتين اليدين، لقد رأيت النبي
~~(ص) ما يزيد أن يقول بيده هكذا، وأشار بأصبعه المسبحة (ودعاؤه عقب صعوده لا
~~أصل له) وكذا ما يقول له من يقف بين يدي الخطيب من ذكر الحديث المشهور.
~~(وإن قرأ سجدة في أثناء الخطبة فإن شاء نزل) عن المنبر (فسجد، وإن أمكنه
~~السجود على المنبر سجد عليه) استحبابا. (وإن ترك السجود فلا حرج) لأنه سنة
~~لا واجب. وتقدم فعل عمر رضي الله عنه. (ويكره أن يسند الانسان ظهره إلى
~~القبلة) نص عليه. واقتصر الأصحاب على استحباب استقبالها. وفي معنى ذلك: مد
~~الرجل إلى القبلة في النوم وغيره، ومد رجليه في المسجد ذكره في الآداب.
~~قال: ولعل تركه أولى. (ولا بأس بالحبوة نصا) مع ستر العورة كما تقدم. وفعله
~~جماعة من الصحابة، وكرهه الشيخان، لنهيه (ص) عنه، رواه أبو داود والترمذي
~~وحسنه وفيه PageV02P039
# ضعف. قاله ms0613 في المبدع: (و) لا بأس (بالقرفصاء، وهي الجلوس على أليتيه،
~~رافعا ركبتيه إلى صدره، مفضيا بأخمص قدميه إلى الأرض، وكان الإمام أحمد
~~يقصد هذه الجلسة، ولا جلسة أخشع منها) قال محمد بن إبراهيم البوشنجي: ما
~~رأيت أحمد جالسا إلا القرفصاء، إلا أن يكون في صلاة (ولا يشترط لصحة الجمعة
~~إذن الإمام)، لأن عليا صلى بالناس وعثمان محصور، فلم ينكره أحد وصوبه
~~عثمان، رواه البخاري بمعناه، ولأنها فرض الوقت. أشبهت الظهر. قال أحمد:
~~وقعت الفتنة بالشام تسع سنين، فكانوا يجمعون، (فإذا فرغ من الخطبة نزل عند
~~قول المؤذن: قد قامت الصلاة) كما يقوم إليها من ليس بخطيب أذن (ويستحب أن
~~يكون حال صعوده على تؤدة، وإذا نزل نزل مسرعا قاله ابن عقيل وغيره). مبالغة
~~في الموالاة بين الخطبتين والصلاة.
# ولعل المراد من غير عجلة تقبح.
# فصل:
# (وصلاة الجمعة ركعتان) إجماعا، حكاه ابن المنذر. قال عمر: صلاة الجمعة
~~ركعتان تمام غير قصر، وقد خاب من افترى رواه أحمد وابن ماجة. و (يسن جهره
~~بالقراءة فيهما) لفعله (ص) ونقله PageV02P040
# الخلف عن السلف. وقد روي عنه (ص): صلاة النهار عجماء إلا الجمعة والعيدين
~~ويسن أن (يقرأ في) الركعة (الأولى بالجمعة وفي الثانية بالفاتحة) بعد
~~الفاتحة لأنه (ص) كان يقرأ بهما. رواه مسلم من حديث ابن عباس (أو) يقرأ
~~(بسبح) في الأولى (ثم الغاشية) في الثانية (فقد صح الحديث بهما)، رواه مسلم
~~من حديث النعمان بن بشير. ورواه أبو داود من حديث سمرة. (و) يسن (أن يقرأ
~~في فجر يومها) أي يوم الجمعة في الركعة الأولى (بألم السجدة. وفي) الركعة
~~(الثانية: هل أتى) نص عليه، لأنه (ص) كان يقرأ بهما متفق عليه من حديث أبي
~~هريرة.
# قال الشيخ تقي الدين: واستحب ذلك لتضمنهما ابتداء خلق السماوات والأرض،
~~وخلق الانسان إلى أن يدخل الجنة أو النار. (قال الشيخ: ويكره تحريه سجدة
~~غيرها) أي غير سجدة * (ألم تنزيل) *. وقال ابن رجب: قد زعم بعض المتأخرين
~~من أصحابنا إن تعمد قراءة سورة غير * (ألم تنزيل) * في يوم الجمعة ms0614 بدعة.
~~قال: وقد ثبت أن الامر بخلاف ذلك. قاله في الانصاف، فإن سها عن السجدة، فنص
~~أحمد يسجد للسهو، قاله القاضي، كدعاء القنوت. قال: وعلى هذا لا يلزم بقية
~~سجود التلاوة في غير صلاة الفجر في غير يوم الجمعة، لأنه يحتمل أن يقال
~~فيه: مثل ذلك. ويحتمل أن يفرق بينهما، لأن الحث والترغيب وجد في هذه السجدة
~~أكثر، قاله في المبدع. (والسنة إكمالهما) أي السورتين في الركعتين، لما
~~تقدم (وتكره مداومتها نصا) لئلا يظن أنها مفضلة بسجدة أو الوجوب.
# (وتكره) القراءة (في عشاء ليلتها بسورة الجمعة، زاد في الرعاية:
~~والمنافقين) ولعل وجهه: PageV02P041
# أنه بدعة. (وتجوز إقامتها) أي الجمعة (في أكثر من موضع من البلد، لحاجة)
~~إليه (كضيق) مسجد البلد عن أهله، (وخوف فتنة) بأن يكون بين أهل البلد
~~عداوة، فيخشى إثارة الفتنة باجتماعهم في مسجد واحد (وبعد) للجامع عن طائفة
~~من البلد. (ونحوه) كسعة البلد وتباعد أقطاره. (فتصح) الجمعة (السابقة
~~واللاحقة) لأنها تفعل في الأمصار العظيمة في مواضع من غير نكير، فكان
~~إجماعا. قال الطحاوي: وهو الصحيح من مذهبنا. وأما كونه (ص) لم يقمها هو ولا
~~أحد من الصحابة في أكثر من موضع، فلعدم الحاجة إليه، ولان الصحابة كانوا
~~يؤثرون سماع خطبته، وشهود جمعته، وإن بعدت منازلهم لأنه المبلغ عن الله
~~تعالى. (وكذا العيد) تجوز إقامتها في أكثر من موضع من البلد للحاجة، لما
~~سبق (فإن حصل الغني ب‍) - جمعتين (اثنتين لم تجز) الجمعة (الثالثة) لعدم
~~الحاجة إليها (وكذا ما زاد) أي إذا حصل الغنى بثلاث لم تجز الرابعة، أو
~~بأربع لم تجز الخامسة، وهكذا (ويحرم) إقامة الجمعة والعيد بأكثر، من موضع
~~من البلد (لغير حاجة) قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا إلا عن عطاء، وهو
~~معنى كلامه في الشرح (و) يحرم (إذن إمام فيها) أي في إقامة ما زاد على
~~واحدة (أذن) أي عند عدم الحاجة إليه. وكذا الاذن فيما زاد على قدر الحاجة.
~~(فإن فعلوا) أي أقاموا الجمعة في موضعين فأكثر، مع عدم الحاجة (فجمعة
~~الامام التي ms0615 باشرها أو أذن فيها، هي الصحيحة) لأن في تصحيح غيرها افتياتا
~~عليه، وتفويتا لجمعته، وسواء قلنا: إذنه شرط أو لا (وإن) أي ولو (كانت)
~~جمعة الامام (مسبوقة) لما تقدم، (فإن استويا في الاذن وعدمه) أي عدم إذن
~~الإمام فيهما، (فالثانية باطلة، ولو كانت) المسبوقة (في المسجد الأعظم،
~~والأخرى في مكان لا يسع الناس، أو لا يقدرون عليه لاختصاص السلطان وجنده
~~PageV02P042
# به، أو كانت المسبوقة في قصبة البلد والأخرى في أقصاه) لأن الاستغناء حصل
~~بالأولى، فأنيط الحكم بها، لكونها سابقة (والسبق يكون بتكبيرة، الاحرام) لا
~~بالشروع في الخطبة، ولا بالسلام (وإن وقعتا) أي الجمعتان في موضعين من
~~البلد بلا حاجة (معا بطلتا)، حيث لم يباشر الامام إحداهما، واستوتا في
~~الاذن أو عدمه، لأنه لا يمكن تصحيحهما، ولا تعيين إحداهما بالصحة. أشبه ما
~~لو جمع بين أختين معا. (وصلوا جمعة) وجوبا (إن أمكن)، لأنه مصر لم تصل فيه
~~جمعة صحيحة. (وإن جهلت) الجمعة (الأولى) من جمعتين فأكثر ببلد لغير حاجة،
~~(أو جهل الحال) بأن لم يعلم كيف وقعتا أمعا أم إحداهما بعد الأخرى؟ (أو
~~علم) الحال (ثم أنسي، صلوا ظهرا، ولو أمكن فعل الجمعة) للشك في شرط إقامة
~~الجمعة، والظهر بدل عن الجمعة إذا فاتت، فإذا كان مصران متقاربان يسمع كل
~~منهما نداء الأخرى، أو قريتان أو قرية إلى جانب مصر كذلك لم تبطل جمعة
~~إحداهما بجمعة الأخرى، لأن لكل قوم منهم حكم أنفسهم. (وإذا وقع عيد يوم
~~الجمعة فصلوا العيد والظهر.
# جاز) ذلك (وسقطت الجمعة عمن حضر العيد) مع الامام لأنه (ص) صلى العيد،
~~وقال:
# من شاء أن يجمع فليجمع رواه أحمد من حديث زيد بن أرقم، وحينئذ فتسقط
~~الجمعة (إسقاط حضور، لا) إسقاط (وجوب)، فيكون حكمه (كمريض ونحوه) ممن له
~~عذر أو شغل يبيح ترك الجمعة، و (لا) يسقط عنه وجوبها فيكون (كمسافر وعبد)
~~لأن الاسقاط للتخفيف، فتنعقد به الجمعة، ويصح أن يؤم فيها (والأفضل حضورها)
~~خروجا من الخلاف، (إلا الامام فلا يسقط عنه) حضور الجمعة. لما روى أبو داود ms0616
~~وابن ماجة من حديث أبي هريرة عن النبي (ص) قال: اجتمع في يومكم هذا عيدان،
~~فمن شاء أجزأه من الجمعة، وإنا مجمعون ورواته ثقات، وهو من رواية بقية. وقد
~~قال: حدثنا. ولأنه لو تركها لامتنع فعلها في حق من تجب عليه، ومن يريدها
~~ممن سقطت عنه (ف‍) - على هذا (إن اجتمع معه العدد المعتبر) للجمعة (أقامها،
~~وإلا صلوا ظهرا). قال في القاعدة الثامنة عشرة: PageV02P043
# وعلى رواية عدم السقوط، أي عن الامام، فيجب أن يحضر معه من تنعقد به تلك
~~الصلاة.
# ذكره صاحب التلخيص وغيره. فتصير الجمعة ههنا فرض كفاية، ويسقط بحضور
~~أربعين.
# (وأما من لم يصل العيد) مع الامام (فيلزمه السعي إلى الجمعة، بلغوا العدد
~~المعتبر أو لا).
# قال في شرح المنتهى: قولا واحدا، (ثم إن بلغوا) العدد المعتبر (بأنفسهم)
~~بأن كانوا أربعين (أو حضر معهم تمام العدد) إن كانوا دونه (لزمتهم الجمعة)،
~~لتوفر شروط الوجوب والصحة. (وإلا) بأن لم يبلغوا أربعين لا بأنفسهم ولا
~~بحضور غيرهم معهم، (تحقق عذرهم) لفوات شرط الصحة. (ويسقط العيد بالجمعة إن
~~فعلت) الجمعة (قبل الزوال أو بعده)، لفعل ابن الزبير، وقول ابن عباس: أصاب
~~السنة رواه أبو داود، فعلى هذا لا يلزمه شئ إلى العصر. روى أبو داود عن
~~عطاء قال: اجتمع يوم جمعة ويوم فطر على عهد ابن الزبير، فقال: عيدان قد
~~اجتمعا في يوم واحد، فجمعهم، وصلى ركعتين بكرة، فلم يزد عليهما حتى صلى
~~العصر قال الخطابي: وهذا لا يجوز إلا على قول من يذهب إلى تقديم الجمعة قبل
~~الزوال، فعلى هذا يكون ابن الزبير قد صلى الجمعة، فسقط العيد والظهر، ولان
~~الجمعة إذا سقطت بالعيد مع تأكيدها، فالعيد أولى أن يسقط بها. (فإن فعلت)
~~الجمعة (بعده) أي الزوال، (اعتبر العزم على الجمعة لترك صلاة العيد) قاله
~~ابن تميم. وقال في التنقيح والمنتهى: فيعتبر العزم عليها. ولو فعلت قبل
~~الزوال، وهو ظاهر الفروع، وقدمه في الانصاف. (وأقل السنة بعد الجمعة
~~ركعتان) نص عليه لأنه (ص) كان يصلي بعد الجمعة ركعتين متفق عليه ms0617 من حديث
~~ابن عمر (وأكثرها) أي السنة بعدها (ست) ركعات (نصا) لقول ابن عمر: كان (ص)
~~يفعله رواه أبو داود. واختار في المغني أربعا. وروي عن PageV02P044
# ابن عمر: لفعله (ص) وأمره رواه مسلم من حديث أبي هريرة. (ويسن) أن يصليها
~~(مكانه) نص عليه (في المسجد) وتقدم. (وأن يفصل بينهما) أي بين السنة (وبين
~~الجمعة بكلام أو انتقال) من موضعه للخبر (ونحوه)، أي نحو ما ذكر. (وليس
~~لها) أي الجمعة (قبلها سنة راتبة، نصا بل يستحب أربع ركعات)، لما روى ابن
~~ماجة أنه (ص): كان يركع من قبل الجمعة أربعا. وروى سعيد عن ابن مسعود أنه:
~~كان يصلي قبل الجمعة أربع ركعات وبعدها أربع ركعات. وقال عبد الله: رأيت
~~أبي يصلي في المسجد إذا أذن المؤذن أربع ركعات. (وتقدم) في باب صلاة
~~التطوع.
# فصل:
# (يسن أن يغتسل للجمعة) في يومها، ويستحب أن يجامع ثم يغتسل، نص عليه،
~~والأفضل فعله عند مضيه إليها لأنه أبلغ في المقصود. وفيه خروج من الخلاف
~~(وتقدم) في الأغسال المستحبة من باب الغسل (و) يسن أن (يتنظف) للجمعة (بقص
~~شاربه) يعني حفه. (وتقليم أظفاره وقطع الروائح الكريهة) بالسواك وغيره، وأن
~~(يتطيب بما يقدر عليه، ولو من طيب أهله) لما روى البخاري عن أبي سعيد
~~مرفوعا قال: لا يغتسل رجل يوم الجمعة، ويتطهر ما استطاع من طهر ويدهن، ويمس
~~من طيب امرأته، ثم يخرج فلا يفرق بين اثنين، ثم يصلي ما كتب له، ثم ينصت
~~إذا تكلم الامام إلا غفر له ما بينه وبين الجمعة الأخرى وقوله: من طيب
~~امرأته PageV02P045
# أي ما خفي ريحه وظهر لونه لتأكد الطيب. قال في المبدع: وظاهر كلام أحمد
~~والأصحاب خلافه، (و) يسن (أن يلبس أحسن ثيابه) لوروده في بعض ألفاظ الحديث.
# (وأفضلها البياض) لما تقدم في آداب اللباس من ستر العورة، ويعتم ويرتدي،
~~(و) أن (يبكر إليها) أي إلى الجمعة ولو كان مشتغلا بالصلاة في بيته للخبر
~~(غير الامام)، فلا يسن له التبكير إليها. ومعنى تبكيره: إتيانه (بعد طلوع
~~الفجر) لا بعد ms0618 طلوع الشمس، ولا بعد الزوال ويكون (ماشيا) لقوله (ص): ومشى
~~ولم يركب. (إن لم يكن عذر، فإن كان) له عذر (فلا بأس بركوبه ذهابا وإيابا)
~~لكن الإياب راكبا لا بأس به، ولو لغير عذر. (ويجب السعي) إلى الجمعة سواء
~~كان من يقيمها عدلا أو فاسقا، سنيا أو مبتدعا. نص عليه (بالنداء الثاني بين
~~يدي الخطيب) لقوله تعالى: * (إذا نودي للصلاة) * لأنه الذي كان على عهده
~~(ص) (لا) يجب السعي (ب‍) - النداء (الأول، لأنه مستحب) لأن عثمان سنه وعملت
~~به الأمة، يعني والثاني فرض كفاية. (والأفضل) أن يكون الاذان بين يدي
~~الخطيب، (من مؤذن واحد) لعدم الحاجة إلى الزيادة، لأنه لاعلام من في المسجد
~~وهم يسمعونه (ولا بأس بالزيادة) أي بأن يكون الاذان من أكثر من واحد، (إلا
~~من بعد منزله، ف‍) - يجب عليه السعي (في وقت يدركها) فيه أن يسعى إليها من
~~منزله، (إذا علم حضور العدد) المعتبر للجمعة. قال في الفروع: أطلقه بعضهم.
~~والمراد بعد طلوع الفجر لا قبله ذكره في الخلاف وغيره، وأنه ليس بوقت للسعي
~~أيضا. ويسن أن يخرج إلى الجمعة (على أحسن هيئة بسكينة ووقار، مع خشوع،
~~ويدنو من الامام) أي يقرب منه، لقوله (ص): من غسل واغتسل، وبكر، وابتكر،
~~ومشى ولم يركب، ودنا من الامام فاستمع، ولم يلغ كان له بكل خطوة يخطوها أجر
~~سنة عمل صيامها وقيامها رواه أحمد وأبو داود من حديث أوس بن أوس وإسناده
~~ثقات. وقوله: غسل بالتشديد أي جامع، واغتسل معلوم. وبكر أي خرج في بكرة
~~النهار وهي أوله وابتكر أي بالغ في التبكير، أي جاء في أول البكرة.
~~(ويستقبل القبلة) PageV02P046
# لأنه خير المجالس، للخبر. (ويشتغل بالصلاة إلى خروج الامام) للخطبة لما
~~في ذلك من تحصيل الاجر (فإذا خرج) الامام للخطبة وهو في نافلة (خففها، ولو)
~~كان (نوى أربعا صلى ركعتين) ليستمع الخطبة. (ويحرم ابتداء نافلة إذن) أي
~~بعد خروج الامام للخطبة (غير تحية مسجد)، روي ذلك عن ابن عباس وابن عمر،
~~ولو كان قبل الشروع في الخطبة أو كان ms0619 بعيدا بحيث لا يسمعها، (و) يشتغل أيضا
~~(بالذكر) لله تعالى، تحصيلا للاجر. (وأفضله قراءة القرآن) وتقدم (و) يسن أن
~~يقرأ (سورة الكهف في يومها) اقتصر عليه الأكثر، لما روى البيهقي بإسناد حسن
~~عن أبي سعيد مرفوعا: من قرأ سورة الكهف يوم الجمعة أضاء له من النور ما بين
~~الجمعتين ورواه سعيد مرفوعا. وقال: وما بينه وبين البيت العتيق زاد أبو
~~المعالي (وليلتها). وقال في الوجيز: يقرأ سورة الكهف في يومها أو ليلتها
~~قاله في الانصاف. وفي المبدع وشرح المنتهى زاد أبو المعالي والوجيز: أو
~~ليلتها، لقوله (ص): من قرأ سورة الكهف في يوم الجمعة أو ليلتها وقي فتنة
~~الدجال. (ويكثر الدعاء في يومها) أي الجمعة، (رجاء إصابة ساعة الإجابة)،
~~لقوله (ص): إن في يوم الجمعة ساعة لا يوافقها عبد مسلم يسأل الله تعالى
~~شيئا إلا أعطاه إياه، وأشار بيده يقللها متفق عليه من حديث أبي هريرة.
~~(وأرجاها آخر ساعة من النهار) رواه أبو داود والنسائي والحاكم، بإسناد حسن
~~عن أبي سلمة عن جابر مرفوعا. وفي أوله: أن النهار اثنتا عشرة ساعة، رواه
~~مالك وأصحاب السنن وابن خزيمة وابن حبان من طريق محمد بن إبراهيم، عن أبي
~~سلمة عن أبي هريرة عن عبد الله بن سلام، لكن لم يحك في الانصاف والمبدع هذا
~~القول PageV02P047
# عن الامام، ولا عن أحد من أصحابنا، بل ذكرا قول الإمام: أكثر الأحاديث
~~على أنها - أي الساعة التي ترجى فيها الإجابة - بعد العصر، وترجى بعد زوال
~~الشمس. وقد ذكر دليل هذين القولين مع بقية الأقوال، وهي اثنان وأربعون قولا
~~في فتح الباري شرح البخاري.
# وقال ابن عبد البر عن قول الإمام: إنه أثبت شئ في هذا الباب. وروى سعيد
~~بن منصور بإسناد صحيح إلى أبي سلمة بن عبد الرحمن: أن أناسا من الصحابة
~~اجتمعوا فتذاكروا ساعة الجمعة ثم افترقوا، فلم يختلفوا في أنها آخر ساعة من
~~يوم الجمعة. ورجحه كثير من الأئمة كأحمد وإسحاق. (يكون متطهرا منتظرا صلاة
~~المغرب، فإن من انتظر الصلاة فهو في صلاة) للخبر. ms0620 وفي الدعوات للمستغفري عن
~~عراك بن مالك أنه كان إذا صلى الجمعة انصرف، فوقف في الباب، فقال: اللهم
~~أجبت دعوتك، وصليت فريضتك، وانتشرت لما أمرتني، فارزقني من فضلك وأنت خير
~~الرازقين. (ويكثر الصلاة على النبي (ص)) في يوم الجمعة، لقوله (ص): أكثروا
~~من الصلاة علي يوم الجمعة رواه أبو داود وغيره بإسناد حسن. قال الأصحاب:
~~وليلتها، لقوله (ص): أكثروا من الصلاة علي ليلة الجمعة ويوم الجمعة، فمن
~~صلى علي صلاة صلى الله عليه بها عشرا رواه البيهقي بإسناد جيد. وقد روي
~~الحث عليها مطلقا، لحديث ابن مسعود أنه (ص) قال: أولى الناس بي يوم القيامة
~~أكثرهم علي صلاة رواه الترمذي بإسناد حسن. (ويكره أن يتخطى رقاب الناس) لما
~~روى أحمد: أن النبي (ص) وهو على المنبر رأى رجلا يتخطى رقاب الناس، فقال:
~~اجلس، فقد آذيت، ولما فيه من سوء الأدب والأذى. (إلا أن يكون إماما فلا)
~~يكره أن يتخطى رقاب الناس. (للحاجة) لتعيين مكانه، وألحق به في الغنية
~~المؤذن، (أو يرى) غير الامام (فرجة لا يصل إليها إلا به) أي بالتخطي، فلا
~~يكره، لأنهم أسقطوا حق أنفسهم بتأخرهم (ويحرم أن يقيم غيره فيجلس مكانه،
~~ولو عبده) الكبير، (أو ولده الكبير) لأنه ليس بمال. وإنما هو حق ديني
~~فاستوى فيه PageV02P048
# السيد وعبده، والوالد وولده. (أو كانت عادته الصلاة فيه حتى المعلم
~~ونحوه) كالمفتي والمحدث، ومن يجلس للمذاكرة في الفقه إذا جلس إنسان موضع
~~حلقته حرم عليه إقامته، لما روى عمر أن النبي (ص): نهى أن يقيم الرجل أخاه
~~من مقعده ويجلس فيه متفق عليه.
# ولكن يقول: افسحوا. قاله في التلخيص، لحديث مسلم عن جابر مرفوعا: لا يقيم
~~أحدكم أخاه يوم الجمعة، ثم يخالف إلى مقعده، ولكن ليقل: افسحوا ولان المسجد
~~بيت الله، والناس فيه سواء (إلا الصغير) حرا، كان أو عبدا، فيؤخر لما تقدم.
~~قال في التنقيح: (وقواعد المذهب تقتضي عدم الصحة)، أي صحة صلاة من أخر
~~مكلفا وجلس مكانه، لشبهة الغاصب، (إلا من جلس بموضع يحفظه له) أي لغيره
~~(بإذنه ms0621 أو دونه)، لأن النائب يقوم باختياره. قاله في الشرح، ولأنه قعد فيه
~~لحفظه له، ولا يحصل ذلك إلا بإقامته، لكن إن جلس في مكان الامام أو طريق
~~المارة، أو استقبل المصلين في مكان ضيق. أقيم. قاله أبو المعالي. (ويكره
~~إيثاره) غيره (بمكانه الأفضل) ويتحول إلى ما دونه، (كالصف الأول ونحوه)
~~وكيمين الامام لما في ذلك من الرغبة عن المكان الأفضل. وظاهره: ولو آثر به
~~والده ونحوه. و (لا) يكره للمؤثر (قبوله) المكان الأفضل ولا رده. قال سندي:
~~رأيت الإمام أحمد قام له رجل من موضعه، فأبى أن يجلس فيه، وقال له: ارجع
~~إلى موضعك فرجع إليه. (فلو آثر) الجالس بمكان أفضل (زيدا فسبقه إليه عمرو،
~~حرم) على عمرو سبقه إليه، لأنه قام مقامه. أشبه ما لو تحجر مواتا، ثم آثر
~~به غيره. وهذا بخلاف ما لو وسع لرجل في طريق فمر غيره، لأنها جعلت للمرور
~~فيها، والمسجد جعل للإقامة فيه. (وإن وجد مصلى مفروشا فليس له رفعه)، لأنه
~~كالنائب عنه، ولما فيه من الافتيات على صاحبه والتصرف في ملكه بغير إذنه،
~~والافضاء إلى الخصومة، وقاسه في الشرح على رحبة المسجد،. ومقاعد الأسواق.
~~(ما لم تحضر الصلاة) فله رفعه والصلاة مكانه، لأنه لا حرمة له بنفسه، وإنما
~~PageV02P049
# الحرمة لربه، ولم يحضر، (ولا الجلوس ولا الصلاة عليه) وقدم في الرعاية
~~يكره، وجزم جماعة بتحريمه. قال في شرح المنتهى: وليس له أن يدعه مفروشا
~~ويصلي عليه، فإن فعل فقال في الفروع، في باب ستر العورة: لو صلى على أرضه
~~أو مصلاه بلا غصب، صح، انتهى. وتقدم هناك: جاز وصحت ولعل ما هناك إذا كان
~~حاضرا، أو صلى معه على مصلاه فلا يعارضه ما هنا لغيبته، وفيه شئ. قال في
~~الفروع: ويتوجه إن حرم رفعه أي المصلى (فله فرشه) وإلا كره (ومنع منه) أي
~~الفرش (الشيخ، لتحجره مكانا من المسجد) كحفره في التربة المسبلة قبل الحاجة
~~إليه. (ومن قام من موضعه) من المسجد (لعارض لحقه، ثم عاد إليه قريبا، فهو
~~أحق به) لما روى ms0622 مسلم عن أبي أيوب مرفوعا: من قام من مجلسه، ثم رجع إليه
~~فهو أحق به وقيده في الوجيز بما إذا عاد، ولم يتشاغل بغيره (ما لم يكن صبيا
~~قام في صف فاضل أو في وسط الصف)، ثم قام لعارض ثم عاد، فيؤخر، كما لو لم
~~يقم منه بالأولى (فإن لم يصل) العائد (إليه)، أي إلى مكانه قريبا بعد قيامه
~~منه لعارض (إلا بالتخطي، جاز) له التخطي، (كالفرجة) أي كمن رأى فرجة لا يصل
~~إليها إلا به. ذكره في الشرح وابن تميم. ( وتكره الصلاة في المقصورة التي
~~تحمي) للسلطان ولجنده (نصا)، لأنه يمنع الناس من الصلاة فيها، فتصير
~~كالمغصوب. (ومن دخل والامام يخطب لم يجلس حتى يركع ركعتين موجزتين)، أي
~~خفيفتين (تحية المسجد إن كان) يخطب (في مسجد)، لقول النبي (ص): إذا جاء
~~أحدكم يوم الجمعة وقد خرج الامام فليصل ركعتين متفق عليه. زاد مسلم:
# وليتجوز فيهما. وكذا قال أحمد والأكثر. (و) محل ذلك على ما في المغني
~~والتلخيص PageV02P050
# والمحرر والشرح: إن (لم يخف فوت تكبيرة الاحرام مع الامام)، فإن خاف
~~تركهما (ولا تجوز الزيادة عليهما) لمفهوم ما تقدم. (وتسن تحية المسجد
~~ركعتان فأكثر لكل من دخله) أي المسجد (قصد الجلوس) به، (أو لا) لعموم
~~الاخبار. (غير خطيب دخل لها) أي للخطبة، فلا يصلي التحية (و) غير (قيمه) أي
~~المسجد، فلا تسن له التحية (لتكرار دخوله) فتشق عليه، (و) غير (داخله) أي
~~المسجد (لصلاة عيد)، فلا يصلي التحية، لما يأتي في صلاة العيدين (أو) داخله
~~(والامام في مكتوبة، أو بعد الشروع في الإقامة) لحديث: إذا أقيمت الصلاة
~~فلا صلاة إلا المكتوبة. (و) غير (داخل المسجد الحرام) لأن تحيته الطواف.
# (وتجزئ راتبة وفريضة، ولو) كانتا (فائتتين عنها) أي عن تحية المسجد، لا
~~عكسه.
# وتقدم في صلاة التطوع موضحا. (وإن نوى التحية والفرض فظاهر كلامهم:
~~حصولهما) له، كنظائرهما. قاله في المبدع وغيره. وقطع به في المنتهى وغيره
~~(فإن جلس قبل فعلها) أي التحية (قام فأتى بها، إن لم يطل الفصل) لقول النبي
~~(ص): ms0623 قم فاركع ركعتين متفق عليه من حديث جابر، فإن طال الفصل فات محلها،
~~(ولا تحصل) التحية (بأقل من ركعتين) لمفهوم ما سبق (ولا) تحصل التحية
~~(بصلاة جنازة)، ولا سجود تلاوة، ولا شكر، لما سبق. PageV02P051
# (وتقدم: إذا دخل وهو يؤذن) فينتظر فراغه، ليجمع بين الإجابة والتحية
~~(ويحرم الكلام في الخطبتين والامام يخطب، ولو كان) الامام (غير عدل) لقوله
~~تعالى: * (وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا) * ولقوله (ص): من قال: صه،
~~فقد لغا، ومن لغا فلا جمعة له رواه أحمد وأبو داود. ولقوله (ص) في خبر ابن
~~عباس: والذي يقول:
# أنصت ليس له جمعة رواه أحمد من رواية مجالد. ومعنى قوله: لا جمعة له أي
~~كاملة ولقوله (ص) لأبي الدرداء: إذا سمعت إمامك يتكلم فأنصت حتى يفرغ رواه
~~أحمد، (إن كان) المتكلم (منه) أي الامام (بحيث يسمعه)، بخلاف البعيد الذي
~~لا يسمعه، لأن وجوب الانصات للاستماع، وهذا ليس بمستمع. (ولو) كان كلام
~~المتكلم (في حال تنفسه) أي الامام، فيحرم (لأنه في حكم الخطبة)، لأنه يسير.
~~(إلا له) أي الكلام للخطيب (أو لمن كلمه لمصلحة) فلا يحرم عليهما، لأنه
~~(ص): كلم سليكا وكلمه هو رواه ابن ماجة بإسناد صحيح، من حديث أبي هريرة.
~~وسأل عمر عثمان فأجابه، وسأل العباس بن مرداس النبي (ص) الاستسقاء، ولأنه
~~حال كلام الامام وكلام الامام إياه لا يشغل عن سماع الخطبة.
# (ولا بأس به) أي الكلام (قبلهما) أي الخطبتين (وبعدهما نصا) لما روى مالك
~~والشافعي بإسناد جيد عن ثعلبة بن مالك قال: كانوا يتحدثون يوم الجمعة وعمر
~~جالس على المنبر، فإذا سكت المؤذن قام عمر، فلم يتكلم أحد حتى يقضي
~~الخطبتين (و) لا بأس بالكلام (بين الخطبتين إذا سكت)، لأنه لا خطبة حينئذ
~~ينصت لها (وليس له تسكيت من تكلم بكلام) لما تقدم، (بل) يسكته (بإشارة فيضع
~~أصبعه) ولعل المراد السبابة (على فيه) إشارة بالسكوت، لأن الإشارة تجوز في
~~الصلاة للحاجة، ففي الخطبة أولى (ويجب) الكلام PageV02P052
# (لتحذير ضرير وغافل عن بئر، و) عن (هلكة، ومن يخاف عليه نارا ms0624 أو حية
~~ونحوه) مما يقتله أو يضره، لإباحة قطع الصلاة لذلك. (ويباح) الكلام (إذا
~~شرع) الخطيب (في الدعاء) لأنه يكون قد فرغ من أركان الخطبة، والدعاء لا يجب
~~الانصات له. (ولو في دعاء غير مشروع، وتباح الصلاة على النبي (ص) إذا ذكر)
~~فيصلي عليه (سرا، كالدعاء اتفاقا، قاله الشيخ. وقال: رفع الصوت قدام بعض
~~الخطباء مكروه، أو محرم اتفاقا. فلا يرفع المؤذن ولا غيره صوته بصلاة ولا
~~غيرها). وفي التنقيح والمنتهى: وله الصلاة على النبي (ص) إذا سمعها. ويسن
~~سرا (ولا يسلم من دخل) على الامام ولا غيره، لاشتغالهم بالخطبة واستماعها،
~~(ويجوز تأمينه) أي مستمع الخطبة (على الدعاء وحمده خفية إذا عطس نصا،
~~وتشميت عاطس، ورد سلام نطقا) لأنه مأمور به لحق آدمي، أشبه الضرير فدل على
~~أنه يجب، قاله في المبدع. (وإشارة أخرس مفهومة ككلام) لقيامها مقامه في
~~البيع وغيره.
# (ويجوز لمن بعد عن الخطيب ولم يسمعه الاشتغال بالقراءة والذكر والصلاة
~~على النبي (ص) خفية وفعله أفضل) من سكوته (نصا)، لتحصيل أجره. (فيسجد
~~للتلاوة) لعموم الأدلة (وليس له أن يرفع صوته، ولا إقراء القرآن ولا
~~المذاكرة في الفقه) لئلا يشغل غيره عن الاستماع.
# وفي الفصول: إن بعد ولم يسمع همهمة الامام جاز أن يقرأ وأن يذاكر في
~~الفقه اه‍. وهو محمول على ما إذا لم يشغل غيره عن الاستماع وكلام المصنف
~~على ما إذا أشغل، (ولا أن يصلي) لما تقدم، من أنه يحرم ابتداء غير تحية
~~مسجد بعد خروج الامام، (أو) أي ولا أن (يجلس في حلقة) قال في الشرح: ويكره
~~التحلق يوم الجمعة قبل الصلاة، لأن النبي (ص):
# نهى عن التحلق يوم الجمعة قبل الصلاة رواه أحمد وأبو داود والنسائي. (ولا
~~يتصدق على سائل وقت الخطبة، لأنه) أي السائل (فعل ما لا يجوز) له فعله، وهو
~~الكلام حال PageV02P053
# الخطبة (فلا يعينه) على ما لا يجوز. (قال) الامام (أحمد: وإن حصب السائل
~~كان أعجب إلي) لأن ابن عمر فعل ذلك لسائل سأل والامام يخطب يوم الجمعة.
~~(ولا يناوله) أي ms0625 السائل حال الخطبة الصدقة، لأنه إعانة على محرم. (فإن سأل)
~~الصدقة (قبلها) أي الخطبة (ثم جلس لها) أي للخطبة، أي استماعها (جاز) أي
~~التصدق عليه ومناولته الصدقة، قال الإمام أحمد: هذا لم يسأل والامام يخطب،
~~(وله الصدقة) حال الخطبة (على من لم يسأل وعلى من سألها) أي الصدقة (الامام
~~له) لما تقدم. (والصدقة على باب المسجد عند دخوله أو خروجه أولى) من الصدقة
~~حال الخطبة (ويكره العبث حال الخطبة) لقول النبي (ص): ومن مس الحصى فقد لغا
~~قال الترمذي: حديث صحيح، ولان العبث يمنع الخشوع (وكذا الشرب) يكره حال
~~الخطبة إذا كان يسمع، لأنه فعل به. أشبه مس الحصى، (ما لم يشتد عطشه) فلا
~~يكره شربه لأنه يذهب الخشوع. وجزم أبو المعالي بأنه إذن أولى. وفي الفصول:
~~ذكر جماعة شراءه بعد الاذان يقطعه، لأنه بيع منهي عنه. وكذا شراؤه على أن
~~يعطيه الثمن بعد الصلاة لأنه بيع، ويتخرج الجواز للحاجة دفعا للضرر،
~~وتحصيلا لاستماع الخطبة. قاله في المبدع. (ومن نعس سن انتقاله من مكانه إن
~~لم يتخط) أحدا في انتقاله. لقوله (ص): إذا نعس أحدكم في مجلسه فليتحول إلى
~~غيره صححه الترمذي (ولا بأس بشراء ماء الطهارة بعد أذان الجمعة أو)، شراء
~~(سترة) لعريان للحاجة، ويأتي في البيع. (وتأتي أحكام البيع بعد النداء)
~~الثاني للجمعة في البيع مفصلة. PageV02P054
# فائدة: يستحب لمن صلى الجمعة أن ينتظر صلاة العصر، فيصليها في موضعه،
~~ذكره في الفصول والمستوعب. ولم يذكره الأكثر. ويستحب انتظار الصلاة بعد
~~الصلاة، لقوله (ص): إنكم لن تزالوا في صلاة ما انتظرتموها وكلامه في جلوسه
~~بعد فجر وعصر إلى طلوع شمس وغروبها قد سبق، قال بعض الأصحاب: من البدع
~~المنكرة كتب كثير من الناس الأوراق التي يسمونها حفائظ في آخر جمعة من
~~رمضان في حال الخطبة، لما فيه من الاشتغال عن استماع الخطبة والاتعاظ بها
~~والذكر والدعاء، وهو من أشرف الأوقات.
# وكتابة ما لا يعرف معناه كعسهلون، ونحوه. وقد يكون دالا على ما ليس بصحيح
~~ولا مشروع، ولم ينقل ذلك عن ms0626 أحد من أهل العلم.
# خاتمة: روى ابن السني من حديث أنس مرفوعا: من قرأ إذا سلم الامام يوم
~~الجمعة قبل أن يثني رجليه فاتحة الكتاب وقل هو الله أحد والمعوذتين سبعا،
~~غفر له ما تقدم من ذنبه وما تأخر وأعطي من الاجر بعدد من آمن بالله ورسوله.
# باب صلاة العيدين أي صفتها وأحكامها وما يتعلق بذلك. سمي اليوم المعروف
~~عيدا لأنه يعود ويتكرر لأوقاته وقيل: لأنه يعود بالفرح والسرور. وقيل:
~~تفاؤلا ليعود ثانية، كالقافلة. وهو من عاد يعود، فهو الاسم منه. كالقيل من
~~القول. وصار علما على اليوم المخصوص. لما تقدم. وجمع على أعياد بالياء
~~وأصله الواو للزومها في الواحد. وقيل: للفرق بينه وبين أعواد الخشب. (وهي)
~~أي صلاة العيدين مشروعة إجماعا لما يأتي. و (فرض كفاية) لقوله تعالى: *
~~(فصل لربك وانحر) * هي صلاة العيد في قول عكرمة وعطاء وقتادة. قال في
~~الشرح: وهو المشهور في السير. وكان (ص) والخلفاء بعده يداومون عليها.
# ولأنها من أعلام الدين الظاهرة. فكانت واجبة كالجهاد، بدليل قتل تاركها.
~~ولم تجب على الأعيان لحديث الأعرابي متفق عليه. وروي أن أول صلاة عيد صلاها
~~النبي (ص) عيد الفطر، في السنة الثانية من الهجرة، وواظب على صلاة العيدين
~~حتى مات. (إن تركها أهل بلد) يبلغون أربعين بلا عذر (قاتلهم الامام)
~~كالاذان، لأنها من شعائر الاسلام الظاهرة. وفي PageV02P055
# تركها تهاون بالدين. (وكره أن ينصرف من حضر) مصلى العيد (ويتركها)،
~~كتفويته حصول أجرها من غير عذر. (ووقتها كصلاة الضحى) من ارتفاع الشمس قيد
~~رمح إلى قبيل الزوال.
# لأنه (ص) ومن بعده لم يصلوها إلا بعد ارتفاع الشمس، بدليل الاجماع على
~~فعل ذلك الوقت. ولم يكن يفعل إلا الأفضل. وروى الحسن أن النبي (ص): كان
~~يغدو إلى الفطر والأضحى حين تطلع الشمس، فيتم طلوعها. وكان يفتتح الصلاة
~~إذا حضر. و (لا) يدخل وقت العيد (بطلوع الشمس) قبل ارتفاعها قيد رمح، لأنه
~~وقت نهي عن الصلاة فيه. فلم يكن وقتا للعيد. كما قبل طلوعها (فإن لم يعلم
~~بالعيد إلا بعد الزوال ms0627 أو أخروها) ولو (لغير عذر خرج من الغد فصلى بهم
~~قضاء، ولو أمكن) قضاؤها (في يومها). لما روى أبو عمير بن أنس عن عمومة له
~~من الأنصار قال: غم علينا هلال شوال، فأصبحنا صياما، فجاء ركب في آخر
~~النهار فشهدوا أنهم رأوا الهلال بالأمس، فأمر النبي (ص) الناس أن يفطروا من
~~يومهم، وأن يخرجوا غدا لعيدهم رواه أبو داود والدارقطني وحسنه. وقال مالك:
~~لا تصلي غير يوم العيد. قال أبو بكر الخطيب: سنة النبي (ص) أولى أن تتبع
~~وحديث أبي عمير صحيح فالمصير إليه واجب. وكالفرائض (وكذا لو مضى أيام) لعذر
~~أو غيره. فتقضى قياسا على ما سبق (ويسن تقديم صلاة الأضحى، بحيث يوافق من
~~بمنى في ذبحهم). نص عليه (وتأخير صلاة الفطر) لما روى الشافعي مرسلا أن
~~النبي (ص) كتب إلى عمرو بن حزم: أن عجل الأضحى وأخر الفطر، وذكر الناس،
~~ولأنه يتسع بذلك وقت الأضحية. ووقت صدقة الفطر (و) يسن (الاكل فيه) أي عيد
~~الفطر (قبل الخروج إليها) أي الصلاة، (تمرات وترا) لقول بريرة: كان النبي
~~(ص) لا يخرج يوم الفطر حتى يفطر. ولا يطعم يوم النحر حتى يصلي رواه أحمد.
~~وقول أنس: كان النبي (ص) لا يغدو يوم الفطر حتى PageV02P056
# يأكل تمرات رواه البخاري، وزاد في رواية منقطعة: ويأكلهن وترا وفي شرح
~~الهداية.
# (وهو) أي الاكل فيه (آكد من الامساك في الأضحى، و) يسن (الامساك في
~~الأضحى حتى يصلي) لما تقدم، (ليأكل من أضحيته، والأولى من كبدها) لأنه أسرع
~~تناولا وهضما، (إن كان يضحي. وإلا خير) بين أكله قبل الصلاة وبعدها، نص
~~عليه. لحديث الدارقطني عن بريرة: وكان لا يأكل يوم النحر حتى يرجع فيأكل من
~~أضحيته وإذا لم يكن له ذبح لم يبال أن يأكل (ويسن الغسل للعيد في يومها)
~~وهو للصلاة، فيفوت بفواتها، وتقدم. (و) يسن (تبكير مأموم إليها بعد صلاة
~~الصبح) ليحصل له الدنو من الامام من غير تخط، وانتظار الصلاة فيكثر ثوابه،
~~ويكون (ماشيا إن لم يكن عذر) لما روى الحرث عن علي ms0628 قال:
# من السنة أن يخرج إلى العيد ماشيا رواه الترمذي، وقال: العمل على هذا عند
~~أكثر أهل العلم. وقال أبو المعالي: إن كان البلد ثغرا استحب الركوب وإظهار
~~السلاح. (و) يسن (دنوه من الامام) أي قربه منه كالجمعة، (و) يسن (تأخر إمام
~~إلى) وقت (الصلاة). لحديث أبي سعيد: كان النبي (ص) يخرج يوم الفطر والأضحى
~~إلى المصلى فأول شئ يبدأ به الصلاة رواه مسلم (ولا بأس بالركوب في العود)
~~لقول علي: ثم تركب إذا رجعت.
# ويسن أن يخرج (على أحسن هيئة من لبس وتطيب ونحوه) كتنظف. لما روى جابر أن
~~النبي (ص): كان يعتم ويلبس برده الأحمر في العيدين والجمعة رواه ابن عبد
~~البر. وعن جابر قال: كانت للنبي (ص) حلة يلبسها في العيدين ويوم الجمعة
~~رواه ابن خزيمة في صحيحه، وكالجمعة (والامام بذلك آكد) لأنه منظور إليه من
~~بين الناس (غير PageV02P057
# معتكف، فإنه يخرج في ثياب اعتكافه، ولو) كان (الامام) لقوله (ص): ما على
~~أحدكم أن يكون له ثوبان سوى ثوبي مهنته لجمعته وعيده إلا المعتكف فإنه يخرج
~~في ثياب اعتكافه ولأنه أثر عبادة فاستحب له بقاؤه كالخلوف. (وإن كان
~~المعتكف فرغ من اعتكافه قبل ليلة العيد استحب له المبيت ليلة العيد في
~~المسجد) ليحييها. (و) يستحب (الخروج منه) أي المسجد (إلى المصلى) لصلاة
~~العيد. (و) يسن يوم العيدين (التوسعة على الأهل والصدقة) على الفقراء
~~ليغنيهم عن السؤال. (وإذا غدا) المصلي (من طريق سن رجوعه في أخرى)، لما روى
~~جابر أن النبي (ص): كان إذا خرج إلى العيد خالف الطريق رواه البخاري ورواه
~~مسلم من حديث أبي هريرة. وعلته: لتشهد له الطريقان، أو لمساواته لهما في
~~التبرك بمروره والسرور برؤيته، أو لتتبرك الطريقان بوطئه عليهما، أو لزيادة
~~الاجر بالسلام على أهل الطريق الآخر، أو لتحصل الصدقة على الفقراء من أهل
~~الطريقين. (وكذا جمعة) إذا ذهب إليها من طريق سن له العود من أخرى لما سبق.
~~قال في شرح المنتهى: ولا يمتنع ذلك أيضا في غير الجمعة. وقال في المبدع: ms0629
~~الظاهر أن المخالفة فيه أي العيد شرعت لمعنى خاص. فلا يلتحق به غيره.
~~(ويشترط لوجوبها) أي صلاة العيد (شروط الجمعة) لأنها صلاة لها خطبة راتبة
~~أشبهت الجمعة. ولأنه (ص) وافق العيد في حجته ولم يصل.
# (و) يشترط (لصحتها) أي صلاة العيد (استيطان) أربعين (وعدد الجمعة) لما
~~تقدم. قال ابن عقيل: إذا قلنا من شرطها العدد، وكانت قرية إلى جانب قرية،
~~أو مصر تصلي فيه العيد لزمهم السعي إلى العيد، سواء كانوا يسمعون النداء أم
~~لا. لأن الجمعة إنما لم يلزم إتيانها مع عدم السماع لتكررها، بخلاف العيد،
~~فإنه لا يتكرر، فلا يشق إتيانه. واقتصر عليه في PageV02P058
# الشرح. قال ابن تميم: وفيه نظر. و (لا) يشترط لها (إذن إمام) كالجمعة
~~(فلا تقام) العيد (إلا حيث تقام) الجمعة، لما تقدم (ويفعلها المسافر والعبد
~~والمرأة والمنفرد تبعا) لأهل وجوبها (لكن يستحب أن يقضيها من فاتته) مع
~~الامام (كما يأتي) موضحا. (ولا بأس بحضورها النساء غير مطيبات ولا لابسات
~~ثياب زينة أو شهرة) لقوله (ص): وليخرجن تفلات (ويعتزلن الرجال) فلا يختلطن
~~بهم. (ويعتزل الحيض المصلى) للخبر. (بحيث يسمعن) الخطبة ليحصل المقصود
~~(وتسن) صلاة العيدين (في صحراء قريبة عرفا) نقل حنبل: الخروج إلى المصلى
~~أفضل، إلا ضعيفا أو مريضا لقول أبي سعيد: كان النبي (ص) يخرج في الفطر
~~والأضحى إلى المصلى متفق عليه. وكذلك الخلفاء بعده. ولأنه أوقع لهيبة
~~الاسلام وأظهر لشعائر الدين. ولا مشقة في ذلك، لعدم تكررها بخلاف الجمعة.
~~قال النووي: والعمل على هذا في معظم الأمصار (ويستحب للامام أن يستخلف من
~~يصلي بضعفة الناس في المسجد) نص عليه لفعل علي، حيث استخلف أبا مسعود
~~البدري. رواه سعيد (ويخطب بهم إن شاءوا، وهو المستحب) ليكمل حصول مقصودهم.
~~(والأولى أن لا يصلوا قبل الامام) قاله ابن تميم.
# (وإن صلوا قبله فلا بأس) لأنهم من أهل الوجوب (وأيهما سبق) بالصلاة (سقط
~~الفرض به وجازت التضحية) لأنها صلاة صحيحة (وتنويه المسبوقة نفلا) لسقوط
~~الفرض بالسابقة.
# (وتكره) صلاة العيد (في الجامع) لمخالفة فعله (ص) (بلا عذر)، فإن ms0630 كان عذر
~~لم تكره فيه.
# لقول أبي هريرة: أصابنا مطر في يوم عيد فصلى بنا النبي (ص) في المسجد
~~رواه أبو PageV02P059
# داود، وفيه لين (إلا بمكة) المشرفة (فتسن) صلاة العيد (في المسجد) الحرام
~~لمعاينة الكعبة، وذلك من أكبر شعائر الدين. (ويبدأ بالصلاة قبل الخطبة) قال
~~ابن عمر: كان النبي (ص) وأبو بكر وعمر وعثمان يصلون العيدين قبل الخطبة
~~متفق عليه (فلو خطب قبل الصلاة لم يعتد بها) كما لو خطب في الجمعة بعدها.
~~وقد روي عن بني أمية تقديم الخطبة. قال الموفق: ولم يصح عن عثمان (فيصلي
~~ركعتين) إجماعا، لما في الصحيحين عن ابن عباس: أن النبي (ص) خرج يوم الفطر
~~فصلى ركعتين لم يصل قبلهما، ولا بعدهما. ولقول عمر: صلاة الفطر والأضحى
~~ركعتان ركعتان تمام غير قصر، على لسان نبيكم، وقد خاب من افترى رواه أحمد.
~~(يكبر تكبيرة الاحرام، ثم يستفتح) لان الاستفتاح لأول الصلاة (ثم يكبر ستا،
~~زوائد) لما روى أحمد عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن النبي (ص) كبر في
~~عيد ثنتي عشرة تكبيرة، سبعا في الأولى وخمسا في الآخرة قال الترمذي: حديث
~~حسن، وهو أحسن حديث في الباب. وقال عبد الله، قال أبي: أنا أذهب إلى هذا
~~ورواه ابن ماجة، وصححه ابن المديني. وفي رواية أنه (ص) قال:
# التكبير سبع في الأولى وخمس في الآخرة والقراءة بعدهما كلتيهما رواه أبو
~~داود والدارقطني. وقال أحمد: اختلف أصحاب النبي (ص) في التكبير وكله جائز.
~~وقال ابن الجوزي: ليس يروى عن النبي (ص) في التكبير في العيدين حديث صحيح
~~(قبل التعوذ، ثم يتعوذ عقب) التكبيرة (السادسة) لأن التعوذ للقراءة، فيكون
~~عندها (بلا ذكر) بعد التكبيرة PageV02P060
# الأخيرة في الركعتين، لأن الذكر إنما هو بين التكبيرتين، وليس بعد
~~التكبيرة الأخيرة تكبير.
# (ثم يشرع في القراءة ويكبر في الثانية بعد قيامه من السجود وقبل قراءتها
~~خمسا زوائد) لما تقدم. (يرفع يديه مع كل تكبيرة) نص عليه. لحديث وائل بن
~~حجر: أنه (ص) كان يرفع يديه مع التكبير قال أحمد: ms0631 فأرى أن يدخل فيه هذا
~~كله. وعن عمر: أنه كان يرفع يديه في كل تكبيرة في الجنازة والعيد وعن زيد
~~كذلك. رواهما الأثرم (ويقول بين كل تكبيرتين) زائدتين: (الله أكبر كبيرا،
~~والحمد لله كثيرا، وسبحان الله بكرة وأصيلا، وصلى الله على محمد النبي وآله
~~وسلم تسليما كثيرا). لما روى عقبة بن عامر قال: سألت ابن مسعود عما يقوله
~~بعد تكبيرات العيد قال: يحمد الله ويثني عليه ويصلي على النبي (ص) ثم يدعو
~~ويكبر الحديث.
# وفيه: فقال حذيفة وأبو موسى: صدق أبو عبد الرحمن رواه الأثرم وحرب. واحتج
~~به أحمد، ولأنها تكبيرات حال القيام. فاستحب أن يتخللها ذكر، كتكبيرات
~~الجنازة. (وإن أحب قال غيره) أي غير ما تقدم من الذكر. (إذ ليس فيه ذكر
~~مؤقت) أي محدود، لأن الفرض الذكر بين التكبير، فلهذا نقل حرب: أن الذكر غير
~~مؤقت. (ولا يأتي بعد التكبيرة الأخيرة في الركعتين بذكر) لما تقدم. (وإن
~~نسي التكبير أو شيئا منه، حتى شرع في القراءة لم يعد إليه) لأنه سنة فات
~~محلها. أشبه ما لو نسي الاستفتاح أو التعوذ حتى شرع في القراءة، أو نسي
~~قراءة سورة حتى ركع، ولأنه إن أتى بالتكبيرات، ثم عاد إلى القراءة، فقد
~~ألغى فرضا يصح أن يعتد به، وإن لم يعد إلى القراءة فقد حصلت التكبيرات في
~~غير محلها. (وكذا إن أدرك الامام قائما بعد التكبير الزائد أو بعضه، ولم
~~يأت به) لفوات محله، وكما لو أدركه راكعا (يقرأ في) الركعة (الأولى بعد
~~الفاتحة بسبح، وفي) الركعة (الثانية) بعد الفاتحة (بالغاشية)، لحديث سمرة
~~بن جندب: أن النبي (ص) كان يقرأ في العيدين بسبح اسم ربك الأعلى وهل أتاك
~~حديث الغاشية رواه أحمد. ولابن ماجة من حديث ابن عباس والنعمان بن بشير
~~PageV02P061
# مثله، وروي عن عمر وأنس، لأن فيه حثا على الصدقة والصلاة في قوله: * (قد
~~أفلح من تزكى، وذكر اسم ربه فصلى) * هكذا فسره سعيد بن المسيب وعمر بن عبد
~~العزيز. (ويجهر بالقراءة) لما روى الدارقطني عن ابن عمر قال: كان ms0632 النبي (ص)
~~يجهر بالقراءة في العيدين والاستسقاء. (فإذا سلم) من الصلاة (خطبهم خطبتين)
~~وإنما أخرت الخطبة عن الصلاة لأنها لما لم تكن واجبة جعلت في وقت يتمكن من
~~أراد تركها، بخلاف خطبة الجمعة، قاله الموفق. (يجلس بينهما) يسيرا للفصل،
~~كخطبة الجمعة (ويجلس بعد صعوده المنبر قبلهما ليستريح) ويرد إليه نفسه،
~~ويتأهب الناس للاستماع. كما تقدم في خطبة الجمعة. (وحكمهما كخطبة الجمعة)
~~في جميع ما تقدم، (حتى في) تحريم (الكلام) حال الخطبة، نص عليه. (إلا
~~التكبير مع الخاطب) فيسن. كما في شرح المنتهى، ومعناه في الشرح (ويسن أن
~~يفتتح الأولى) من الخطبتين (قائما) كسائر أذكار الخطبة (بتسع تكبيرات
~~متواليات. و) يفتتح الخطبة (الثانية بسبع كذلك) أي متواليات.
# لما روى سعيد عن عبيد الله بن عبد الله بن عتبة قال: كان يكبر الامام يوم
~~العيد قبل أن يخطب تسع تكبيرات، وفي الثانية سبع تكبيرات و (يحثهم في خطبة)
~~عيد (الفطر على الصدقة) أي زكاة الفطر، لقوله (ص): أغنوهم عن السؤال في هذا
~~اليوم. (ويبين لهم ما يخرجون) جنسا وقدرا ووقت الوجوب والاخراج، ومن تجب
~~فطرته أو تسن (وعلى من تجب) الفطرة (وإلى من تدفع) من الفقراء وغيرهم
~~تكميلا للفائدة (ويرغبهم في الأضحية في الأضحى ويبين لهم حكمها) أي ما يجزئ
~~منها وما لا يجزئ وما الأفضل منها ووقتها ونحو ذلك، لأنه ثبت أن النبي (ص):
~~ذكر في خطبة الأضحى كثيرا من أحكام PageV02P062
# الأضحية من رواية أبي سعيد والبراء وجابر وغيرهم. (والتكبيرات الزوائد)
~~سنة لا تبطل الصلاة بتركها عمدا ولا سهوا، بغير خلاف علمناه قاله في الشرح.
~~(والذكر بينها) أي بين التكبيرات الزوائد سنة لأنه ذكر مشروع بين التحريمة
~~والقراءة، أشبه دعاء الاستفتاح. فإن نسيه فلا سجود للسهو. (والخطبتان سنة
~~لا يجب حضورهما ولا استماعهما) لما روى عطاء عن عبد الله بن السائب قال:
~~شهدت مع النبي (ص) العيد فلما قضى الصلاة قال: إنا نخطب، فمن أحب أن يجلس
~~للخطبة فليجلس، ومن أحب أن يذهب فليذهب رواه ابن ماجة، وأسناده ثقات، وأبو
~~داود ms0633 والنسائي، وقالا: مرسل.
# ولو وجبت لوجب حضورها واستماعها. كخطبة الجمعة (ويكره التنفل في موضعها)
~~أي صلاة العيد (قبلها وبعدها) قبل مفارقته. نص عليه لقول ابن عباس: خرج
~~النبي (ص) يوم عيد فصلى ركعتين لم يصل قبلهما ولا بعدهما متفق عليه. وعن
~~عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أنه (ص) كان يكبر في صلاة العيد سبعا وخمسا
~~ويقول: لا صلاة قبلها ولا بعدها رواه ابن بطة بإسناده. قال أحمد: لا أرى
~~الصلاة (و) يكره أيضا (قضاء فائتة) في مصلى العيد (قبل مفارقته) المصلى
~~(إماما كان أو مأموما، في صحراء فعلت أو في مسجد) نص عليه لئلا يقتدى به
~~(ولا بأس به) أي التنفل (إذا خرج) من المصلى. نص عليه في منزله أو غيره،
~~لما روى حرب عن ابن مسعود: أنه كان يصلي يوم العيد إذا رجع إلى منزله أربع
~~ركعات أو ركعتين واحتج به إسحاق. (أو فارقه) أي المصلى (ثم عاد إليه) فلا
~~يكره تنفله (نصا)، وقضاء الفائتة أولى لوجوبه. (ومن كبر قبل سلام الامام)
~~الأولى (صلى ما فاته على صفته) نص عليه لعموم قول النبي (ص): ما أدركتم
~~فصلوا وما فاتكم PageV02P063
# فاقضوا ولأنها أصل بنفسها. فتدرك بإدراك التشهد كسائر الصلوات، وإذا أدرك
~~معه ركعة، قضى أخرى، وكبر فيها ستا زوائد. (ويكبر مسبوق) ومثله من تخلف عن
~~الامام بركعة لعذر (ولو بنوم أو غفلة في قضاء بمذهبه، لا بمذهب إمامه) لأنه
~~في حكم المنفرد في القراءة والسهو، فكذا في التكبير (وإن فاتته الصلاة) أي
~~صلاة العيد مع الامام (سن) له (قضاؤها) على صفتها لفعل أنس، ولأنه قضاء
~~صلاة، فكان على صفتها كسائر الصلوات. (فإن أدركه في الخطبة جلس فسمعها) أي
~~الخطبة. وظاهره: ولو كان بمسجد، لأن صلاة العيد تفارق صلاة الجمعة، لأن
~~التطوع قبلها وبعدها مكروه. وقال الموفق: إن كان بمسجد صلى تحيته، كالجمعة
~~وأولى (ثم صلاها) أي العيد (متى شاء، قبل الزوال أو بعده على صفتها، ولو
~~منفردا) أو في جماعة دون أربعين. (لأنها صارت تطوعا) لسقوط فرض الكفاية ms0634
~~بالطائفة الأولى. (ويسن التكبير المطلق في العيدين) قال أحمد: كان ابن عمر
~~يكبر في العيدين جميعا (و) يسن (إظهاره) أي التكبير المطلق (في المساجد
~~والمنازل والطرق، حضرا وسفرا في كل موضع يجوز فيه ذكر الله)، بخلاف ما يكره
~~فيه كالحشوش.
# (و) يسن (الجهر به) أي التكبير (لغير أنثى في حق كل من كان من أهل
~~الصلاة، من مميز وبالغ، حر أو عبد، ذكر أو أنثى، من أهل القرى والأمصار)
~~لعموم قوله تعالى:
# * (ولتكملوا العدة ولتكبروا الله على ما هداكم) *. (ويتأكد) التكبير
~~المطلق (من ابتداء ليلتي العيدين)، أي غروب شمس ما قبلهما للآية. وقياس
~~الأضحى على الفطر (و) يتأكد (في الخروج إليهما) أي إلى العيدين، لاتفاق
~~الآثار عليه (إلى فراغ الخطبة فيهما) أي العيدين، لأن شعار العيد لم تنقض.
~~فسن كما في حال الخروج (ثم) إذا فرغت الخطبة (يقطع) التكبير المطلق لانتهاء
~~وقته. (وهو) أي التكبير المطلق (في) عيد (الفطر آكد نصا) لثبوته فيه بالنص.
~~وفي الفتاوى المصرية: أنه في الأضحى آكد. قال:
# لأنه يشرع أدبار الصلوات. وأنه متفق عليه وأن عيد النحر يجتمع فيه المكان
~~والزمان. PageV02P064
# وعيد النحر أفضل من عيد الفطر (ولا يكبر فيه) أي الفطر (أدبار الصلوات)
~~بخلاف الأضحى (وفي الأضحى يبتدئ) التكبير (المطلق من ابتداء عشر ذي الحجة،
~~ولو لم ير بهيمة الأنعام) خلافا للشافعي، لما ذكره البخاري كان ابن عمر
~~وأبو هريرة يخرجان إلى السوق في أيام العشر يكبران، ويكبر الناس بتكبيرهما.
~~(إلى فراغ الخطبة يوم النحر) لما تقدم (و) التكبير (المقيد فيه) أي الأضحى.
~~(يكثر من صلاة فجر يوم عرفة، إن كان محلا) لحديث جابر قال: كان النبي (ص)
~~يكبر في صلاة الفجر يوم عرفة إلى صلاة العصر من آخر أيام التشريق حين يسلم
~~من المكتوبات. وفي لفظ: كان (ص) إذا صلى الصبح من غداة عرفة أقبل على
~~أصحابه، فيقول: على مكانكم، ويقول:
# الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله، والله أكبر الله أكبر ولله الحمد
~~رواهما الدارقطني. فإن قيل: مدار الحديث على جابر ms0635 بن زيد الجعفي، وهو ضعيف.
~~قلنا: قد روى عنه شعبة والثوري ووثقاه. وناهيك بهما. وقال أحمد: لم يتكلم
~~في جابر في حديثه، إنما تكلم فيه لرأيه، على أنه ليس في هذه المسألة حديث
~~مرفوع أقوى إسنادا منه ليترك من أجله.
# والحكم في حكم فضيلة وندب، لا حكم إيجاب أو تحريم، ليشدد في أمر الاسناد.
# وقيل لأحمد: بأي حديث تذهب في ذلك؟ قال: بالاجماع عمر وعلي وابن عباس
~~وابن مسعود (وإن كان محرما ف‍) - إنه يكبر (من صلاة ظهر يوم النحر) لأنه
~~قبل ذلك مشغول بالتلبية (إلى العصر من آخر أيام التشريق فيهما) أي في المحل
~~والمحرم، لما تقدم (فلو رمى) المحرم (جمرة العقبة قبل الفجر) من يوم النحر،
~~فإن وقتها من نصف ليلة النحر كما يأتي (فعموم كلامهم يقتضي أنه لا فرق)
~~بينه وبين من لم يرم إلا بعد طلوع الشمس (حملا على الغالب) في رمي الجمرة،
~~إذ هو بعد الشروق (يؤيده لو أخر الرمي إلى بعد صلاة الظهر، فإنه يجتمع في
~~حقه التكبير والتلبية، فيبدأ بالتكبير ثم يلبي، نصا) لان PageV02P065
# التكبير من جنس الصلاة. قلت: ويؤخذ منه تقديمه على الاستغفار، وقول:
~~اللهم أنت السلام - إلى آخره فيكون تكبير المحل عقب ثلاث وعشرين فريضة.
~~وتكبير المحرم عقب سبع عشرة. (ومن كان عليه سجود سهو أتى به) أولا، إما قبل
~~السلام أو بعده على ما تقدم بيانه (ثم كبر) لأنه من تمام الصلاة، (عقب كل
~~فريضة) متعلق بقوله: يكبر من صلاة الفجر يوم عرفة (في جماعة) لما تقدم من
~~الاخبار. (وأنثى كذكر) تكبر عقب الفرائض في جماعة، وإن لم تكن مع الرجال
~~لكن لا تجهر به. (ومسافر كمقيم) في التكبير (ولو لم يأتم بمقيم) ومميز
~~كبالغ. قال في الفروع: فيتوجه مثله صلاة معادة. ويتوجه احتمال: أن لا يكبر،
~~لأن صلاة الصبي يضرب عليها بخلاف نفل البالغ. (ويكبر مأموم نسيه إمامه)
~~ليحوز الفضيلة. كقول: آمين (و) يكبر (مسبوق بعد قضائه) ما فاته من صلاته
~~وسلامه، لأن التكبير ذكر مسنون، فلا يتركه المسبوق، ms0636 كغيره من الأذكار. (و)
~~يكبر (من قضى فيها) أي في الأيام التي يسن فيها التكبير عقب الفرائض (فائتة
~~من أيامها أو من غير أيامها في عامه) أي عام ذلك العيد، إذا قضاها جماعة،
~~لأنها مفروضة فيه. ووقت التكبير باق. و (لا) يكبر من قضى فائتة (بعد
~~أيامها، لأنها سنة فات محلها) كالتلبية، (ولا يكبر عقب نافلة) خلافا
~~للآجري، لأنها صلاة لا تشرع لها الجماعة، أو غير مؤقتة، فأشبهت الجنازة
~~وسجود التلاوة (ولا) يكبر (من صلى وحده) لقول ابن مسعود: إنما التكبير على
~~من صلى جماعة رواه ابن المنذر، ولأنه ذكر مختص بوقت العيد، فأشبه الخطبة
~~(ويأتي به) أي التكبير (الامام مستقبل الناس) أي يلتفت إلى المأمومين ثم
~~يكبر، لما تقدم أن النبي (ص): كان يقبل بوجهه على أصحابه، ويقول: على
~~مكانكم، ثم يكبر (وأيام العشر: الأيام المعلومات. وأيام التشريق: الأيام
~~المعدودات) ذكره البخاري عن ابن عباس (وهي) أي أيام التشريق (ثلاثة أيام،
~~بعد يوم النحر تليه) سميت بذلك من تشريق اللحم وهو تقديده، وقيل: من قولهم:
~~أشرق ثبير، وقيل: لان الهدي لا ينحر حتى تشرق الشمس، وقيل هو التكبير دبر
~~الصلوات. وأنكره أبو عبيد (ومن نسي التكبير قضاه، ولو بعد كلامه مكانه، فإن
~~قام) من مكانه (أو ذهب، عاد فجلس، ثم كبر) لأن فعله جالسا في مصلاه سنة،
~~فلا تترك مع إمكانها. (وإن قضاه) أي كبر (ماشيا فلا PageV02P066
# بأس) قاله جماعة. (ما لم يحدث) فلا يقضي التكبير لأن الحدث يبطل الصلاة،
~~والذكر تابع لها بطريق الأولى (أو يخرج من المسجد) فلا يقضيه لأنه مختص
~~بالصلاة. أشبه سجود السهو (أو يطل الفصل) فلا يقضيه لما سبق (ولا يكبر عقب
~~صلاة عيد الأضحى كالفطر) لأن الأثر إنما جاء في المكتوبات (وصفة التكبير
~~شفعا: الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله، والله أكبر الله أكبر ولله
~~الحمد). لأنه (ص) كان يقوله كذلك رواه الدارقطني، وقاله علي. وحكاه ابن
~~المنذر عن عمر. قال أحمد: اختياري تكبير ابن مسعود. وذكر مثله وقال النخعي:
~~كانوا ms0637 يكبرون كذلك. رواه البخاري. ولأنه تكبير خارج الصلاة له تعلق بها.
~~ولا يختص الحاج. فأشبه الاذان (ويجزئ مرة واحدة، وإن زاد) على مرة (فلا
~~بأس، وإن كرره ثلاثا فحسن) قال في المبدع: وأما تكريره ثلاثا في وقت واحد
~~فلم أره في كلامهم، ولعله يقاس على الاستغفار بعد الفراغ من الصلاة، وعلى
~~قول: سبحان الملك القدوس، بعد الوتر، لأن الله وتر يحب الوتر، (ولا بأس
~~بتهنئة الناس بعضهم بعضا بما هو مستفيض بينهم من الأدعية ومنه بعد الفراغ
~~من الخطبة قوله لغيره:
# تقبل الله منا ومنك) نقله الجماعة. قال في رواية الأثرم: يرويه أهل الشام
~~عن أبي أمامة، قيل: وواثلة بن الأسقع؟ قال: نعم (كالجواب). وقال: لا أبتدئ
~~به. وعنه: الكل حسن. وعنه يكره (و) لا بأس (بتعريفه عشية عرفة بالأمصار من
~~غير تلبية) نص عليه.
# وقال: إنما هو دعاء وذكر. قيل: تفعله أنت؟ قال: لا. وأول من فعله ابن
~~عباس وعمرو بن حريث انتهى. وروى أبو بكر في الشافي بإسناده عن القاسم بن
~~محمد قال:
# كانت عائشة تحلق رؤوسنا يوم عرفة. فإذا كان العشي حلقتنا وبعثت بنا إلى
~~المسجد.
# (ويستحب الاجتهاد في عمل الخير أيام عشر ذي الحجة من الذكر والصيام
~~والصدقة وسائر أعمال البر، لأنها أفضل الأيام) لحديث: ما من أيام العمل
~~الصالح فيها أحب إلى الله من عشر ذي الحجة. PageV02P067
# باب صلاة الكسوف (وهو ذهاب ضوء أحد النيرين) الشمس والقمر (أو بعضه) أي
~~أو ذهاب بعض ضوء أحدهما يقال: كسفت الشمس، بفتح الكاف وضمها. وكذا خسفت.
~~وقيل: الكسوف للشمس والخسوف للقمر. وقيل عكسه. ورد بقوله تعالى: * (وخسف
~~القمر) * وقيل: الكسوف في أوله والخسوف في آخره. وقيل: الكسوف لذهاب بعض
~~ضوئه، والخسوف لذهابه كله. وفعلها ثابت بالسنة المشهورة واستنبطها بعضهم من
~~قوله تعالى:
# * (ومن آياته الليل والنهار والشمس والقمر لا تسجدوا للشمس ولا للقمر
~~واسجدوا لله الذي خلقهن) * وإذا كسف أحدهما فزعوا إلى الصلاة) لقوله (ص):
~~إن الشمس والقمر آيتان من آيات الله، لا يخسفان لموت أحد ولا لحياته. ms0638 فإذا
~~رأيتم ذلك فصلوا متفق عليه. فأمر بالصلاة لهما أمرا واحدا. وروى أحمد
~~معناه. ولفظه فافرغوا إلى المساجد وروى الشافعي: أن القمر خسف وابن عباس
~~أمير على البصرة فخرج فصلى بالناس ركعتين في كل ركعة ركعتين. وقال: إنما
~~صليت كما رأيت النبي (ص) يصلي (وهي) أي صلاة الكسوف (سنة مؤكدة)، حكاه ابن
~~هبيرة والنووي إجماعا. لما تقدم (حضرا وسفرا حتى للنساء) لأن عائشة وأسماء
~~صلتا مع النبي (ص)، رواه البخاري. قال في PageV02P068
# المبدع: وإن حضرها غير ذوي الهيئات مع الرجال فحسن. (وللصبيان حضورها)
~~واستحبها ابن حامد لهم ولعجائز. كجمعة وعيد. (ووقتها: من حين الكسوف إلى
~~حين التجلي) لقوله (ص): إذا رأيتم ذلك فافزعوا إلى الصلاة حتى ينجلي
~~(جماعة) لقول عائشة:
# خرج النبي (ص) إلى المسجد. فقام وكبر وصف الناس وراءه متفق عليه (وفرادى)
~~لأنها نافلة. ليس من شرطها الاستيطان. فلم تشترط لها الجماعة كالنوافل
~~(ويسن أيضا ذكر الله والدعاء والاستغفار والتكبير والصدقة والعتق والتقرب
~~إلى الله تعالى بما استطاع) من القرب.
# لقوله (ص): فإذا رأيتم ذلك فادعوا الله وكبروا وصلوا وتصدقوا الحديث متفق
~~عليه. وعن أسماء: إن كنا لنؤمر بالعتق في الكسوف وقيد العتق في المستوعب
~~بالقادر. قال في المبدع: وهو الظاهر. وليحوز فضيلة ذلك، ويكون عاملا بمقتضى
~~التخويف (و) يسن (الغسل لها) أي لصلاة الكسوف. وتقدم في الأغسال المستحبة
~~(وفعلها جماعة في المسجد الذي تقام فيه الجمعة أفضل) لحديث عائشة وغيره،
~~(ولا يشترط لها إذن الإمام، ولا الاستسقاء، كصلاتهما) أي الاستسقاء
~~والكسوف. (منفردا) لأن كلا منهما نافلة. وليس إذنه شرطا في نافلة. وكالجمعة
~~وأولى (ولا خطبة لها) لأن النبي (ص): أمر بالصلاة دون الخطبة وإنما خطب
~~النبي (ص) بعد الصلاة ليعلمهم حكمها. وهذا مختص به. وليس في الخبر ما يدل
~~على أنه خطب كخطبتي الجمعة. (وإن فاتت لم تقض) لقوله (ص): فصلوا حتى ينجلي.
~~ولم ينقل عنه أنه فعلها بعد التجلي، ولا أمر بها. ولان المقصود عود ما ذهب
~~PageV02P069
# من النور. وقد عاد كاملا. ولأنها سنة غير راتبة ولا ms0639 تابعة لفرض فلم تقض.
~~(كصلاة الاستسقاء وتحية المسجد وسجود الشكر) لفوات محالها، (ولا تعاد إن
~~صليت ولم ينجل) الكسوف. لأن الصحيح عنه (ص) أنه لم يزد على ركعتين. قاله في
~~الشرح (بل يذكر الله ويدعوه ويستغفره حتى ينجلي) لأنه كسوف واحد. فلا تتعدد
~~الصلاة له، كغيره من الأسباب. (وينادي لها: الصلاة جامعة، ندبا) لأن النبي
~~(ص): بعث مناديا ينادي: الصلاة جامعة متفق عليه. والأول منصوب على الاغراء،
~~والثاني على الحال. وفي الرعاية: برفعهما ونصبهما. وتقدم (ويجزئ قول:
~~الصلاة فقط) لحصول المقصود (ثم يصلي ركعتين يقرأ في الأولى بعد الاستفتاح
~~والتعوذ) والبسملة (الفاتحة ثم البقرة أو قدرها) ذكره جماعة منهم الشارح.
~~واقتصر في المقنع والمنتهى وغيرهما على قوله: سورة طويلة. قال في المبدع
~~وغيره: من غير تعيين (جهرا ولو في كسوف الشمس) لقول عائشة: إن النبي (ص)
~~جهر في صلاة الخسوف بقرائته فصلى أربع ركعات في ركعتين وأربع سجدات متفق
~~عليه. وفي لفظ: صلى صلاة الكسوف فجهر بالقراءة فيها صححه الترمذي (ثم يركع
~~ركوعا طويلا فيسبح) من غير تقدير. و (قال جماعة) منهم القاضي وصاحب التلخيص
~~والشارح وغيره: ( نحو مائة آية) وقال ابن أبي موسى: بقدر معظم القراءة.
~~وقيل: نصفها (ثم يرفع) من ركوعه (فيسمع) أي يقول: سمع الله لمن حمده في
~~رفعه، (ويحمد) في اعتداله، PageV02P070
# فيقول: ربنا ولك الحمد، كغيرها من الصلوات (ثم يقرأ الفاتحة، و) سورة
~~(دون القراءة الأولى)، قيل: كمعظمها. وفي الشرح: آل عمران، أو قدرها (ثم
~~يركع فيطيل) الركوع (وهو دون الركوع الأول، نسبته) أي الركوع الثاني (إلى
~~القراءة كنسبة) الركوع (الأول منها) قاله في المبدع وغيره وفي الشرح، فيسبح
~~نحوا من سبعين آية (ثم يرفع) من الركوع ويسبح ويحمد، (ولا يطيل اعتداله)
~~لعدم ذكره في الروايات. (ثم يسجد سجدتين طويلتين. ولا تجوز الزيادة عليهما)
~~أي السجدتين، (لأنه) أي السجود الزائد (لم يرد) في شئ من الاخبار. ولان
~~السجود متكرر، بخلاف الركوع فإنه متحد. (ولا يطيل الجلوس بينهما) أي بين
~~السجدتين لعدم وروده، (ثم يقوم إلى) الركعة ms0640 (الثانية، فيفعل مثل ذلك)
~~المذكور في الركعة الأولى، (من الركوعين وغيرهما، لكن يكون) فعله في
~~الثانية (دون) فعله (الأول) في الركعة الأولى (في كل ما يفعله فيها. ومهما
~~قرأ به) من السور (جاز) لعدم تعيين القراءة. (ثم يتشهد ويسلم) والأصل فيه:
~~ما روت عائشة: أن النبي (ص) قام في خسوف الشمس، فاقترأ قراءة طويلة، ثم كبر
~~فركع ركوعا طويلا، ثم رفع رأسه فقال: سمع الله لمن حمده ربنا ولك الحمد، ثم
~~قام فاقترأ قراءة طويلة، هي أدنى من القراءة الأولى، ثم كبر فركع ركوعا
~~طويلا أدنى من الركوع الأول، ثم سمع وحمد، ثم فعل في الركعة الثانية مثل
~~ذلك حتى استكمل أربع ركعات وأربع سجدات، وانجلت الشمس قبل أن ينصرف. متفق
~~عليه وقال ابن عباس: خسفت الشمس على عهد رسول الله (ص) فقام النبي (ص)
~~قياما طويلا نحوا من سورة البقرة. وفي حديث أسماء: ثم سجد فأطال
~~PageV02P071
# السجود. وروى النسائي عن عائشة: أن النبي (ص) تشهد ثم سلم. (وإن تجلى
~~الكسوف فيها أتمها خفيفة على صفتها). لقوله (ص) في حديث أبي مسعود: فصلوا
~~وادعوا حتى ينكشف ما بكم متفق عليه، ولان المقصود التجلي وقد حصل.
# وعلم منه أنه لا يقطعها، لقوله تعالى: * (ولا تبطلوا أعمالكم) * وشرع
~~تخفيفها لزوال السبب، (وإن شك في التجلي) لنحو غيم (أتمها من غير تخفيف)،
~~لان الأصل عدمه، (فيعمل بالأصل في بقائه) أي الكسوف، (و) يعمل بالأصل في
~~(وجوده) إذا شك فيه، فلا يصلي، لأن الأصل عدمه، (وإن تجلى السحاب عن بعضها)
~~أي الشمس وكذا القمر (فرأوه صافيا) لا كسوف عليه (صلوا) صلاة الكسوف. لأن
~~الباقي لا يعلم حاله والأصل بقاؤه. (وإن تجلى) الكسوف (قبلها) أي الصلاة،
~~لم يصل لقوله (ص): إذا رأيتم ذلك فافزعوا إلى الصلاة فجعله غاية للصلاة.
~~والمقصود منها زوال العارض وإعادة النعمة بنورهما، وقد حصل وإن خف قبلها
~~شرع وأوجز، (أو غابت الشمس كاسفة أو طلعت) الشمس والقمر خاسف، (أو) طلع
~~(الفجر والقمر خاسف لم يصل) لأنه ذهب وقت الانتفاع بهما. (ولا ms0641 عبرة بقول
~~المنجمين) في كسوف ولا غيره مما يخبرون به، (ولا يجوز العمل به) لأنه من
~~الرجم بالغيب. فلا يجوز تصديقهم في شئ من إخبارهم عن المغيبات. لحديث: من
~~أتى عرافا (وإن وقع) الكسوف (في وقت نهي، دعا وذكر بلا صلاة) لعموم أحاديث
~~النهي. ويؤيده ما روى قتادة قال: انكسفت الشمس بعد العصر ونحن بمكة، فقاموا
~~يدعون قياما فسألت عن ذلك فقال: هكذا كانوا يصنعون رواه الأثرم. ومثل هذا
~~في مظنة الشهرة، فيكون كالاجماع. (ويجوز فعلها) أي صلاة الكسوف، (على كل
~~صفة وردت) عن الشارع (إن PageV02P072
# شاء أتى في كل ركعة بركوعين كما تقدم. وهو الأفضل). لأنه أكثر من
~~الرواية. (وإن شاء) صلاها (بثلاث) ركوعات في كل ركعة، لما روى مسلم من حديث
~~جابر: أن النبي (ص) صلى ست ركعات بأربع سجدات. (أو أربع) ركوعات في كل
~~ركعة.
# لما روى ابن عباس أن النبي (ص): صلى في كسوف قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع،
~~ثم قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع والأخرى مثلها رواه مسلم وأبو داود والنسائي.
~~وفي لفظ: صلى النبي (ص) حين كسفت الشمس ثماني ركعات في أربع سجدات رواه
~~أحمد ومسلم والنسائي. وزاد مسلم: وعن علي مثل ذلك، (أو خمس) ركوعات في كل
~~ركعة. لما روى أبو العالية عن أبي بن كعب قال: انكسفت الشمس على عهد النبي
~~(ص) وأنه صلى بهم: فقرأ سورة من الطوال، ثم ركع خمس ركعات وسجد سجدتين، ثم
~~قام إلى الثانية فقرأ سورة من الطوال، وركع خمس ركعات، وسجد سجدتين ثم جلس
~~كما هو مستقبل القبلة يدعو حتى انجلى كسوفها. رواه أبو داود وعبد الله بن
~~أحمد. قال ابن المنذر: وروينا عن علي أن الشمس انكسفت، فقام علي فركع خمس
~~ركعات وسجد سجدتين، ثم فعل في الركعة الثانية مثل ذلك، ثم سلم. ثم قال: ما
~~صلاها بعد النبي (ص) غيري ولا يزيد على خمس ركوعات في كل ركعة. لأنه لم يرد
~~به نص، والقياس لا يقتضيه (وإن شاء فعلها) أي ms0642 صلاة الكسوف (كنافلة) بركوع
~~واحد. لأن ما زاد عليه سنة (والركوع الثاني وما بعده) إذا صلاها بثلاث
~~ركوعات فأكثر إلى خمس (سنة لا تدرك به الركعة) للمسبوق. ولا تبطل الصلاة
~~بتركه. لأنه قد روي في السنن عنه (ص) من غير وجه أنه صلاها بركوع واحد.
# (وإن اجتمع مع كسوف جنازة قدمت) الجنازة على الكسوف، إكراما للميت. ولأنه
~~ربما يتغير بالانتظار. (فتقدم) الجنازة (على ما يقدم عليه) الكسوف بطريق
~~الأولى، (ولو PageV02P073
# مكتوبة) أمن فوتها، (ونصه) تقدم (على فجر وعصر فقط. وتقدم) الجنازة (على
~~جمعة إن أمن فوتها، ولم يشرع في خطبتها) لمشقة الانتظار، (وكذا) تقدم صلاة
~~الكسوف (على عيد ومكتوبة إن أمن الفوت) وذلك معلوم مما سبق. ووجهه أنه ربما
~~حصل التجلي فتفوت صلاة الكسوف، بخلاف العيد والمكتوبة، مع أمن الفوت (و)
~~يقدم (كسوف على وتر، ولو خيف فوته) أي الوتر، لأنه يمكن تداركه بالقضاء.
~~(و) إن اجتمع كسوف (مع تراويح وتعذر فعلهما، تقدم التراويح) لأنها تختص
~~برمضان.
# وتفوت بفواته قيل: (ولا يمكن كسوف الشمس إلا في الاستسرار آخر الشهر، إذا
~~اجتمع النيران. قال بعضهم: في الثامن والعشرين، أو التاسع والعشرين. ولا)
~~يمكن (خسوف القمر إلا في الإبدار. وهو إذا تقابلا. قال الشيخ: أجرى الله
~~العادة أن الشمس لا تنكسف إلا وقت الاستسرار، وإن القمر لا ينخسف إلا وقت
~~الإبدار.
# وقال: من قال من الفقهاء: إن الشمس تنخسف في غير وقت الاستسرار فقد غلط،
~~وقال ما ليس له به علم. وخطأ الواقدي في قوله: إن إبراهيم) ابن النبي (ص)
~~(مات يوم العاشر، وهو الذي انكسفت فيه الشمس. وهو كما قال الشيخ. فعلى هذا
~~يستحيل كسوف الشمس بعرفة، ويوم العيد. ولا يمكن أن يغيب القمر ليلا وهو
~~خاسف. والله أعلم) قال في الفروع: ورد بوقوعه في غيره. فذكر أبو شامة
~~الشافعي في تاريخه: أن القمر خسف ليلة السادس عشر من جمادى الآخرة سنة أربع
~~وخمسين وستمائة.
# وخسفت الشمس في غده والله على كل شئ قدير. قال: واتضح بذلك ما صوره
~~PageV02P074
# الشافعي من ms0643 اجتماع الكسوف والعيد واستبعده أهل النجامة، هكذا كلامه.
~~وكسفت الشمس يوم موت إبراهيم عاشر شهر ربيع. قاله غير واحد. وذكره بعض
~~أصحابنا اتفاقا.
# قال في الفصول: لا يختلف النقل في ذلك. نقله الواقدي والزبير، وأن
~~الفقهاء فرعوا وبنوا على ذلك: إذا اتفق عيد وكسوف. وقال غيره: لا سيما إذا
~~اقتربت الساعة، فتطلع من مغربها (ولا يصلي لشئ من سائر الآيات: كالصواعق
~~والريح الشديدة والظلمة بالنهار والضياء بالليل)، لعدم نقل ذلك عنه (ص)
~~وأصحابه، مع أنه وجد في زمانهم انشقاق القمر.
# وهبوب الرياح والصواعق. وعنه يصلى لكل آية. وذكر الشيخ تقي الدين أنه قول
~~محققي أصحاب أحمد وغيرهم (إلا الزلزلة الدائمة، فيصلى لها كصلاة الكسوف).
~~نصا، لفعل ابن عباس. رواه سعيد والبيهقي. وروى الشافعي عن علي نحوه. وقال:
~~لو ثبت هذا الحديث لقلنا به وصلاة الكسوف صلاة رهبة وخوف، كما أن صلاة
~~الاستسقاء صلاة رغبة ورجاء.
# باب صلاة الاستسقاء هو استفعال من السقيا، أي باب الصلاة لأجل الاستسقاء
~~(وهو الدعاء بطلب السقيا على صفة مخصوصة) والسقيا بضم السين الاسم من
~~السقي، (وهي) أي صلاة الاستسقاء (سنة مؤكدة حضرا وسفرا)، لقول عبد الله بن
~~زيد: خرج النبي (ص) يستسقي، فتوجه إلى القبلة يدعو، وحول رداءه، ثم صلى
~~ركعتين، جهر فيهما بالقراءة متفق عليه. وتفعل PageV02P075
# جماعة وفرادى والأفضل جماعة، (فإذا أجدبت الأرض) أي أصابها الجدب، (وهو
~~ضد الخصب) بالكسر، أي النماء والبركة من أخصب المكان فهو مخصب، وفي لغة:
~~خصب يخصب من باب تعب، فهو خصيب. وأخصب الله الموضع: إذا أنبت به الغيث
~~والكلأ، قاله في حاشيته. (وقحط المطر) أي احتبس (وهو) أي القحط، (احتباسه)
~~أي المطر، (لا عن أرض غير مسكونة ولا مسلوكة) لعدم الضرر (فزع الناس إلى
~~الصلاة) لما تقدم. ويأتي (حتى ولو كان القحط في غير أرضهم) لحصول الضرر به
~~(أو غار ماء عيون) أي ذهب ماؤها في الأرض، أو غار ماء أنهار جمع نهر - بفتح
~~الهاء وسكونها - وهو مجرى الماء، أو نقص ماء العيون والأنهار (وضر ذلك) أي
~~غور ms0644 مائها أو نقصانه. فتستحب صلاة الاستسقاء لذلك. كقحط المطر (ولو نذر
~~الامام) أو المطاع في قومه (الاستسقاء زمن الجدب وحده أو هو والناس لزمه)
~~الاستسقاء (في نفسه) لعموم قوله (ص): من نذر أن يطيع الله فليطعه (و) لزمته
~~(الصلاة) أي صلاة الاستسقاء، صوبه في تصحيح الفروع، وجعله ظاهر كلام كثير
~~من الأصحاب. ولعله لأن الاستسقاء المعهود شرعا يكون كذلك. فيحمل نذره عليه
~~(وليس له) أي للامام ونحوه إذا نذر (أن يلزم غيره بالخروج معه) لأنه نافلة
~~في حقهم. فلا يجبرهم عليه (وإن نذر) ه أي الاستسقاء (غير الامام) وغير
~~المطاع في قومه، (انعقد) نذره (أيضا) لما سبق. وقياس ما تقدم: يلزمه الصلاة
~~(وإن نذره) أي الاستسقاء (زمن الخصب. لم ينعقد) صوبه في تصحيح الفروع. لأنه
~~غير مشروع إذن. وقيل: بلى، لأنه قربة في الجملة فيصليها، ويسأل دوام الخصب
~~وشموله، (وصفتها) أي صلات الاستسقاء (في موضعها وأحكامها صفة صلاة العيد)
~~لأنها في معناها، قال ابن عباس: سنة الاستسقاء PageV02P076
# سنة العيدين. فعلى هذا تسن في الصحراء،، وأن تصلي ركعتين، يكبر في الأولى
~~سبعا وفي الثانية خمسا، من غير أذان ولا إقامة. لأنه (ص) لم يقمها إلا في
~~الصحراء. وهي أوسع عليهم من غيرها. وقال ابن عباس: صلى النبي (ص) ركعتين
~~كما يصلي العيد قال الترمذي: حديث حسن صحيح، وعنه (ص) وأبي بكر وعمر: أنهم
~~كانوا يصلون صلاة الاستسقاء يكبرون فيها سبعا وخمسا رواه الشافعي مرسلا.
~~وعن ابن عباس نحوه وزاد:
# وقرأ سبح وفي الثانية الغاشية رواه الدارقطني. ولا يعارضه قول عبد الله
~~بن زيد فيما سبق: ثم صلى ركعتين لأنها مطلقة. وهذه مقيدة (ويسن فعلها) أي
~~صلاة الاستسقاء (أول النهار وقت صلاة العيد) لحديث عائشة: أنه (ص) خرج حين
~~بدا حاجب الشمس رواه أبو داود (ولا تتقيد بزوال الشمس) فيجوز فعلها بعده،
~~كسائر النوافل قال في الشرح: وليس لها وقت معين، إلا أنها لا تفعل في وقت
~~النهي بغير خلاف (ويقرأ فيها بما يقرأ به في صلاة العيد) لما تقدم عن ابن ms0645
~~عباس. (وإن شاء) قرأ في الركعة الأولى ب‍ * (إنا أرسلنا نوحا) * لمناسبتها
~~الحال. (و) في الركعة الثانية (سورة أخرى) من غير تعيين. (وإذا أراد الامام
~~الخروج لها وعظ الناس)، أي خوفهم وذكرهم بالخير، لترق به قلوبهم، وينصحهم
~~ويذكرهم بالعواقب. (وأمرهم بالتوبة من المعاصي، و) ب‍ (- الخروج من
~~المظالم، و) ب‍) (- أداء الحقوق) وذلك واجب. لأن المعاصي سبب القحط.
~~والتقوى سبب البركات. لقوله تعالى: * (ولو أن أهل القرى آمنوا واتقوا
~~لفتحنا عليهم بركات من السماء والأرض) * الآية، (والصيام، قال جماعة: ثلاثة
~~أيام يخرجون في آخرها صياما) لأنه وسيلة إلى نزول الغيث وقد PageV02P077
# روي: دعوة الصائم لا ترد، ولما فيه من كسر الشهوة وحضور القلب، والتذلل
~~للرب (ولا يلزمهم الصيام بأمره) كالصدقة، مع أنهم صرحوا بوجوب طاعته في غير
~~المعصية وذكره بعضهم إجماعا. قال في الفروع: ولعل المراد: في السياسة
~~والتدبير، والأمور المجتهد فيها، لا مطلقا. ولهذا جزم بعضهم تجب في الطاعة،
~~وتسن في المسنون، وتكره في المكروه، (و) يأمرهم أيضا ب‍ (- الصدقة) لأنها
~~متضمنة للرحمة المفضية إلى رحمتهم الغيث. (وترك التشاحن) من الشحناء وهي
~~العداوة، لأنها تحمل على المعصية والبهت، وتمنع نزول الخير بدليل قوله (ص):
~~خرجت لأخبركم بليلة القدر، فتلاحى فلان وفلان فرفعت (ويعدهم يوما) أي يعينه
~~لهم (يخرجون فيه) للاستسقاء. لحديث عائشة قالت: ووعد الناس يوما يخرجون فيه
~~رواه أبو داود. (ويتنظف لها بالغسل والسواك وإزالة الرائحة) وتقليم الأظفار
~~ونحوه، لئلا يؤذي الناس. وهو يوم يجتمعون له. أشبه الجمعة (ولا يتطيب)
~~وفاقا. لأنه يوم استكانة وخضوع (ويخرج إلى المصلى متواضعا في ثياب بذلة
~~متخشعا) أي خاضعا (متذللا) من الذل. وهو الهوان (متضرعا) أي مستكينا، لحديث
~~ابن عباس قال:
# خرج النبي (ص) للاستسقاء متذللا متواضعا متخشعا متضرعا، حتى أتى المصلى.
~~قال الترمذي: حديث حسن صحيح (ويستحب أن يخرج معه أهل الدين والصلاح
~~والشيوخ) لأنه أسرع لإجابتهم، وقد استسقى عمر بالعباس، ومعاوية بيزيد بن
~~الأسود، واستسقى به الضحاك بن قيس مرة أخرى. ذكره الموفق والشارح. وقال
~~السامري، وصاحب التلخيص: لا بأس ms0646 بالتوسل في الاستسقاء بالشيوخ والعلماء
~~المتقين. وقال في المذهب: PageV02P078
# يجوز أن يستشفع إلى الله برجل صالح وقيل: يستحب. قال أحمد في منسكه الذي
~~كتبه للمروذي: أنه يتوسل بالنبي في دعائه وجزم به في المستوعب وغيره. وقال
~~أحمد وغيره، في قوله (ص): أعوذ بكلمات الله التامة من شر ما خلق الاستعاذة
~~لا تكون: بمخلوق قال إبراهيم الحربي: الدعاء عند قبر معروف الترياق المجرب.
~~وقال شيخنا: قصده للدعاء عنده رجاء الإجابة بدعة، لا قربة باتفاق الأئمة.
~~ذكره في الفروع (وكذا مميز الصبيان) يستحب إخراجه، لأنه يكتب له ولا يكتب
~~عليه، فترجى إجابة دعائه. (ويباح خروج أطفال وعجائز وبهائم) لأن الرزق
~~مشترك بين الكل. وروى البزار مرفوعا: لولا أطفال رضع، وعباد ركع، وبهائم
~~رتع، لصب عليكم العذاب صبا. وروي أن سليمان عليه السلام: خرج يستسقي، فرأى
~~نملة مستلقية، وهي تقول: اللهم إنا خلق من خلقك ليس بنا غنى عن رزقك. فقال
~~سليمان: ارجعوا فقد سقيتم بدعوة غيركم. (ويؤمر سادة العبيد بإخراج عبيدهم)
~~رجاء استجابة دعائهم، لانكسارهم بالرق. (ويكره) أن يخرج (من النساء ذوات
~~الهيئات) خوف الفتنة. (ويكره لنا أن نخرج أهل الذمة ومن يخالف دين
~~الاسلام)، لأنهم أعداء الله. فهم بعيدون من الإجابة. وإن أغيث المسلمون
~~فربما ظنوه بدعائهم. (وإن خرجوا من تلقاء أنفسهم لم يكره ولم يمنعوا)، لأنه
~~خروج لطلب الرزق. والله ضمن أرزاقهم كما ضمن أرزاق المسلمين. (وأمروا
~~بالانفراد عن المسلمين فلا يختلطون بهم) لقوله تعالى: * (واتقوا فتنة لا
~~تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة) * ولأنه لا يؤمن أن يصيبهم عذاب. فيعم من
~~حضر. (ولا ينفردون بيوم) لئلا يتفق نزول غيث يوم خروجهم، وحدهم، فيكون أعظم
~~لفتنتهم. وربما افتتن بهم غيرهم. (وحكم نسائهم ورقيقهم وصبيانهم وعجائزهم
~~حكمهم) في جواز الخروج منفردين لا بيوم. (ولا تخرج منهم شابة كالمسلمين)
~~والمراد:
# حسناء ولو عجوزا، كما يعلم مما تقدم. (فيصلي بهم) ركعتين كالعيد، كما
~~تقدم (ثم يخطب خطبة واحدة)، لأنه لم ينقل أنه (ص) خطب بأكثر منها. وهي بعد
~~الصلاة. قال ابن PageV02P079
# عبد البر: وعليه ms0647 جماعة من الفقهاء، لقول أبي هريرة: صلى بنا رسول الله
~~(ص) ثم خطبنا رواه أحمد، وكالعيد. وعنه قبلها. وروي عن عمر وابن الزبير
~~كالجمعة. وعنه يخير (يجلس قبلها إذا صعد المنبر جلسة الاستراحة) ليرتد إليه
~~نفسه، كالعيد، (ثم يفتتحها بالتكبير تسعا) نسقا كخطبة العيد، لقول ابن
~~عباس: صنع رسول الله (ص) في الاستسقاء كما صنع في العيد. (ويكثر فيها
~~الصلاة على النبي (ص)) لأنها معونة على الإجابة. وعن عمر قال: الدعاء موقوف
~~بين السماء والأرض، ولا يصعد منه شئ حتى تصلي على نبيك.
# رواه الترمذي. (و) يكثر فيها (الاستغفار) لأنه سبب لنزول الغيث. روى
~~سعيد: أن عمر خرج يستسقي، فلم يزد على الاستغفار، فقالوا: ما رأيناك
~~استسقيت. فقال: لقد طلبت الغيث بمجاديح السماء الذي ينزل به المطر. ثم قرأ:
~~* (استغفروا ربكم إنه كان غفارا، يرسل السماء عليكم مدرارا) * وعن علي نحوه
~~(وقرأة) ال‍ (آية) التي (فيها الامر به) أي بالاستغفار، (كقوله: *
~~(استغفروا ربكم إنه كان غفارا. يرسل السماء عليكم مدرارا) * ونحوه)، كقوله
~~تعالى: * (وأن استغفروا ربكم ثم توبوا إليه) *، (ويسن رفع يديه وقت الدعاء)
~~لقول أنس: كان لا يرفع يديه في شئ من دعائه إلا في الاستسقاء، وكان يرفع
~~حتى يرى بياض إبطيه متفق عليه. (وتكون ظهورهما نحو السماء)، لحديث رواه
~~مسلم. (فيدعو قائما) كسائر الخطبة، (ويكثر منه) أي من الدعاء. لحديث: إن
~~الله يحب الملحين في الدعاء (ويؤمن مأموم. ويرفع) المأموم (يديه) كالامام
~~(جالسا)، كما في استماع غيرها من الخطب. (وأي شئ دعا به جاز) لحصول
~~المطلوب. (والأفضل) الدعاء (بالوارد من دعاء النبي (ص)) PageV02P080
# لقوله تعالى: * (لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة) * (ومنه) أي من
~~دعاء النبي (ص): (اللهم) أي يا الله (اسقنا) بوصل الهمزة وقطعها، (غيثا) هو
~~مصدر، المراد به المطر. ويسمى الكلأ غيثا (مغيثا) هو المنقذ من الشدة.
~~يقال: غاثه وأغاثه، وغيثت الأرض، فهي مغيثة ومغيوثة (هنيئا) بالمد والهمز،
~~أي حاصلا بلا مشقة (مريئا) السهل النافع المحمود العاقبة. وهو ممدود مهموز.
~~(مريعا) بفتح الميم وكسر ms0648 الراء، أي مخصبا كثير النبات. يقال: أمرع المكان،
~~ومرع بالضم إذا أخصب. (غدقا) نفعه بفتح الدال وكسرها. والغدق الكثير الماء
~~والخبز، (مجللا) السحاب الذي يعم العباد والبلاد نفعه. (سحا) الصب، يقال:
~~سح الماء يسح إذا سال من فوق إلى أسفل وساح يسيح إذا جرى على وجه الأرض،
~~(عاما) شاملا (طبقا) بفتح الطاء والباء الذي طبق البلاد (دائما) أي متصلا،
~~إلى أن يحصل الخصب. (نافعا غير ضار، عاجلا غير آجل) روى ذلك أبو داود من
~~حديث جابر.
# قال: أتت النبي (ص) بواكي. فقال - فذكره - قال: فأطبقت السماء عليهم.
~~(اللهم اسق عبادك وبهائمك، وانشر رحمتك وأحيي بلدك الميت). رواه أبو داود
~~من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده. قال: وكان النبي (ص) إذا استسقى قال
~~- فذكره. (اللهم اسقنا الغيث ولا تجعلنا من القانطين) أي الآيسين. قال
~~تعالى: * (لا تقنطوا من رحمة الله) * أي لا تيأسوا (اللهم سقيا رحمة لا
~~سقيا عذاب ولا بلاء. ولا هدم ولا غرق. اللهم إن بالعباد والبلاد من
~~اللاواء) أي الشدة. وقال الأزهري: شدة المجاعة (والجهد) بفتح الجيم المشقة،
~~وضمها الطاقة. قاله الجوهري. وقال ابن المنجا: هما المشقة. ورد بما سبق
~~قاله في المبدع.
# (والضنك) الضيق. (ما لا نشكو إلا إليك. اللهم أنبت لنا الزرع، وأدر لنا
~~الضرع). قاله الجوهري: الضرع لكل ذات ظلف أو خف. (واسقنا من بركات السماء
~~وأنزل علينا من بركاتك، اللهم ارفع عنا الجوع والجهد والعري. واكشف عنا من
~~البلاء ما لا يكشفه غيرك.
# اللهم إنا نستغفرك إنك كنت غفارا. فأرسل السماء علينا مدرارا). أي دائما
~~إلى وقت PageV02P081
# الحاجة. وهذا الدعاء رواه ابن عمر عنه (ص) غير أن قوله: اللهم سقيا رحمة
~~لا سقيا عذاب، ولا بلاء ولا غرق رواه الشافعي في مسنده عن المطلب بن حنطب،
~~وهو مرسل. (ويؤمنون) على دعاء الامام (ويستحب أن يستقبل القبلة في أثناء
~~الخطبة، ثم يحول رداءه فيجعل ما على الأيمن) من الرداء (على الأيسر، وما
~~على الأيسر على الأيمن) لأنه (ص): حول إلى الناس ظهره، ms0649 واستقبل القبلة
~~يدعو، ثم حول رداءه متفق عليه. وفي حديث عبد الله: أنه (ص) حول رداءه حين
~~استقبل القبلة رواه مسلم. وروى أحمد وغيره من حديث أبي هريرة: أن النبي (ص)
~~خطب ودعا الله، وحول وجهه نحو القبلة رافعا يديه، ثم قلب رداءه، فجعل
~~الأيمن على الأيسر، والأيسر على الأيمن وكان الشافعي يقول بهذا. ثم رجع
~~فقال: يجعل أعلاه أسفله. لما روى عبد الله بن زيد أن النبي (ص) استسقى
~~وعليه خميصة سوداء، فأراد أن يجعل أسفلها أعلاها، فثقلت عليه، فقلبها
~~الأيمن على الأيسر والأيسر على الأيمن رواه أحمد وأبو داود. وأجيب عن هذه
~~الرواية - على تقدير ثبوتها - بأنها ظن من الراوي. وقد نقل التحويل جماعة
~~لم ينقل أحد منهم أنه جعل أعلاه أسفله.
# ويبعد أنه (ص) ترك ذلك في جميع الأوقات لثقل الرداء.
# فائدة: قال النووي: فيه استحباب استقبالها، أي القبلة للدعاء ويلحق به
~~الوضوء والتيمم والقراءة وسائر الطاعات إلا ما خرج بدليل كالخطبة، وسبق
~~معناه عن صاحب الفروع في باب الوضوء.
# (ويفعل الناس كذلك) أي يحولون أرديتهم، فيجعلون ما على الأيمن على الأيسر
~~وما على الأيسر على الأيمن، لأن ما ثبت في حقه (ص) ثبت في حق غيره، ما لم
~~يقم دليل على اختصاصه، كيف وقد عقل المعنى؟ وهو التفاؤل بقلب ما بهم من
~~الجدب إلى الخصب؟ PageV02P082
# بل روي عن جعفر بن محمد عن أبيه: أن النبي (ص) حول رداءه ليتحول القحط
~~رواه الدارقطني. (ويتركونه) أي الرداء محولا (حتى ينزعوه مع ثيابهم) لعدم
~~نقل إعادته. وظاهر ما سبق: لا تحويل في كسوف، ولا حالة الأمطار والزلزلة،
~~صرح به الفروع وغيره. (ويدعو سرا) لأنه أقرب إلى الاخلاص، وأبلغ في الخشوع
~~والخضوع، وأسرع في الإجابة. قال تعالى: * (ادعوا ربكم تضرعا وخفية) * (حال
~~استقبال القبلة، فيقول: اللهم إنك أمرتنا بدعائك، ووعدتنا إجابتك، وقد
~~دعوناك كما أمرتنا، فاستجب لنا كما وعدتنا، إنك لا تخلف الميعاد)، لأن في
~~ذلك استنجازا لما وعد من فضله حيث قال: * (وإذا سألك عبادي عني فإني قريب
~~أجيب ms0650 دعوة الداع إذا دعان) * فإن دعا بغير ذلك فلا بأس، قاله في المبدع.
~~(فإذا فرغ من الدعاء استقبلهم، ثم حثهم على الصدقة والخير، ويصلي على النبي
~~(ص) ويدعو للمؤمنات ويقرأ ما تيسر) من القرآن، (ثم يقول: أستغفر الله لي
~~ولكم ولجميع المسلمين. وقد تمت الخطبة) ذكره السامري. (فإن سقوا) فذلك من
~~فضل الله ونعمته. (وإلا عادوا) في اليوم الثاني (و) اليوم (الثالث، وألحوا
~~في الدعاء) لأنه أبلغ في التضرع. وقد روي: إن الله يحب الملحين في الدعاء
~~ولان الحاجة داعية إلى ذلك، فاستحب كالأول. قال أصبغ: استسقي للنيل بمصر
~~خمسة وعشرين مرة متوالية، وحضره ابن القاسم وابن وهب وجمع. (وإن سقوا قبل
~~خروجهم، وكانوا قد تأهبوا للخروج، خرجوا وصلوا شكرا) لله تعالى. وسألوه
~~المزيد من فضله، لأن الصلاة شرعت لأجل العارض من الجدب، وذلك لا يحصل بمجرد
~~النزول، (وإلا) أي وإن لم يكونوا قد تأهبوا للخروج، (لم يخرجوا) لحصول
~~المقصود. (وشكروا الله، وسألوه المزيد من فضله) قال تعالى: * (لئن
~~PageV02P083
# شكرتم لأزيدنكم) * (وإن سقوا بعد خروجهم صلوا). قال في المبدع: وجها
~~واحدا. فإن كان في الصلاة أتمها. وفي الخطبة وجهان. (وينادى لها: الصلاة
~~جامعة) قياسا على الكسوف. (ولا يشترط لها إذن الإمام في الخروج، ولا في
~~الصلاة ولا في الخطبة) لأنها نافلة. أشبهت سائر النوافل، فيفعلها المسافر
~~وأهل القرى، ويخطب بهم أحدهم. (ولا بأس بالتوسل بالصالحين ونصه) في منسكه
~~الذي كتبه للمروذي: أنه يتوسل (بالنبي (ص)) في دعائه وجزم به في المستوعب
~~وغيره. (وإن استقوا عقب صلواتهم أو في خطبة الجمعة أصابوا السنة) ذكر
~~القاضي وجمع: أن الاستسقاء ثلاثة أضرب: أحدها: ما تقدم وصفه وهو أكملها.
~~الثاني: استسقاء الامام يوم الجمعة في خطبتها. كما فعل النبي (ص)، متفق
~~عليه من حديث أنس. الثالث: دعاؤهم عقب صلواتهم. (ويستحب أن يقف في أول
~~المطر ويخرج رحله) هو في الأصل مسكن الرجل، وما يستصحبه من الأثاث. (و)
~~يخرج (ثيابه ليصيبها) المطر (وهو الاستمطار) لقول أنس: أصابنا ونحن مع
~~النبي (ص) مطر، فحسر ثوبه حتى ms0651 أصابه من المطر، فقلنا: لم صنعت هذا؟ قال:
~~لأنه حديث عهد بربه، رواه مسلم. وروي:
# أنه (ص) كان ينزع ثيابه في أول المطر إلا الإزار يتزر به. وعن ابن عباس
~~أنه كان إذا أمطرت السماء قال لغلامه: أخرج رحلي وفراشي يصبه المطر (ويغتسل
~~في الوادي إذا سال.
# ويتوضأ)، واقتصر في الشرح على الوضوء فقط، لأنه روي: أنه (ص) كان يقول -
~~إذا سال الوادي -: اخرجوا بنا إلى الذي جعله الله طهورا فنتطهر به (ويقول:
~~اللهم صيبا نافعا) PageV02P084
# لقول عائشة: كان النبي (ص) إذا رأى المطر قال: اللهم صيبا نافعا رواه
~~أحمد والبخاري وعبارة الآداب الكبرى بالسين. قال: السيب العطاء، وهو بفتح
~~السين المهملة وبالياء المثناة تحت. (وإذا زادت المياه لكثرة المطر فخيف
~~منها استحب أن يقول: اللهم حوالينا ولا علينا) أي أنزله حوالي المدينة
~~مواضع النبات، ولا علينا في المدينة، ولا في غيرها من المباني.
# (اللهم على الظراب) أي الروابي الصغار جمع ظرب بكسر الراء. ذكره الجوهري
~~(والآكام) بفتح الهمزة تليها مدة، على وزن آصال، وبكسر الهمزة بغير مد، على
~~وزن جبال فالأول:
# جمع أكم ككتب. وأكم جمع إكام كجبال. وآكام جمع أكم كجبل. وأكم واحدة أكمة
~~فهو مفرد جمع أربع مرات. قال عياض: هو ما غلظ من الأرض ولم يبلغ أن يكون
~~جبلا وكان أكثر ارتفاعا مما حوله، كالتلول ونحوها. وقال مالك: هي الجبال
~~الصغار. وقال الخليل:
# هو حجر واحد (وبطون الأودية) أي الأمكنة المنخفضة (ومنابت الشجر) أي
~~أصولها لأنه أنفع لها. لما في الصحيح: أنه (ص) كان يقول ذلك وعلم منه أنه
~~لا يصلى لذلك، بل يدعو لأنه أحد الضررين، فاستحب الدعاء لانقطاعه. قال
~~النووي: ولا يشرع له الاجتماع في الصحراء. ويقرأ: * (ربنا ولا تحملنا ما لا
~~طاقة لنا به) * إلى آخر الآية، لأنها لائقة بالحال. فاستحب قولها كسائر
~~الأقوال اللائقة بمحالها. وقوله تعالى: * (لا تحملنا ما لا طاقة لنا به) *
~~أي لا تكلفنا من الأعمال ما لا نطيق. وقيل:
# هو حديث النفس والوسوسة، وعن مكحول: هو الغلمة. وعن ms0652 إبراهيم: هو الحب،
~~وعن محمد بن عبد الوهاب: هو العشق. وقيل: هو شماتة الأعداء. وقيل: هو
~~الفرقة والقطيعة نعوذ بالله منها. واعف عنا أي تجاوز عن ذنوبنا واغفر لنا
~~أي استر علينا ذنوبنا ولا تفضحنا (وارحمنا) فإننا لا ننال العمل بطاعتك ولا
~~ترك معاصيك إلا برحمتك، أنت مولانا ناصرنا وحافظنا (وكذلك إذا زاد ماء
~~النبع) كماء العيون (بحيث يضر، استحب لهم أن يدعو الله تعالى أن يخففه
~~عنهم). (و) أن (يصرفه إلى أماكن) بحيث (ينفع ولا يضر) لأنه في معنى
~~PageV02P085
# زيادة الأمطار. (ويستحب الدعاء عند نزول الغيث)، لقوله (ص): يستجاب
~~الدعاء عند ثلاث:
# التقاء الجيوش، وإقامة الصلاة، ونزول الغيث. (و) يسن (أن يقول: مطرنا
~~بفضل الله ورحمته، ويحرم) قول مطرنا (بنوء كذا) لخبر زيد بن خالد، وهو في
~~الصحيحين، ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا: ألم تروا إلى ماذا قال ربكم؟ قال:
~~ما أنعمت على عبادي من نعمة إلا أصبح فريق منهم بها كافرين، ينزل الله
~~الغيث فيقولون: كوكب كذا وكذا.
# وفي رواية: بكواكب كذا وكذا. فهذا يدل على أن المراد كفر النعمة، (وإضافة
~~المطر إلى) النوء (دون الله اعتقادا كفر إجماعا) قاله في الفروع وغيره،
~~لاعتقاده خالقا غير الله (ولا يكره) قول: مطرنا (في نوء كذا). ولو (لم يقل
~~برحمة الله) خلافا للآمدي والنوء: النجم مال للغرب. قاله في القاموس.
~~والأنواء ثمانية وعشرون، منزلة، وهي منازل القمر. (ومن رأى سحابا أو هبت
~~الريح سأل الله خيره، وتعوذ من شره، ولا يسب الريح إذا عصفت) لقوله (ص):
~~الريح من روح الله يأتي بالرحمة ويأتي بالعذاب، فإذا رأيتموها فلا تسبوها،
~~واسألوا الله خيرها واستعيذوا الله من شرها رواه أبو داود والنسائي والحاكم
~~من حديث أبي هريرة: (بل يقول: اللهم إني أسألك خيرها وخير ما فيها وخير ما
~~أرسلت به، أعوذ بك من شرها ما فيها وشر ما أرسلت به) رواه مسلم (اللهم
~~اجعلها رحمة ولا تجعلها عذابا، اللهم اجعلها رياحا ولا تجعلها ريحا)، رواه
~~الطبراني في الكبير قال تعالى: * (وهو الذي يرسل ms0653 الرياح بشرا بين يدي
~~رحمته) * وقال تعالى: * (فأهلكوا بريح) * وروى الطبراني أيضا: اللهم اجعلها
~~لقحا لا عقيما وروى ابن السني وأبو يعلى: PageV02P086
# ويكبر. (ويقول إذا سمع صوت الرعد والصواعق: اللهم لا تقتلنا بغضبك، ولا
~~تهلكنا بعذابك وعافنا قبل ذلك، سبحان من يسبح الرعد بحمده والملائكة من
~~خيفته) رواه الترمذي فيما إذا سمع صوت الرعد مقدما: سبحان من يسبح الرعد
~~بحمده إلى آخره - على ما قبله كما نقله الجلال السيوطي عنه في الكلم الطيب.
# فائدة: روى أبو نعيم في الحلية بسنده عن أبي زكريا قال، من قال: سبحان
~~الله وبحمده عند البرق لم تصبه صاعقة. (ويقول: إذا انقض الكوكب، ما شاء
~~الله لا قوة إلا بالله) للخبر رواه ابن السني والطبراني في الأوسط. (وإذا
~~سمع نهيق حمار) استعاذ بالله من الشيطان الرجيم لخبر الشيخين. (أو) سمع
~~(نباح) بضم النون أي صوت (كلب، استعاذ) وفي نسخة: أستعيذ (بالله من الشيطان
~~الرجيم) لحديث أبي داود (وإذا سمع صياح الديكة سأل الله من فضله) لخبر
~~الشيخين قال في الآداب: يستحب قطع القراءة لذلك. كما ذكروا أنه يقطعها
~~للاذان. وظاهره: ولو تكرر ذلك (وورد في الأثر: أن قوس قزح أمان لأهل الأرض
~~من الغرق، وهو من آيات الله. قال ابن حامد: ودعوى العامة: إن غلبت حمرته
~~كانت الفتن والدماء. وإن غلبت خضرته كانت رخاء وسرورا - هذيان) واقتصر عليه
~~في الفروع وغيره. PageV02P087
# كتاب الجنائز بفتح الجيم: جمع جنازة بكسرها والفتح لغة. وقيل بالفتح
~~للميت، وبالكسر للنعش عليه ميت. وقيل: عكسه. فإن لم يكن عليه ميت فلا يقال:
~~نعش ولا جنازة. وإنما يقال سرير. وهي مشتقة من جنز يجنز من باب ضرب إذا
~~ستر. وكان من حق هذا الكتاب أن يذكر بين الوصايا والفرائض. لكن لما كان أهم
~~ما يفعل بالميت الصلاة أعقبه للصلاة (ترك الدواء أفضل) نص عليه، لأنه أقرب
~~إلى التوكل. واختار القاضي وأبو الوفاء وابن الجوزي وغيرهم فعله، لأكثر
~~الأحاديث (ولا يجب) التداوي (ولو ظن نفعه) لكن يجوز اتفاقا. ولا ينافي
~~التوكل. لخبر أبي ms0654 الدرداء أنه (ص) قال: إن الله أنزل الداء والدواء، وجعل
~~لكل داء دواء، فتداووا، ولا تداووا بالحرام (ويحرم) التداوي (بسم) لقوله
~~تعالى: * (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) *.
# تتمة: يكره قطع الباسور، ومع خوف تلف بقطعه يحرم، وبتركه يباح (فإن كان
~~الدواء مسموما وغلبت منه السلامة ورجي نفعه أبيح لدفع ما هو أعظم منه،
~~كغيره من الأدوية) غير المسمومة، ودفعا لإحدى المفسدتين بأخف منها. (ولا
~~بأس بالحمية) نقله حنبل. قال في الفروع: ويتوجه أنها مسألة التداوي وأنه
~~يستحب، للخبر: يا علي لا تأكل من هذا وكل من هذا، فإنه أوفق لك ولهذا لا
~~يجوز تناول ما ظن ضرره اه‍. والذي نهاه عنه الرطب. والذي أمره بالاكل منه
~~شعير وسلق. والحديث رواه أبو داود والترمذي وابن ماجة وغيرهم. وقال
~~الترمذي: حسن غريب، (ويحرم) تداو (بمحرم أكلا وشربا وكذا صوت ملهاة وغيره)
~~كسماع الغناء والمحرم. لعموم قوله (ص): ولا تتداووا بالحرام وأخرج
~~PageV02P088
# ابن عساكر عن ابن عثمان والربيع وأبي حارثة عن عمر أنه كتب إلى خالد بن
~~الوليد: أنه بلغني أنك تدلك بالخمر، وأن الله قد حرم ظاهر الخمر وباطنها.
~~وقد حرم مس الخمر كما حرم شربها، فلا تمسوها أجسادكم فإنها نجس ويأتي في
~~كلامه في الجهاد: أنه يجوز الادهان بدهن غير مأكول. وقال في المنتهى: يحرم
~~بمحرم. فتناول الكل. وذكر أبو المعالي: يجوز اكتحاله بميل ذهب وفضة. وذكره
~~الشيخ تقي الدين، قال: لأنها حاجة ويباحان لها (ولو أمره أبوه بشرب دواء
~~بخمر وقال: أمك طالق ثلاثا إن لم تشربه حرم شربه) نقله هارون الحمال. لأنه
~~لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق. (وتحرم التميمة، وهي عوذة أو خرزة أو خيط
~~ونحوه يتعلقها) فنهى الشارع عنه، ودعا على فاعله. وقال: لا يزيدك إلا وهنا،
~~انبذها عنك، لو مت وهي عليك ما أفلحت أبدا روى ذلك أحمد وغيره والاسناد
~~حسن. وقال القاضي: يجوز حمل الاخبار على اختلاف حالين. فنهي إذا كان يعتقد
~~أنها النافعة له والدافعة عنه وهذا لا يجوز لأن النافع هو الله. والموضع ms0655
~~الذي أجازه إذا اعتقد أن الله هو النافع والدافع، ولعل هذا خروج على عادة
~~الجاهلية، كما تعتقد أن الدهر يغيرهم فكانوا يسبونه. (ولا بأس بكتب قرآن
~~وذكر في إناء ثم يسقى فيه مريض وحامل لعسر الولد) أي الولادة لقول ابن عباس
~~(ويسن الاكثار من ذكر الموت والاستعداد له) بالتوبة من المعاصي والخروج من
~~المظالم، لقوله تعالى: * (فمن كان يرجو لقاء ربه فليعمل عملا صالحا) *
~~ولقوله (ص): أكثروا من ذكر هادم اللذات رواه البخاري. وهو بالذال المعجمة
~~أي الموت والتوبة من المعاصي، والخروج من المظالم واجب فورا. والمستحب إنما
~~هو ملاحظته في ذلك الخوف من الله تعالى، والعرض عليه والسؤال عنه ومن غيره
~~مما يقع له بعد الموت بمشيئة الله تعالى. (و) تسن (عيادة المريض) لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: خمس تجب للمسلم على أخيه: رد السلام، وتشميت العاطس، وإجابة
~~الدعوة، وعيادة المريض، واتباع الجنازة وفي لفظ: حق المسلم على المسلم
~~PageV02P089
# ست قيل: وما هي يا رسول الله؟ قال: إذا لقيته فسلم عليه، وإذا دعاك
~~فأجبه، وإذا استنصحك فانصح له، وإذا عطس فحمد الله فشمته، وإذا مرض فعده،
~~وإذا مات فاتبعه، متفق عليهما إلا أن البخاري لم يذكر لفظ الست ولا
~~النصيحة. (ونصه: غير المبتدع) كرافضي، قال في النوادر: تحرم عيادته (ومثله
~~من جهر بالمعصية) نقل حنبل: إذا علم من رجل أنه مقيم على معصية لم يأثم، إن
~~هو جفاه حتى يرجع وإلا كيف يبين للرجل ما هو عليه، إذا لم ير منكرا عليه،
~~ولا جفوة من صديق، وخرج به من لا يجهر بالمعصية فيعاد.
# قال صاحب النظم: المستتر من فعله بموضع لا يعلم به غالبا إما لبعده أو
~~نحوه، غير من حضره. وأما من فعله بموضع يعلم به جيرانه ولو في داره. فإن
~~هذا معلن مجاهر غير مستتر. وتكون العيادة (من أول مرضه) لعموم ما سبق.
~~وقيل: بعد ثلاثة أيام لفعله (ص) رواه ابن ماجة بإسناد ضعيف عن أنس. (وقال
~~ابن حمدان) في الرعاية: (عيادته فرض كفاية.
# قال الشيخ: الذي يقتضيه ms0656 النص. وجوب ذلك) كرد السلام، وتشميت العاطس
~~(واختاره) (جمع) منهم الشيرازي كما في المبدع وقال تبعا لجده (والمراد مرة)
~~واختاره الآجري (وظاهره) أي ما تقدم من استحباب عيادة المريض (ولو) كان
~~مرضه (من وجع ضرس، ورمد، ودمل) والواو بمعنى أو (خلافا لأبي المعالي ابن
~~المنجا) قال: ثلاثة لا تعاد، ولا يسمى صاحبها مريضا: الضرس والرمد والدمل،
~~واحتج بخبر ضعيف رواه النجاد عن أبي هريرة مرفوعا، بل ثبتت العيادة في
~~الرمد عن زيد بن أرقم. قال: إن النبي (ص) عاده لمرض كان بعينه رواه أبو
~~داود، وصححه الحاكم في نوادر ابن الصيرفي: نقل عن إمامنا رحمه الله ورضي
~~عنه أنه قال له ولده: يا أبت إن جارنا فلانا مريض، فما نعوده؟ قال: يا بني
~~ما عادنا فنعوده. ويشبه هذا ما نقله عنه ابناه في السلام على الحجاج. ويأتي
~~إن شاء الله تعالى.
# (وتحرم عيادة الذمي) كبدائته بالسلام لما فيه من تعظيمه. (ويأتي) ذلك في
~~أحكام أهل الذمة (ويسأله) أي العائد يسأل المريض (عن حاله) نحو: كيف أجدك؟
~~(وينفس له في الاجل بما PageV02P090
# يطيب نفسه) إدخالا للسرور عليه. لقوله (ص): إذا دخلتم على المريض فنفسوا
~~له في أجله لكنه ضعيف كما قاله في الفروع.
# تتمة: روى ابن ماجة وغيره عن ميمون بن مهران عن عمر - ولم يدركه -
~~مرفوعا:
# سلوه الدعاء فإن دعاءه كدعاء الملائكة (ولا يطيل) العائد (الجلوس عنده)
~~أي عند المريض خوفا من الضجر. قال في الفروع: ويتوجه اختلافه باختلاف
~~الناس. والعمل بالقرائن وظاهر الحال. ومرادهم في الحملة (وتكره) العيادة
~~(وسط النهار نصا) قال أحمد، عن قرب وسط النهار: ليس هذا وقت عيادة، (وقال
~~يعاد) المريض (بكرة وعشيا) والواو بمعنى أو (و) يعاد (في رمضان ليلا) لأنه
~~ربما رأى من المريض ما يضعفه. (قال جماعة:
# ويغب بها) وجزم به في المنتهى. قال في الفروع: وظاهر إطلاق جماعة خلافه.
~~ويتوجه اختلافه باختلاف الناس. والعمل بالقرائن وظاهر الحال. ومرادهم في
~~الحملة. وهي تشبه الزيارة، قال: وقد ذكر ابن الصيرفي نوادره الشعر المشهور:
# لا ms0657 تضجرن عليلا في مسألة * إن العيادة يوم بين يومين بل سله عن حاله،
~~وادع الاله له * واجلس بقدر فواق بين حلبين من زار غبا أخا دامت مودته *
~~وكان ذاك صلاحا للخليلين (ويخبر المريض بما يجده) من الوجع (ولو لغير طبيب
~~بلا شكوى، بعد أن يحمد الله) لحديث ابن مسعود مرفوعا: إذا كان الشكر قبل
~~الشكوى فليس بشاك وكان أحمد أولا يحمد الله فقط. فلما دخل عليه عبد الرحمن
~~طبيب السنة وحدثه الحديث عن بشر بن PageV02P091
# الحارث صار إذا سأله قال: أحمد الله إليك، أجد كذا أجد كذا. (ويستحب له)
~~أي المريض (أن يصبر) وكذا كل مبتلى، للامر به في قوله تعالى: * (واصبر وما
~~صبرك إلا بالله) * وقوله: * (إنما يوفى الصابرون أجرهم بغير حساب) * وقوله
~~(ص): والصبر ضياء (والصبر الجميل: صبر بلا شكوى إلى المخلوق والشكوى إلى
~~الخالق لا تنافيه) أي الصبر (بل) هي (مطلوبة) هذا معنى كلام الشيخ تقي
~~الدين. واقتصر ابن الجوزي على قول الزجاج: إن الصبر الجميل لا جزع فيه ولا
~~شكوى إلى الناس.
# وأجاب عن قول يعقوب: * (يا أسفى على يوسف) * بوجهين. أحدهما: أنه شكا إلى
~~الله لا منه. واختاره ابن الأنباري. وهو من أصحابنا. والثاني: أنه أراد به
~~الدعاء، فالمعنى: يا رب ارحم أسفي على يوسف. ومن الشكوى إلى الله: قول
~~أيوب: * (رب إني مسني الضر وأنت أرحم الراحمين) *، (وقول يعقوب: * (إنما
~~أشكو بثي وحزني إلى الله) *) قال سفيان بن عيينة: وكذلك من شكا إلى الناس،
~~وهو في شكواه راض بقضاء الله، لم يكن ذلك جزعا، ألم تسمع قول النبي (ص)
~~لجبريل في مرضه: أجدني مغموما، وأجدني مكروبا وقوله لعائشة: بل أنا وا
~~رأساه ذكره ابن الجوزي (ويحسن) المريض (ظنه بربه. قال بعضهم: وجوبا) لما في
~~الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا:
# أنا عند ظن عبدي بي زاد أحمد: إن ظن بي خيرا فله وإن ظن شرا فله وقال ابن
~~هبيرة في حديث أبي موسى: من أحب لقاء الله أحب الله لقاءه، ومن كره لقاء
~~الله كره ms0658 الله لقاءه متفق عليه قال: يدل على استحباب تحسين العبد ظنه عند
~~إحساسه بلقاء الله، لئلا يكره أحد لقاء الله، يود أن لو كان الامر على خلاف
~~ما يكرهه، والراجي المسرور يود زيادة PageV02P092
# ثبوت ما يرجو حصوله. (ويغلب الرجاء) لقوله تعالى: * (ورحمتي وسعت كل شئ)
~~* وفي الصحة يغلب الخوف لحمله على العمل (ونصه: يكون خوفه ورجاؤه واحدا
~~فأيهما غلب صاحبه هلك. قال الشيخ: هذا العدل) لأن من غلب عليه حال الخوف
~~أوقعه في نوع من اليأس والقنوط. إما في نفسه وإما في أمور الناس. ومن غلب
~~عليه حال الرجاء بلا خوف أوقعه في نوع من الامن لمكر الله، إما في نفسه
~~وإما في الناس.
# والرجاء بحسب رحمة الله التي سبقت غضبه يجب ترجيحه. كما قال تعالى: أنا
~~عند ظن عبدي بي فليظن بي خيرا. وأما الخوف فيكون بالنظر إلى تفريط العبد
~~وتعديه. فإن الله عدل لا يؤاخذ إلا بالذنب.
# فائدة: ينبغي للمريض أن يشتغل بنفسه وما يعود عليه ثوابه من قراءة وذكر
~~وصلاة واسترضاء خصم وزوجة وجار. وكل من بينه وبينه علقة، ويحافظ على
~~الصلوات واجتناب النجاسات ويصبر على مشقة ذلك، ويتعاهد نفسه بتقليم أظفاره،
~~وأخذ عانته ونحو ذلك، ويعتمد على الله فيمن يحب، ويوصي للأرجح في نظره.
~~(ويكره الأنين) لأنه يترجم عن الشكوى ما لم يغلبه (و) يكره (تمني الموت لضر
~~نزل به) وكذا إن لم ينزل به ضر. ويحمل قوله (ص): لا يتمنين أحدكم الموت من
~~ضر أصابه، فإن كان لا بد فاعلا فليقل: اللهم أحيني ما كانت الحياة خيرا لي،
~~وتوفني إذا كانت الوفاة خيرا لي متفق عليه، على الغالب من أحوال الناس.
~~(ولا يكره) تمني الموت (لضرر بدينه) وخوف فتنة لقوله (ص): وإذا أردت بعبادك
~~فتنة فاقبضني إليك غير مفتون (وتمني الشهادة ليس من تمني الموت المنهي عنه،
~~ذكره في الهدى)، بل مستحب لا سيما عند حضور أسبابها، لما في الصحيح:
# من تمنى الشهادة خالصا من قلبه أعطاه الله منازل الشهداء. (ويذكره)
~~العائد (التوبة) لأنها واجبة ms0659 على كل حال. والمريض أحوج إليها من غيره. قال
~~(ص): إن الله يقبل توبة العبد ما لم يغرغر أي تبلغ روحه إلى حلقه، (و)
~~يذكره (الوصية) لقوله (ص): ما حق امرئ مسلم له PageV02P093
# شئ يوصي به يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده متفق عليه من حديث ابن
~~عمر. (و) يذكره (الخروج من المظالم) لأنه شرط لصحة التوبة (ويرغب في ذلك)
~~أي ما ذكره من التوبة والوصية والخروج من المظالم. (ولو كان مرضه غير مخوف)
~~لأن ذلك مطلوب حتى من الصحيح. (ويدعو) العائد للمريض (بالصلاح والعافية)
~~لما يأتي، (ولا بأس بوضع) العائد (يده عليه) أي على المريض. (و) لا بأس ب‍
~~(- رقاه) لما في الصحيحين أنه كان يعود بعض أهله ويمسح بيده اليمنى، (ويقول
~~في دعائه: أذهب الباس رب الناس، واشف أنت الشافي، لا شفاء إلا شفاؤك شفاء
~~لا يغادر) أي يترك (سقما، ويقول: أسأل الله العظيم رب العرش العظيم أن
~~يشفيك ويعافيك سبع مرات) لحديث ابن عباس رواه أحمد وأبو داود وغيرهما. وفي
~~بعض الروايات إسقاط: ويعافيك. ويستحب أن يقرأ عنده فاتحة الكتاب.
# لقوله (ص) في الحديث الصحيح: وما يدريك أنها رقية، وأن يقرأ عنده سورة
~~الاخلاص والمعوذتين. فقد ثبت ذلك عنه (ص)، وروى أبو داود أنه (ص) قال: إذا
~~جاء رجل يعود مريضا فليقل: اللهم اشف عبدك ينكأ لك عدوا أو يمش لك إلى صلاة
~~وصح: أن جبريل عاد النبي (ص) فقال: بسم الله أرقيك من كل شئ يؤذيك، من شر
~~كل نفس، أو عين حاسد الله يشفيك، باسمه أرقيك. وأنه (ص) كان إذا دخل على من
~~يعوده قال: لا بأس، طهور إن شاء الله وفي الفنون: إن سألك وضع يدك على رأسه
~~للتشفي فجدد توبة، لعله يتحقق ظنه فيك، وقبيح تعاطيك ما ليس لك، وإهمال هذا
~~وأمثاله يعمي القلوب PageV02P094
# ويخمر العيون، ويعود بالرياء. (فإذا نزل به) أي نزل الملك بالمريض لقبض
~~روحه (سن أن يليه أرفق أهله به وأعرفهم بمداراته، وأتقاهم لله) تعالى (و)
~~أن (يتعاهد بل حلقه ms0660 بماء أو شراب، ويندي شفتيه بقطنة) لأن ذلك يطفئ ما نزل
~~به من الشدة، ويسهل عليه النطق بالشهادة (و) أن (يلقنه قول: لا إله إلا
~~الله مرة)، لما روى مسلم عن أبي سعيد مرفوعا: لقنوا موتاكم لا إله إلا
~~الله. وأطلق على المحتضر ميتا باعتبار ما هو واقع لا محالة. وعن معاذ
~~مرفوعا: من كان آخر كلامه لا إله إلا الله دخل الجنة رواه أحمد والحاكم
~~وقال صحيح الاسناد. واقتصر عليها، لأن إقراره بها إقرار بالأخرى، وفيه شئ.
~~وفي الفروع:
# احتمال. وقال بعض العلماء يلقن الشهادتين، لأن الثانية تبع. فلهذا اقتصر
~~في الخبر على الأولى (فإن لم يجب) المحتضر من لقنه، (أو تكلم بعدها) أي بعد
~~لا إله إلا الله (أعاد) الملقن (تلقينه) ليكون آخر كلامه ذلك (بلطف
~~ومداراة) ذكره النووي إجماعا، لأن ذلك مطلوب في كل موضع فهنا أولى. (وقال
~~أبو المعالي: يكره تلقين الورثة) أي أحدهم (للمحتضر بلا عذر)، بأن حضره
~~غيره، لما فيه من تهمة الاستعجال. ولا يزاد في التلقين على ثلاث مرات لئلا
~~يضجره، ما لم يتكلم كما تقدم. (ويسن أن يقرأ عنده يس) لقوله (ص):
# اقرأوا على موتاكم سورة يس رواه أبو داود وابن ماجة من حديث معقل بن يسار
~~وفيه لين. قاله في المبدع وفي شرح المنتهى: صححه ابن حبان، ولأنه يسهل خروج
~~الروح. (و) أن يقرأ (الفاتحة) نص عليه، وفي المستوعب: ويقرأ تبارك (و) يسن
~~(توجيهه إلى القبلة قبل النزول به وتيقن موته وبعده) لقوله (ص) عن البيت
~~الحرام: قبلتكم أحياء PageV02P095
# وأمواتا رواه أبو داود. ولقول حذيفة: وجهوني. (و) توجيهه (على جنبه
~~الأيمن إن كان المكان واسعا أفضل). روي عن فاطمة بنت النبي (ص) أنها قالت
~~لام رافع: استقبلي بي القبلة، ثم قامت فاغتسلت أحسن ما تغتسل، ولبست ثيابا
~~جددا وقالت: إني الآن مقبوضة، ثم استقبلت القبلة متوسدة يمينها. (وإلا) بأن
~~لم يكن المكان واسعا وجه (على ظهره) أي مستلقيا على قفاه وأخمصاه إلى
~~القبلة. كالموضوع على المغتسل (وعنه) يوجه (مستلقيا على قفاه) ms0661 واسعا كان
~~المكان أو ضيقا، (اختاره الأكثر)، وعليه العمل. (قال جماعة: يرفع رأسه) أي
~~المحتضر إذا كان مستلقيا (قليلا ليصير وجهه إلى القبلة، دون السماء، واستحب
~~الموفق والشارح تطهير ثيابه قبل موته) لأن أبا سعيد لما حضره الموت دعا
~~بثياب جدد فلبسها وقال: سمعت النبي (ص) يقول: الميت يبعث في ثيابه التي
~~يموت فيها رواه أبو داود. وذكر ابن الجوزي أن بعض العلماء قال: المراد
~~بثيابه عمله. قال: واستدل بقوله:
# * (وثيابك فطهر) * ويؤيده أنه لم يفعله الأكثر، (فإذا مات سن تغميض
~~عينيه) لأنه (ص) أغمض أبا سلمة. وقال: إن الملائكة يؤمنون على ما تقولون
~~رواه مسلم. وعن شداد مرفوعا: إذا حضرتم الميت فأغمضوا البصر فإن البصر يتبع
~~الروح وقولوا خيرا، فإنه يؤمن على ما قال أهل الميت رواه أحمد، ولئلا يقبح
~~منظره، ويساء به الظن. (ويكره) التغميض (من جنب وحائض، وأن يقرباه) أي
~~الميت، حائض أو جنب. نص عليه (وللرجل أن يغمض ذات محرمه) كأمه وأخته وأم
~~زوجته وأخته من رضاع. (و) للمرأة أن (تغمض ذا محرمها) كأبيها وأخيها، ويغمض
~~الأنثى مثلها أو صبي. وفي الخنثى وجهان. (ويقول) حين تغميضه: (بسم الله
~~وعلى وفاة رسول الله)، نص عليه (ولا يتكلم من حضره إلا بخير) لما تقدم من
~~قوله (ص): وقولوا خيرا فإنه يؤمن على ما قاله أهل الميت. (ويشد لحييه) لئلا
~~يدخله PageV02P096
# الهوام أو الماء في وقت غسله. (ويلين مفاصله عقب موته) قبل قسوتها لتبقى
~~أعضاؤها سهلة على الغاسل لينة، ويكون ذلك (بإلصاق ذراعيه بعضديه ثم
~~يعيدهما، وإلصاق ساقيه بفخذيه وفخذيه ببطنه ثم يعيدهما، فإن شق ذلك عليه
~~تركه) بحاله، (وينزع ثيابه) لئلا يحمى جسده فيسرع إليه الفساد ويتغير،
~~وربما خرجت منه نجاسة فلوثتها. (ويسجى) أي يغطى (بثوب) يستره لما روت
~~عائشة: أن النبي (ص) حين توفي سجي ببرد حبرة متفق عليه. (ويجعل على بطنه
~~مرآة) بكسر الميم التي ينظر فيها. (من حديد أو طين ونحوه) لقول أنس: ضعوا
~~على بطنه شيئا من حديد لئلا ينتفخ بطنه قال ابن عقيل: ms0662
# وهذا لا يتصور إلا وهو على ظهره انتهى، لأنه إذا كان على جنبه لا يثبت
~~على بطنه شئ، فظاهره أن الميت بعد موته يكون على ظهره ليتصور وضع الحديدة
~~ونحوها، ويوضع على سرير غسله ليبعد عن الهوام، ويرتفع عن نداوة الأرض،
~~(متوجها) إلى القبلة لما تقدم من حديث: قبلتكم أحياء وأمواتا، (على جنبه
~~الأيمن) كما يدفن (منحدرا نحو رجليه) أي يكون رأسه أعلى من رجليه، لينحدر
~~عنه الماء، وما يخرج منه (ولا يدعه على الأرض) لما تقدم. (ويجب أن يسارع في
~~قضاء دينه، وما فيه إبراء ذمته من إخراج كفارة وحج ونذر، وغير ذلك) كزكاة،
~~ورد أمانة وغصب وعارية. لما روى الشافعي وأحمد والترمذي وحسنه، عن أبي
~~هريرة مرفوعا: نفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى عنه. (ويسن تفريق وصيته)
~~لما فيه من تعجيل الاجر. واقتضى ذلك تقديم الدين مطلقا على الوصية لقول
~~علي: قضى النبي (ص) بالدين قبل الوصية. وأما تقديمها في الآية فلأنها لما
~~أشبهت الميراث في كونها بلا عوض كان في إخراجها مشقة PageV02P097
# على الوارث حثا على إخراجها، قال الزمخشري: ولذلك جئ بكلمة: أو التي
~~تقتضي التسوية، أي فيستويان في الاهتمام وعدم التضييع. وإن كان مقدما عليها
~~(كل ذلك)، أي قضاء الدين وإبراء ذمته، وتفريق وصيته (قبل الصلاة عليه)،
~~لأنه لا ولاية لاحد على ذلك إلا بعد الموت والتجهيز. وفي الرعاية: قبل
~~غسله. والمستوعب: قبل دفنه. ويؤيد ما ذكره المصنف: ما كان في صدر الاسلام
~~من عدم صلاته (ص) على من عليه دين، ويقول:
# صلوا على صاحبكم إلى آخره. كما يأتي في الخصائص (فإن تعذر إيفاء دينه في
~~الحال) لغيبة المال ونحوها، (استحب لوارثه أو غيره أن يتكفل به عنه) لربه،
~~بأن يضمنه عنه، أو يدفع به رهنا، لما فيه من الاخذ في أسباب براءة ذمته،
~~وإلا فلا تبرأ قبل وفائه، كما يأتي. (ويسن الاسراع في تجهيزه) لقوله (ص):
~~لا ينبغي لجيفة مسلم أن تحبس بين ظهراني أهله رواه أبو داود، ولأنه أصون له
~~وأحفظ من التغير. قال ms0663 أحمد:
# كرامة الميت تعجيله. (إن مات غير فجأة) وتيقن موته (ولا بأس أن ينتظر به
~~من يحضره من ولي) أي وارث، (وكثرة جمع إن كان قريبا، ولم يخش عليه) أي
~~الميت، (أو يشق على الحاضرين) نص عليه، لما يؤمل من الدعاء له إذا صلى عليه
~~(وفي موت فجأة) أي بغتة (بصعقة أو هدم أو خوف من حرب أو سبع أو ترد من جبل،
~~أو غير ذلك، وفيما إذا شك في موته حتى يعلم) موته يقينا، (بانخساف صدغيه،
~~وميل أنفه). وذكر جماعة (وانفصال كفيه، وارتخاء رجليه، وغيبوبة سواد عينيه
~~في البالغين، وهو أقواها) لأن هذه العلامات دالة على الموت يقينا. زاد في
~~الشرح والرعاية: وامتداد جلدة وجهه. ووجه تأخيره إذا مات فجأة أو شك في
~~موته (لاحتمال أن يكون عرض له سكتة) PageV02P098
# مرض معروف، (ونحوها، وقد يفيق بعد ثلاثة أيام ولياليها، وقد يعرف موت
~~غيره) أي غير من مات فجأة، أو شك في موته (بهذه العلامات أيضا و) ب‍ (-
~~غيرها) كتقلص خصيتيه إلى فوق، مع تدلي الجلدة. (ويكره النعي، وهو النداء
~~بموته)، نص عليه. ونقل صالح: لا يعجبني.
# لحديث: إياكم والنعي، فإن النعي من عمل الجاهلية. رواه الترمذي عن ابن
~~مسعود مرفوعا. والنعي المعروف في مصر تفعله النساء بدعة محرمة. كما يعلم
~~مما يأتي. (ولا بأس أن يعلم به أقاربه وإخوانه من غير نداء) لاعلامه (ص)
~~أصحابه بالنجاشي في اليوم الذي مات فيه. متفق عليه من حديث أبي هريرة، وفيه
~~كثرة المصلين. فيحصل لهم ثواب ونفع للميت. (قال الآجري فيمن مات عشية: يكره
~~تركه في بيت وحده، بل يبيت معه أهله). قال النخعي: كانوا لا يتركونه في بيت
~~وحده يقولون: يتلاعب به الشيطان.
# تتمة: قال أحمد: قال (ص): المؤمن يموت بعرق الجبين ورواه النسائي وابن
~~ماجة والترمذي، وحسنه من حديث بريدة (ولا بأس بتقبيله، والنظر إليه) ممن
~~يباح له ذلك. في حال حياته (ولو بعد تكفينه) نص عليه. لحديث عائشة قالت:
~~رأيت النبي (ص) يقبل عثمان بن مظعون وهو ميت، حتى ms0664 رأيت الدموع تسيل. وقال
~~جابر: لما قتل أبي جعلت أكشف الثوب عن وجهه وأبكي، والنبي (ص) لا ينهاني
~~قال في الشرح:
# والحديثان صحيحان.
# فائدة: عرض الأديان على العبد عند الموت ليس عاما لكل أحد، ولا منفيا عن
~~كل أحد، بل من الناس من تعرض عليه الأديان، ومنهم من لا تعرض عليه، وذلك
~~كله من فتنة المحيا، والشيطان أحرص ما يكون على إغواء بني آدم وقت الموت.
~~ذكره في الاختيارات. PageV02P099
# فصل:
# في غسل الميت وما يتعلق به (غسل الميت المسلم وتكفينه والصلاة عليه ودفنه
~~متوجها إلى القبلة وحمله فرض كفاية). لقوله (ص) في الذي وقصته راحلته:
~~اغسلوه بماء وسدر وكفنوه في ثوبيه متفق عليه من حديث ابن عباس. وقال (ص):
~~صلوا على من قال لا إله إلا الله رواه الخلال والدارقطني. وضعف ابن الجوزي
~~طرقه كلها، وقال تعالى: * (ثم أماته فأقبره) * ولان في تركه أذى وهتكا
~~لحرمته وحمله وسيلة لدفنه. وصرح في المذهب باستحبابه. وأما اتباعه فسنة،
~~ويأتي لخبر البراء. (ويكره أخذ أجرة على شئ من ذلك) يعني الغسل والتكفين
~~والحمل والدفن. قال في المبدع: كره أحمد للغاسل والحفار أخذ أجرة على عمله
~~إلا أن يكون محتاجا فيعطى من بيت المال. فإن تعذر أعطي بقدر عمله. (ويأتي)
~~في الإجارة أن ما يختص أن يكون فاعله من أهل القربة لا يجوز أخذ الأجرة
~~عليه. بل ولا الرزق ولا الجعالة على ما لا يتعدى نفعه. كالصلاة والصيام
~~والحج (فلو دفن قبل الغسل من أمكن غسله لزم نبشه) وأن يخرج ويغسل. تداركا
~~لواجب غسله. (إن لم يخف تفسخه أو تغيره) فإن خيف ذلك ترك بحاله. وسقط غسله،
~~كالحي يتضرر به. قلت: وهل ييمم كما لو تعذر غسله قبل دفنه أو لا ينبش
~~بالكلية؟ لم أر من تعرض له. (ومثله) أي مثل من دفن بلا غسل أمكن (من دفن
~~غير متوجه إلى القبلة) فينبش ويوجه إليها، تداركا لذلك الواجب، (أو) دفن
~~(قبل الصلاة عليه) فينبش ويصلى عليه، ليوجد شرط الصلاة، وهو عدم الحائل.
~~وقال ابن ms0665 شهاب والقاضي: لا ينبش ويصلى على القبر. وهو مذهب الأئمة الثلاثة،
~~لامكانها عليه.
# (أو) دفن (قبل تكفينه) فيخرج ويكفن. نص عليه، كما لو دفن بغير غسل،
~~تداركا PageV02P100
# للواجب. وهو التكفين. ويصلى عليه. ولو كان قد صلي عليه، لعدم سقوط الفرض
~~بالصلاة عليه عريانا. لما روى سعيد عن شريح بن عبيد الحضرمي: أن رجالا
~~قبروا صاحبا لهم لم يغسلوه ولم يجدوا له كفنا، ثم لقوا معاذ بن جبل.
~~فأخبروه. فأمرهم أن يخرجوه من قبره، ثم غسل وكفن وحنط، وصلي عليه. (ولو كفن
~~بحري ف‍) - هل ينبش؟ فيه وجهان. قال في الانصاف: (الأولى عدم نبشه) احتراما
~~له، (ويجوز نبشه لغرض صحيح، كتحسين كفنه). لحديث جابر قال: أتى النبي (ص)
~~عبد الله بن أبي بن سلول بعد ما دفن، فأخرجه فنفث فيه من رقيه وألبسه قميصه
~~رواه الشيخان. (و) ك‍ (- دفنه في بقعة خير من بقعته) التي دفن فيها فيجوز
~~نبشه لذلك (و) ل‍ (- مجاورة صالح) لتعود عليه بركته (إلا الشهيد) إذا دفن
~~بمصرعه. فلا ينقل عنه لغيره. (حتى لو نقل) منه (رد إليه) ندبا (لأن دفنه في
~~مصرعه) أي المكان الذي قتل به (سنة)، لقوله (ص): تدفن الأجساد حيث تقبض
~~الأرواح.
# فإنه محمول على الشهداء. لأن السنة في غيرهم دفنهم في الصحراء. لفعله (ص)
~~بعثمان بن مظعون وغيره (ويأتي) ذلك موضحا (وحمل الميت إلى غير بلده لغير
~~حاجة مكروه) لما نقل عن عائشة أنه: لما مات عبد الرحمن بن أبي بكر بالحبش،
~~وهو مكان بينه وبين المدينة اثنا عشر ميلا ونقل إلى مكة أتت قبره. وقالت:
~~والله لو حضرتك ما دفنتك إلا حيث مت. ولو شهدتك ما زرتك. رواه الترمذي. وهو
~~محمول على أنها لم تر غرضا صحيحا في نقله، وأنه تأذى به. فإن كان لغرض صحيح
~~فلا كراهة. لما في الموطأ عن مالك أنه سمع غير واحد يقول: إن سعد بن أبي
~~وقاص وسعيد بن زيد ماتا بالعقيق. فحملا إلى المدينة ودفنا بها. قال سفيان
~~بن عيينة: مات ابن عمر هاهنا، ms0666 وأوصى أن لا يدفن ههنا. وأن يدفن بسرف. وذكره
~~ابن المنذر. (ويجوز نبشه) أي الميت (إذا دفن لعذر بلا غسل ولا حنوط) فيغسل
~~ويحنط لأنه غرض صحيح. (وكإفراده في قبر عمن دفن معه) أي يجوز نبشه لذلك.
# لقول جابر: دفن مع أبي رجل فلم تطب نفسي حتى أخرجته. فجعلته في قبر على
~~حدة. PageV02P101
# وفي رواية: كان أبي أول قتيل، يعني يوم أحد. فدفن معه آخر في قبره، ثم لم
~~تطب نفسي أن أتركه مع الآخر فاستخرجته بعد ستة أشهر فإذا هو كيوم وضعته غير
~~أذنه. رواهما البخاري. (والحائض والجنب إذا ماتا كغيرهما في الغسل. يسقط
~~غسلهما بغسل الموت) لتداخل الموجبات كما تقدم فيما إذا اجتمعت أحداث توجب
~~وضوءا أو غسلا، ونوى أحدهما ارتفع سائرها. وفي كلامه: تلويح بالرد على
~~التنقيح، حيث قال: غسله فرض كفاية. ويتعين جنابة أو حيض. ويسقطان به. وحمله
~~صاحب المنتهى على أنه ينتقل إلى ثواب فرض العين إذن، لأن الغسل تعين على
~~الميت قبل موته. ثم مات وهو في ذمته.
# فالذي يتولى غسله ينوب منابه في ذلك. فيكون ثوابه كثوابه. (ويشترط له) أي
~~لغسل الميت (ماء طهور) مباح، كغسل الحي (و) يشترط له أيضا (إسلام غاسل)
~~لأنه عبادة وليس الكافر من أهلها. (ونيته) لحديث: إنما الأعمال بالنيات
~~(وعقله) لأن غير العاقل ليس أهلا للنية (ويستحب أن يكون) الغاسل (ثقة أمينا
~~عارفا بأحكام الغسل) ونقل حنبل: لا ينبغي إلا ذلك، وأوجبه أبو المعالي
~~(ولو) كان الغاسل (جنبا وحائضا) لأن كلا منهما يصح منه الغسل لنفسه. فكذا
~~لغيره (من غير كراهة) هو ظاهر المنتهى وغيره، حيث لم يذكروها. لكن تقدم أنه
~~يكره أن يقرباه (وإن حضره) أي الميت (مسلم) عاقل ولو مميزا (ونوى غسله وأمر
~~كافرا بمباشرة غسله فغسله) الكافر (نائبا عنه)، أي عن المسلم (فظاهر كلام)
~~الامام (أحمد: لا يصح) غسله. لأن الكافر نجس. فلا يطهر غسله المسلم. (وقدم
~~في الفروع الصحة) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره. وقال في شرح المنتهى: صح
~~غسله في أصح الوجهين.
# كمحدث ms0667 نوى رفع حدثه فأمر كافرا بغسل أعضائه، (ويجوز أن يغسل حلال محرما
~~وعكسه) بأن يغسل محرم حلالا. لأن الماء والسدر لا يحرم بالاحرام (لكن لا
~~يكفنه) أي لا يكفن المحرم الحلال، (لأجل الطيب، إن كان) في الكفن طيب. لأنه
~~يحرم على المحرم، (ويكره) الغسل من مميز لما فيه من الاختلاف في أجزائه.
~~(ويصح) غسل الميت (من مميز) PageV02P102
# لصحة غسله، قاله في الفروع، فدل أنه لا يكفي من الملائكة. وهو ظاهر كلام
~~الأكثر. وفي الانتصار: ويكفي إن علم. وكذا في تعليق القاضي. واحتج بغسلهم
~~لحنظلة. وبغسلهم لآدم عليه السلام. وبأن سعدا لما مات أسرع النبي (ص) في
~~المشي إليه، فقيل له، فقال:
# خشيت أن تسبقنا الملائكة إلى غسله، كما سبقتنا إلى غسل حنظلة، قاله في
~~الفروع:
# ويتوجه في مسلم الجن وأولى، لتكليفهم. (وأولى الناس بغسل الميت. وصيه إن
~~كان عدلا) لأنه حق للميت. فقدم فيه وصية على غيره، كباقي حقوقه. ولان أبا
~~بكر أوصى أن تغسله زوجته أسماء. وأوصى أنس أن يغسله محمد بن سيرين. (ثم
~~أبوه) لحنوه وشفقته، ثم جده (وإن علا) لمشاركته الأب في المعنى. (ثم ابنه،
~~وإن نزل) لقربه، (ثم الأقرب فالأقرب من عصباته نسبا) فيقدم الأخ لأبوين ثم
~~لأب، ثم ابن الأخ لأبوين، ثم لأب، ثم عم لأبوين ثم لأب، وهكذا (ثم) عصباته
~~(نعمة) فيقدم المعتق ثم عصبته الأقرب فالأقرب. (ثم ذوو أرحامه) كالأخ لام
~~والجد لها، والعم لها، وابن الأخت ونحوهم، (كميراث. ثم الأجانب.
# ويقدم الأصدقاء منهم) قاله بضعهم. قال في الفروع: فيتوجه منه تقديم الجار
~~على أجنبي، (ثم غيرهم) أي غير الأصدقاء (الا دين الأعرف) فيقدم على غيره
~~لتلك الفضيلة. قال (ص):
# ليله أقربكم إن كان يعلم فإن لم يكن يعلم، فمن ترون عنده حظا من ورع
~~وأمانة، رواه أحمد. (والأحرار في الجميع) من عصبات النسب والولاء وذوي
~~الأرحام، (والأجانب أولى من زوجة) للخروج من الخلاف في تغسيل أحد الزوجين
~~الآخر. (وهي) أي الزوجة (أولى من أم ولد) ولبقاء علق الزوجية من الاعتداد
~~والاحداد، بخلاف ms0668 أم الولد، (وأجنبية) بغسل امرأة (أولى من زوج) خروجا من
~~خلاف من منعه غسلها، (و) أجنبية أولى بغسل أمة من (سيد) للخروج من خلاف من
~~لم يبح له غسلها، (والسيد أحق بغسل عبده) لأنه مالكه ووليه.
# (ويأتي. ولا حق للقاتل في غسل المقتول إن لم يرثه، عمدا كان القتل أو
~~خطأ) لمبالغته في قطيعة الرحم. نقل في الفروع معناه عن أبي المعالي: قال:
~~ولم أجد من ذكره غيره. ولا يتجه في قتل لا يأثم به. ولهذا قال في المنتهى:
~~وليس لآثم بقتل حق في غسل مقتول، (ولا في الصلاة) عليه، (و) لا في (الدفن)
~~لما سبق. (وغسل المرأة أحق الناس به، بعد وصيتها PageV02P103
# على ما سبق: أمها وإن علت، ثم بنتها وإن نزلت. ثم القربى فالقربى كميراث.
~~ويقدم منهم من يقدم من الرجال)، فتقدم الأخت الشقيقة على الأخت لأب، كما في
~~الرجال، (وعمتها وخالتها سواء، كبنت أختها وبنت أخيها) لاستوائهما في
~~القرابة والمحرمية، (ثم الأجنبيات) بعد ذوات الرحم، كما في الرجال (ولكل
~~واحد من الزوجين، إن لم تكن الزوجة ذمية: غسل صاحبه. ولو) كان الموت (قبل
~~الدخول. ولو وضعت) الزوجة (عقب موته)، أي موت زوجها (أو) كان الموت (بعد
~~طلاق رجعي، ما لم تتزوج) المرأة التي وضعت عقب موت زوجها. فلا تغسله لأنها
~~بالتزوج صارت صالحة. لأن تغسل الثاني لو مات، ولا يجوز أن تكون غاسلة
~~لزوجين في وقت واحد. والأصل في تغسيل كل الزوجين الآخر ما تقدم من وصية أبي
~~بكر بأن تغسله زوجته أسماء فغسلته. وغسل أبو موسى زوجته أم عبد الله.
~~ذكرهما أحمد. وقول عائشة: لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما غسل النبي (ص)
~~إلا نساؤه رواه أحمد وأبو داود وابن ماجة. وأوصى جابر بن زيد أن تغسله
~~امرأته. وأوصى عبد الرحمن بن الأسود امرأته أن تغسله. رواهما سعيد في سننه.
~~وقوله إن لم تكن الزوجة ذمية، احترازا عما لو كانت كذلك فلا تغسله.
# لأنها ليست أهلا لغسله، كما تقدم. و (لا) تغسل (من أبانها ولو ms0669 في مرض
~~موته) المخوف فرارا، لانقطاع الزوجية وإنما ورثت تغليظا عليه بقصده
~~حرمانها. (وينظر من غسل منهما) أي الزوجين (صاحبه غير العورة). قال في
~~الفروع: وفاقا لجمهور العلماء.
# وجوزه في الانتصار وغيره. بلا لذة. واللمس والخلوة. ويتوجه أنه ظاهر كلام
~~أحمد، وظاهر كلام ابن شهاب. واختلف كلام القاضي في نظر الفرج فتارة أجازه
~~بلا لذة، وتارة منعه. (و) ل‍ (- سيد) غسل (أمته وطئها أو لا. وأم ولده)
~~وأمته (كالزوجين) فلكل منهما أن يغسل الآخر وينظر إلى غير العورة، (ويغسل)
~~السيد (مكاتبته. ولو لم يشترط وطأها) لأنه يلزمه كفنها ومؤنة تجهيزها
~~ودفنها، (وتغسله) أي تغسل المكاتبة سيدها (إن شرطه) أي وطأها لاباحتها له،
~~(وإلا) أي لم يشترط وطئ مكاتبته (فلا) يباح لها أن تغسله. لحرمتها عليه
~~PageV02P104
# من قبل الموت، (ولا يغسل) سيد (أمته المزوجة. ولا) أمته (المعتدة من زوج)
~~تبع المصنف في ذلك صاحب الفروع. واستشكله في الانصاف. وقال في تصحيح
~~الفروع: ومعناه أيضا في الانصاف: الذي يظهر أن هذه المسألة من تتمة كلام
~~المعالي. وإلا كيف يقال: لا يغسل السيد أمته المزوجة والمعتدة من زوج، ثم
~~يحكى خلافا في الأولوية، فيما إذا اجتمع زوج وسيد - إلى أن قال: فيقال:
~~الصحيح من المذهب: صحة غسل السيد لامته المعتدة والمزوجة. وهو الذي قدمه
~~المصنف. وأبو المعالي يقول: لا يغسلهما. قال: وإن لم نحمله على هذا يحصل
~~التناقض، (ولا) يغسل السيد (المعتق بعضها) لحرمتها عليه قبل موتها، ومثلها
~~المشتركة (ولا) يغسل (من هي في استبراء واجب) بناء على أنه لا يغسل المعتدة
~~لأنها في معناها (ولا تغسله) أي تغسل الأمة المزوجة أو المعتدة من زوج أو
~~المعتق بعضها أو من هي في استبراء واجب: سيدها وفيه في غير المعتق بعضها:
~~ما تقدم. (وإن مات له أقارب) أو موال الأولى بهم غيره، (دفعة واحدة، بهدم
~~ونحوه) كغرق وطاعون (ولم يمكن تجهيزهم دفعة واحدة، استحب أن يبدأ بالأخوف
~~فالأخوف) لئلا يفسد بتأخره، (فإن استووا) في الخوف أو عدمه (بدأ بالأب ثم
~~بالابن، ثم بالأقرب فالأقرب. ms0670 فإن استووا كالإخوة والأعمام) المستوين، (قدم
~~أفضلهم، ثم أسنهم، ثم) إن استووا في جميع ذلك فالتقديم (بقرعة)، أي يقرع
~~بينهم. فمن خرجت له القرعة قدم، لعدم المرجح سواها، (ولرجل وامرأة غسل من
~~له دون سبع سنين) من ذكر وأنثى لأنه لا حكم لعورته. بدليل أن إبراهيم ابن
~~النبي (ص) غسله النساء. (ولو) كان دون السبع سنين (بلحظة، و) لكل منهما (مس
~~عورته ونظرها) لأنه لا حكم لها. قال ابن المنذر: أجمع كل من نحفظ عنه: أن
~~المرأة تغسل الصبي الصغير، فتغسله مجردا من غير سترة وتمس عورته، وتنظر
~~إليها (وليس له) أي الرجل (غسل ابنة سبع) سنين (فأكثر، ولو) كان (محرما)
~~لها، كأبيها وابنها وأخيها لأنها محل للشهوة ويحرم النظر إلى عورتها
~~المغلظة أشبهت البالغة، (ولا لها) أي وليس للمرأة (غسل ابن سبع) سنين (ولو)
~~كان (محرما) لها، لما تقدم (غير من تقدم فيهما) من تغسيل الرجل PageV02P105
# لزوجته وأمته، وتغسيلها له (وإن مات رجل بين نسوة لا رجل معهن) ممن لا
~~يباح لهن غسله، بأن لم يكن زوجاته ولا إمائه: يمم بحائل، (أو عكسه) بأن
~~ماتت امرأة بين رجال (ممن لا يباح لهم) أي الرجال (غسله) أي الميت، بأن لم
~~يكن فيهم زوجها ولا سيدها:
# يممت. لما روى تمام في فوائده عن واثلة أن النبي (ص) قال: إذا ماتت
~~المرأة مع الرجال ليس بينها وبينهم محرم تيمم كما ييمم الرجال، ولأنه لا
~~يحصل بالغسل من غير مس تنظيف، ولا إزالة النجاسة، بل ربما كثرت. (أو) مات
~~(خنثى مشكل) له سبع سنين فأكثر ولم تحضره أمة له، (يمم) لما تقدم (بحائل)
~~من خرقة ونحوها. يلفها على يده، فييمم بها الميت في الصور الثلاث، حتى لا
~~يمسه، (ويحرم) أن ييمم (بدونه) أي دون الحائل (لغير محرم) لما فيه من المس.
~~(ورجل أولى بتيمم خنثى مشكل) من امرأة، إذا مات الخنثى بين رجال ونساء. لأن
~~الصنفين قد اشتركا في المحذور وامتاز الرجل بفضيلة الذكورية. لكن إذا ماتت
~~المرأة مع الرجال وفيهم صبي لا ms0671 شهوة له. علموه الغسل وباشره، نص عليه. وكذا
~~الرجل يموت مع نسوة فيهن صغيرة تطيق الغسل. ذكره في شرح الهداية. قلت: وكذا
~~الخنثى يموت مع رجال أو نسوة فيهن صغير أو صغيرة تطيقه، (وإن كانت له) أي
~~للخنثى المشكل (أمة غسلته) لأنه إن كان أنثى فلا كلام. وإن كان ذكرا فلامته
~~أن تغسله. فصل:
# (وإذا أخذ) أي شرع (في غسله ستر عورته وجوبا)، وهي ما بين سرته وركبته
~~قاله في المبدع وغيره. وفي الانصاف على ما تقدم من حدها انتهى. وعليه:
~~فيستر من ابن سبع إلى عشر الفرجان فقط، حذرا من النظر إليها لقوله (ص)
~~لعلي: لا تبرز فخذك، ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت، رواه أبو داود. (لا من
~~له دون سبع) سنين. فلا بأس بغسله مجردا، PageV02P106
# لما تقدم (ثم جرده من ثيابه ندبا) لأن ذلك أمكن في تغسيله، وأبلغ في
~~تظهيره. وأشبه بغسل الحي. وأصون له من التنجيس. إذ يحتمل خروجها منه ولفعل
~~الصحابة بدليل قولهم:
# لا ندري أنجرد النبي (ص) كما نجرد موتانا. والظاهر: أن النبي (ص) أمرهم
~~به، وأقرهم عليه. ذكره في المبدع. (إلا النبي (ص) فلا) فإنهم: لما اختلفوا
~~هل يجردونه أو لا. أوقع الله تعالى عليهم النوم، حتى ما منهم رجل إلا وذقته
~~في صدره ثم كلمهم مكلم من ناحية البيت، لا يدرون من هو: أن غسلوا الرسول
~~(ص) وعليه ثيابه. فقاموا إليه (ص) فغسلوه وعليه قميص يصبون الماء فوق
~~القميص، ويدلكون، بالقميص دون أيديهم رواه أحمد وأبو داود. ولان فضلاته
~~كلها طاهرة، فلم يخش تنجيس قميصه. (ولو غسله في قميص خفيف واسع الكمين
~~جاز). قال أحمد: يعجبني أن يغسل وعليه ثوب، يدخل يده من تحت الثوب، وإن لم
~~يكن واسع الكمين توجه أن يفتق رؤوس الدخاريص. ويدخل يده منها.
# (و) يسن (ستره) أي الميت حالة الغسل (عن العيون)، لأنه ربما كان به عيب
~~يستره في حياته، أو تظهر عورته، وكان ابن سيرين يستحب أن يكون البيت الذي
~~يغسل فيه الميت مظلما. ذكره ms0672 أحمد. وأن يغسل (تحت ستر أو سقف ونحوه) كخيمة،
~~لئلا يستقبل السماء بعورته، (ويكره النظر إليه) أي الميت (لغير حاجة حتى
~~الغاسل. فلا ينظر إلا ما لا بد منه.
# قال ابن عقيل: لأن جميعه صار عورة) إكراما له. (فلهذا شرع ستر جميعه) أي
~~بالتكفين، (انتهى). قال: فيحرم نظره. ولا يجوز أن يحضره إلا من يعين في
~~أمره. نقله عنه في المبدع. (و) كره (أن يحضره) أي غسله (غير من يعين في
~~غسله) لأنه ربما حدث ما يكره الحي أن يطلع منه على مثله. وربما ظهر منه شئ
~~هو في الظاهر منكر. فيتحدث به.
# فيكون فضيحة. والحاجة غير داعية إلى حضوره، بخلاف من يعين الغاسل بصب
~~ونحوه PageV02P107
# (إلا وليه، فله الدخول عليه كيف شاء) قاله القاضي وابن عقيل. (ولا يغطى
~~وجهه)، نقله الجماعة.
# والحديث المروي لا أصل له. (ويستحب خضب لحية رجل ورأس امرأة. ولو غير
~~شائبين بحناء)، لقول أنس: اصنعوا بموتاكم ما تصنعون بعرائسكم. (ثم يرفع
~~برفق في أول غسله إلى قريب من، جلوسه. ولا يشق عليه. ويعصر بطن غير حامل:
~~بيده) ليخرج ما في بطنه من نجاسة بخلاف الحامل. لخبر رواه الخلال. ولأنه
~~يؤذي الحمل. (عصرا رفيقا)، لأن الميت في محل الشفقة والرحمة. (ويكثر صب
~~الماء حينئذ) ليذهب ما خرج ولا تظهر رائحة.
# (ويكون ثم) أي هناك في المكان الذي يغسل فيه (بخور) على وزن رسول. لئلا
~~يتأذى برائحة الخارج، (ثم يلف) الغاسل (على يده خرقة خشنة، أو يدخلها) أي
~~يده (في كيس فينجي بها أحد فرجيه، ثم) يأخذ خرقة (ثانية للفرج الثاني)
~~فينجيه بها، إزالة للنجاسة وطهارة للميت من غير تعدي النجاسة إلى الغاسل.
~~واعتبر لكل فرج خرقة، لأن كل خرقة خرج عليها شئ من النجاسة لا يعتد بها،
~~إلا أن تغسل. وظاهر المقنع والمنتهى وغيرهما:
# تكفيه خرقة. وقاله في المجرد. (ولا يحل مس عورة من له سبع سنين فأكثر)
~~بغير حائل (ولا النظر إليها)، لأن التطهير يمكن بدون ذلك. فأشبه حال
~~الحياة. وذكر المروذي عن أحمد أن: ms0673
# عليا حين غسل النبي (ص) لف على يده خرقة حين غسل فرجه. (ويستحب أن لا يمس
~~سائر بدنه إلا بخرقة) لفعل علي مع النبي (ص)، وليأمن مس العورة المحرم
~~مسها. ذكره في المبدع. فحينئذ يعد الغاسل ثلاث خرق، خرقتين للسبيلين،
~~والثالثة لبقية بدنه. (ولا يجب فعل الغسل فلو ترك) الميت (تحت ميزات ونحوه)
~~مما يصب منه الماء، (وحضره أهل لغسله) وهو المسلم العاقل، (ونوى) غسله
~~(ومضى زمن يمكن غسله فيه) يعني: وعمه الماء (صح) ذلك وأجزأ، لأن القصد
~~تعميمه بالماء وقد حصل كالحي وهذا يرد ما سبق فيما إذا ماتت امرأة بين رجال
~~وعكسه. (ثم ينوي) غاسل الميت بعد تجريده وستر عورته وتنجيته (غسله)، لتعذر
~~النية من الميت وقيام الغاسل مقامه. (ونيته) أي الغسل (فرض)، فلا يصح غسله
~~PageV02P108
# بدونها. لحديث: إنما الأعمال بالنيات لكن عدها شرطا أنسب بما تقدم. (وكذا
~~تعميم بدنه) أي الميت (به) أي بالماء فإنه فرض كالحي (ثم يسمي) الغاسل،
~~فيقول بسم الله. لا يقوم غيرها مقامها (وحكمها) أي التسمية هنا (حكم تسمية
~~وضوء وغسل حي) فتجب مع الذكر.
# وتسقط سهوا قياسا على الوضوء، (ثم يغسل) الغاسل (كفيه) أي الميت ندبا.
~~كغسل الحي (ويعتبر غسل ما عليه من نجاسة) لأن المقصود تطهيره. ولا يحصل إلا
~~بذلك. قلت:
# ومقتضى ما سبق في الحي: لا يجب غسل النجاسة قبل غسله، إن لم تمنع وصول
~~الماء، لما تقدم من أنه يرتفع حدث قبل زوال حكم خبث. (ولا يكفي مسحها) أي
~~النجاسة، (ولا وصول الماء إليها) بل لا بد من الغسل. وسواء كانت على
~~السبيلين أو غيرهما. لكن قال في مجمع البحرين: قلت: فإن لم يتعد الخارج، أي
~~من السبيلين موضع العادة. فقياس المذهب: أنه يكفي فيه الاستجمار. (ويستحب
~~أن يدخل إصبعه السبابة والابهام عليهما خرقة) صيانة لليد واكراما للميت.
~~(خشنة مبلولة بالماء بين شفتيه، فيمسح أسنانه. و) في (منخريه وينظفهما)،
~~لإزالة ما على تلك الأعضاء من الأذى. (ولا يدخله) أي الماء (فيهما) أي الفم
~~والأنف، لأنه إذا وصل إلى جوفه ms0674 حرك النجاسة، (ويتتبع ما تحت أظافره) من وسخ
~~(بعود) ليصل الماء إلى محله (إن لم يمكن قلمها) فإن أمكن قلمها. (ويسن
~~للغاسل أن يوضئه في أول غسلاته كوضوء حدث)، لما في الصحيح أنه (ص) قال لام
~~عطية في غسل ابنته:
# ابدأن بميامنها ومواضع الوضوء منها. وظاهره: أنه يمسح رأسه. قاله في
~~المبدع: (ما خلا المضمضة والاستنشاق)، لأنه لا يؤمن منهما وصول الماء إلى
~~جوفه. فيفضي إلى المثلة.
# وربما حصل منه الانفجار. وبهذا علل أحمد. قاله في المبدع. ومحل كون
~~الوضوء في الغسلة الأولى دون باقي الغسلات (إن لم يخرج منه شئ. فإن خرج)
~~منه شئ (أعيد وضوءه) قال في المبدع: وهو مستحب، لقيام موجبه. وهو زوال
~~عقله. وظاهر كلام القاضي وابن الزاغوني: أنه واجب. (ويأتي حكم) إعادة
~~(غسله) إذا خرج منه شئ (ويجزئ PageV02P109
# غسله مرة) كالحي (وكذا لو نوى) الغاسل (وسمى وغمسه في ماء كثير مرة
~~واحدة) فإنه يجزئ، كغسل الحي (ويكره الاقتصار عليها) أي على المرة الواحدة
~~في غسل الميت، نص عليه. لقوله (ص): اغسلنها ثلاثا أو خمسا. (ويسن ضرب سدر
~~ونحوه) كخطمي، (فيغسل برغوته) بتثليث الراء، (رأسه ولحيته فقط) لأن الرأس
~~أشرف الأعضاء. ولهذا جعل كشفه شعار الاحرام. وهو مجمع الحواس الشريفة. ولان
~~الرغوة تزيل الدرن، وتتعلق بالشعر. فناسب أن تغسل بها اللحية لتزول الرغوة
~~بمجرد جري الماء عليها، بخلاف ثفل السدر. (و) يغسل باقي (بدنه بالثفل) أي
~~ثفل السدر (ويقوم الخطمي ونحوه مقام السدر) لحصول الانقاء به. (ويكون السدر
~~في كل غسلة) من الثلاث فأكثر، واعتبر ابن حامد أن يكون السدر يسيرا. وقال:
~~إنه الذي وجد عليه أصحابنا ليجمع بين العمل بالخبر. ويكون الماء باقيا على
~~إطلاقه وقال القاضي وأبو الخطاب: يغسل أول مرة بماء وسدر، ثم يغسل ذلك
~~بالماء القراح. فيكون الجميع غسلة واحدة. والاعتداد بالآخر منها. لأن أحمد
~~شبه غسله بغسل الجنابة. ولان السدر إن كثر سلب الطهورية وإن لم يغيره. فلا
~~فائدة في ترك يسير لا يغير. (ويسن تيامنه فيغسل شقه الأيمن من نحو ms0675 رأسه إلى
~~نحو رجليه يبدأ بصفحة عنقه، ثم) يده اليمنى (إلى الكتف، ثم) كتفه وشق صدره،
~~وفخذه وساقه (إلى الرجل ثم الأيسر كذلك) لقوله (ص): ابدأن بميامنها. ولأنه
~~مسنون في غسل الحي، فكذا الميت.
# (ويقلبه) الغاسل (على جنبه مع غسل شقيه، فيرفع جانبه الأيمن، ويغسل ظهره
~~ووركه وفخذه ويفعل بالأيسر كذلك. ولا يكبه على وجهه) إكراما له (ثم يفيض
~~الماء القراح على جميع بدنه. فيكون ذلك غسلة واحدة، يجمع فيها بين السدر
~~والماء القراح) كما تقدم عن PageV02P110
# القاضي وأبي الخطاب. (يفعل ذلك) المذكور فيما تقدم (ثلاثا) لقوله (ص)
~~للنساء اللاتي غسلن ابنته: اغسلنها ثلاثا أو خمسا أو سبعا إن رأيتن ذلك
~~بماء وسدر. (إلا أن الوضوء) يكون (في) المرة (الأولى فقط) من الغسلات إن لم
~~يخرج شئ. وتقدم (يمر) الغاسل (في كل مرة يده على بطنه) برفق إخراجا لما
~~تخلف. وأمنا من فساد الغسل بما يخرج منه بعد. (فإن لم ينق) الميت (بالثلاث)
~~الغسلات، (غسله إلى سبع) لما تقدم، (فإن لم ينق بسبع) غسلات (فالأولى غسله
~~حتى ينقى) لقوله (ص): اغسلنها ثلاثا أو خمسا أو سبعا أو أكثر من ذلك إن
~~رأيتن. (ويقطع على وتر) لحديث: إن الله وتر يحب الوتر. (من غير إعادة وضوء)
~~فإنه في الأولى خاصة، كما تقدم، إن لم يخرج شئ. (وإن خرج منه) أي الميت
~~(شئ) من السبيلين أو غيرهما (بعد الثلاث أعيد وضوءه). قال في شرح المبدع
~~والمنتهى:
# وجوبا. كالجنب، لما سبق إذا أحدث بعد غسله، لتكون طهارته كاملة وعنه لا
~~يجب الوضوء. (ووجب غسله كلما خرج) منه شئ (إلى سبع) لما سبق. لأن الظاهر أن
~~الشارع إنما كرر الامر بغسلها من أجل توقع النجاسة. ولان القصد من غسل
~~الميت أن يكون خاتمة أمره الطهارة الكاملة. ألا ترى أن الموت جرى مجرى زوال
~~العقل، ولا فرق بين الخارج من السبيلين وغيرهما. وعنه في الدم هو أسهل.
~~(وإن خرج منه) أي الميت (شئ من السبيلين أو غيرهما بعد السبع غسلت النجاسة)
~~لما تقدم وتقدم كلام ms0676 مجمع البحرين في إجزاء الاستجمار. (ووضئ) لما تقدم
~~(ولا غسل) أي لا يعاد غسله بعد السبع لظاهر الخبر (لكن يحشوه) أي المخرج
~~(بالقطن أو يلجم به) أي القطن (كما تفعل المستحاضة). لأنه في معناه، (فإن
~~لم يمسكه ذلك) أي الحشو بالقطن أو التلجم به (حشي) المحل (بالطين الحر)
~~PageV02P111
# بضم الحاء أي الخالص، (الذي له قوة تمسك المحل) ليمنع الخارج (ولا يكره
~~حشو المحل إن لم يستمسك) لدعاء الحاجة إليه. (وإن خيف خروج شئ) كدم (من
~~منافذ وجهه) كفمه وأنفه (فلا بأس أن يحشى بقطن) دفعا لتلك المفسدة (وإن خرج
~~منه) أي الميت (شئ بعد وضعه في أكفانه ولفها عليه، حمل ولم يعد غسل ولا
~~وضوء سواء كان) ذلك (في السابعة أو قبلها) وسواء كان الخارج قليلا أو كثيرا
~~دفعا للمشقة، لأنه يحتاج إلى إخراجه وإعادة غسله، وتطهير أكفانه وتجفيفها
~~أو إبدالها. فيتأخر دفنه وهو مخالف للسنة. ثم لا يؤمن مثل هذا بعده. وإن
~~وضع على الكفن ولم يلف ثم خرج منه شئ أعيد غسله، قاله ابن تميم.
# (ويسن أن يجعل) الغاسل (في) الغسلة (الأخيرة كافورا) لقوله (ص): واجعلن
~~في الآخرة كافورا متفق عليه ولأنه يصلب الجسم ويبرده ويطيبه ويطرد عنه
~~الهوام. (و) أن يجعل في الأخيرة (سدرا) كسائر الغسلات لما تقدم، (وغسله) أي
~~الميت (بالماء البارد أفضل) لان المسخن يرخيه ولم ترد به السنة: (ولا بأس
~~بغسله بماء حار) إن احتيج إليه لشدة برد أو وسخ لا يزول إلا به. واستحبه
~~ابن حامد لأنه ينقي ما لا ينقي الماء البارد. (و) لا بأس ب (- خلال) إن
~~احتيج إليه لإزالة وسخ. لأن إزالته مطلوبة شرعا. (والأولى: أن يكون) الخلال
~~(من شجرة لينة كالصفصاف) بالفتح: الخلاف، بلغة أهل الشام قاله الأزهري.
~~(ونحوه مما ينقي ولا يجرح) لأنه يؤذي الميت ما يؤذي الحي. (وإن جعل) الغاسل
~~ونحوه (على رأسه) أي الميت (قطنا فحسن) لشرفه، (ويزيل) الغاسل (ما بأنفه)
~~أي الميت، (وصماخيه من أذى) تكميلا لطهارته. (ف‍) - لا بأس بغسله ب‍ (-
~~أشنان إن احتيج ms0677 إليهن) أي الماء الحار والخلال، والأشنان لوسخ أو نحوه.
~~(وإلا) بأن لم يحتج إليهن، (كره في الكل) لأن السنة لم ترد به، ومع عدم
~~الحاجة إليه يكون كالعبث. (وإن كان الميت، شيخا أو به حدب أو نحو ذلك وأمكن
~~تمديده بالتليين والماء الحار فعل ذلك) إزالة للمثلة. (وإن لم يمكن) ذلك
~~(إلا بعسف PageV02P112
# تركه بحاله) دفعا لأذاه به (فإن كان) الميت (على صفة لا يمكن تركه على
~~النعش إلا على وجه يشهره بالمثلة ترك في تابوت أو) ترك في النعش (تحت، مكبة
~~كما يصنع بالمرأة) سترا لذلك. (ويأتي في فصل الحمل) أي حمل الميت. (ولا بأس
~~بغسله في حمام) نص عليه في رواية مهنا، وكالحي. لكن إن كان الماء حارا كره
~~بلا حاجة. (و) لا بأس (بمخاطبته) أي الغاسل (له) أي للميت (حال غسله، بنحو
~~انقلب يرحمك الله) لقول الفضل وهو محتضن النبي (ص): أرحني ارحمني فقد قطعت
~~وتيني. إني أجد شيئا يتنزل علي. وقال علي لما لم يجد من النبي (ص) ما يجده
~~من سائر الموتى: يا رسول الله طبت حيا وميتا. (ولا يغتسل غاسله) أي الميت
~~(بفضل ماء ساخن له. فإن لم يجد غيره تركه حتى يبرد) قاله أحمد ذكره الخلال.
~~(ويقص شارب غير محرم ويقلم أظفاره إن طال ويأخذ شعر إبطيه) لأن ذلك تنظيف
~~لا يتعلق بقطع عضو. أشبه إزالة الأوساخ والأدران ويعضد ذلك العمومات في سنن
~~الفطرة (ويجعل ذلك) أي ما أخذ من الشارب والأظفار وشعر الإبطين (معه)، أي
~~الميت (كعضو ساقط) لما روى أحمد في مسائل صالح عن أم عطية قالت: تغسل رأس
~~الميتة فما سقط من شعرها في أيديهم غسلوه ثم ردوه في رأسها. ولان دفن الشعر
~~والظفر مستحب في حق الحي. ففي حق الميت أولى. (ويعاد غسله) أي غسل ما أخذ
~~من الميت من شعر شارب وأظفار وشعر إبط. لقول أم عطية فيما تقدم: غسلوه ثم
~~ردوه إلى آخره، و (لأنه جزء منه) أي الميت (كعضو) من أعضائه، (والمراد:
~~يستحب) إعادة غسل المأخوذ. ms0678 قال في الفروع:
# للاكتفاء بغسله أولا. (وإن كان الميت مقطوع الرأس، أو) كانت (أعضاؤه
~~مقطعة لفق بعضها إلى بعض بالتقميط والطين الحر، حتى لا يتبين تشويهه. فإن
~~فقد منها) أي أعضاء الميت (شئ لم يجعل له شكل من طين ولا غيره) لأنه تصوير.
~~(وإن كان في أسنانه شئ) منها (يتحرك وخيف سقوطه ترك) بحالة (ولم ينزع. ونص
~~أنه يربط بذهب) كالحي، (فإن سقط) PageV02P113
# شئ من أسنان الميت (لم يربط به) أي بالذهب. لعدم الحاجة إليه. وجعل مع
~~الميت كما تقدم. (ويؤخذ) أي ما على سنه من ذهب كان ربط به (إن لم يسقط) سنه
~~بسبب ذلك. وإلا ترك حتى يبلى (ويحرم حلق شعر عانته) لما فيه من لمس عورته.
# وربما احتاج إلى نظرها وهو محرم. فلا يرتكب من أجل مندوب. (و) يحرم حلق
~~شعر (رأسه) لأن ذلك إنما يكون لزينة أو نسك. والميت لا نسك عليه ولا يزين.
~~(و) يحرم (ختنه) إن كان أقلف. لأنه قطع لبعض عضو من الميت. ولان التعبد
~~بذلك قد زال ولان المقصود من الختان التطهير من النجاسة وقد زال ذلك بموته.
~~(ولا يسرح شعره:
# قال القاضي يكره) لما فيه من تقطيع الشعر من غير حاجة إليه. وروي عن
~~عائشة أنها:
# مرت بقوم يسرحون شعر ميت فنهتهم عن ذلك، وقالت: علام تنصون ميتكم؟ أي لا
~~تسرحوا رأسه بالمشط لأنه يقطع الشعر وينتفه. (ويبقى عظم نجس جبر به) الميت
~~قبل موته (مع مثلة) وتقدم في اجتناب النجاسة. (وتزال اللصوق) بفتح اللام:
~~ما يلصق على الجرح من الدواء، ثم أطلق على الخرقة ونحوها إذا شدت على العضو
~~للتداوي. قاله في الحاشية. (لغسل واجب فيغسل ما تحتها) ليحصل تعميم البدن
~~بالغسل وكالحي (فإن خيف من قلعها مثلة) بأن خيف سقوط شئ من الميت بإزالتها
~~ونحوه، (مسح عليها) كجبيرة الحي (ولا يبقى خاتم ونحوه) كخلخال، (ولو ببرده
~~كحلقة في أذن امرأة) لأن ترك ذلك معه إضاعة للمال من غير غرض صحيح. و (لا)
~~يزال عنه (أنف ذهب) لما في إزالته ms0679 من المثلة. (ويأتي آخر الباب، ويسن ضفر
~~شعر المرأة ثلاثة قرون أي ضفائر: قرنيها وناصيتها، ويسدل خلفها) لقول أم
~~عطية: فضفرنا شعرها ثلاثة قرون وألقيناه خلفها رواه البخاري. (قيل) للامام
~~(أحمد في العروس تموت فتجلى، فأنكره شديدا) لأنه بدعة، خصوصا مع ما ينضم
~~إليه في هذه الأزمنة. (فإذا فرغ) الغاسل (من غسله نشفه بثوب ندبا) لأنه
~~هكذا فعل بالنبي (ص) لئلا يبتل فيفسد به.
# (ولا يتنجس ما نشف به) الميت من ثوب أو نحوه. لعدم نجاسته بالموت لحديث:
~~PageV02P114
# سبحان الله المؤمن لا ينجس. (ومحرم ميت كهو) أي كمحرم (حي) لبقاء إحرامه،
~~(فيجنب) المحرم (ما يجنب في حياته، لبقاء الاحرام. لكن لا يجب الفداء على
~~الفاعل به ما يوجب الفدية لو فعله حيا). فلو ألبسه أحد المخيط، أو طيبه أو
~~حلق رأسه، لم تلزمه الفدية. (ويستر) المحرم (على نعشه بشئ) كغيره (ويكفن في
~~ثوبيه نصا) لما في الصحيحين من حديث ابن عباس أنه (ص) قال في محرم مات:
~~غسلوه بماء وسدر وكفنوه في ثوبيه، ولا تحنطوه ولا تخمروا رأسه فإنه يبعث
~~يوم القيامة ملبيا.
# وللنسائي: ولا تمسوه بطيب فإنه يبعث يوم القيامة محرما. (وتجوز الزيادة)
~~على ثوبه إذا كفن (كبقية كفن حلال) في ثلاث لفائف (فيغسل بماء وسدر ولا
~~يلبس ذكر المخيط، ويغطى وجهه ورجلاه وسائر بدنه، لا رأسه ولا وجه أنثى، ولا
~~يقرب طيبا) لحديث ابن عباس. (ولا تمنع منه) أي الطبيب (معتدة ماتت) لأن
~~منعها منه حال الحياة. لأنه يدعو إلى نكاحها. وقد فات ذلك بموتها. (ولا
~~يوقف) المحرم (بعرفة إن مات قبله، ولا يطاف به)، بدليل المحرم الذي مات مع
~~النبي (ص)، ولأنه لا يحس بذلك كما لو جن.
# فصل:
# (ويحرم غسل شهيد المعركة المقتول بأيديهم) جزم به أبو المعالي وحكى رواية
~~واحدة، لأنه أثر الشهادة والعبادة، وهو حي. قال PageV02P115
# في التبصرة: لا يجوز غسله، وكلام الموفق وغيره: يحتمل الكراهة والتحريم،
~~ذكره في الانصاف وقال في مجمع البحرين لم أقف بتصريح لأصحابنا هل غسل
~~الشهيد: حرام أو مكروه؟ ms0680 فيحتمل الحرمة لمخالفة الامر. وقطع في التنقيح بأنه
~~يكره. وتبعه في المنتهى مع قولهما يجب بقاء دم شهيد عليه. (ولو) كان شهيد
~~المعركة (غير مكلف، أو) كان (غالا) كتم من الغنيمة شيئا، (رجلا) كان (أو
~~امرأة) لعموم حديث جابر أن النبي (ص): أمر بدفن قتلى أحد في دمائهم ولم
~~يغسلهم ولم يصل عليهم رواه البخاري. ولأحمد معناه. وقد كان في شهداء أحد
~~حارثة بن النعمان وهو صغير. قاله في الشرح. لا يقال: أن ذلك خاص بهم. لأن
~~النبي (ص) علل ذلك بعلة توجد في سائر الشهداء. قال: والذي نفسي بيده لا
~~يكلم أحد في سبيل الله - والله أعلم بمن يكلم في سبيله - إلا جاء يوم
~~القيامة اللون لون الدم، والريح ريح المسك متفق عليه من حديث أبي هريرة.
~~وقال تعالى: * (ولا تحسبن الذين قتلوا في سبيل الله أمواتا بل أحياء عند
~~ربهم يرزقون) * والحي لا يغسل. وسمي شهيدا لأنه حي وقيل لأن الله وملائكته
~~يشهدون له بالجنة، وقيل غير ذلك (إلا أن يكون) الشهيد (جنبا) قبل أن يقتل
~~فيغسل. لما روى ابن إسحاق في المغازي عن عاصم بن عمر بن قتادة عن محمود بن
~~لبيد أن النبي (ص) قال: إن صاحبكم لتغسله الملائكة، يعني حنظلة. قالوا
~~لأهله: ما شأنه؟ فقالت: خرج وهو جنب حين سمع الهائعة.
# فقال (ص): لذلك غسلته الملائكة وفي الكافي: أنه رواه أبو داود الطيالسي.
~~(أو) يكون ( حائضا أو نفساء طهرتا) أي انقطع دمهما (أولا، فيغسلان غسلا
~~واحدا) لما تقدم في الجنب. ولأنه واجب لغير الموت. فلم يسقط كغسل الجنابة
~~(وإن أسلم) شخص ذكرا كان أو أنثى (ثم استشهد قبل غسل الاسلام لم يغسل)
~~للاسلام. لأن أصرم بن عبد الأشهل أسلم يوم أحد ثم قتل. فلم يأمر بغسله. قطع
~~به في المغني والشرح. وصححه ابن PageV02P116
# تميم. والشيخ تقي الدين، وقدمه في الرعاية الكبرى والمبدع، وقدم في
~~الفروع والانصاف وهو ظاهر الوجيز: يجب كالجنب والحائض. قال في الفروع: ولا
~~فرق بينهم. وجزم به في المنتهى. (وإن قتل) شهيدا ms0681 (وعليه حدث أصغر لم يوضأ)
~~لأن الوضوء تابع للغسل. وقد سقط (وتغسل نجاسته) أي الشهيد كالحي (ويجب بقاء
~~دم) شهيد (لا نجاسته معه) لما تقدم أمره (ص) بدفن قتلى أحد في دمائهم. (فإن
~~لم تزل) النجاسة (إلا بالدم غسلا) أي الدم والنجاسة لأن درء المفاسد - ومنه
~~غسل النجاسة - مقدم على جلب المصالح. ومنه بقاء دم الشهيد عليه، (وينزع عنه
~~السلاح والجلود. و) منها (نحو فروة وخف ويجب دفنه في ثيابه التي قتل فيها)
~~لحديث ابن عباس: أنه (ص) أمر بقتلى أحد أن ينزع عنهم الحديد والجلود، وأن
~~يدفنوا في ثيابهم بدمائهم رواه أبو داود وابن ماجة. ولأنه أثر العبادة
~~(وظاهره: لو كانت حريرا) قال في المبدع: ولعله غير مراد (فلا يزاد فيها) أي
~~في ثياب الشهيد (ولا ينقص) منها، (ولو لم يحصل المسنون) بها لنقصها أو
~~زيادتها، وذكر القاضي في تخريجه: أنه لا بأس بهما. وأجاب القاضي عما روى:
~~أن صفية أرسلت إلى النبي (ص) ثوبين ليكفن فيهما حمزة، فكفنه في أحدهما،
~~وكفن في الآخر رجلا آخر. بأنه يحتمل أن ثيابه سلبت، أو أنهما ضما إلى ما
~~كان عليه. وقد روي في المعتمد ما يدل عليه. ذكره في المبدع. (فإن كان)
~~الشهيد (قد سلبها) أي الثياب (كفن بغيرها) وجوبا كغيره. (ويستحب دفنه) أي
~~الشهيد (في مصرعه) الذي قتل فيه. وتقدم (وإن سقط من شاهق) أي مكان مرتفع،
~~كجبل ونحوه، لا بفعل العدو فمات. (أو) سقط عن (دابة لا بفعل العدو) فمات
~~(أو رفسته) دابة (فمات أو مات) في دار الحرب (حتف أنفه، أو عاد سهمه عليه)
~~فقتله، (أو) عاد (سيفه) عليه فقتله، (أو وجد ميتا. ولا أثر به، أو حمل بعد
~~جرحه، فأكل، أو PageV02P117
# شرب، أو نام، أو بال، أو تكلم، أو عطس، أو طال بقاؤه عرفا، غسل. وصلي
~~عليه وجوبا). أما من مات بغير فعل العدو فلعدم مباشرتهم قتله وتسببهم فيه.
~~فأشبه من مات بمرض وأما من وجد ميتا ولا أثر به فلان الأصل وجوب الغسل
~~والصلاة. فلا يسقط ms0682 يقين ذلك بالشك في مسقطه. فإن كان به أثر لم يغسل ولم
~~يصل عليه، زاد أبو المعالي: لا دم من أنفه أو دبره أو ذكره. لأنه معتاد.
~~قال القاضي وغيره: اعتبرنا الأثر هنا احتياطا للغسل ولم نعتبره في القسامة.
~~احتياطا لوجوب الدم. وأما من حمل بعد جرحه فأكل ونحوه فإنه يغسل لتغسيله
~~(ص) سعد بن معاذ، ولان ذلك لا يكون إلا من ذي حياة مستقرة. والأصل وجوب
~~الغسل والصلاة. ومعنى قوله: حتف أنفه. أي بغير سبب يفضي إلى الموت من جرح
~~أو ضرب أو غيره. (ومن قتل مظلوما، حتى من قتله الكفار صبرا في غير الحرب
~~ألحق بشهيد المعركة) في أنه لا يغسل ولا يصلى عليه. لقول سعيد بن زيد: سمعت
~~النبي (ص) يقول: من قتل دون دينه فهو شهيد. ومن قتل دون دمه فهو شهيد، ومن
~~قتل دون ماله فهو شهيد، ومن قتل دون أهله فهو شهيد رواه أبو داود والترمذي
~~وصححه. ولأنهم مقتولون بغير حق. أشبهوا قتلى الكفار، فلا يغسلون.
# تتمة: قال ابن تميم: من قتله المسلمون أو الكفار خطأ يغسل رواية واحدة.
# (والشهداء غير شهيد المعركة) وهو من مات بسبب القتال مع الكفار وقت قيام
~~القتال (بضعة وعشرون) شهيدا. (المطعون) أي الميت بالطاعون (والمبطون،
~~والغريق، والشريق، والحريق، وصاحب الهدم) أي من مات بانهدام شئ عليه. كمن
~~ألقى عليه حائط ونحوه، لقوله (ص): والشهداء خمس: المطعون، والمبطون،
~~والغريق، وصاحب الهدم، والشهيد في سبيل الله قال الترمذي: حسن صحيح. (و)
~~صاحب (ذات الجنب، و) صاحب (السل) بكسر السين، (وصاحب اللقوة) بفتح اللام
~~داء في الوجه. (والصابر في الطاعون والمتردي من رؤوس الجبال) إن لم يكن
~~بفعل الكفار. فإن كان كذلك فمن شهداء PageV02P118
# المعركة. (ومن مات في سبيل الله) تعالى، ومنه من مات في الحج، كما تقدم
~~عن صاحب الفروع ومن مات في طلب العلم، كما تقدم أيضا عنه. (ومن طلب الشهادة
~~بنية صادقة، وموت المرابط، وأمناء الله في الأرض) وهم العلماء. (والمجنون،
~~والنفساء، واللديغ، ومن قتل دون ماله، أو ms0683 أهله، أو دينه، أو دمه، أو
~~مظلمته) بكسر اللام. (وفريس السبع، ومن خر عن دابته، ومن أغربها: موت
~~الغريب)، لما رواه ابن ماجة بإسناد ضعيف والدارقطني وصححه عن ابن عباس
~~مرفوعا: موت الغريب شهادة. (وأغرب منه) ما ذكره أبو المعالي بن المنجي وبعض
~~الشافعية: (العاشق إذا عف وكتم) وأشاروا إلى الخبر المرفوع: من عشق وعف
~~وكتم فمات مات شهيدا. وهذا الخبر مذكور في ترجمة سويد بن سعيد فيما أنكر
~~عليه، قاله ابن عدي. والبيهقي (ذكر تعدادهم في غاية المطلب) وعبارته:
~~والشهيد - غير شهيد المعركة - بضعة عشر: المطعون، والمبطون، والغريق،
~~والشريق، والحريق، وصاحب الهدم، وذات الجنب، والمجنون، والنفساء، واللديغ،
~~ومن قتل دون ماله أو أهله أو دينه أو دمه أو مظلمته، وفريس سبع، ومن خر عن
~~دابته، ومن أغربها موت الغريب، وأغرب منه العاشق إذا عف وكتم اه‍. فلم
~~يستوعب ما ذكره المصنف. (وكل شهيد غسل صلي عليه وجوبا.
# ومن لا) يغسل (فلا) يصلى عليه. ذكره في المبدع المذهب. (والشهيد بغير قتل
~~كغريق ونحوه مما تقدم ذكره) غير من استثنى (يغسل ويصلى عليه). لأنه ليس
~~بشهيد معركة ولا ملحقا به. (وإذا ولد السقط لأكثر من أربعة أشهر) أي لأربعة
~~أشهر فأكثر (غسل وصلي عليه) نص عليه في رواية حرب وصالح. لقوله (ص): والسقط
~~يصلى عليه ويدعى لوالديه بالمغفرة والرحمة رواه أحمد وأبو داود. ورواه
~~النسائي والترمذي وصححه ولفظهما: والطفل PageV02P119
# يصلى عليه واحتج به أحمد. ولأنه نسمة نفخ فيها الروح. (ولو لم يستهل) أي
~~يصوت عند الولادة، لعموم ما سبق. (ويستحب تسميته. ولو ولد قبل) أربعة
~~(أشهر) لأنه يبعث في ظاهر كلام أحمد. فيسمى ليدعى يوم القيامة باسمه. (وإن
~~جهل أذكر أم أنثى؟ سمي بصالح لهما، كطلحة وهبة الله). قال الشيخ تقي الدين.
~~وكثير من الفقهاء:
# (ولو كان السقط من كافرين فإن حكم بإسلامه) كما لو مات أحد أبويه بدارنا،
~~(فكمسلم) يغسل ويصلى عليه، إذا ولد لأربعة أشهر فأكثر، (وإلا) أي وإن لم
~~يحكم بإسلامه، (فلا) يغسل ولا يصلى عليه. لأنه كافر. ms0684 (ويصلى على طفل) من
~~كافرين (حكم بإسلامه) لموت أحد أبويه بدار الاسلام، أو سبيه منفردا عنهما.
~~أو عن أحدهما ونحوه. وكذا مجنون حكم بإسلامه بشئ مما سبق. (ومن تعذر غسله
~~لعدم ماء أو عذر غيره) كالحرق والجذام والتبضيع، (يمم) لأن غسل الميت طهارة
~~على البدن. فقام التيمم عند العجز عنه مقامه كالجنابة، (وكفن) بعد التيمم
~~(وصلي عليه) كغيره. (وإن تعذر غسل بعضه) غسل ما أمكن منه، و (يمم له) أي
~~لما تعذر غسله كالجنابة. (وإن أمكن صب الماء عليه بلا عرك صب عليه) الماء
~~بحيث يعم بدنه، (وترك عركه) لتعذره. وتقدم أنه لا يجب الفعل. وإن لم يكن
~~عذر. (ثم إن يمم) الميت (لعدم الماء وصلي عليه. ثم وجد الماء قبل دفنه وجب
~~غسله) لامكانه. وتعاد الصلاة عليه. ولو كانت، بتيمم. والأولى بوضوء، وتقدم.
~~(وإن وجد) الماء (فيها) أي في الصلاة على الميت وقد يمم (بطلت الصلاة)،
~~فيغسل ثم يصلى عليه. كالحي يجد الماء (ويلزم الوارث قبول ما وهب للميت)
~~ليغسل به. لأن المنة فيه يسيرة. و (لا) يلزمه قبول (ثمنه) هبة للمنة كالحي.
~~(ويجب على الغاسل ستر قبيح رآه) لأن في إظهاره إذاعة للفاحشة. وفي الخبر
~~مرفوعا: ليغسل موتاكم المأمونون رواه ابن ماجة. وعن عائشة مرفوعا: من غسل
~~ميتا وأدى فيه الأمانة ولم يفش عيبه خرج من ذنوبه كيوم PageV02P120
# ولدته أمه رواه أحمد من رواية جابر الجعفي. (كطبيب) أي كما يجب على
~~الطبيب أن لا يحدث بشر. لما فيه من الافضاح. (ويستحب) للغاسل (إظهاره) أي
~~ما رآه من الميت (إن كان حسنا) ليترحم عليه. (قال جمع محققون: إلا على
~~مشهور ببدعة مضلة. أو قلة دين، أو فجور ونحوه) ككذب، (فيستحب إظهار شره
~~وستر خيره) ليرتدع نظيره ويحرم سوء الظن بالله، وبمسلم ظاهر العدالة. قاله
~~القاضي وغيره.
# ويجب حسن الظن بالله تعالى. ويستحب ظن الخير بالمسلم. ولا ينبغي تحقيق
~~ظنه في ريبة ولا حرج بظن السوء بمن ظاهره الشر، وحديث أبي هريرة مرفوعا:
~~إياكم والظن فإن الظن أكذب الحديث محمول ms0685 على الظن المجرد الذي لم تعضده
~~قرينة تدل على صدقه. وحديث: احترسوا من الناس بسوء الظن المراد به الاحتراس
~~بحفظ المال. كغلق الباب خوف السراق. هذا معنى كلام القاضي، ونرجو للمحسن
~~ونخاف على المسئ، (ولا نشهد) بجنة أو نار (إلا لمن شهد له النبي (ص))، قال
~~الشيخ تقي الدين: أو اتفقت الأمة على الثناء أو الإساءة عليه. قال في
~~الفروع ولعل مراده:
# الأكثر، وأنه الأكثر ديانة، وظاهر كلامه: ولو لم تكن أفعال الميت موافقة
~~لقولهم وإلا لم تكن علامة مستقلة اه‍. ومن جهل إسلامه ووجد عليه علامة
~~المسلمين وجب غسله والصلاة عليه. لو كان أقلف بدارنا لا بدار حرب ولا نص
~~على ذلك.
# ونقل عن ابن سعيد يستدل بثياب وختان. PageV02P121
# فصل:
# في الكفن وتقدم أن تكفينه فرض كفاية، لقوله (ص) في المحرم: كفنوه في
~~ثوبيه. (يجب كفن الميت) في ماله لما تقدم من الخبر، ولان حاجة الميت مقدمة
~~في ماله على ورثته، بدليل قضاء دينه، (و) تجب (مؤنة تجهيزه) أي الميت
~~بمعروف، قياسا على الكفن. (غير حنوط، وطيب) كما ورد وعود للكفن. فإنه مستحب
~~غير واجب. كحال الحياة، (ويأتي) ذلك وقوله:
# (في ما له) أي الميت متعلق بيجب. لما تقدم (لحق الله تعالى وحق الميت)
~~فلا يسقط لو أوصى أن لا يكفن، لما فيه من حق الله (ذكرا كان) الميت (أو
~~أنثى) أو خنثى صغيرا، كان أو كبيرا، حرا كان أو عبدا، (ثوب) بدل من كفن، أو
~~خبر لمحذوف تقديره والواجب ثوب (واحد يستر، جميع البدن) لأن العورة المغلظة
~~يجزئ في سترها ثوب واحد. فكفن الميت أولى، (فلو أوصى بأقل منه) أي مما يستر
~~جميع البدن (لم تسمع وصيته) لتضمنها إسقاط حق الله تعالى. (ويشترط أن لا
~~يصف البشرة) لأن ما يصفها غير ساتر، فوجوده كعدمه، (ويجب) أن يكفن في
~~(ملبوس مثله في الجمع والأعياد) لأمر الشارع بتحسينه. رواه أحمد ومسلم. (ما
~~لم يوص بدونه) فتتبع وصيته، لاسقاطه حقه مما زاد (مقدما هو) أي الكفن
~~(ومؤنة تجهيزه على دين، ولو ms0686 برهن وأرش جناية)، ولو كانت متعلقة برقبة
~~الجاني. (ووصية وميراث، وغيرهما) لأن المفلس يقدم بالكسوة على الدين فكذا
~~الميت، وإذا قدم على الدين فعلى غيره أولى. (ولا ينتقل إلى الوارث من مال
~~الميت إلا ما فضل عن حاجته الأصلية) من كفن ومؤنة تجهيز وقضاء دين، ولو لله
~~تعالى لقوله (ص): كفنوه في ثوبيه. (وإن أوصى) أن يكفن (في أثواب ثمينة لا
~~تليق به لم تصح) الوصية، لأنها بمكروه. (والجديد أفضل من العتيق) لما
~~PageV02P122
# تقدم من أمر الشارع بتحسينه (ما لم يوص بغيره) أي غير الجديد فيمتثل، لما
~~روى عن الصديق أنه قال: كفنوني في ثوبي هذين، فإن الحي أحوج إلى الجديد من
~~الميت، وإنهما للمهلة والتراب رواه البخاري بمعناه. (ولا بأس باستعداد
~~الكفن، لحل أو لعبادة فيه، قيل لأحمد: يصلي فيه ثم يغسله ويضعه لكفنه فرآه
~~حسنا)، لما فيه من أثر العبادة والاستعداد للموت. (ويجب كفن الرقيق) ذكرا
~~كان أو أنثى (على مالكه)، كنفقته حال الحياة. (فإن لم يكن للميت مال) بأن
~~لم يخلف شيئا أو تلف قبل أن يجهز، (فعلى من تلزمه نفقته) لأن ذلك يلزمه حال
~~الحياة فكذلك بعد الموت. (وكذلك دفنه) كفن امرأته أي مؤنته (وما لا بد
~~للميت منه) كحمله وسائر تجهيزه، (إلا الزوج) فإنه لا يلزمه كفن امرأته ولا
~~مؤنة تجهيزها، نص عليه.
# لأن النفقة والكسوة وجبا في النكاح للتمكين من الاستمتاع. ولهذا تسقط
~~بالنشوز والبينونة وقد انقطع ذلك بالموت، فأشبهت الأجنبية، وفارقت الرقيق.
~~فإن نفقته تجب بحق الملك لا بالانتفاع. ولهذا تجب نفقة الآبق وفطرته. فتكفن
~~الزوجة من مالها إن كان. وإلا فعلى من يلزمه نفقتها لو لم تكن مزوجة: من
~~قريب ومولى (ثم) إن لم يكن للميت مال ولا من تلزمه نفقته وجب كفنه ومؤنة
~~تجهيزه (من بيت المال، إن كان) الميت (مسلما) كنفقته إذن.
# قال أبو المعالي: وإن كفن من بيت المال فثوب، وفي الزائد للكمال وجهان.
~~ويتوجه ثوب من الوقف على الأكفان. قاله في الفروع والمبدع. وخرج الكافر ولو
~~ذميا. فلا ms0687 يكفن من بيت المال لأن أهل الذمة إنما أوجبت عصمتهم فلا نؤذيهم،
~~لا إرفاقهم (ثم) إن لم يكن بيت المال، أو مكان وتعذر الاخذ منه، فكفنه
~~ومؤنة تجهيزه (على مسلم عالم به) أي بالميت. كنفقة الحي وكسوته (ويكره)
~~التكفين (في رقيق يحكي هيئة البدن) لرقته، ولو لم يصف البشرة، نص عليه. كما
~~يكره للحي لبسه (و) يكره التكفين أيضا (بشعر وصوف مع القدرة على غيره) لأنه
~~خلاف فعل السلف (و) يكره التكفين (بمزعفر ومعصفر. ولو لامرأة PageV02P123
# حتى المنفوش، قطنا كان أو غيره) لأنه غير لائق بحال الميت (ويحرم بجلود)
~~لأمر النبي (ص): بنزع الجلود عن الشهداء، وأن يدفنوا في ثيابهم. (و) يحرم
~~أيضا ب‍ (- حرير ومذهب)، ومفضض، (ولو لامرأة) لأنه إنما أبيح لها في حال
~~الحياة لأنها محل الزينة والشهوة، وقد زال بموتها. (و) لو ل‍ (- صبي) كما
~~يحرم عليه حال الحياة وأولى، (ويجوز) التكفين (فيهما) أي في الحرير والمذهب
~~(ضرورة) أي عند عدم غيرهما لوجوب ستره، (ويكون) الكفن إذن (ثوبا واحدا)
~~يستر جميعه، لاندفاع الضرورة به، (فإن لم يجد) من يلي الميت (ما يستر)
~~الميت (جميعه ستر العورة) لتقدمها على سائر جسده. (ثم) إن بقي شئ ستر به
~~(رأسه وما يليه وجعل على باقيه حشيش أو ورق) لما روي: أن مصعبا قتل يوم أحد
~~فلم يوجد له شئ يكفن فيه إلا نمرة فكانت إذا وضعت على رأسه بدت رجلاه. وإذا
~~وضعت على رجليه خرج رأسه فأمر النبي (ص) أن تغطي رأسه، ويجعل على رجليه
~~الإذخر رواه البخاري.
# (فإن لم يوجد إلا ثوب واحد ووجد جماعة من الأموات جمع في ثوب ما يمكن
~~جمعه) من الأموات (فيه)، لخبر أنس في قتلى أحد. وقال ابن تميم: قال شيخنا:
~~يقسم بينهم ويستر عورة كل واحد، ولا يجمعون فيه (وأفضل الأكفان البياض)
~~لقوله (ص): وكفنوا فيه موتاكم (وأفضله القطن. ويستحب تكفين رجل في ثلاث
~~لفائف بيض من قطن) لحديث عائشة:
# كفن النبي (ص) في ثلاثة أثواب بيض سحولية، جدد يمانية، ليس فيها قميص ms0688 ولا
~~عمامة أدرج فيها إدراجا متفق عليه، زاد مسلم في رواية: وأما الحلة فاشتبه
~~على الناس فيها أنها اشتريت ليكفن فيها، فتركت الحلة وكفن في ثلاثة أثواب
~~بيض سحولية. قال أحمد: أصح الأحاديث في كفن النبي (ص) حديث عائشة لأنها
~~أعلم مغيرها. وقال الترمذي: قد روي في كفن النبي (ص) روايات مختلفة. وحديث
~~عائشة أصح الروايات التي رويت في كفنه.
# قال: والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من الصحابة وغيرهم. (و) يكون
~~(أحسنها) أي اللفائف (أعلاها ليظهر للناس كعادة الحي) في جعله أحسن ثيابه
~~أعلاها، (وتكره الزيادة) على PageV02P124
# الثلاث، قاله في المستوعب والشرح وغيرهما. لما فيه من إضاعة المال المنهي
~~عنها.
# وصحح ابن تميم وقدمه في الفروع أنه لا يكره بل في سبعة أثواب، ذكره في
~~المبدع. (و) يكره (تعميمه) صوبه في تصحيح الفروع، (ويكفن صغير في ثوب)
~~واحد، (ويجوز) تكفين الصغير (في ثلاثة) ثياب. (وإن ورثه) أي الصغير (غير
~~مكلف) من صغير ومجنون (لم تجز الزيادة على ثوب، لأنه تبرع. قاله المجد).
~~وجزم بمعناه في المنتهى (وقال) أبو الوفاء علي (بن عقيل: ومن أخرج فوق
~~العادة فأكثر للطيب والحوائج وأعطى المقرئين بين يدي الجنازة، وأعطى
~~الحمالين، والحفارين زيادة على طريق المروءة. لا بقدر الواجب فمتبرع)، إن
~~كان من ماله (فإن كان من التركة فمن نصيبه، انتهى). وكذا ما يعطي لمن يرفع
~~صوته مع الجنازة بالذكر ونحوه وما يصرف في طعام ونحوه ليالي جمع. وما يصنع
~~في أيامها من البدع المستحدثة خصوصا إذا كان في الورثة قاصر أو يتيم (وتكفن
~~الصغيرة إلى بلوغ في قميص ولفافتين) لعدم حاجتها إلى خمار في حياتها،
~~(وخنثى كأنثى) احتياطا (فتبسط) من يكفن الرجل الميت بعض (اللفائف) الثلاث
~~(فوق بعض)، ليوضع عليها مرة واحدة، ولا يحتاج إلى حمله، ووضعه على واحدة
~~بعد واحدة (ويجمرها بالعود) أو نحوه، أوصى به أبو سعيد وابن عمر وابن عباس.
~~ولان هذا عادة الحي (بعد رشها بماء ورد أو غيره ليعلق به) رائحة البخور،
~~وإن لم يكن الميت محرما (ثم ms0689 يوضع) الميت (عليها)، أي اللفائف (مستلقيا)
~~لأنه أمكن لادراجه فيها. والأولى أن يستر بثوب في حال حمله، وأن يوضع
~~متوجها (ويجعل الحنوط، وهو أخلاط من طيب) يعد للميت خاصة (فيما بينها)، أي
~~يذر بين اللفائف، و (لا) يجعل من الحنوط (على ظهر) اللفافة (العليا) لكراهة
~~عمر وابنه وأبي هريرة PageV02P125
# ذلك. (ولا) يوضع (على الثوب الذي) يجعل (على النعش) شئ من الحنوط نص
~~عليه. لأنه ليس من الكفن (ويجعل منه) أي (في قطن يجعل ذلك القطن بين
~~أليتيه) برفق، ويكثر ذلك ليرد ما يخرج عند تحريكه. (ويشد فوقه) أي القطن
~~(خرقة مشقوقة الطرف كالتبان) وهو السراويل بلا أكمام، (تجمع أليته ومثانته)
~~ليرد ذلك ما يخرج. ويخفي ما يظهر من الروائح.
# (وكذلك) يضع (في الجراح النافدة) لما ذكر، (ويجعل الباقي) من القطن
~~المحنط (على منافذ وجهه) كعينيه وفمه وأنفه، ويلحق بذلك أذناه، (و) على
~~(مواضع سجوده) كجبهته وأنفه وركبتيه، وأطراف قدميه، تشريفا لها لكونها
~~مختصة بالسجود (و) على (مغابنه كطي ركبتيه، وتحت إبطه، وكذا سرته) لأن ابن
~~عمر كان يتبع مغابن الميت ومرافقه بالمسك، ( ويطيب رأسه ولحيته) ولم يذكر
~~ذلك في المنتهى وغيره. (وإن طيب) من يليه (ولو بمسك بغير ورس وزعفران سائر
~~بدنه غير داخل عينيه كان حسنا)، لأن أنسا طلي بالمسك، وطلي ابن عمر ميتا
~~بالمسك (ويكره) أن يطيب (داخل عينيه) نص عليه، لأنه يفسدهما. (و) يكره أن
~~يطيب (بورس وزعفران) لأنه ربما ظهر لونه على الكفن، ولأنه يستعمل غذاء
~~وزينة، ولا يعتاد التطيب به. (ويكره طليه) أي الميت (بصبر) بكسر الموحدة
~~وتسكن في ضرورة الشعر، (ليمسكه. و) يكره طليه أيضا (بغيره) أي غير الصبر
~~مما يمسكه، (ما لم ينقل) أي ما لم يرد نقل الميت من مكان إلى آخر فيباح ذلك
~~للحاجة لكن إنما يباح النقل لحاجة بلا مفسدة بأن لا يخشى تفسخه أو تغيره،
~~(قاله المجد) عبد السلام بن تيمية. وجزم بمعناه في المنتهى وغيره. (والطيب
~~والحنوط غير واجبين. بل مستحبان) كحال الحياة، وتقدم. (ثم يرد طرف اللفافة ms0690
~~العليا من الجانب الأيسر على شقه الأيمن، ثم) يرد (طرفها الأيمن على) شقه
~~(الأيسر) لأنه عادة لبس الحي في قباء ورداء ونحوهما. (ثم) يرد (الثانية) من
~~اللفائف (والثالثة) منها (كذلك) أي كالأولى. لأنهما في معناها. (ويجعل ما
~~عند رأسه) أي الميت من فاضل الكفن.
# (أكثر مما عند رجليه لشرفه) ولأنه أحق بالستر من رجليه. (و) يجعل (الفاضل
~~عن وجهه ورجليه عليهما) يعني يعيد الفاضل على وجهه ورجليه (بعد جمعه) ليصير
~~الكفن كالكيس. PageV02P126
# فلا ينتشر (ثم يعقدها) أي اللفائف (إن خاف انتشارها. ثم تحل العقد في
~~القبر) لقول ابن مسعود: إذا أدخلتم الميت اللحد فحلوا العقد، رواه الأثرم.
~~(زاد أبو المعالي وغيره: ولو نسي) الملحد أن يحلها نبش ولو كان (بعد تسوية
~~التراب قريبا. لأنه) أي حلها (سنة) فيجوز النبش لأجله، كإفراده عمن دفن
~~معه. (ولا يحل الإزار) في القبر إذا كفن في إزار وقميص ولفافة، نص عليه.
~~(ولا يخرق الكفن) لأنه إفساد له وتقبيح، مع الامر بتحسينه. قال أبو الوفاء
~~(ولو خيف نبشه) قال في المبدع وغيره وهو ظاهر كلام غيره. وجوزه أبو
~~المعالي، إن خيف نبشه. (وكرهه) أي تخريق الكفن الامام (أحمد) لما تقدم،
~~(وإن كفن في قميص) كقميص الحي (بكمين ودخاريص، و) في (إزار ولفافة. جاز من
~~غير كراهة. وظاهره: ولو لم تتعذر اللفائف ويجعل المئزر مما يلي جسده) لأنه
~~(ص): ألبس عبد الله بن أبي قميصه لما مات رواه البخاري. وعن عمرو بن العاص:
~~أن الميت يؤزر ويقمص ويلف بالثالثة.
# وهذا عادة الحي (ولا يزر عليه) أي الميت (القميص) لأنه لا يسن للحي زره
~~فوق إزار، لعدم الحاجة. (ويدفن في مقبرة مسبلة بقول بعض الورثة لأنه لا
~~منة) لجريان العادة بذلك.
# (وعكسه الكفن والمؤنة) أي مؤنة التجهيز فلا يصرف ذلك من مسبل بقول بعض
~~الورثة، لما فيه من المنة. (ولو بذله بعض الورثة من نفسه لم يلزم بقيتهم
~~قبوله) لما في ذلك من المنة عليهم وعلى الميت. وكذلك إن تبرع أجنبي بتكفين
~~فأبى الورثة أو بعضهم، (لكن ms0691 ليس للبقية) أي بقية الورثة إذا تبرع به أحدهم
~~(نقله) أي الميت، (و) لا (سلبه من كفنه) الذي تبرع به أحدهم (بعد دفنه)
~~فيه. فإنه ينقل بطلب باقيهم (بخلاف مبادرته إلى ملك الميت لانتقاله) أي
~~الملك (إليهم). وفي إبقائه إسقاط لحقهم من التصرف فيه، (لكن يكره) لهم
~~نقله، لما فيه من هتك حرمته. (ويسن تكفين امرأة في خمسة أثواب بيض) من قطن
~~(إزار وخمار، ثم قميص: وهو الدرع، ثم لفافتين) استحبابا. لما روى أحمد وأبو
~~داود - وفيه ضعف - عن ليلى الثقفية قالت: كنت فيمن غسل PageV02P127
# أم كلثوم بنت النبي (ص). فكان أول ما أعطانا الحقاء ثم الدرع، ثم الخمار،
~~ثم الملحفة، ثم أدرجت بعد ذلك في الثوب الآخر، قال أحمد: الحقاء الإزار
~~والدرع القميص. قال في المبدع فعلى هذا تؤزر بالمئزر، ثم تلبس القميص، ثم
~~تخمر بمقنعة، ثم باللفافتين. ( ونصه، وجزم به جماعة) منهم الخرقي وأبو بكر،
~~صاحب المحرر. إن الخامسة (خرقة تشد بها فخذاها، ثم مئزر، ثم قميص، ثم خمار،
~~ثم لفافة. ولا بأس أن تنقب) ذكره ابن تميم وابن حمدان. (وتسن تغطية نعش)
~~لما فيه من المبالغة في ستر الميت وصيانته (بأبيض) لأنه خير الألوان.
~~(ويكره) أن يغطى نعش (بغيره) أي غير أبيض. ويحرم بحرير ومنسوج بذهب أو فضة.
~~(وإن مات مسافر كفنه رفيقه من ماله. فإن تعذر) تكفينه من ماله (فمنه) أي
~~فإنه يكفنه من مال نفسه. (ويأخذه من تركته) إن كانت (أو) يأخذه (ممن تلزمه
~~نفقته) غير الزوج (إن نوى الرجوع)، لأنه قام بواجب، فإن لم ينو الرجوع
~~فمتبرع (ولا حاكم. فإن وجد حاكم وأذن فيه) لرفيقه (رجع) رفيقه بما كفنه به.
~~(وإن لم يأذن) الحاكم أو لم يستأذنه، ولو مع قدرته على استئذانه (ونوى
~~الرجوع رجع) على التركة، أو من تلزمه نفقته، لقيامه بواجب (وإن كان للميت
~~كفن، وثم حي مضطر إليه) أي إلى كفن الميت، (لبرد ونحوه) كدفع حر، (فالحي
~~أحق به) أي بكفن الميت. فله أخذه بثمنه لأن حرمة الحي آكد. (قال المجد ms0692
~~وغيره: إن خشي التلف. وإن كان) الحي محتاجا لكفن الميت (لحاجة الصلاة فيه.
# فالميت أحق بكفنه. ولو كان لفافتين. ويصلي الحي) عريانا (عليه). وقال ابن
~~عقيل وابن الجوزي: يصلي عليه عادم في إحدى لفافتيه. (وإن نبش) الميت (وسرق
~~كفنه كفن من تركته ثانيا وثالثا، ولو قسمت) تركته كما لو قسمت قبل تكفينه
~~الأول. ويؤخذ من كل وارث بنسبة حصته من التركة (ما لم تصرف) تركته (في دين
~~أو وصية)، فإن وقع ذلك وتبرع أحد PageV02P128
# بكفنه، وإلا ترك بحاله. (وإن أكله) أي الميت (سبع أو أخذه سيل، وبقي
~~كفنه. فإن كان) كفنه (من ماله ف‍) - هو (تركة) يقسم بين ورثته على قدر
~~أنصبائهم، لاستغناء الميت عنه. (وإن كان) الكفن (من) شخص (متبرع به فهو له)
~~أي للمتبرع به، (لا لورثة الميت) لأن تكفينه إياه: ليس بتمليك، بل إباحة،
~~بخلاف ما لو وهبه للورثة أولا، فكفنوه به، ثم وجدوه. فإنه يكون لهم. ويأتي
~~في السرقة ذلك وما فيه. (وإن جبي كفنه) أي الميت لحاجة وفضل منه شئ، (فما
~~فضل) منه (فلربه إن علم) لأنه دفعه ظنا منه أنه محتاج إليه، فتبين أنه
~~مستغن عنه. فيرد إليه (فإن جهل) ربه، ولو باختلاطه وعدم تميزه (ف‍) - إنه
~~يصرف (في كفن آخر) إن أمكن، (فإن تعذر) ذلك (تصدق به) قال في الفروع: وأطلق
~~بعضهم أنه يصرف في التكفين مطلقا، نص عليه. وفي المنتخب كزكاة في رقاب أو
~~غارم. (ولا يجبى كفن لعدم) ما يكفن به الميت. (إن ستر) أي إن أمكن ستره
~~(بحشيش) ذكره في الفنون، صونا للميت عن التبذل.
# فصل:
# (في الصلاة على الميت) وهي فرض كفاية، على غير شهيد معركة ومقتول ظلما.
~~لأمر الشارع بها في غير حديث. كقوله (ص): صلوا على أطفالكم فإنهم أفراطكم.
~~وقوله (ص) في الغال: صلوا على صاحبكم. وقوله: إن أخاكم النجاشي قد مات
~~فقوموا صلوا عليه. وقوله: صلوا على من قال لا إله إلا الله. والامر للوجوب.
~~وإنما تجب على من علم بالميت من المسلمين لأن من لم ms0693 يعلم به معذور. (يسقط
~~فرضها بواحد، رجلا كان، أو امرأة، أو خنثى)، لأن الصلاة على الميت فرض تعلق
~~به. فسقط بالواحد. (كغسله) وتكفينه ودفنه، (وتسن لها) أي الصلاة
~~PageV02P129
# عليه (الجماعة ولو لنساء). كما كان النبي (ص) يفعلها هو وأصحابه. واستمر
~~الناس على ذلك في جميع الأعصار. (إلا على النبي (ص) فلا)، أي فإنهم لم
~~يصلوا عليه بإمام (احتراما له وتعظيما) لقدره. قال ابن عباس: دخل الناس على
~~النبي (ص) أرسالا يصلون عليه. حتى إذا فرغوا أدخلوا النساء، حتى إذا فرغوا
~~أدخلوا الصبيان. ولم يؤم الناس على النبي (ص) أحد رواه ابن ماجة. وفي
~~البزار والطبراني: إن ذلك كان بوصية منه (ص). (ولا يطاف بالجنازة على أهل
~~الأماكن ليصلوا عليها. فهي كالامام يقصد) بالبناء للمفعول، (ولا يقصد)
~~بالبناء للفاعل (والأولى بها) أي بالصلاة على الميت إماما: وصية العدل،
~~لاجماع الصحابة. فإنهم ما زالوا يوصون بذلك. ويقدمون الوصي. فأوصى أبو بكر
~~أن يصلي عليه عمر. وأوصى عمر أن يصلي عليه صهيب. وأوصت أم سلمة أن يصلي
~~عليها سعيد بن زيد. وأوصى أبو بكرة أن يصلي عليه أبو برزة. حكى ذلك كله
~~أحمد. وقال غيره: عائشة أوصت أن يصلي عليها أبو هريرة. وابن مسعود أوصى أن
~~يصلي عليه الزبير. ولأنها ولاية تستفاد بالنسب، فصح الايصاء بها، كالمال.
~~وتفرقته. فإن كان الوصي فاسقا لم تصح الوصية إليه. ثم (بعد الوصي: السلطان)
~~لعموم قوله (ص): لا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه - الحديث، رواه مسلم وغيره.
~~ولان النبي (ص) وخلفاءه من بعده كانوا يصلون على الموتى. ولم ينقل عن أحد
~~منهم أنه استأذن العصبة. وعن أبي حازم قال: شهدت حسينا حين مات الحسن، وهو
~~يدفع في قفا سعيد بن العاص أمير المدينة. وهو يقول: لولا السنة ما قدمتك.
~~وهذا يقتضي أنها سنة رسول الله (ص): ولأنها صلاة يسن لها الاجتماع. فإذا
~~حضرها السلطان كان أولى بالتقديم. كالجمع والأعياد (ثم نائبه الأمير) أي
~~أمير بلد الميت، إن حضرها (ثم الحاكم وهو القاضي، لكن السيد أولى برقيقه
~~بها) ms0694 أي بالصلاة عليه إماما (من السلطان) ونوابه. لأنه مالكه (و) السيد
~~أيضا أولى (بغسل وبدفن) لرقيقه لما تقدم، (ثم) بعد السلطان ونوابه: الأولى
~~بالصلاة على الحر (أقرب العصبة) يعني الأب، ثم الجد له وإن علا، ثم الابن
~~ثم ابنه وإن نزل، ثم الأخ لأبوين، ثم لأب وهكذا كالميراث (ثم ذوو أرحامه)
~~الأقرب فالأقرب، كالغسل (ثم الزوج) ثم الأجانب (ومع التساوي) كابنين أو
~~PageV02P130
# أخوين أو عمين. (يقدم الأولى بالإمامة) لما تقدم هناك (فإن استووا في
~~الصفات) بحيث لا أولوية لأحدهم على الآخر في الإمامة (أقرع) كالاذان،
~~(ويقدم الحر البعيد) كالعم، (على العبد القريب) كالأخ العبد، لأنه غير
~~وارث. (ويقدم العبد المكلف على الصبي) الحر، لأنه لا تصح إمامته للبالغين،
~~(و) على (المرأة) لأنه لا تصح إمامتها للرجال. فعلم منه: أن هذا التقديم
~~واجب. (فإن اجتمع أولياء موتى قدم) منهم (الأولى بالإمامة) كغيرها من
~~الصلوات.
# (ثم) إن تساووا في ذلك ف‍ (- قرعة) لعدم المرجح. (ولولي كل ميت أن ينفرد
~~بصلاته على ميته إن أمن فسادا) لعدم المحذور. (ومن قدمه ولي فهو بمنزلته)
~~إن كان أهلا للإمامة، كولاية النكاح. قال أبو المعالي: فإن غاب الأقرب
~~بمكان تفوت الصلاة بحضوره، تحولت للأبعد، أي فله منع من قدم بوكالة ورسالة
~~لأنه إذا أنزل شخصا مكانه ثم غاب الغيبة المذكورة. سقط حقه، وتحولت الولاية
~~للأبعد. فيسقط حق الوكيل تبعا لأصله. نقله عنه في الفروع. وقال: كذا قال
~~(فإن بادر أجنبي وصلى بغير إذن) الولي، أو صلى البعيد بغير إذن القريب، صح،
~~لأن مقصود الصلاة الدعاء للميت وقد حصل. وليس فيها كبير افتيات تشح به
~~الأنفس عادة، بخلاف ولاية النكاح. (فإن صلى الولي خلفه صار إذنا) لدلالته
~~على رضاه بذلك. كما لو قدمه للصلاة (وإلا) أي وإن لم يصل الولي وراءه، (فله
~~أن يعيد الصلاة، لأنها حقه). ويسن لمن صلى أن يعيد تبعا له. ولو مات بأرض
~~فلاة، فقال في الفصول: يقدم أقرب أهل القافلة إلى الخير، والأشفق، قال في
~~الفروع: والمراد كالإمامة.
# (وإذا سقط فرضها) بصلاة ms0695 مكلف فأكثر (سقط التقديم الذي هو من أحكامها)
~~لأنه تابع لفرضها. فسقط بسقوطه. (وليس للوصي أن يقدم غيره) لتفويته على
~~الموصي ما أمله في الوصي من الخير والديانة. فإن لم يصل الوصي انتقل الحق
~~لمن يليه. (ولا تصح الوصية بتعيين مأموم. لعدم الفائدة) فيه. (ويستحب
~~للامام أن يصفهم، وأن يسوي صفوفهم) لعموم ما سبق في المراصة وتسوية الصفوف.
~~(و) يستحب (أن لا ينقصهم عن ثلاثة صفوف) لخبر مالك بن هبيرة مرفوعا: ما من
~~ميت يموت فيصلي عليه ثلاثة صفوف إلا غفر له قال PageV02P131
# الترمذي: حديث حسن. (والفذ هنا) أي في صلاة الجنازة (ك‍) - الفذ في
~~(غيرها) فلا تصح صلاته، إلا امرأة خلف رجل على ما تقدم في باب الجماعة
~~خلافا لابن عقيل والقاضي في التعليق. (ويسن أن يقوم إمام عند صدر رجل) روي
~~عن ابن مسعود. قال في المقنع وغيره:
# عند رأسه. للخبر. وهو قريب من الأول. لقرب أحدهما من الآخر. فالواقف عند
~~أحدهما واقف عند الآخر (ووسط امرأة) نص على ذلك أحمد في رواية صالح وأبي
~~الحرث، وأبي طالب، وجعفر ومحمد بن القاسم، وابن منصور، وأبي الصقر، وحنبل
~~وحرب، وسندي الخواتيمي لحديث أنس: صلى على رجل، فقام عند رأسه، ثم صلى على
~~امرأة، فقام حيال وسط السرير. فقال له العلاء بن زياد: هكذا رأيت رسول الله
~~(ص) قام على الجنازة مقامك منها، ومن الرجل مقامك منه؟ قال: نعم. فلما فرغ
~~قال: احفظوا. قال الترمذي هذا حديث حسن. (وبين ذلك) أي بين الصدر والوسط
~~(من خنثى) مشكل لاستواء الاحتمالين. (فإن اجتمع رجال موتى فقط) أي لا نساء
~~معهم ولا خناثى، (أو) اجتمع (خناثى) موتى (فقط) لا رجال ولا نساء معهم،
~~(سوى بين رؤوسهم) لأن موقفهم واحد. وإن اجتمع أنواع سوى بين رؤوس كل نوع.
~~(ومنفرد كإمام) فيقف عند صدر رجل ووسط امرأة، وبين ذلك من خنثى (ويقدم إلى
~~الامام من كل نوع أفضلهم)، أي أفضل أفراد ذلك النوع. لأنه يستحق التقدم في
~~الإمامة لفضيلته، فاستحق تقديم جنازته. ويؤيد ذلك أنه: ms0696 كان (ص) يقدم في
~~القبر من كان أكثر قرآنا. فيقدم إلى الامام الحر المكلف ثم العبد المكلف،
~~ثم الصبي، ثم الخنثى، ثم المرأة. نقله الجماعة كالمكتوبة. (فإن تساووا) في
~~الفضل (قدم أكبر) أي أسن، لعموم قوله (ص): كبر كبر. (فإن تساووا) في السن
~~(فسابق) أي يقدم لسبقه (فإن تساووا) في ذلك (فقرعة) فيقدم من تخرج له
~~القرعة كالإمامة (ويقدم الأفضل من الموتى أمام) أي قدام (المفضولين في
~~المسير) لأن حق الأفضل أن يكون متبوعا لا تابعا. (ويجعل وسط المرأة حذاء
~~صدر الرجل، و) يجعل (خنثى بينهما) إذا اجتمعوا ليقف الامام والمنفرد
~~PageV02P132
# من كل واحد من الموتى موقفه. (وجمع الموتى في الصلاة عليهم أفضل من
~~الصلاة عليهم منفردين) أي على كل واحد وحده، محافظة على الاسراع والتخفيف.
~~(والأولى) لمن يصلي على الميت (معرفة ذكوريته وأنوثيته واسمه، وتسميته) أي
~~الميت (في دعائه) له، (ولا يعتبر ذلك) أي معرفة كونهم رجالا أو نساء لعدم
~~اختلاف المقصود باختلاف ذلك. (ولا بأس بالإشارة حال الدعاء للميت) نص عليه.
~~(ثم يحرم) بعد النية (كما سبق في) باب (صفة الصلاة) فيقول قائما مع القدرة:
~~الله أكبر، لا يقوم غيرها مقامها. ومن لم ينبه على النية هنا اكتفى بما
~~تقدم، لحديث: إنما الأعمال بالنيات. وصفة النية هنا: أن ينوي الصلاة على
~~هذا الميت، أو هؤلاء الموتى إن كانوا جماعة، عرف عددهم أولا (ويضع يمينه
~~على شماله) بعد حطهما أو فراغ التكبير، ويجعلهما تحت سرته، كما سبق.
~~(ويتعوذ) ويبسمل (قبل الفاتحة) لما سبق في صفة الصلاة، (ولا يستفتح) لأنها
~~مبنية على التخفيف. ولذلك لم يشرع فيها قراءة سورة بعد الفاتحة. (ويكبر)
~~أربع (تكبيرات) لما في الصحيح من حديث أنس وغيره:
# أن النبي (ص) كبر على الجنازة أربعا. وفي صحيح مسلم: أن النبي (ص) نعى
~~النجاشي في اليوم الذي مات فيه، فخرج إلى المصلى، وكبر أربع تكبيرات، وفيه
~~عن ابن عباس: أنه (ص) صلى على قبر بعد ما دفن، وكبر أربعا. وقد قال (ص):
~~صلوا كما رأيتموني أصلي.
# (ويقرأ في) ms0697 التكبيرة (الأولى: الفاتحة، فقط) أي من غير سورة، لما تقدم:
~~أن مبني هذه الصلاة على التخفيف (سرا ولو ليلا)، لما روى الزهري عن أبي
~~أمامة بن سهل قال: السنة في الصلاة على الجنازة أن يقرأ في التكبيرة
~~الأولى: بأم القرآن مخافتة، ثم يكبر ثلاثا والسلام، وعن الزهري عن محمد بن
~~سويد الدمشقي عن الضحاك بن قيس نحوه، رواهما النسائي. ولا تقاس على
~~المكتوبة. لأنها مؤقتة والجنازة غير مؤقتة، فأشبهت تحية المسجد ونحوها.
~~(ويصلي) سرا (على النبي (ص) في) التكبيرة (الثانية) لما روى الشافعي
~~والأثرم بإسنادهما عن أبي أمامة بن سهل أنه أخبره رجل من أصحاب النبي (ص):
~~أن السنة PageV02P133
# في الصلاة على الجنازة أن يكبر الامام، ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد
~~التكبيرة الأولى سرا في نفسه، ثم يصلي على النبي (ص) ويخلص الدعاء للميت،
~~ثم يسلم. وتكون الصلاة عليه (كما في التشهد) لأنه (ص) لما سألوه: كيف نصلي
~~عليك؟ علمهم ذلك. وقال في الكافي:
# لا تتعين صلاة، لأن القصد مطلق الصلاة. ومعناه في الشرح: (ولا يزيد عليه)
~~أي على ما في التشهد، خلافا للقاضي. فإنه استحب بعدها: اللهم صل على
~~ملائكتك المقربين، وأنبيائك المرسلين، وأهل طاعتك أجمعين، من أهل السماوات
~~وأهل الأرضين، إنك على كل شئ قدير. (ويدعو) للميت (في) التكبيرة (الثالثة
~~سرا بأحسن ما يحضره) لقوله (ص): إذا صليتم على الميت فأخلصوا له الدعاء
~~رواه أبو داود وابن ماجة، وفيه ابن إسحاق. (ولا توقيت) أي تحديد (فيه)، أي
~~في الدعاء للميت، نص عليه. لما سبق (ويسن) الدعاء (بالمأثور) أي الوارد في
~~الدعاء للميت، (فيقول: اللهم اغفر لحينا وميتنا وشاهدنا) حاضرنا (وغائبنا
~~وصغيرنا وكبيرنا. وذكرنا وأنثانا، إنك تعلم منقلبنا ومثوانا، وأنت على كل
~~شئ قدير. اللهم من أحييته منا فأحيه على الاسلام ومن توفيته منا فتوفه على
~~الايمان) هكذا في الفروع وهو لفظ حديث أبي هريرة. وقال في المقنع وتبعه في
~~المنتهى وغيره: فأحيه على الاسلام والسنة، ومن توفيته منا فتوفه عليهما قال
~~في المبدع وشرح المنتهى: رواه أحمد والترمذي ms0698 وابن ماجة من حديث أبي هريرة.
~~زاد ابن ماجة: اللهم لا تحرمنا أجره، ولا تضلنا بعده وفيه ابن إسحاق، قال
~~الحاكم: حديث أبي هريرة صحيح على شرط PageV02P134
# الشيخين لكن زاد فيه المؤلف، أي الموفق: وأنت على كل شئ قدير ولفظه
~~السنة:
# (اللهم اغفر له وارحمه وعافه واعف عنه، وأكرم نزله) بضم الزاي، وقد تسكن،
~~(وأوسع مدخله) بفتح الميم: موضع الدخول، وبضمها من الادخال. (واغسله بالماء
~~والثلج والبرد، ونقه من الذنوب والخطايا كما ينقى الثوب الأبيض من الدنس.
~~وأبدله دارا خيرا من داره وزوجا خيرا من زوجه. وأدخله الجنة وأعذه من عذاب
~~القبر وعذاب النار) رواه مسلم من حديث عوف بن مالك: أنه سمع النبي (ص) يقول
~~ذلك على جنازة حتى تمنى أن يكون ذلك الميت.
# وفيه رواية: أهلا خيرا من أهله وزاد الموفق لفظ: من الذنوب، وتبعه المصنف
~~وغيره.
# (وافسح له في قبره ونور له فيه). لأنه لائق بالمحل. (اللهم إنه عبدك ابن
~~أمتك نزل بك وأنت خير منزول به) استحبه المجد، تبعا للخرقي وابن عقيل
~~وغيرهما، زاد الخرقي وابن عقيل وجماعة: (ولا أعلم إلا خيرا) لما روي عن
~~النبي (ص) أنه قال: ما من مسلم يموت يشهد له ثلاثة أبيات من جيرانه الأدنين
~~إلا قال الله تعالى: قد قبلت شهادة عبادي. فيما علموا، وغفرت له ما أعلم،
~~رواه أحمد. (اللهم إن كان محسنا فجازه بإحسانه، وإن كان مسيئا فتجاوز عنه.
~~اللهم لا تحرمنا أجره. ولا تفتنا بعده). ذكره في المبدع عن جماعة، وزاد
~~بعد: فتجاوز عنه. اللهم إنا جئنا شفعاء له فشفعنا فيه. وبعد ولا تفتنا
~~بعده: واغفر لنا وله إنك غفور رحيم. (وإن كان) الميت (صغيرا ولو أنثى، أو
~~بلغ مجنونا واستمر) على جنونه حتى مات، (جعل مكان الاستغفار له) بعد فتوفه
~~على الايمان. (اللهم اجعله ذخرا لوالديه وفرطا وأجرا وشفيعا مجابا. اللهم
~~ثقل به موازينهما وأعظم به أجورهما. وألحقه PageV02P135
# بصالح سلف المؤمنين، واجعله في كفالة إبراهيم. وقه برحمتك عذاب الجحيم)،
~~لحديث المغيرة بن شعبة مرفوعا: السقط يصلى ms0699 عليه ويدعى لوالديه بالمغفرة
~~والرحمة. وفي لفظ:
# بالعافية والرحمة، رواهما أحمد. وإنما لم يسن الاستغفار له، لأنه شافع
~~غير مشفوع فيه، ولا جرى عليه قلم، فالعدول إلى الدعاء لوالديه أولى من
~~الدعاء له. وما ذكر من الدعاء لائق بالمحل مناسب لما هو فيه. فشرع فيه
~~كالاستغفار للبالغ وقوله: فرطا أي سابقا مهيئا لمصالح أبويه في الآخرة.
~~وقوله: في كفالة إبراهيم يشير به إلى ما أخرج ابن أبي الدنيا وابن أبي حاتم
~~في تفسيره عن خالد بن معدان قال: إن في الجنة لشجرة يقال لها طوبى.
# كلها ضروع، فمن مات من الصبيان الذين يرضعون رضع من طوبى. وحاضنهم
~~إبراهيم خليل الرحمن. (وإن لم يعرف إسلام والديه دعا لمواليه) فيقول: دخرا
~~لمواليه - إلى آخره.
# (ويقول في دعائه لامرأة: اللهم إن هذه أمتك ابنة أمتك نزلت بك، وأنت خير
~~منزول به) بدل ما تقدم من قوله في دعائه للرجل: اللهم إنه عبدك - إلى قوله:
~~وأنت خير منزول به.
# (ولا يقول: أبدلها زوجا خيرا من زوجها في ظاهر كلامهم)، قاله في الفروع.
~~(ويقول في) دعائه إذا كان الميت (خنثى) اللهم اغفر ل‍ (- هذا الميت ونحوه)،
~~كهذه الجنازة، لأنه يصلح لهما. (وإن كان يعلم من الميت غير الخير، فلا
~~يقول: ولا أعلم إلا خيرا) لأنه كذب. (ويقف بعد) التكبيرة (الرابعة قليلا)
~~لما روى الجوزجاني عن زيد بن أرقم أن النبي (ص): كان يكبر أربعا ثم يقف ما
~~شاء الله، فكنت أحسب هذه الوقفة لتكبير آخر الصفوف. (ولا يدعو) أي لا يشرع
~~بعدها دعاء. نص عليه. واختاره الخرقي وابن عقيل وغيرهما. ونقل جماعة يدعو
~~فيها كالثالثة. اختاره أبو بكر والآجري والمجد في شرحه. لأن ابن أبي أوفى
~~فعله وأخبر:
# أن النبي (ص) فعله: قال أحمد: هو من أصلح ما روي. وقال: لا أعلم شيئا
~~يخالفه.
# فيقول: ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار،
~~واختاره جمع.
# وحكاه ابن الزاغوني عن الأكثر. وصح أن أنسا كان لا يدعو بدعاء إلا ختمه
~~بهذا. واختار أبو ms0700 بكر: اللهم لا تحرمنا أجره، ولا تفتنا بعده، واغفر لنا
~~وله. لأنه لائق بالمحل. (ولا يتشهد ولا يسبح بعدها) أي الرابعة (ولا
~~قبلها)، نص عليه. (ولا بأس بتأمينه) على الدعاء بعد PageV02P136
# الرابعة، (ويسلم) تسليمة (واحدة عن يمينه) نص عليه. وقال: عن ستة من
~~أصحاب النبي (ص).
# ولقوله: وتحليلها التسليم. وروى عطاء بن السائب: أن النبي (ص) سلم على
~~الجنازة تسليمة رواه الجوزجاني. (يجهر بها) أي التسليمة (الامام)
~~كالمكتوبة، (ويجوز) أن يسلم (تلقاء وجهه)، نص عليه. أي من غير التفات.
~~(ويجوز) تسليمة (ثانية عن يساره) لما ذكر الحاكم عن ابن أبي أوفى تسليمتين.
~~واستحبه القاضي. قال في المبدع: ويتابع الامام في الثانية كالقنوت. (ويرفع
~~يديه مع كل تكبيرة)، رواه الشافعي عن ابن عمر، وسعيد عن ابن عباس، والأثرم
~~عن عمر. وزيد بن ثابت. ولأنه لا يتصل طرفها بسجود ولا قعود، فسن فيها الرفع
~~كتكبيرة الاحرام. وصفة الرفع وانتهاؤه كما سبق. (ويسن وقوفه) أي المصلي
~~(مكانه حتى ترفع) الجنازة. روي عن ابن عمر ومجاهد. قال الأوزاعي: لا تنفض
~~الصفوف، حتى ترفع الجنازة. (والواجب من ذلك) المذكور في صفة الصلاة على
~~الجنازة ستة أشياء. أحدها: (القيام إن كانت الصلاة فرضا)، كسائر الصلوات
~~المفروضة. لعموم قوله (ص): صل قائما. (ولا تصح) صلاة الجنازة فرضا (من قاعد
~~ولا راكب) لفوات ركنها.
# وهو القيام. وعلم منه: أن نفلها يصح من القاعد: كنفل سائر الصلوات. ومن
~~الراكب المسافر (و) الثاني: (التكبيرات الأربع) لما روى ابن عباس وأبو
~~هريرة وجابر:
# أنه (ص) كبر أربعا متفق عليه. وقال: صلوا كما رأيتموني أصلي. (فإن ترك
~~منها) أي الأربع غير مسبوق تكبيرة (عمدا) بطلت صلاته، لتركه واجبا. (و) إن
~~ترك تكبيرة منها فأكثر (سهوا يكبر) ما تركه، (ما لم يطل الفصل). كمن سلم عن
~~نقص ركعة من صلاته (فإن طال) الفصل (أوجد مناف من كلام ونحوه استأنف)
~~الصلاة، أي ابتدأها، لما روي عن قتادة: أن أنسا صلى على جنازة فكبر عليها
~~ثلاثا، وتكلم، فقيل له: إنما كبرت ثلاثا. فرجع فكبر أربعا. ms0701 رواه حرب في
~~مسائله، والخلال في جامعه.
# وعوده إلى ذلك لما أنكروه عليه: دليل إجماعهم على أنه لا بد من أربع
~~تكبيرات.
# وعن حميد الطويل قال: صلى بنا أنس فكبر ثلاثا ثم سلم. فقيل له: إنما كبرت
~~ثلاثا. PageV02P137
# فاستقبل القبلة. وكبر الرابعة رواه البخاري، فتحمل رواية حميد على عدم
~~وجود المنافي، وفي رواية حرب والخلال على وجود المنافي. فإن فيها: وتكلم.
~~والثالث: قراءة (الفاتحة على إمام منفرد) لما تقدم، من حديث: لا صلاة لمن
~~لم يقرأ بفاتحة الكتاب ويتحملها الامام عن المأموم. (و) الرابع: (الصلاة
~~على النبي (ص)) لقوله: لا صلاة لمن لم يصل على نبيه، ذكره في المبدع. (و)
~~الخامس: (دعوة للميت) لأنه هو المقصود. فلا يجوز الاخلال به. (ولا يتعين
~~الدعاء للميت في) التكبيرة (الثالثة. بل يجوز في) التكبيرة (الرابعة)، نقله
~~الزركشي عن الأصحاب. لأن ما تقدم من الأحاديث لا تعيين فيه، (ويتعين غيره)
~~أي الدعاء (في محاله). فتتعين القراءة في الأولى. والصلاة على النبي (ص) في
~~الثانية.
# صرح به في المستوعب والكافي والتلخيص والبلغة. قال في المبدع: وقدم في
~~الفروع خلافه. ووجه الأول: ما روي للشافعي في مسنده عن أبي أمامة بن سهل:
~~أنه أخبره رجل من أصحاب النبي (ص) أن من السنة في الصلاة على الجنازة: أن
~~يكبر الامام ثم يقرأ بفاتحة الكتاب بعد التكبيرة الأولى، يقرأ في نفسه، ثم
~~يصلي على النبي، ويخلص الدعاء للجنازة في التكبيرات. لا يقرأ في شئ منهن،
~~ثم يسلم سرا في نفسه. (و) السادس: (تسليمة) لأنه (ص): كان يسلم على
~~الجنائز، وقال: صلوا كما رأيتموني أصلي. (ولو لم يقل) في السلام من الصلاة
~~على الجنازة، (ورحمة الله أجزأ وتقدم في) باب (صفة الصلاة) لما روى الخلال
~~بإسناده عن علي بن أبي طالب: أنه صلى على يزيد بن الملقف، فسلم واحدة عن
~~يمينه: السلام عليكم. (و) يشترط لها (جميع ما يشترط لمكتوبة) كالإسلام
~~والعقل والتمييز، والطهارة، وستر العورة مع أحد العاتقين. واجتناب النجاسة
~~واستقبال القبلة، والنية، (مع حضور الميت بين يديه) ms0702 أي يدي المصلي (قبل
~~الدفن) احترازا عما بعد الدفن. ويأتي الكلام عليه (إلا الوقت) استثناء من
~~قوله: جميع ما يشترط لمكتوبة. أي فالوقت مشروط للمكتوبة دون الجنازة. (فلا
~~تصح) الصلاة (على جنازة محمولة) على الأعناق أو على دابة، PageV02P138
# أو أيدي الرجال (لأنها) أي الجنازة (كإمام) ولهذا لا صلاة بدون الميت.
~~قال المجد وغيره: قربها من الامام مقصود. كقرب المأموم من الامام. لأنه يسن
~~الدنو منها. وفي كتاب الخلاف للقاضي: صلاة الصف الأخير جائزة. ولو حصل بين
~~الجنازة وبينه مسافة بعيدة ولو وقف في موضع الصف الأخير بلا حاجة. لم يجز
~~(ولا) تصح الصلاة على الجنازة (من وراء حائل قبل الدفن كحائط ونحوه) كنعش
~~مغطى بخشب. كما قدمه في الفروع وغيره. (ويشترط) أيضا مع ما تقدم (إسلام
~~ميت) لأن الصلاة عليه شفاعة. والكافر ليس من أهلها، ولا يستجاب فيه دعاء.
~~قال تعالى: * (ولا تصل على أحد منهم مات أبدا) *. (و) يشترط أيضا (تطهيره)
~~أي الميت (بماء) إن أمكن، (أو تراب لعذر) كفقد الماء ونحوه مما تقدم. وكذا
~~يشترط تكفينه. فلا تصح الصلاة عليه قبل غسله وتكفينه. (ولا يجب أن يسامت
~~الامام الميت. فإن لم يسامته كره.
# قاله في الرعاية. ولا يشترط معرفة عين الميت) لعدم توقف المقصود على ذلك.
# (فينوي) الصلاة (على الحاضر) أو على هذه الجنازة ونحو ذلك. (وإن نوى)
~~الصلاة على (أحد الموتى اعتبر تعيينه) لتزول الجهالة. (فإن) نوى الصلاة على
~~معين من موتى يريد به زيدا ف‍ (- بان غيره. فجزم أبو المعالي: أنها لا تصح.
~~وقال) أبو المعالي: إن نوى (الصلاة) على هذا الرجل فبان امرأة أو عكسه، إن
~~نوى على هذه المرأة، فبانت رجلا ( فالقياس الاجزاء). لقوة التعيين على
~~الصفة في باب الايمان وغيرها. قال في الفروع: وهو معنى كلام غيره. (ولا
~~تجوز الزيادة) في صلاة الجنازة (على سبع تكبيرات). قال في الشرح:
# لا يختلف المذهب فيه. قال أحمد: هو أكثر ما جاء فيه. لأنه روي عن النبي
~~(ص): أنه كبر على حمزة سبعا رواه ابن شاهين ms0703 وكبر على أبي قتادة سبعا. وعلى
~~سهل بن حنيف ستا.
# وقال: أنه يروى أن عمر جمع الناس فاستشارهم فقال بعضهم: كبر النبي (ص)
~~سبعا. وقال بعضهم: أربعا. فجمع عمر الناس على أربع تكبيرات. وقال: هو أطول
~~الصلاة، يعني أن كل تكبيرة من الجنازة مقام ركعة من الصلاة ذات الركوع.
~~وأطول المكتوبات أربع ركعات. PageV02P139
# (ولا) يجوز (النقص عن أربع) تكبيرات لما تقدم (والأولى أن لا يزيد على
~~الأربع) من التكبيرات. لجمع عمر الناس عليه. لأن المداومة على الأربع تدل
~~على الفضيلة، وغيرها يدل على الجواز. (فإن زاد إمام) على أربعة (تابعه
~~مأموم) لعموم قوله (ص): إنما جعل الامام ليؤتم به فلا تختلفوا عليه (إلى
~~سبع) لما تقدم عن أحمد أنه أكثر ما جاء فيه. (ما لم تظن بدعته) أي الامام
~~(أو رفضه. فلا يتابع) على ما زاد على أربع، لما في متابعة من إظهار شعارهم.
~~(ولا يدعو بعد التكبيرة الرابعة في المتابعة نصا) أي كما لا يدعو لو كان
~~يسلم عقبها (ولا يتابع) الامام (فيما زاد على السبع) تكبيرات. لعدم وروده
~~كما تقدم. (ولا تبطل) صلاة الجنازة. (بمجاوزتها) أي السبع تكبيرات (ولو
~~عمدا) لأنها زيادة قول مشروع في أصله داخل الصلاة. أشبه تكرار الفاتحة
~~والتشهد، وسائر الأذكار. أو نقول: تكرار تكبيره أشبه تكبير الصلوات. وعكسه
~~زيادة الركعة. لأنها زيادة أفعال، ولهذا لو زاد ركوعا أو سجودا أبطل
~~الصلاة، وإن كان لا يقضي منفردا، لكونه فعلا. (وينبغي أن يسبح بعدها) أي
~~السابعة (به) أي بالامام لاحتمال سهوه، و (لا) ينبغي أن يسبح به (فيما) زاد
~~على الأربع (دونها) أي دون السابعة، أي في الخامسة والسادسة والسابعة.
~~للاختلاف فيها. (ولا يسلم) المأموم (قبله) أي قبل إمامه، ولو جاوز السبع
~~تكبيرات، نص عليه، فيحرم، لأنه ترك المتابعة من غير عذر، لما تقدم من أنها
~~لا تبطل بمجاوزة السبع. (ومنفرد كإمام في الزيادة) على السبع وفي النقص عن
~~أربع. فلا يجوز له ذلك لكن لا تبطل صلاته بمجاوزة السبع.
# لما سبق (وإن كبر) إمام أو ms0704 منفرد (على جنازة) تكبيرة واحدة (ثم جئ ب‍) -
~~جنازة (أخرى كبر) تكبيرة (ثانية ونواهما) أي الجنازتين (فإن جئ ب‍) - جنازة
~~(ثالثة كبر) التكبيرة (الثالثة، ونوى الجنائز الثلاث. فإن جئ ب‍) - جنازة
~~(رابعة كبر) التكبيرة (الرابعة ونوى) الجنائز (الكل. فيصير مكبرا على
~~الأولى أربعا، وعلى الثانية ثلاثا، وعلى الثالثة اثنتين، وعلى الرابعة
~~واحدة. فيأتي بثلاث تكبيرات أخر) تتمة السبع، (فيتم) تكبيره (سبعا، يقرأ)
~~الفاتحة ( PageV02P140
# في) التكبيرة (الخامسة، ويصلي) على النبي (ص) (في) التكبيرة (السادسة،
~~ويدعو) للموتى (في) التكبيرة (السابعة)، ثم يسلم (فيصير مكبرا على) الجنازة
~~(الأولى سبعا، وعلى الثانية ستا، وعلى الثالثة خمسا، وعلى الرابعة أربعا،
~~فإن جئ) بعد التكبيرة الرابعة (ب‍) - جنازة (الخامسة لم ينوها بالتكبير، بل
~~يصلي عليها بعد سلامه) لئلا يؤدي إلى تنقيصها عن أربع، أو زيادة ما قبلها
~~على سبع، وكلاهما محظور. (وكذا لو جئ ب‍) - جنازة (ثانية عقب التكبيرة
~~الرابعة) لم يجز إدخالها في الصلاة (لأنه لم يبق من السبع) تكبيرات (أربع)
~~بل ثلاث، فيؤدي إلى ما سبق. (فإن أراد أهل الجنازة الأولى رفعها) بعد
~~الأربع تكبيرات و (قبل سلام الامام لم يجز) لأن السلام ركن لا تتم الصلاة
~~إلا به. (وفي الكافي) فيما إذا جئ بأخرى فأكثر، فكبر ونوى لهما أو لهم، وقد
~~بقي من تكبيره أربع. (يقرأ في الرابعة الفاتحة ويصلي) على النبي (ص) (في
~~الخامسة، ويدعو لهم في السادسة) لتكمل الأركان لجميع الجنائز وما قدمه
~~المصنف قطع به في الشرح والتنقيح، وتبعه في المنتهى. (ومن سبق ببعض الصلاة
~~كبر ودخل مع الامام) حيث أدركه. (ولو بين تكبيرتين ندبا) كالصلاة (أو) كان
~~إدراكه له (بعد تكبيرة الرابعة قبل السلام) فيكبر للاحرام معه، (ويقضي ثلاث
~~تكبيرات) استحبابا (ويقضي مسبوق ما فاته) قبل دخوله مع الامام (على صفته)
~~لأن القضاء يحكي الأداء كسائر الصلوات ويكون قضاؤه (بعد سلام الامام)
~~كالمسبوق في الصلاة. قلت: لكن إن حصل له عذر يبيح ترك جمعة وجماعة صح أن
~~ينفرد ويتم لنفسه، قبل سلامه. (فإن أدركه) المسبوق (في الدعاء تابعه فيه) ms0705
~~أي الدعاء. (فإذا سلم الامام كبر وقرأ الفاتحة) بعد التعوذ والبسملة، (ثم
~~كبر وصلى على النبي (ص). ثم كبر وسلم) لما تقدم أن PageV02P141
# المقضي أول صلاته. فيأتي فيه بحسب ذلك. لعموم قوله (ص): وما فاتكم
~~فاقضوا، وقوله:
# ثم كبر وسلم هكذا في الشرح وغيره. وإنما يظهر إذا كان الدعاء بعد الرابعة
~~أو بعد الثالثة، لكنه لم يأت بها لنوم أو سهو ونحوه. والالزام عليه الزيادة
~~على أربع، وتركها أفضل. فإن كان أدركه في الدعاء وكبر الأخيرة معه فإذا سلم
~~الامام كبر وقرأ الفاتحة ثم كبر وصلى عليه (ص) ثم سلم من غير تكبير. لأن
~~الأربع تمت.
# تتمة: متى أدرك الامام في التكبيرة الأولى، فكبر وشرع في القراءة، ثم كبر
~~الامام قبل أن يتمها تابعه. وقطع القراءة كالمسبوق في بقية الصلوات إذا
~~أدرك الامام قبل إتمامه القراءة. (فإن خشي) المسبوق (رفعها) أي الجنازة،
~~(تابع) أي والى (بين التكبير من غير ذكر) أي قراءة وصلاة على النبي (ص).
~~(ولا دعاء، رفعت) الجنازة (أم لا) قدمه في الفروع. وحكاه نصا (فإن سلم)
~~المسبوق (ولم يقض) ما فاته (صح) ذلك، أي صحت صلاته، لحديث عائشة أنها قالت:
~~يا رسول الله إني أصلي على الجنازة، ويخفى علي بعض التكبير. قال:
# ما سمعت فكبري وما فاتك فلا قضاء عليك. وهذا صريح في عدم وجوب القضاء،
~~لكن يستحب، ولأنها تكبيرات متواليات حال القيام. فلم يجب قضاء ما فات منها.
~~كتكبيرات العيد (ومتى رفعت) الجنازة (بعد الصلاة) عليها (لم توضع لاحد)
~~يريد أن يصلي عليها، تحقيقا للمبادرة إلى مواراة الميت. وعبارة المنتهى:
~~ولا توضع لصلاة بعد حملها (فظاهره:
# يكره) ويبادر بدفنها. وقال القاضي: إلا أن يرجى مجئ الأولى فتؤخر، إلا أن
~~يخاف تغيره، (ومن لم يصل) على الجنازة لعذر أو غيره (استحب له إذا وضعت)
~~الجنازة (أن يصلي عليها قبل الدفن أو بعده. ولو جماعة على القبر)، لحديث
~~أبي هريرة: أن امرأة سوداء كانت تقم المسجد - أو شابا - ففقدها النبي (ص)
~~أو فقده فسأل عنها، أو عنه، فقالوا: ms0706 ماتت أو مات، فقال: أفلا كنتم
~~آذنتموني؟ قال: فكأنهم صغروا أمرها أو أمره. فقال: دلوني على قبرها أو على
~~قبره، فدلوه فصلى عليها أو عليه. وعن ابن عباس قال: انتهى النبي (ص) إلى
~~قبر رطب PageV02P142
# فصلى عليه، وصفوا خلفه وكبر أربعا متفق عليهما. قال أحمد: ومن يشك في
~~الصلاة على القبر؟ يروى عن النبي (ص) من ستة وجوه كلها حسان. (وكذا غريق
~~ونحوه) كأسير، فيصلى عليه إلى شهر، ويسقط شرط الحضور للحاجة والغسل،
~~لتعذره. أشبه الحي إذا عجز عن الغسل والتيمم. (إلى شهر من دفنه) لما روى
~~الترمذي عن سعيد بن المسيب: أن أم سعد ماتت والنبي (ص) غائب، فلما قدم صلى
~~عليها، وقد مضى لذلك شهر. وأسناده ثقات. قال أحمد: أكثر ما سمعت هذا، ولأنه
~~لا يعلم بقاؤه أكثر منه. فتقيد به (و) إلى (زيادة يسيرة) على الشهر. قال
~~القاضي: كاليومين، وإنما لم تجز على قبره (ص) لئلا يتخذ مسجدا. (ويحرم) أن
~~يصلي على قبر (بعدها) أي بعد الزيادة اليسيرة، نص عليه. وحديث الدارقطني عن
~~عباس مرفوعا: أنه صلى على قبر بعد شهر، أجاب أبو بكر: يريد شهرا.
# كقوله تعالى: * (ولتعلمن نبأه بعد حين) * أراد الحين، ويمكن حمله على
~~الزيادة اليسيرة. قال في المبدع: فأما إذا لم يدفن فإنه يصلى عليه، وإن مضى
~~أكثر من شهر، وقيده ابن شهاب. وقدمه في الرعاية بشهر. (وإن شك في انقضاء
~~المدة) التي يصلى فيها على القبر ونحوه، (صلى عليه، حتى يعلم فراغها) لأن
~~الأصل بقاؤها. (ويصلي إمام) أعظم، (وغيره على غائب عن البلد، ولو كان دون
~~مسافة قصر، أو) كان (في غير جهة القبلة) أي قبلة المصلي (بالنية إلى شهر)
~~كالصلاة على القبر، لكن يكون الشهر هنا من موته، كما في شرح المنتهى، لأنه
~~(ص): صلى على النجاشي فصف - أي الناس - وكبر عليه أربعا متفق عليه. لا
~~يقال: لم يكن بأرض الحبشة من يصلي عليه، لأنه ليس من مذهب المخالف، فإنه
~~يمنع الصلاة على الغريق والأسير، وإن لم يكن صلى عليه مع ms0707 أنه يبعد ذلك، فإن
~~النجاشي ملك الحبشة أظهر الاسلام، فيبعد أنه لم يوافقه أحد يصلي عليه،
~~والقول بأن الأرض زويت له (ص) وكشف له عن النجاشي، حتى رآه حين صلاته، لو
~~كان له أصل لذكره لأصحابه. ولنقل لما فيه من المعجزة العظيمة. كما نقل
~~أخباره لهم بموته يوم مات، وأيضا لو تم ذلك في حقه لما تم في حق أصحابه. و
~~(لا) يصلى على من (في أحد PageV02P143
# جانبي البلد ولو كان) البلد (كبيرا، ولو لمشقة مطر أو مرض) لأنه يمكن
~~حضوره. أشبه ما لو كانا في جانب واحد، ويعتبر انفصاله عن البلد بما بعد
~~الذهاب إليه نوع سفر، وقال القاضي: يكفي خمسون خطوة قال الشيخ تقي الدين:
~~وأقرب الحدود ما تجب فيه الجمعة، لأنه أذن من أهل الصلاة في البلد. فلا يعد
~~غائبا عنها. وتقدم أنه لا يصلى على قبر وغائب وقت نهي. (ولا يصلي على كل
~~غائب) لأنه لم ينقل، قاله الشيخ تقي الدين.
# (ومن صلى) على ميت (كره له إعادة الصلاة) عليه قال في الفصول: لا يصليها
~~مرتين كالعيد (إلا على من صلى عليه بالنية) كالغائب (إذا حضر) جزم به ابن
~~تميم وابن حمدان.
# واقتصر عليه في الفروع (أو وجد بعض ميت صلى على جملته فتسن) إعادة الصلاة
~~(فيهما) مرة ثانية، (ويأتي) ذلك (أو صلى عليه) أي الميت (بلا إذن من هو
~~أولى منه) بالصلاة (مع حضوره)، أي الأولى وعدم إذنه، ولم يصل معه (فتعاد)
~~الصلاة عليه (تبعا) للولي لأنها حقه، ذكره أبو المعالي. وظاهره: لا يعيد
~~غير الولي، قاله في الفروع.
# فصل:
# (ويحرم أن يغسل مسلم كافرا ولو قريبا، أو يكفنه، أو يصلي عليه، أو يتبع
~~جنازته، أو يدفنه)، لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا لا تتولوا قوما
~~غضب الله عليهم) * وغسلهم ونحوه: تول لهم، ولأنه تعظيم لهم، وتطهير. فأشبه
~~الصلاة عليه. وفارق غسله في حياته، فإنه لا يقصد به ذلك، (إلا أن لا يجد من
~~يواريه غيره فيوارى عند العدم) لأنه (ص) لما أخبر بموت أبي ms0708 طالب قال لعلي:
~~اذهب فواره رواه أبو داود والنسائي، وكذلك قتلى بدر ألقوا في القليب، أو
~~لأنه يتضرر بتركه ويتغير ببقائه، (فإن أراد المسلم أن يتبع قريبا له كافرا
~~إلى المقبرة، ركب) المسلم (دابته وسار أمامه) أي قدام جنازته، (فلا يكون
~~معه) ولا متبعا له، (ولا يصلي على مأكول في بطن سبع). قال في الفصول: فأما
~~إن حصل في بطن سبع لم يصل عليه، مع مشاهدة السبع، (و) لا يصلي على (مستحيل
~~بإحراق) لاستحالته، ( PageV02P144
# ونحوهما) أي نحو أكيل السبع والمستحيل بإحراق كأكيل تمساح. ومستحيل
~~بصيانة أو نحوها. (ولا يسن للامام الأعظم، و) لا ل‍ (إمام كل قرية - وهو
~~واليها في القضاء - الصلاة على غال، وهو من كتم غنيمة أو بعضها) لأنه (ص)
~~امتنع من الصلاة على رجل من المسلمين. فقال: صلوا على صاحبكم، فتغيرت وجوه
~~القوم. فقال: إن صاحبكم غل في سبيل الله ففتشنا متاعه فوجدنا فيه حرزا من
~~حرز اليهود، ما يساوي درهمين رواه الخمسة إلا الترمذي، واحتج به أحمد. (و)
~~لا على (قاتل نفسه عمدا) لما روى مسلم عن جابر بن سمرة: أن رجلا قتل نفسه
~~بمشاقص فلم يصل عليه وفي رواية للنسائي قال النبي (ص): أما أنا فلا أصلي
~~عليه والمشاقص جمع مشقص. قال في القاموس: والمشقص كمنبر: نصل عريض أو سهم
~~فيه ذلك. والنصل الطويل أو سهم فيه ذلك يرمى به الوحش اه‍. فامتنع النبي
~~(ص) من الصلاة على الغال، وقاتل نفسه. وهو الامام وأمر غيره بالصلاة
~~عليهما. وألحق به من ساواه في ذلك، لأن ما ثبت في حقه ثبت في حق غيره، ما
~~لم يقم على اختصاصه به دليل. وأما تركه (ص) للصلاة على مدين لم يخلف وفاء،
~~فكان في ابتداء الاسلام، ثم نسخ، كما يأتي في الخصائص. (ولو صلى) الامام
~~الأعظم أو قاضيه (عليهما)، أي على الغال وقاتل نفسه عمدا. (فلا بأس كبقية
~~الناس) لأن امتناعه من ذلك ردع وزجر، لا لتحريمه. (وإن ترك أئمة الدين
~~الذين يقتدى بهم الصلاة على قاتل نفسه، زجرا ms0709 لغيره فهذا أحق)، لأن له شبها
~~بما سبق وبإقامة الحدود، (ويصلى على كل عاص، كسارق وشارب خمر، ومقتول
~~قصاصا، أو حدا أو غيرهم). قال الامام: ما نعلم أنه (ص) ترك الصلاة على أحد
~~إلا على الغال وقاتل نفسه. (و) يصلي الامام وغيره (على مدين لم يخلف وفاء)
~~لما تقدم. ويأتي نسخ امتناعه (ص) منه، (ولا يغسل) كل صاحب بدعة مكفرة، (ولا
~~يصلى على كل صاحب بدعة مكفرة نصا. ولا يورث ويكون ماله فيئا) كسائر
~~المرتدين. (قال) الامام (أحمد:
# الجهمية والرافضة لا يصلى عليهم. وقال: أهل البدع إن مرضوا فلا تعودوهم،
~~وإن ماتوا PageV02P145
# فلا تصلوا عليهم)، وذلك لأن النبي (ص) ترك الصلاة بأدق من هذا، فأولى أن
~~تترك الصلاة به. ولحديث ابن عمر أن النبي (ص) قال: إن لكل أمة مجوسا، وإن
~~مجوس أمتي الذين يقولون لا قدر، فإن مرضوا فلا تعودوهم. وإن ماتوا فلا
~~تشهدوهم رواه أحمد، ويأتي قول المصنف وغيره في الشهادات. ويكفر مجتهدهم
~~الداعية، وغيره فاسق. (وإن وجد بعض ميت تحقيقا) أي يقينا أنه من ميت، (غير
~~شعر وظفر وسن، غسل وكفن، وصلي عليه، ودفن وجوبا) لأن أبا أيوب صلى على رجل.
~~قاله أحمد. وصلى عمر على عظام بالشام.
# وصلى أبو عبيدة على رؤوس بعد تغسيلها وتكفينها، رواها عبد الله بن أحمد.
~~وقال الشافعي: ألقى طائر يدا بمكة من وقعة الجمل عرفت بالخاتم. وكانت يد
~~عبد الرحمن بن عتاب بن أسيد، فصلى عليها أهل مكة، واستثنى الشعر والظفر
~~والسن لأنه لا حياة فيها.
# (ينوي) بالصلاة (ذلك البعض فقط) أي دون الجملة. لأنها غير حاضرة بين
~~يديه. ومحل وجوب الصلاة على ذلك البعض (إن لم يكن صلى على جملته. وإلا) بأن
~~كان صلى على جملته، (سنت الصلاة) على ذلك البعض (ولم تجب) لتقدم الصلاة على
~~جملته، وجعل الأكثر كالكل (ثم إن وجد الباقي) من الميت غسل وكفن وجوبا. و
~~(صلى عليه ودفن بجنبه) أي جنب قبره أو في جانب القبر. (ولم ينبش) ما تقدم
~~دفنه، ليضاف إليه الباقي احتراما ms0710 له، (ولا يصلى على ما بان) أي انفصل (من
~~حي، كيد سارق ونحوه) كقاطع طريق وجان، ومقطوع ظلما ما دام حيا (ولا يجوز أن
~~يدفن المسلم في مقبرة الكفار، ولا بالعكس) بأن يدفن الكافر في مقبرة
~~المسلمين، لما يأتي في أحكام الذمة من وجوب تمييزهم عنا. (ولو جعلت مقبرة
~~الكفار المندرسة مقبرة للمسلمين) بعد نقل عظامها إن كانت (جاز) كجعلها
~~مسجدا. ولعدم احترامهم (فإن بقي عظم) حربي (دفن بموضع آخر وغيرها)، أي غير
~~مقبرة الكفار الدفن فيه (أولى إن أمكن) تباعدا عن مواضع العذاب. و (لا)
~~يجوز (العكس) بأن تجعل مقبرة المسلمين الدارسة مقبرة للكفار، ولا نقل عظام
~~المسلمين لتدفن بموضع آخر، لاحترامها. (وإن اختلط من يصلى عليه بمن لا يصلى
~~عليه) بأن اختلط أموات PageV02P146
# من المسلمين والكفار، (واشتبه) من يصلى عليه بمن لا يصلى عليه (كمسلم
~~وكافر) اشتبها، ولو من غير اختلاط. (صلى على الجميع ينوي) الصلاة على (من
~~يصلي عليه)، منهم لان الصلاة على المسلمين واجبة، ولا طريق إليها هنا إلا
~~بالصلاة على الجميع. وصفة الصلاة عليهم: أن يصفهم بين يديه ويصلي عليهم
~~دفعة واحدة، ينوي بالصلاة المسلمين منهم، لأن الصلاة على الكافر لا تجوز،
~~فلم يكن بد من ذلك، (بعد غسلهم وتكفينهم) لأن الصلاة على الميت لا تصح إلا
~~بعد غسله وتكفينه مع القدرة على ذلك. فوجب أن يغسلوا ويكفنوا كلهم، سواء
~~كان ذلك في دار الاسلام أو غيرها، كثر المسلمون منهم أو قلوا. (ودفنوا
~~منفردين) عن المسلمين والكفار كل واحد بمكان وحده (إن أمكن) ذلك لئلا يدفن
~~مسلم مع كافر. (وإلا) أي وإن لم يمكن إفرادهم (ف‍) - إنهم يدفنون (مع
~~المسلمين) احتراما لمن فيهم من المسلمين. (وإن وجد ميت فلم يعلم أمسلم هو
~~أم كافر؟ ولم يتميز بعلامة من ختان وثياب وغير ذلك. فإن كان في دار إسلام
~~غسل وصلي عليه. وإن كان في دار كفر لم يغسل ولم يصل عليه) لأن الأصل أن من
~~كان في دار فهو من أهلها، يثبت له حكمهم، ما لم ms0711 يقم على خلافه دليل، ولو
~~مات من نعهده ذميا فشهد عدل أنه مات مسلما، لم يحكم بشهادته في توريث قريبه
~~المسلم، وحكم بها في الصلاة عليه، بناء على ثبوت هلال رمضان بواحد.
# (وتباح الصلاة عليه) أي الميت (في مسجد، إن أمن تلويثه). قال الآجري:
~~السنة أن يصلى عليه فيه، لقول عائشة: صلى النبي (ص) على سهل بن بيضاء في
~~المسجد رواه مسلم.
# وصلي على أبي بكر وعمر فيه، رواه سعيد، ولأنها صلاة فلم تكره فيه كسائر
~~الصلوات، (وإلا) أي وإن لم يؤمن من تلويث المسجد (حرم) أن يصلى على الميت
~~فيه، خشية تنجيسه.
# (وإن لم يحضره) أي الميت (غير نساء صلين عليه وجوبا) لأن عائشة: أمرت أن
~~تؤتى بأم سعد وكسائر الصلوات، ولضرورة الخروج عن عهدة الفرض، ويسقط بهن
~~فرضها. والمراد بواحدة. وتسن لهن (جماعة)، نص عليه. (ويقدم منهن) للإمامة
~~(من يقدم من الرجال) فإن كان الميت أوصى لإحداهن قدمت على سائرهن، وإلا
~~فأمه ثم جدته، ثم امرأة من عصباته القربى فالقربى، ثم من أرحامه، وإن كان
~~فيهن قاضية أو والية قدمت لأن ولايتها وإن لم PageV02P147
# تصح، إلا أنه يسوغ فيها الاجتهاد، فهي مزية، ذكره ابن قندس عن الفصول.
~~(وتقف) إمامتهن (في صفهن كمكتوبة) استحبابا، (وأما إذا صلى الرجال) على
~~الجنازة قبل النساء ( فإنهن يصلين فرادى) في وجه، قاله في المبدع ومقتضاه
~~أن المقدم خلافه. (وله) أي المصلي (بصلاة الجنازة قيراط) من أجر، (وهو أمر
~~معلوم عند الله) تعالى، وذكر ابن عقيل:
# أنه قيراط نسبته من أجر صاحب المصيبة. (وله بتمام دفنها قيراط آخر، بشرط
~~أن يكون معها من الصلاة حتى تدفن) لقوله (ص): من شهد الجنازة حتى يصلي
~~عليها فله قيراط، ومن شهدها حتى تدفن فله قيراطان. قيل: وما القيراطان؟
~~قال: مثل الجبلين العظيمين. ولمسلم:
# أصغرهما مثل أحد. وفي حديث آخر: فكان معها حتى يصلي عليها، ويفرغ من
~~دفنها.
# وسئل أحمد عمن يذهب إلى مصلى الجنائز، فيجلس فيه متصديا للصلاة على من
~~يحضر من الجنائز. فقال: لا بأس. قال ms0712 في الفروع: وكأنه يرى إذا تبعها من
~~أهلها فهو أفضل.
# قال في حديث يحيى بن صعدة: وتبعها من أهلها، يعني من صلى على جنازة
~~فتبعها من أهلها فله قيراط.
# فصل:
# (حمله ودفنه من فروض الكفاية وتقدم، وكذا مؤنتهما) أي مؤنة الحمل والدفن.
~~فهي فرض كفاية، إن لم يخلف شيئا ولم يكن له وارث. ولم يمكن الاخذ من بيت
~~المال، والمراد على من علم به من المسلمين. كباقي مؤن التجهيز. (ولا يختص
~~أن يكون الفاعل) لحمل الميت ودفنه، (من أهل القربة) أي مسلما (فلهذا يسقط)
~~الحمل (بكافر) كالتكفين والدفن، لعدم اعتبار النية لهما، بخلاف الغسل
~~والصلاة. (ويكره أخذ الأجرة على ذلك) أي الحمل والدفن، لأنه يذهب
~~PageV02P148
# بالأجر. (و) كذا يكره أخذ الأجرة (على الغسل) والتكفين، وتقدم (فيوضع
~~الميت على النعش) بعد أن يغسل ويكفن (مستلقيا) على ظهره، لأنه أمكن.
~~(ويستحب إن كان) الميت (امرأة أن يستر) النعش (بمكبة فوق السرير، تعمل من
~~خشب أو جريد، أو قصب، مثل القبة فوقها ثوب) قال بعضهم: أول من اتخذ له ذلك،
~~زينب بنت جحش أم المؤمنين، وقال ابن عبد البر: فاطمة بنت رسول الله (ص) أول
~~من غطي نعشها في الاسلام، ثم زينب بنت جحش (ويسن أن يحمله أربع لأنه يسن
~~التربيع في حمله) لما روى سعيد وابن ماجة عن أبي عبيدة بن عبد الله بن
~~مسعود عن أبيه قال: من اتبع جنازة فليحمل بجوانب السرير كلها، فإنه من
~~السنة، ثم إن شاء فليطوع، وإن شاء فليدع. أسناده ثقات إلا أن أبا عبيدة لم
~~يسمع من أبيه. (وكرهه) أي التربيع في حمله (الآجري وغيره، مع الازدحام) على
~~الجنازة.
# (وهو) أي التربيع (أفضل من الحمل بين العمودين) لما تقدم، (وصفته) أي
~~التربيع (أن يضع قائمة النعش اليسرى المقدمة) في حال السير، وهي التي تلي
~~يمين الميت (على كتفه اليمنى، ثم ينتقل إلى) قائمة السرير اليسرى
~~(المؤخرة)، فيضعها على كتفه اليمنى أيضا، ثم يدعها لغيره (ثم يضع قائمته)
~~أي النعش (اليمنى المقدمة) وهي التي تلي يسار ms0713 الميت (على كتفه اليسرى) ثم
~~يدعها لغيره، و (ينتقل إلى) قائمة السرير (المؤخرة) فيضعها على كتفه
~~اليسرى. فتكون البداءة من الجانبين بالرأس، والختام من الجانبين بالرجلين
~~نقله الجماعة عن أحمد، لما فيها من الموافقة لكيفية غسله، حيث يبدأ بشقه
~~الأيمن إلى رجله، ثم بالأيسر كذلك. لما تقدم أنه (ص): كان يحب التيامن في
~~شأنه كله. (وإن حمل) الميت (بين العمودين)، وهما القائمتان (كل عمود على
~~عاتق، كان حسنا، ولم يكره) نص عليه في رواية ابن منصور. لأنه (ص): حمل
~~جنازة سعد بن معاذ بين العمودين. وروي عن سعد وابن عمر وأبي هريرة: أنهم
~~فعلوا ذلك. قال في الرعاية: إن حمل بين العمودين فمن عند رأسه، ثم من عند
~~رجليه. وفي المذهب: من ناحية رجليه. لا يصلح إلا التربيع انتهى.
# لأن المؤخر إن توسط بين العمودين لم ير ما بين قدميه، فلا يهتدي إلى
~~المشي. فعلى هذا يحمل السرير ثلاثة: واحد من مقدمه، يضع العمودين المقدمين
~~على عاتقه، ورأسه بينهما، PageV02P149
# والخشبة المعترضة على كاهله، واثنان من مؤخره، أحدهما من الجانب الأيمن.
~~والآخر من الجانب الأيسر يضع كل منهما عمودا على عاتقه. (ولا بأس بحمل طفل
~~على يديه. و) لا بأس (بحمل الميت بأعمدة للحاجة)، كجنازة ابن عمر (و) لا
~~بأس بحمل الميت (على دابة لغرض صحيح. كبعد) قبره (ونحوه) كسمن مفرط. قال في
~~الفروع والمبدع: وظاهر كلامهم لا يحرم حملها على هيئة مزرية، أو هيئة يخاف
~~معها سقوطها. قال في الفروع:
# ويتوجه احتمال، وفاقا للشافعي (ولا بأس بالدفن ليلا)، لأن أبا بكر دفن
~~ليلا، وعلي دفن فاطمة ليلا، قاله أحمد. وعن ابن عباس: أن النبي (ص) دخل
~~قبرا فأسرج له سراج، فأخذ من قبل القبلة. وقال: رحمك الله، إن كنت لأواها
~~تلاء للقرآن قال الترمذي حديث حسن. والدفن بالنهار أولى، لأنه أسهل على
~~متبعي الجنازة، وأكثر للمصلين عليها، وأمكن لاتباع السنة في دفنه ولحده.
~~(ويكره) الدفن (عند طلوع الشمس، و) عند (غروبها، و) عند (قيامها) لقول
~~عتبة: ثلاث ساعات كان النبي ms0714 (ص) ينهانا عن الصلاة فيهن، وأن نقبر فيهن
~~موتانا: حين تطلع الشمس بازغة، حتى ترتفع، وحين يقوم قائم الظهيرة، وحين
~~تتضيف الشمس للغروب حتى تغرب رواه مسلم. ومعنى تتضيف تجنح وتميل للغروب. من
~~قولك تضيفت فلانا إذا ملت إليه. (ويسن الاسراع بها) أي بالجنازة، لقوله
~~(ص): أسرعوا بالجنازة فإن تك صالحة فخير تقدمونها إليه، وإن كانت غير ذلك
~~فشر تضعونه عن رقابكم متفق عليه. ويكون (دون الخبب) نص عليه. وفي المذهب:
~~وفوق السعي.
# وفي الكافي: لا يفرط في الاسراع فيمخضها ويؤذي متبعها. وقال القاضي:
~~يستحب أن لا يخرج عن المشي المعتاد. ولكن يراعي الحاجة، نص عليه لحديث أبي
~~سعيد عن النبي (ص): أنه مر عليه بجنازة تمخض مخضا، فقال: عليكم بالقصد في
~~جنائزكم رواه أحمد. فإن خيف عليه التغير أسرع. والخبب: ضرب من العدو وهو
~~خطو فسيح، دون PageV02P150
# العنق - بفتحتين: ضرب من السير فسيح سريع. (ما لم يخف عليها منه) أي من
~~الاسراع، فيمشي بحيث لا يضرها (واتباعها) أي الجنازة (سنة) وفي آخر
~~الرعاية: اتباعها فرض كفاية. لأمر الشارع به في الصحيحين، من حديث البراء
~~قال: أمرنا النبي (ص) باتباع الجنائز. (وهو) أي اتباع الجنازة (حق للميت
~~وأهله) قال الشيخ تقي الدين: لو قدر لو انفرد، أي الميت لم يستحق هذا الحق،
~~لمزاحم أو لعدم استحقاقه تبعه لأجل أهله إحسانا إليهم لتأليف أو مكافأة أو
~~غيره، وذكر فعل النبي (ص) مع عبد الله بن أبي. (وذكر الآجري أن من الجبر أن
~~يتبعها لقضاء حق أخيه المسلم) قال في الشرح: واتباع الجنازة على ثلاثة
~~أضرب: أحدها: أن يصلي عليها ثم ينصرف. الثاني: أن يتبعها إلى القبر ثم يقف،
~~حتى تدفن. الثالث: أن يقف بعد الدفن، فيستغفر له، ويسأل الله له التثبيت،
~~ويدعو له بالرحمة. (ويكره لامرأة) اتباع الجنازة، لحديث الصحيحين عن أم
~~عطية قالت:
# نهينا عن اتباع الجنائز، ولم يعزم علينا أي لم يحتم علينا ترك اتباعها،
~~بل نهيا نهي تنزيه. (ويستحب كون المشاة أمامها) قال ابن المنذر: ثبت أن
~~النبي ms0715 (ص) وأبا بكر وعمر كانوا يمشون أمام الجنازة رواه أحمد عن ابن عمر،
~~ولأنهم شفعاء والشفيع يتقدم المشفوع له. (ولا يكره) كون المشاة (خلفها) أي
~~الجنازة، بل قال الأوزاعي: إنه أفضل، لأنها متبوعة. (و) لا يكره أن يمشوا
~~(حيث شاءوا) عن يمينها أو يسارها، بحيث يعدون تابعين لها. (و) يستحب أن
~~يكون (الركبان، ولو في سفينة خلفها) لما روى المغيرة بن شعبة مرفوعا:
~~الراكب خلف الجنازة رواه الترمذي. وقال: حسن صحيح، ولان سيره أمامها يؤذي
~~متبعها. (فلو ركب وكان أمامها) أي الجنازة (كره) قاله المجد. قال النخعي:
~~كانوا PageV02P151
# يكرهونه. رواه سعيد. (ويكره ركوب) متبع الجنازة. لحديث ثوبان قال: خرجنا
~~مع النبي (ص) في جنازة، فرأى ناسا ركابا، فقال: ألا تستحيون؟ إن ملائكة
~~الله على أقدامهم وأنتم على ظهور الدواب رواه الترمذي. (إلا لحاجة) كمرض
~~(و) إلا (لعود) فلا يكره، لما روى جابر بن سمرة: أن النبي (ص) تبع جنازة
~~ابن الدحداح ماشيا ورجع على فرس قال الترمذي: حديث صحيح. (والقرب منها
~~أفضل) من البعد عنها (فإن بعد) عن الجنازة فلا بأس. (أو تقدم) الجنازة (إلى
~~القبر، فلا بأس) بذلك. أي لا كراهة فيه. (ويكره أن يتقدم) الجنازة (إلى
~~موضع الصلاة عليها. و) يكره (أن تتبع) الجنازة (بنار) للخبر. قيل: سبب
~~الكراهة كونه من شعار الجاهلية. وقال ابن حبيب المالكي: تفاؤلا بالنار (إلا
~~لحاجة ضوء) فلا يكره إذن للحاجة. (وأن تتبع بماء ورد ونحوه. ومثله التبخير
~~عند خروج روحه) يكره في ظاهر كلامهم. وقاله مالك وغيره لأنه بدعة. (ويكره
~~جلوس من تبعها) أي الجنازة (حتى توضع بالأرض للدفن) نص عليه ونقله الجماعة
~~لحديث أبي سعيد مرفوعا: إذا تبعتم الجنائز فلا تجلسوا حتى توضع رواه أبو
~~داود، وروي عن أبي هريرة، وفيه: حتى توضع بالأرض (إلا لمن بعد عنها) أي عن
~~الجنازة فلا يكره جلوسه قبل وضعها بالأرض، لما في انتظاره قائما من المشقة
~~(وإن جاءت) الجنازة (وهو جالس أو مرت به) وهو جالس (كره قيامه لها)، لحديث
~~علي قال: رأينا النبي ms0716 (ص) قام فقمنا تبعا له، يعني في الجنازة رواه مسلم
~~وأحمد، وعن ابن سيرين قال: مر بجنازة على الحسن بن علي، وابن عباس. فقام
~~الحسن، ولم يقم ابن عباس، فقال الحسن، لابن عباس: أما قام لها النبي (ص)؟
~~قال ابن عباس: قام ثم قعد رواه النسائي. (وكان) الامام (أحمد إذا صلى على
~~جنازة - وهو وليها - PageV02P152
# لم يجلس حتى تدفن)، نقله المروذي. (ونقل حنبل: لا بأس بقيامه على القبر
~~حتى تدفن جبرا وإكراما) ووقف علي على قبر فقيل له: ألا تجلس يا أمير
~~المؤمنين؟ فقال: قليل على أخينا قيامنا على قبره ذكره أحمد محتجا به.
~~(ويكره الصوت والضجة عند رفعها) لأنه محدث، (وكذا) رفع الصوت (معها) أي مع
~~الجنازة (ولو بقراءة أو ذكر) لنهي النبي (ص): أن تتبع الجنازة بصوت أو نار
~~رواه أبو داود. (بل يسن) القراءة والذكر (سرا) وإلا الصمت.
# (ويسن) لمتبع الجنازة (أن يكون متخشعا، متفكرا في مآله) أي أمره الذي
~~يؤول إليه، ويرجع (متعظا بالموت، وبما يصير إليه الميت) قال سعد بن معاذ:
~~ما تبعت جنازة فحدثت نفسي بغير ما هو مفعول بها. (ويكره) لمتبع الجنازة
~~(التبسم، والضحك أشد منه، والتحدث في أمر الدنيا، وكذا مسحه بيديه أو بشئ
~~عليها تبركا) وقيل: بمنعه كالقبر، وأولى. قال أبو المعالي: هو بدعة يخاف
~~منه على الميت. قال وهو قبيح في الحياة، فكذا بعد الموت، وفي الفصول: يكره،
~~قال: ولهذا منع أكثر العلماء من مس القبر، فكيف بالجسد؟ ولأنه بعد الموت
~~كالحياة، ثم حال الحياة يكره أن يمس بدن الانسان للاحترام وغيره سوى
~~المصافحة. وروى الخلال في أخلاق أحمد: أن علي بن عبد الصمد الطيالسي مسح
~~يده على أحمد، ثم مسحها على يديه، وهو ينظر فغضب شديدا، وجعل ينفض يده،
~~ويقول:
# عمن أخذتم هذا؟ وأنكره شديدا. (وقول القائل مع الجنازة: استغفروا له،
~~ونحوه: بدعة) عند أحمد وكرهه (وحرمه أبو حفص). نقل ابن منصور: ما يعجبني.
~~وروى سعيد أن ابن عمر وسعيد بن جبير قالا لقائل ذلك: لا غفر الله لك. ms0717
~~(ويحرم أن يتبعها مع منكر. وهو عاجز عن إزالته، نحو طبل ونياحة، ولطم نسوة،
~~وتصفيق، ورفع أصواتهن) لأنه يؤدي إلى استماع محظور، ورؤيته مع قدرته على
~~ترك ذلك، وعنه يتبعها وينكره بحسبه، وفاقا لأبي حنيفة (فإن قدر) على إزالته
~~(تبع) الجنازة (وأزاله)، أي المنكر (لزوما) لحصول PageV02P153
# المقصودين. قال في الفروع: فيعايي بها، (فلو ظن إن اتبعها أزال المنكر
~~لزمه) اتباعها إجراء للظن مجرى العلم. (وضرب النساء بالدف منكر منهي عنه
~~اتفاقا. قاله الشيخ) ومن دعي لغسل ميت، فسمع طبلا أو نوحا ففيه روايتان،
~~نقل المروذي في طبل: لا. ونقل أبو الحرث وأبو داود في نوح: يغسله وينهاهم.
~~قال في تصحيح الفروع: الصواب إن غلب على ظنه زوال الطبل والنوح بذهابه ذهب
~~وغسله، وإلا فلا.
# فصل:
# في دفن الميت وتقدم أنه فرض كفاية. وقد أرشد الله قابيل إلى دفن أخيه
~~هابيل. وأبان ذلك ببعث غراب يبحث في الأرض، ليريه كيف يواري سوأة أخيه.
~~وقال تعالى: * (ألم نجعل الأرض كفاتا أحياء وأمواتا) * أي جامعة للاحياء في
~~ظهرها بالمساكن، وللأموات في بطنها بالقبور، والكفت: الجمع. وقال تعالى: *
~~(ثم أماته فأقبره) * قال ابن عباس: معناه أكرمه بدفنه. (ويسن أن يدخل قبره
~~من عند رجليه) أي رجلي القبر (إن كان أسهل عليهم). لأنه (ص): سل من قبل
~~رأسه سلا. وعبد الله بن زيد أدخل الحرث قبره من قبل رجل القبر. وقال: هذا
~~من السنة رواه أحمد. ولأنه ليس بموضوع توجه، بل دخول. فدخول الرأس أولى.
~~كعادة الحي، لكونه مجمع الأعضاء الشريفة (وإلا) أي وإن لم يكن إدخاله القبر
~~من عند رجليه أسهل أدخل (من حيث) (- سهل) دفعا للضرر والمشقة. (ثم) إن سهل
~~كل من الامرين فهما (سواء) من غير ترجيح لأحدهما على الآخر. (ولا توقيت في
~~عدد من يدخله) القبر (من شفع أو وتر، بل) يكون ذلك (بحسب الحاجة) كسائر
~~أموره (ويكره أن يسجى قبر رجل) لما روي عن علي: أنه مر بقوم وقد دفنوا
~~ميتا. وبسطوا على قبره الثوب. فجذبه وقال: إنما يصنع هذا ms0718 بالنساء. ولان
~~كشفه أبعد من التشبه بالنساء، مع ما فيه من اتباع أصحاب النبي (ص). (إلا
~~لعذر مطر أو غيره) فلا يكره إذن، PageV02P154
# (ويسن) أن يسجى (لامرأة) لأنها عورة. ولأنه لا يؤمن أن يبدو منها شئ،
~~فيراه الحاضرون وبناء أمرها على الستر. والخنثى كالأنثى في ذلك، احتياطا.
~~(ومن مات في سفينة وتعذر خروجه إلى البر) لبعدهم عن الساحل مثلا (ثقل بشئ،
~~بعد غسله وتكفينه والصلاة عليه) ليستقر في قرار البحر، نص عليه. (وألقي في
~~البحر سلا، كإدخاله القبر. وإن مات في بئر أخرج) وجوبا ليغسل ويكفن ويصلى
~~عليه ويدفن. وإن أمكن معالجة البئر بالأكسية المبلولة تدار فيها، حتى تجتذب
~~البخار، ثم ينزل من يطلعه، أو أمكن إخراجه بكلاليب ونحوها من غير مثلة. وجب
~~ذلك لتأدية فرض غسله. ويمتحن زوال البخار إذا شك فيه بسراج ونحوه.
# فإن انطفأ فهو باق. وإلا فقد زال. لأن العادة أن النار لا تبقى إلا فيما
~~يعيش فيه الحيوان.
# (فإن تعذر) إخراجه بالكلية أو لم يمكن إلا متقطعا ونحوه، (طمت) البئر
~~(عليه) لتصير قبرا له. لأنه لا ضرورة إلى إخراجه متقطعا. وهذا حيث لا حاجة
~~إلى البئر. (ومع الحاجة إليها يخرج مطلقا) أي ولو متقطعا. لأن مثله الميت
~~أخف ضررا مما يحصل بطم البئر وتعطيلها.
# (وأولى الناس بتكفين) ميت مطلقا (ودفن) رجل (أولاهم بغسل) الميت، وذكر
~~المجد وابن تميم: أنه يستحب أن يتولى دفن الميت غاسله. لأن النبي (ص) لحده
~~العباس وعلي وأسامة، رواه أبو داود. وكانوا هم الذين تولوا غسله. ولان
~~المقدم بغسله أقرب إلى ستر أحواله، وقلة الاطلاع عليه. (والأولى: للاحق أن
~~يتولاه بنفسه)، لأنه أبلغ في ستره، وقلة الاطلاع عليه (ثم بنائبه)، لقيامه
~~مقامه إلا أن يكون وصيا، على قياس ما تقدم في الصلاة عليه (ثم) الأولى (من
~~بعدهم)، أي بعد المذكورين في تغسيل الرجل الأولى (بدفن رجل:
# الرجال الأجانب) فيقدمون على أقاربه من النساء. لأنهن يضعفن عن إدخاله
~~القبر ولان الجنازة يحضرها جموع الرجال غالبا. وفي نزول النساء القبر بين
~~أيديهم تعريض ms0719 لهن بالهتك والكشف بحضرة الرجال. (ثم) الأولى (محارمه من
~~النساء. ثم الأجنبيات) للحاجة إلى دفنه، وعدم غيرهن. (و) الأولى (بدفن
~~امرأة: محارمها الرجال) الأقرب فالأقرب. لان امرأة عمر لما توفيت قال
~~لأهلها: أنتم أحق بها ولأنهم أولى الناس بولايتها حال الحياة، فكذا بعد
~~الموت (ثم) إن عدموا فالأولى (زوجها)، لأنه أشبه بمحرمها من النسب من
~~الأجانب. (ثم الرجال الأجانب) لأن النبي (ص) حين ماتت ابنته: أمر أبا طلحة
~~فنزل في قبرها، PageV02P155
# وهو أجنبي ومعلوم: أن محارمها كن هناك كأختها فاطمة. ولان تولي النساء
~~لذلك لو كان مشروعا لفعل في عصر النبي (ص) وعصر خلفائه، ولم ينقل. (ثم
~~محارمها النساء) القربى فالقربى منهن كالرجال. (ويقدم من الرجال) بدفن
~~امرأة (خصي، ثم شيخ، ثم أفضل دينا ومعرفة، ومن بعد عهده بجماع أولى ممن
~~قرب) عهده به. قلت: والخنثى كامرأة في ذلك، احتياطا. (ولا يكره للرجال)
~~الأجانب (دفن امرأة، وثم محرم) لها، نص عليه. لما تقدم في قصة أبي طلحة،
~~قال في الفروع: ويتوجه احتمال بحملها من المغتسل إلى النعش، ويسلمها إلى من
~~في القبر، ويحل عقد الكفن وقاله الشافعي في الام، وبعض أصحابه. (واللحد)
~~بفتح اللام والضم لغة (أفضل) من الشق، لما روى مسلم عن سعد ابن أبي وقاص
~~أنه قال في مرضه الذي مات فيه: ألحدوا لي لحدا وانصبوا علي اللبن نصبا كما
~~فعل بالنبي (ص). (وهو) أي اللحد في الأصل: الميل. والمراد هنا (أن يحفر في
~~أرض القبر) أي في أسفل حائط القبر (مما يلي القبلة مكانا يوضع فيه الميت)
~~ولا يعمق تعميقا، ينزل فيه جسد الميت كثيرا، بل بقدر ما يكون الجسد غير
~~ملاصق للبن.
# (ويكره الشق) قال أحمد: لا أحب الشق. لقوله (ص): اللحد لنا والشق لغيرنا
~~رواه أبو داود والترمذي وغيرهما. لكنه ضعيف. (وهو أن يبنى جانبا القبر بلبن
~~أو غيره) ويسمونه ببلاد مصر منامة. (أو يشق) أي يحفر (وسطه) أي القبر
~~(فيصير) وسطه (كالحوض، ثم يوضع الميت فيه)، أي في شبه الحوض (ويسقف عليه
~~ببلاط أو ms0720 غيره) كأحجار كبيرة، (فإن كانت الأرض رخوة لا يثبت فيها اللحد، شق
~~للحاجة) وإن أمكن أن يجعل فيها اللحد من الجنادل واللبن والحجارة جعل، نص
~~عليه، ولم يعدل إلى الشق، لما تقدم. (ويسن تعميقه) أي القبر بلا حد
~~(وتوسيعه بلا حد) لقوله (ص) في PageV02P156
# قتلى أحد: احفروا وأوسعوا وأعمقوا. قال الترمذي: حديث حسن صحيح. ولان
~~تعميق القبر أنفى لظهور الرائحة التي تستضر بها الاحياء، وأبعد لقدرة الوحش
~~على نبشه، وآكد لستر الميت. والتوسيع: الزيادة في الطول والعرض.
# روى البيهقي أن النبي (ص) قال لحفار: أوسع من قبل الرأس، ومن قبل
~~الرجلين.
# والتعميق بالعين المهملة - الزيادة في النزول. (وقال الأكثر: قامة وسط.
~~وبسطة، وهي بسط يده قائمة ويكفي ما) أي التعميق (يمنع الرائحة والسباع)
~~لأنه لم يرد فيه تقدير، فيرجع فيه إلى ما يحصل المقصود. (و) يسن أن (ينصب
~~عليه) أي على الميت بعد وضعه في اللحد (اللبن نصبا) لما تقدم عن سعد بن
~~وقاص (وهو) أي اللبن (أفضل من القصب)، لأنه من جنس الأرض، وأبعد من أبنية
~~الدنيا، بخلاف القصب. واللبن واحدته لبنة - ما ضرب من الطين مربعا للبناء
~~قبل أن يشوى بالنار. فإذا شوي بها سمي آجرا. (ويجوز) تغطية اللحد (ببلاط)
~~لأنه في معنى اللبن فيما سبق. (ويسد ما بين اللبن أو غيره) من الفرج (بطين
~~لئلا ينهار عليه التراب). وليس هذا بشئ، ولكن يطيب نفس الحي. رواه أحمد عن
~~جابر مرفوعا.
# (ويكره دفنه) أي الميت (في تابوت ولو امرأة) لقول إبراهيم النخعي: كانوا
~~يستحبون اللبن ويكرهون الخشب، ولا يستحبون الدفن في تابوت لأنه خشب، ولم
~~ينقل عن النبي (ص) ولا عن أصحابه. وفيه تشبه بأهل الدنيا. والأرض أنشف
~~لفضلاته. ولهذا زاد بعضهم: أو في حجر منقوش. (ويكره إدخاله) أي القبر (خشبا
~~إلا لضرورة. و) يكره إدخاله (ما مسته نار) تفاؤلا، وحديد، ولو أن الأرض
~~رخوة أو ندية. (ويستحب قول من يدخله) القبر (عند وضعه) فيه (بسم الله وعلى
~~ملة رسول الله) لما روى ابن عمر: أن النبي (ص) ms0721 قال: إذا وضعتم موتاكم في
~~القبور، فقولوا: بسم الله وعلى ملة رسول الله رواه أحمد. وفي لفظ كان إذا
~~وضع الميت في القبر قال: بسم الله وعلى ملة رسول الله رواه الخمسة إلا
~~النسائي. PageV02P157
# (وإن أتى عند وضعه وإلحاده بذكر أو دعاء يليق) بالحال (فلا بأس) به. قال
~~سعيد بن المسيب: حضرت ابن عمر في جنازة فلما وضعها في اللحد. قال: اللهم
~~أجرها من الشيطان، ومن عذاب القبر، اللهم جاف الأرض عن جنبيها، وصعد روحها،
~~ولقها منك رضوانا. وقال ابن عمر: سمعته من النبي (ص)، رواه ابن ماجة. وعن
~~بلال: أنه دخل مع أبي بكر في قبر، فلما خرج قيل لبلال: ما قال؟ قال: قال:
~~أسلمه إليك الأهل والمال والعشيرة والذنب العظيم، وأنت غفور رحيم فاغفر له،
~~رواه سعيد. (ويستحب الدعاء له) أي للميت (عند القبر بعد دفنه واقفا) نص
~~عليه. وقال: قد فعله علي والأحنف بن قيس. لحديث عثمان بن عفان قال: كان
~~النبي (ص) إذا فرغ من دفن الميت وقف عليه.
# وقال: استغفروا لأخيكم، وسلوا له التثبيت، فإنه الآن يسأل، رواه أبو
~~داود. وعن ابن مسعود أن النبي (ص): كان يقف على القبر بعد ما يسوى عليه،
~~فيقول: اللهم نزل بك صاحبنا وخلف الدنيا خلف ظهره، اللهم ثبت عند المسألة
~~منطقه، ولا تبتله في قبره بما لا طاقة له به، رواه سعيد في سنته. والاخبار
~~بنحو ذلك كثيرة. وقال أكثر المفسرين في قوله تعالى في المنافقين: * (ولا
~~تقم على قبره) * معناه: بالدعاء له والاستغفار، بعد الفراغ من دفنه. فيدل
~~على أن ذلك كان عادة النبي (ص) في المسلمين.
# ونقل محمد بن حبيب النجار قال: كنت مع أحمد بن حنبل في جنازة فأخذ بيدي
~~فقمنا ناحية. فلما فرغ الناس من دفنه وانقضى الدفن، جاء إلى القبر، وأخذ
~~بيدي وجلس ووضع يده على القبر وقال: اللهم إنك قلت في كتابك: * (فأما إن
~~كان من المقربين فروح وريحان) * وقرأ إلى آخر السورة، ثم قال: اللهم وإنا
~~نشهد أن هذا فلان ابن ms0722 فلان ما كذب بك، ولقد كان يؤمن بك وبرسولك، فاقبل
~~شهادتنا له. ودعا له وانصرف. (واستحب الأكثر تلقينه بعد دفنه، فيقوم الملقن
~~عند رأسه بعد تسوية التراب عليه فيقول: يا فلان ابن فلانة ثلاثا. فإن لم
~~يعرف اسم أمه نسبه إلى حواء ثم يقول:
# أذكر ما خرجت عليه من الدنيا. شهادة أن لا إله إلا الله. وأن محمدا عبده
~~ورسوله.
# وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا، وبمحمد نبيا، وبالقرآن إماما.
~~وبالكعبة قبلة. PageV02P158
# وبالمؤمنين إخوانا، وأن الجنة حق وأن النار حق، وأن البعث حق، وأن الساعة
~~آتية لا ريب فيها، وأن الله يبعث من في القبور)، لحديث أبي أمامة الباهلي
~~قال: قال رسول الله (ص): إذا مات أحدكم فسويتم عليه التراب. فليقم على رأس
~~قبره. ثم ليقل: يا فلان ابن فلانة فإنه يسمع ولا يجيب. ثم ليقل يا فلان ابن
~~فلانة ثانية. فإنه يستوي قاعدا، ثم ليقل: يا فلان ابن فلانة ثالثا فإنه
~~يقول: أرشدنا يرحمك الله، ولكن لا تسمعون، فيقول: أذكر ما خرجت عليه من
~~الدنيا شهادة أن لا إله إلا الله، وأن محمدا عبده ورسوله. وأنك رضيت بالله
~~ربا وبالإسلام دينا، وبمحمد نبيا وبالقرآن إماما. فإن منكرا ونكيرا يقولان:
~~ما يقعدنا عنده وقد لقن حجته؟ فقال رجل يا رسول الله: فإن لم يعرف اسم أمه،
~~قال: فلينسبه إلى حواء.
# قال أبو الخطاب: هذا الحديث رواه أبو بكر عبد العزيز في الشافي. وقال في
~~الفروع: رواه أبو بكر في الشافي والطبراني وابن شاهين وغيرهم وهو ضعيف.
~~وللطبراني أو لغيره فيه:
# وأن الجنة حق وأن النار حق، وأن البعث حق، وأن الساعة آتية لا ريب فيها،
~~وأن الله يبعث من في القبور. وفيه وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا
~~وبالكعبة قبلة، وبالمؤمنين إخوانا. وقال الأثرم: قلت لأبي عبد الله: هذا
~~الذي يصنعون إذا دفن الميت يقف الرجل، ويقول: يا فلان ابن فلانة أذكر ما
~~فارقت عليه الدنيا شهادة أن لا إله إلا الله. فقال: ما رأيت أحدا نقل هذا
~~إلا أهل ms0723 الشام، حين مات أبو المغيرة جاء إنسان فقال ذاك، وكان أبو المغيرة
~~يروي فيه عن أبي بكر بن أبي مريم عن أشياخهم، أنهم كانوا يفعلونه. (قال أبو
~~المعالي: لو انصرفوا قبله لم يعودوا) لأن الخبر: يلقنونه قبل انصرافهم
~~ليتذكر حجته. (وهل يلقن غير المكلف؟) وجهان. وهذا الخلاف (مبني على نزول
~~الملكين إليه) النفي: قول القاضي وابن عقيل، وفاقا للشافعي. والاثبات: قول
~~أبي حكيم وغيره. وحكاه ابن عبدوس عن الأصحاب. (المرجح النزول) فيكون المرجح
~~تلقينه (وصححه الشيخ)، واحتج بما رواه PageV02P159
# مالك وغيره عن أبي هريرة. وروي مرفوعا أنه: صلى على طفل لم يعمل خطيئة
~~قط.
# فقال: اللهم قه عذاب القبر وفتنة القبر قال في الفروع: ولا حجة فيه،
~~للجزم بنفي التعذيب، فقد يكون أبو هريرة يرى الوقف فيهم اه‍. وكذلك أجاب
~~ابن القيم في كتاب الروح بأنه ليس المراد بعذاب القبر فيه عقوبة الطفل قطعا
~~لأن الله لا يعذب أحدا بلا ذنب عمله. بل المراد الألم الذي يحصل للميت بسبب
~~غيره، وإن لم يكن عقوبة على عمله.
# وقال الآخرون: أي القائلون بأنه لا يسأل. السؤال إنما يكون لمن يعقل
~~الرسول والمرسل، فيسأل هل آمن بالرسول وأطاعه أم لا؟ فأما الطفل الذي لا
~~تمييز له بوجه فيقال له: ما كنت تقول في هذا الرجل الذي بعث فيكم ولو رد
~~إليه عقله في القبر، فإنه لا يسأل عما لم يتمكن من معرفته والعلم به. فلا
~~فائدة في هذا السؤال. (قال ابن عبدوس: يسأل الأطفال عن الاقرار الأول، حين
~~الذرية) يشير به إلى قوله تعالى: * (وإذ أخذ ربك من بني آدم من ظهورهم
~~ذريتهم وأشهدهم على أنفسهم ألست بربكم قالوا بلى) *. قال بعضهم: وهو سؤال
~~تكريم، وسؤال الأنبياء عليهم الصلاة والسلام - إن ثبت - فهو سؤال تشريف
~~وتعظيم. كما أن التكاليف في دار الدنيا لبعض تكريم، ولبعض امتحان ونكال.
# (والكبار يسألون عن معتقدهم في الدنيا. و) عن (إقرارهم الأول) حين
~~الذرية، (ويسن وضعه في لحده على جنبه الأيمن) لأن هذه سنة النائم، وهو
~~يشبهه. (ووضع ms0724 لبنة أو حجر أو شئ مرتفع) تحت رأسه، (كما يضع الحي تحت رأسه).
~~قال في النهي وشرحه: ويوضع تحت رأسه لبنة، فإن لم توجد فحجر. فإن عدم.
~~فقليل من تراب، لا آجرة. لأنه مما مسته النار. ويفضي بخده الأيمن إلى
~~الأرض. بأن يزال الكفن عنه. ويلصق بالأرض. لأنه أبلغ في الاستكانة والتضرع.
~~ولقول عمر: إذا أنا مت فافضوا بخدي إلى الأرض. (وتكره مخدة) بكسر الميم،
~~تجعل تحت رأسه، نص عليه. لأنه لم ينقل عن أحد من السلف، وغير لائق بالحال.
~~(والمنصوص: و) تكره (مضربة وقطيفة تحته). قال أحمد: ما أحب أن يجعلوا في
~~الأرض مضربة، ولأنه روي عن ابن عباس: أنه كره أن يلقى تحت الميت في القبر
~~شئ، ذكره الترمذي. وعن أبي موسى، قال: لا تجعلوا بيني وبين الأرض شيئا.
~~والقطيفة التي وضعت تحت رسول الله (ص) إنما وضعها شقران. ولم يكن ذلك عن
~~اتفاق من الصحابة.
# (ونصه) أي الامام (لا بأس بها)، أي المضربة أو القطيفة (عن علة. ويسند)
~~الميت (خلفه) بتراب، لئلا ينقلب (و) يسند (أمامه بتراب. لئلا يسقط) فينكب
~~على وجهه. وينبغي أن PageV02P160
# يدنى من الحائط. لئلا ينكب على وجهه. (ويجب استقباله) أي أن يدفن مستقبل
~~(القبلة) لقوله (ص) في الكعبة: قبلتكم أحياء وأمواتا ولان ذلك طريقة
~~المسلمين، بنقل الخلف عن السلف. ولان النبي (ص) هكذا دفن. (ويسن لكل من
~~حضر) الدفن (أن يحثو التراب فيه) أي القبر (من قبل رأسه أو غيره ثلاثا) أي
~~ثلاث حثيات (باليد، ثم يهال عليه التراب) لحديث أبي هريرة أن النبي (ص):
~~صلى على جنازة ثم أتى قبر الميت، فحثى عليه من قبل رأسه ثلاثا رواه ابن
~~ماجة.
# وعن عامر بن ربيعة أن النبي (ص): صلى على عثمان بن مظعون، فكبر عليه
~~أربعا، وأتى القبر، فحثى عليه ثلاث حثيات، وهو قائم عند رأسه، رواه
~~الدارقطني، ولان مواراته فرض كفاية، وبالحثي يصير ممن شارك فيها. وفي ذلك
~~أقوى عبرة وتذكار، فاستحب لذلك.
# فصل:
# (ويستحب رفع القبر) عن الأرض (قدر شبر) ليعرف ms0725 أنه قبر، فيتوقى، ويترحم
~~على صاحبه. وقد روى الشافعي عن جابر: أن النبي (ص) رفع قبره عن الأرض قدر
~~شبر. وعن القاسم بن محمد قال لعائشة:
# يا أماه، اكشفي لي عن قبر النبي (ص) وصاحبيه، فكشفت لي عن ثلاثة قبور، لا
~~مشرفة ولا لاطئة، مبطوحة ببطحاء العرصة الحمراء رواه أبو داود. (ويكره) رفع
~~القبر (فوقه) أي فوق شبر. لقوله (ص) لعلي: لا تدع تمثالا إلا طمسته ولا
~~قبرا مشرفا إلا سويته، رواه مسلم وغيره. والمشرف ما رفع كثيرا، بدليل ما
~~سبق عن القاسم بن محمد: لا مشرفة ولا PageV02P161
# لاطئة. (وتسنيمه) أي القبر (أفضل من تسطيحه) لقول سفيان التمار: رأيت قبر
~~النبي (ص) مسنما رواه البخاري، وعن الحسن مثله، ولان التسطيح أشبه بأبنية
~~أهل الدنيا. (إلا بدار حرب، إذا تعذر نقله) أي الميت (فالأولى تسويته) أي
~~القبر (بالأرض، وإخفاؤه) أولى من إظهاره، وتسنيمه، خوفا من أن ينبش، فيمثل
~~به. (ويسن أن يرش عليه) أي القبر (الماء، ويوضع عليه حصى صغار محلل به،
~~ليحفظ ترابه) لما روى جعفر بن محمد عن أبيه: أن النبي (ص) رش على قبر ابنه
~~إبراهيم ماء، ووضع عليه حصباء رواه الشافعي، ولان ذلك أثبت له، وأبعد
~~لدروسه، وأمنع لترابه من أن تذهبه الرياح، والحصباء صغار الحصا (ولا بأس
~~بتطيينه) أي القبر، لما تقدم من قول القاسم بن محمد في وصف قبره (ص) وقبر
~~صاحبيه مبطوحة ببطحاء العرصة الحمراء. (و) لا بأس أيضا ب‍ (- تعليمه بحجر
~~أو خشبة أو نحوهما) كلوح. لما روى أبو داود بإسناده عن المطلب قال: لما مات
~~عثمان بن مظعون أخرج بجنازته، فدفن، فأمر النبي (ص) أن نأتيه بحجر، فلم
~~نستطع حمله، فقام (ص) فحسر عن ذراعيه، فحملها فوضعها عند رأسه، وقال: أعلم
~~بها قبر أخي، أدفن إليه من مات من أهلي رواه ابن ماجة من رواية أنس. (ويكره
~~البناء عليه) أي القبر (سواء لاصق البناء الأرض أو لا، ولو في ملكه من قبة
~~أو غيرها، للنهي عن ذلك)، لحديث جابر قال: نهى النبي ms0726 (ص) أن يجصص القبر،
~~وأن يبنى عليه، وأن يقعد عليه، رواه مسلم والترمذي، وزاد:
# وأن يكتب عليه. وقال: حسن صحيح. (وقال ابن القيم في) كتابه (إغاثة
~~اللهفان) من مكايد الشيطان (يجب هدم القباب التي على القبور، لأنها أسست
~~على معصية الرسول، انتهى.
# وهو) أي البناء (في) المقبرة (المسبلة أشد كراهة) لأنه تضييق بلا فائدة،
~~واستعمال للمسبلة فيما لم توضع له. (وعنه: منع البناء في وقف عام) وفاقا
~~للشافعي وغيره. وقال: رأيت الأئمة بمكة يأمرون بهدم ما يبنى. وما ذكره
~~المصنف هو معنى كلام ابن تميم. قال في PageV02P162
# الفروع: فظاهر ما ذكره ابن تميم: أن الأشهر لا يمنع. وليس كذلك. فإن
~~المنقول في هذا: ما سأله أبو طالب عمن اتخذ حجرة في المقبرة. قال: لا يدفن
~~فيها والمراد: لا يختص به. وهو كغيره. وجزم ابن الجوزي بأنه يحرم حفر قبر
~~في مسبلة قبل الحاجة إليه. فههنا أولى. (قال الشيخ) من بنى ما يختص به فيها
~~ف‍ (- هو غاصب)، وهذا مذهب الأئمة الأربعة وغيرهم، وقال أبو المعالي: فيه
~~تضييق على المسلمين.
# وفيه في ملكه إسراف وإضاعة مال. وكل منهي عنه. (قال أبو حفص: تحرم الحجرة
~~بل تهدم، وهو) أي القول بتحريم البناء في المسبلة (الصواب) لما يأتي في
~~الوقف أنه يجب صرفه للجهة التي عينها الواقف. (وكره أحمد الفسطاط والخيمة
~~على القبر) لأن أبا هريرة: أوصى حين حضره الموت أن لا تضربوا علي فسطاطا،
~~رواه أحمد في مسنده، وقال البخاري في صحيحه: ورأي ابن عمر فسطاطا على قبر
~~عبد الرحمن فقال: انزعه يا غلام، فإنما يظله عمله، ولان الخيام بيوت أهل
~~البر، فكرهت، كما كرهت بيوت أهل المدن. (وتغشية قبور الأنبياء والصالحين أي
~~سترها بغاشية ليس مشروعا في الدين، قاله الشيخ. وقال في موضع آخر، في كسوة
~~القبر بالثياب: اتفق الأئمة على أن هذا منكر، إذا فعل بقبور الأنبياء
~~والصالحين فكيف بغيرهم؟ وتكره الزيادة على تراب القبر من غيره) لحديث جابر
~~قال: نهى النبي (ص) أن يبنى على القبر أو يزاد عليه ms0727 رواه النسائي وأبو
~~داود. وعن عقبة بن عامر قال: لا يجعل على القبر من التراب أكثر مما يخرج
~~منه حين حفر. رواه أحمد، ولان العادة أن يفضل من التراب عن مساواة الأرض،
~~لمكان الميت من القبر ما يكفي لسنة التسنيم فلا حاجة إلى الزيادة. (إلا أن
~~يحتاج إليه) أي الزائد، فلا كراهة. (ويكره المبيت عنده) أي القبر (وتجصيصه
~~وتزويقه، وتخليقه وتقبيله، والطواف به وتبخيره، وكتابة الرقاع إليه، ودسها
~~في الانقاب، والاستشفاء بالتربة من الأسقام)، لأن ذلك كله من البدع. (و)
~~تكره (الكتابة عليه) لما تقدم من حديث جابر. (و) يكره (الجلوس) عليه. لما
~~روى أبو مرثد PageV02P163
# الغنوي: أن النبي (ص) قال: لا تجلسوا على القبور ولا تصلوا إليها رواه
~~مسلم، وعن أبي هريرة قال: قال النبي (ص): لأن يجلس أحدكم على جمرة فتحرق
~~ثيابه، فتخلص إلى جلده خير له من أن يجلس على قبر مسلم رواه مسلم. (و) يكره
~~(الوطئ عليه) أي على القبر. لقول الخطابي: ثبت أن النبي (ص): نهى أن توطأ
~~القبور. (قال بعضهم: إلا لحاجة) إلى ذلك. (و) يكره (الاتكاء عليه) لما روي
~~أنه (ص) رأى رجلا قد اتكأ على قبر، فقال: لا تؤذ صاحب القبر (ويحرم التخلي
~~عليها) أي القبور. (وبينها) لحديث عقبة بن عامر، قال:
# قال النبي (ص): لأن أطأ على جمرة أو سيف أحب إلي من أن أطأ على قبر مسلم
~~ولا أبالي أوسط القبور قضيت حاجتي، أو وسط السوق، رواه الخلال وابن ماجة.
~~(والدفن في صحراء أفضل) من الدفن بالعمران، لأنه أقل ضررا على الاحياء من
~~الورثة. وأشبه بمساكن الآخرة، وأكثر للدعاء له والترحم عليه، ولم تزل
~~الصحابة والتابعون فمن بعدهم يقبرون في الصحراء. (سوى النبي (ص)) فإنه قبر
~~في بيته، قالت عائشة: لئلا يتخذ قبره مسجدا رواه البخاري، ولأنه روي: تدفن
~~الأنبياء حيث يموتون. مع أنه (ص) كان يدفن أصحابه بالبقيع.
# وفعله أولى من فعل غيره وإنما أصحابه رأوا تخصيصه بذلك، صيانة عن كثرة
~~الطرق، وتمييزا له عن غيره (ص). (واختار صاحباه) ms0728 أبو بكر وعمر رضي الله
~~عنهما (الدفن معه، تشرفا وتبركا، ولم يزد عليهما، لأن الخرق يتسع، والمكان
~~ضيق، وجاءت أخبار تدل على دفنهم، كما وقع) ذلك. (ذكره المجد وغيره، ويحرم
~~إسراجها) أي القبور، لقوله (ص): لعن الله زوارات القبور والمتخذين عليها
~~المساجد والسرج رواه أبو داود والنسائي بمعناه. ولو PageV02P164
# أبيح لم يلعن النبي (ص) من فعله. ولان في ذلك تضييعا للمال من غير فائدة،
~~ومغالاة في تعظيم الأموات، يشبه تعظيم الأصنام. (و) يحرم (اتخاذ المسجد
~~عليها) أي القبور، (وبينها) لحديث أبي هريرة أن النبي (ص) قال: لعن الله
~~اليهود اتخذوا قبور أنبيائهم مساجد متفق عليه. (وتتعين إزالتها) أي
~~المساجد، إذا وضعت على القبور، أو بينها. (وفي كتاب الهدى) النبوي لابن قيم
~~الجوزية: (لو وضع المسجد والقبر معا، لم يجز، ولم يصح الوقف، ولا الصلاة)
~~تغليبا لجانب الحظر. (وتقدم) ذلك (في) باب (اجتناب النجاسة.
# ويكره المشي بالنعل فيها) أي في المقبرة، لما روى بشير بن الخصاصية. قال:
~~بينا أنا أماشي النبي (ص) إذا رجل يمشي بين القبور، عليه نعلان فقال له: يا
~~صاحب السبتيتين ألق سبتيتيك فنظر الرجل، فلما عرف النبي (ص) خلعهما فرمى
~~بهما رواه أبو داود.
# وقال أحمد: إسناده جيد. ولان خلع النعلين أقرب إلى الخشوع، وزي أهل
~~التواضع، واحترام أموات المسلمين. (حتى التمشك - بضم التاء والميم وسكون
~~الشين) المعجمة (لأنه) أي التمشك (نوع منها) أي من النعال، فيتناوله ما
~~سبق. وهو معروف ببغداد. (لا) يكره المشي بين القبور (بخف) لأنه ليس بنعل
~~ولا في معناه. ويشق نزعه. وروي عن أحمد: أنه كان إذا أراد أن يخرج إلى
~~الجنازة لبس خفيه. وأما وطئ القبر نفسه، فمكروه مطلقا، لما سبق. وفي عبارة
~~المنتهى: إبهام. (ويسن خلع النعل إذا دخلها) أي المقبرة، لما سبق (إلا خوف
~~نجاسة أو شوك ونحوه) مما يتأذى به، كحرارة الأرض، لأنه عذر.
# (ومن سبق إلى) مقبرة (مسبلة. قدم) عند التزاحم وضيق المحل، كما لو تنازعا
~~في رحاب المساجد، ومقاعد الأسواق. (ويقرع إن جاءا معا) فيقدم من ms0729 خرجت له
~~القرعة، لأنها وضعت لتمييز ما أبهم. (ولا بأس بتحويل الميت ونقله إلى مكان
~~آخر بعيدا، لغرض صحيح: كبقعة شريفة، ومجاورة صالح مع أمن التغير) لما في
~~موطأ مالك: أنه سمع غير واحد يقول: إن سعد بن أبي وقاص وسعيد بن زيد ماتا
~~بالعقيق، فحملا إلى المدينة، ودفنا PageV02P165
# بها. وقال سفيان بن عيينة: مات ابن عمر ههنا، وأوصى أن لا يدفن ههنا، وأن
~~يدفن بسرف. ذكره ابن المنذر. وتقدم بعضه. (إلا الشهيد) إذا دفن بمصرعه، فلا
~~ينقل منه، ودفنه به سنة (حتى ولو نقل) من مصرعه (رد إليه). قال أحمد: أما
~~القتلى فعلى حديث جابر: أنه (ص) قال: ادفنوا القتلى في مصارعهم (ويجوز
~~نبشه) أي الميت (لغرض صحيح، كتحسين كفنه) لحديث جابر: أتى النبي (ص) عبد
~~الله بن أبي بعدما دفن، فأخرجه فنفث فيه من ريقه، وألبسه قميصه أخرجه
~~الشيخان. (و) يجوز نقله ل‍ (- بقعة خير من بقعته ك‍) - نبشه ل‍ (إفراده عمن
~~دفن معه). لقول جابر: دفن مع أبي رجل، فلم تطب نفسي حتى أخرجته، فجعلته في
~~قبر على حدة. وفي رواية: كان أبي أول قتيل - يعني يوم أحد - فدفن معه آخر
~~في قبره، ثم لم تطب نفسي أن أتركه مع الآخر، فاستخرجته بعد ستة أشهر فإذا
~~هو كيوم وضعته غير أذنه، رواهما البخاري. (وتقدم) ذلك أول الغسل. (ويستحب
~~جمع الأقارب) الموتى في المقبرة الواحدة، ويقارب بين قبورهم، لأنه أسهل
~~لزيارتهم، وأبعد لاندراس قبورهم، ويعضده قوله (ص) لما دفن عثمان بن مظعون
~~وعلم قبره: أدفن إليه من مات من أهلي ويستحب أيضا الدفن (في البقاع
~~الشريفة)، لحديث أبي هريرة مرفوعا: أن موسى عليه السلام لما حضره الموت سأل
~~ربه أن يدنيه من الأرض المقدسة رمية حجر - قال النبي (ص): لو كنت ثم
~~لأريتكم قبره، عند الكثيب الأحمر. وقال عمر: اللهم ارزقني شهادة في سبيلك،
~~واجعل موتي في بلد رسولك متفق عليهما. (و) يستحب أيضا الدفن في‍ (- ما كثر
~~فيه الصالحون) لتناله بركتهم ولذلك التمس عمر الدفن عند صاحبيه. ms0730 وسأل
~~عائشة، حتى أذنت له. (ويحرم قطع شئ من أطراف الميت، وإتلاف ذاته، وإحراقه)
~~لحديث: كسر عظم الميت ككسر عظم الحي. ولبقاء حرمته (ولو أوصى به) أي بما
~~ذكر من القطع والاتلاف والاحراق. فلا نتبع وصيته، لحق الله تعالى. (ولا
~~ضمان فيه) أي الميت إذا قطع طرفه أو PageV02P166
# أتلف أو أحرق. (ولوليه) أي الميت (أن يحامي عنه) أي يدفع عنه من أراد قطع
~~طرفه ونحوه بالأسهل فالأسهل، كدفع الصائل. (وإن آل ذلك إلى إتلاف المطالب،
~~فلا ضمان) على الدافع، كما في دفع الصائل. (ومن أمكن غسله فدفن قبله، لزم
~~نبشه) تداركا للواجب. (و) لزم (تغسيله) وتكفينه والصلاة عليه. (وتقدم) ذلك
~~في الغسل (ويحرم دفن اثنين فأكثر في قبر واحد)، لأنه (ص): كان يدفن كل ميت
~~في قبر. وعلى هذا استمر فعل الصحابة ومن بعدهم، (إلا لضرورة أو حاجة) ككثرة
~~الموتى وقلة من يدفنهم، وخوف الفساد عليهم، لقوله (ص) يوم أحد: ادفنوا
~~الاثنين والثلاثة في قبر واحد رواه النسائي، وإذا دفن اثنين فأكثر في قبر
~~واحد، ف‍ (- إن شاء سوى بين رؤوسهم، وإن شاء حفر قبرا طويلا، وجعل رأس كل
~~واحد) من الموتى (عند رجل الآخر، أو) عند (وسطه كالدرج، ويجعل رأس المفضول
~~عند رجلي الفاضل. ويسن حجزه بينهما بتراب)، ليصير كل واحد، كأنه في قبر
~~منفرد. (والتقديم إلى القبلة كالتقديم إلى الامام في الصلاة. فيسن) أن يقدم
~~الأفضل فالأفضل إلى القبلة في القبر، لحديث هشام بن عامر قال: شكى إلي
~~النبي (ص) كثرة الجراحات يوم أحد، فقال: احفروا ووسعوا، وأحسنوا، وادفنوا
~~الاثنين والثلاثة في قبر واحد، وقدموا أكثرهم قرآنا رواه الترمذي، وقال:
~~حسن صحيح. (وتقدم) ذلك في (صلاة الجماعة) عند بيان موقف الإمام والمأموم .
~~(ولا ينبش قبر ميت باق، لميت آخر) أي يحرم ذلك، لما فيه من هتك حرمته.
# (ومتى علم) أن الميت بلي وصار رميما. (ومرادهم) أي الأصحاب (ظن أنه بلي،
~~وصار رميما، جاز نبشه، ودفن غيره فيه). أي القبر مكانه، ويختلف ذلك باختلاف
~~البلاد والهواء، وهو في البلاد ms0731 الحارة أسرع منه في الباردة. (وإن شك في
~~ذلك) أي في أنه بلي وصار رميما (رجع إلى قول أهل الخبرة) أي المعرفة بذلك.
~~(فإن حفر فوجد فيها) أي الأرض (عظاما دفنها) أي العظام، أي أبقاها مكانها،
~~وأعاد التراب كما كان، ولم يجز دفن ميت آخر عليه، نصا (وحفر في مكان آخر)
~~خال من الأموات. (وإذا صار) الميت (رميما، جازت الزراعة PageV02P167
# والحراثة) أي موضع الدفن، (وغير ذلك) كالبناء، قاله أبو المعالي (وإلا)
~~أي وإن لم يصر (فلا) يجوز ذلك، قال في الفروع: (والمراد) أي بقول أبي
~~المعالي: تجوز الزراعة والحرث ونحوهما إذا صار رميما. (إذا لم يخالف شرط
~~واقف، لتعيينه الجهة) بأن عين الأرض للدفن. فلا يجوز حرثها ولا غرسها،
~~وتحرم عمارة القبر إذا دثر الذي غلب على الظن بلاء صاحبه، وتسوية التراب
~~عليه في المقبرة المسبلة، لئلا يتصور بصورة الجديد، فيمتنع الناس من الدفن
~~فيه، قياسا على تحريم الحفر فيها قبل الحاجة إليه. (ويجوز نبش قبور
~~المشركين ليتخذ مكانها مسجدا) لأن موضع مسجد النبي (ص) كان قبورا للمشركين،
~~فأمر بنبشها، وجعلها مسجدا. (أو) أي ويجوز نبش قبور المشركين (لمال فيها،
~~كقبر أبي رغال) لما روى أبو داود أن النبي (ص) قال: هذا قبر أبي رغال. وآية
~~ذلك: أن معه غصنا من ذهب، إن رأيتم نبشتم عنه أصبتموه معه، فابتدره الناس
~~فاستخرجوا الغصن. ونقل المروذي فيمن أوصى ببناء داره مسجدا، فخرجت مقبرة،
~~فإن كانوا مسلمين لم يخرجوا، وإلا أخرجت عظامهم.
# تنبيه: أبو رغال: يرجم قبره، وكان دليلا للحبشة، حيث توجهوا إلى مكة،
~~فمات في الطريق، قاله في الصحاح. (ولو وصى بدفنه في ملكه دفن مع المسلمين،
~~لأنه) أي دفنه بملكه (يضر الورثة) لمنعهم من التصرف فيه، فيكون منفيا
~~لحديث: لا ضرر ولا ضرار.
# (ولا بأس بشرائه موضع قبره، ويوصى بدفنه فيه) فعله عثمان وعائشة. قال في
~~الفروع:
# فلهذا حمل صاحب المحرر: الأول على أنه لم يخرج من ثلثه، وما قاله متجه،
~~وبعده بعضهم. وفي الوسيلة: فإن أذنوا كره دفنه فيه، نص ms0732 عليه. انتهى. ومراد
~~صاحب الفروع بالأول: ما إذا أوصى بدفنه في ملكه. قلت: الأولى حمل الأول على
~~ملك في العمران، كما يدل عليه كلامه في الوسيلة والتعليل السابق. وحمل
~~الثاني على شرائه موضع قبره في مقبرة غير مسبلة. كما يدل عليه ما استدلوا
~~به من فعل عثمان وعائشة، فإنهما في البقيع. (ويصح بيع ما دفن فيه من ملكه)
~~لبقاء ماليته (ما لم يجعل) ما دفن فيه مقبرة، بأن وقف للدفن فيه (أو يصير
~~مقبرة) بأن تكثر فيه الموتى، وعبارة المنتهى مع شرحه: ما لم يجعل، أي يصير
~~مقبرة، نص عليه. ومنع ابن عقيل بيع موضع القبر، مع بقاء رمته. قال في
~~الفنون: لأنها ما PageV02P168
# لم تستحل ترابا فهي محترمة. قال: وإن نقلت العظام وجب الرد، لتعينه لها.
~~(ويحرم حفره في) مقبرة (مسبلة قبل الحاجة إليه) أي الدفن، كمن يتخذ قبرا
~~ليدفن فيه من سيموت، ذكره ابن الجوزي، وإن ثبت قول بجواز بناء بيت ونحوه،
~~فههنا كذلك وأولى. ويتوجه هنا ما سبق في المصلى المفروش. قاله في الفروع
~~(و) يحرم (دفنه في مسجد ونحوه)، كمدرسة ورباط لتعيين الواقف الجهة لغير ذلك
~~(وينبش) من دفن بمسجد ونحوه، ويخرج، نصا.
# تداركا للعمل بشرط الواقف. (و) يحرم دفن (في ملك غيره) بلا إذن ربه،
~~للعدوان (وللمالك إلزام دافنه بنقله) ليفرغ له ملكه عما شغله به بغير حق.
~~(والأولى) للمالك (تركه) أي الميت، حتى يبلى لما فيه من هتك حرمته. وكرهه
~~أبو المعالي لذلك. (ويحرم أن يدفن مع الميت حلي أو ثياب غير كفنه، كإحراق
~~ثيابه وتكسير أوانيه ونحوها)، لأنه إضاعة مال بلا فائدة (وإن وقع في القبر
~~ما له قيمة عرفا، أو رماه ربه فيه، نبش) القبر (وأخذ) ذلك منه. لما روي:
# أن المغيرة بن شعبة وضع خاتمه في قبر النبي (ص) ثم قال: خاتمي، فدخل
~~وأخذه. وكان يقول: أنا أقربكم عهدا برسول الله (ص)، وقال أحمد: إذا نسي
~~الحفار مسحاته في القبر جاز أن ينبش انتهى. ولتعلق حق ربه بعينه، مع عدم
~~الضرر ms0733 في أخذه. (وإن كفن بثوب غصب) وطلبه ربه، لم ينبش وغرم ذلك من تركته،
~~لامكان دفع الضرر مع عدم هتك حرمته. (أو بلع مال غيره بغير إذنه وتبقى
~~ماليته، كخاتم، وطلبه ربه، لم ينبش، وغرم ذلك من تركته) صونا لحرمته مع عدم
~~الضرر. (كمن غصب عبدا فأبق. تجب قيمته) على الغاصب (لأجل الحيلولة) أي
~~حيلولته بين المال وربه. (فإن تعذر الغرم) أي غرم الكفن المغصوب أو المال
~~الذي بلعه الميت، (لعدم تركة ونحوه نبش) القبر (وأخذ الكفن) الغصب فدفع
~~لربه (في) المسألة (الأولى، وشق جوفه في) المسألة (الثانية، وأخذ المال)
~~فدفع لربه. (إن لم يبذل له قيمته) أي إن لم يتبرع وارث أو غيره ببذل قيمة
~~الكفن أو المال لربه وإلا فلا ينبش لما سبق.
# (وإن بلعه) أي مال الغير (بإذن ربه أخذ إذا بلي) الميت، لأن مالكه هو
~~المسلط له على ماله بالاذن له. (ولا يعرض له) أي للميت (قبله) أي قبل أن
~~يبلى، لما تقدم. (ولا يضمنه) أي PageV02P169
# المال الذي بلعه بإذن ربه، فلا طلب لربه على تركته، لأنه الذي سلطه عليه.
~~(وإن بلع مال نفسه، لم ينبش قبل أن يبلى) لأن ذلك استهلاك لمال نفسه في
~~حياته. أشبه ما لو أتلفه. (إلا أن يكون عليه دين) فينبش، ويشق جوفه فيخرج
~~ويوفى دينه، لما في ذلك من المبادرة إلى تبرئة ذمته من الدين. (ولو مات وله
~~أنف ذهب لم يقلع لما فيه من المثلة. (لكن إن كان بائعه لم يأخذ ثمنه. أخذه
~~من تركته) كسائر الديون. (ومع عدم التركة يأخذه) ربه (إذا بلي) الميت، جمعا
~~بين المصلحتين. (وإن ماتت حامل بمن يرجى حياته حرم شق بطنها) من أجل الحمل،
~~مسلمة كانت أو ذمية، لما فيه من هتك حرمة متيقنة لابقاء حياة موهومة، لأن
~~الغالب والظاهر: أن الولد لا يعيش. واحتج أحمد على ذلك في رواية أبي داود
~~بما روت عائشة أن النبي (ص) قال: كسر عظم الميت ككسر عظم الحي رواه أبو
~~داود ورواه ابن ماجة من رواية ms0734 أم مسلمة، وزاد: في الاثم. (وتسطو عليه
~~القوابل) أو غيرهن من النساء فيدخلن أيديهن في فرجها (فيخرجنه) من بطنها،
~~والذي ترجى حياته هو الذي تم له ستة أشهر، وكان يتحرك حركة قوية، وانتفخت
~~المخارج. (فإن لم يوجد نساء لم يسط الرجال عليها) لما فيه من هتك حرمتها.
~~(فإن تعذر) عليهن إخراجه (ترك حتى يموت) ولا يشق بطنها، لما تقدم.
# (ولا تدفن قبله) أي قبل موت حملها. لما يلزمه من دفنه معها. (ولا يوضع
~~عليه ما يموته) لعموم النواهي عن قتل النفس المحرمة. (ولو خرج بعضه) أي
~~الحمل (حيا شق) بطنها (حتى يخرج) باقي الحمل لتيقن حياته بعد أن كانت
~~موهومة. (فلو مات) قبل خروجه (أخرج وغسل) كغيره (وإن تعذر خروجه) أي خروج
~~باقي الحمل، (ترك) بحاله (وغسل ما خرج منه) لأن له حكم السقط. (وأجزأ) غسله
~~(وما بقي) من الحمل في جوفها (ففي حكم الباطن، لا يحتاج إلى التيمم من
~~أجله)، لأنه في حكم الحمل (وصلى عليه) أي على من خرج بعضه (معها) أي مع
~~أمه، بأن ينوي الصلاة عليهما، حيث تم له أربعة أشهر فأكثر. (وإن ماتت ذمية)
~~أو كافرة غيرها (حامل بمسلم. دفنها مسلم وحدها) أي في مكان غير مقابر
~~المسلمين وغير مقابر الكفار، نص عليه. وحكاه عن واثلة بن الأسقع. (إن أمكن)
~~دفنها وحدها. (وإلا) PageV02P170
# بأن لم يمكن دفنها وحدها. (ف‍) - إنها تدفن (مع المسلمين) لأن ذلك أولى
~~من دفن المسلم الذي هو الجنين مع الكفار. وكما لو اشتبه مسلم بكافر. (وجعل
~~ظهرها) أي الكافرة (إلى القبلة) وتدفن (على جنبها الأيسر) ليكون الجنين على
~~جنبه الأيمن مستقبل القبلة، لأن ظهره لوجه أمه. (ولا يصلى عليه) أي جنين
~~نحو الذمية. (لأنه غير مولود ولا سقط) وكالمأكول ببطن الآكل. (ويصلى على
~~مسلمة حامل. و) على (حملها بعد مضي زمن تصويره) وهو أربعة أشهر، فينويهما
~~بالصلاة، (وإلا) أي وإن لم يمض زمن تصويره صلى (عليها دونه)، وإنما صحت
~~الصلاة عليه معها بعد مضي زمن تصويره، تبعا لها، بخلاف الكافرة. (ويلزم ms0735
~~تمييز قبور أهل الذمة) عن مقابر المسلمين، كحال الحياة وأولى (ويأتي) في
~~أحكام الذمة.
# (ولا تكره القراءة على القبر. و) لا (في المقبرة، بل تستحب) لما روى أنس
~~مرفوعا قال:
# من دخل المقابر فقرأ فيها يس خفف عنهم يومئذ، وكان له بعددهم حسنات. وصح
~~عن ابن عمرو أنه أوصى إذا دفن أن يقرأ عنده بفاتحة البقرة وخاتمتها، ولهذا
~~رجع أحمد عن الكراهة، قاله أبو بكر لكن قال السامري: يستحب أن يقرأ عند رأس
~~القبر بفاتحة البقرة وعند رجليه بخاتمتها. (وكل قربة فعلها المسلم وجعل
~~ثوابها أو بعضها كالنصف ونحوه) كالثلث أو الربع (لمسلم حي أو ميت جاز) ذلك،
~~(ونفعه، لحصول الثواب له، حتى لرسول الله (ص)) ذكره المجد (من) بيان لكل
~~قربة (تطوع وواجب، تدخله النيابة، كحج ونحوه) كصوم نذر (أو لا) تدخله
~~النيابة (كصلاة، وكدعاء، واستغفار، وصدقة) وعتق (وأضحية وأداء دين، وصوم،
~~وكذا قراءة وغيرها). قال أحمد: الميت يصل إليه كل شئ من الخير، للنصوص
~~الواردة فيه، ولان المسلمين يجتمعون في كل مصر ويقرأون ويهدون لموتاهم من
~~غير نكير، فكان إجماعا. وقال الأكثر: لا يصل إلى الميت ثواب القراءة وإن
~~ذلك لفاعله. واستدلوا بقوله تعالى: * (وأن ليس للانسان إلا ما سعى) * و *
~~(لها من كسبت) * وبقوله (ص): إذا مات ابن آدم انقطع عمله الخبر. وجوابه
~~PageV02P171
# عن الآية الأولى: بأن ذلك في صحف إبراهيم وموسى. قال عكرمة: هذا في حقهم
~~خاصة، بخلاف شرعنا بدليل حديث الخثعمية أو بأنها منسوخة، بقوله: * (والذين
~~آمنوا واتبعتهم ذريتهم بإيمان) * أو أنها مختصة بالكافر، أي ليس له من
~~الخير إلا جزاء سعيه، يوفاه في الدنيا، وما له في الآخرة من نصيب أو أن
~~معناها: ليس للانسان إلا ما سعى عدلا، وله ما سعى غيره فضلا أو أن اللام
~~بمعنى على، كقوله تعالى: * (أولئك لهم اللعنة) * وعن الثانية: بأنها تدل
~~بالمفهوم ومنطوق السنة بخلافه. وعن الحديث بأن الكلام في عمل غيره، لا
~~عمله، ولا يضر جهل الفاعل بالثواب، لأن الله يعلمه. وقول المصنف: أولا
~~كصلاة. هو ms0736 معنى قول القاضي: إذا صلى فرضا وأهدى ثوابه صحت الهدية. وأجزأ ما
~~عليه. قال في المبدع: وفيه بعد، وعلم مما تقدم: أنه إذا جعلها لغير مسلم لا
~~ينفعه. وهو صحيح لنص ورد فيه. قاله في المبدع، فعلى هذا، لا يفتقر أن ينويه
~~حال القراءة، نص عليه. (واعتبر بعضهم) في حصول الثواب للمجعول له، (إذا
~~نواه حال الفعل) أي القراءة أو الاستغفار ونحوه، (أو) نواه (قبله) أي قبل
~~الفعل دون ما نواه بعده. نقله في الفروع عن مفردات ابن عقيل، ورده. (ويستحب
~~إهداء ذلك، فيقول: اللهم اجعل ثواب كذا لفلان) وذكر القاضي أنه يقول: اللهم
~~إن كنت أثبتني على هذا فاجعله أو ما تشاء منه لفلان، و (قال ابن تميم:
~~والأولى أن يسأل الاجر من الله تعالى، ثم يجعله له) أي للمهدي له، (فيقول:
~~اللهم أثبني برحمتك على ذلك. واجعل ثوابه لفلان). وللمهدي ثواب الاهداء
~~وذكر القاضي: وللمهدي ثواب الاهداء. وقال بعض العلماء: يثاب كل من المهدي
~~والمهدى له. وفضل الله واسع (ويسن أن يصلح لأهل الميت طعام يبعث به إليهم
~~ثلاثا) أي ثلاثة أيام، لقوله (ص): اصنعوا لآل جعفر طعاما، فقد أتاهم ما
~~يشغلهم رواه الشافعي وأحمد والترمذي وحسنه. قال الزبير: فعمدت سلمى مولاة
~~النبي (ص) إلى شعير فطحنته، وأدمته بزيت جعل عليه، وبعثت به إليهم. ويروى
~~عن عبد الله بن أبي بكر أنه قال: فما PageV02P172
# زالت السنة فينا حتى تركها من تركها. وسواء كان الميت حاضرا أو غائبا
~~وأتاهم نعيه، وينوي فعل ذلك لأهل الميت، (لا لمن يجتمع عندهم، فيكره) لأنه
~~معونة على مكروه، وهو اجتماع الناس عند أهل الميت. نقل المروذي عن أحمد: هو
~~من أفعال الجاهلية، وأنكره شديدا، ولأحمد وغيره: عن جرير وأسناده ثقات.
~~قال: كنا نعد الاجتماع إلى أهل الميت وصنعة الطعام بعد دفنه من النياحة.
~~(ويكره فعلهم) أي فعل أهل الميت (ذلك) أي الطعام (للناس) الذين يجتمعون
~~عندهم، لما تقدم. (قال الموفق وغيره) كالشارح (إلا من حاجة) تدعو إلى فعلهم
~~الطعام للناس. (كأن يجيئهم من ms0737 يحضر منهم من أهل القرى البعيدة ويبيت عندهم،
~~فلا يمكنهم) عادة (إلا أن يطعموه) فيصنعون ما يطعمونه له. (ويكره الاكل من
~~طعامهم، قاله في النظم، وإن كان من التركة، وفي الورثة محجور عليه) أو من
~~لم يأذن (حرم فعله، و) حرم (الاكل منه) لأنه تصرف في مال المحجور عليه، أو
~~مال الغير بغير إذنه. (ويكره الذبح عند القبر والاكل منه) لخبر أنس: لا عقر
~~في الاسلام رواه أحمد بإسناد صحيح. قال في الفروع:
# رواه أحمد وأبو داود، وقال: قال عبد الرزاق: وكانوا يعقرون عند القبر
~~بقرة أو شاة. وقال أحمد في رواية المروذي: كانوا إذا مات لهم الميت نحروا
~~جزورا. فنهى (ص) عن ذلك.
# وفسره غير واحد بغير هذا. (قال الشيخ) يحرم الذبح (والتضحية) عند القبر
~~(ولو نذر ذلك ناذر لم يكن له أن يوفي به) كما يأتي في نذر المكروه والمحرم.
~~(فلو شرطه واقف لكان شرطا فاسدا، وأنكر) أي أدخل في المنكر (من ذلك) أي من
~~الذبح عند القبر والاكل منه. (أن يوضع على القبر الطعام والشراب، ليأخذه
~~الناس، وإخراج الصدقة مع الجنازة) كالتي يسمونه بمصر:
# كفارة. (بدعة مكروهة) إن لم يكن في الورثة محجور عليه، أو غائب، وإلا
~~فحرام. (وفي معنى ذلك) أي الذبح عند القبر (الصدقة عند القبر) فإن ذلك
~~محدث، وفيه رياء. PageV02P173
# فصل:
# (يسن لذكور زيارة قبر مسلم) نص عليه، وحكاه النووي إجماعا. لقوله (ص):
~~كنت نهيتكم عن زيارة القبور فزورها رواه مسلم والترمذي. وزاد: فإنها تذكر
~~الآخرة وقال أبو هريرة: زار النبي (ص) قبر أمه. فبكى وأبكى من حوله، وقال:
~~استأذنت ربي أن أستغفر لها فلم يأذن لي، واستأذنته أن أزور قبرها فأذن لي.
~~فزوروا القبور، فإنها تذكركم الموت، متفق عليه. (بلا سفر) لحديث: لا تشد
~~الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد. (وتباح) الزيارة (لقبر كافر) والوقوف عند
~~قبره، كزيارته. قال في شرح المنتهى وغيره: لزيارته (ص) قبر أمه. وكان بعد
~~الفتح، وأما قوله تعالى: * (ولا تقم على قبره) * فإنما نزلت بسبب عبد الله
~~بن أبي ms0738 في آخر التاسعة، على أن المراد عند أكثر المفسرين: القيام للدعاء
~~والاستغفار. (ولا يسلم) من زار قبر كافر (عليه) كالحي (بل يقول) الزائر
~~لكافر (له: أبشر بالنار) في استعمال البشارة تهكم به، على حدة قوله تعالى:
~~* (ذق إنك أنت العزيز الكريم) *. (ولا يمنع كافر من زيارة قريبه المسلم)
~~حيا كان أو ميتا، لعدم المحظور. (وتكره) زيارة القبور (للنساء) لما روت أم
~~عطية قالت: نهينا عن زيارة القبور ولم يعزم علينا. متفق عليه (فإن علم أنه
~~يقع منهن محرم. حرمت) زيارتهن القبور. وعليه يحمل قوله (ص): لعن الله
~~زوارات القبور رواه الخمسة إلا النسائي، وصححه الترمذي. (غير قبر النبي (ص)
~~وقبر صاحبيه) PageV02P174
# أبي بكر وعمر رضي الله عنهما. (فيسن) زيارتها للرجال والنساء، لعموم
~~الأدلة في طلب زيارته (ص). (وإن اجتازت امرأة بقبر في طريقها) ولم تكن خرجت
~~له، (فسلمت عليه ودعت له. فحسن) لأنها لم تخرج لذلك. (ويقف الزائر أمام
~~القبر) أي قدامه (ويقرب منه) كعادة الحي. (ولا بأس بلمسه) أي القبر (باليد.
~~وأما التمسح به، والصلاة عنده، أو قصده لأجل الدعاء عنده، معتقدا أن الدعاء
~~هناك أفضل من الدعاء في غيره، أو النذر له، أو نحو ذلك.
# فقال الشيخ: فليس هذا من دين المسلمين، بل هو مما أحدث من البدع القبيحة
~~التي هي من شعب الشرك). قال في الاختيارات: اتفق السلف والأئمة على أن من
~~سلم على النبي (ص) أو غيره من الأنبياء الصالحين. فإنه لا يتمسح بالقبر ولا
~~يقبله، بل اتفقوا على أنه لا يستلم ولا يقبل إلا الحجر الأسود. والركن
~~اليماني يستلم ولا يقبل على الصحيح. قلت: بل قال إبراهيم الحربي يستحب
~~تقبيل حجرة النبي (ص). (ويسن إذا زارها) أي قبور المسلمين (أو مر بها أن
~~يقول معرفا: السلام عليكم دار قوم مؤمنين، وإنا إن شاء الله بكم للاحقون،
~~يرحم الله المستقدمين منكم والمستأخرين، نسأل الله لنا ولكم العافية، اللهم
~~لا تحرمنا أجرهم، ولا تفتنا بعدهم، واغفر لنا ولهم). للأخبار الواردة بذلك.
~~فمنها حديث مسلم عن أبي هريرة ms0739 وهو: السلام عليكم دار قوم مؤمنين. وإنا إن
~~شاء الله بكم لاحقون قال في الشرح وفي حديث عائشة: ويرحم الله المستقدمين
~~منكم والمستأخرين. وروى مسلم من حديث بريدة قال: كان النبي (ص) يعلمهم إذا
~~خرجوا إلى المقابر، أن يقول قائلهم:
# السلام عليكم أهل الديار من المؤمنين والمسلمين. وإنا إن شاء الله بكم
~~لاحقون، نسأل PageV02P175
# الله لنا ولكم العافية. وقد دل هذا الحديث على أن اسم الدار: يقع على
~~المقابر.
# وإطلاق الأهل على ساكن المكان، من حي وميت. وروى أحمد من حديث عائشة:
~~اللهم لا تحرمنا أجرهم ولا تفتنا بعدهم، واغفر لنا ولهم. وروى الترمذي من
~~حديث ابن عباس قال: مر النبي (ص) بقبور المدينة، فأقبل عليهم بوجهه فقال:
~~السلام عليكم يا أهل القبور، يغفر الله لنا ولكم. أنتم سلفنا ونحن بالأثر
~~قال الترمذي حديث غريب. وقوله:
# إن شاء الله بكم لاحقون الاستثناء للتبرك. قاله العلماء وفي البغوي إنه
~~يرجع إلى اللحوق لا إلى الموت. وفي الشافي: أنه يرجع إلى البقاع (ونحوه)،
~~أي أو يقول نحو ذلك: مم ورد ومنه: اللهم رب هذه الأجساد البالية، والعظام
~~النخرة التي خرجت من دار الدنيا، وهي بك مؤمنة صل على محمد وعلى آل محمد،
~~وأنزل بهم روحا منك وسلاما مني ذكره في المستوعب. (ويخير بين تعريفه) أي
~~السلام، (وتنكيره في سلامه على الحي). لأن النصوص صحت بالامرين. وقال ابن
~~البناء: سلام التحية منكر. وسلام الوداع معرف. (وابتداؤه) أي السلام (سنة،
~~ومن جماعة سنة كفاية. والأفضل: السلام من جميعهم)، لحديث: أفشوا السلام،
~~وغيره. (فلو سلم عليه جماعة فقال: وعليكم السلام، وقصد الرد عليهم) أي على
~~الذين سلموا عليه (جميعا. جاز) ذلك، (وسقط الفرض في حق الجميع) لحصول الرد
~~المأمور به. (ورفع الصوت بابتداء السلام سنة، ليسمعه المسلم عليهم سماعا
~~محققا) لحديث:
# أفشوا السلام بينكم. (وإن سلم على أيقاظ عندهم نيام، أو) سلم (على من لا
~~يعلم: هل هم أيقاظ أو نيام؟ خفض صوته، بحيث يسمع الايقاظ. ولا يوقظ النيام)
~~جمعا بين الفرضين. (ولو سلم على ms0740 إنسان ثم لقيه على قرب. سن أن يسلم عليه
~~ثانيا وثالثا وأكثر) من PageV02P176
# ذلك، لعموم حديث: أفشوا السلام. (ويسن أن نبدأ بالسلام قبل كل كلام)
~~للخبر. واختلف في معنى السلام، فقال بعضهم: هو اسم من أسماء الله تعالى.
~~وهو نص أحمد في رواية أبي داود ومعناه: اسم الله عليك، أي أنت في حفظه. كما
~~يقال: الله يصحبك، الله معك.
# وقال بعضهم: السلام بمعنى السلامة، أي السلامة ملازمة لك. قاله في الآداب
~~الكبرى.
# (ولا يترك السلام إذا كان يغلب على ظنه أن المسلم عليه لا يرد) السلام،
~~لعموم: أفشوا السلام. (وإن دخل على جماعة فيهم علماء سلم على الكل، ثم سلم
~~على العلماء سلاما ثانيا) تمييزا لمرتبتهم، وكذا لو كان فيهم عالم واحد،
~~(ورده فرض عين على) المسلم عليه (المنفرد) أي الذي انفرد بالسلام عليه، بأن
~~خصه المسلم بالسلام. وإن كان في جماعة، (و) فرض (كفاية على الجماعة) المسلم
~~عليهم. فيسقط برد واحد منهم (فورا). أي يجب الرد فورا بحيث يعد جوابا
~~للسلام، وإلا لم يكن ردا. (ورفع الصوت به) أي برد السلام (واجب، قدر
~~الابلاغ) أي إبلاغ المسلم. (وتزاد الواو في رد السلام وجوبا) قدمه المصنف
~~في شرح منظومة الآداب. وعزاه للشيخ وجيه الدين في شرح الهداية. وقيل: لا
~~تجب، وقدمه في شرح المنتهى. قال في الآداب الكبرى: وهو أشهر وأصح.
# تتمة: لو قال: سلام. لم يجبه. قاله الشيخ عبد القادر: لأنه ليس بتحية
~~الاسلام لأنه ليس بكلام تام. ذكره في الآداب الكبرى. والمصنف في شرح
~~المنظومة. قلت: وفيه نظر وقال، وإن قال: وعليك، أو عليكم. فقط، وحذف
~~المبتدأ. فظاهر كلام الناظم في مجمع البحرين: أنه يجزئ وكذا الشيخ تقي
~~الدين. وقال: كما رد النبي (ص) على الأعرابي، وهو ظاهر الكتاب فإن المضمر
~~كالمظهر. ومقتضى كلام ابن أبي موسى وابن عقيل: لا يجزئ.
# وكذا قال الشيخ عبد القادر. ويكره الانحناء في السلام. وقال ابن القيم في
~~إغاثة اللهفان:
# يحرم (ويكره أن يسلم على امرأة أجنبية) أي غير زوجة له ولا ms0741 محرم. (إلا أن
~~تكون عجوزا) أي غير حسناء، كما يعلم مما تقدم في حضورها الجماعة. (أو) إلا
~~أن تكون (برزة) أي فلا يكره السلام عليها. والمراد لا تشتهى، لأمن الفتنة.
~~(ويكره) السلام (في الحمام) وتقدم في باب الغسل. وتقدم كلام الشرح فيه. (و)
~~يكره السلام (على من يأكل أو يقاتل) لاشتغاله. PageV02P177
# (وفيمن يأكل نظر) قاله في الآداب الكبرى، أي في كراهة السلام عليه نظر.
~~قال: وظاهر التخصيص: أنه لا يكره على غيرهما ومقتضى التعليل: خلافه، أي
~~تعليلهم باشتغالهما. (و) يكره السلام (على تال) للقرآن، (و) على (ذاكر) لله
~~تعالى، (و) على (ملب ومحدث)، أي ملق لحديث النبي (ص). (وخطيب، وواعظ، وعلى
~~من يسمع لهم)، أي للمذكورين من التالي ومن بعده. (و) يكره السلام على (مكرر
~~فقه، ومدرس) في أي علم كان. ولعل المراد إذا كان مشروعا أو مباحا. (وعلى من
~~يبحثون في العلم، وعلى من يؤذن أو يقيم) وتقدم حكم المصلي، وأن المذهب: لا
~~يكره السلام عليه. (وعلى من هو على حاجته) ويكره أيضا رده منه، نص عليه،
~~وتقدم في باب الاستنجاء وقدم في الرعاية الكبرى. لا يكره ذكره في الآداب.
~~(أو يتمتع بأهله، أو مشتغل بالقضاء ونحوهم)، أي نحو المذكورين من كل من له
~~شغل عن رد السلام. (ومن سلم في حالة لا يستحب فيها السلام) كالأحوال
~~السابقة (لم يستحق جوابا) لسلامه. (ويكره أن يخص بعض طائفة لقيهم) أو دخل
~~عليهم ونحوه (بالسلام)، لأن فيه مخالفة للسنة في إفشاء السلام، وكسرا لقلب
~~من أعرض عنهم. (و) يكره (أن يقول سلام الله عليكم). لمخالفته الصيغة
~~الواردة.
# تتمة: قال المصنف في شرح منظومة الآداب: ويكره أن يقول: عليك سلام الله،
~~لأن النبي (ص) كرهه. قال في الفروع: وإنما قال النبي (ص): عليك السلام تحية
~~الموتى على عادتهم في تحية الأموات، يقدمون اسم الميت في الدعاء. ذكره صاحب
~~المحرر. وفعلوا ذلك. لأن المسلم على قوم يتوقع جوابا. والميت لا يتوقع منه
~~فجعلوا السلام عليه كالجواب. (والهجر المنهي عنه) وهو هجر المسلم أخاه ms0742 فوق
~~ثلاثة أيام. (يزول بالسلام) لأنه سبب التحابب للخير، فيقطع الهجر. وروي
~~مرفوعا: السلام يقطع الهجران. (ويسن السلام عند الانصراف) عن القوم. (و)
~~يسن السلام (إذا دخل على أهله) للخبر (فإن دخل بيتا خاليا، أو) دخل (مسجدا
~~خاليا، قال: السلام علينا وعلى عباد الله الصالحين) للخبر. (وإذا ولج) أي
~~دخل (بيته ف‍) - ليقدم رجله اليمنى، و (ليقل: اللهم إني أسألك خير المولج
~~وخير PageV02P178
# المخرج، باسم الله ولجنا، وباسم الله خرجنا، وعلى الله ربنا توكلنا، ثم
~~يسلم على أهله) لخبر أبي مالك الأشعري مرفوعا، رواه أبو داود. قال في
~~الآداب: حديث حسن. (ولا بأس به) أي السلام (على الصبيان، تأديبا لهم) هذا
~~معنى كلام ابن عقيل. وذكر القاضي في المجرد وصاحب عيون المسائل فيها،
~~والشيخ عبد القادر: أنه يستحب. وذكره في شرح مسلم إجماعا. والصبيان يكسر
~~الصاد، وضمها لغة، قاله في الآداب. (وإن سلم على صبي، لم يجب رده) أي رد
~~الصبي السلام. لحديث: رفع القلم عن ثلاث. (وإن سلم على صبي وبالغ رده
~~البالغ، ولم يكف رد الصبي. لأن فرض الكفاية لا يحصل به). هذا معنى كلام أبي
~~المعالي في شرح الهداية. قال في الآداب: ويتوجه تخريجه من الاكتفاء بأذانه
~~وصلاته على الجنازة. (وإن سلم صبي على بالغ، وجب الرد) على البالغ (في وجه.
~~وهو الصحيح) لأنه مكلف. (ويجزئ في السلام) قول المسلم (السلام عليكم، ولو)
~~كان السلام (على منفرد) أي شخص واحد، ذكرا كان أو أنثى. إما هو وملائكته أو
~~تعظيما له. وإن قال: السلام عليك أجزأ. (و) يجزئ (في الرد: وعليكم السلام)
~~على ما تقدم (وتسن مصافحة الرجل الرجل، و) مصافحة (المرأة المرأة) لحديث
~~قتادة. قال: قلت لأنس: أكانت المصافحة في أصحاب النبي (ص)؟ قال: نعم رواه
~~البخاري، وقال (ص): إذا التقى المسلمان فتصافحا تناثرت خطاياهما كما يتناثر
~~ورق الشجر. وروي تحاتت خطاياهما وكان أحقهما بالأجر أشبهما بصاحبه. (ولا
~~بأس بمصافحة المردان لمن وثق من نفسه، وقصد تعليمهم حسن الخلق) ذكره في
~~الفصول والرعاية، لما فيه من المصلحة، ms0743 وانتفاء المفسدة. (ولا تجوز مصافحة
~~المرأة الأجنبية الشابة) لأنها شر من النظر، أما العجوز.
# فللرجل مصافحتها على ما ذكره في الفصول والرعاية، وأطلق في رواية ابن
~~منصور: تكره PageV02P179
# مصافحة النساء. قال محمد بن عبد الله بن مهران: سأل أبو عبد الله عن
~~الرجل يصافح المرأة قال: لا، وشدد فيه جدا. قلت: فيصافحها بثوبه. قال: لا.
~~قال رجل: فإن كان ذا رحم؟ قال: لا، قلت: ابنته. قال: إذا كانت ابنته فلا
~~بأس. والتحريم مطلقا اختيار الشيخ تقي الدين، ويتوجه التفصيل بين المحرم
~~وغيره، فأما الولد فيجوز. قاله في الآداب. (وإن سلمت شابة على رجل رده
~~عليها) كذا في الرعاية، ولعل في النسخة غلظا ويتوجه: لا.
# وهو مذهب الشافعي. قاله في الآداب. (وإن سلم) الرجل (عليها) أي على
~~الشابة (لم ترده) أي السلام عليه، دفعا للمفسدة. ولعل المراد: غير المحرم.
~~(وإرسال السلام إلى الأجنبية وإرسالها) السلام (إليه) أي إلى الأجنبي (لا
~~بأس به، للمصلحة، وعدم المحذور) أي لما فيه من المصلحة مع عدم المحذور.
~~(ويسن أن يسلم الصغير) على ضدهم فيسلم الصغير على الكبير، (والقليل) على
~~الكثير. (والماشي) على الجالس، (والراكب على ضدهم) أي الماشي. لقوله (ص):
# ليسلم الصغير على الكبير، والمار على القاعد، والقليل على الكثير. وفي
~~حديث آخر:
# يسلم الراكب على الماشي رواهما البخاري. (فإن عكس) بأن سلم الكبير على
~~الصغير والكثير على القليل، والقاعد على الماشي، والماشي على الراكب (حصلت
~~السنة) للاشتراك في الامر بإفشاء السلام، والأول أكمل في السنة، لامتيازه
~~بخصوص الامر السابق.
# (هذا) الذي تقدم بيانه) (إذا تلاقوا في طريق) ونحوها (أما إذا وردوا على
~~قاعد، أو قعود.
# فإن الوارد يبدأ مطلقا) صغيرا كان أو راكبا، أو قليلا أو ضدهم. (وإن سلم
~~على من وراء جدار) وجبت الإجابة عند البلاغ. (أو) سلم (الغائب عن البلد
~~برسالة، أو كتابة. وجبت الإجابة عند البلاغ. ويستحب أن يسلم على الرسول،
~~فيقول: وعليك وعليه السلام). لما روي أنه (ص) قال له رجل: أبي يقرؤك السلام
~~فقال: عليك وعلى أبيك السلام. وقيل ms0744 لأحمد: إن فلانا يقرئك السلام. فقال:
~~عليك وعليه السلام. وقال في موضع آخر: وعليه السلام. وقال PageV02P180
# في موضع آخر: وعليك وعليه السلام. (وإن بعث) إنسان (معه السلام) ليبلغه
~~لمن عينه له (وجب) على الرسول (تبليغه إن تحمله) لعموم الامر بأداء
~~الأمانة، وإلا فلا (ويستحب لكل واحد من المتلاقيين أن يحرص على الابتداء
~~بالسلام) لقوله (ص): يا أيها الناس أفشوا السلام وأطمعوا الطعام وصلوا
~~الأرحام، وصلوا والناس نيام تدخلوا الجنة بسلام. قال الترمذي:
# حديث صحيح. (فإن التقيا وبدأ كل واحد منهما صاحبه معا) بالسلام (فعلى كل
~~واحد منهما الإجابة) لعموم الأوامر برد السلام. فإن قاله أحدهما بعد الآخر،
~~فقال الشاشي، من الشافعية: كان جوابا. قال النووي: وهذا هو الصواب. قال في
~~الآداب الكبرى وما قاله صحيح. وهو ظاهر كلام جماعة من الأصحاب. كما هو ظاهر
~~الآية. قال: وقال الشيخ وجيه الدين وبعض الشافعية: ولو قال كل منهما
~~لصاحبه: وعليكم السلام ابتداء لا جوابا. لم يستحق الجواب. لأن هذه صيغة
~~جواب فلا تستحق جوابا. (ولو سلم على أصم جمع بين اللفظ والإشارة) وإلا لم
~~يجب الرد. قاله في الآداب. (كرده سلامه) أي سلام الأصم. فيجمع الراد عليه
~~بين اللفظ والإشارة. (وسلام الأخرس) بالإشارة، (وجوابه) أي الأخرس
~~(بالإشارة) لقيامها مقام نطقه. وقال المروذي: إن أبا عبد الله لما اشتد به
~~المرض كان ربما أذن للناس. فيدخلون عليه أفواجا أفواجا يسلمون عليه. فيرد
~~بيده. (وآخر السلام:
# ابتداء وردا: وبركاته) أي استحبابا. وتقدم ما يجزئ منه. (ويجوز أن يزيد
~~الابتداء على الرد وعكسه). أي أن يزيد الرد على الابتداء. (وسلام النساء
~~على النساء كسلام الرجال على الرجال) لعموم الأدلة. (ولا ينزع يده من يد من
~~يصافحه حتى ينزعها) أي يده من يده. لما في نزع يده قبل ذلك من الاعراض عنه
~~(إلا لحاجة. كحيائه) منه (ونحوه)، كمضرة بالتأخير (ولا بأس بالمعانقة) وقال
~~أبو المعالي في شرح الهداية: يستحب زيارة القادم ومعانقته PageV02P181
# والسلام عليه. قال: وإكرام العلماء وأشراف القوم بالقيام سنة مستحبة.
~~قال: ويكره أن يطمع ms0745 في قيام الناس له، انتهى. وقال ابن تميم: لا يستحب
~~القيام إلا للامام العادل والوالدين وأهل العلم والدين والورع والكرم
~~والنسب، وهو معنى كلامه في المجرد والفصول. وكذا ذكر الشيخ عبد القادر
~~وقاسه على المهاداة لهم. قال: ويكره لأهل المعاصي والفجور والذي يقام إليه
~~ينبغي أن لا تستكبر نفسه إليه ولا تطالبه والنهي قد وقع على السرور بذلك
~~الحال. فإذا لم يسر بالقيام إليه وقاموا إليه فغير ممنوع منه، ذكره في
~~الآداب. (و) لا بأس (بتقبيل الرأس واليد لأهل العلم والدين ونحوهم) لحديث
~~عائشة قالت: قدم زيد بن حارثة المدينة والرسول (ص) في بيتي، فأتاه فقرع
~~الباب، فقام إليه النبي (ص) فاعتنقه وقبله حسنه الترمذي، وفي حديث ابن عمر
~~في قصة قال فيها فدنونا من النبي (ص) فقبلنا يده رواه أبو داود. وعن صفوان
~~بن عسال قال، قال يهودي لصاحبه: اذهب بنا إلى هذا النبي، فأتيا الرسول (ص)
~~فسألاه عن تسع آيات بينات - فذكر الحديث إلى قوله - فقبلا يده ورجله وقالا:
# نشهد أنك نبي. رواه الترمذي، فيباح تقبيل اليد والرأس تدينا وإكراما
~~واحتراما، مع أمن الشهوة، وظاهره عدم إباحته لأمر الدنيا، وعليه يحمل
~~النهي، قاله المصنف في شرح المنظومة. (ويكره تقبيل فم غير زوجته وجاريته)
~~المباحة له، لأنه قل أن يقع كرامة. (وإذا تثاءب كظم) ندبا أي أمسك فمه لئلا
~~ينفتح (ما استطاع. فإن غلبه التثاؤب غطى فمه بكمه أو غيره) كيده لقوله (ص):
~~إذا تثاءب أحدكم فليكظم ما استطاع وفي رواية: فليضع يده على فمه فإن
~~الشيطان يدخل مع التثاؤب. (وإذا عطس) بفتح الطاء (خمر) أي غطى (وجهه) لئلا
~~يتأذى غيره ببصاقه. (وغض) أي خفض (صوته) لحديث أبي هريرة عنه (ص): أنه كان
~~إذا عطس غطى وجهه بثوبه ويده، ثم غض بها صوته، حديث صحيح، قاله في شرح
~~المنظومة. قال الشيخ عبد القادر: (ولا يلتفت يمينا ولا شمالا وحمد الله)
~~قال ابن هبيرة: إذا عطس الانسان استدل بذلك من نفسه على صحة بدنه، وجودة
~~هضمه، واستقامة قوته. PageV02P182
# فينبغي له ms0746 أن يحمد الله. ولذلك أمره (ص) أن يحمد الله. وفي البخاري: إن
~~الله يحب العطاس ويكره التثاؤب، لأن العطاس يدل على خفة بدن ونشاط،
~~والتثاؤب غالبا لثقل البدن وامتلائه، واسترخائه. فيميل إلى الكسل. فأضافه
~~إلى الشيطان لأنه يرضيه، أو من تسببه لدعائه إلى الشهوات. ويكون حمده (جهرا
~~بحيث يسمع جليسه) حمده، (ليشمته) بالشين والسين، (وتشميته فرض كفاية) كرد
~~السلام. (فيقول له) سامعه: (يرحمك الله أو يرحمكم الله، ويرد عليه العاطس)
~~وجوبا (فيقول: يهديكم الله ويصلح بالكم)، نص عليه في رواية أبي طالب. وقال
~~في رواية حرب: هذا عن النبي (ص) من وجوه. زاد في الرعاية:
# ويدخلكم الجنة عرفها لكم قال في شرح المنتهى أو يقول: يغفر الله لنا
~~ولكم. (ويكره أن يشمت من لم يحمد الله) لحديث أبي موسى مرفوعا: إذا عطس
~~أحدكم فحمد الله فشمتوه. فإذا لم يحمد الله فلا تشمتوه رواه أحمد ومسلم.
~~(وإن نسي لم يذكره) أي لم يسن تذكيره، لظاهر الخبر السابق. وروى المروذي:
~~أن رجلا عطس عند أحمد فلم يحمد الله، فانتظره أن يحمد الله فيشمته فلم يحمد
~~الله، فلما أراد أن يقوم، قال له أبو عبد الله:
# كيف تقول إذا عطست؟ قال أقول: الحمد لله، فقال له أبو عبد الله: يرحمك
~~الله، (لكن يعلم الصغير أن يحمد الله وكذا حديث عهد بإسلام ونحوه) كمن نشأ
~~ببادية بعيدة عمن يتعلم منه، لأنه مظنة الجهل بذلك. (ولا يستحب تشميت
~~الذمي) نص عليه. وهل يكره أو يباح أو يحرم؟ أقوال قاله في شرح المنظومة.
~~(فإن قيل له) أي للذمي (يهديكم الله جاز) ذلك لأنه لا محذور فيه. (ويقال
~~للصبي إذا عطس: بورك فيك، وجبرك الله). قاله الشيخ عبد القادر وروي:
# أنه عطس عند النبي (ص) غلام لم يبلغ الحلم. فقال: الحمد لله رب العالمين.
~~فقال النبي (ص):
# بارك الله فيك يا غلام رواه الحافظ السلفي في انتخابه. (وتشمت المرأة
~~المرأة، و) يشمت (الرجل الرجل. و) يشمت الرجل (المرأة العجوز البرزة) لأمن
~~الفتنة. (ولا يشمت PageV02P183
# الشابة ولا تشمته) ms0747 كما في رد السلام، ولعل المراد الأجنبية (فإن عطس
~~ثانيا) وحمد (شمته، و) إن عطس (ثالثا) وحمد (شمته). قال صالح لأبيه: يشمت
~~العاطس في مجلس ثلاثا.
# قال: أكثر ما قيل فيه ثلاث. وروى ابن ماجة، وإسناده ثقات عن سلمة بن
~~الأكوع، مرفوعا:
# يشمت معاطس ثلاثا. فما زاد فهو مزكوم. (و) إن عطس (رابعا دعا له
~~بالعافية، ولا يشمت) للرابعة لما تقدم. (إلا إذا لم يكن شمته قبلها) ثلاثا:
~~فالاعتبار بفعل التشميت.
# وبعدد العطسات، فلو عطس أكثر من ثلاث متواليات. شمته بعددها إذا لم يتقدم
~~تشميت.
# قال في شرح المنظومة: قولا واحدا! (ولا يجيب المتجشئ بشئ. فإن حمد الله
~~قال) له سامعه: (هنيئا مريئا، وهناك الله وأمراك) ذكره في الرعاية الكبرى
~~وابن تميم، وكذا ابن عقيل. وقال: ولا يعرف فيه سنة. بل هو عادة موضوعة قال
~~أحمد في رواية مهنا: إذا تجشئ الرجل ينبغي أن يرفع وجهه إلى فوق، لكيلا
~~يخرج من فيه رائحة يؤذي بها الناس، وروى أبو هريرة: أن رجلا تجشأ رسول الله
~~(ص) فقال: كف عنا جشاءك فإن أكثرهم شبعا أطولهم جوعا يوم القيامة. (ويجب
~~الاستئذان على كل من يريد الدخول عليه من أقارب وأجانب). قطع به ابن أبي
~~موسى، والسامري، وابن تميم، وهو معنى كلام ابن الجوزي في قوله تعالى: * (يا
~~أيها الذين آمنوا لا تدخلوا بيوتا غير بيوتكم حتى تستأنسوا وتسلموا على
~~أهلها) * قال: لا يجوز لك أن تدخل بيت غيرك إلا بالاستئذان لهذه الآية،
~~وقدم في الرعاية: يسن أن يستأذن. قال في الآداب الكبرى: ولا وجه لحكاية
~~الخلاف، فيجب في الجملة على غير زوجة وأمة. اه‍. وروى سعيد عن أبي موسى
~~قال: إذا دخل أحدكم على والديه فليستأذن، وعن ابن مسعود، وابن عباس مثله.
~~(فإن أذن) له في الدخول دخل (وإلا) أي وإن لم يؤذن له في الدخول (رجع)،
~~ويسن أن يكون استئذانه ثلاثا، إلا أن يجاب قبلها. (ولا يزيد) في استئذان
~~(على ثلاث) مرات لقوله (ص): الاستئذان ثلاث فإن أذن لك. وإلا فارجع متفق ms0748
~~عليه. (إلا أن يظن عدم سماعهم) للاستئذان، فيزيد بقدر ما يظن أنهم سمعوه.
~~قال المصنف: في شرح المنظومة: وصفة الاستئذان: السلام عليكم PageV02P184
# أأدخل؟ واستأذن رجل على النبي (ص) وهو في بيت فقال: ألج؟ فقال النبي (ص)
~~لخادمه:
# أخرج إلى هذا فعلمه الاستئذان. فقال له قل: السلام عليكم، أأدخل؟ فأذن له
~~النبي (ص) فدخل، رواه أبو داود بإسناد صحيح. وهذا الذي ذكره الشيخ عبد
~~القادر، وابن الجوزي. وابن حمدان وقيل، يقول: سلام عليكم فقط اه‍. ويجلس
~~حيث انتهى به المجلس للاخبار. ولعن (ص): من جلس وسط الحلقة رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وصححه. قال في الآداب: يتوجه: تحريم ذلك، يفرق بين اثنين
~~بغير إذنهما للحديث، رواه أبو داود.
# فصل:
# (ويستحب تعزية أهل المصيبة بالميت قبل الدفن أو بعده حتى الصغير)، وحتى
~~(الصديق) للميت (ونحوه) كجار الميت، لعموم ما روى عبد الله بن محمد بن أبي
~~بكر بن عمرو بن حزم عن أبيه عن جده عن النبي (ص) قال: ما من مؤمن يعزي أخاه
~~بمصيبة إلا كساه الله عز وجل من حلل الكرامة يوم القيامة رواه ابن ماجة.
~~وعن ابن مسعود عن النبي (ص) قال: من عزى مصابا فله كمثل أجره رواه ابن
~~ماجة، والترمذي، وقال: غريب. ويبدأ بخيارهم. والمنظور إليه منهم، ليستن به
~~غيره، وبالضعيف منهم عن تحمل المصيبة لحاجته إليها. (و) حتى (من شق ثوبه)
~~فيعزى كغيره. ولا يترك حقا لباطل (لزوال المحرم وهو الشق) والباقي أثره.
~~(وإن نهاه) عن العود لمثل ذلك (فحسن. ويكره) لمن شق ثوبه (استدامة لبسه)
~~لأنه أثر معصيته. وتكون التعزية (إلى ثلاث) ليال بأيامها، (وكرهها) أي
~~التعزية (جماعة) منهم ابن شهاب والآمدي، وأبو الفرج (بعدها) أي بعد الثلاث،
~~واختاره صاحب المحرر. وقال: لم أجد في آخرها PageV02P185
# كلاما لأصحابنا، وقال أبو المعالي: اتفقوا على كراهيتها بعدها، إلا أن
~~يكون غائبا فلا بأس بتعزيته إذا حضر. واختاره صاحب النظم. وزاد: ما لم تنس
~~المصيبة. وقوله: (لاذن الشارع في الاحداد فيها) أي في الثلاث، بقوله (ص):
~~لا يحل ms0749 لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاثة أيام، إلا
~~على زوجها أربعة أشهر وعشرا. تعليل للتحديد بالثلاث.
# (ويكره تكرارها) أي التعزية (فلا يعزي عند القبر من عزى قبل ذلك). قال
~~أحمد: أكره التعزية عند القبر، إلا لمن لم يعز، فيعزي ذا دفن الميت أو
~~قبله. (ويكره الجلوس لها) أي للتعزية بأن يجلس المصاب في مكان ليعزوه. أو
~~يجلس المعزي عند المصاب للتعزية. لما في ذلك من استدامة الحزن. قال أحمد في
~~رواية أبي داود: وما يعجبني أن تقعد أولياء الميت في المسجد يعزون، أخشى أن
~~يكون تعظيما للموت. أو قال للميت، وقال في رواية أبي الحرث: ما أحب الجلوس
~~مع أهل الميت والاختلاف إليهم بعد الدفن ثلاثة أيام. وهذا تعظيم للموت.
~~وقال بعضهم: إنما المكروه البيتوتة عند أهل الميت. وأن يجلس إليهم من عزى
~~مرة، أو يستديم المعزي الجلوس زيادة كثيرة على قدر التعزية (و) يكره
~~(المبيت عندهم) أي عند أهل الميت لما تقدم (وفي الفصول: يكره الاجتماع بعد
~~خروج الروح، لتهييجه الحزن. وتكره) تعزية الرجل (لشابة أجنبية) أي غير محرم
~~له خشية الفتنة. وينبغي أن يراد: الحسناء، عجوزا كانت أو شابة، بخلاف غيرها
~~كما تقدم. (ولا بأس بالجلوس بقرب دار الميت ليتبع جنازته، أو) ل‍ (- يخرج
~~وليه فيعزيه). وسواء كان جلوسه خارجا عن دار الميت بمسجد أو غيره، لكن إن
~~كان الجلوس خارج المسجد على حصير من المسجد أو بساط منه، كره. نص عليه في
~~رواية المروذي وغيره. ونقل عند عبد الله وأبو طالب:
# جوازه. لأنه انتفاع بها في عبادة. أشبه ما لو قعدوا عليها داخله. قال في
~~شرح الهداية:
# والأول أصح. لأنها وقفت ليصلي عليها. وينتفع بها فيه خاصة. (ومعنى
~~التعزية: التسلية والحث) أي حث المصاب (على الصبر بوعد الاجر، والدعاء
~~للميت) إن كان مسلما، ( والمصاب) أي الدعاء للمصاب (ولا تعيين فيما يقوله)
~~المعزي. قال الموفق: لا أعلم في التعزية شيئا محدودا، إلا أنه يروى أن
~~النبي (ص) عزى رجلا، فقال: رحمك الله وآجرك ms0750 رواه أحمد. (ويختلف) ما يقوله
~~المعزى (باختلاف المعزين. فإن شاء) المعزي (قال PageV02P186
# في تعزية المسلم بالمسلم: أعظم الله أجرك، وأحسن عزاءك) أي رزقك الصبر
~~الحسن، (وغفر لميتك، وفي تعزيته) أي المسلم (بكافر: أعظم الله أجرك وأحسن
~~عزاءك) ويمسك عن الدعاء للميت، لأن الدعاء والاستغفار له منهي عنه. (وتحرم
~~تعزية الكافر) سواء كان الميت مسلما أو كافرا. لأن فيها تعظيما للكافر.
~~كبداءته بالسلام. (ويقول المعزى) بفتح الزاي مشدودة (استجاب الله دعاءك،
~~ورحمنا الله وإياك) بهذا القول رد الإمام أحمد، وكفى به قدوة. (ولا يكره
~~أخذه) أي المعزى (بيد من عزاه). قال أحمد: إن شئت أخذت بيد الرجل في
~~التعزية، وإن شئت فلا. (ولا بأس أن يجعل المصاب عليه علامة يعرف بها،
~~ليعزى) لتتيسر التعزية المسنونة بذلك على كل أحد. (ويسن) للمصاب (أن)
~~يسترجع ف‍ (- يقول: * (إنا لله) *) أي نحن عبيده يفعل بنا ما يشاء * (وإنا
~~إليه راجعون) * أي نحن مقرون بالبعث والجزاء على أعمالنا (اللهم أجرني في
~~مصيبتي وأخلف لي خيرا منها) أجرني مقصور، وقيل ممدود. وأخلف: بقطع الهمزة،
~~وكسر اللام. يقال لمن ذهب منه ما يتوقع مثله: أخلف الله عليك مثله. ومن ذهب
~~منه ما لا يتوقع مثله: خلف الله عليك. أي كان الله لك خليفة منه عليك.
~~(ويصلي ركعتين) قاله الآجري وجماعة، قال في الفروع: وهو متجه. فعلها ابن
~~عباس، وقرأ: * (واستعينوا بالصبر والصلاة) * ولم يذكرها جماعة. ولأحمد وأبي
~~داود عن حذيفة كان النبي (ص) إذا حزبه أمر صلى.
# قال في القاموس: وحزبه الامر: نابه واشتد عليه، أو ضغطه. ولمسلم عن أم
~~سلمة مرفوعا: إذا حضرتم المريض أو الميت فقولوا خيرا، فإن الملائكة يؤمنون
~~على ما تقولون.
# فلما مات أبو سلمة قال قولي: اللهم اغفر لي وله وأعقبني عقبة حسنة. (و)
~~يسن للمصاب أن (يصبر) والصبر: الحبس قال تعالى: * (واصبروا إن الله مع
~~الصابرين) * وقال (ص): والصبر ضياء وفي الصبر على موت الولد أجر كبير، وردت
~~به الاخبار. منها ما في الصحيحين: أنه (ص) قال: لا يموت لاحد من ms0751 المسلمين
~~ثلاثة من PageV02P187
# الولد فتمسه النار، إلا تحلة القسم يشير إلى قوله تعالى: * (وإن منكم إلا
~~واردها) * والصحيح: أن المراد به المرور على الصراط، وأخرج البخاري أنه (ص)
~~قال:
# يقول الله تعالى: ما لعبدي المؤمن من جزاء إذا قبضت صفيه من أهل الدنيا،
~~ثم احتسبه، إلا الجنة قال في شرح المنتهى: واعلم أن الثواب في المصائب في
~~الصبر عليها، لا على المصيبة نفسها. فإنها ليست من كسبه. وإنما يثاب على
~~كسبه. والصبر من كسبه. والرضا بالقضاء فوق الصبر. فإنه يوجب رضا الله
~~سبحانه وتعالى. (ويجب منه) أي الصبر (ما يمنعه من محرم) إذا النهي عن شئ
~~أمر بضده. ولا يلزم الرضى بمرض وفقر وعاهة، خلافا لابن عقيل، بل يسن. ويحرم
~~الرضا بفعل المعصية. ذكره ابن عقيل اجماعا. وذكره الشيخ تقي الدين: أنه إذا
~~نظر إلى إحداث الرب لذلك للحكمة التي يحبها ويرضاها، رضي لله بما رضيه
~~لنفسه، فيرضاه ويحبه مفعولا مخلوقا لله تعالى، ويبغضه ويكرهه فعلا للمذنب
~~المخالف لأمر الله. وهذا كما نقول فيما خلقه من الأجسام الخبيثة قال: فمن
~~فهم هذا الموضع انكشف له حقيقة هذا الامر، الذي حارت فيه العقول. (ويكره
~~له) أي المصاب (تغيير حاله) أي هيئته (من خلع ردائه ونعله، وغلق حانوته،
~~وتعطيل معاشه ونحوه) لما في ذلك من إظهار الجزع. قال ابن الجوزي في قوله
~~تعالى: * (ما أصاب من مصيبة في الأرض ولا في أنفسكم إلا في كتاب من قبل أن
~~نبرأها) * إعلم أن من علم أن ما قضي لا بد أن يصيبه قل حزنه وفرحه. وقال
~~إبراهيم الحربي: اتفق العقلاء من كل أمة أن من لم يتمش مع القدر لم يتهن
~~بعيش. (ولا يكره البكاء) قال الجوهري: البكاء يمد ويقصر.
# فإذا مددت أردت الصوت الذي يكون مع البكاء. وإذا قصرت أردت الدموع
~~وخروجها، (على الميت قبل الموت وبعده) لكثرة الاخبار بذلك، فمنها: ما في
~~الصحيحين: أنه (ص) لما فاضت عيناه، لما رفع إليه ابن بنته ونفسه تقعقع
~~كأنها في شنة - أي لها صوت وحشرجة ms0752 كصوت ما ألقي في قربه بالية - قال له
~~سعد: ما هذا يا رسول الله؟ قال: هذه رحمة جعلها الله في قلوب عباده. وإنما
~~يرحم الله من عباده الرحماء. قال جماعة: والصبر عنه أجمل. PageV02P188
# وذكر الشيخ تقي الدين في التحفة العراقية: البكاء على الميت على وجه
~~الرحمة حسن مستحب. وذلك لا ينافي الرضا بخلاف البكاء عليه، لفوات حظه منه.
~~وقال في الفرقان:
# الصبر واجب باتفاق العقلاء، ثم ذكر في الرضا قولين، ثم قال: وأعلى من ذلك
~~أن يشكر الله على المصيبة، لما يرى من إنعام الله عليه بها. نقله عنه في
~~الآداب الكبرى (ولا يجوز الندب وهو البكاء، مع تعديد محاسن الميت) بلفظ
~~النداء، مع زيادة الألف والهاء في آخره. كقوله:
# وا سيداه، وا جبلاه. وانقطاع ظهراه. (ولا) تجوز (النياحة وهي رفع الصوت
~~بذلك برنة) لما في الصحيحين عن أم عطية قالت: أخذ علينا (ص) في البيعة أن
~~لا ننوح. وفي صحيح مسلم: أنه (ص) لعن النائحة والمستمعة. (ولا) يجوز (شق
~~الثياب ولطم الخدود، وما أشبه ذلك من الصراخ، وخمش الوجه) وتسويده (ونتف
~~الشعر ونشره وحلقه)، لما في الصحيحين أنه (ص) قال:
# ليس منا من لطم الخدود وشق الجيوب ودعا بدعوى الجاهلية وفيهما: أنه (ص)
~~برئ من الصالقة والحالقة والشاقة، فالصالقة التي ترفع صوتها عند المصيبة،
~~ويقال: السالقة بالسين المهملة، والحالقة التي تحلق شعرها عند المصيبة،
~~والشاقة التي تشق ثيابها. ولما في ذلك من إظهار الجزع وعدم الرضا بقضاء
~~الله والسخط من فعله. وفي شق الجيوب إفساد للمال لغير حاجة. (وفي الفصول:
~~يحرم النحيب والتعداد) أي تعداد المحاسن والمزايا، (وإظهار الجزع.
# لأن ذلك يشبه التظلم من الظالم وهو عدل من الله تعالى)، لأن له أن يتصرف
~~في خلقه بما شاء لأنهم ملكه. (ويباح يسير الندبة الصدق، إذا لم يخرج مخرج
~~النوح. ولا قصد نظمه، نحو قوله: يا أبتاه. يا ولداه. ونحو ذلك)، هذا تتمة
~~كلام الفصول. ومقتضى ما قدمه: تحريمه. PageV02P189
# (وجاءت الأخبار الصحيحة بتعذيب الميت بالنياحة والبكاء عليه) فحمله ابن
~~حامد ms0753 على من أوصى به. لأن عادة العرب الوصية بفعله فخرج على عادتهم. وفي
~~شرح مسلم: وهو قول الجمهور. وهو ضعيف فإن سياق الخبر يخالفه، وحمله الأثرم
~~على من وصى به حين يموت. وقال في التلخيص: يتأذى بذلك إن لم يوص بتركه. كما
~~كان السلف يوصون.
# ولم يعتبر كون النياحة عادة أهله. واختار صاحب المحرر أن من هو عادة أهله
~~ولم يوص بتركه عذب، لأنه متى ظن وقوعه ولم يوص، فقد رضي ولم ينه مع قدرته.
~~وقال ابن القيم في كتاب الروح: يتألم من ذلك ويتوجه مع لا أنه يعاقب بذنب
~~الحي. * (ولا تزر وازرة وزر أخرى) * وهذا كقوله (ص): السفر قطعة من العذاب،
~~فالعذاب أعم من العقوبة وهو اختيار الشيخ تقي الدين. وأنكرت عائشة حمل ذلك
~~على ظاهره. ووافقها ابن عباس. وقالت: والله ما حدث رسول الله (ص) إن الله
~~ليعذب المؤمن ببكاء أهله عليه.
# ولكن رسول الله (ص) قال: إن الله ليزيد الكافر عذابا ببكاء أهله عليه.
~~وقالت لما بلغها رواية عمر وابنه في ذلك: إنكم لتحدثون عنه غير كاذبين ولا
~~متهمين، ولكن السمع يخطئ.
# وقالت: حسبكم القرآن: * (ولا تزر وازرة وزر أخرى) *. (وما هيج المصيبة من
~~وعظ أو إنشاد شعر. فمن النياحة). قاله الشيخ تقي الدين ومعناه لابن عقيل في
~~الفنون فإنه لما توفي ابنه عقيل قرأ قارئ: * (يا أيها العزيز إن له أبا
~~شيخا كبيرا فخذ أحدنا مكانه إنا نراك من المحسنين) *. فبكى ابن عقيل. وبكى
~~الناس. فقال للقارئ: يا هذا إن كان لتهيج الحزن فهو نياحة بالقرآن، ولم
~~ينزل للنوح، بل لتسكين الأحزان.
# فائدة: قال المصنف في الحاشية، مذهب أهل السنة: أن الروح هي النفس
~~الناطقة المستعدة للبيان. وفهم الخطاب. ولا تفنى بفناء الجسد، وأنه جوهر لا
~~عرض اه‍. وتجتمع أرواح الموتى فينزل الأعلى إلى الأدنى لا العكس. قاله في
~~الاختيارات، قال: ومذهب سلف الأمة وأئمتها: أن العذاب أو النعيم يحصل لروح
~~الميت وبدنه، وأن الروح تبقى بعد مفارقة البدن منعمة أو معذبة. وأيضا تتصل
~~بالبدن ms0754 أحيانا فيحصل له معها النعيم أو العذاب.
# ولأهل السنة قول آخر: إن النعيم والعذاب يكون للبدن دون الروح اه‍. وقال
~~ابن عقيل وابن الجوزي: هو واقع على الروح فقط. وقال ابن الجوزي أيضا: من
~~الجائز أن يجعل الله للبدن تعلقا بالروح، فتعذب في القبر، ويسمع الميت
~~الكلام، بدليل حديث السلام على PageV02P190
# أهل المقابر، قال الشيخ تقي الدين: واستفاضت الآثار بمعرفة الميت بأحوال
~~أهله وأصحابه في الدنيا، وإن ذلك يعرض عليه وجاءت الآثار بأنه يرى أيضا،
~~وبأنه يدري بما فعل عنده.
# ويسر بما كان حسنا ويتألم بما كان قبيحا، وكان أبو الدرداء يقول: اللهم
~~إني أعوذ بك أن أعمل عملا أجزى به عند عبد الرحمن بن رواحة وكان ابن عمه.
~~ولما دفن عمر عند عائشة كانت تستتر منه، وتقول: إنما كان أبي وزوجي فأما
~~عمر فأجنبي. ويعرف الميت زائره يوم الجمعة قبل طلوع الشمس، قاله أحمد. وفي
~~الغنية يعرفه كل وقت. وهذا الوقت آكد. وينتفع بالخير ويتأذى بالمنكر عنده.
~~وسن، فعل لزائره ما يخفف عنه، ولو بجعل جريدة رطبة في القبر للخبر. وأوصى
~~به بريدة، ذكره البخاري وفي معناه غرس غيرها. وأنكر ذلك جماعة من العلماء.
~~وفي معنى ذلك الذكر والقراءة عنده لأنه إذا رجى التخفيف بتسبيحها. فالقراءة
~~أولى. وتقدم بعض ما يتعلق بذلك. PageV02P191
# كتاب الزكاة واشتقاقها لغة: من زكا يزكو، إذا نما، أو تطهر. يقال: زكا
~~الزرع إذا نما وزاد، وقال تعالى: * (قد أفلح من زكاها) * أي طهرها عن
~~الأدناس. وتطلق على المدح. قال تعالى: * (فلا تزكوا أنفسكم) * وعلى الصلاح
~~يقال: رجل زكي، أي زائد الخير، من قوم أزكياء. وزكى القاضي الشهود: إذا بين
~~زيادتهم في الخير.
# وسمي المال المخرج زكاة. لأنه يزيد في المخرج منه ويقيه الآفات. وأصل
~~التسمية قوله تعالى: * (خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها) * وقيل:
~~لأنها تطهر مؤديها من الاثم، وتنمي أجره. وقال الأزهري: إنما تنمي الفقراء.
~~(وهي أحد أركان الاسلام) ومبانيه المذكورة في قوله (ص): بني الاسلام على
~~خمس - فذكر منها - وإيتاء الزكاة.
# (وفرضت ms0755 بالمدينة) ذكره صاحب المغني والمحرر والشيخ تقي الدين. قال في
~~الفروع:
# ولعل المراد طلبها. وبعث السعادة لقبضها. فهذا بالمدينة. ولهذا قال صاحب
~~المحرر:
# إن الظواهر في إسقاط زكاة التجارة معارضة بظواهر تقتضي وجوب الزكاة في كل
~~مال.
# كقوله: * (والذين في أموالهم حق معلوم) * واحتج في أن الصلاة لا يجب على
~~كافر فعلها ويعاقب بها بقوله: * (وويل للمشركين الذين لا يؤتون الزكاة) *
~~والسورة مكية، مع أن أكثر المفسرين فسروا الزكاة فيها بالتوحيد. اه‍، وقال
~~الحافظ شرف الدين الدمياطي: إنها فرضت في السنة الثانية من الهجرة، بعد
~~زكاة الفطر. بدليل قول قيس بن سعد بن عبادة: أمرنا النبي (ص) بزكاة الفطر
~~قبل نزول آية الزكوات. وفي تاريخ ابن جرير الطبري: أنها فرضت في السنة
~~الرابعة من الهجرة. وقيل: فرضت قبل الهجرة، وبينت بعدها. (وهي) أي الزكاة
~~شرعا (حق واجب) يأتي تقديره في أبواب المزكيات PageV02P192
# (في مال مخصوص) يأتي بيانه قريبا في كلامه، (لطائفة مخصوصة) وهم الأصناف
~~الثمانية المشار إليهم بقوله تعالى: * (إنما الصدقات للفقراء والمساكين) *
~~- الآية (في وقت مخصوص) وهو تمام الحول في الماشية والأثمان وعروض التجارة،
~~وعند اشتداد الحب في الحبوب، وعند بدو صلاح الثمرة التي تجب فيها الزكاة،
~~وعند حصول ما تجب فيه الزكاة من العسل، واستخراج ما تجب فيه من المعادن،
~~وعند غروب الشمس من ليلة الفطر. لوجوب زكاة الفطر. وخرج بقوله: واجب الحق
~~المسنون كابتداء السلام واتباع الجنازة. وبقوله: في مال رد السلام ونحوه،
~~وبقوله: مخصوص ما يجب في كل الأموال كالديون والنفقات. وبقوله: لطائفة
~~مخصوصة، نحو الدية لأنها لورثة المقتول. وبقوله: في وقت مخصوص نحو النذر
~~والكفارة. ثم أشار إلى المال المخصوص بقوله: (و) تجب الزكاة (في السائمة من
~~بهيمة الأنعام) وهي الإبل والبقر والغنم. سميت بهيمة لأنها لا تتكلم.
# ويأتي بيان السوم. (و) تجب الزكاة أيضا في (الخارج من الأرض) من الحبوب
~~والثمار، وما في معناها والمعادن (وما في حكمه)، أي حكم الخارج من الأرض
~~(من العسل) الخارج من النحل، (و) تجب الزكاة أيضا في (الأثمان) ms0756 وهي الذهب
~~والفضة، (و) تجب الزكاة أيضا في (عروض التجارة، ويأتي بيانها) أي المزكيات
~~المذكورة (في أبوابها) مفصلة مرتبة كذلك (وتجب) الزكاة (في متولد بين وحشي
~~وأهلي) من بقر أو غنم (تغليبا) للوجوب (واحتياطا) لتحريم قتله، وإيجاب
~~الجزاء فيه على المحرم، والنصوص تتناوله (فتضم إلى جنسها الأهلي) في تكميل
~~النصاب (وتجب) الزكاة (في بقر وحش وغنمه) بشرطه، لعموم قوله (ص):
# خذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا. قال القاضي وغيره: وتسمى بقرا حقيقة.
~~فتدخل تحت الظاهر. وكذلك يقال في الغنم. (واختار الموفق وجمع) وصححه
~~الشارح. (لا تجب) الزكاة في بقر الوحش وغنمه، لأنها تفارق الأهلية صورة
~~وحكما. والايجاب من الشرع ولم يرد. ولم يصح القياس لوجود الفارق. (ولا تجب)
~~الزكاة (في سائر) أي في باقي PageV02P193
# (الأموال إذا لم تكن للتجارة، حيوانا كان) المال (كالرقيق والطيور والخيل
~~والبغال والحمير والظباء، سائمة كانت (أو لا، أو غير حيوان كاللآلي
~~والجواهر والثياب والسلاح وأدوات) أي آلات (الصناع، وأثاث البيوت والأشجار
~~والنبات والأواني والعقار من الدور والأرضين للسكنى وللكراء) لقوله (ص):
~~ليس على المسلم في عبده وفرسه صدقة متفق عليه، ولأبي داود: ليس في الخيل
~~والرقيق زكاة إلا زكاة الفطر. وقيس على ذلك باقي المذكورات. ولان الأصل عدم
~~الوجوب إلا لدليل ولا دليل فيها. (ولا تجب) الزكاة فيما تقدم من الأموال
~~(إلا بشروط خمسة: الاسلام والحرية فلا تجب) الزكاة (بمعنى الأداء) أي
~~بمعنى: أنه لا يجب عليه أداء الزكاة حال كفر، لا بمعنى أنه لا يعاقب عليها،
~~لما تقدم أن الكفار يعاقبون على سائر فروع الاسلام، كالتوحيد، (على كل
~~كافر) أي فرد من أفراد الكفار على اختلاف أنواعهم. لقوله (ص) لمعاذ حين
~~بعثه إلى اليمن: إنك تأتي قوما أهل كتاب، فادعهم إلى أن يشهدوا أن لا إله
~~إلا الله، وأن محمدا رسول الله. فإن هم أطاعوا لك بذلك فأعلمهم أن الله قد
~~افترض عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم متفق عليه، ولأنها أحد
~~أركان الاسلام، فلم تجب على كافر، كالصيام، (ولو) كان ms0757 الكافر (مرتدا) سواء
~~حكمنا ببقاء الملك مع الردة أو زواله، لعموم قوله تعالى: * (قل للذين كفروا
~~إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف) *. وقوله (ص): الاسلام يجب ما قبله. (ولا)
~~تجب PageV02P194
# الزكاة على (عبد لأنه لا يملك بتمليك) من سيد أو غيره، (ولا غيره) أي غير
~~تمليك، فلا مال له، وكذا الأمة. (وزكاة ما بيده) أي الرقيق غير المكاتب
~~(على سيده، ولو مدبرا، أو أم ولد) لأنه ملك السيد. (ولا) تجب الزكاة (على
~~مكاتب لنقص ملكه) فهو ضعيف لا يحتمل المواساة. ويؤيده حديث جابر مرفوعا:
~~ليس في مال المكاتب زكاة حتى يعتق رواه الدارقطني، وقاله جابر وابن عمر.
~~ولم يعرف لهما مخالف، فكان كالاجماع، ولان تعلق حاجته إلى فك رقبته من الرق
~~بماله أشد من تعلق حاجة الحر المفلس بمسكنه، وثياب بذلته، فكان بإسقاط
~~الزكاة عنه أولى وأحرى. (بل) تجب الزكاة على (معتق بعضه) بقدر ملكه (فيزكى)
~~البعض (ما ملك) من مال زكوي (بحرية) أي بجزئه الحر، لأن ملكه عليه تام.
~~أشبه الحر (ولو اشترى عبدا) أو أمة، (ووهبه شيئا) زكويا (ثم ظهر أن العبد)
~~أو الأمة (كان حرا، فله) أي السيد (أن يأخذ منه ما) كان (وهبه له) لأنه
~~إنما وهبه له بناء على أنه ملكه. فإذا تبين خلافه رجع به. (ويزكيه) أي
~~المال السيد، لما مضى لأنه ماله لم يخرج عن ملكه. (فإن تركه) السيد للموهوب
~~له بعد علمه حريته (زكاه الآخذ له) لأنه مالك تام الملك، ويستقبل به حولا
~~من حين الترك، لأنه وقت دخوله في ملكه. (وتجب) الزكاة (في مال الصبي
~~والمجنون) وهو قول علي وابن عمر وجابر بن عبد الله وعائشة والحسن بن علي،
~~حكاه عنهم ابن المنذر. وكذا رواه مالك في موطئه. والشافعي في مسنده عن عمر.
~~ورواه الأثرم في سننه عن ابن عباس، ولم يعرف لهم مخالف، وقد قالوه في أوقات
~~مختلفة واشتهر فلم ينكر، فصار كالاجماع. ويؤيده قوله (ص) لمعاذ حين بعثه
~~إلى اليمن: أعلمهم أن عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد ms0758 على فقرائهم، رواه
~~الجماعة. ولفظة الأغنياء تشمل الصغير والمجنون، كما شملتهم لفظة الفقراء.
~~وروى الشافعي في مسنده عن يوسف بن ماهك أن النبي (ص) قال: انتموا في أموال
~~اليتامى لا تذهبها، أو لا تستهلكها، الصدقة. ولا يضر كونه مرسلا لأنه حجة
~~عندنا، وقد رواه الدارقطني مسندا من حديث ابن عمر لكن من طرق ضعيفة. (ولا
~~تجب) الزكاة (في المال المنسوب إلى الجنين) أي الذي وقف له في إرث أو وصية
~~وانفصل حيا. لأنه لا مال له، ما دام حملا. واختار ابن PageV02P195
# حمدان يجب، لحكمنا له بالملك ظاهرا، حتى منعنا باقي الورثة. (الثالث) من
~~شروط الزكاة: (ملك نصاب) للنصوص. ولا فرق بين بهيمة الأنعام وغيرها، ولا
~~يرد الركاز، لان شبهه بالغنيمة أكثر من الزكاة، ولهذا وجب فيه الخمس، ولم
~~يمنعه الدين (ف‍) - النصاب (في أثمان وعروض تقريب) لا تحديد، (فلا يضر نقص
~~حبتين) لأنه لا ينضبط غالبا. فهو كنقص الحول ساعة أو ساعتين، ولأنه لا يخل
~~بالمواساة. لأن النقص اليسير لا حكم له في أشياء كثيرة. كالعمل اليسير في
~~الصلاة. وانكشاف يسير من العورة، والعفو عن يسير الدم، فكذا هنا. فإن كان
~~النقص بينا كالدانقين لم تجب. (و) النصاب (في ثمر وزرع تحديد) كالماشية.
~~فلو نقص يسيرا لم تجب. (وقيل) النصاب في ثمر وزرع (تقريب) كالأثمان (فلا
~~يؤثر) نقص (نحو رطلين) بنحو البغدادي، (ومدين. ويؤثران) أي نقصهما (على)
~~القول (الأول) وعليه المعول.
# (وعليهما) أي القولين (لا اعتبار بنقص بتداخل في المكاييل كالأوقية) فلا
~~يمنع نقصها الوجوب. (وتجب) الزكاة (فيما زاد على النصاب بالحساب) لعموم ما
~~يأتي في أبوابه. (إلا في السائمة، فلا زكاة في وقصها) لما روى أبو عبيد في
~~غريبه مرفوعا: ليس في الأوقاص صدقة وقال: الوقص: ما بين النصابين، وفي حديث
~~معاذ: أنه قيل له: أمرت في الأوقاص بشئ؟
# قال: لا. وسأسأل النبي (ص)، فسأله. فقال: لا رواه الدارقطني. فعلى هذا:
~~لو كان له تسع من الإبل مغصوبة، فأخذ منها بعيرا بعد الحول، زكاه بخمس شاة.
~~(الرابع) من شروط ms0759 الزكاة (تمام الملك) في الجملة، قاله في الفروع. لأن
~~الملك الناقص ليس نعمة كاملة. وهي إنما تجب في مقابلتها، إذ الملك التام
~~عبارة عما كان بيده لم يتعلق به غيره، يتصرف فيه على حسب اختياره، وفوائده
~~حاصلة له، قاله أبو المعالي.
# تنبيه: قال في الفروع: النصاب الزكوي سبب لوجوب الزكاة، وكما يدخل فيه
~~تمام الملك يدخل فيه من تجب عليه. أو يقال: الاسلام والحرية شرطان للسبب،
~~فعدمهما مانع من صحة السبب وانعقاده، وذكر غير واحد هذه الأربعة شروطا
~~للوجوب كالحول، فإنه شرط للوجوب، بلا خلاف، لا أثر له في السبب. (فلا زكاة
~~في دين الكتابة) لعدم استقراره، لأنه يملك تعجيز نفسه، ويمتنع من الأداء،
~~ولهذا لا يصح ضمانها. (ولا) زكاة (في السائمة وغيرها الموقوفة على غير
~~معين، كالمساكين، أو على مسجد ورباط ونحوهما) كمدرسة، PageV02P196
# لعدم ملكهم لها (كمال موصى به في غير وجوه بر) أي خيرات من غزو ونحوه.
~~(أو) مال موصى به (يشتري به ما يوقف، فإن أتجر به وصى قبل مصرفه) فيما وصى
~~به. (فربح) المال (فربحه مع أصل المال) يصرف (فيما وصى فيه) لتبعية الربح
~~للأصل. (ولا زكاة فيهما) لعدم المالك المعين (وإن خسر) المال (ضمن) الوصي
~~(النقص) لمخالفته إذن. (وتجب) الزكاة (في سائمة) موقوفة على معين. كزيد أو
~~عمرو، للعموم، وكسائر أملاكه. وقال في التلخيص: الأشبه أنه لا زكاة، وقدمه
~~في الكافي لنقصه. (و) تجب الزكاة في (غلة أرض، و) غلة (شجر موقوفة على
~~معين) إن بلغت الغلة نصابا، نص عليه. لأن الزرع والثمر ليس وقفا، بدليل
~~بيعه. (ويخرج من غير السائمة) كالزرع والثمر. لأنه ملكه. بخلاف السائمة.
# فلا يخرج منها. لأن الوقف لا يجوز نقل الملك فيه. (فإن كانوا) أي الموقوف
~~عليهم المعينون (جماعة، وبلغ نصيب كل واحد من غلته) أي الموقوف من أرض أو
~~شجر (نصابا، وجبت) الزكاة. وكذا لو بلغت حصة بعضهم نصابا. وجبت عليه (وإلا)
~~أي وإن لم تبلغ حصة أحد منهم نصابا (فلا) زكاة عليهم. لأنه لا أثر للخلطة
~~في غير ms0760 الماشية، (ولا في حصة مضارب) من الربح (قبل القسمة، ولو ملكت) أي
~~ولو قلنا: تملك (بالظهور) لعدم استقرارها. (فلا ينعقد عليها الحول قبل
~~استقرارها) بالقسمة أو ما جرى مجراها. (ويزكي رب المال حصته منه) أي من
~~الربح. (كالأصل) أي رأس المال (لملكه) الربح (بظهوره) وتبعيته لما له.
~~بخلاف المضارب. ولا يجب على رب المال زكاة حصة المضارب من الربح. لأنه غير
~~مالك لها. (فلو دفع) حر مسلم (إلى رجل ألفا مضاربة، على أن الربح بينهما
~~نصفين، فحال الحول وقد ربح) المال (ألفين. فعلى رب المال زكاة ألفين) رأس
~~المال وحصته من الربح. (فإن أداها) أي زكاة الألفين (منه) أي من مال
~~المضاربة (حسب) ما أداه (من المال PageV02P197
# والربح، فينقص ربع عشر رأس المال) وهو خمسة وعشرون. فيصير رأس المال
~~تسعمائة وخمسة وسبعين. (والمال الموصى به) لمعين (يزكيه من حال الحول وهو
~~على ملكه) سواء الموصي والموصى له. (ولو وصى بنفع نصاب سائمة زكاها مالك
~~الأصل) كالموجودة، (ومن له دين على ملئ) أي قادر على وفائه، (باذل) للدين
~~(من قرض أو دين، عروض تجارة أو مبيع لم يقبضه) كموصوف في الذمة (بشرط
~~الخيار أولا، أو دين سلم إن كان) دين السلم (للتجارة، ولم يكن أثمانا).
~~هكذا عبارة الانصاف والفروع والمبدع. وذكر في المنتهى:
# لا تجب في دين سلم، ما لم يكن أثمانا أو للتجارة، انتهى. وعليه: يحمل
~~كلام المصنف بجعل الواو للحال. أي إن كان للتجارة في حال كونه غير أثمان.
~~فإن كان أثمانا لم يعتبر كونها للتجارة. (أو ثمن مبيع أو رأس مال قبل قبض
~~عوضهما) أي عوض ثمن المبيع، وهو المبيع، وعوض رأس مال سلم، وهو المسلم فيه.
~~وإنما يتصور ذلك في رأس مال السلم ما داما بالمجلس. ولم ينبه عليه للعلم
~~به، مما يأتي في بابه. (ولو انفسخ العقد) أي عقد البيع أو السلم بإقالة أو
~~غيرها فلا تسقط زكاته. (أو) دين من (صداق أو عوض خلع أو أجرة) بأن تزوجها
~~على مائة في ذمته، أو سألته الخلع ms0761 بذلك، أو استأجر منه شيئا كذلك، فيجري
~~ذلك في حول الزكاة (بالعقد قبل القبض. وإن لم تستوف) منه (المنفعة) المعقود
~~عليها في النكاح أو الإجارة لملك هذه الأشياء بالعقد. (وكذا كل دين لا في
~~مقابلة مال، أو) في مقابلة (مال غير زكوي، كموصى به وموروث، وثمن مسكن ونحو
~~ذلك) كقيمة عبد متلف، وجعل بعد عمل، ومصالح به عن دم عمد. (جرى في حول
~~الزكاة من حين ملكه، عينا كان أو دينا) لأن الملك في جميعه مستقر، وتعريضه
~~للزوال لا تأثير له. وهو ظاهر إجماع الصحابة ذكره في المبدع في الصداق وعوض
~~الخلع والأجرة والصداق، وعوض الخلع إذا كان مبهما استقبل به حول من تعيينه.
~~(من غير بهيمة الأنعام، لا) إن كان PageV02P198
# الدين (منها) أي من بهيمة الأنعام، فلا زكاة فيه، كما لو اشترى أربعين
~~شاة موصوفة في الذمة (لاشتراط السوم فيها. فإن عينت زكيت كغيرها. وكذا
~~الدية الواجبة لا تزكى. لأنها لم تتعين مالا زكويا) لأن الإبل في الدية أحد
~~الأصول الخمسة. وقوله (زكاه) أي الدين المذكور (إذا قبضه، أو) قبض (شيئا
~~منه) جواب قوله: ومن له دين، لجريانه في حول الزكاة لما سبق. (فكلما قبض
~~شيئا) من الدين (أخرج زكاته) لما مضى (ولو لم يبلغ المقبوض نصابا) حيث بلغ
~~أصله نصابا ولو بالضم إلى غيره. روى أحمد عن علي وابن عمر وعائشة: لا زكاة
~~في الدين حتى يقبض، ذكره أبو بكر بإسناده، ولم يعرف لهم مخالف. (ولو أبرأ
~~منه) أي من الدين أو بعضه فيزكيه (لما مضى)، وسواء (قصد ببقائه) أي الدين
~~(عليه) أي المدين (الفرار من الزكاة أو لا)، وسواء كان المدين يزكيه أو لا.
~~(ويجزئ إخراجها) أي زكاة الدين (قبل قبضه) لقيام الوجوب على رب الدين، وعدم
~~إلزامه بالاخراج قبل قبضه رخصة. فليس كتعجيل الزكاة. (ولو كان في يده) أي
~~الحر المسلم (بعض نصاب وباقيه دين، أو غصب أو ضال، زكى ما بيده) لتمكنه من
~~إخراج زكاته وتمام النصاب.
# (ولعله فيما إذا ظن رجوعه) أي الضال، وإلا ms0762 لم يتحقق ملك النصاب. (وكل
~~دين) من صداق أو غيره (سقط قبل قبضه) حال كونه (لم يتعوض عنه) أي لم يأخذ
~~عنه عوضا، ولم يبرئ منه (كنصف صداق) سقط عن الزوج (قبل قبضه بطلاق)، أو
~~نحوه قبل الدخول، (أو) كصداق سقط (كله لانفساخه من جهتها) كفسخها لعيبه قبل
~~الدخول، (فلا زكاة فيه) لأنها وجبت على سبيل المواساة، ولم يقبض الدين. ولا
~~يلزمه إخراجها. وكذا لو اشترى مكيلا أو موزونا ونحوه بنصاب أثمان، وحال
~~عليها الحول، ثم تلف المبيع قبل قبضه: انفسخ البيع، وسقطت الزكاة، لسقوط
~~الثمن عن المشتري، بلا إبراء ولا إسقاط.
# وكذا لو تعلق بذمة رقيق دين، ثم اشتراه رب الدين سقط. وسقطت زكاته لما
~~ذكر. (وإن أسقطه) أي الدين (ربه) بأن أبرأ منه (زكاه، وإن أخذ به) أي الدين
~~(عوضا أو أحال) عليه PageV02P199
# (أو احتال) به (زكاه) لأن ذلك كقبضه، (كعين) تجب فيها الزكاة وديعة أو
~~نحوها. (وهبها) مالكها بعد الحول لمن كانت عنده. فلا تسقط زكاتها عنه
~~لاستقرارها عليه. (وللبائع إخراج زكاة مبيع) مشروط (فيه خيار منه) أي من
~~المبيع، لسبق تعلق الزكاة به على المبيع. (فيبطل البيع في قدره) أي قدر ما
~~أخرجه عن الزكاة، لتفويته إياه على المشتري. (وإن زكت) المرأة (صداقها كله
~~ثم تنصف) الصداق (بطلاق) أو نحوه (رجع) الزوج (فيما بقي) من الصداق (بكل
~~حقه) وهو النصف تاما. لقوله تعالى: * (فنصف ما فرضتم) * والزكاة فاتت
~~عليها، لأن الملك كان لها. (ولا يجزيها) أي المطلقة (زكاتها منه) أي من
~~الصداق (بعد طلاق) أو نحوه مما يتصفه. (لأنه مشترك) فلا تتصرف فيه بغير إذن
~~الشريك قبل القسمة.
# (ومتى لم تزكه) ثم طلق أو نحوه قبل الدخول (رجع بنصفه كاملا) للآية:
~~(وتزكيه) أي الصداق كله (هي) لجريانه في ملكها إلى الحول. وكذا لو سقط كله
~~لفسخها لعيب ونحوه قبل الدخول، فيرجع عليها بجميع الصداق وزكاته إن مضى حول
~~فأكثر عليها. (وتجب) الزكاة (أيضا في دين على غير ملئ) وهو المعسر، (و) دين
~~(على مماطل. وفي) دين ms0763 (مؤجل. و) في (مجحود ببينة أو لا) لصحة الحوالة به
~~والابراء منه، فيزكي ذلك إذا قبضه، لما مضى من السنين، رواه أبو عبيدة عن
~~علي وابن عباس للعموم كسائر ماله. (وتجب) الزكاة أيضا (في مغصوب في جميع
~~الحول، أو) في (بعضه) بيد الغاصب أو من انتقل إليه من الغاصب، وكذا لو كان
~~تالفا، لأنه مال يجوز التصرف فيه بالابراء منه والحوالة به وعليه. أشبه
~~الدين على الملئ، فيزكيه مالكه إذا قبضه، لما مضى من السنين. (ويرجع
~~المغصوب منه على الغاصب بالزكاة) أي زكاة المال المغصوب زمن غصبه، أي المال
~~(بيده) أي الغاصب (كتلفه) أي تلف المغصوب بيد الغاصب، (فإنه يضمنه) فكذا
~~نقصه (وتجب) الزكاة (في) مال (ضائع كلقطة، ف‍) - زكاة (حول التعريف على
~~ربها) أي اللقطة إذا وجدها (و) زكاة (ما بعده) أي بعد حول التعريف (على
~~ملتقط)، لدخول اللقطة في ملكه بمضي حول التعريف بشرطه، كالإرث، فتصير كسائر
~~أمواله. (فإن أخرج الملتقط زكاتها) أي اللقطة (عليه) أي حال كون الزكاة على
~~الملتقط، وذلك ما بعد حول التعريف (منها) أي اللقطة، (ثم أخذها) أي اللقطة
~~(ربها، رجع) ربها (عليه) أي الملتقط (بما أخرج) من اللقطة، PageV02P200
# لتصرفه فيه وصيرورتها مضمونة عليه بمضي حول التعريف، كما لو تلفت، وإن
~~أخرج الملتقط الزكاة لحول التعريف، لم يجز عن ربها، ويضمنها أيضا إن أخرجها
~~منها لتعدية.
# (وتجب) الزكاة أيضا (في مسروق ومدفون ومنسي في داره أو غيرها، أو) مال
~~(مذكور) أي معروف له، لكن (جهل عند من هو؟ وفي موروث) ولو جهله أو عند من
~~هو، (ومرهون، ويخرجها الراهن منه) أي من المرهون (إن أذن له المرتهن، أو لم
~~يكن له مال يؤدي منه) الزكاة غير المرهون، كأرش جناية العبد المرهون على
~~دينه، (وإلا) بأن كان للمرتهن مال يؤدي منه الزكاة غير الرهن، (ف‍) - إنه
~~يؤديها (من غيره) لتعلق حق المرتهن به. (وتجب في مبيع ولو كان في خيار) ولو
~~(قبل القبض) أي قبض المشتري إياه، قال في المبدع:
# وتجب في مبيع قبل القبض. ms0764 جزم به جماعة فيزكيه المشتري مطلقا، انتهى. وهذا
~~معنى ما تقدم. وسواء كان دينا أو عينا، لأن زكاة الدين على من هو له، لا
~~على من هو عليه.
# (فيزكي بائع مبيعا غير متعين ولا متميز) كالموصوف في الذمة، بأن باعه
~~مثلا أربعين شاة موصوفة في الذمة، وعنده أربعون بهذه الصفة، فزكاتها على
~~البائع حتى يقبضها المشتري.
# لعدم دخولها في ملكه. لكن تسميتها مبيعا فيه تسمح، لأنها على صفة المبيع.
~~وإنما المبيع في الذمة، أي شئ سلمه عنه بالصفات لزم قبوله. ومحله أيضا: إذا
~~لم ينقص النصاب، بها وإلا فيأتي: لا زكاة على من عليه دين وينقص النصاب.
~~ولا زكاة على المشتري للمبيع في المثال. لأنه دين بهيمة الأنعام، لا زكاة
~~فيه لعدم السوم كما تقدم. وأما إن كان المبيع الموصوف في الذمة ذهبا أو فضة
~~أو عروض تجارة. فزكاته على المشتري، كما تقدم. ويزكي البائع ما بيده
~~بأوصافه سوى ما يقابله على ما سبق. (ومشتر يزكي غيره) أي مبيعا متعينا أو
~~متميزا. ومثل ابن قندس المتعين بنصاب سائمة معين أو موصوف من قطيع معين،
~~والمتميز بهذه الأربعين شاة. قال: فكل متميزة متعينة، وليس كل متعينة
~~متميزة.
# وذكر في شرح المنتهى: أن غير المتميز كصنف مشاعا في زبرة فضة وزنها
~~أربعمائة درهم. يزكيه البائع، انتهى. وفيه نظر ظاهر. (وتجب) الزكاة (في مال
~~مودع) بشرطه كغيره، PageV02P201
# (وليس للمودع إخراجها) أي الزكاة (منه) أي المودع (بغير إذن مالكها) أي
~~الوديعة، لأنه افتيات عليه. (و) تجب الزكاة (في) مال (غائب مع عبده أو
~~وكيله) لما تقدم. (ولو أسر رب المال أو حبس ومنع من التصرف في ماله، لم
~~تسقط زكاته) لعدم زوال ملكه عنه. (ولا زكاة في) مال (من عليه دين يستغرق
~~النصاب) سواء حجر عليه للفلس أو لا. (أو) عليه دين (ينقصه) أي النصاب، (ولا
~~يجد ما يقضيه به سوى النصاب، أو) يجد (ما) يقضي به الدين غير النصاب، لكنه
~~(لا يستغني عنه) كمسكنه وكتب علم يحتاجها وثيابه وخادمه، فلا زكاة عليه.
~~(ولو ms0765 كان الدين من غير جنس المال) المزكى (حتى دين خراج، و) حتى (أرش جناية
~~عبيد التجارة، و) حتى (ما استدانه لمؤنة حصاد وجذاذ ودياس)، ينبغي حمل ذلك
~~على ما استدانه لذلك قبل وجوب الزكاة في الزرع والثمر وإلا فلا. قال في
~~الفروع في باب زكاة الزرع والثمر: ولا ينقص النصاب بمؤنة حصاد ودياس
~~وغيرهما منه، لسبق الوجوب. وقال صاحب الرعاية: يحتمل ضده، كالخراج، انتهى.
~~وجزم في المنتهى بمعنى ما قدمه في الفروع. وجزم به أيضا المصنف فيما يأتي.
~~(و) حتى دين (كراء أرض) أي أجرتها، (ونحوه) كأجرة حرث، (لا دينا بسبب
~~ضمان)، كالضامن والغاصب إذا غصبت منه العين، وتلفت عند الثاني ونحوهما. فلا
~~يمنع هذا الدين وجوب الزكاة عن الضامن، ولا عن الغاصب الأول.
# وإن كان المالك متمكنا من مطالبتهما لأن منع الدين في أكثر من قدره إجحاف
~~بالفقراء.
# وتوزيعه على الجهتين لا قائل به. فتعين مقابلته بجهة الأصل. لترجحها لا
~~سيما إذا كان الضامن ممن يرجع إذا أدى، لأنه لا قرار عليه، إذا تقرر أن
~~الدين مانع من وجوب الزكاة.
# (فيمنع) الدين (وجوبها) أي الزكاة (في قدره حالا كان الدين أو مؤجلا في
~~الأموال الباطنة كالأثمان وقيم عروض التجارة والمعدن و) الأموال (الظاهرة
~~كالمواشي والحبوب والثمار) لقول عثمان: هذا شهر زكاتكم فمن كان عليه دين
~~فليقضه وليزك ما بقي، رواه سعيد وأبو عبيد، واحتج به أحمد. (ومعنى قولنا:
~~يمنع) الدين وجوب الزكاة (بقدره: أنا نسقط من المال بقدر الدين) المانع،
~~(كأنه غير مالك له) لاستحقاق صرفه لجهة الدين، (ثم يزكي) المدين (ما بقي)
~~من المال إن بلغ نصابا تاما. (فلو كان له مائة من الغنم وعليه ما) أي دين
~~(يقابل ستين) منها، (فعليه زكاة الأربعين) الباقية لأنها نصاب تام. (فإن
~~قابل) الدين (إحدى PageV02P202
# وستين فلا زكاة عليه، لأنه) أي الدين (ينقص النصاب) فيمنع الزكاة، (ومن
~~كان له عرض قنية يباع لو أفلس) أي حجر عليه لفلس، كعقار وأثاث لا يحتاجه،
~~وكان ثمنه (يفي بما عليه من الدين)، ومعه مال ms0766 زكوي (جعل) الدين (في مقابلة
~~ما معه) من المال الزكي، (فلا يزكيه) لئلا يخل بالمواساة، ولان عرض القنية
~~كملبوسه في أنه لا زكاة فيه. فكذا فيما يمنعها (وكذا من بيده ألف وله على
~~ملئ) دين (ألف، وعليه) دين (ألف)، فيجعل الألف الذي بيده في مقابلة ما
~~عليه، فلا يزكيه، وأما الدين فيزكيه إذا قبضه.
# تتمة: لو كان له مالان من جنسين وعليه دين يقابل أحدهما، جعله في مقابلة
~~ما يقضي منه. وإن كانا من جنس جعله في مقابلة ما الحظ للمساكين في جعله في
~~مقابلته، تحصيلا لحظهم، قاله في الكافي. (ولا يمنع الدين خمس الركاز) لأنه
~~بالقيمة أشبه، ولذلك لم يعتبر له نصاب ولا حول. (ومتى أبرئ المدين) من
~~الدين (أو قضى) الدين (من مال مستحدث) من إرث أو وصية أو هبة ونحوها
~~(ابتدأ)، أي استأنف بما في يده من المال الزكوي (حولا) من حين البراءة، لأن
~~ما منع وجوب الزكاة منع انعقاد الحول وقطعه (وحكم دين الله) تعالى (من
~~كفارة وزكاة ونذر مطلق ودين حج ونحوه) كإطعام في قضاء رمضان. (كدين آدمي)
~~في منعه وجوب الزكاة في قدره لوجوب قضائه. وقوله (ص): دين الله أحق أن يقضى
~~(فإن قال: لله علي أن أتصدق بهذا) مشيرا إلى نصاب زكوي (أو) قال:
# (هو صدقة. فحال الحول) قبل إخراجه (فلا زكاة فيه)، لزوال ملكه عنه. أو
~~نقصه (وإن قال:
# لله علي أن أتصدق بهذا النصاب إذا حال عليه الحول وجبت الزكاة) فيه إذا
~~حال عليه الحول قبل PageV02P203
# إخراجه، لأن ملكه عليه تام، لأنه لا يلزمه إخراجه قبل الحول. (وتجزئه
~~الزكاة منه.
# ويبرأ) الناذر (بقدرها) أي الزكاة (من الزكاة والنذر إن نواهما معا) لأن
~~كلا منهما صدقة، كما لو نوى بركعتين التحية والراتبة، (وكذا لو نذر الصدقة
~~ببعض النصاب) فيكون كما لو نذر الصدقة به كله، فلو نذر أن يتصدق بعشر من
~~الأربعين وحال الحول، فلا زكاة فيها، وإن نذر أن يتصدق بالعشر إذا حال
~~الحول وجبت الزكاة، وأجزأته منها، وبرئ بقدرها من ms0767 الزكاة والنذر إن نواهما
~~معا. (الخامس) من شروط وجوب الزكاة (مضي الحول)، وفي نسخ شرط على نصاب تمام
~~الحول لحديث عائشة مرفوعا: لا زكاة في مال حتى يحول عليه الحول رواه ابن
~~ماجة من رواية حارثة بن محمد. وقد ضعفه جماعة، وقال النسائي:
# متروك وروى الترمذي معناه من حديث ابن عمر من رواية عبد الرحمن بن زيد بن
~~أسلم. وقد تكلم فيه غير واحد. ورفقا بالمالك. وليتكامل النماء فيواسي منه.
~~(ويعفى عن) نقص (نحو ساعتين) وكذا نصف يوم، قطع به في المبدع والمنتهى،
~~وصححه في تصحيح الفروع. وفي المحرر، وقال جماعة: لا يؤثر في نقصه دون
~~اليوم. لأنه لا ينضبط غالبا ولا يسمى في العرف نقصا، (إلا في الخارج من
~~الأرض) وما في حكمه كالعسل. لقوله تعالى: * (وآتوا حقه يوم حصاده) * وذلك
~~ينفي اعتباره في الثمار والحبوب، وأما العسل والمعدن والركاز فبالقياس
~~عليهما، ولأن هذه الأشياء نماء في نفسها. تؤخذ الزكاة منها عند وجودها، ثم
~~لا تجب فيها زكاة ثانية لعدم إرصادها للنماء، إلا المعدن من الأثمان، فتجب
~~فيها عند كل حول، لأنها مظنة النماء من حيث إنها قيم الأموال. (فإذا استفاد
~~مالا، ولو) كان المال (من غير جنس ما يملكه، فلا زكاة فيه حتى يحول عليه
~~الحول)، لما تقدم (إلا نتاج السائمة) بكسر النون (و) إلا (ربح التجارة فإن
~~حوله) أي ما ذكر من الربح والنتاج (حول أصله) فيضمان إليه (إن كان أصله
~~نصابا) لقول عمر: اعتد عليهم بالسخلة PageV02P204
# ولا تأخذها منهم، رواه مالك. ولقول علي: عد عليهم الصغار والكبار. ولم
~~يعرف لهما مخالف في الصحابة، ولان السائمة تختلف في وقت ولادتها. فإفراد كل
~~واحدة يشق، فجعلت تبعا لأمهاتها، ولأنها تابعة لها في الملك فتتبعها في
~~الحول، وربح التجارة كذلك معنى، فوجب أن يكون مثله حكما. (وإن لم يكن)
~~الأصل (نصابا، فحوله من حين كمل النصاب) لأنه حينئذ يتحقق فيه التبعية،
~~فلذا وجبت فيه الزكاة، وقبل ذلك لا يجب فيه الزكاة لنقصانه عن النصاب.
~~(ويضم المستفاد إلى نصاب بيده ms0768 من جنسه) كما لو ملك عشرين مثقالا ذهبا في
~~المحرم، ثم ملك عشرة مثاقيل في صفر، فتضم إلى العشرين الأولى، (أو في حكمه)
~~أي حكم ما هو من جنسه، كمائة درهم فضة ملكها بعد عشرين مثقالا ذهبا، (ويزكى
~~كل مال تم حوله) لوجود النصاب، ولو بالضم ومضي الحول. (ولا يعتبر النصاب في
~~المستفاد) اكتفاء بضمه إلى جنسه، أو ما في حكمه. (وإن كان) المستفاد (من
~~غير جنس النصاب ولا في حكمه، فله حكم نفسه) فإن بلغ نصابا زكاه إذا تم
~~حوله، وإلا فلا، فلو ملك أربعين شاة في المحرم، ثم ثلاثين بقرة في صفر، زكى
~~كلا عند تمام حوله، بخلاف ما لو ملك عشرين بقرة، (فلا يضم) المستفاد من غير
~~الجنس (إلى ما عنده في حول ولا نصاب) لمخالفته له في الحكم حقيقة وحكما.
~~(ولا شئ فيه) أي المستفاد (إن لم يكن نصابا) لفقد شرط الزكاة. (ولا يبنى
~~وارث على حول مورث) نص عليه في رواية الميموني.
# (بل يستأنف حولا) من حين ملكه، (وإن ملك نصابا صغارا انعقد عليه الحول من
~~حين ملكه) لعموم قوله (ص): في أربعين شاة شاة لأنها تقع على الكبير
~~والصغير، ولقول أبي بكر: لو منعوني عناقا كانوا يؤدونها إلى النبي (ص)
~~لقاتلتهم على منعها وهي لا تجب في الكبار.
# (فلو تغذت) الصغار (باللبن فقط، لم تجب) الزكاة (لعدم السوم) اختاره
~~المجد، وقيل:
# تجب لوجوبها فيها تبعا للأمهات. (ولا ينقطع) الحول (بموت الأمهات والنصاب
~~تام بالنتاج) PageV02P205
# الجملة حالية، فإن لم يكن النصاب تاما انقطع لنقص النصاب. (ولا) ينقطع
~~الحول (ببيع فاسد) لأنه لا ينقل الملك. إن لم يحكم به من يراه. (ومتى نقص
~~النصاب في بعض الحول) انقطع لأن وجود النصاب في جميع الحول شرط للوجوب، ولم
~~يوجد. وظاهره سواء كان النقص في وسط الحول أو طرفيه، وعدم العفو عنه مطلقا،
~~لكن اليسير معفو عنه، كالحبة والحبتين في الأثمان، وعروض التجارة، لما
~~تقدم. (أو باعه) أي النصاب بغير جنسه ولو بشرط الخيار. (أو أبدله بغير
~~جنسه) ms0769 كمن باع أو أبدل أربعين شاة بثلاثين من البقر. انقطع الحول لما تقدم.
~~(أو ارتد مالكه) أي النصاب (انقطع الحول) لفوات أهليته للوجوب (إلا في
~~إبدال ذهب بفضة وعكسه) كإبدال فضة بذهب، (وعروض تجارة) أبدلت بأثمان أو
~~عروض تجارة. (و) إلا في (أموال الصيارف) فلا ينقطع الحول في هذه بالابدال
~~لأنها في حكم الجنس الواحد في ضم بعضها إلى بعض، ولذلك تجزئ زكاة الذهب من
~~الفضة وعكسه.
# وعروض التجارة في الزكاة قيمتها لا عينها، كما يأتي. وعطف أموال الصيارف
~~على ما تقدم من عطف الخاص على العام، لأنها لا تخرج عنه. (ويخرج) الزكاة
~~(مما معه عند وجوب الزكاة) أي تمام الحول ذهبا كان أو فضة، وعروض التجارة
~~يخرج من قيمتها كما يأتي. (ولا ينقطع) الحول (فيما أبدل بجنسه مما تجب
~~الزكاة في عينه) كالغنم والبقر، وخمس وعشرين فأكثر من إبل (حتى لو أبدل
~~نصابا من السائمة بنصابين) كثلاثين بقرة أبدلها بستين بقرة، (زكاهما) إذا
~~تم حول الأول، كنتاج، نص عليه. قال أحمد بن سعيد: سألت أحمد عن الرجل يكون
~~عنده غنم سائمة فيبيعها بضعفها من الغنم، أعليه أن يزكيها كلها، أم يعطي
~~زكاة الأصل؟ قال: بل يزكيها على حديث عمر في السخلة يروح بها الراعي. لان
~~نماءها معها. قلت: فإن كانت للتجارة؟ قال: يزكيها كلها على حديث حماس. فأما
~~إن باع النصاب بدون النصاب انقطع الحول. وإن كان عنده مائتان فباعها بمائة،
~~فعليه زكاة مائة.
# (ولو أبدل نصاب سائمة بمثله، ثم ظهر على عيب بعد أن وجبت الزكاة) أو تم
~~الحول (فله PageV02P206
# الرد) للعيب (ولا تسقط الزكاة عنه) لاستقرارها بمضي الحول، كما لو تلف
~~النصاب. (فإن أخرج) الزكاة (من النصاب، فله رد ما بقي) منه لعيبه (ويرد
~~قيمة المخرج) لأنه فوته على ربه. (والقول قوله) بيمينه (في قيمته) حيث لا
~~بينة، لأنه غارم (وإن أبدله بغير جنسه) كغنم ببقر، (ثم رد عليه بعيب ونحوه)
~~كغبن أو تدليس، أو خيار شرط، أو اختلاف في الصفة (استأنف الحول) من حين
~~الرد، لأنه ms0770 ابتداء ملكه، كما لو رد هو لذلك.
# تنبيه: عطفه الابدال على البيع: دليل على أنهما غيران قال أبو المعالي:
~~المبادلة، هل هي بيع؟ فيه روايتان. ثم ذكر نصه بجواز إبدال المصحف لا بيعه،
~~وقول أحمد:
# المعاطاة بيع والمبادلة معاطاة. وبعض أصحابنا عبر بالبيع، وبعضهم
~~بالابدال. ودليلهم يقتضي التسوية. قاله في المبدع. (ومتى قصد ببيع ونحوه)
~~مما تقدم كإتلاف (الفرار من الزكاة بعد مضي أكثر الحول حرم. ولم تسقط)
~~الزكاة بذلك. لقوله تعالى: * (إنا بلوناهم كما بلونا أصحاب الجنة) * -
~~الآيات. فعاقبهم الله تعالى بذلك، لفرارهم من الزكاة. ولأنه قصد به إسقاط
~~حق غيره، فلم يسقط. كالمطلق في مرض موته. وقوله: بعد مضي أكثر الحول: هو ما
~~صححه ابن تميم. وفي المقنع: عند قرب وجوبها. وفي الرعاية: قبل الحول
~~بيومين. وقيل: أو بشهرين، لا أزيد. قال في المبدع: والمذهب أنه إذا فعل ذلك
~~فرارا منها، لا تسقط مطلقا، أطلقه أحمد اه‍. وتبعه في المنتهى (ويزكي)
~~البائع ونحوه (من جنس المبيع لذلك الحول) الذي وقع الفرار فيه، دون ما
~~بعده. لعدم تحقق التحيل فيه. (وإن قال) من باع النصاب ونحوه (لم أقصد
~~الفرار) من الزكاة (فإن دلت قرينة عليه) أي على الفرار، عمل بها ورد قوله
~~(وإلا) بأن لم تكن ثم قرينة (قبل قوله) في قصده، لأنه لا يعلم إلا منه، ولا
~~يستحلف. (وإذا تم الحول، وجبت الزكاة في عين المال) الذي تجزئ زكاته منه،
~~كالذهب والفضة، والبقر والغنم السائمة، وخمس وعشرين فأكثر من الإبل،
~~والحبوب والثمار، والمعدن من النقدين، لقوله تعالى: * (في أموالهم حق
~~معلوم) * وقوله (ص): في أربعين شاة شاة وقوله: فيما سقت السماء PageV02P207
# العشر وقوله: هاتوا صداقة الرقة، من كل أربعين درهما درهما وفي للظرفية.
~~ومن للتبعيض، ولان الزكاة تختلف باختلاف أجناس المال وصفاته، حتى وجب في
~~الجيد والوسط والردئ ما يليق به. فعلم أنها متعلقة بعينه لا بالذمة، تحقيقا
~~لمعنى المواساة فيها. وعكس ذلك زكاة الفطر. و (لا) يجب إخراج الزكاة (من
~~عينه) أي عين المال المزكى. فيجوز إخراجها ms0771 من غيره، وذلك لا يمنع تعلقها
~~بالعين، كالعبد الجاني إذا فداه سيده، وحيث تقرر أن الزكاة تجب في عين
~~النصاب. (فإذا مضى حولان فأكثر على نصاب) فقط (لم يؤد زكاته، فزكاة واحدة)
~~أي زكاة عام واحد ولو كان يملك مالا كثيرا من غير جنس النصاب الذي وجبت فيه
~~الزكاة، ولم يكن عليه دين، لأن الزكاة تعلقت في الحول الأول بقدرها من
~~النصاب، فلم يجب فيه فيما بعد الحول الأول زكاة، لنقصه عن النصاب.
# (وإن كان) المزكي (أكثر من نصاب) كاثنين وأربعين شاة، (نقص من زكاته لكل
~~حول بقدر نقصه) أي المال (بها) أي بالزكاة. لأن مقدار الزكاة صار مستحقا
~~للفقراء، فهو كالمعدوم.
# ففي المثال: لو مضى خمسة أحوال، فعليه ثلاث شياه فقط. ولو كان له
~~أربعمائة درهم فضة، ومضى عليها حولان، وجب تسعة عشر درهما ونصف درهم وربعه،
~~للحول الأول: عشرة، والباقي للحول الثاني. ونقص الربع لتعلق حق أهل الزكاة
~~بالعشر فتسقط عنه زكاتها في الحول الثاني. وهكذا (إلا ما كان زكاته الغنم
~~من الإبل) وهو ما دون خمس وعشرين، (ف‍) - تجب زكاته (في الذمة) كعروض
~~التجارة، لأن الفرض يجب من غير المال المزكى، فلا يمكن تعلقه بعينه.
~~(وتتكرر) زكاته (بتكرار الأحوال) لعدم تعلقها بالمال (ففي خمس وعشرين بعيرا
~~لثلاثة أحول) مضت و (لأول حول: بنت مخاض) لعدم المعارض (ثم) عليه (ثمان
~~شياه، لكل حول أربع شياه). وكذا لو مضى بعد ذلك أحوال ولو بلغت قيم الشياه
~~الواجبة أكثر من خمس من الإبل، إلا أن تكون دينا عليه، ولا مال له غيرها،
~~فتمتنع فيما يقابلها كما تقدم. (فلو لم يكن له إلا خمس من الإبل، امتنعت
~~زكاة الحول الثاني، لكونها دينا) فينقص بها النصاب، فلا ينعقد عليها الحول.
~~(ولو باع) من وجبت عليه الزكاة PageV02P208
# (النصاب كله، تعلقت الزكاة بذمته، وصح البيع) كبيع السيد عبده الجاني.
~~(ويأتي قريبا، وتعلق الزكاة بالنصاب) حيث تعلقت به (كتعلق أرش جناية) برقبة
~~العبد الجاني، وكتعلق الدين بالتركة (لا كتعلق دين برهن) أي مرهون. (ولا)
~~كتعلق ms0772 دين الغرماء (بمال محجور عليه لفلس، ولا) ك‍ (- تعلق شركة) فلا يصير
~~الفقراء شركاء رب النصاب فيه، ولا في نمائه، إذا تقرر أن تعلق الزكاة كأرش
~~الجناية (فله) أي المالك (إخراجها) أي الزكاة (من غيره) أي النصاب. كما أن
~~للسيد فداء عبده الجاني، بخلاف تعلق الشركة. (والنماء بعد وجوبها) أي
~~الزكاة (له) أي للمالك. لا يشاركه فيه الفقراء. ككسب الجاني (ولو أتلفه) أي
~~أتلف المالك النصاب بعد وجوب الزكاة (لزمه ما وجب في التالف) وهو قدر زكاته
~~(لا قيمته) أي النصاب، كما لو قتل السيد عبده الجاني. ولو كان أرش الجناية
~~دون قيمته، بخلاف الراهن إذا أتلف المرهون، تلزمه قيمته مكانه. (ويتصرف)
~~المالك (فيه) أي النصاب (ببيع وغيره) كما يتصرف السيد في الجاني بخلاف
~~الراهن والمحجور عليه لفلس، والشريك (ولا يرجع بائع بعد لزوم بيع في قدرها)
~~أي الزكاة، حيث قدر على إخراجها من غيره (ويخرجها) أي الزكاة البائع، كما
~~لو باع السيد عبده الجاني لزمه فداؤه، ولزمه البيع (فإن تعذر) على البائع
~~إخراج الزكاة من غير البيع (فسخ في قدرها) أي الزكاة، لسبق وجوبها، ومحل
~~ذلك (إن صدقه مشتر) على وجوب الزكاة قبل البيع، وعجزه عن إخراجها من غيره،
~~أو ثبت ذلك ببينة، وإلا لم يقبل قول البائع عليه. (ولمشتر الخيار) إذا رجع
~~البائع في قدر الزكاة بشرطه، لتفرق الصفقة في حقه (فتجب) الزكاة (بمضي
~~الحول) على النصاب في ملك الحر المسلم التام الملك. (ولا يعتبر في وجوبها
~~إمكان الأداء) لمفهوم: لا زكاة في مال حتى يحول عليه الحول فإنه يدل على
~~الوجوب بعد الحول مطلقا. ولأنها حق للفقير، فلم يعتبر فيها إمكان الأداء
~~كدين الآدمي، ولأنه لو اشترط لم ينعقد الحول الثاني، حتى يتمكن من الأداء،
~~وليس كذلك بل ينعقد عقب الأول إجماعا، ولأنها عبادة، فلا يشترط لوجوبها
~~إمكان الأداء، كسائر العبادات، فإن الصوم يجب على المريض والحائض والعاجز
~~عن أدائه (لكن لو كان النصاب غائبا عن البلد) أو مغصوبا أو ضالا ونحوه (لا
~~يقدر على الاخراج منه، ms0773 لم يلزمه إخراج زكاته، حتى يتمكن من الأداء منه) لما
~~تقدم، فإمكان الأداء شرط لوجوب الاخراج PageV02P209
# لا لوجوب الزكاة (ولو أتلف المال بعد الحول قبل التمكن) من إخراجها
~~(ضمنها) لاستقرارها بمضي الحول (ولا تسقط بتلف المال) لأنها عين تلزمه مؤنة
~~تسليمها إلى مستحقيها. فضمنها بتلفها في يده. كعارية وغصب، وكدين الآدمي.
~~فلا يعتبر بقاء المال (إلا الزرع والثمر، إذا تلف بجائحة قبل حصاد وجذاذ)
~~أو بعدهما قبل وضع في جرين ونحوه، لعدم استقرارها قبل ذلك. (ويأتي) في باب
~~زكاة الخارج من الأرض (و) إلا (ما لم يدخل تحت اليد، كالديون) إذا سقطت بلا
~~عوض، ولا إسقاط، فتسقط زكاتها (وتقدم معناه) آنفا. وكذا لا يضمن زكاة دينه
~~إذا مات المدين مفلسا. (وديون الله تعالى من الزكاة والكفارة والنذر غير
~~المعين، ودين حج سواء) لعموم قوله (ص): دين الله أحق بالقضاء، (فإذا مات من
~~عليه منها) أي من ديون الله (زكاة أو غيرها بعد وجوبها، لم تسقط) لأنها حق
~~واجب تصح الوصية به، فلم تسقط بالموت، كدين الآدمي. (وأخذت من تركته) نص
~~عليه.
# لقوله (ص): فدين الله أحق بالقضاء. (فيخرجها وارث) لقيامه مقام مورثه
~~(فإن كان) الوارث (صغيرا فوليه) يخرجها لقيامه مقامه، ثم الحاكم، وسواء وصى
~~بها أو لا، كالعشر (فإن كان معها) أي الزكاة ونحوها من ديون الله تعالى
~~(دين آدمي) بلا رهق. (وضاق ماله) أي الميت. (اقتسموا) التركة (بالحصص)
~~كديون الآدميين إذا ضاق عنها المال. (إلا إذا كان به) أي دين الآدمي (رهن
~~فيقدم) الآدمي بدينه من الرهن. فإن فضل شئ صرف في الزكاة ونحوها (وتقدم
~~أضحية معينة عليه) أي على الدين. فلا يجوز بيعها فيه، سواء كان له وفاء أو
~~لم يكن، لأنه تعين ذبحها، فلم تبع في دينه، كما لو كان حيا. وتقوم ورثته
~~مقامه في ذبحها وتفرقتها. (ويقدم نذر بمعين على الزكاة وعلى الدين) لله
~~تعالى، أو لغيره. فيصرف فيما عين له، دون الزكاة والدين، (وكذا لو أفلس حي)
~~نذر الصدقة بمعين، وعين أضحية، وعليه زكاة ودين. ms0774 PageV02P210
# باب زكاة بهيمة الأنعام وهي الإبل البخاتي والعراب، والبقر الأهلية
~~والوحشية، والغنم كذلك. سميت بهيمة: لأنها لا تتكلم. قال عياض: النعم:
~~الإبل خاصة. فإذا قيل: الانعام، دخل فيه البقر والغنم. وبدأ بها اقتداء
~~بكتاب الصديق الذي كتبه لأنس رضي الله عنهما. أخرجه البخاري بطوله مفرقا.
~~(ولا تجب) الزكاة (إلا في السائمة منها) لحديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده
~~قال: سمعت رسول الله (ص) يقول: في كل إبل سائمة، في كل أربعين ابنة لبون
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي. وفي كتاب الصديق عنه (ص): وفي الغنم، في
~~سائمتها، إذا كانت أربعين، ففيها شاة الحديث. فذكر السوم يدل على نفي
~~الوجوب في غيرها. (للدر والنسل) زاد بعضهم: والتسمين دون العوامل. ويأتي
~~(وهي) أي السائمة (التي ترعى مباحا كل الحول، أو أكثره، طرفا أو وسطا)
~~يقال: سامت تسوم سوما إذا رعت، وأسمتها: إذا رعيتها. ومنه قوله تعالى: *
~~(فيه تسيمون) * وإنما اعتبر السوم أكثر الحول، لأن علف السوائم يقع في
~~السنة كثيرا عادة، ووقوعه في جميع فصولها من غير عارض يقطعه أحيانا. كمطر
~~أو ثلج أو برد أو خوف، أو غير ذلك، نادر فاعتبار السوم في كل العام إجحاف
~~بالفقراء. والاكتفاء به في البعض إجحاف بالملاك. وفي اعتبار الأكثر تعديل
~~بينهما ودفع لأعلى الضررين بأدناهما، وقد ألحق الأكثر بالكل في أحكام
~~كثيرة. (فلو اشترى لها ما ترعاه، أو جمع لها ما تأكل) من مباح (أو اعتلفت
~~بنفسها، أو أعلفها غاصب، أو) أعلفها (ربها ولو حراما. فلا زكاة) فيها. لعدم
~~السوم (ولا تجب) الزكاة (في العوامل أكثر السنة، ولو لاجارة، ولو كانت
~~سائمة نصا، كالإبل التي تكرى) أي تؤجر. وكذا البقر التي تتخذ للحرث أو
~~الطحن ونحوه. لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده عن النبي (ص):
# ليس في العوامل صدقة رواه الدارقطني. (ولو نوى بالسائمة العمل لم تؤثر
~~نيته، ما لم PageV02P211
# يوجد العمل) لأن الأصل عدمه. فلا يصار إليه بمجرد النية لضعفها. (ولو
~~سامت بعض الحول، وعلفت بعضه، فالحكم للأكثر) فإن ms0775 كان الأكثر السوم وجبت،
~~وإلا لم تجب.
# وتقدم معناه (وتجب) الزكاة (في متولد بين سائمة ومعلوفة) تغليبا
~~واحتياطا. (ولا يعتبر للسوم والعلف نية، فلو سامت) الماشية (بنفسها أو
~~أسامها غاصب، وجبت) الزكاة (كغصبه حبا وزرعه في أرض ربه). ف‍ (- فيه العشر
~~على مالكه كما لو نبت بلا زرع). أو حمله سيل إلى أرض ربه فصار زرعا. وينقطع
~~السوم شرعا بقطعها عنه. بقصد قطع الطريق بها ونحوه، كحول التجارة بنية قنية
~~عبيدها كذلك، أو ثيابها الحرير للبس محرم. (وهي) أي بهيمة الأنعام (ثلاثة
~~أنواع) كما تقدم (أحدها: الإبل) بدأ بها لبداءة الشارع حين فرض زكاة
~~الأنعام، ولأنها أهم. لكونها أعظم النعم أجساما وقيمة، وأكثر أموال العرب،
~~ووجوب الزكاة فيها:
# مما أجمع عليه علماء الاسلام. (فلا زكاة فيها حتى تبلغ خمسا) فهي أقل
~~نصابها لقوله (ص):
# من لم يكن عنده إلا أربع من الإبل فليس فيها صدقة. وليس فيما دون خمس ذود
~~صدقة. (فتجب فيها) أي الخمس (شاة) إجماعا. لقوله (ص): إذا بلغت خمسا ففيها
~~شاة. رواه البخاري. (بصفة الإبل) المزكاة (جودة ورداءة) ففي كرام سمان
~~كريمة سمينة، والعكس بالعكس (فإن كانت الإبل معيبة) لا تجزئ في الأضحية
~~(فالشاة) الواجبة فيها (صحيحة تنقص قيمتها بقدر نقص الإبل) كشاة الغنم. فلو
~~كان عنده خمس من الإبل مراضا وحال عليها الحول. فيقال: لو كانت صحاحا كانت
~~قيمتها مائة. وكانت الشاة التي تجب فيها قيمتها خمس، ثم قومت الإبل مراضا
~~بثمانين. فقد نقصت خمس قيمتها لو كانت صحاحا. فتجب فيها شاة قيمتها أربع،
~~بحسب نقص الإبل، وهو الخمس من قيمة الشاة.
# (فإن أخرج شاة معيبة) لا تجزئ في الأضحية لم تجزئه، كإخراجها عن الغنم
~~(أو) أخرج (بعيرا، لم يجزئه) لأنه عدل عن المنصوص عليه إلى غير جنسه، فلم
~~يجزئه (ك‍) - ما لو أخرج (بقرة، وكنصفي شاتين) لأن فيه تشقيصا على الفقراء.
~~يلزم منه سوء الشركة الذي PageV02P212
# شرعت الشفعة لازالته. وسواء كانت قيمة البعير أكثر من قيمة الشاة أو لا،
~~وكما لو أخرج ذلك عن أربعين ms0776 شاة. (وفي العشر) من الإبل (شاتان، وفي خمس
~~عشرة) بعيرا (ثلاث شياه، وفي العشرين أربع شياه) إجماعا في ذلك كله، لقوله
~~(ص) في حديث أبي بكر: في أربع وعشرين من الإبل فما دونها، في كل خمس شاة.
~~(فإن كانت الشاة من الضأن اعتبر أن يكون لها ستة أشهر، فأكثر، وإن كانت
~~الشاة من المعز، ف‍) - المعتبر أن يكون لها (سنة فأكثر) كالأضحية، (وتكون)
~~الشاة (أنثى، فلا يجزئ الذكر) كشاة الغنم، (وكذلك شاة الجبران) تكون أنثى،
~~تم لها ستة أشهر، إن كانت من الضأن، أو سنة إن كانت من المعز.
# (وأيهما أخرج) أي ثني من المعز، أو جذع من الضأن (أجزأه) لتناول الشاة
~~لهما. (ولا يعتبر كونها) أي الشاة (من جنس غنمه، ولا) من (جنس غنم البلد)
~~لاطلاق الاخبار. (فإذا بلغت) الإبل (خمسا وعشرين ففيها بنت مخاض) قال في
~~الشرح: لا نعلم فيه خلافا، إلا ما حكي عن علي: في خمس وعشرين خمس شياه. قال
~~ابن المنذر: ولا يصح ذلك عنه.
# وحكاه إجماعا لقوله (ص): فإذا بلغت خمسا وعشرين إلى خمس وثلاثين، ففيها
~~بنت مخاض. وهي التي (لها سنة) ودخلت في الثانية (سميت بذلك، لأن أمها قد
~~حملت غالبا، وليس) حمل أمها (بشرط) في إجزائها. ولا تسميتها بذلك. وإنما
~~ذكر تعريفا بغالب حالها. (والماخض: الحامل، فإن كانت) بنت المخاض (عنده،
~~وهي أعلى من الواجب) عليه فيما بيده (خير بين إخراجها وبين شراء بنت مخاض
~~بصفة الواجب) عليه، فيخرجها ولا يجزئ ابن لبون، لمفهوم ما يأتي. (فإن
~~عدمها) أي بنت المخاض (أي ليست في ماله، أو فيه لكن معيبة. أجزأه ابن لبون)
~~لقوله (ص): فإن لم يكن فيها بنت مخاض فابن لبون ذكر PageV02P213
# رواه أبو داود. وفي لفظ: فإن لم تكن عنده بنت مخاض على وجهها ولان
~~المعيبة وجودها كالعدم، فجاز له الانتقال إلى البدل. (أو خنثى ولد لبون)
~~لأن أقل أحواله أن يكون ذكرا هو مجزئ. (وهو) أي ابن اللبون (الذي له سنتان)
~~لما سيأتي. فيجزئ (ولو نقصت قيمته) عن بنت ms0777 المخاض. لعموم الخبر (ويجزئ أيضا
~~مكانها) أي بنت المخاض (حق) له ثلاث سنين (أو جذع) له أربع سنين، (أو ثني)
~~له خمس سنين. (و) ذلك (أولى) بالاجزاء من ابن اللبون (لزيادة السن، ولا
~~جبران) له، ولا عليه إذا أخرج ابن اللبون فما فوقه، لعدم وروده في ذلك.
~~ويجزئ الحق أو الجذع أو الثني عن بنت المخاض وبنت لبون، ولها جبران.
# (ولو وجد ابن لبون) لزيادة سنه (فإن عدم ابن لبون) فما فوقه (لزمه شراء
~~بنت مخاض)، ولا يجزئه ابن لبون يشتريه إذن. لأنهما استويا في العدم. فلزمه
~~بنت مخاض، لترجحها بالأصالة. (ولا يجبر فقد أنوثية بزيادة سن الذكر المخرج
~~في غير بنت مخاض، فلا يخرج عن بنت لبون حقا، إذا لم تكن في ماله، ولا عن
~~الحقة جذعا) ولا عن الجذعة ثنيا، مع وجودهما أو عدمهما، لأنه لا نص في ذلك
~~ولا يصح قياسه على ابن اللبون، مكان بنت المخاض، لأن زيادة سن ابن اللبون
~~على بنت المخاض يمتنع بها من صغار السباع. ويرعى الشجر بنفسه، ويرد الماء،
~~ولا يوجد هذا في الحق مع بنت اللبون، لأنهما مشتركان في هذا، فلم يبق إلا
~~مجرد زيادة السن. فلم يقابل الأنوثية، ولان تخصيصه في الحديث بالذكر دون
~~غيره يدل على اختصاصه بالحكم، بدليل الخطاب. (وفي ست وثلاثين) بعيرا (بنت
~~لبون) لقوله (ص) في خبر أبي بكر: فإذا بلغت ستا وثلاثين إلى خمس وأربعين
~~ففيها بنت لبون أنثى. وهي التي (لها سنتان، سميت به، لأن أمها وضعت) غالبا
~~(فهي ذات لبن) وليس شرطا، بل تعريفا لها بغالب أحوالها. كما تقدم (وفي ست
~~وأربعين حقة) لحديث الصديق: فإذا بلغت ستا وأربعين إلى ستين ففيها حقة
~~طروقة الفحل. وهي التي (لها ثلاث سنين) ودخلت في الرابعة (سميت بذلك لأنها
~~استحقت أن تركب ويحمل عليها، ويطرقها PageV02P214
# الفحل. وفي إحدى وستين جذعة) لقوله (ص) في حديث الصدقة: فإذا بلغت إحدى
~~وستين إلى خمس وسبعين ففيها جذعة. وهي التي (لها أربع سنين) ودخلت في
~~الخامسة (سميت بذلك لاسقاط ms0778 سنها) فنجذع عنده. وهي أعلى سن يجب في الزكاة.
~~(وتجزئ عنها ثنية، لها خمس سنين بلا جبران، سميت بذلك لأنها ألقت ثنيتها.
~~وفي ست وسبعين بنتا لبون) إجماعا لقوله (ص): فإذا بلغت ستا وسبعين إلى
~~تسعين ففيها بنتا لبون. (وفي إحدى وتسعين حقتان) إجماعا لقوله (ص): فإذا
~~بلغت إحدى وتسعين (إلى عشرين ومائة) ففيها حقتان طروقتا الفحل. (فإذا زادت
~~واحدة) على العشرين والمائة (ففيها ثلاث بنات لبون) لظاهر خبر الصديق: فإذا
~~زادت على عشرين ومائة ففي كل أربعين بنت لبون وفي كل خمسين حقة. وبالواحدة
~~حصلت الزيادة. وقد جاء مصرحا به في حديث الصدقات الذي كتبه رسول الله (ص)
~~وكان عند آل عمر بن الخطاب. رواه أبو داود والترمذي، وقال: هو حديث حسن.
~~فإن فيه: فإذا كانت إحدى وعشرين ومائة ففيها ثلاث بنات لبون. (ثم تستقر
~~الفريضة ففي كل أربعين بنت لبون، وفي كل خمسين حقة) لخبر الصديق، رواه
~~البخاري، ففي مائة وثلاثين حقة وبنتا لبون. وفي مائة وأربعين حقتان وبنت
~~لبون. وفي مائة وخمسين ثلاث حقاق. وفي مائة وستين أربع بنات لبون. وفي مائة
~~وسبعين حقة وثلاث بنات لبون. وفي مائة وثمانين حقتان وابنتا لبون. وفي مائة
~~وتسعين: ثلاث حقاق وبنت لبون. (ولا أثر لزيادة بعض بعير) في شئ مما تقدم أو
~~زيادة بعض بقرة أو بعض شاة، لما تقدم. فإذا زادت على عشرين ومائة جزءا من
~~بعير لم يتغير الفرض، وكذا سائر الفروض من الإبل والبقر والغنم، لا تتغير
~~(أو) زيادة بعض (بقرة أو) بعض (شاة) لما تقدم.
# ويأتي من الاخبار. (فإذا بلغت) الإبل (مائتين اتفق الفرضان) فإن فيها
~~أربع خمسينات وخمس أربعينات. (إن شاء أخرج أربع حقاق. وإن شاء أخرج خمس
~~بنات لبون) لوجود المقتضى PageV02P215
# لكل واحد من الفرضين. فيخير المالك للاخبار. ونص أحمد على نظيره في زكاة
~~البقر.
# ونص أحمد على الحقاق. وقاله القاضي في الشرح. وتأوله الشارح على أنها
~~عليه بصفة التخيير. (إلا أن يكون النصاب كله بنات لبون، أو) يكون النصاب
~~كله (حقاقا فيخرج ms0779 منه، ولا يكلف إلى غيره) أي لا يكلفه الامام ولا الساعي
~~إلى تحصيل غير ما عنده. ولم يتضح لي هذا الاستثناء، ولم أره لغيره، كما
~~ذكرته في الحاشية. (أو يكون) النصاب (مال يتيم أو مجنون) أو سفيه (فيتعين)
~~على وليه (إخراج أدون مجزئ) مراعاة لحظ المحجور عليه.
# لأنه ليس له التبرع من ماله. (وكذا الحكم في أربعمائة) فيخير بين إخراج
~~ثمان حقاق أو عشر بنات لبون، لأن فيها ثمان خمسينات وعشر أربعينات. (وإن
~~أخرج عنها) أي الأربعمائة (من النوعين بلا تشقيص ك‍) - أن أخرج عنها (أربع
~~حقاق وخمس بنات لبون) أجزأ، (و) أخرج (عن ثلاثمائة حقتين وخمس بنات لبون،
~~صح) ذلك لعدم التشقيص. (أما مع الكسر فلا، كحقتين وبنتي لبون ونصف عن
~~مائتين) لما فيه من التشقيص، الذي لم يرد به الشرع في زكاة السائمة، إلا من
~~حاجة. ولذلك جعل لها أوقاصا، دفعا للتشقيص عن الواجب فيها، وعدل فيما دون
~~خمس وعشرين من الإبل عن الجنس إلى الغنم. فلا يجوز القول بجوازه مع إمكان
~~العدول عنه إلى فريضة كاملة. (وإن وجد أحد الفرضين كاملا، و) الفرض (الآخر
~~ناقصا، لا بد له من جبران، مثل: أن يجد في المائتين خمس بنات لبون وثلاث
~~حقاق، فيتعين) الفرض (الكامل، وهو بنات اللبون) لأن الجبران بدل، فلا يجوز
~~مع المبدل، كالتيمم مع القدرة على استعمال الماء. (وإن كان كل واحد) من
~~الفرضين (يحتاج إلى جبران، مثل: أن يجد أربع بنات لبون، وثلاث حقاق، فهو
~~مخير أيهما شاء أخرج مع PageV02P216
# الجبران) لعدم ما يوجب رجحان أحدهما على الآخر. (فإن بذل حقة وثلاث بنات
~~لبون مع الجبران لكل واحدة من بنات اللبون لم يجزئه، لعدوله عن الفرض مع
~~وجوده) وهو الحقتان الباقيتان من الثلاث (إلى الجبران). وهو إنما يعدل إليه
~~مع عدم الفرض. (وإن لم يجد إلا حقة وأربع بنات لبون، أداها) أي الحقة وأربع
~~بنات اللبون. (وأخذ الجبران) لدفعه الحقة عن بنت لبون. (ولم يكن له دفع
~~ثلاث بنات لبون وحقة مع الجبران) لعدوله عن ms0780 الفرض مع وجوده. كما تقدم (وإن
~~كان الفرضان) أي الحقاق وبنات اللبون في المائتين ونحوهما.
# (معدومين أو معيبين، فله العدول عنهما مع الجبران، فإن شاء أخرج أربع
~~جذعات، وأخذ ثمان شياه، أو ثمانين درهما، وإن شاء أخرج خمس بنات مخاض،
~~ومعها خمس شياه أو مائة درهم). لما في كتاب الصدقات الذي كتبه أبو بكر
~~لأنس: ومن بلغت عنده صدقة الحقة وليست عنده وعنده الجذعة. فإنها تقبل منه
~~الجذعة، ويعطيه المصدق شاتين أو عشرين درهما - الحديث، متفق عليه. (ولا
~~يجوز أن يخرج بنات المخاض عن الحقاق هنا) أي حيث اتفقت الفريضتان. (ويضعف
~~الجبران) بأن يخرج أربع بنات مخاض مع ستة عشر شاة أو مائة وستين درهما،
~~لأنه انتقال عن بدل البدل مع القدرة على البدل. أشبه الانتقال عن الأصل مع
~~القدرة عليه. (ولا) يجوز أن يخرج هنا (الجذعات عن بنات اللبون، ويأخذ
~~الجبران مضاعفا) لما سبق، (ولا) يجوز أيضا هنا (أن يخرج أربع بنات لبون مع
~~جبران) لكل واحدة، فتكون معه بدل حقة لأن بنات اللبون هنا فرض، فلا يجوز
~~العدول عنه، مع وجوده، فيخرج بنات اللبون الأربع مع بنت مخاض أو جذعة،
~~ويعطي أو يأخذ جبرانا. (ولا) أن يخرج (خمس حقاق ويأخذ الجبران) لتمكنه من
~~إخراج الفرض أربع حقاق، فلا يعدل إلى البدل. (وليس فيما بين الفريضتين شئ)
~~لما تقدم في الباب قبله (وهو) أي ما بين الفريضتين (الأوقاص) جمع وقص -
~~بفتحتين - وقد يسكن. قاله في الحاشية (فهو عفو) أي معفو عنه، ويسمى أيضا:
~~العفو والشنق، بالشين المعجمة وفتح النون، ومعنى ذلك أنه (لا تتعلق به
~~PageV02P217
# الزكاة بل) تتعلق (بالنصاب فقط)، فلو كان له تسع إبل مغصوبة حولا. فخلص
~~منها بعيرا لزمه خمس شاة. لما روى أبو عبيد في الأموال عن يحيى بن الحكم أن
~~النبي (ص) قال: إن الأوقاص لا صدقة فيها. ولان العفو مال ناقص عن نصاب،
~~يتعلق به فرض مبتدأ. فلم يتعلق به الوجوب قبله. كما لو نقص عن النصاب
~~الأول، وعكسه: زيادة نصاب السرقة، لأنها وإن ms0781 كثرت لا تتعلق بها فرض مبتدأ.
~~وفي مسألتنا له حالة منتظرة يتعلق بها الوجوب.
# فوقف على بلوغها (ومن وجبت عليه سن) في الزكاة (فعدمها، خير المالك) دون
~~الساعي، أو الفقير ونحوه (في الصعود) إلى ما يليها في ملكه، ثم إلى ما يليه
~~إن عدمه، كما يأتي (و) في (النزول) إلى ما يليها في ملكه، ثم إلى ما يليه
~~على ما يأتي. فإذا وجبت عليه بنت لبون مثلا (فإن شاء أخرج سنا أسفل منها)
~~بأن يخرج بنت مخاض (ومعها شاتان أو عشرون درهما، وإن شاء) المالك (أخرج
~~أعلى منها، وأخذ مثل ذلك من الساعي)، لما تقدم من كتاب الصدقات الذي كتبه
~~أبو بكر لأنس (إلا ولي يتيم ومجنون) وسفيه (فيتعين عليه إخراج أدون مجزئ)
~~أي أقل الواجب، فيشتريه إن لم يكن في مال المحجور عليه، طلبا لحظه، ولا
~~يعطى أسفل مع جبران، ولا أعلى ويأخذه (ويعتبر كون ما عدل إليه) المالك (في
~~ملكه) لأن جواز العدول إلى الجبران تسهيل على المالك، (فإن عدمهما) أي
~~الأسفل والأعلى، أو كانا معيبين (حصل الأصل) أي الواجب أصالة، لأنه إذا كان
~~لا بد من تحصيل، فالأصل لا يعدل عنه إلى بدله. (فإن عدم ما يليها) أي السن
~~التي وجبت عليه بأن لم تكن في ماله أو كانت معيبة. (انتقل إلى الأخرى) أي
~~التي تليها من أسفل أو فوق، (وضاعف الجبران) الذي يعطيه أو يأخذه (فإن عدمه
~~أيضا انتقل إلى ثالث كذلك) أي من فوق إلى أسفل، وأخذ أو أعطى ثلاث جبرانات،
~~فمن وجبت عليه بنت مخاض وعدمها وعدم بنت اللبون، وعدم الحقة، وعنده جذعة،
~~أخرجها، وأخذ ثلاث جبرانات، وعكسه: لو وجبت عليه جذعة، وعدمها، وعدم الحقة
~~وبنت اللبون، وعنده بنت مخاض، أخرجها وثلاث جبرانات، ولا يزيد على ذلك.
~~(وحيث جاز تعدد الجبران) كالأمثلة السابقة (جاز جبران غنما، وجبران
~~PageV02P218
# دراهم) كما في الكفارة، له إخراجها من جنسين (ويجزئ إخراج جبران واحد، و)
~~(جبران ثان، و) جبران (ثالث النصف دراهم، والنصف شياه) لما سبق، ولان
~~الشارع جعل ms0782 الشاة مقام عشرة دراهم، فإذا اختار إخراجها وعشرة دراهم، جاز
~~(فلو كان النصاب) من الإبل (كله مراضا، وعدمت الفريضة فيه، فله) أي المالك
~~(دفع السن السفلى)، بأن وجبت عليه بنت لبون، فأخرج عنها بنت مخاض. (مع
~~الجبران، وليس له دفع) السن (الأعلى) كحقة (وأخذ جبران، بل) إن اختار دفعها
~~(مجانا) لأن الجبران جعله الشارع وفق ما بين الصحيحين، وما بين المريضين
~~أقل منه، فإذا دفع الساعي في مقابلة ذلك جبرانا. كان ذلك حيفا على الفقراء،
~~وذلك لا يجوز. وإذا دفعه المالك مع السن الأسفل. فالحيف عليه. وقد رضي به،
~~فأشبه إخراج الأجود من المال. (فإن كان المخرج) للزكاة (ولي يتيم أو مجنون)
~~أو سفيه (لم يجز له أيضا)، أي كما لا يجوز له دفع الأعلى. لما تقدم لا يجوز
~~له (النزول) أي أن يدفع سنا أنزل، مع دفع جبران. (لأنه لا يجوز له) أي
~~الولي (أن يعطي الفضل) أي الزائد على الواجب (من مالهما) أي مال الصغير
~~والمجنون، ومثلهما السفيه (فيتعين) على الولي (شراء الفرض من غير المال)
~~لتعينه طريقا لأداء الواجب. (ولا مدخل للجبران في غير الإبل) لأن النص إنما
~~ورد فيها، فيقتصر عليه. وليس غيرها في معناها، لكثرة قيمتها، ولان الغنم لا
~~تختلف فريضتها باختلاف سنها. وما بين الفريضتين في البقر يخالف ما بين
~~الفريضتين في الإبل، فامتنع القياس. فلو جبر الواجد بشئ من صفته فأخرج
~~الردئ عن الجيد، وزاد قدر ما بينهما من الفضل، لم يجز لأن القصد من غير
~~الأثمان النفع بعينها، فيفوت بعض المقصود. ومن الأثمان القيمة. وقال المجد:
~~قياس المذهب، جوازه في الماشية وغيرها. ( فمن عدم فريضة البقر، أو) فريضة
~~(الغنم ووجد دونها، حرم إخراجها) ولزمه تحصيل الفريضة وإخراجها. (وإن وجد
~~أعلى منها فدفعها بغير جبران) كمسنة عن تبيع. (قبلت منه) ولو مع وجود
~~التبيع. لأنه إخراج الواجب. وزيادة تنفع ولا تضر. (وإن لم يفعل) أي يدفع
~~الأعلى من الواجب، (كلف شراءها) أي الفريضة (من غير ماله) لكونه طريقا إلى
~~أداء الواجب. PageV02P219
# فصل: (النوع ms0783 الثاني: البقر) وهو اسم جنس. والبقرة تقع على الذكر والأنثى.
~~ودخلت الهاء على أنها واحدة من جنس البقرات الجميع، والباقر جماعة البقر مع
~~رعاتها. وهي مشتقة من بقرت الشئ إذا شققته، لأنها تبقر الأرض بالحراثة.
~~والأصل في وجوبها الاجماع في الأهلية. ودليله حديث أبي ذر مرفوعا: ما من
~~صاحب إبل ولا بقر ولا غنم، لا يؤدي زكاتها إلا جاءت يوم القيامة أعظم ما
~~كانت وأسمنه، تنطحه بقرونها، وتطؤه بأخفافها، كلما قعدت أخراها عادت
~~أولاها، حتى يقضى بين الناس، متفق عليه. (ولا زكاة فيها حتى تبلغ ثلاثين)
~~فهي أقل نصابها. (فيجب فيها تبيع أو تبيعة، لكل منهما سنة) سميا بذلك
~~لأنهما يتبعان أمهما.
# والتبيع الذي استوى قرناه، (قد حاذى قرنه أذنه غالبا، وهو جذع البقر،
~~ويجزئ إخراج مسن عنه) أي عن التبيع. وظاهره: ولو كان التبيع عنده، لأنه
~~أنفع منه. (وفي أربعين) بقرة (مسنة، وهي ثنية البقر، ألقت سنا غالبا) وهي
~~التي (لها سنتان. ويجزئ إخراج أنثى أعلى منها)، أي المسنة (بدلها) كالثنية
~~عن الجذعة في الإبل. و (لا) يجزئ (إخراج مسن عنها) أي عن المسنة، كإخراج حق
~~عن بنت لبون. (وفي الستين تبيعان، ثم في كل ثلاثين تبيع، وفي كل أربعين
~~مسنة) لحديث معاذ بن جبل قال: بعثني رسول الله (ص) إلى اليمن، وأمرني أن
~~آخذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا أو تبيعة، ومن كل أربعين مسنة رواه
~~الخمسة، وحسنه الترمذي. وقال ابن عبد البر: هو حديث متصل ثابت. وروى يحيى
~~بن الحكم أن معاذا قال: بعثني النبي (ص) أصدق أهل اليمن، فأمرني أن آخذ من
~~البقر من كل ثلاثين تبيعا، ومن كل أربعين مسنة. فعرضوا علي أن آخذ ما بين
~~الأربعين والخمسين، وما بين الستين PageV02P220
# والسبعين، وما بين الثمانين والتسعين، فأبيت ذلك، وقلت لهم: حتى أسأل
~~رسول الله (ص) عن ذلك فقدمت، فأخبرته، فأمرني أن آخذ من كل ثلاثين تبيعا،
~~ومن كل أربعين مسنة، ومن الستين تبيعين، ومن السبعين مسنة وتبيعا، ومن
~~الثمانين مسنتين، ومن التسعين ثلاثة أتباع، ms0784 ومن المائة مسنة وتبيعين، ومن
~~العشرة ومائة مسنتين وتبيعا، ومن العشرين ومائة ثلاث مسنات أو أربعة أتباع.
~~قال: وأمرني رسول الله (ص) أن لا آخذ فيما بين ذلك سنا، إلا أن يبلغ مسنة
~~أو جذعا، وزعم أن الأوقاص لا فريضة فيها رواه أحمد في مسنده. (فإذا بلغت)
~~البقر (مائة وعشرين اتفق الفرضان، فيخير بين ثلاث مسنات وأربعة أتبعة)
~~للخبر.
# (ولا يجزئ الذكر في الزكاة) إذا كانت ذكورا وإناثا، لأن الأنثى أفضل، لما
~~فيها من الدر والنسل. وقد نص الشارع على اعتبارها في الإبل. وفي الأربعين
~~من البقر، (غير التبيع في زكاة البقر) للنص السابق، ولأنه أكثر لحما،
~~فيعادل الأنوثة. (و) غير (ابن لبون، أو ذكر أعلى منه) كحق، فما فوقه (مكان
~~بنت مخاض، إذا عدمها. وتقدم) في الفصل قبله موضحا، لكن ابن اللبون فما فوقه
~~ليس بأصل لكونه لا يجزئ مع وجود بنت المخاض بخلاف التبيع، فيجزئ في
~~الثلاثين وما تكرر منها كالستين. أما الأربعون وما تكرر منها كالثمانين،
~~فلا يجزئ في فرضها إلا الإناث. لنص الشارع عليها. (إلا أن يكون النصاب كله
~~ذكورا، فيجزئ فيه ذكر في جميع أنواعها) من إبل أو بقر أو غنم، لأن الزكاة
~~وجبت مواساة، فلا يكلفها من غير ماله. (ويؤخذ من الصغار صغيرة في غنم) نص
~~عليه. لقول أبي بكر: والله لو منعوني عناقا الخبر. ويتصور أخذها فيما إذا
~~بدل الكبار بالصغار، أو نتجت، ثم ماتت الأمهات، بناء على ما تقدم أن حولها
~~حول أصلها (دون إبل وبقر، فلا يجزئ إخراج فصلان) جمع فصيل: ولد الناقة.
~~(وعجاجيل) جمع عجل ولد البقرة. (فيقوم النصاب) إذا كان كله فصلانا أو
~~عجاجيل أن لو كان (من الكبار، ويقوم فرضه) الواجب فيه، (ثم تقوم الصغار،
~~ويؤخذ عنها) أي الصغار، أي عن فريضتها (كبيرة بالقسط، والتعديل بالقيمة،
~~مكان زيادة السن) فيندفع بذلك محذور الاجحاف بالمالك، مع المحافظة على
~~الفرض المنصوص عليه. وإنما لم تجز الفصلان والعجاجيل بخلاف الغنم، لكون
~~الشارع فرق بين فرض خمس وعشرين وست وثلاثين، بزيادة السن. ms0785 وكذلك فرق بين
~~فرض ثلاثين PageV02P221
# وأربعين من البقر. (ولو كانت دون خمس وعشرين من الإبل صغارا، وجب في كل
~~خمس) منها (شاة كالكبار). فتكون جذعا من الضأن، أو ثنيا من المعز. (وتؤخذ
~~من المراض) من إبل أو بقر أو غنم، (مريضة) لأن الزكاة وجبت مواساة. وليس
~~منها أن يكلف غير الذي في ماله.
# ولا اعتبار بقلة العيب وكثرته، لأن القيمة تأتي على ذلك، لكون المخرج
~~وسطا في القيمة.
# (فإن اجتمع صغار وكبار وصحاح ومعيبات، وذكور وإناث، لم يؤخذ إلا أنثى
~~صحيحة كبيرة، على قدر قيمة المالين) للنهي عن أخذ الصغيرة والمعيبة
~~والكريمة، لقوله (ص): ولكن من وسط أموالكم ولتحصل المواساة. فإذا كان قيمة
~~المال المخرج إذا كان المزكى كله كبارا صحاحا عشرين، وقيمته بالعكس عشرة،
~~وجبت كبيرة صحيحة، قيمتها خمسة عشر، مع تساوي العددين، فلو كان الثلث أعلى
~~والثلثان أدنى، فكبيرة، قيمتها ثلاثة عشر وثلث، وبالعكس قيمتها ستة عشر
~~وثلثان (إلا إذا لزمه شاتان في مال كله معيب إلا واحدة، كمائة وإحدى وعشرين
~~شاة الجميع معيب إلا واحدة، أو كانت المائة وإحدى وعشرون سخالا، إلا واحدة
~~كبيرة. فيخرج في الأولى الصحيحة ومعيبة معها، وفي الثانية الشاة) الكبيرة.
~~(وسخلة معها) لما تقدم من أن الزكاة وجبت مواساة، وليس منها تكليفه ما ليس
~~في ماله. (فإن كانت) السائمة (نوعين، كالبخاتي) الواحد: بختي. والأنثى:
~~بختية. قال عياض: هي إبل غلاظ ذات سنامين. (والعراب) هي جرد ملس حسان
~~الألوان كريمة. (و) ك‍ (- البقر والجواميس) واحدها جاموس. قال موهوب: هو
~~أعجمي، تكلمت به العرب. (و) ك‍ (- الضأن والمعز، و) ك‍ (المتولد بين وحشي
~~وأهلي. أخذت الفريضة من أحدهما على قدر قيمة المالين) المزكيين، فإذا كان
~~النوعان سواء، وقيمة المخرج من أحدهما اثنا عشر، وقيمة المخرج من الآخر
~~خمسة عشر. أخرج من أحدهما ما قيمته ثلاثة عشر ونصف.
# وكذا لو كانت البقر والغنم أهلية ووحشية، على ما تقدم من وجوب الزكاة
~~فيها. وعلم منه: PageV02P222
# أن أنواع الجنس تضم بعضها إلى بعض في إيجاب الزكاة. (فإن كان ms0786 فيه) أي
~~المال المزكى (كرام) قال عياض في قوله (ص): واتق كرائم أموالهم أنها جمع
~~كريمة، وهي الجامعة للكمال الممكن، في حقها من غزارة لبن، أو جمال صورة، أو
~~كثرة لحم أو صوف.
# وقيل: هي التي يختصها مالكها لنفسه ويؤثرها. (ولئام) واحدها: لئيمة، وهي
~~ضد الكريمة.
# (وسمان ومهازيل، وجب الوسط بقدر قيمة المالين) نص عليه، طلبا للتعديل
~~(وإن أخرج عن النصاب من غير نوعه ما ليس في ماله منه)، كما لو كان ماله
~~ثلاثين بقرة، لا جاموس فيها، فاشترى تبيعا من الجاموس وأخرجه عنها. (جاز،
~~إن لم تنقص قيمة المخرج عن النوع الواجب) عليه في ملكه، لأن القيمة مع
~~اتحاد الجنس هي المقصودة، ولم تفت، ولا شئ منها، بخلاف ما لو نقصت قيمة
~~المخرج عن الواجب.
# فصل:
# (النوع الثالث: الغنم. ولا زكاة فيها حتى تبلغ أربعين) وهي أقل نصابها
~~إجماعا (فتجب فيها شاة) إجماعا (إلى مائة وعشرين، فإذا زادت واحدة ففيها
~~شاتان) إجماعا (إلى مائتين. فإذا زادت واحدة ففيها ثلاث شياه) وفاقا (إلى
~~أربعمائة، فيجب فيها أربع شياه، ثم في كل مائة شاة شاة) لما روى أنس في
~~كتاب الصدقات الذي كتبه له أبو بكر أنه قال: في صدقة الغنم: في سائمتها،
~~إذا كانت أربعين إلى مائة وعشرين: شاة. فإذا زادت على عشرين ومائة ففيها
~~شاتان، إلى مائتين. فإذا زادت على مائتين إلى ثلاثمائة ففيها ثلاث شياه.
~~فإذا زادت على ثلاثمائة ففي كل مائة شاة شاة. وإذا كانت سائمة الرجل ناقصة
~~عن أربعين شاة شاة واحدة، فليس فيها صدقة إلا أن يشاء ربها مختصر رواه
~~البخاري، وعلى هذا لا تتغير بعد مائتين وواحدة، حتى تبلغ أربعمائة.
# فيجب في كل مائة شاة شاة. فالوقص ما بين مائتين وواحدة إلى أربعمائة، وهو
~~مائة وتسعة وتسعون. (ويؤخذ من معز: ثني، ومن ضأن: جذع هنا) في زكاة الغنم.
~~(وفي كل موضع PageV02P223
# وجبت فيه شاة) كزكاة ما دون خمس وعشرين من الإبل. وكذا لو نذر شاة وأطلق
~~(على ما يأتي بيانه في الأضحية. وتقدم بعضه) ms0787 لما روى سويد بن غفلة قال:
~~أتانا مصدق النبي (ص) قال: أمرنا أن نأخذ الجذعة من الضأن والثنية من
~~المعز. ولأنهما يجزيان في الأضحية.
# فكذا هنا (ولا يؤخذ تيس) ولو أجزأ الذكر، لنقصه وفساد لحمه. (إلا فحل
~~ضراب) فيؤخذ (لخيره برضا ربه، حيث يؤخذ ذكر) بأن كان النصاب كله ذكورا.
~~(ويجزئ) أخذه إذن (ولا) تؤخذ (هرمة) أي كبيرة طاعنة في السن (ولا ذات عوار)
~~بفتح العين المهملة. (وهي المعيبة، بذهاب عضو أو غير عيب يمنع التضحية
~~بها). لقوله تعالى: * (ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون) * وفي كتاب أبي بكر:
~~ولا يخرج في الصدقة هرمة ولا ذات عوار، ولا تيس إلا ما شاء المصدق رواه
~~البخاري. وكان أبو عبيد يرويه بفتح الدال من المصدق، يعني المالك. فيكون
~~الاستثناء راجعا إلى التيس. وخالفه عامة الرواة، فقالوا بكسرها، يعني
~~الساعي. ذكره الخطابي. (إلا أن يكون النصاب كله كذلك) لما تقدم من أن
~~الزكاة وجبت مواساة، وليس منها تكليفه ما ليس في ماله. (ولا) تؤخذ (الربى،
~~وهي التي لها ولد تربيه) قاله أحمد. وقيل: التي تربى في البيت لأجل اللبن.
~~(ولا) تؤخذ (حامل) لقول عمر رضي الله عنه: لا تؤخذ الربي ولا الماخض ولا
~~الأكولة (ولا طروقة الفحل، لأنها تحمل غالبا. ولا خيار المال) أي نفيسه
~~لشرفه، ولحق المالك، (ولا الأكولة، وهي السمينة) لقول النبي (ص): ولكن من
~~وسط أموالكم. فإن الله لم يسألكم خيره، ولم يأمركم بشره رواه أبو داود
~~ولهذا قال الزهري: إذا جاء المصدق قسم الشاة أثلاثا: ثلث خيار، وثلث وسط
~~وثلث شرار. وأخذ من الوسط. (ولا سن من جنس الواجب أعلى منه إلا برضا ربه،
~~كبنت لبون عن بنت مخاض). وحقه عن بنت لبون. (ولا يجزئ إخراج القيمة، سواء
~~كان حاجة، أو مصلحة، أو في الفطرة، أو لا) لقوله (ص) لمعاذ: خذ الحب من
~~الحب، والإبل PageV02P224
# من الإبل، والبقر من البقر، والغنم من الغنم رواه أبو داود وابن ماجة.
~~والامر بالشئ نهي عن ضده، فلا يؤخذ من غيره. قال أبو داود: ms0788 قيل لأحمد أعطي
~~دراهم في صدقة الفطر؟ فقال: أخاف أن لا يجزئ، خلاف سنة النبي (ص). (وإن
~~أخرج سنا أعلى من الفرض من جنسه. أجزأ) لحديث أبي بن كعب: أن رجلا قدم على
~~النبي (ص) فقال: يا نبي الله، أتاني رسولك، ليأخذ مني صدقة مالي. فزعم أن
~~ما علي منه بنت مخاض. فعرضت عليه ناقة فتية سمينة، فقال النبي (ص): ذاك
~~الذي وجب عليك. فإن تطوعت بخير آجرك الله فيه، وقبلناه منك. فقال: ها هي
~~ذه. فأمر بقبضها. ودعا له بالبركة رواه أحمد وأبو داود. ولأنه زاد على
~~الواجب من جنسه. فأجزأ، كما لو زاد في العدد. وعلم منه: أنه لا يجزئ من غير
~~الجنس. لأنه عدول عن المنصوص عليه (فيجزئ مسن عن تبيع)، وتجزئ (أعلى من
~~المسنة عنها. و) تجزئ (بنت لبون عن بنت مخاض. و) تجزئ (حقة عن بنت لبون، و)
~~تجزئ (جذعة عن حقة. ولو كان الواجب عنده) لما تقدم. (وتقدم بعض ذلك) في
~~الباب (وتجزئ ثنية وأعلى منها عن جذعة) فما دونها. ولو كانت عنده. وتقدم
~~(ولا جبران) لعدم وروده.
# فصل:
# فصل (الخلطة) بضم الخاء: الشركة (في المواشي) دون غيرها من الأموال. (لها
~~تأثير في الزكاة:
# إيجابا وإسقاطا) وتغليظا وتخفيفا. (فتصير الأموال كالمال الواحد) لما روى
~~الترمذي عن سالم عن أبيه أن النبي (ص) قال: في كتاب الصدقة: لا يجمع بين
~~متفرق، ولا يفرق بين مجتمع خشية الصدقة، وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان
~~بينهما بالسوية، ورواه PageV02P225
# البخاري من حديث أنس. وإنما تؤثر الخلطة (في نصاب الزكاة) فيضم أحد
~~المالين إلى الآخر فيه، كما يأتي (دون الحول) فلا تؤثر الخلطة فيه، بل يزكى
~~كل مال عند حوله.
# ويأتي بيانه. (فإذا اختلط نفسان) لأن أقل من ذلك: الواحد، ولا خلطة معه
~~(أو أكثر) من نفسين (من أهل الزكاة) فلو كان أحدهما مكاتبا أو ذميا، فلا
~~أثر لها. لأنه لا زكاة في ماله.
# فلم يكمل به النصاب. (في نصاب) فلو كان المجموع دون نصاب. لم تؤثر، سواء
~~كان ms0789 له مال غيره أو لا. وعلم منه: التأثير فيما زاد على النصاب، بطريق أولى
~~(من الماشية) فلا تؤثر الخلطة في غيرها. ويأتي (حولا) كاملا بحيث (لم يثبت
~~لهما) ولا لأحدهما. (حكم الانفراد في بعضه) لأن الخلطة معنى يتعلق به إيجاب
~~الزكاة، فاعتبرت في جميع الحول كالنصاب. (فحكمهما) أي النفسين فأكثر (في
~~الزكاة حكم) الشخص (الواحد) لأنه لو لم يكن كذلك لما نهى الشارع عن جميع
~~المتفرق، وعكسه خشية الصدقة. (سواء كانت خلطة أعيان بأن يملكا مالا) أي
~~نصابا من الماشية (مشاعا بإرث أو شراء أو هبة أو غيره) كالوصية والجعالة
~~والصداق والمخالعة. (أو خلطة أو صاف، بأن يكون مال كل منهما متميزا) بصفة
~~أو صفات. (فلو استأجر لرعي غنمه بشاة منها، فحال الحول، ولم يفردها) أي
~~المستأجر أو الأجير، (فهما خليطان) فعلى الأجير من الزكاة بنسبة شاته. (ولو
~~كانت لأربعين) نفسا ذكورا أو إناثا أو مختلفين (من أهل الزكاة) لما تقدم:
~~أنه لا أثر لخلطة من ليس من أهلها. (أربعون شاة مختلطة، لزمتهم شاة)
~~بالسوية (ومع انفرادهم. لا يلزمهم شئ) لنقص النصاب. (ولو كان لثلاثة أنفس:
~~مائة وعشرون) شاة (لكل واحد) منهم (أربعون شاة. لزمتهم شاة واحدة) على كل
~~منهم ثلثها، كالشخص الواحد. (ومع انفرادهم) عليهم (ثلاث شياه) على كل واحد
~~شاة (ويوزع الواجب) على الخليطين فأكثر، (على قدر المال) المختلط (مع
~~الوقص. فستة أبعرة مختلطة مع تسعة) في الجميع ثلاث شياه. (يلزم رب الستة:
~~شاة وخمس شاة. ويلزم رب التسعة: شاة وأربعة أخماس شاة) لقوله (ص): وما كان
~~من خليطين فإنهما يتراجعان PageV02P226
# بينهما بالسوية. (ويشترط في) تأثير (خلطة أو صاف: اشتراكهما في مراح -
~~بضم الميم - وهو المبيت والمأوى أيضا. ومسرح، وهو مكان اجتماعهما، لتذهب
~~إلى المرعى، ومشرب) بفتح الميم والراء (وهو مكان الشرب فقط) أي دون زمانه.
~~وتبع المصنف في اعتبار المشرب: المقنع وأبا الخطاب، وصاحب التلخيص،
~~والوجيز، ولم يذكره الأكثر.
# قال في المنتهى، تبعا للتنقيح: لا اتحاد مشرب وراع. (ومحلب) بفتح اللام
~~والميم (وهو موضع الحلب) والمحلب، بكسر ms0790 الميم: الاناء والمراد الأول. لأنه
~~ليس المقصود خلط اللبن في إناء واحد. لأنه ليس بمرفق، بل مشقة، لما فيه من
~~الحاجة إلى قسم اللبن. وربما أفضى إلى الربا. (وفحل) معد للضراب. (و)
~~اشتراكه (هو عدم اختصاصه في طرقه بأحد المالين إن اتحد النوع). فليس المراد
~~أن يكون متحدا ولا مشتركا. (فإن اختلف) النوع (كالضأن والمعز والجاموس
~~والبقر. لم يضر اختلاف الفحل للضرورة)، لاختلاف النوعين (ومرعى، وهو موضع
~~الرعي ووقته) ففيه استعمال المشترك في معنييه (وراع) قاله أبو الخطاب. وفي
~~المقنع والوجيز والمستوعب: (على منصوص أحمد، والحديث) أي حديث سعد بن أبي
~~وقاص قال: سمعت النبي (ص) يقول: الخليطان: ما اجتمعا على الحوض والفحل
~~والراعي رواه الخلال والدارقطني، ورواه أبو عبيد. وجعل بدل الراعي المرعى،
~~وضعفه أحمد. فإنه من رواية ابن لهيعة. قال في الفروع: فيتوجه العمل بالعرف
~~في ذلك.
# وقدم عدم اعتبار الراعي. وتقدم كلام المنتهى. (ويظهر أن اتحاده) أي
~~الراعي (كما في الفحل) يعتبر مع اتحاد النوع، دون اختلافه. (ولا تعتبر نية
~~خلطة. كالأوصاف والأعيان) الكاف زائدة:
# قال في المبدع: وظاهره أنه لا يشترط للخلطة نية. وهو في خلطة الأعيان
~~إجماع. وكذا في خلطة الأوصاف في الأصح. واحتج المؤلف - أي الموفق - بنية
~~الصوم. وفائدة PageV02P227
# الخلاف: في خلط وقع اتفاقا، أو فعله راع وتأخر النية عن الملك. (ولا)
~~يعتبر أيضا (خلط اللبن) لما تقدم (ولا أثر لخلطة من ليس من أهل الزكاة،
~~كالكافر والمكاتب والمدين) دينا يستغرق ما بيده. لأنه لا زكاة في ماله.
~~(ولا) أثر لخلطة (فيما دون نصاب، ولا لخلطة الغاصب) ماله (بمغصوب) لالغاء
~~تصرفه في المغصوب. (فإن اختل شرط منها) أي من الشروط المتقدمة للخلطة: بطل
~~حكمها. لفوات شرطها. وصار وجودها كالعدم. فيزكي كل واحد ماله إن بلغ نصابا،
~~وإلا فلا. (أو ثبت لهما حكم الانفراد في بعض الحول، كأن اختلطا في أثناء
~~الحول في نصابين بعد انفرادهما، زكيا زكاة المنفردين فيه). فلو ملك كل من
~~رجلين أربعين شاة في المحرم، ثم اختلطا وتم الحول. فعلى كل ms0791 منهما شاة،
~~تغليبا للانفراد. لأنه الأصل. (و) يزكيان (فيما بعده) أي بعد الحول الأول
~~(زكاة الخلطة) لعدم الانفراد في شئ من الحول. (وإن ثبت لأحدهما حكم
~~الانفراد وحده، مثل أن يكون لرجل نصاب) أربعون شاة مثلا، (ولآخر دونه)
~~كعشرين، (ثم اختلطا في أثناء الحول. فإذا تم حول الأول) منذ ملك النصاب
~~(فعليه شاة) زكاة ماله. (وإذا تم حول الثاني) من الخلطة (فعليه زكاة
~~الخلطة) وهي ثلث شاة في المثال، إن لم يكن الأول أخرج الشاة من المال.
~~فيلزم الثاني عشرون جزءا من تسعة وخمسين جزءا من شاة. (أو يملك نفسان كل
~~واحد أربعين شاة، فخلطاها في الحال من غير مضي زمن) قبل الخلط (إن أمكن)
~~ذلك (ثم باع أحدهما نصيبه) شخصا (أجنبيا) غير شريكه. فشريك المشتري ثبت له
~~حكم الانفراد، والمشتري لم يثبت له. (أو يكون لأحدهما نصاب منفرد، فيشتري
~~الآخر نصابا ويخلطه به في الحال - كما تقدم - فإن المشتري) في المثالين
~~(ملك أربعين مختلطة. لم يثبت لها حكم الانفراد) في وقت من الحول. (فإذا تم
~~حول الأول، لزمه زكاة انفراد: شاة، وإذا تم حول الثاني، وهو المشتري، لزمه
~~زكاة خلطة) لكونه لم يزل مخالطا (نصف شاة، إن كان الأول أخرجها) أي الشاة
~~(من PageV02P228
# غير المال) المخلوط. (وإن كان) الأول (أخرجها) أي الشاة (منه) أي من
~~المال (لزم الثاني أربعون جزءا من تسعة وسبعين جزءا من شاة). لأن حوله قد
~~تم على تسعة وسبعين شاة، له منها أربعون شاة، فلزمه من الشاة أربعون جزءا.
~~(ثم يزكيان فيما بعد ذلك الحول زكاة الخلطة) لأنها موجودة في جميع الحول
~~بشرطها (كلما تم حول أحدهما، فعليه) من الزكاة (بقدر ما له منها). ولا
~~ينتظر الأول حول الثاني، لأن الزكاة بعد حولان الحول لا يجوز تأخيرها، ولا
~~يجب على المشتري تقدم زكاته إلى رأس حول شريكه، لأن تقديمها قبل حولان
~~الحول غير واجب، ولو كان للأول أربعون شاة وللثاني ثمانون، فعلى الأول: ثلث
~~شاة، وعلى الثاني: ثلثاها، ذكره ابن المنجا. (وأبين) أي أوضح (من ms0792 هذين
~~المثالين) السابقين (لو ملك نصابين) ثمانين شاة (شهرا) أو أقل أو أكثر. (ثم
~~باع أحدهم مشاعا كما يأتي قريبا) فيثبت له حكم الانفراد، بخلاف المشتري
~~(ومن كان بينهما نصاب خلطة ثمانون شاة، فباع كل منهما غنمه صاحبه، واستداما
~~الخلطة، لم ينقطع حولهما)، لأن إبدال المال بجنسه لا يقطعه كما تقدم. (ولم
~~يزل خلطهما) لعدم انقطاع الحول لأن الزكاة إنما تجب فيما اشترى، ببنائه على
~~حول المبيع، فيجب أن يبني عليه في الصفة التي كان عليها، وهي صفة الخلطة.
~~(وكذا لو تبايعا البعض) من ذلك (بالبعض) لما سبق (قل) المبيع (أو كثر) أو
~~تبايعا الكل بالبعض، لعدم الفرق. ولو ملك رجل نصابا شهرا مثلا ثم باع نصفه
~~مثلا مشاعا، أو أعلم على بعضه أي عينه وباعه مختلطا انقطع الحول،
~~ويستأنفانه من حين البيع. لأنه قد انقطع في النصف المبيع، فصار كأنه لم يجر
~~في حول الزكاة أصلا، فلزم انقطاع الحول في الثاني. وإن أفرد بعضه وباعه ثم
~~اختلطا، انقطع الحول، قل زمن الانفراد أو كثر، حتى ولو قيل: لا ينقطع في
~~التي قبلها. (ولو ملك رجل) حر مسلم (نصابين شهرا، ثم باع أحدهما مشاعا) بأن
~~باع نصف الثمانين (ثبت للبائع حكم الانفراد) لما تقدم. (وعليه) أي البائع
~~(عند تمام PageV02P229
# حوله زكاة: منفرد) لثبوت حكم الانفراد له، وعلى المشتري إذا تم حوله:
~~زكاة خليط (ولو كان المال ستين في هذه المسألة، والمبيع ثلثها: زكى البائع)
~~إذا تم حوله زكاة انفراد (بشاة) وزكى المشتري، إذا تم حوله بثلث شاة، إن
~~أخرج الأول من غير المال. ولو كان المبيع في المثال: نصفها، انقطع حول
~~البائع. واستأنفا حولا. (وإذا ملك نصابا شهرا، ثم ملك) نصابا (آخر لا يتغير
~~به الفرض، مثل أن يملك أربعين شاة في المحرم، وأربعين) شاة (في صفر. فعليه
~~زكاة الأول عند تمام حوله) وهي شاة، لانفرادها في بعض الحول. (ولا شئ عليه
~~في الثاني) لأن الجميع ملك واحد. فلم يزد فرضه على شاة. كما لو اتفقت
~~أحواله.
# وللعموم في الأوقاص. ms0793 (وإن كان الثاني يتغير به الفرض، مثل أن يكون مائة
~~شاة، فعليه زكاته إذا تم حوله) كما لو اتفقت أحواله. لأنهما إما أن يجعلا
~~كالمال الواحد لمالك، أو مالكين، وعلى التقديرين: يجب شاة أخرى، بخلاف التي
~~قبلها. (وقدرها) أي زكاة الثاني (بأن تنظر إلى زكاة الجميع) وهو في المثال:
~~مائة وأربعون. وزكاته: شاتان (فتسقط منها ما وجب في الأول) وهو شاة. (ويجب
~~الباقي في الثاني، وهو شاة) فيخرجها (وإن كان الثاني يتغير به الفرض ولا
~~يبلغ نصابا، مثل أن يملك ثلاثين من البقر في المحرم، وعشرا) من البقر (في
~~صفر. فعليه) في الثلاثين إذا تم حولها: تبيع، أو تبيعة. و (في العشر - إذا
~~تم حولها - زكاة خلطة: ربع مسنة) لأن الفريضة الموجبة للمسنة قد كملت، وقد
~~أخرج زكاة الثلاثين. فوجب في العشر بقسطها من المسنة، وهو ربعها. (وإن ملك
~~مالا يبلغ نصابا، ولا يغير الفرض، كخمس) من البقر بعد أربعين أو ثلاثين
~~منها. (فلا شئ فيها) أي الخمس.
# لأنها وقص. وكما لو ملكهما دفعة واحدة (ومثله: لو ملك عشرين شاة بعد
~~أربعين) منها (أو ملك عشرا من البقر بعد أربعين منها، فلا شئ فيها) لما
~~تقدم. (وإذا كان بعض مال الرجل) أو الخنثى أو المرأة (مختلطا. و) كان (بعضه
~~الآخر منفردا أو مختلطا مع مال لرجل PageV02P230
# آخر. فإنه يصير ماله كله كالمختلط، إن كان مال الخلطة نصابا، وإلا) أي
~~وإن لم يكن مال الخلطة نصابا (لم يثبت حكمها) لأنها لا تؤثر فيما دون نصاب
~~(وإذا كان لرجل ستون شاة) بمحل واحد، أو محال متقاربة دون مسافة القصر (كل
~~عشرين منها مختلطة بعشرين لآخر.
# فعلى) الشركاء (الجميع شاة، نصفها على صاحب الستين) لأن له نصف المال
~~(ونصفها على خلطائه، على كل واحد) منهم (سدس شاة). لأن كل واحد منهم له
~~عشرون. وهي سدس جميع المال. (ضما لمال كل خليط إلى مال الكل. فيصير) جميع
~~المال (كمال واحد) قاله الأصحاب. ذكره في المبدع. (وإن كانت كل عشر منها)
~~أي من الستين (مختلطة ms0794 بعشر لآخر، فعليه) أي رب الستين (شاة، ولا شئ على
~~خلطائه. لأنهم لم يختلطوا في نصاب) فلم تؤثر الخلطة، لفوات شرطها. (وإذا
~~كانت ماشية الرجل متفرقة في بلدين فأكثر.
# لا تقصر بينهما الصلاة. فهي كالمجتمعة) يضم بعضها إلى بعض ويزكيها. قال
~~في المبدع: لا نعلم فيه خلافا. (وإن كان بينهما مسافة قصر، فلكل مال حكم
~~نفسه) فإن كان نصابا وجبت الزكاة، وإلا فلا. لجعل التفرقة في البلدين
~~كالتفرقة في الملكين. فلهذا قال:
# (كما لو كانا لرجلين) احتج أحمد بقوله (ص): لا يجمع بين متفرق الخبر.
~~وعندنا: أن من جمع أو فرق خشية الصدقة، لم يؤثر ذلك. قاله في المبدع. ولان
~~كل مال ينبغي تفرقته ببلده. فتعلق الوجوب به، لكن قال ابن المنذر: لا أعلم
~~هذا القول عن غير أحمد. (ولا PageV02P231
# تؤثر تفرقة البلدان في غير الماشية) لعموم الأدلة. (ولا الخلطة في غير
~~السائمة) نص عليه. ولقوله (ص): لا يجمع بين متفرق خشية الصدقة لأنه إنما
~~يكون في الماشية.
# ولان الزكاة تقل بجمعها تارة وتكثر أخرى. وسائر الأموال تجب فيما زاد على
~~النصاب بحسابه، فلا أثر لجمعها. ولان خلطة الماشية تؤثر نفعا تارة، وضررا
~~أخرى وغير الماشية لو أثرت فيه الخلطة لأثرت ضررا محضا برب المال، لعدم
~~الوقص فيها.
# (و) يجوز (للساعي أخذ الفرض من مال أي الخليطين شاء) لأن الجميع كالمال
~~الواحد (مع الحاجة) بأن تكون الفريضة عينا واحدة، لا يمكن أخذها إلا من أحد
~~المالين، أو يكون أحدهما صغارا والآخر كبارا. (وعدمها) أي عدم الحاجة بأن
~~يجد فرض كل من المالين فيه. نص أحمد على ذلك. (ولو بعد قسمة في خلطة أعيان،
~~وقد وجبت الزكاة) قبل القسمة (مع بقاء التعيين) لقوله (ص): وما كان من
~~خليطين فإنهما يتراجعان بالسوية. أي إذا أخذ الساعي الزكاة من مال أحدهما.
~~ولان المالين قد صارا كالمال الواحد في وجوب الزكاة، فكذا في إخراجها. وعلم
~~منه: أنهما إذا افترقا في خلطة الأوصاف بعد وجوب الزكاة، ليس للساعي أن
~~يأخذ من مال أحدهما عن الآخر. ms0795
# (ويرجع المأخوذ منه على خليطه) للخبر (بقيمة حصته يوم أخذت) لزوال ملكه
~~إذن. ولأنها ليست من ذوات الأمثال. (فإذا) كان المال أثلاثا، و (أخذ)
~~الساعي (الفرض من مال رب الثلث. رجع) رب الثلث (بقيمة ثلثي المخرج على
~~شريكه) صاحب الثلثين. (وإن أخذه) أي أخذ الساعي الفرض (من الآخر) رب
~~الثلثين (رجع) على شريكه (بقيمة ثلثه) أي المخرج لأن له ثلث المال. (فإن
~~اختلفا في) قدر (قيمة المأخوذ) فالقول (قول المرجوع عليه) لأنه غارم (مع
~~يمينه) لاحتمال صدق شريكه، (إذا احتمل صدقه) فيما ذكره قيمة، وإلا رد،
~~لتكذيب الحس له. (و) محله: إذا (عدمت البينة) لأنها ترفع النزاع، فيجب
~~العمل بما تقوله.
# (وإذا أخذ الساعي أكثر من الفرض بلا تأويل، كأخذه عن أربعين) شاة، لاثنين
~~(مختلطة:
# شاتين من مال أحدهما، أو عن ثلاثين بعيرا: جذعة، رجع) المأخوذ منه (على
~~خليطه في PageV02P232
# الأولى) أي مسألة الأربعين شاة (بقيمة نصف شاة. و) رجع (في الثانية) أي
~~في مسألة ثلاثين بعيرا (بقيمة نصف بنت مخاض. ولم يرجع) على خليطه
~~(بالزيادة. لأنها ظلم، فلا يرجع بها على غير ظالمه). وخليطه لم يظلمه ولم
~~يتسبب في ظلمه. (وإذا أخذه) أي أخذ الساعي الزائد (بتأويل، كأخذه صحيحة عن
~~مراض، أو) أخذه (كبيرة عن صغار، أو) أخذه (قيمة الواجب. رجع) المأخوذ منه
~~(عليه) أي على خليطه بحصته مما أخذ، لأن الساعي نائب الامام، فعله كفعله،
~~ولهذا لا ينقص لكونه مختلفا فيه، كما في الحاكم، قال في المغني والشرح: ما
~~أداه اجتهاده إليه، وجب دفعه، وصار بمنزلة الواجب. وقال غيره: لأن فعله في
~~محل الاجتهاد سائغ نافذ، فترتب عليه الرجوع لسوغانه. (ويجزئ) أخذ الساعي
~~القيمة (ولو اعتقد المأخوذ منه عدم الاجزاء) لما تقدم من أن الساعي نائب
~~الامام، وفعله كحكمه، فيرفع الخلاف. (ومن بذل الواجب) عليه، خليطا كان أو
~~غيره (لزم) الساعي (قبوله) منه (ولا تبعة عليه) لأدائه ما وجب عليه. (ويجزئ
~~إخراج بعض الخلطاء) الزكاة (بدون إذن بقيتهم، مع حضورهم وغيبتهم) لأن عقد
~~الخلطة جعل كل واحد منهم ms0796 كالاذن لخليطه في الاخراج عنه. (والاحتياط) أن
~~يكون إخراج أحدهم (بإذنهم) خروجا من خلاف من قال: لا يجزئ إلا به، كابن
~~حمدان (ومن أخرج منهم) أي الخلطاء (فوق الواجب لم يرجع بالزيادة) على
~~خلطائه، لعدم الاذن لفظا وحكما.
# تتمة: إذا أخذ الساعي فرضا مجمعا عليه، لكنه مختلف فيه، هل هو عن
~~الخليطين أو عن أحدهما؟ عمل كل في التراجع بمذهبه، لأنه لا نقص فيه، لفعل
~~الساعي، فعشرون شاة خلطة بستين فيها ربع شاة، فإذا أخذ الشاة من الستين رجع
~~ربها بربع الشاة، وإن أخذها من العشرين رجع ربها بثلاثة أرباعها، لا
~~بقيمتها كلها، ولا تسقط زيادة مختلف فيها بأخذ الساعي مجمعا عليه، كمائة
~~وعشرين خلطة بينهما، تلف ستون عقب الحول، فأخذ نصف شاة بناء على تعلق
~~الزكاة بالنصاب والعفو، وجعله للخلطة تأثيرا، لزمهما إخراج نصف شاة، ذكرهما
~~في منتهى الغاية. PageV02P233
# باب زكاة الخارج من الأرض من الزروع والثمار والمعدن والركاز، وما هو في
~~حكم ذلك، كعسل النحل.
# والأصل في وجوب الزكاة في ذلك: قوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا
~~أنفقوا من طيبات ما كسبتم ومما أخرجنا لكم من الأرض) *. والزكاة تسمى نفقة.
# لقوله تعالى: * (والذين يكنزون الذهب والفضة ولا ينفقونها في سبيل الله)
~~*.
# وقوله تعالى: * (وآتوا حقه يوم حصاده) *. قال ابن عباس: حقه: الزكاة، مرة
~~العشر، ومرة نصف العشر. والسنة مستفيضة بذلك. ويأتي بعضه. وأجمعوا على
~~وجوبها في البر والشعير، والتمر والزبيب، حكاه ابن المنذر. (تجب الزكاة في
~~كل مكيل مدخر)، لقوله (ص): ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة فدل على أن ما لا
~~يدخله التسويق ليس مرادا من عموم الآية والخبر، وإلا لكان ذكر الأوسق لغوا.
~~ولان غير المدخر لا تكمل فيه النعمة لعدم النفع به مالا. (من قوت) كالحنطة
~~والشعير والأرز والدخن، (وغيره) أي غير القوت، مما يأتي بيانه. (فتجب)
~~الزكاة (في كل الحبوب: كالحنطة والشعير والسلت) بالضم. قاله في القاموس.
~~(وهو نوع من الشعير لونه لون الحنطة. وطبعه طبع الشعير في البرودة) قال في
~~الفروع: لأنه أشبه ms0797 الحبوب به، أي بالشعير في صورته. (والذرة والقطنيات)
~~بكسر القاف وفتحها وضمها وتشديد الياء وتخفيفها، قاله في الحاشية.
~~(كالباقلاء والحمص واللوبيا) يمد ويقصر. (والعدس والماش والترمس) بوزن
~~بندق، قاله في الحاشية. (حب عريض أصغر من الباقلاء، والدخن والأرز
~~والهرطمان) حب متوسط بين الحنطة والشعير، قاله في الحاشية. (وهو الجلبانة
~~والكر سنة والحلبة والخشخاش والسمسم) سمي ذلك قطنية:
# من قطن يقطن في البيت. لأنها تمكث فيه. ومنه قولهم: فلان قاطن بمكان كذا.
~~(ولا يجزئ الاخراج من شيرجه) أي السمسم، كإخراج قيمته. (وكبزر البقول كلها،
~~كالهندباء، والكرفس، والبصل، وبزر قطونا) بفتح القاف وضم الطاء، يمد ويقصر.
~~(ونحوها وبزر الرياحين PageV02P234
# جميعا، وأبازير القدر، كالكزبرة) بضم الباء وقد تفتح. وأظنه معربا قاله
~~في الحاشية.
# (والكمون، والكراويا، والشونيز) يقال له: الحبة السوداء. قاله في الحاشية
~~(وكذا حب الرازيانج، وهو الشمر، والأنيسون، والشهدانج) بفتح النون. (وهو حب
~~القنب، والخردل، وبزر الكتان) بفتح الكاف. (و) بزر (القطن، واليقطين) وهو
~~القرع. (والقرطم) بكسر القاف والطاء، وضمهما لغة: حب العصفر. قاله في
~~الحاشية. (و) حب (القثاء، والخيار، والبطيخ) بأنواعه (و) حب (الرشاد،
~~والفجل، وبزر البقلة الحمقاء ونحوه) كبزر الباذنجان والخس والجزر ونحوهما.
~~(وتجب) الزكاة (في كل ثمر يكال ويدخر) نقل صالح: ما كان يكال ويدخر ويقع
~~فيه القفيز ففيه العشر. وما كان مثل الخيار والقثاء والبصل والرياحين
~~والرمان. فليس فيه زكاة إلا أن يباع، ويحول على ثمنه حول. (كالتمر،
~~والزبيب، واللوز، والفستق، والبندق، والسماق) و (لا) تجب الزكاة (في عناب
~~وزيتون) لأن العادة لم تجر بادخاره، وهو شرط، ذكره في المبدع. (وقطن،
~~وكتان، وقنب، وزعفران، وورس، ونيل، وفوة، وغبيراء) وبقم (وحناء، ونأرنجيل)
~~بالهمز، ويجوز تخفيفه. وهو جوز الهند، الواحدة نارنجيلة، وشجرته شبيهة
~~بالنخلة، لكنها تميل بصاحبها حتى تدنيه من الأرض لينا، قاله في الحاشية.
~~(وجوز) نص عليه. وعلل بأنه معدود (وسائر الفواكه، كالتين، والمشمش) بكسر
~~الميمين. (والتوت والأظهر: وجوبها في العناب، والتين، والمشمش، والتوت) هذا
~~معنى كلامه في الفروع. وجزم في الأحكام السلطانية والمستوعب والكافي: بوجوب
~~الزكاة في العناب ms0798 واختاره الشيخ تقي الدين في التين. لأنه يدخر كالتمر.
~~(ولا تجب في التفاح، والإجاص، والخوخ)، ويسمى الفرسك. (والكمثري) بضم الميم
~~مثقلة في الأكثر، الواحد كمثراة. ذكره في الحاشية. ( والسفرجل، والرمان،
~~والنبق، والزعرور). يشبه النبق (والموز) لأنها ليست مكيلة. وقد روي أن
~~PageV02P235
# عامل عمر كتب إليه في كروم فيها من الفرسك والرمان ما هو أكثر غلة من
~~الكروم أضعافا. فكتب إليه عمر: ليس فيها عشر، هي من العضاه، رواه الأثرم.
~~(ولا في قصب السكر، والخضر، كبطيخ، وقثاء، وخيار، وباذنجان) بفتح الذال.
~~(ولفت) بكسر اللام (وهو السلجم) بوزن جعفر. (وسلق، وكرنب، وقنبيط، وبصل،
~~وثوم، وكراث، وجزر، وفجل، ونحوه) لحديث علي: أن النبي (ص) قال: ليس في
~~الخضراوات صدقة وعن عائشة معناه، رواهما الدارقطني. (ولا في البقول
~~كالهندبا) قال ابن السكيت: تفتح الدال فتقصر، وتكسر فتمد. (والكرفس) قال في
~~البارع والتهذيب: بفتح الراء وسكون الفاء.
# وفي الصحاح: بوزن جعفر (والنعناع، والرشاد، وبقلة، الحمقاء، والقرظ،
~~والكزبرة، والجرجير ونحوه، ولا في المسك، والزهر، كالورد والبنفسج،
~~والنرجس، واللينوفر، والخيري، وهو المنثور ونحوه) كالزنبق. (ولا في طلع
~~الفحال - بضم أوله وتشديد ثانيه - وهو ذكر النخل. ولا في السعف، وهو أغصان
~~النخل)، أي جريد النخل الذي لم يجرد عنه خوصه، فإن جرد خوصه عنه فجريد.
~~(ولا في الخوص وهو ورقة) أي ورق السعف. (ولا في قشور الحب، والتبن، والحطب،
~~والخشب، وأغصان الخلاف، وورق التوت، والكلأ، والقصب الفارسي، ولبن الماشية
~~وصوفها ونحو ذلك)، كالوبر والشعر.
# (وكذا الحرير، ودود القز) لأن ذلك كله ليس منصوصا عليه، ولا في معنى
~~المنصوص عليه، فبقي على الأصل. (وتجب الزكاة في صعتر، وأشنان، وحب ذلك،
~~وكل) ورق (مقصود، كورق سدر وخطمي وآسي. وهو المرسين) لأنه نبات مكيل مدخر.
~~PageV02P236
# فصل:
# (ويعتبر لوجوبها) أي الزكاة فيما تقدم مما تجب فيه (شرطان، أحدهما: أن
~~يبلغ نصابا قدره بعد التصفية في الحبوب و) بعد (الجفاف في الثمار) والورق
~~(خمسة أوسق) فلا تجب في أقل من ذلك. لقوله (ص): ليس فيما دون خمسة أوسق من
~~تمر ولا حب صدقة ms0799 رواه أحمد ومسلم. فتقديره بالكيل يدل على إناطة الحكم به،
~~واعتبر كون النصاب بعد التصفية في الحبوب، لأنه حال الكمال والادخار،
~~والجفاف في الثمار والورق. لأن التوسيق لا يكون إلا بعد التجفيف. فوجب
~~اعتباره عنده. فلو كان عشرة أوسق عنبا لا يجئ منه خمسة أوسق زبيبا، لم يجب
~~شئ، وتقدم أنه لا يعتبر الحول هنا، لتكامل النماء عند الوجوب، بخلاف غيره.
~~(والوسق) بكسر الواو وفتحها (ستون صاعا) حكاه ابن المنذر بغير خلاف، وروى
~~الأثرم بإسناده عن سلمة بن صخر عن النبي (ص) قال: الوسق ستون صاعا وعن أبي
~~سعيد وجابر نحوه، رواه ابن ماجة. (والصاع خمسة أرطال وثلث) رطل (بالعراقي،
~~فيكون النصاب في الكل) من الحبوب والثمار والأوراق (ألفا وستمائة رطل
~~عراقي، وهو) أي النصاب: (ألف وأربعمائة وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع
~~رطل مصري، وما وافقه) كالمكي والمدني. (و) النصاب (ثلاثمائة واثنان وأربعون
~~رطلا وستة أسباع رطل دمشقي وما وافقه) في الزنة. (و) النصاب (مائتان وخمسة
~~وثمانون رطلا وخمسة أسباع رطل حلبي وما وافقه) في الزنة كالحمصي. (ومائتان
~~وسبعة وخمسون رطلا وسبع رطل قدسي وما وافقه) PageV02P237
# كالنابلسي. (ومائتان وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل بعلي وما
~~وافقه) في وزنه.
# فائدة: الأردب، كيل معروف بمصر، وهو أربعة وستون منا، وذلك أربعة وعشرون
~~صاعا بصاع النبي (ص)، قاله الأزهري. والجمع الأرادب، قاله في الحاشية، ولعل
~~هذا باعتبار ما كان أولا، والآن الأردب أربعة وعشرون ربعا، والربع أربعة
~~أقداح، قال شيخ الاسلام زكريا في شرح المنهج: والصاع قدحان اه‍. فالأردب
~~ثمان وأربعون صاعا، فيكون النصاب ستة أرادب وربع تقريبا. وقال الشمس
~~العلقمي في حاشية الجامع الصغير: الصاع قدحان إلا سبعي مد، بالقدح المصري
~~(والوسق والصاع والمد: مكاييل نقلت إلى الوزن) أي قدرت بالوزن. (لتحفظ) فلا
~~يزاد ولا ينقص منها. (وتنقل) من الحجاز إلى غيره، وليست صنجا. (والمكيل
~~يختلف في الوزن. فمنه ثقيل) كتمر وأرز. (و) منه (متوسط، كبر وعدس.
# و) منه (خفيف، كشعير وذرة) وأكثر التمر أخف من الحنطة على الوجه الذي
~~يكال ms0800 شرعا.
# لأن ذلك على هيئة غير مكبوس. (فالاعتبار في ذلك) المذكور من المكيلات
~~(بالمتوسط نصا) قال في الفروع: ونص أحمد وغيره من الأئمة: على أن الصاع
~~خمسة أرطال وثلث بالحنطة، أي بالرزين من الحنطة. وهو الذي يساوي العدس في
~~وزنه. (ومثل مكيله من غيره) أي غير المتوسط. وهو الثقيل والخفيف. (وإن لم
~~يبلغ) المكيل غير المتوسط (الوزن) المذكور لخفته (نصا)، فالمعتبر: بلوغه
~~نصابا بالكيل، دون الوزن. (فمن اتخذ وعاء يسع خمسة أرطال وثلثا عراقية من
~~جيد البر) أي رزينه. (ثم كال به ما شاء) من ثقيل وخفيف (عرف) به (ما بلغ حد
~~الوجوب من غيره) الذي لم يبلغ نصابا. (فإن شك في بلوغ قدر النصاب، ولم يجد
~~ما يقدره) أي المكيل (به، احتاط وأخرج) الزكاة ليخرج من عهدتها. (ولا يجب)
~~عليه الاخراج إذن لأنه الأصل. فلا يثبت بالشك. (ونصاب علس) بفتح العين
~~المهملة وسكون اللام وفتحها. (وهو نوع من الحنطة، و) نصاب (أرز، يدخران) أي
~~العلس والأرز (في قشريهما عادة لحفظهما) لأنهما إذا خرجا من قشرهما لا
~~يبقيان بقاءهما في القشر.
# (عشرة أوسق، إذا كان) العلس أو الأرز (ببلد قد خبره) أي امتحنه وجربه
~~(أهله، وعرفوا أنه PageV02P238
# يخرج منه مصفى النصف) عملا بالعادة. (لأنه يختلف في الخفة والثقل. فيرجع
~~إلى أهل الخبرة) بذلك. (ويؤخذ بقدره) للحاجة (وإن صفيا، فنصاب كل منهما
~~خمسة أوسق) كسائر الحبوب. (فإن شك في بلوغهما نصابا) وهما في قشرهما، لعدم
~~انضباط العادة (خير بين أن يحتاط ويخرج عشره قبل قشره، وبين قشره واعتباره
~~بنفسه كمغشوش أثمان)، حتى يخرج من العهدة. (ولا يجوز تقدير غيره) أي العلس
~~(من الحنطة في قشره، ولا إخراجه قبل تصفيته)، لأن العادة لم تجر به، ولم
~~تدع الحاجة إليه. ولا يعلم قدر ما تخرج منه. (وتضم ثمرة العام الواحد) إذا
~~اتحد الجنس، ولو اختلف النوع. (و) يضم (زرعه) أي زرع العام الواحد (بعضها)
~~أي الثمرة (إلى بعض) في تكميل النصاب. وبعض الزرع إلى بعض (في تكميل
~~النصاب) إذا اتحد الجنس. (ولو اختلف ms0801 وقت اطلاعه، و) وقت (إدراكه بالفصول)
~~كما لو اتحد، لأنه عام واحد. (وسواء تعدد البلد أو لا) نص عليه. فيأخذ عامل
~~البلد حصته من الواجب في محل ولايته. (فإن كان له نخل تحمل في السنة حملين
~~ضم أحدهما إلى الآخر)، لأنها ثمرة عام واحد، فضم بعضها إلى بعض. (كزرع
~~العام الواحد) وكالذرة التي تنبت في السنة مرتين. لأن الحمل الثاني يضم إلى
~~الحمل المنفرد، كما لو لم يكن حمل أول.
# فكذلك إذا كان. لأن وجود الحمل الأول لا يصلح أن يكون مانعا، بدليل حمل
~~الذرة.
# وبهذا يبطل ما ذكروه من انفصال الثاني عن الأول. وفي المبدع: ليس المراد
~~بالعام هنا:
# اثني عشر شهرا، بل وقت استغلال المغل من العام عرفا. وأكثره: ستة أشهر
~~بقدر فصلين. ( ولا تضم ثمرة عام واحد ولا زرعه) أي زرع عام (إلى) ثمرة عام
~~(آخر)، لانفصال الثاني عن الأول. (وتضم أنواع الجنس) من حبوب أو ثمار من
~~عام واحد (بعضها إلى بعض في تكميل النصاب). كأنواع الماشية والنقدين.
~~(فالسلت: نوع من الشعير، فيضم إليه. والعلس: نوع من الحنطة: فيضم إليها)
~~وكذا سائر أنواع جنس. (ولا يضم جنس إلى آخر) كبر إلى شعير، أو دخن أو ذرة
~~أو عدس ونحوه، لأنها أجناس يجوز التفاضل فيها. فلم يضم بعضها إلى
~~PageV02P239
# بعض، (كأجناس الثمار، و) أجناس (الماشية) ولا يصح القياس على ضم العلس
~~إلى الحنطة. لأنه نوع منها. وإذا انقطع القياس لم يجز ايجاب الزكاة
~~بالتحكم. (ولا تضم الأثمان إلى شئ منها) أي من الحبوب أو الثمار أو الماشية
~~لما تقدم. (إلا إلى عروض التجارة) فتضم الأثمان إلى قيمتها. (ويأتي) ذلك
~~(في الباب بعده). الشرط (الثاني) لوجوب الزكاة فيما يخرج من الأرض من
~~الحبوب والثمار، (أن يكون النصاب مملوكا له) أي للحر المسلم (وقت وجوب
~~الزكاة) فيه وهو وقت اشتداد الحب وبدو صلاح الثمر وإن لم يزرعه. (فتجب)
~~الزكاة (فيما نبت بنفسه مما يزرعه الآدمي كمن سقط له حب في أرضه أو أرض
~~مباحة)، فنبت لأنه يملكه وقت الوجوب ms0802 وفعل الزرع ليس شرطا. (ولا تجب) الزكاة
~~(فيما يكتسبه اللقاط، أو يوهب له) بعد بدو صلاحه، أو يشتريه ونحوه بعد ذلك.
~~(أو يأخذه) الحصاد ونحوه (أجرة لحصاده ودياسه ونحوه) كأجرة تصفيته أو
~~نطارته. (ولا فيما يملك من زرع وثمرة بعد بدو صلاحه بشراء أو إرث أو
~~غيرهما)، كصداق وعوض خلع وإجارة وعوض صلح. لأنه لم يكن مالكا له وقت
~~الوجوب، بخلاف العسل، للأثر. (ولا) زكاة (فيما يجتنبه من مباح كبطم وزعبل)
~~بوزن جعفر. (وهو شعير الجبل، وبزر قطونا، وكزبرة، وعفص، وأشنان، وسماق
~~ونحوه) كبزر النمام، والحبة الحمقاء. (سواء أخذه من موات أو نبت في أرضه.
~~لأنه لا يملك ألا يأخذه) فلم يكن وقت الوجوب في ملكه.
# فصل:
# (ويجب العشر) وهو (واحد من عشرة) إجماعا (فيما سقي بغير مؤنة)، أي كلفة
~~(كالغيث، وهو المطر، و) ك‍ (- السيوح) جمع سيح. وهو الماء الجاري على وجه
~~الأرض (كالأنهار PageV02P240
# والسواقي) التي يجري فيها الماء من الأنهار بلا آلة. (وما يشرب بعروقه،
~~وهو البعل. ولا يؤثر) مؤنة (حفر الأنهار) وحفر (السواقي) في نقص الزكاة.
~~لأنه من جملة إحياء الأرض.
# ولأنه لا يتكرر كل عام. (و) لا تؤثر أيضا مؤنة (تنقيتها) أي الأنهار
~~والسواقي، (و) لا مؤنة ( سقي) أي من يسقي بماء الأنهار والسواقي. (في نقص
~~الزكاة، لقلة المؤنة. وكذا من يحول الماء في السواقي لأنه كحرث الأرض).
~~ولأنه لا بد منه حتى في السقي بكلفة. (وإن اشترى ماء بركة أو حفيرة وسقى به
~~سيحا ف‍) - الواجب (العشر. وكذا إن جمعه وسقى به) سيحا فيجب العشر، لندرة
~~هذه المؤنة. وهي في ملك الماء له لا في السقي به. فإن كان الماء يجري من
~~النهر في ساقية إلى الأرض، ويستقر في مكان قريب من وجهها، إلا أنه يحتاج في
~~ترقية الماء إلى الأرض: إلى آلة، من غرب أو دولاب. فهو من الكلفة المسقطة
~~لنصف العشر. (ويجب نصف العشر فيما سقي بكلفة، كالدوالي، جمع دالية، وهي
~~الدولاب تديره البقر) ويسمونها بمصر ساقية. (والناعورة يديرها الماء
~~والسانية) بالنون (و) ms0803 هي (النواضح واحدها: ناضح وناضحة، وهما البعير يستقى
~~عليه، وما يحتاج في ترقية الماء إلى الأرض) أي رفعه إليها. (إلى آلة من غرب
~~أو غيره) فكل ذلك فيه: نصف العشر. لما روى ابن عمر أن النبي (ص) قال: فيما
~~سقت السماء والعيون أو كان عثريا: العشر. وما سقي بالنضح:
# نصف العشر رواه البخاري، سمي عثريا: لأنهم يجعلون في مجرى الماء عاثورا.
~~فإذا صدمه الماء تراد، فدخل تلك المجاري فتسقيه. ولان للكلفة تأثيرا في
~~إسقاط الزكاة في المعلوفة. ففي تخفيفها أولى. (وقال الشيخ: وما يديره الماء
~~من النواعير ونحوها مما يصنع من العام إلى العام، أو) يصنع (في أثناء العام
~~ولا يحتاج إلى دولاب تديره الدواب: يجب فيه العشر. لأن مؤنته خفيفة. فهي
~~كحرث الأرض وإصلاح طرق الماء) فلا يؤثر في نقص الزكاة. PageV02P241
# تتمة: إذا سقيت أرض العشر بماء الخراج لم يؤخذ منها خراج، أو عكسه، لم
~~يسقط خراجها. ولا يمنع من سقي كل واحدة بماء الأخرى: نص على ذلك. (فإن سقي
~~بكلفة وبغير كلفة سواء) بأن سقي نصف السنة بهذا ونصفها بهذا. (وجب ثلاثة
~~أرباع العشر) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه. لأن كل واحد منهما لو وجد في
~~جميع السنة لأوجب مقتضاه. فإذا وجد في نصفه أوجب نصفه. (فإن سقي بأحدهما
~~أكثر) من الآخر ( اعتبر أكثرهما) نص عليه. لأن اعتبار قدر ما يسقى به في كل
~~وقت يشق. فاعتبر الأكثر كالصوم. (فإن جهل المقدار) أي مقدار السقي، فلم
~~يعلم: هل سقي سيحا أكثر، أو بكلفة أكثر؟ أو جهل أكثرهما نفعا ونموا؟ (وجب
~~العشر) نص عليه، لأن الأصل وجوبه كاملا، ولأنه خروج عن عهدة الواجب بيقين.
~~(والاعتبار بالأكثر) من السقي بكلفة أو بغيرها (نفعا ونموا) نصا. و (لا)
~~اعتبار (بالعدد والمدة) أي عدد السقيات ومدة السقي (ومن له حائطان) أي
~~بستانان، (أو) له (أرضان، ضما) أي الحائطان أو الأرضان، أي ضمت ثمارهما
~~وزروعهما بعضها إلى بعض، مع اتحاد الجنس والعام، كما تقدم (في) تكميل
~~(النصاب، ولكل منهما حكم نفسه في ms0804 سقيه بمؤنة أو بغيرها) فيخرج مما يشرب
~~بمؤنة: نصف عشره، ومما يشرب بغيرها: عشره. (ويصدق المالك فيما سقى به بلا
~~يمين) لأن الناس لا يستحلفون على صدقاتهم. لأنها حق لله فلا يستحلف فيه
~~كالصلاة والحد. (وإذا اشتد الحب وبدا صلاح الثمرة، ف‍) - بدو الصلاح (في
~~فستق وبندق ونحوه) كلوز (انعقاد لبه، وفي غيره) أي غير ما ذكر من الثمار
~~كالتمر والعنب (كبيع) أي ظهور نضجه وطيب أكله، على ما يأتي بيانه في بيع
~~الأصول والثمار (وجبت الزكاة) لأنه يقصد للاكل والاقتيات كاليابس، ولأنه
~~وقت خرص الثمرة، لحفظ الزكاة ومعرفة قدرها، بدليل أنه لو أتلفه لزمته زكاته
~~ولو باعه أو وهبه قبل الخرص وبعده، فزكاته عليه، دون المشتري والموهوب له
~~(فإن قطعها) أي الثمرة (قبله)، أي قبل بدو صلاحها (لغرض صحيح، كأكل أو بيع
~~أو تجفيف) أصلها (أو تحسين بقيتها، فلا زكاة فيه) أي المقطوع قبل بدو
~~صلاحه، كما لو أكل السائمة أو باعها قبل الحول. (وإن فعله) أي القطع قبل
~~بدو الصلاح. (فرارا من الزكاة، أثم ولزمته) الزكاة لتفويته PageV02P242
# الواجب بعد انعقاد سببه، أشبه القاتل والمطلق ثلاثا في مرض موته (ولو
~~باعه) بعد بدو صلاحه (أو وهبه، خرص أم لا. فزكاته عليه) أي البائع أو
~~الواهب، كما لو باع السائمة بعد الحول. و (لا) تجب زكاته (على المشتري. ولا
~~الموهوب له) لعدم ملكه وقت الوجوب.
# (ولو مات) مالك الزرع والثمر بعد الاشتداد وبدو الصلاح (وله ورثة لم تبلغ
~~حصة واحد منهم نصابا، لم يؤثر ذلك) في سقوط الزكاة. كموت رب الماشية بعد
~~الحول. (ولو ورثه) أي الحب المشتد أو الثمر، بعد بدو صلاحه (من عليه دين.
~~لم يمنع دينه الزكاة) لأنها وجبت على المورث قبل موته. فتؤخذ من تركته، لا
~~على الوارث المدين. (ولو كان ذلك) المذكور من البيع أو الهبة أو موت المالك
~~عمن لم تبلغ حصة واحد من ورثته نصابا، أو عن مدين (قبل بدو صلاح الثمر، و)
~~قبل (اشتداد الحب. انعكست الاحكام) فتكون الزكاة في مسألتي البيع ms0805 والهبة
~~على المشتري والموهوب له، إن كان من أهل الوجوب. وتسقط في مسألتي الموت.
~~(ولو باعه) أي الحب المشتد أو الثمر بعد بدو صلاحه. (وشرط) البائع (الزكاة
~~على المشتري. صح) البيع والشرط، للعلم بالزكاة. فكأنه استثنى قدرها، ووكله
~~في إخراجه. (فإن لم يخرجها المشتري وتعذر الرجوع عليه. ألزم بها البائع)
~~لوجوبها عليه.
# (ويفارق إذا استثنى زكاة نصاب ماشية) فإنه لا يصح، بل يبطل البيع
~~(للجهالة) بالمستثنى.
# واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا. (أو اشترى ما لم يبد صلاحه)
~~من زرع وثمر (بأصله) الذي هو أرضه، أو شجره. (فإنه لا يجوز شرط المشتري
~~زكاته على البائع) لأنه لا تعلق لها بالغرض الذي يصير إليه. (ولا يستقر
~~الوجوب إلا بجعلها) أي الحبوب والثمار (في جرين وبيدر ومسطاح) قال في
~~الانصاف: الجرين يكون بمصر والعراق. والبيدر بالشرق والشام، والمربد يكون
~~بالحجاز، وهو الموضع الذي تجمع فيه الثمرة ليتكامل جفافها. والجوجان: يكون
~~بالبصرة، وهو موضع تشميسها وتيبيسها. ذكره في الرعاية وغيرها. ويسمى بلغة
~~آخرين المسطاح. وبلغة آخرين: الطبابة اه‍. فدل أن مسمى الجميع واحد. (فإن
~~تلفت) الحبوب أو الثمار التي تجب الزكاة فيها (قبله) أي قبل الوضع بالجرين
~~PageV02P243
# ونحوه (بغير تعد منه سقطت الزكاة، خرصت) الثمرة (أو لم تخرص) لأنه في حكم
~~ما لا تثبت اليد عليه، بدليل أن من اشترى ثمرة فذهبت بعطش أصابها ونحوه،
~~رجع على البائع بثمنها. والخرص لا يوجب. وإنما يفعله الساعي ليتمكن المالك
~~من التصرف. فوجب سقوط الزكاة مع وجوده، كعدمه (وإن تلف البعض) من الزرع أو
~~الثمر قبل الاستقرار، (زكى) المالك (الباقي إن كان نصابا) لوجود الشرط
~~(وإلا) أي وإن لم يكن الباقي نصابا (فلا) زكاة فيه. قدمه في الفروع. وقال
~~في شرح المنتهى: في الأصح.
# لقوله (ص): ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة. وهذا يعم حالة الوجوب ولزوم
~~الأداء اه‍. وقال في المبدع: قاله القاضي. والمذهب: إن كان التلف قبل
~~الوجوب، فهو كما قال القاضي، وإن كان بعده وجب في الباقي بقدره مطلقا، وهو
~~أحد وجهين، ذكرهما ms0806 ابن تميم وصححه الموفق. (وإن تلفت) الزروع أو الثمار
~~(بعد الاستقرار) أي الوضع في الجرين ونحوه (لم تسقط) زكاتها، كتلف النصاب
~~بعد الحول، وكذا لو أتلفها أو تلفت بتفريطه بعد الوجوب، ولو قبل الاستقرار.
~~فإنه يضمن نصيب الفقراء. صرح به في الكافي والشرح. لأنه متعد أو مفرط. (وإن
~~ادعى) رب الزروع أو الثمار (تلفها) بغير تفريط (قبل قوله بغير يمين) نص
~~عليه، لأنه خالص حق الله. فلا يستحلف عليه، كالصلاة (ولو اتهم) في دعواه
~~التلف (إلا أن يدعيه) أي التلف (بجائحة ظاهرة تظهر عادة) كحريق وجراد، (فلا
~~بد من بينة) تشهد بوجود ذلك الظاهر (ثم يصدق) المالك (في قدر التالف) من
~~المال المزكي بلا يمين. (ويجب إخراج زكاة الحب مصفى) من قشره وتبنه،
~~(والثمر يابسا)، PageV02P244
# لحديث عتاب بن أسيد أنه (ص): أمر أن يخرص العنب زبيبا، كما يخرص النخل
~~وتؤخذ زكاته زبيبا، كما تؤخذ زكاة النخل تمرا. ولا يسمى زبيبا وتمرا حقيقة
~~إلا اليابس. وقيس عليهما الباقي. ولان ذلك حالة كماله، ونهاية صفات ادخاره.
~~ووقت لزوم الاخراج منه.
# (فلو خالف وأخرج سنبلا ورطبا وعنبا لم يجزئه) إخراجه، (ووقع نفلا) إن كان
~~الاخراج للفقراء. (فلو كان الآخذ) لذلك (الساعي، فإن جففه) أي الرطب والعنب
~~(وصفاه) أي السنبل، ( وجاء قدر الواجب) في الزكاة (أجزأ) المالك. (وإلا)
~~بأن زاد على الواجب أو نقص عنه.
# (رد) الساعي (الفضل) لمالكه لبقائه في ملكه. (وإن زاد) ما كان دفعه،
~~(وأخذ) الساعي من المالك (النقص) أي ما بقي من الواجب. (إن نقص) المخرج عنه
~~(وإن كان) المخرج (بحاله) بيد الساعي لم يجففه ولم يصفه. (رده) لمالكه،
~~لفساد القبض. ويطالبه بالواجب (وإن تلف) بيد الساعي (رد بدله) لمالكه.
~~فيكون مضمونا على الساعي. (وإن احتيج إلى قطع ثمر وزبيب، مثل بعد بدو
~~صلاحه، وقبل كماله) أي الثمر. وقوله: (لضعف أصل ونحوه، كخوف عطش أو تحسين
~~بقيته) علة لاحتيج (جاز) قطعه، لما فيه من المصلحة. (وعليه زكاته يابسا) إن
~~بلغ نصابا يابسا (كما لو قطع لغرض البيع بعد خرصه) نص ms0807 عليه، لقوله (ص):
# يخرص العنب فتؤخذ زكاته زبيبا ولأنه حال الكمال فاعتبر. (ويحرم قطعه مع
~~حضور ساع)، قال في المبدع: إن كان (إلا بإذنه) لحق أهل الزكاة فيها. وكون
~~الساعي كالوكيل عنهم. قلت: قد تقدم أن تعلق الزكاة كتعلق أرش الجناية، لا
~~كتعلق شركة. فلا يتم التعليل.
# (وإن كان) الثمر (رطبا لا يجئ منه تمر. أو) كان (عنبا لا يجئ منه زبيب.
~~وجب قطعه) رطبا وعنبا، لما في تركه من إضاعة المال المنهي عنها. (وفيه
~~الزكاة إن بلغ نصابا يابسا) بالخرص فيخرج زكاته. (من غيره تمرا أو زبيبا
~~مقدرا بغيره) مما يصير تمرا أو زبيبا (خرصا) لما تقدم في المسألة قبلها.
~~(وإلا) أي وإن لم نقل بقطع الرطب والعنب الذي لا يجئ منه PageV02P245
# تمر ولا زبيب، (فمستحيل) عادة (أن يخرج من عينه تمرا أو زبيبا. إذا لم
~~يجئ منه تمر أو زبيب) بحسب العادة، (أو يخرج منه) أي مما قطعه للحاجة إلى
~~قطعه أو لوجوبه (رطبا وعنبا، اختاره القاضي، وجماعة) منهم الموفق والمجد،
~~وصاحب الفروع، لأن الزكاة وجبت مواساة، ولا مواساة بإلزامه ما ليس في ملكه،
~~(و) على ما اختار القاضي وجماعة (له أن يخرج الواجب منه) أي من الرطب أو
~~العنب (مشاعا) بأن يسلمه العشر مثلا، شائعا (أو مقسوما بعد الجذاذ، أو قبله
~~بالخرص. فيخير الساعي بين مقاسمة رب المال الثمرة قبل الجذاذ فيأخذ نصيب
~~الفقراء شجرات مفردة، وبين مقاسمته بعد جذها بالكيل) في الرطب والوزن في
~~العنب. (وله) الساعي (بيعها) أي الزكاة (منه) أي رب المال (أو من غيره)
~~ويقسم ثمنها. لأن رب المال يبذل فيها عوض مثلها. أشبه الأجنبي. لا يقال:
~~الرطب والعنب الذي لا يجئ منه تمر ولا زبيب، لا يدخر. فهو كالخضروات، لا
~~زكاة فيه. لأنا نقول:
# بل يدخر في الجملة وإنما لم يدخر هنا لأن أخذه رطبا أنفع. فلم تسقط زكاته
~~بذلك.
# (والمذهب) المنصوص: (أنه لا يخرج منه إلا يابسا) لما تقدم. قال في
~~التنقيح: والمذهب لا يخرج إلا يابسا. (فإن أتلف النصاب ربه ms0808 بقيت الزكاة في
~~ذمته، تمرا أو زبيبا) لعدم سقوطها بإتلافه. (وظاهره) أي ظاهر القول بأنه لا
~~يخرج إلا يابسا: أنه يلزمه زكاته إذا تلف.
# (ولو لم يتلفه) أي يتعد عليه أو يفرط فيه. فلا يتوقف الاستقرار فيه على
~~الوضع بالمسطاح، لأنه لا يتأتى وضعه فيه، لكونه لا يتمر ولا يزبب. فيكون
~~استقرارها بمجرد انتهاء نضجه.
# (فإن لم يجدهما) أي التمر والزبيب (بقيا في ذمته فيخرجه) أي ما بقي في
~~ذمته (إذا قدر عليه) كباقي الواجبات التي لا بدل لها. (والمذهب أيضا: أنه
~~يحرم. ولا يصح شراؤه زكاته، ولا صدقته). لما روي عن عمر قال: حملت على فرس
~~في سبيل الله، فأضاعه الذي كان عنده، وأردت أن أشتريه وظننت أنه يبيعه
~~برخص. فسألت النبي (ص)، فقال: لا تشتره ولا تعد في صدقتك. وإن أعطاكه
~~بدرهم، فإن العائد في صدقته كالعائد في قيئه متفق عليه. PageV02P246
# ولان شراءها وسيلة إلى استرجاع شئ منها، لأنه يستحيي أن يماكسه في ثمنها،
~~وربما سامحه طمعا منه بمثلها، أو خوفا منه إذا لم يبعها أن لا يعود يعطيه
~~في المستقبل، وكل هذه مفاسد. فوجب حسم المادة. (وسواء اشتراها ممن أخذها
~~منه، أو من غيره) لظاهر الخبر. ونقله أبو داود في فرس حميل. وظاهر التعليل:
~~يقتضي الفرق. قال في الفروع:
# وظاهر كلامهم: أن النهي يختص بعين الزكاة. ونقل حنبل: وما أراد أن يشتريه
~~أو شيئا من نتاجه، فلا (وإن رجعت إليه) زكاته أو صدقته (بإرث) طابت له بلا
~~كراهة. لحديث بريدة:
# أنه (ص) أتته امرأة فقالت: إني تصدقت على أمي بجارية، وإنها ماتت. فقال
~~النبي (ص):
# وجب أجرك، وردها عليك الميراث رواه الجماعة إلا البخاري والنسائي. (أو)
~~عادت إليه ب‍ (- هبة أو وصية، أو أخذها من دينه) طابت له، لأن ذلك كالإرث
~~(أو ردها) أي الزكاة (له الامام بعد قبضه منه، لكونه) أي المالك (من
~~أهلها)، أي الزكاة جاز له أخذها (كما يأتي) في الباب، لأنها عادت إليه بسبب
~~آخر، فهو كما لو عادت إليه بميراث.
# فصل: (ويسن ms0809 أن يبعث الامام ساعيا خارصا) لحديث عائشة قالت: كان النبي (ص)
~~يبعث عبد الله بن رواحة إلى يهود، ليخرص عليهم النخل. قبل أن يؤكل متفق
~~عليه. وفي رواية لأحمد وأبي داود: لكي يحصي الزكاة قبل أن تؤكل الثمار
~~وتفرق. وعن سعيد بن المسيب عن عتاب بن أسيد: أنه (ص) PageV02P247
# كان يبعث على الناس من يخرص عليهم كرومهم وثمارهم رواه الترمذي وابن
~~ماجة.
# وصح عنه (ص): أنه خرص على امرأة بوادي القرى حديقة لها وحديثها في مسند
~~أحمد.
# وقول المانع: إنه خطر وغرر، يرد بأنه اجتهاد في معرفة الحق بغالب الظن.
~~وذلك جائز في تقويم المتلفات والمجتهدات في الشرعيات. وسائر الظواهر
~~المعمول بها. وإن احتملت الخطأ (إذا بدا صلاح الثمر) لأنه وقت دعاء الحاجة
~~إلى الخرص. (ويعتبر أن يكون) الخارص (مسلما أمينا خبيرا، غير متهم) لأن من
~~ليس كذلك لا يعول على قوله. والمتهم: هو من كان من أحد عمودي نسب المالك.
~~(ولو) كان (عبدا) كالفتوى ورؤية هلال رمضان. واعتبر أن يكون خبيرا، لئلا
~~تفوت الحكمة التي شرع لها الخرص. (ويكفي خارص واحد) لحديث عائشة. ولأنه
~~ينفذ ما يؤدي إليه اجتهاده، كقائف وحاكم. (وأجرته) أي الخارص (على رب النخل
~~والكرم) وفي المبدع: أجرته على بيت المال، انتهى. قلت: لو قيل من سهم
~~العمال، لكان متجها (فيخرص ثمرهما) أي النخل والكرم (على أربابه) لما تقدم.
~~(ولا تخرص الحبوب) بلا خلاف. ذكره في شرح المنتهى. (ولا ثمر غيرهما) أي غير
~~النخل والكرم، كالبندق واللوز. لأن النص إنما ورد بخرصهما، مع أن ثمرهما
~~مجتمع في العذوق والعناقيد فيمكن أن يأتي الخرص عليه غالبا. والحاجة إلى
~~أكلهما رطبة أشد من غيرهما، فامتنع القياس وذكر أبو المعالي بن المنجا: أن
~~نخل البصرة لا يخرص. وأنه أجمع عليه الصحابة وفقهاء الأمصار وعلل بالمشقة
~~وبغيرها. قال في الفروع: كذا قال. (والخرص) بفتح الخاء مصدر. ومعناه هنا:
~~(حزر مقدار الثمرة في رؤوس النخل والكرم وزنا، بعد أن يطوف) الخارص (به) أي
~~بالنخل أو الكرم. (ثم يقدره تمرا) أو زبيبا ms0810 (ثم يعرف) الخارص PageV02P248
# (المالك قدر الزكاة) فيه (ويخيره بين أن يتصرف فيه بما شاء) من بيع أو
~~غيره (ويضمن قدرها) أي الزكاة، (وبين حفظها) أي الثمار (إلى وقت الجفاف)
~~ليؤدي ما وجب فيها. (فإن لم يضمن) المالك زكاتها (وتصرف) فيها (صح تصرفه)
~~لما تقدم أن تعلق الزكاة كأرش الجناية، لا يمنع التصرف (وكره) قاله في
~~الرعاية، أي تصرفه من غير ضمان زكاتها، خروجا من خلاف من منعه. (وإن حفظها)
~~أي حفظ المالك الثمار (إلى وقت الجفاف. زكى الموجود فقط. وافق قول الخارص
~~أو لا، وسواء اختار حفظها ضمانا بأن يتصرف، أو أمانة) من غير تصرف. لأنها
~~أمانة كالوديعة. وإنما يعمل بالاجتهاد مع عدم تبين الخطأ.
# لأن الظاهر الإصابة. (وإن أتلفها) أي الثمرة (المالك أو تلفت بتفريطه.
~~ضمن زكاتها بخرصها تمرا) أو زبيبا. لأن الظاهر عدم الخطأ. قال في الشرح:
~~وإن أتلفها أجنبي فعليه قيمة ما أتلف. والفرق: أن رب المال وجب عليه تجفيف
~~هذا الرطب، بخلاف الأجنبي.
# انتهى. وقوله: قيمة ما أتلف: قواعد المذهب: أن عليه مثله. لأنه مثلي،
~~فيضمن بمثله. (وإن ترك الساعي شيئا من الواجب أخرجه المالك) لأن الواجب لا
~~يسقط بترك الخارص وله. (فإن لم يبعث) الامام (ساعيا فعلى رب المال من الخرص
~~ما يفعله الساعي، إن أراد) المالك (التصرف) في الثمرة، (ليعرف قدر الواجب
~~قبل تصرفه) فيها. (ثم إن كان) المخروص (أنواعا لزم) الساعي (خرص كل نوع
~~وحده، لاختلاف الأنواع وقت الجفاف) فمنها: ما يزيد رطبه على تمره. ومنها:
~~ما يزيد تمره على رطبه. وتختلف الزيادة والنقصان بحسب اختلافهما في اللحم
~~والماوية، كثرة وقلة. (وإن كان) المخروص (نوعا واحدا فله خرص كل شجرة
~~وحدها، وله خرص الجميع دفعة واحدة) لأن النوع الواحد لا يختلف غالبا، ولما
~~فيه من المشقة بخرص كل شجرة على حدة. (وإن ادعى رب المال غلط الخارص غلطا
~~محتملا) كالسدس (قبل قوله بغير يمين، كما لو قال: لم يحصل في يدي غير كذا)
~~فإنه يقبل قوله. PageV02P249
# لأنه قد يتلف بعضه بآفة لا يعلمها. ms0811 (وإن فحش) ما ادعاه من الغلط كالنصف
~~والثلث (لم يقبل) لأنه لا يحتمل، فيعلم كذبه (وكذا إن ادعى) رب المال
~~(كذبه) أي الخارص (عمدا) فلا يقبل قوله، لأنه خلاف الظاهر. (ويجب) على
~~الخارص (أن يترك في الخرص لرب المال الثلث أو الربع، فيجتهد الساعي) في
~~أيهما يترك، (بحسب المصلحة) لحديث سهل بن أبي حثمة أنه (ص) قال: إذا خرصتم
~~فخذوا ودعوا الثلث. فإن لم تدعوا الثلث، فدعوا الربع رواه الخمسة إلا ابن
~~ماجة ورواه ابن حبان والحاكم، وقال: هذا حديث صحيح الاسناد.
# وهذا توسعة على رب المال. لأنه يحتاج إلى الاكل هو وأضيافه وجيرانه
~~وأهله، ويأكل منها المارة. وفيها الساقطة، فلو استوفى الكل أضر بهم. (ولا
~~يكمل بهذا القدر المتروك النصاب إن أكله) نص عليه، لاستهلاكه على وجه مأذون
~~فيه، كما لو تلف بجائحة. (وإن لم يأكله كمل به) النصاب، (ثم يأخذه) الساعي
~~(زكاة الباقي سواء بالقسط)، فلو كان تمره كله خمسة أوسق، ولم يأكل شيئا.
~~كمل النصاب بالربع الذي كان له أن يأكله، وأخذت منه زكاة ما سواه، وهو
~~ثلاثة أوسق، وثلاثة أرباع وسق. (وإن لم يترك الخارص شيئا) من الثمرة، (فلرب
~~المال الاكل هو وعياله بقدر ذلك) الذي كان يترك له، نص عليه. (ولا يحتسب به
~~عليه) بما أكله إذن، فلا تؤخذ منه زكاته، كما لو تركه الخارص له. (ويأكل
~~هو) أي المالك وعياله (من حبوب ما جرت به العادة، كفريك ونحوه، وما يحتاجه،
~~ولا يحتسب به عليه) في نصاب ولا زكاة كالثمار. (ولا يهدي) من الحبوب قبل
~~إخراج زكاتها شيئا. وأما الثمار فالثلث أو الربع الذي يترك له يتصرف فيه
~~كيف شاء (ولا يأكل من زرع وثمر مشترك شيئا إلا بإذن شريكه). كسائر الأموال
~~المشتركة (ويأخذ العشر من كل نوع على حدته بحصته ولو شق) ذلك (لكثرة
~~الأنواع واختلافها). لأن الفقراء بمنزلة الشركاء. فينبغي أن يتساووا في كل
~~نوع، بخلاف السائمة، لما فيه من التشقيص، كما تقدم. (ولا يجوز إخراج جنس عن
~~جنس PageV02P250
# آخر) لقوله (ص): خذ ms0812 الحب من الحب، والإبل من الإبل، والبقر من البقر،
~~والغنم من الغنم، رواه أبو داود وابن ماجة. (فإن أخرج الوسط عن جيد وردئ
~~بقدر قيمتي الواجب منهما) لم يجزئه. لأنه عدل عن الواجب إلى غيره. كما لو
~~أخرج القيمة. وإنما اغتفر ذلك في السائمة دفعا للتشقيص. (أو أخرج الردئ عن
~~الجيد بالقيمة) بأن زاد في الردئ بحيث يساوي قيمة الواجب من الجيد، (لم
~~يجزئه) بخلاف النقدين، لأن القصد عن غير الأثمان النفع بعينها. فيفوت بعض
~~المقصود، ومن الأثمان القيمة، وتقدم قول المجد: قياس المذهب: جوازه في
~~الماشية وغيرها، وإن تطوع رب المال بإخراج الجيد عن الردئ جاز، وله أجر
~~ذلك. ولا يجوز أخذه عنه بغير رضاه. (ويجب العشر) أو نصفه، أو ثلاثة أرباعه،
~~ولو عبر بالزكاة، كالمنتهي، لشملها، (على المستأجر والمستعير دون المالك).
~~أي إذا استأجر إنسان من أهل الزكاة، أو استعار أرضا، فزرعها، أو غرسها ما
~~أثمر مما تجب فيه الزكاة، فهي على المستأجر والمستعير، دون مالك الأرض. وهو
~~معيرها أو مؤجرها. لقوله تعالى:
# * (وآتوا حقه يوم حصاده) * وقوله (ص): فيما سقت السماء العشر الحديث.
# وكتاجر استأجر حانوتا أو استعارها لبيع عروضه، وفي إيجابه على المالك
~~إجحاف ينافي المواساة، وهي من حقوق الزرع، بدليل أنها لا تجب إن لم تزرع،
~~وتتقيد بقدره. (والخراج عليه) أي على مالك الأرض (دونهما) أي دون المستأجر
~~والمستعير، لأنه من حقوق الأرض. (ولا زكاة في قدر الخراج إذا لم يكن له مال
~~يقابله لأنه كدين آدمي. ولأنه من مؤنة الأرض، كنفقة زرعه) كأجرة الحرث
~~ونحوه، بخلاف مؤنة الحصاد والدياس، لأنها بعد الوجوب. (وإذا لم يكن له) أي
~~لمالك الأرض (سوى غلة الأرض وفيها ما فيه زكاة) كتمر وزبيب وبر وشعير. (و)
~~فيها (ما لا زكاة فيه كالخضر) من بطيخ ويقطين وقثاء ونحوها، (جعل الخراج في
~~مقابلته) أي ما لا زكاة في مقابلته، أي ما لا زكاة فيه إن وفى به (لأنه
~~أحوط للفقراء). وزكى الباقي مما تجب فيه الزكاة، وإن لم يكن له غلة ms0813 إلا ما
~~تجب فيه الزكاة. أدى الخراج من غلتها وزكى ما بقي. (ولا ينقص النصاب بمؤنة
~~الحصاد، و) مؤنة (الدياس PageV02P251
# وغيرهما) كالجذاذ والتصفية (منه) أي من الزرع والثمر، (لسبق الوجوب ذلك)
~~أي لأنها تجب بالاشتداد وبدو الصلاح. وذلك سابق للحصاد والدياس والجذاذ
~~ونحوهما. وتقدم في كتاب الزكاة التنبيه على ذلك. (وتلزم الزكاة في المزارعة
~~الفاسدة من حكم بالزرع له) لان الزكاة على المالك، (وإن كانت) المزارعة
~~(صحيحة، فعلى من بلغت حصته منهما) أي المالك والعامل (نصابا) بنفسها أو
~~ضمها إلى زرع له آخر (العشر) أو نصفه، أو ثلاثة أرباعه، على ما سبق. وكذا
~~الحكم في المساقاة، بخلاف المضاربة. فإنه لا زكاة على العامل في حصته، ولو
~~بلغت نصابا. لأن الربح وقاية لرأس المال. (ومتى حصد غاصب الأرض زرعه استقر
~~ملكه) عليه. فلا يتملكه رب الأرض، (وزكاته) لاستقرار ملكه عليه (وإن تملكه
~~رب الأرض قبل اشتداد الحب زكاه) لثبوت ملكه عليه وقت وجوبها. وإن تملكه بعد
~~اشتداده. فقيل: يزكيه الغاصب. لأنه يملكه وقت الوجوب، وقطع به المصنف في
~~الغصب. وقدم في الفروع والمبدع وغيرهما: يزكيه رب الأرض. لأن ملكه استند
~~إلى أول زرعه. لأنه يتملكه بمثل بذره، وعوض لواحقه. فكأنه أخذه إذن. (وكره
~~الإمام أحمد) رضي الله عنه (الحصاد والجذاذ ليلا) لحديث الحسين: نهى النبي
~~(ص) عن الجذاذ بالليل والحصاد بالليل رواه البيهقي. (ويجتمع العشر والخراج
~~في كل أرض خراجية) نص عليه.
# لعموم الاخبار. (فالخراج في رقبتها) مطلقا والعشر (في غلتها إن كانت
~~لمسلم) لأن سبب الخراج التمكين من النفع، لوجوبه. وإن لم تزرع. وسبب العشر:
~~الزرع كأجرة المتجر، مع زكاة التجارة، ولأنهما شيئان مختلفان لمستحقين.
~~فجاز اجتماعهما، كالجزاء والقيمة في الصيد المملوك. والحديث المروي: لا
~~يجتمع العشر والخراج في أرض مسلم ضعيف جدا. قال ابن حبان: ليس هذا الحديث
~~من كلام النبوة. ثم يحمل على الخراج الذي هو الجزية، ولو كان عقوبة لما وجب
~~على المسلم كالجزية. (وهي) أي الأرض الخراجية، ثلاثة أضرب: إحداها: (ما
~~فتحت عنوة، ولم تقسم) بين ms0814 الغانمين (و) الثانية: (ما جلا عنها أهلها خوفا
~~منا. و) الثالثة: (ما صولحوا) أي أهلها (عليها، على أنها لنا، ونقرها معهم
~~بالخراج) PageV02P252
# الذي يضربه عليها الامام، على ما يأتي بيانه في الأراضي المغنومة (والأرض
~~العشرية لا خراج عليها)، لأنها ملك لأربابها. (وهي) أي الأرض العشرية
~~(الأرض المملوكة)، وهي خمسة أضرب: الأولى: (التي أسلم أهلها عليها
~~كالمدينة) المنورة (ونحوها) كجواثى من قرى البحرين. (و) الثانية: (ما أحياه
~~المسلمون واختطوه، كالبصرة) بتثليث الباء قال في حاشيته: بنيت في خلافة عمر
~~رضي الله عنه، في سنة ثمان عشرة، بعد وقف السواد.
# ولهذا دخلت في حده، دون حكمه. (و) الثالثة: (ما صالح أهلها على أنها لهم
~~بخراج يضرب عليها كاليمن. و) الرابعة: (ما أقطعها الخلفاء الراشدون) من
~~السواد (إقطاع تمليك) قال أحمد، في رواية ابن منصور: والأرضون التي يملكها
~~أربابها ليس فيها خراج، مثل هذه القطائع التي أقطعها عثمان في السواد لسعد
~~وابن مسعود، وخباب.
# قال القاضي: وهو محمول على أنه أقطعهم منافعها وخراجها. وللامام إسقاط
~~الخراج على وجه المصلحة. قال في الفروع: ولعل ظاهر كلام القاضي هذا: أنهم
~~لم يملكوا الأرض بل أقطعوا المنفعة، وأسقط الخراج للمصلحة، ولم يذكر جماعة
~~هذا القسم من أرض العشر، انتهى. وهو ظاهر على القول بأن السواد وقف. فلا
~~يمكن تملكه، لكن يأتي: أنه يصح بيعه من الامام، ووقفه له. فلذلك أبقى
~~الأكثر كلام الامام على ظاهره.
# وأنه تمليك. (و) الخامسة: (ما فتح عنوة وقسم كنصف خيبر) بلدة معروفة على
~~نحو أربع مراحل من المدينة إلى جهة الشام، ذات نخيل ومزارع، وحصون، وهي
~~بلاد طئ، فتحها النبي (ص) في أوائل سنة سبع، قاله في حاشيته. (وللامام
~~إسقاط الخراج) عمن بيده أرض خراجية (على وجه المصلحة) يبذل لأجلها من مال
~~الفئ. لأنه لا فائدة في أخذه منه، ثم رده أو مثله إليه. (ويأتي) في إحياء
~~الموات. (ويجوز لأهل الذمة شراء أرض عشرية من مسلم) لأنها مال مسلم يجب
~~الحق فيه لأهل الزكاة، فلم يمنع الذمي من شرائه (كا) لأرض ms0815 (الخراجية)
~~فللذمي شراؤها من مسلم، إذا حكم به من يراه أو كان الشراء من الامام. (ولا
~~عشر عليهم) أي على أهل الذمة إذا اشتروا الأرض العشرية لأنهم ليسوا من أهل
~~الزكاة.
# (كالسائمة وغيرها) من سائر ما تجب فيه الزكاة. (فإنه لا زكاة فيها) على
~~الذمي لكن إن كان تغلبيا فعليه فيما يزكى زكاتان، يصرفان مصرف الجزية لا
~~مصرف الزكاة. وإذا أسلم سقط عنه إحداهما وصرفت الأخرى مصرف الزكاة. (لكن
~~يكره للمسلم بيع أرضه من ذمي وإجارتها، PageV02P253
# نصا) وكذا إعارتها منه (لافضائه إلى إسقاط عشر الخراج منها إلا لتغلبي.
~~فلا يكره ذلك) لعدم إفضائه إلى ذلك. لأنه يؤخذ منه عشران يصرفان كما تقدم.
~~(ولا شئ) أي لا زكاة (على ذمي فيما اشتراه من أرض خراجية) على ما تقدم إذا
~~زرعه أو غرسه. (ولا) زكاة عليه أيضا (فيما استأجره أو استعاره من مسلم إذا
~~زرعه) أو غرسه. وخرج منه: ما تجب فيه الزكاة (ولا فيما إذا جعل) الذمي
~~(داره بستانا أو مزرعة، ولا فيما إذا رضخ الامام له أرضا من الغنيمة، أو
~~أحيا) الذمي (مواتا) ثم زرعه أو غرسه، ويأتي في إحياء الموات: على ذمي خراج
~~ما أحيا من موات عنوة.
# فصل:
# (وفي العسل العشر) قال الأثرم: سئل أبو عبد الله: أنت تذهب إلى أن في
~~العسل زكاة؟ قال: نعم، أذهب إلى أن في العسل زكاة العشر، قد أخذ عمر منهم
~~الزكاة. قلت ذلك على أنهم يطوعون؟ قال: لا، بل أخذ منهم (سواء أخذه من
~~موات) كرؤوس الجبال. (أو) أخذه (من ملكه) أي من أرض مملوكة له، عشرية كانت
~~أو خراجية. (أو) من أرض (ملك غيره، لأنه) أي العسل (لا يملك بملك الأرض،
~~كالصيد) والطائر يعشش بملكه. والأصل في وجوب الزكاة فيه: ما روى عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده أن النبي (ص): كان يأخذ في زمانه من قرب العسل من كل
~~عشر قرب قربة: من أوساطها رواه أبو عبيد والأثرم وابن ماجة.
# وعن سليمان بن موسى عن أبي سيارة المتعي. ms0816 قال: قلت يا رسول الله، إن لي
~~نخلا.
# قال: فأد العشور. قال قلت: يا رسول الله، احم لي جبلها. قال: فحمى لي
~~جبلها رواه أحمد وابن ماجة. PageV02P254
# ورواته ثقات إلا سليمان الأشدق. قال البخاري: عنده مناكير. وقد وثقه ابن
~~معين.
# قال الترمذي: هو ثقة عند المحدثين، غير أنه لم يدرك أبا سيارة. ولذلك
~~احتج أحمد بقول عمر. قال ابن المنذر: ليس في وجوب الصدقة في العسل حديث
~~يثبت، ولا إجماع، قال المجد: القياس عدم الوجوب لولا الأثر، وفرق العسل
~~واللبن، بأن الزكاة واجبة في أصل اللبن. وهو السائمة، بخلاف العسل. وبأن
~~العسل مأكول في العادة متولد من الشجر، يكال ويدخر، فأشبه التمر. وذلك أن
~~النحل يقع على نوار الشجر فيأكله. فهو متولد منه.
# (ونصابه) أي العسل (عشرة أفراق) نص عليه. (كل فرق - بفتح الراء - ستة عشر
~~رطلا عراقية) لما روى الجوزجاني عن عمر: أن ناسا سألوه. فقالوا: إن النبي
~~(ص) أقطع لنا واديا باليمن، فيه خلايا من نحل. وإنا نجد أناسا يسوقونها،
~~فقال عمر: إن أديتم صدقتها: من كل عشرة أفراق فرقا، حميناها لكم وهذا تقدير
~~من عمر، يجب المصير إليه، والفرق:
# مكيال معروف بالمدينة. ذكره الجوهري وغيره. فحمل كلام عمر على المتعارف
~~ببلده أولى، وهو بتحريك الراء: ستة أقساط، وهي ثلاثة آصع، فتكون اثني عشر
~~مدا. وأما الفرق - بسكون الراء: فمكيال ضخم من مكاييل أهل العراق، قاله
~~الخليل. قال ابن قتيبة وغيره: مائة وعشرين رطلا. قال المجد: لا قائل به
~~هنا. وذكره بعضهم قولا. (فيكون) نصاب العسل (مائة وستين رطلا) عراقية. قلت:
~~ومائة واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع رطل مصري. وأربعة وثلاثون رطلا وسبعا
~~رطل دمشقي، وثمانية وعشرون رطلا وأربعة أسباع رطل حلبي. وخمسة وعشرون رطلا
~~وخمسة أسباع رطل قدسي. واثنان وعشرون رطلا وستة أسباع رطل بعلي. (ولا تتكرر
~~زكاة معشرات) فمتى زكاها فلا زكاة عليه بعد ذلك (ولو بقيت) عنده (أحوالا).
~~لأنها غير مرصدة للنماء، فهي كعرض القنية، بل أولى، لنقصها بأكل ونحوه. (ما
~~لم تكن للتجارة) فتقوم ms0817 عند كل حول بشرطه، كسائر عروض التجارة.
# لأنها حينئذ مرصدة للنماء كالأثمان. (ولا شئ في المن، والترنجبيل،
~~والشيرخشك ونحوه:
# مما ينزل من السماء كاللاذن، وهو طل وندى ينزل على نبت تأكله المعزى،
~~فتتعلق) تلك (الرطوبة بها فيؤخذ) لعدم النص، مع أن الأصل عدم الوجوب. وقال
~~ابن عقيل: فيه العشر PageV02P255
# كالعسل، (وتضمين أموال العشر والخراج) بقدر معلوم (باطل، وعلله في
~~الأحكام السلطانية) للقاضي أبي يعلى (وغيرها: بأن ضمانها بقدر معلوم يقتضي
~~الاقتصار عليه في تملك ما زاد) عن القدر المضمون به (و) يقتضي (غرم ما نقص)
~~عنه، (وهذا مناف لموضوع العمالة. و) ل‍ (- حكم الأمانة) سئل أحمد - في
~~رواية حرب - عن تفسير حديث ابن عمر: القبالات ربا، قال: هو أن يتقبل
~~بالقرية، وفيها العلوج والنخل. فسماه ربا، أي في حكمه في التحريم والبطلان.
~~وعن ابن عباس: إياكم والربا. ألا وهي القبالات، ألا وهي الذل والصغار قال
~~أهل اللغة: القبيل:
# الكفيل، والعريف، وقد قبل به يقبل، ويقبل قبالة. ونحن في قبالته، أي
~~عرافته.
# فصل:
# (في المعدن) أي في بيان حكمه من حيث الزكاة وهو بكسر الدال. سمي به لعدون
~~ما أودعه الله فيه، أي لاقامته، يقال: عدن بالمكان يعدن عدونا، والمعدن:
~~المكان الذي عدن فيه الجوهر ونحوه. (وهو) أي المعدن (كل متولد في الأرض من
~~غير جنسها، ليس نباتا. فمن استخرج من أهل الزكاة) أي أهل وجوبها، ولو صغيرا
~~(من معدن أرض مملوكة له، أو) أرض (مباحة) كموات، (أو) أرض (مملوكة لغيره،
~~إن كان) المعدن (جاريا) له مادة لا تنقطع. لأنه لا يملك بملك الأرض،
~~كالماء، بخلاف الجامد. كما يأتي (ولو) كان المعدن مستخرجا (من داره: نصاب)
~~مفعول:
# استخرج، مضاف إلى (ذهب، أو فضة، أو) استخرج (ما يبلغ قيمة أحدهما) أي
~~نصاب الذهب، أو نصاب الفضة (من غيره) أي المذكور من ذهب وفضة. لأنهما قيم
~~الأشياء (بعد سبكه وتصفيته)، متعلق بيبلغ (منطبعا كان) المعدن (كصفر ورصاص)
~~بفتح الراء (وحديد، أو غير منطبع، كياقوت، وعقيق، وبنغش، وزبرجد، وموميا).
~~قال في منهاج البيان: هي ms0818 معدن في PageV02P256
# قوة الزفت، (ونورة ويشم وزاج وفيروزج) حجر أخضر مشوب بزرقة يوجد بخراسان.
~~وزعم بعض الأطباء: أنه يصفو بصفاء الجو، ويتكدر بتكدره. (وبلور، وسبج،
~~وكحل، ومغرة، وكبريت، وزفت، وزئبق) بكسر الزاي والباء وبهمزة ساكنة، ويجوز
~~تخفيفها: فارسي معرب، قاله في الحاشية. (وزجاج) بتثليث الزاي بخلاف: زجاج
~~جمع زج الرمح، فإنه بالكسر لا غير. (وملح، وقار، وسندروس، ونفط) بكسر النون
~~وفتحها وسكون الفاء. (وغيره) أي غير ما ذكر. (مما يسمى معدنا). قال أحمد:
~~كل ما وقع عليه اسم المعدن ففيه الزكاة، حيث كان في ملكه، أو في البراري،
~~وقال القاضي: عما روي مرفوعا: ألا لا زكاة في حجر، إن صح: محمول على
~~الأحجار التي لا يرغب فيها عادة. فدل على أن الرخام والبرام ونحوهما، كحجر
~~المسن: معدن. وجزم بذلك في الرعاية وغيرها. (ففيه الزكاة) لقوله تعالى: *
~~(أنفقوا من طيبات ما كسبتم، ومما أخرجنا لكم من الأرض) * ولما روى ربيعة بن
~~عبد الرحمن عن غير واحد أن النبي (ص): أقطع بلال بن الحرث المعادن القبلية.
~~قال: فتلك لا يؤخذ منها إلا الزكاة إلى اليوم رواه مالك وأبو داود.
# وقال أبو عبيد: القبلية: بلاد معروفة بالحجاز. ولأنه حق يحرم على أغنياء
~~ذوي القربى.
# ففيه الزكاة لا الخمس، كسائر الزكوات. (في الحال) لأنه مال مستفاد من
~~الأرض فلم يعتبر له حول كالزرع، (ربع العشر من قيمتها) إن لم تكن أثمانا
~~(أو) ربع العشر (من عينها إن كانت أثمانا)، لما يأتي في الباب بعده (وما
~~يجده في ملكه، أو موات) من معدن (فهو أحق به) من غيره، (فإن استبق اثنان
~~إلى معدن في موات، فالسابق أولى به ما دام يعمل) لحديث:
# من سبق إلى مباح فهو أحق به. (فإن تركه) أي العمل (جاز لغيره العمل فيه)
~~لأنه مباح لم يملكه الأول، (وما يجده) من المعادن (في) مكان (مملوك يعرف
~~مالكه، فهو لمالك المكان، إن كان) المعدن (جامدا) لأنه جزء من أجزاء الأرض.
~~فيملك بملكها. فإن قيل:
# فلم لا يزكيه مالك الأرض إذا وجد: لما ms0819 مضى من السنين؟ أجيب: بأن الموجود
~~لعله مما يخلق شيئا فشيئا فلا يتحقق سبق الملك فيه. (وأما) المعدن (الجاري
~~فمباح على كل حال) PageV02P257
# سواء كان بموات أو مملوكة. لأنه ليس من أجزاء الأرض. بل كالماء، (ولا
~~يمنع الذمي من) استخراج (معدن، ولو بدارنا) كإحيائه الموات. (ولا زكاة فيما
~~يخرجه) الذمي من معدن (كالمكاتب المسلم. لأنهما ليسا من أهل الزكاة). وكذا
~~مدين فيما يقابل الدين. (ويأتي ذكر المعادن في) باب (بيع الأصول) وتفصيلها.
~~(ووقت وجوبها) أي زكاة المعدن (بظهوره) لأنه مستفاد من الأرض. فلا يعتبر في
~~وجوب حقه حول، كالزرع والثمار، (و) وقت (استقرارها بإحرازه) كالثمرة
~~والزرع، فتسقط زكاته إن تلف قبل الاحراز، لا بعده، وما باعه ترابا زكاه.
# ويصح بيع تراب المعدن، كتراب صاغة. وتجب الزكاة في المعادن بشرطه. (سواء
~~استخرجه في دفعة أو دفعات، لم يترك العمل بينها ترك إهمال) لأنه لو اعتبر
~~دفعة واحدة لأدى إلى عدم الوجوب فيه. لأنه يبعد استخراج نصاب دفعة واحدة.
~~(وحده) أي حد ترك الاهمال (ثلاثة أيام). حكاه في المبدع عن ابن المنجا. (إن
~~لم يكن عذر) في الترك (فإن كان) ثم عذر (فبزواله) أي زوال العذر، أي يعتبر
~~مضي ثلاثة أيام بعد زوال العذر كما في المنتهى.
# (فلا أثر لتركه) العمل (لاصلاح آلة ومرض وسفر يسير، واستراحة ليلا أو
~~نهارا مما جرت به العادة، أو اشتغاله بتراب خرج بين النيلين) أي الإصابتين.
~~(أو هرب عبده أو أجيره ونحوه) لأن ذلك ليس إعراضا. ولا يعتبر كل عرق بنفسه.
~~(فيضم الجنس الواحد بعضه إلى بعض، ولو من معادن في تكميل النصاب) كالزرع
~~والثمار، (ولا يضم جنس إلى آخر غير نقد) كالحبوب وغيرها (ولو كانت) المعادن
~~(متقاربة، كقار ونفط وحديد ونحاس، ولو من معدن واحد) لما تقدم (ولا ضم مع
~~الاهمال) ثلاثة أيام فأكثر، بلا عذر، فإن أخرج دون نصاب، ثم ترك العمل
~~مهملا له، ثم أخرج دون نصاب، فلا شئ فيهما. قلت: إن لم يكن حيلة، (ولا يجوز
~~إخراجها) أي زكاة المعدن منه (إذا ms0820 كانت) المعادن (أثمانا إلا بعد سبك
~~وتصفية) PageV02P258
# لأنه قبل ذلك لا يتحقق إخراج الواجب، فلم يجز كالحبوب. (فإن وقت الاخراج
~~عقبهما) أي السبك والتصفية، وإن كان وقت الوجوب هو وقت الاستخراج. (فإن
~~أخرج) زكاة المعدن من عينه، (قبل ذلك لم يجز) لما تقدم (ورد عليه إن كان)
~~المأخوذ (باقيا، أو قيمته إن تلف) لفساد القبض. (فإن اختلفوا في القيمة أو
~~القدر) أي قيمة المأخوذ ترابا أو قدره، (فالقول قول القابض مع يمينه) لأنه
~~غارم (فإن صفاه أخذه، فكان قدر الواجب أجزأ. وإن نقص فعلى المخرج النقص.
~~وإن زاد) على الواجب (رد) القابض (الزيادة عليه، إلا أن يسمح به)، وهذا إذا
~~كان القابض الساعي، واضح. وإن كان القابض الفقير، فلا. كما تقدم في الحبوب
~~والثمار. (ولا يرجع) القابض (بتصفيته) أي بمؤنتها على رب المعدن. لأنه بغير
~~إذنه. (ومؤنة تصفيته و) مؤنة (سبكه على مستخرجه) كمؤنة حصاد وجذاذ (كمؤنة
~~استخراجه) فإنها على مستخرجه، كمؤنة الحرث. (فلا يحتسب) المستخرج (بذلك) أي
~~لا يسقطه من المعدن، ويزكي ما عداه. (كالحبوب. فإن كان ذلك دينا احتسب
~~عليه) قال في المبدع: على الصحيح. (كما يحتسب بما أنفق على الزرع). قلت:
~~هذا واضح في مؤنة الاستخراج، لا في مؤنة سبك وتصفية. لأنهما بعد الوجوب
~~كمؤنة حصاد ودياس. (ولا تتكرر زكاته) أي المعدن كالزرع والثمر، (إذا لم
~~يقصد به التجارة إلا أن يكون نقدا) فإن كان نقدا، أو غيره.
# وقصد به التجارة عند الاستخراج، زكاه أيضا. كلما حال عليه الحول بشرطه
~~(وإن استخرج أقل من نصاب فلا شئ فيه) لفقد شرط الزكاة. (ولا زكاة فيما يخرج
~~من البحر من اللؤلؤ والمرجان) هو نبات حجري متوسط في خلقه بين النبات
~~والمعدن. ومن خواصه: أن النظر إليه يشرح الصدر ويفرح القلب. (والعنبر
~~وغيره) لقول ابن عباس: ليس في العنبر شئ، إنما هو شئ دسره البحر وعن جابر
~~نحوه، رواهما أبو عبيد في كتاب الأموال، PageV02P259
# ولم تأت فيه سنة صحيحة، والأصل عدم الوجوب. ولان الغالب فيه وجوده من غير
~~مشقة. فهو ms0821 كالمباحات الموجودة في البر. (و) لا زكاة فيما يخرج من البحر من
~~(الحيوان) بأنواعه (كصيد بر. وإن كان المعدن بدار حرب، ولم يقدر على إخراجه
~~إلا بقوم لهم منعه.
# فغنيمة يخمس بعد) إخراج (ربع العشر) من عينه. إن كان نقدا، أو قيمته إن
~~كان غيره، لان قوتهم أوصلتهم إليه. فكان غنيمة كالمأخوذ بالحرب، ولا زكاة
~~في مسك وزباد.
# فصل:
# (ويجب في الركاز الخمس) لحديث أبي هريرة مرفوعا: وفي الركاز الخمس متفق
~~عليه. قال ابن المنذر: لا نعلم أحدا خالف في هذا الحديث، إلا الحسن، فإنه
~~قال: في أرض الحرب الخمس. وفي أرض العرب الزكاة. (في الحال) فلا يعتبر له
~~حول كالمعدن. ولأنه ليس بزكاة، بل فئ.
# (أي نوع كان من المال، ولو غير نقد) كالحديد والرصاص. لأنه مال مظهور
~~عليه من مال الكفار. فوجب فيه الخمس كالغنيمة. (قل) ذلك الموجود (أو كثر)
~~بخلاف المعدن والزرع، لكونهما يحتاجان إلى كلفة فاعتبر لهما النصاب تخفيفا.
~~(ويجوز إخراج الخمس من غيره) كزكاة الحبوب وغيرها. (ويصرف) خمس الركاز
~~(مصرف الفئ المطلق للمصالح كلها) لفعل عمر. رواه سعيد عن هشيم عن مجاهد عن
~~الشعبي. ولأنه مال مخموس، كخمس الغنيمة.
# (ويجوز للامام رد خمس الركاز، أو) رد (بعضه، لواجده بعد قبضه. و) يجوز له
~~(تركه له قبل قبضه كالخراج) إذا رده أو تركه لمستحقه. (وكما) أن (له) أي
~~للامام (رد خمس الفئ PageV02P260
# والغنيمة) على الغانمين (له)، أي للامام (أيضا رد الزكوات على من أخذت
~~منه، إن كان من أهلها. لأنه أخذ بسبب متجدد، كإرثها وقبضها عن دين، كما
~~تقدم في الباب، فإن تركها) أي ترك الامام الزكاة (له) أي لمن وجبت عليه (من
~~غير قبض. لم يبرأ) من تركت له منها.
# لعدم الايتاء. (ويجوز لواجده) أي الركاز (تفرقته بنفسه) نص عليه. واحتج
~~بقول علي. لأنه أدى الحق إلى مستحقه. ولا يجوز لواجد الركاز والمعدن أن
~~يمسك الواجب فيهما لنفسه.
# (وباقيه) أي الركاز (له) أي لواجده. لفعل عمر وعلي: دفعا باقي الركاز
~~لواجده ولأنه مال كافر مظهور ms0822 عليه. فكان لواجده بعد الخمس، كالغنيمة. (ولو)
~~كان واجده (ذميا أو مستأمنا بدارنا أو مكاتبا أو صغيرا أو مجنونا) كغيرهم،
~~(ويخرج عنهما الولي) الخمس كزكاة مالهما، ونفقة تجب عليهما (إلا أن يكون
~~واجده أجيرا فيه) أي في طلبه (لطالبه)، أي الركاز (ف‍) - الباقي إذن
~~(لمستأجره) لأن الواجد نائب عنه. (ولو استؤجر لحفر بئر أو هدم شئ) من حائط
~~وغيره (فوجده) أي الركاز (فهو له) أي لواجده (لا لمستأجره)، لأنه من كسب
~~الواجد.
# قلت: فلو استأجره لطلب ركاز فوجد غيره، فهو لواجده. لأنه ليس أجيرا لطلب
~~ما وجده.
# (وإن وجده عبد فهو من كسبه) فيكون (لسيده) كسائر كسبه، (وإن وجده واجده
~~في موات أو شارع، أو أرض لا يعلم مالكها، أو) وجده (على وجه هذه الأرض)
~~التي لا يعلم مالكها، (أو) وجده (في طريق غير مسلوك، أو) في (خربة، أو في
~~ملكه الذي أحياه) أي فهو لواجده في جميع هذه الصور. (وإن علم) واجد الركاز
~~(مالكها) أي الأرض التي وجد بها الركاز. (أو كانت) الأرض (منتقلة إليه) أي
~~إلى واجد الركاز، (فهو له) أي لواجده، (أيضا إن لم يدعه المالك) للأرض
~~ملكا. (لأن الركاز لا يملك بملك الأرض)، لأنه مودع فيها للنقل عنها. (فلو
~~ادعاه) أي الركاز مالك الأرض التي وجد بها. (بلا بينة) تشهد له به (ولا
~~وصف) يصفه به (ف‍) - الركاز (له) أي لمالك الأرض (مع يمينه) لأن يد مالك
~~الأرض على الركاز، فرجح بها. وكذلك لو ادعاه من انتقلت عنه الأرض لأن يده
~~كانت عليها. (وإن اختلف الورثة) أي PageV02P261
# ورثه مالك الأرض (فادعى بعضهم أنه) أي الركاز (لمورثهم، وأنكر البعض)
~~الآخر أنه لمورثهم (فحكم من أنكر في نصيبه حكم المالك الذي لم يعترف به).
~~أي لم يدع الركاز.
# فيكون نصيبه لواجده (وحكم المدعين حكم المالك المعترف) فيحلفون ويأخذون
~~نصيبهم.
# وكذا ورثه من انتقلت عنه. ومتى دفع إلى مدعيه، بعد أن أخرج واجده خمسة
~~باختياره.
# غرم بدل خمسة لمدعيه لتفويته عليه. (وإن وجد فيها) أي الأرض المملوكة
~~(لقطة، فواجدها: ms0823 أحق) بها (من صاحب الملك) أي الأرض، فيملكها واجدها بعد
~~التعريف.
# ورب الأرض أحق بركاز، ولقطة من واجد متعد بدخوله. (وكذا حكم المستأجر
~~والمستعير، يجد في الدار ركازا، أو لقطة) فيكونان أحق بهما. (فإن ادعى كل
~~منهما) أي من المؤجر والمستأجر (أنه وجده أولا، أو) أنه ملكه، أو أنه (دفنه
~~ف‍) - القول (قول مكتر، لزيادة اليد) وكذا معير ومستعير اختلفا. (إلا أن
~~يصفه) أي ما اختلف فيه من ركاز أو لقطة (أحدهما، فيكون له) ترجيحا له
~~بالوصف (مع يمينه) لاحتمال صدق صاحبه. فإن وصفاها تساقطا.
# ورجح مكتر لزيادة اليد. (والركاز) مشتق من ركز يركز كغرز يغرز، إذا أخفى.
~~ومنه ركزت الرمح إذا أخفيت أصله. ومنه الركز: وهو الصوت الخفي. فهو لغة:
~~المال المدفون في الأرض. واصطلاحا: (ما وجد من دفن الجاهلية) بكسر الدال،
~~أي مدفونهم، (أو) دفن (من تقدم من كفار). وإن لم يكونوا جاهلية (في الجملة)
~~فلا ينافي أنه قد يكون ظاهرا، إذا كان بطريق غير مسلوك، أو خربة (في دار
~~إسلام، أو) دار (عهد، أو دار حرب. وقدر عليه) بدار الحرب (وحده، أو بجماعة،
~~لا منعة لهم. فإن لم يقدر عليه في دار الحرب إلا بجماعة لهم منعة. فغنيمة)
~~لأن قوتهم أوصلت إليه. فكان غنيمة، كالمأخوذ بالحرب. (عليه) أي الركاز (أو
~~على بعضه: علامة كفر) كأسمائهم، وأسماء ملوكهم، وصورهم، وصلبهم وصور
~~أصنامهم، (فقط). والجملة: صفة ما في قوله: ما وجد من دفن الجاهلية، إن كانت
~~نكرة أو حال إن كانت موصولة (فإن كان عليه) أي الدفن (أو على بعضه علامة
~~المسلمين) PageV02P262
# كاسم النبي (ص) أو أحد من خلفاء المسلمين، أو آية من القرآن، فهو لقطة.
~~(أو لم تكن عليه علامة، كالأواني والحلي، والسبائك. فهو لقطة لا) يملك إلا
~~بعد التعريف. لأنه مال مسلم. لم يعلم زوال ملكه عنه. وتغليبا لحكم دار
~~الاسلام.
# باب زكاة الذهب والفضة وهما الأثمان، فلا تدخل فيها الفلوس، ولو رائجة.
~~(وحكم التحلي) بالذهب والفضة وغيرهما للرجال والنساء (تجب زكاتهما)
~~بالاجماع. وسنده قوله تعالى:
# * (والذين ms0824 يكنزون الذهب والفضة) * - الآية والسنة مستفيضة بذلك. ومنه
~~حديث أبي هريرة قال: قال النبي (ص): ما من صاحب ذهب ولا فضة لا يؤدي منها
~~حقها إلا إذا كان يوم القيامة صفحت له صفائح من نار، يحمى عليها في نار
~~جهنم، فيكوى بها جنبه وجبينه وظهره. كلما بردت، أعيدت له، في يوم كان
~~مقداره خمسين ألف سنة، حتى يقضى بين العباد رواه مسلم. (ويعتبر) لهما
~~(النصاب) إجماعا. (فنصاب الذهب: عشرون مثقالا) لما روى عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده عن النبي (ص): ليس في أقل من عشرين مثقالا من الذهب، ولا في
~~أقل من مائتي درهم: صدقة رواه أبو عبيد.
# وعن ابن عمر وعائشة أن النبي (ص): كان يأخذ من كل عشرين مثقالا نصف مثقال
~~رواه ابن ماجة. وعن علي نحوه. رواه سعيد والأثرم (زنة المثقال: درهم وثلاثة
~~أسباع درهم) إسلامي. (ولم تتغير) المثاقيل (في جاهلية ولا إسلام). قال ابن
~~كثير في تاريخه: وفي هذا نظر. بخلاف الدراهم (وهو) أي المثقال: (اثنتان
~~وسبعون حبة شعير متوسطة. وقيل:
# اثنتان وثمانون حبة وثلاثة أعشار حبة، من الشعير المطلق) أي غير المقيد
~~بالمتوسط. (ولا تنافي بينهما) أي بين القولين، لامكان الجمع. (وزنة العشرين
~~مثقالا بالدراهم) الاسلامية PageV02P263
# (ثمانية وعشرون درهما وأربعة أسباع درهم، وبدينار الوقت الآن: الذي زنته
~~درهم وثمن درهم) على التحديد (خمسة وعشرون دينارا وسبعا دينار وتسعة) وهو
~~دينار زمننا هذا، إلا أن المائة دينار من دار الضرب: مائة وثلاثة عشر
~~درهما. فيزيد الدينار على ما ذكره نصف جزء من مائة وثلاثة عشر جزءا من
~~درهم. ولا يكاد ذلك يظهر في الوزن. (ونصاب الفضة:
# مائتا درهم) لما في الصحيحين: من حديث أبي سعيد أن النبي (ص) قال: ليس
~~فيما دون خمس أواق صدقة والأوقية: أربعون درهما. (و) هي (بالمثاقيل: مائة
~~وأربعون مثقالا.
# وفيهما) أي الذهب والفضة (ربع العشر) لما تقدم عن ابن عمر وعائشة. وروى
~~أنس أنه (ص) قال: في الرقة: ربع العشر متفق عليه. (مضروبين) كان الذهب
~~والفضة (أو غير مضروبين) ms0825 لعموم ما تقدم، وعموم قوله (ص): إذا كانت مائتي
~~درهم ففيها خمسة دراهم.
# (والاعتبار بالدرهم الاسلامي. الذي زنته: ستة دوانق، والعشرة دراهم: سبعة
~~مثاقيل.
# فالدرهم: نصف مثقال وخمسة) أي خمس مثقال. قال في شرح مسلم. قال أصحابنا:
# أجمع أهل العصر الأول على هذا التقدير: أن الدرهم ستة دوانق. (وكانت
~~الدراهم في صدر الاسلام صنفين: سوداء، وهي البغلية، نسبة إلى ملك يقال له
~~رأس البغل. الدرهم منها:
# ثمانية دوانق. والطبرية: نسبة إلى طبرية الشام) بلدة معروفة بالأرض
~~المقدسة. (الدرهم) منها (أربعة دوانق. فجمعتهما بنو أمية وجعلوهما) أي
~~البغلية والطبرية (درهمين متساويين. كل درهم، ستة دوانق) قال القاضي عياض:
~~لا يصح أن تكون الأوقية والدراهم مجهولة في زمن النبي (ص)، وهو موجب الزكاة
~~في أعداد منها. وتقع بها المبايعات والأنكحة. كما في الأخبار الصحيحة. وهو
~~يبين أن قول من يزعم أن الدراهم لم تكن معلومة إلى زمن PageV02P264
# عبد الملك بن مروان، فإنه جمعها برأي العلماء، وجعل وزن الدرهم: ستة
~~دوانق -: قول باطل. وإنما معنى ما نقل من ذلك: أنه لم يكن شئ منها من ضرب
~~الاسلام، وعلى صفة لا تختلف. فرأوا صرفها إلى ضرب الاسلام ونقشه. فجمعوا
~~أكبرها وأصغرها وضربوه على وزنهم. (فيرد ذلك كله إلى المثقال. والدرهم
~~الاسلامي). وكذلك الدراهم الخراسانية، وهي دانق أو نحوه واليمنية وهي
~~دانقان ونصف. وما أشبه ذلك. (ولا زكاة في مغشوشهما، حتى يبلغ قدر ما فيه من
~~الخالص) ذهبا كان أو فضة (نصابا). نقل حنبل في دراهم مغشوشة، فلو خلصت نقصت
~~الثلث أو الربع: لا زكاة فيها. لأن هذه ليست بمائتين. هما فرض (ص).
# فإذا تمت ففيها الزكاة، (فإن شك: هل فيه) أي المغشوش من ذهب أو فضة (نصاب
~~خالص؟
# خير بين سبكه وإخراج قدر زكاة نقده، إن بلغ) نقده (نصابا، وبين استظهاره)
~~أي احتياطه (وإخراج زكاته بيقين). ومتى ادعى رب المال أنه علم الغش، أو أنه
~~استظهر، وأخرج الفرض. قبل منه بلا يمين. (وإن وجبت الزكاة) في المغشوش
~~لتيقن بلوغ خالصه نصابا، (وشك في زيادة) ms0826 المغشوش على نصاب (استظهر) أي
~~احتاط، ليبرأ بيقين. (فألف ذهب وفضة مختلطة ستمائة من أحدهما) وأربعمائة من
~~الآخر (واشتبه عليه من أيهما؟) الستمائة، (وتعذر التمييز. زكى ستمائة ذهبا.
~~وأربعمائة فضة) لأنه يبرأ بذلك بيقين. (وإن أراد) رب المال (أن يزكي
~~المغشوشة منها، وعلم قدر الغش في كل دينار) أو درهم (جاز) إخراج زكاتها
~~منها. للعلم بأداء الواجب. (وإلا) أي وإن لم يعلم قدر ما في كل دينار أو
~~درهم من الغش، (لم يجزئه) إخراج زكاتها منها. لأنه لا طريق له إذن إلى
~~العلم بأداء الواجب. (إلا أن يستظهر، فيخرج) منها (قدر الزكاة بيقين)
~~فيجزئه، لانتفاء المانع. (وإن أخرج) عنها (ما لا غش فيه فهو أفضل) لأنه
~~أنفع للفقراء (ويعرف قدر غشه حقيقة بأن يدع ماء في إناء) أسفله كأعلاه. (ثم
~~يدع فيه ذهبا خالصا زنة المغشوش، ويعلم علو الماء) الذي في الاناء (ثم
~~PageV02P265
# يرفعه) أي الذهب، أي يخرجه من الماء (ويدع بدله) في الماء (فضة خالصة زنة
~~المغشوش، ويعلم علو الماء، وهو) أي العلو عند وضع الفضة (أعلى من) العلو
~~(الأول) عند وضع الذهب، (لأن الفضة أضخم من الذهب، ثم يرفعها) أي الفضة
~~(ويدع المغشوش) في الماء (ويعلم علو الماء، ثم يمسح) من المساحة، أي يقيس
~~(ما بين العلامة الوسطى) وهي علامة المغشوش، (و) بين العلامة (العليا)
~~علامة الفضة. (و) يمسح (ما بين العلامة الوسطى و) العلامة (السفلى)، وهي
~~علامة الذهب. (فإن كان الممسوحان سواء، فنصف المغشوش ذهب، ونصفه فضة. وإن
~~زاد) ذلك (أو نقص، فبحسابه. فعلى هذا: لو كان ما بين العليا إلى الوسطى
~~ثلثي ما بين العلامتين) للذهب والفضة الخالصين. (وما بين السفلى إلى الوسطى
~~ثلثه. كانت الفضة ثلثين. والذهب الثلث. وبالعكس) بأن يكون ما بين العليا
~~إلى الوسطى: ثلث ما بين العلامتين. وما بين السفلى إلى الوسطى: ثلثاه.
~~(الذهب الثلثان) والفضة الثلث. إذ الارتفاع للفضة لضخامتها، والانخفاض
~~للذهب لثقله. (والأولى: أن يكون الاناء ضيقا) لأن علو الماء فيه يظهر
~~ويتضح. (ويتعين) في الاناء (أن يكون أعلاه وأسفله ms0827 في السعة والضيق سواء
~~كقصبة) فارسية (ونحوها)، ليتأتى ذلك العمل. (ولا زكاة في غشها) أي الدنانير
~~أو الدراهم المغشوشة (إلا أن يكون) الغش (فضة، فيضم إلى ما معه من النقد.
~~فضة كان أو ذهبا) لما يأتي من أن أحد النقدين يضم إلى الآخر في تكميل
~~النصاب. (ويكره ضرب نقد مغشوش، واتخاذه. نص عليه) قال في رواية محمد بن
~~عبيد الله المنادي: ليس لأهل الاسلام أن يضربوا إلا جيدا. (ويجوز المعاملة
~~به) أي بالنقد المغشوش (مع الكراهة، إذا أعلمه بذلك) أي بكونها مغشوشة.
~~(وإن جهل قدر الغش) وكذا لو كان غشا معلوما، كما يعلم مما يأتي في الربا.
~~وكان أصحاب النبي (ص) يتعاملون بدراهم العجم، وكانوا إذا زافت عليهم أتوا
~~بها إلى السوق، فقالوا: من يبيعنا بهذه؟ وذلك أنه لم يضرب النبي (ص)، ولا
~~أبو بكر، ولا عمر، ولا عثمان، ولا علي ولا معاوية رضي الله عنهم. قال في
~~الفروع: ولعل عدم الكراهة، أي في ضرب المغشوش: ظاهر ما ذكره جماعة. قلت:
~~فكذا في المعاملة، خصوصا حيث عمت البلوى بها. (قال الشيخ: الكيمياء غش. وهي
~~تشبيه المصنوع من PageV02P266
# ذهب أو فضة بالمخلوق) ذهبا أو فضة. (باطلة في العقل) لاستحالة قلب
~~الأعيان (محرمة بلا نزاع بين علماء المسلمين). لحديث: من غشنا فليس منا.
~~(ولو ثبتت على الروباض) أي ما يستخرج به غش النقد. (ويقترن بها كثيرا
~~السيمياء التي هي من السحر، ومن طلب زيادة المال بما حرمه الله) تعالى
~~(عوقب بنقيضه، كالمرابي) قال الله تعالى: * (يمحق الله الربا ويربي
~~الصدقات) *. (وهي) أي الكيمياء (أشد تحريما منه) لتعدي ضررها.
# (ولو كانت حقا مباحا لوجب فيها خمس) كالركاز، (أو زكاة) كالزرع والثمر
~~والمعدن. (ولم يوجب عالم فيها شيئا) فدل على بطلانها. (والقول بأن قارون
~~عملها باطل. ولم يذكرها، أو يعملها إلا فيلسوف، أو اتحادي أو ملك ظالم.
~~وقال) الشيخ: (ينبغي للسلطان أن يضرب لهم) أي الرعايا (فلوسا تكون بقيمة
~~العدل في معاملاتهم، من غير ظلم لهم) تسهيلا عليهم، وتيسيرا لمعاشهم. (ولا
~~يتجر ذو السلطان ms0828 في الفلوس، بأن يشتري نحاسا فيضربه فيتجر فيه) لأنه تضييق.
~~(ولا بأن يحرم عليهم الفلوس التي بأيديهم ويضرب لهم غيرها). لأنه إضرار
~~بالناس، وخسران عليهم. (بل يضرب) النحاس فلوسا (بقيمته من غير ربح فيه
~~للمصلحة العامة، ويعطي أجرة الصناع من بيت المال. فإن التجارة فيها ظلم
~~عظيم، من أبواب ظلم الناس وأكل أموالهم بالباطل. فإنه إذا حرم المعاملة بها
~~صارت عرضا، وإذا ضرب لهم فلوسا أخرى أفسد ما كان عندهم من الأموال بنقص
~~أسعارها. فظلمهم فيما يضربه بإغلاء سعرها). قلت: وقد وقع ذلك في زمننا
~~مرات، وفسدت به أموال كثيرين، وزاد عليهم PageV02P267
# الضرر. (وفي السنن) لأبي داود وابن ماجة، ورواه أيضا أحمد والحاكم عن عبد
~~الله المزني (عنه (ص): أنه نهى عن كسر سكة المسلمين الجائزة بينهم إلا من
~~بأس). نحو أن يختلف في شئ منها. هل هو جيد أو ردئ؟ (فإذا كانت) الفلوس
~~(مستوية الأسعار بسعر النحاس، ولم يشتر ولي الأمر النحاس والفلوس الكاسدة
~~ليضربهما فلوسا، ويتجر في ذلك. حصل المقصود من الثمنية. وكذلك الدراهم،
~~انتهى). ولا مزيد على حسنة (ولا يضرب لغير السلطان). قال ابن تميم: يكره.
~~قال في الفروع: كذا قال. و (قال أحمد) في رواية جعفر بن محمد (لا يصلح ضرب
~~الدراهم إلا في دار الضرب بإذن السلطان. لأن الناس إن رخص لهم ركبوا
~~العظائم). قال القاضي في الأحكام السلطانية فقد منع من الضرب بغير إذن
~~السلطان، لما فيه من الافتيات عليه. (ويخرج عن جيد صحيح وردئ من جنسه) أي
~~فيخرج عن جيد صحيح: جيدا صحيحا. لأن إخراج غير ذلك خبيث فلم يجز،
~~وكالماشية. ويخرج عن الردئ رديئا، لأنها مواساة. (و) إن كان المال أنواعا
~~أخرج (من كل نوع بحصته) كالحب والتمر. (وإن أخرج بقدر الواجب من الأعلى،
~~كان أفضل) لأنه أنفع للفقراء (وإن أخرج عن الأعلى مكسرا، أو بهرجا، وهو
~~الردئ، زاد قدر ما بينهما من الفضل. وأجزأ) ه ذلك. لأنه أدى الواجب عليه
~~قدرا وقيمة، أشبه مما لو أخرج من عينه. (وإن أخرج من ms0829 الأعلى بقدر القيمة)
~~أي قيمة الواجب في الردئ (دون الوزن) كما لو أخرج ثلث دينار جيد عن نصف ردئ
~~بقيمته (لم يجزئه) ذلك، لمخالفة النص (ويجزئ) إخراج (قليل القيمة عن كثيرها
~~مع الوزن) لتعلق الوجوب بالنوع. وقد أخرج منه. (ويجزئ) إخراج (مغشوش عن
~~جيد) مع الفضل بينهما، (و) إخراج (مكسر عن صحيح) مع الفضل بينهما (و)
~~PageV02P268
# إخراج (سود عن بيض مع الفضل بينهما)، لأنه أدى الواجب قدرا وقيمة. وكما
~~لو أدى من عينه. والربا لا يجري بين العبد وربه، كما لا يجري بين العبد
~~وسيده. (ولا يلزم قبول ردئ عن جيد في عقد وغيره) كقيمة متلف، وأرش جناية.
~~لانصراف الاطلاق إلى الجيد. (ويثبت الفسخ) في البيع ونحوه إذا بان عوضه
~~المعين معيبا، كالمبيع (ويضم أحد النقدين إلى الآخر في تكميل النصاب. ويخرج
~~عنه) لأن مقاصدهما وزكاتهما متفقة، فهما كنوعي الجنس الواحد، ولا فرق بين
~~حاضر ودين. (ويكون الضم بالاجزاء) كالنصف والربع، و (لا) يكون الضم
~~(بالقيمة) لأن الضم بالاجزاء متيقن، بخلاف القيمة، فإنه ظن وتخمين. (فعشرة
~~مثاقيل ذهبا نصف نصاب، ومائة درهم) فضة (نصف) نصاب. (فإذا ضما) أي النصفان
~~(كمل النصاب) فتجب الزكاة، بخلاف عشرة مثاقيل وتسعين درهما تبلغ قيمتها
~~عشرة مثاقيل. فلا ضم. (وإن بلغ أحدهما نصابا، ضم إليه ما نقص عن الآخر).
~~وإن اختار المالك الدفع من جنس الواجب، وأراد الفقير من غيره، ولو لضرر
~~يلحقه لم يلزم المالك إجابته. لأنه أدى ما فرض عليه، فلم يكلف سواه. (ولا
~~يجزئ إخراج الفلوس عنهما) أي عن الذهب والفضة. لأنها عروض (وتضم قيمة
~~العروض) التي للتجارة (إلى كل منهما). قال الموفق: لا أعلم فيه خلافا. كمن
~~له عشرة مثاقيل ومتاع، قيمته عشرة أخرى، أو له مائة درهم ومتاع، قيمته
~~مثلها. لأن الزكاة إنما تجب في قيمة العروض. وهي تقوم بكل منهما. فكانا مع
~~القيمة جنسا واحدا. (و) تضم قيمة العروض أيضا (إليهما) فلو كان له ذهب وفضة
~~وعروض ضم الجميع في تكميل النصاب. لأن العرض مضموم إلى كل واحد منهما. ms0830 فوجب
~~ضمهما إليه. (ويضم جيد كل جنس ومضروبه إلى رديئه وتبره) كالمواشي والحبوب
~~والثمار. ولأنه إذا ضم أحد الجنسين هنا إلى الآخر، فضم أحد النوعين أولى.
# فصل:
# (ولا زكاة في حلي مباح لرجل وامرأة من ذهب وفضة، معد لاستعمال مباح أو
~~إعارة، ولو لم يعر أو يلبس)، حيث أعد PageV02P269
# لذلك. (أو ممن يحرم عليه. كرجل يتخذ حلي النساء لاعارتهن، وامرأة تتخذ
~~حلي الرجال لاعارتهم). لما روى جابر أنه (ص) قال: ليس في الحلي زكاة، رواه
~~الطبراني. وهو قول ابن عمر وعائشة وأسماء بنتي أبي بكر. ولأنه مرصد
~~للاستعمال المباح. فلم يجب فيه الزكاة، كالعوامل. وثياب القنية وما روى
~~عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي (ص) قال لامرأة في يدها سواران من
~~ذهب هل تعطين زكاة هذا؟ قالت: لا، قال: أيسرك أن يسورك الله بسوارين من نار
~~رواه أبو داود، فهو ضعيف. قاله أبو عبيد والترمذي. وما صح من قوله (ص): في
~~الرقة ربع العشر فجوابه: أنها الدراهم المضروبة. قال أبو عبيد: لا يعلم هذا
~~الاسم في الكلام المعقول عند العرب إلا على الدراهم المضروبة ذات السكة
~~السائرة بين المسلمين. وعلى تقدير الشمول: يكون مخصوصا بما ذكرنا. و (لا)
~~تسقط الزكاة عمن اتخذ حليا (فارا منها) أي الزكاة، بل تلزمه (وإن كان الحلي
~~ليتيم لا يلبسه) اليتيم (فلوليه إعارته. فإن فعل) أي أعاره (فلا زكاة) فيه.
~~(وإلا ففيه الزكاة نصا) ذكره جماعة. (فأما الحلي المحرم. كطوق الرجل وسواره
~~وخاتمه الذهب، وحلية مراكب الحيوان، ولباس الخيل، كاللجم والسروج، وقلائد
~~الكلاب وحلية الركاب. والمرآة والمشط والمكحلة. والميل والمسرجة، والمروحة
~~والمشربة والمدهنة والمسعط والمجمرة والملعقة والقنديل، والآنية، وحلية كتب
~~العلم) بخلاف المصحف، فيكره تحليته. (و) حلية (الدواة والمقلمة. وما أعد
~~لكراء، كحلي المواشط نصا، حل له) أي المتخذة لكراء (لبسه أو لا)، أي أو لم
~~يحل له (أو أعد للتجارة، كحلي الصيارف، أو) أعد ل‍ (- قنية أو ادخار، أو
~~نفقة إذا احتاج إليه، أو لم يقصد به شيئا. ففيه الزكاة) إن ms0831 بلغ نصابا.
~~لأنها إنما سقطت في المباح المعد للاستعمال لصرفه عن جهة النماء. فيبقى ما
~~عداه على مقتضى الأصل. (ولا زكاة في الجوهر واللؤلؤ PageV02P270
# وإن كثرت قيمته، أو كان في حلي) كسائر العروض، (إلا أن يكون) الحلي
~~(لتجارة، فيقوم جميعه) أي ما فيه من جوهر ولؤلؤ وغيرهما (تبعا لنقد)، أي
~~لما فيه من نقد. (والفلوس:
# كعروض التجارة. فيها زكاة القيمة) كباقي العروض. ولا يجزئ إخراج زكاتها
~~منها. (قال المجد: وإن كانت) الفلوس (للنفقة، فلا) زكاة فيها. كعروض
~~القنية. (والاعتبار في نصاب الكل) أي ما تقدم من مباح تجب فيه، ومحرم
~~(بوزنه) لعموم: ليس فيما دون خمس أواق صدقة. (إلا) الحلي (المباح المعد
~~للتجارة، ولو نقدا. فالاعتبار بقيمته نصا) كسائر أموال التجارة، (فيقوم
~~النقد) المعد للتجارة (بنقد آخر، إن كان أحظ للفقراء، أو نقص عن نصاب. لأنه
~~عرض) أي مال تجارة. (وإن انكسر الحلي، وأمكن لبسه، كانشقاقه ونحوه.
# فهو كالصحيح) إلا أن ينوي ترك لبسه. (وإن لم يمكن لبسه. فإن لم يحتج في
~~إصلاحه إلى سبك وتجديد صناعة ونوى إصلاحه. فلا زكاة فيه) كالصحيح. هذا قول
~~القاضي، وجزم به المجد في شرحه. ولم يذكر نية إصلاح ولا غيرها. وذكره ابن
~~تميم وجها.
# فقال: ما لم ينو كسره فيزكيه. قال في الفروع: والظاهر أنه مراد غيره.
~~وعند ابن عقيل: إنه يزكيه. ولو نوى إصلاحه. وصححه في المستوعب، وجزم به
~~الموفق. ولم يذكر نية إصلاح ولا غيرها. قاله في الانصاف. قال في الكافي
~~والشرح وشرح المنتهى: فإن انكسر الحلي كسرا لا يمنع اللبس، فهو كالصحيح،
~~إلا أن ينوي ترك لبسه. وإن كان كسرا يمنع الاستعمال. ففيه الزكاة. لأنه صار
~~كالنقرة. (وإن نوى كسره) أي PageV02P271
# الحلي (أو لم ينو شيئا. ففيه الزكاة) كالنقرة. (وإن احتاج إلى تجديد صنعه
~~زكاه) إلى أن يجدد صنعته، كالسبيكة التي يريد جعلها حليا. (والاعتبار في
~~الاخراج من الحلي المحرم بوزنه)، ولو زادت قيمته. لأنها حصلت بواسطة صنعة
~~محرمة، يجب إتلافها شرعا، فلم تعتبر. (وإن كان) الحلي (للتجارة) فالاعتبار
~~في ms0832 الاخراج بقيمته. لأنه مال تجارة (أو كان) الحلي (مباح الصناعة، وجبت
~~زكاته لعدم استعمال، أو لعدم إعارة ونحوه)، كنيته به القنية (فالاعتبار في
~~الاخراج) منه (بقيمته)، لأنه لو أخرج ربع عشرة وزنا لفاتت الصنعة المتقدمة
~~شرعا على الفقراء، وهو ممتنع. (فإن أخرج، مشاعا) أجزأ منه لأنه أخرج
~~الواجب، (أو) أخرج (مثله وزنا مما يقابل جودته زيادة الصنعة. جاز) لأنه
~~أخرج قدر الواجب وزنا وقيمة.
# (وإن أراد كسره) لاخراج زكاته (لم يجز، لأن كسره ينقص قيمته) ففيه إضاعة
~~مال بلا مصلحة. (ويباح للذكر من الفضة خاتم) لأنه (ص): اتخذ خاتما من ورق
~~متفق عليه.
# قال أحمد في خاتم الفضة للرجل: ليس به بأس. واحتج بأن ابن عمر كان له
~~خاتم، رواه أبو داود. وظاهر ما نقل عن أحمد: أنه لا فضل فيه. وجزم به في
~~التلخيص وغيره.
# وقيل: يستحب، قدمه في الرعاية. وقيل: يكره لقصد الزينة. جزم به ابن تميم.
~~(ولبسه) أي الخاتم (في خنصر يسار أفضل) من لبسه في خنصر اليمين، نص عليه في
~~رواية صالح والفضل. وأنه أقر وأثبت. وضعف في رواية الأثرم وغيره: التختم في
~~اليمنى. قال الدارقطني وغيره: المحفوظ أن النبي (ص) كان يتختم في يساره،
~~وأنه إنما كان في الخنصر، لكونه طرفا، فهو أبعد عن الامتهان، فيما تتناوله
~~اليد. ولأنه لا يشغل اليد عما تتناوله. (و) الأفضل: أن (يجعل فصه مما يلي)
~~ظهر (كفه) لأن النبي (ص) كان يفعل ذلك. وكان ابن عباس وغيره يجعله مما يلي
~~ظهر كفه، قاله في الفروع. (ولا بأس بجعله مثقالا فأكثر) لأنه لم يرد فيه
~~تحديد. (ما لم يخرج عن العادة) وإلا حرم. لأن الأصل التحريم، خرج المعتاد
~~لفعله (ص) وفعل الصحابة. (و) له (جعل فصه منه، أو من غيره) لأن في البخاري
~~من حديث PageV02P272
# أنس: كان فصه منه ولمسلم كان فصه حبشيا. (ولو) كان فصه (من ذهب، إن كان
~~يسيرا) فيباح، وإن لم نقل بإباحة يسير الذهب في اختيار أبي بكر عبد العزيز.
~~والمجد والشيخ تقي الدين. وهو ظاهر ms0833 كلام الإمام أحمد في العلم، وإليه ميل
~~ابن رجب. ذكره في الانصاف، وقال: وهو الصواب. والمذهب على ما اصطلحناه.
~~واختار القاضي وأبو الخطاب: التحريم، وقطع به في شرح المنتهى في باب
~~الآنية. (ويكره لبسه في سبابة ووسطى) للنهي الصحيح عن ذلك. (وظاهره: لا
~~يكره) لبسه (في الابهام والبنصر) وإن كان الخنصر أفضل، اقتصارا على النص.
~~ذكره في الفروع، والبنصر: بكسر الباء والصاد، قاله في حاشيته. (ويكره أن
~~يكتب عليه) أي الخاتم (ذكر الله من القرآن أو غيره) نصا. قال إسحاق بن
~~راهويه لا يدخل الخلاء فيه. قال في الفروع: ولعل أحمد كرهه لذلك قال:
# ولم أجد للكراهة دليلا سوى هذا، وهي تفتقر إلى دليل، والأصل عدمه. (ويحرم
~~أن ينقش عليه صورة حيوان) لما تقدم في تحريم التصوير. (ويحرم لبسه) أي
~~الخاتم (وهي) أي الصورة (عليه) كالثوب المصور. (ويباح التختم بالعقيق) قال
~~ابن رجب: ظاهر كلام أكثر الأصحاب: لا يستحب. وهو ظاهر كلام الإمام أحمد في
~~رواية مهنا، وقد سأله: ما السنة، يعني في التختم؟ قال: لم تكن خواتيم القوم
~~إلا من الفضة. قال العقيلي: لا يصح في التختم بالعقيق عن النبي (ص) شئ، وقد
~~ذكرها كلها ابن رجب في كتابه، وأعلها. واستحبه صاحب المستوعب والتلخيص وابن
~~تميم، وقدمه في الرعاية والآداب، وتبعهم في المنتهى، وحديث: تختموا بالعقيق
~~فإنه مبارك ذكره ابن الجوزي في الموضوعات. قال في الفروع: وهذا الخبر في
~~إسناده يعقوب بن إبراهيم الزهري المدني الذي قال ابن عدي:
# ليس بالمعروف وباقيه جيد، ومثل هذا لا يظهر كونه من الموضوع. (ويكره لرجل
~~وامرأة:
# خاتم حديد وصفر، ونحاس ورصاص) نص عليه في رواية الجماعة ونقل مهنا: أكره
~~خاتم الحديد، لأنه حلية أهل النار. (وكذا دملج) من حديد أو صفر أو نحاس أو
~~رصاص. لأنه PageV02P273
# في معنى الخاتم، وجوزه أبو الخطاب. (ويباح له) أي الذكر (من الفضة: قبيعة
~~سيف) لقول أنس: كانت قبيعة سيف النبي (ص) فضة رواه الأثرم. والقبيعة: ما
~~يجعل على طرف القبضة ولأنها حلية معتادة للرجل، أشبهت الخاتم. ms0834 (و) يباح له
~~(حلية منطقة) وهي ما شددت به وسطك قاله الخليل. وتسميها العامة حياصة، لأن
~~الصحابة اتخذوا المناطق محلاة بالفضة، وهي كالخاتم، قال في الاختيارات:
~~وكتابة القرآن على الحياصة والدرهم والدينار مكروهة. (و) يباح له من الفضة:
~~حلية (جوشن وبيضة، وهي الخوذة، و) حلية ( خف وحلية ران، وهي شئ يلبس تحت
~~الخف، وحمائل) واحدتها حمالة، قاله الخليل.
# (ونحو ذلك، كالمغفر والنعل، ورأس الرمح وشعيرة السكين، والتركاش،
~~والكلاليب بسير، ونحو ذلك) لأنه يساوي المنطقة معنى. فوجب أن يساويها حكما.
~~وعلل المجد بأنه يسير فضة في لباسه. ولأنه يسير تابع، والتركاش والكلاليب
~~ذكره الشيخ تقي الدين. قال:
# وغشاء القوس والنشاب والغوفل، وحلية المهماز الذي يحتاج إليه لركوب
~~الخيل. وقال:
# لا حد للمباح من ذلك (ولو اتخذ لنفسه عدة خواتيم، أو) عدة (مناطق)
~~ونحوها، (فالأظهر جوازه) إن لم يخرج عن العادة. (و) الأظهر (عدم) وجوب
~~(زكاته) لأنه حلي أعد لاستعمال مباح. (و) الأظهر (جواز لبس خاتمين فأكثر،
~~جميعا) إن لم يخرج عن العادة. كحلي المرأة.
# (وتحرم حلية مسجد ومحراب بنقد) ذهب أو فضة. لأنه سرف، ويفضي إلى كسر قلوب
~~الفقراء. (ولو وقف على مسجد ونحوه) كمدرسة ورباط (قنديل من ذهب أو فضة لم
~~يصح) وقفه، لأنه لا ينتفع به، مع بقاء عينه. (ويحرم) ذلك، لأنه من الآنية.
~~(وقال الموفق) الشارح (هو) أي وقفه (بمنزلة الصدقة) به على المسجد. (فيكسر،
~~ويصرف في مصلحة PageV02P274
# المسجد وعمارته) تصحيحا لكلام المكلف، حيث أمكن. (ويحرم تمويه سقف وحائط)
~~ونحوه (بذهب أو فضة) لأنه سرف، ويفضي إلى الخيلاء وكسر قلوب الفقراء. (وتجب
~~إزالته) كسائر المنكرات (و) تجب (زكاته) إن بلغ نصابا بنفسه، أو ضمه إلى
~~غيره، لعموم ما سبق. (وإن استهلك) النقد فيما موه به. (فلم يجتمع منه شئ)
~~بالعرض على النار. (فله استدامته، ولا زكاة فيه لعدم المالية) فلا فائدة في
~~إتلافه وإزالته. ولما ولي عمر بن عبد العزيز الخلافة أراد جمع ما في مسجد
~~دمشق مما موه به من الذهب، فقيل له: إنه لا يجتمع منه ms0835 شئ، فتركه. (ولا يباح
~~من الفضة إلا ما استثناه الأصحاب على ما تقدم) بيانه.
# (فلا يجوز لذكر وخنثى لبس منسوج بذهب أو فضة، أو مموه بأحدهما. وتقدم في)
~~باب (ستر العورة) مفصلا (ويباح له) أي الذكر (من الذهب: قبيعة السيف) لأن
~~عمر كان له سيف فيه سبائك من ذهب. وعثمان بن حنيف كان في سيفه مسمار من
~~ذهب. ذكرهما أحمد. (وذكر ابن عقيل: أن قبيعة سيف النبي (ص) ثمانية مثاقيل).
~~وحكاه في المبدع عن الإمام قال: فيحتمل أنها كانت ذهبا وفضة، وقد رواه
~~الترمذي كذلك. (و) يباح لذكر من ذهب (ما دعت إليه ضرورة كأنف). وإن أمكن
~~اتخاذه من فضة. لأن عرفجة بن أسعد قطع أنفه يوم الكلاب، فاتخذ أنفا من فضة
~~فأنتن عليه، فأمره النبي (ص) فاتخذ أنفا من ذهب رواه أبو داود وغيره.
# وصححه الحاكم. والحكمة في الذهب: أنه لا يصدأ، بخلاف الفضة. (و) ك‍ (-
~~ربط سن أو أسنان به) لما روى الأثرم عن موسى بن طلحة وأبي جمرة الضبعي،
~~وأبي رافع ثابت البناني وإسماعيل بن زيد بن ثابت، والمغيرة بن عبد الله.
~~أنهم شدوا أسنانهم بالذهب. وهي ضرورة فأبيح كالأنف. (ويباح للنساء من الذهب
~~والفضة: ما جرت عادتهن بلبسه، كطوق، وخلخال، وسوار، ودملج، وقرط) في أذن.
~~(وعقد) بكسر أوله (وهو القلادة، وتاج، وخاتم، وما في PageV02P275
# المخانق والمقالد من حرائز وتعاويذ وأكر، وما أشبه ذلك قل أو كثر. ولو
~~زاد على ألف مثقال، حتى دراهم ودنانير معراة). أي ذات عرى جمع عروة. (أو في
~~مرسلة) أي قلادة طويلة تقع على الصدر.
# لقوله (ص): أحل الذهب والحرير للإناث من أمتي، وحرم على ذكورها وهي
~~محتاجة إلى التجميل والتزين لزوجها. وظاهره: أن ما لم تجر العادة بلبسه،
~~كالنعال المذهبة:
# لا يباح لهن، لانتفاء التجميل، فلو اتخذته حرم. وفيه الزكاة. (ويباح
~~للرجل والمرأة التحلي بالجوهر ونحوه) كاللؤلؤ والياقوت (ولو في حلي. ولا
~~زكاة فيه)، لأنه معد للاستعمال، كثياب البذلة. (إلا أن يعد) الجوهر ونحوه
~~(فيه) أي في الحلي. (للكراء أو للتجارة) ms0836 فيقوم ما فيه من الجوهر ونحوه،
~~تبعا للنقد لأنه مال تجارة. (كما تقدم) في الباب (ويحرم تشبه رجل بامرأة،
~~و) تشبه (امرأة برجل في لباس وغيره) ككلام. واحتج أحمد بلعن المتشبهات من
~~النساء بالرجال. وجزم جماعة بالكراهة. (ويجب إنكاره) باليد. فإن عجز
~~فباللسان مع أمن العاقبة.
# فإن عجز فبقلبه كسائر المنكرات. (وتقدم) في ستر العورة أنه يحرم تشبه كل
~~منهما بالآخر.
# باب زكاة عروض التجارة العروض: جمع عرض بإسكان الراء، وهو ما عدا الأثمان
~~من الحيوان والثياب، وبفتحها: كثرة المال والمتاع. وسمي عرضا. لأنه يعرض ثم
~~يزول ويفنى وقيل: لأنه يعرض ليباع ويشترى، تسمية للمفعول باسم المصدر.
~~كتسمية المعلوم علما. وفي اصطلاح المتكلمين: العرض بفتحتين: ما لا يبقى
~~زمانين. وبوب عليه في المحرر والفروع. تبعا للخرقي: بزكاة كالتجارة. وهي
~~أشمل لدخول النقدين في ذلك. كما تقدم، لكن عدل المؤلف عنه. لأنه عبر في أول
~~كتاب الزكاة عند تعداد أموال الزكاة: بالعروض. ولذلك قال:
# (وهي ما يعد لبيع وشراء، لأجل ربح غير النقدين غالبا) فلا يرد أن النقدين
~~قد يعدان PageV02P276
# كذلك. لأنه من غير الغالب. (تجب الزكاة في عروض التجارة إذا بلغت قيمتها
~~نصابا) في قول الجماهير. وادعاه ابن المنذر إجماع أهل العلم. وقال المجد:
~~وهو إجماع متقدم، لقوله تعالى: * (في أموالهم حق معلوم) * وقوله: * (خذ من
~~أموالهم صدقة) * ومال التجارة أعم الأموال. فكان أولى بالدخول ولحديث أبي
~~ذر مرفوعا: وفي البز صدقة رواه أحمد ورواه الحاكم من طريقين. وصحح إسنادهما
~~وقال:
# إنه على شرط الشيخين. واحتج أحمد بقول عمر لحماس - بكسر الحاء المهملة:
~~أد زكاة مالك، فقال: ما لي إلا جباب وأدم. فقال: قومها وأد زكاتها رواه
~~أحمد وسعيد وأبو عبيد، وأبو بكر بن أبي شيبة وغيرهم. وهو مشهور لأنه مال
~~نام، فوجبت فيه الزكاة.
# كالسائمة. وقوله (ص): عفوت لكم عن صدقة الخيل، والرقيق المراد به. زكاة
~~العين لا القيمة، على أن خبرنا خاص. وهو مقدم على العام. وقال داود: لا
~~زكاة في عروض التجارة. (ويؤخذ) الواجب (منها) أي من ms0837 القيمة (لأنها محل
~~الوجوب) ربع العشر. وما زاد على النصاب فبحسابه. ويعتبر الحول كما تقدم
~~التنبيه عليه. و (لا) يؤخذ (من العروض) لأنها ليست محل الوجوب، فإخراجها
~~كالاخراج من غير الجنس. (ولا تصير) العروض (للتجارة إلا) بشرطين، أحدهما:
~~(أن يملكها بفعله) بخلاف الإرث ونحوه، مما يدخل قهرا، لأنه ليس من جهات
~~التجارة. الثاني: المنبه عليه بقوله: (بنية التجارة حال التملك، بأن يقصد
~~التكسب بها)، لأن الأعمال بالنية، والتجارة عمل. فوجب اقتران النية به،
~~كسائر الأعمال، ولأنها مخلوقة في الأصل للاستعمال، فلا تصير للتجارة إلا
~~بالنية، كعكسه.
# وتعتبر النية في جميع الحول، لأنه شرط أمكن اعتباره في جميعه، فوجب،
~~كالنصاب. ثم أخذ يفصل ملكه إياها فقال: (إما بمعاونة محضة) أي خالصة،
~~(كالبيع والإجارة والصلح عن المال بمال، والاخذ بالشفعة، والهبة المقتضية
~~للثواب) أي المشروط فيها عوض معلوم. (أو استرد ما باعه) بإقالة أو إعسار
~~المشتري بالثمن ونحوه، بنية التجارة (أو) بمعاوضة (غير محضة، كالنكاح
~~والخلع والصلح عن دم العمد) وعوض الخلع، (أو بغير معاوضة، كالهبة
~~PageV02P277
# المطلقة) التي لم يشترط فيها ثواب (والغنيمة والوصية، والاحتشاش،
~~والاحتطاب والاصطياد) لعموم خبر سمرة قال: أما بعد، فإن رسول الله (ص) كان
~~يأمرنا أن نخرج الصدقة مما نعده للبيع رواه داود. وفي إسناده: جعفر، وخبيب
~~مجهولان، قال الحافظ عبد الغني: إسناده مقارب. (فإن ملكها بإرث) ومثله:
~~عودها إليه بطلاق قبل الدخول وفسخ من قبلها، لا من قبله، ومضى حول التعريف
~~في اللقطة، لم تصر للتجارة، لأنه ملكه بغير فعله، فجرى مجرى الاستدامة. (أو
~~ملكها بفعله بغير نية) التجارة (ثم نوى التجارة بها. لم تصر للتجارة) لفقد
~~الشرط الثاني، (إلا أن يكون اشتراها بعرض تجارة، فلا يحتاج إلى نية)
~~التجارة، بل يكفيه استصحاب حكمها، بأن لا ينويها للقنية. (وإن كان عنده عرض
~~للتجارة، فنواه للقنية) بضم القاف وكسرها: الامساك للانتفاع دون التجارة.
~~(ثم نواه للتجارة.
# لم يصر للتجارة) لأن القنية هي الأصل. فيكفي في الرد إليه مجرد النية،
~~كما لو نوى المسافر الإقامة. ولان نية التجارة شرط ms0838 للوجوب فيها. فإذا نوى
~~القنية زالت نية التجارة ففات شرط الوجوب، بخلاف السائمة إذا نوى علفها.
~~فإن الشرط السوم دون نيته. (إلا حلي اللبس، إذا نوى به التجارة. فيصير لها
~~بمجرد النية. لأن التجارة أصل فيه) أي في الحلي. فإذا نواه للتجارة فقد رده
~~إلى الأصل. (وتقوم العروض) التي تجب الزكاة في قيمتها (عند) تمام (الحول)
~~لأنه وقت الوجوب (بالأحظ لأهل الزكاة وجوبا من عين) أي ذهب (أو ورق). قال
~~الجوهري: الورق الدراهم المضروبة، وفيه أربع لغات: ورق كوتد، وورق كفلس،
~~وورق كقلم، ورقة كعدة. (سواء كان) الأحظ لأهل الزكاة (من نقد البلد، وهو
~~الأولى) لأنه أنفع للآخذ. (أو لا) أي أو من غير نقد البلد، لأن التقويم لحظ
~~أهل الزكاة. فتقوم بالأحظ لهم. (وسواء بلغت قيمتها) أي العروض (بكل منهما)
~~أي العين والورق (نصابا، أو) بلغت نصابا (بأحدهما) دون الآخر. (ولا يعتبر
~~ما اشتريت به) من عين أو ورق، لا قدرا ولا جنسا. روي عن عمر. لأن في
~~تقويمها بما اشتريت به إبطالا للتقويم بالأنفع. فإن بلغت قيمتها نصابا
~~بالدراهم فقط. قومت بها. وإن كان اشتراها بالذهب وكذا عكسه. (ولا عبرة
~~PageV02P278
# بنقصه) أي ما قومت به، (بعد تقويمه) إذا كان التقويم عند تمام الحول. لأن
~~الزكاة قد استقرت كما لو تلف النصاب وأولى. (ولا) عبرة (بزيادته) أي زيادة
~~ما قومت به بعد الحول بالنسبة لما قبل، لتجدده بعد الحول، بل يعتمد به في
~~القابل. (إلا المغنية، فتقوم ساذجة) لأن صنعة معرفة الغناء لا قيمة لها.
~~وكذا الزامرة والضاربة على آلة لهو. وكل ذي صناعة محرمة (ولا عبرة بقيمة
~~آنية ذهب أو فضة) لتحريمها. وكذا ركاب وسرج ولجام ونحوه محلى. (ويقوم
~~الخصي) عبدا أو غيره (بصفته) لأن المحرم الفعل. وقد انقطع لاستدامته.
# (وإن اشترى) أو باع (عرضا) للتجارة (بنصاب من الأثمان، أو من العروض، بني
~~على حوله) أي حول الأول وفاقا. لأن الزكاة في الموضعين تتعلق بالقيمة، وهي
~~الأثمان.
# والأثمان يبنى حول بعضها على بعض. ولان وضع التجارة للتقلب والاستبدال ms0839
~~بثمن وعرض. فلو لم يبن بطلت زكاة التجارة. وإن لم يكن النقد نصابا، فحوله
~~من حين كملت قيمته نصابا. لا من حين اشتراه. (وإن اشتراه) أي عرض التجارة
~~(بنصاب من السائمة أو باعه) أي عرض التجارة (بنصاب منها) أي السائمة (لم
~~يبن على حوله)، لاختلافهما في النصاب. والواجب (وإن اشترى نصاب سائمة
~~لتجارة بنصاب سائمة لقنية، بنى) على حوله.
# لأن السوم سبب للزكاة، قدم عليه زكاة التجارة لقوته، فبزوال المعارض ثبت
~~حكم السوم لظهوره. (وإن ملك نصاب سائمة لتجارة، فحال الحول) عليه، (والسوم
~~ونية التجارة موجودان، فعليه زكاة تجارة، دون) زكاة (سوم) لأن وضع التجارة
~~على التقليب. فهي تزيل سبب زكاة السوم. وهو الاقتناء لطلب النماء معه.
~~واقتصر في المغني والشرح على التعليل بالأحظ. (ولو سبق حول سوم وقت وجوب
~~زكاة التجارة، مثل أن ملك أربعين شاة قيمتها دون مائتي درهم، ثم صارت
~~قيمتها في نصف الحول مائتي درهم. زكاها زكاة تجارة PageV02P279
# إذا تم حولها. لأنه أنفع للفقراء) من زكاة السوم. (فإن لم تبلغ قيمتها
~~نصاب التجارة، فعليه زكاة السوم) قال في المبدع: بلا خلاف، لوجود سبب
~~الزكاة فيه، بلا معارض. فلو ملك أربعين شاة للتجارة، لا تبلغ قيمتها نصاب
~~نقد زكاها للسوم عند تمام الحول. (ولو ملك سائمة للتجارة نصف حول، ثم قطع
~~نية التجارة) فيها (استأنف) بها (حولا) من قطع النية. لأن حول التجارة
~~انقطع بقطع النية. وحول السوم لا ينبني على حول التجارة. (وإن اشترى أرضا
~~لتجارة بزرعها) وبلغت قيمتها نصابا، زكى الجميع زكاة قيمة (أو) اشترى أرضا
~~لتجارة، و (زرعها ببذر تجارة) زكى الجميع زكاة قيمة، إن بلغت قيمتها نصابا.
~~(أو اشترى شجرا لتجارة، تجب في ثمره الزكاة) كالنخل والكرم (فأثمر. واتفق
~~حولاهما، بأن يكون بدو الصلاح في الثمرة، واشتداد الحب: عند تمام الحول) أي
~~حول التجارة. وفي تسمية بدو الصلاح واشتداد الحب حولا، تسمح (وكانت قيمة
~~الأصل) أي الشجر (تبلغ نصاب التجارة زكى الجميع زكاة قيمة) لأنه مال تجارة،
~~فوجب زكاتها، كالسائمة، ولا شك أن ms0840 الثمر والزرع جزء الخارج منه. فوجب أن
~~يقوم مع الأصل، كالسخال، والربح المتجدد، إذا كانت الأصول للتجارة. (و) كذا
~~(لو سبق وجوب العشر) بأن كان بدو صلاح الثمرة واشتداد الحب قبل تمام حول
~~التجارة، فيزكى زكاة قيمة. (ولا عشر عليه) لأنه لو وجب لاجتمع في مال واحد
~~زكاتان، وفيه ضرر بالمالك، وهو منفي شرعا (ما لم تكن قيمتها) أي الأرض
~~بزرعها أو الشجر (دون نصاب، كما تقدم) في السائمة. (فإن كانت) قيمتها (دون
~~نصاب فعليه العشر) لوجود سببه من غير معارض وهو أحظ للفقراء. (ولو زرع بذرا
~~القنية في أرض التجارة. فواجب الزرع: العشر) لأنه للقنية. وجزم به في
~~المبدع. (وواجب PageV02P280
# الأرض: زكاة القيمة) لأنها مال تجارة. ومقتضى المنتهى: إن الكل يزكى زكاة
~~قيمة. لان الزرع تابع للأرض (وإن زرع بذر التجارة في أرض القنية. زكى الزرع
~~زكاة قيمة) لأنه مال تجارة. (ولو كان الثمر مما لا زكاة فيه، كالسفرجل
~~والتفاح، ونحوهما) كالمشمش والزيتون والكمثري. (أو كان الزرع لا زكاة فيه،
~~كالخضراوات) من بطيخ وقثاء وخيار (أو كان لعقار التجارة وعبيدها) ودوابها
~~(أجرة. ضم قيمة الثمرة والخضروات والأجرة إلى قيمة الأصل في الحول. كالربح)
~~لأنه نماء. (ولو أكثر من شراء عقار فارا من الزكاة. زكى قيمته) قدمه في
~~الرعايتين والفائق. قاله في تصحيح الفروع. وهو الصواب، معاملة له بضد
~~مقصوده.
# كالفار من الزكاة ببيع أو غيره. وظاهر كلام الأكثر، أو صريحه: لا زكاة
~~فيه. قاله في الفروع. (ولا زكاة فيما أعد للكراء من عقار وحيوان وغيرهما)
~~لأنه ليس بمال تجارة. (ولو اشترى شقصا للتجارة بألف فصار عند الحول بألفين.
~~زكاهما) أي الألفين. لأنهما قيمته عند تمام الحول. (وأخذه الشفيع بألف)
~~لأنه الذي وقع عليه العقد، والشفيع يأخذ به. وكذا لو رده المشتري لعيب فيه،
~~رده بألف. (ولو اشتراه بألفين، فصار عند حوله بألف. زكى ألفا) لأنه قيمته
~~عند تمام الحول (وأخذه الشفيع بألفين) لأنه يأخذه بما وقع عليه العقد.
# وكذا لو رده لعيبه رده بألفين. (وإن اشترى صباغ ما يصبغ ms0841 به، ويبقى) أثره
~~(كزعفران ونيل وعصفر ونحوه) كلك وبقم وفوة (فهو عرض تجارة، يقوم عند) تمام
~~(حوله، لاعتياضه) أي الصباغ (عن صبغ قائم بالثوب، ففيه معنى التجارة. ومثله
~~ما يشتريه دباغ ليدبغ به، كعفص وقرظ، وما يدهن به، كسمن وملح)، ذكره ابن
~~البناء. وجزم في منتهى الغاية بأنه لا زكاة فيه. وعلل بأنه لا يبقى له أثر.
~~ذكره في الفروع. (ولا زكاة فيما لا يبقى له أثر، كما يشتريه قصار من حطب
~~وقلى ونورة وصابون وأشنان ونحوه) كنطرون. لأنه لا يعتاض عن PageV02P281
# شئ يقوم بالثوب. وإنما يعتاض عن عمله. (ولا زكاة في آلات الصناع، وأمتعة
~~التجارة، وقوارير العطار، والسمان، ونحوهم) كالزيات والعسال، (إلا أن يريد
~~بيعها) أي القوارير (بما فيها) فيزكي الكل. لأنه مال تجارة. (وكذا آلات
~~الدواب إن كانت لحفظها) فلا زكاة فيها.
# لأنها للقنية. (وإن كان يبيعها معها فهي مال تجارة) يزكيها. (ولو لم يكن
~~ما ملكه) للتجارة (عين مال، بل منفعة عين. وجبت الزكاة) في قيمتها، إن بلغت
~~نصابا بنفسها أو بضمها إلى غيرها، كالأعيان لأنها مال تجارة. (ولو قتل عبد
~~تجارة خطأ أو عمدا، فصالح سيده على مال. صار) المال (للتجارة) باستصحاب نية
~~التجارة، كما لو اعتاض عنه. (ولو اتخذ عصيرا للتجارة فتخمر) العصير (ثم
~~تخلل، عاد حكم التجارة) باستصحاب اليد، كالرهن (ولو اشترى عرض تجارة بعرض
~~قنية فرد عليه بعيب) أو غيره (انقطع الحول) لقطعه نية التجارة، بخلاف ما لو
~~استرده هو لعيب الثمر ونحوه بنية التجارة، وتقدم (وإذا أذن كل واحد من
~~الشريكين لصاحبه في إخراج زكاته) أي الآذن (فأخرجاها معا، أو جهل السبق،
~~ضمن كل واحد منهما نصيب صاحبه، لأنه انعزل حكما ولأنه لم يبق عليه زكاة)
~~والعزل حكما، العلم فيه وعدمه سواء، بدليل ما لو وكله في بيع عبد، فباعه
~~الموكل، أو أعتقه، وحينئذ يقع الدفع إلى الفقير تطوعا. ولا يجوز الرجوع
~~عليه به، فيتحقق التفويت بفعل المخرج، وهذا التعليل لما إذا أخرج كل منهما
~~زكاة نفسه في آن واحد، وأما إذا ms0842 سبق أحدهما بالاخراج، وجهل، أو نسي، فلان
~~الأصل أن إخراج المخرج عن نفسه وقع الموقع، بخلاف المخرج عن غيره، وأيضا:
~~الأصل في القابض لمال غيره: الضمان (وإن أخرج أحدهما قبل الآخر) وعلم ولم
~~ينس، (ضمن الثاني) أي الذي أخرج ثانيا (نصيب) المخرج (الأول، علم) الثاني
~~إخراج الأول، (أو لم يعلم) به لأنه انعزل بذلك بطريق الحكم والعزل، كذلك لا
~~يختلف بذلك، كما لو مات المالك. و (لا) يضمن (إن أدى دينا بعد أداء موكله،
~~ولم يعلم) بأداء موكله لأنه غره. (و) لأنه هنا لم يتحقق التفويت، بدليل أنه
~~(يرجع الموكل على القابض بما PageV02P282
# قبض من الوكيل). ونظير هذا في مسألة الزكاة: لو كان القابض منهما الساعي
~~والزكاة بيده، فإن الموكل يأخذها منه، ما دامت بيده، ولا يضمن وكيله له
~~شيئا، لعدم التفويت. (ولو أذن غير شريكين كل واحد منهما) أذن (للآخر في
~~إخراج زكاته، ف‍) - هما (كالشريكين فيما سبق) من التفصيل للتساوي في المعنى
~~المقتضي للضمان أو عدمه. (ولا يجب) على الوكيل (إخراج زكاته أولا) أي قبل
~~أن يخرج عن موكله، بخلاف حج النائب عن غيره قبل أن يحج عن نفسه، لأنه عبادة
~~بدنية بخلاف الزكاة، فإنها مالية، كقضاء دين غيره قبل دينه. (بل يستحب) أن
~~يبدأ بإخراج زكاته أولا مسارعة للخير، وهذا إذا لم يخل بالفورية، مع عدم
~~العذر، وإلا فيأتي أن إخراج الزكاة واجب فورا. (ويقبل قول الموكل: أنه أخرج
~~زكاته قبل دفع وكيله إلى الساعي)، لأنه مؤتمن في أداء ما وجبت عليه. (و)
~~يقبل (قول من دفع زكاة ماله إليه) أي إلى الساعي (ثم ادعى أنه كان أخرجها)
~~قبل الدفع إلى الساعي (وتؤخذ من الساعي) في الصورتين (إن كانت بيده)، لتبين
~~أنها ليست بزكاة (فإن تلفت) بيد الساعي، (أو كان) الساعي (دفعها إلى
~~الفقير، أو كانا) أي الوكيل في الصورة الأولى، ورب المال في الثانية (دفعا
~~إليه) أي إلى الفقير. (فلا) رجوع لأنها انقلبت تطوعا. كمن دفع زكاة يعتقدها
~~عليه، فلم تكن (ومن لزمه نذر وزكاة، قدم ms0843 الزكاة) لوجوبها بأصل الشرع. (فإن
~~قدم النذر لم يصر زكاة) لحديث: وإنما لكل امرئ ما نوى. وإنما خولف ذلك في
~~الحج لدليل خاص.
# (وله) أي لمن وجبت عليه زكاة (الصدقة تطوعا قبل إخراج زكاته)، كالصدقة
~~قبل قضاء دينه، إن لم يضر بغريمه.
# باب زكاة الفطر هو اسم مصدر، من قولك: أفطر الصائم إفطارا. وأضيفت إلى
~~الفطر. لأنه سبب وجوبها. فهو من إضافة الشئ إلى سببه. وقيل لها فطرة: لأن
~~الفطرة الخلقة. قال تعالى:
# * (فطرة الله التي فطر الناس عليها) * وهذه يراد بها الصدقة عن البدن
~~PageV02P283
# والنفس، وهي بضم الفاء: كلمة مولدة. وقد زعم بعضهم: أنه مما يلحن فيه
~~العامة. وليست كذلك لاستعمال الفقهاء لها. قاله في المبدع. (وهي صدقة تجب
~~بالفطر من رمضان: طهرة للصائم من اللغو والرفث) لما روى ابن عمر قال: فرض
~~النبي (ص) زكاة الفطر: صاعا من بر، أو صاعا من شعير: على العبد والحر،
~~والذكر والأنثى، والصغير والكبير من المسلمين. وأمر بها أن تؤدى قبل خروج
~~الناس إلى الصلاة متفق عليه، ولفظه للبخاري. وعن ابن عباس قال: فرض النبي
~~(ص) زكاة الفطر: طهرة للصائم من اللغو والرفث، وطعمة للمساكين فمن أداها
~~قبل الصلاة فهي زكاة مقبولة، ومن أداها بعد الصلاة فهي صدقة من الصدقات،
~~رواه أبو داود وابن ماجة. ودعوى أن فرض بمعنى. قدر: مردود بأن كلام الراوي
~~لا يحمل إلا على الموضوع، بدليل الامر بها في الصحيح أيضا، من حديث ابن
~~عمر. وذهب الأصم وابن علية وجماعة إلى أنها سنة مؤكدة. وقول سعيد بن
~~المسيب، وعمر بن عبد العزيز في * (قد أفلح من تزكى) * أنها زكاة الفطر. رد
~~بقول ابن عباس: إنها تطهر من الشرك. والسورة مكية. ولم يكن بها زكاة ولا
~~عيد. قال في المبدع: والظاهر أن فرضها كان مع رمضان في السنة الثانية من
~~الهجرة، وتقدم في أول الزكاة ما يعلم منه ذلك.
# (ومصرفها) أي زكاة الفطر (كزكاة) المال. لعموم * (إنما الصدقات للفقراء)
~~* (وهي واجبة) الآية لما تقدم (وتسمى فرضا) كقول جمهور الصحابة. ms0844 وأيضا
~~فالفرض: إن كان بمعنى الواجب، فهي واجبة، وإن كان بمعنى المتأكد فهي
~~متأكدة. (على كل مسلم) لما تقدم من قوله (ص): من المسلمين. (حر، ولو من أهل
~~البادية) لعموم ما سبق، خلافا لعطاء والزهري، وربيعة، والليث في قولهم: لا
~~تلزم أهل البوادي. (ومكاتب) لوجوب نفقته في كسبه، فكذا فطرته. (ذكر وأنثى
~~كبير وصغير) لما سبق من الخبر، (ولو يتيما) فتجب في ماله، نص عليه، كزكاة
~~المال. (ويخرج عنه) أي اليتيم (من مال وليه) كما ينفق عليه وعلى من
~~PageV02P284
# تلزمه نفقته. (و) تجب زكاة الفطر على (سيد مسلم عن عبده المسلم، وإن كان)
~~العبد (للتجارة)، فلا يضر اجتماع زكاتين فيه. لأنهما بسببين مختلفين. فإن
~~زكاة الفطر تجب على بدن المسلم طهرة له، وزكاة التجارة تجب من قيمته شكرا
~~لنعمة الغنى، مواساة للفقراء.
# وإنما الممتنع إيجاب زكاتين في حول واحد. ومتى كان عبيد التجارة بيد
~~المضارب ففطرتهم في مال المضاربة. لأن مؤنتهم منها، قاله في الشرح. و (لا)
~~تجب على السيد (الكافر) لو هل شوال وفي ملكه عبد مسلم، لفقد شرط وجوبها.
~~وهو الاسلام. وقال في المبدع في هذه: الأظهر وجوبها على الكافر. (وتجب في
~~مال صغير تلزمه مؤنة نفسه) لغناه بمال أو كسب. ويخرجها أبوه منه. (و) تجب
~~(في العبد المرهون، و) العبد (الموصى به على مالكه وقت الوجوب). أي عند
~~غروب الشمس من آخر رمضان. (وكذا) العبد (المبيع في مدة الخيار) تجب فطرته
~~على من حكم له بالملك. وهو المشتري على المذهب. (فإن لم يكن للراهن شئ غير
~~العبد) المرهون (بيع منه بقدر الفطرة)، كأرش جنايته (إذا فضل عنده)، أي عند
~~المسلم الذي تلزمه مؤنة نفسه (عن قوته وقوت عياله يوم العيد، وليلته: صاع).
~~لان ذلك أهم. فيجب تقديمه لقوله (ص): ابدأ بنفسك ثم بمن تعول. فظاهره: أنه
~~لا يعتبر لوجوبها ملك نصاب. وقاله الأكثر.
# تتمة: قال في الاختيارات: من عجز عن صدقة الفطر وقت وجوبها عليه، ثم أيسر
~~فأداها فقد أحسن. (ويعتبر كون ذلك) أي الصاع بعد قوته. ms0845 وقوت عياله يوم
~~العيد وليلته، (فاضلا عما يحتاجه لنفسه ولمن تلزمه مؤنته، من مسكن وخادم
~~ودابة وثياب بذلة) كسدرة:
# ما يمتهن من الثياب في الخدمة، والفتح لغة، قاله في الحاشية. (ودار يحتاج
~~إلى أجرها لنفقته) ونفقة عياله. (وسائمة يحتاج إلى نمائها) من در ونسل
~~ونحوهما. (وبضاعة يحتاج إلى PageV02P285
# ربحها ونحوه) لأن هذه الأشياء مما تتعلق به حاجته الأصلية. فهو كنفقته
~~يوم العيد. (وكذا كتب) علم (يحتاجها للنظر والحفظ وحلي المرأة للبسها، أو
~~لكراء يحتاج إليه) لأن ذلك أهم من الفطرة، فيقدم عليها، لكن ما ذكره: من
~~الكتب وحلي المرأة، ذكره الموفق والشارح. قال في الفروع: ولم أجد هذا في
~~كلام أحد قبله ولم يستدل عليه. قال: وظاهر ما ذكره الأكثر: من الوجوب،
~~واقتصارهم على ما سبق من المانع أي ما يحتاجه من مسكن، وعبد، ودابة، وثياب
~~بذلة: أن هذا لا يمنع وجوب زكاة الفطر. وذكر احتمالا أن الكتب تمنع، بخلاف
~~الحلي، للحاجة إلى العلم وتحصيله، قال: ولهذا ذكر الشيخ، أي الموفق:
# أن الكتب تمنع في الحج والكفارة، ولم يذكر الحلي، وهذا الاحتمال هو مقتضى
~~كلام المنتهى، وعلى ما ذكره الموفق والشارح: هل يمنع ذلك من أخذ الزكاة؟
~~قال في الفروع:
# يتوجه احتمالان، قال في الانصاف، وتصحيح الفروع: الصواب أن ذلك لا يمنع
~~من أخذ الزكاة. (وتلزم المكاتب فطرة زوجته، و) فطرة (قريبه ممن تلزمه
~~مؤنته) كولده التابع له في الكتابة. (و) فطرة (رقيقه) كفطرة نفسه، لدخوله
~~في عموم النص، ولأنه مسلم تلزمه نفقة من ذكر، فلزمته فطرته، كالحر، لا على
~~سيده. (وإن لم يفضل) مع من وجبت عليه زكاة الفطر (إلا بعض صاع، لزمه
~~إخراجه) لقوله (ص): إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم ولأنها طهرة فهي
~~كالطهارة بالماء، والفرق بينها وبين الكفارة: أن الكفارة بدل، بخلاف هذه.
~~فيخرج ما وجده (عن نفسه) لحديث: أبدأ بنفسك. ويكمله من تلزمه فطرته، وعجز
~~عن جميعها (فإن فضل) عنده (صاع وبعض صاع، أخرج الصاع عن نفسه) للحديث
~~السابق، (و) أخرج (بعض الصاع عمن ms0846 تلزمه نفقته) من زوجة ونحوها. (ويكمله
~~المخرج عنه) إن قدر، لأن الأصيل والمخرج متحمل وليس من أهله فيما عجز عنه.
~~(ويلزم المسلم فطرة من يمونه من المسلمين) PageV02P286
# من الزوجات والإماء والأقارب والموالي، فلا تلزمه فطرة من يمونه من
~~الكفار. لأنها طهرة للمخرج عنه. ولا يطهره إلا الاسلام وكذا عبد عبده. (حتى
~~زوجة عبده الحرة) كنفقتها (و) حتى (مالك نفع قن فقط) لأنها طهرة وهو الموصى
~~له بنفعه. فتجب فطرته عليه، كنفقته، لا على مالك الرقبة. (و) حتى (خادم
~~زوجته. إن لزمته نفقته) لأن الفطرة تابعة للنفقة. وكذا مريض لا يحتاج نفقة
~~لعموم حديث ابن عمر قال: أمرنا النبي (ص) بصدقة الفطر: عن الصغير، والكبير،
~~والحر، والعبد، ممن تمونون رواه الدارقطني. وروى أبو بكر في الشافي نحوه من
~~حديث أبي هريرة. (ولا تلزم) الفطرة (الزوج لبائن حامل، لأن النفقة للحمل لا
~~لها) من أجل الحمل. والحمل لا تلزم فطرته. (ولا) تلزم الفطرة (من استأجر
~~أجيرا أو ظئرا بطعامه وكسوته. كضيف) لأن الواجب ههنا أجرة تعتمد الشرط في
~~العقد فلا يزاد عليها، كما لو كانت دراهم. ولهذا تختص بزمن مقدر، كسائر
~~الاجر. (ولا) تجب فطرة (من وجبت نفقته في بيت المال، كعبد الغنيمة قبل
~~القسمة. و) عبد (الفئ ونحو ذلك) كاللقيط، لأن ذلك ليس بإنفاق. وإنما هو
~~إيصال المال في حقه. (ولا من تلزمه نفقة زوجته لامة ليلا فقط. بل هي على
~~سيدها) أي لو تزوج أمة، وتسلمها ليلا فقط، ففطرتها على السيد دون الزوج
~~لأنها وقت الوجوب في نوبة السيد. (وترتيبها) أي الفطرة (كالنفقة) لتبعيتها
~~لها (فإن لم يجد) من يمون جماعة (ما يؤدي عن جميعهم بدأ لزوما بنفسه) لما
~~تقدم من أنها تنبني على النفقة، ونفقة نفسه مقدمة فكذا فطرته. (ثم بامرأته
~~ولو أمة) تسلمها ليلا ونهارا، لوجوب نفقتها مطلقا بخلاف الأقارب. وقدمت على
~~غيرها لآكديتها، ولأنها معاوضة. (ثم برقيقه) لوجوب نفقته مع الاعسار. وقال
~~ابن عقيل: يحتمل تقديمه على الزوجة، لئلا تسقط بالكلية. (ثم بأمه) لتقديمها
~~على الأب في ms0847 البر، لحديث: من أبر.
# (ثم بأبيه) لحديث: أنت ومالك لأبيك. (ثم بولده) لوجوب نفقته في الجملة
~~(ثم على PageV02P287
# ترتيب الميراث: الأقرب فالأقرب) لأن الأقرب أولى من غيره، فقدم كالميراث
~~(وإن استوى اثنان فأكثر) كولدين أو أولاد، أو إخوة (ولم يفضل غير صاع.
~~أقرع) بينهم لتساويهم، وعدم المرجح فلم يبق إلا القرعة. (ولا تجب) الفطرة
~~(عن جنين) ذكره ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من علماء الأمصار، لأنها لو
~~تعلقت به قبل ظهوره لتعلقت الزكاة بأجنة السوائم، ولأنه لا يثبت له أحكام
~~الدنيا إلا في الإرث والوصية، بشرط خروجه حيا. (بل تستحب) الفطرة عن
~~الجنين، لفعل عثمان، وعن أبي قلابة قال: كان يعجبهم أن يعطوا زكاة الفطرة
~~عن الصغير والكبير، حتى عن الحمل في بطن أمه رواه أبو بكر في الشافي. (ومن
~~تبرع بمؤنة مسلم شهر رمضان كله، لزمته فطرته) نص عليه في رواية أبي داود
~~وغيره، لعموم قوله (ص): أدوا صدقة الفطر عمن تمونون وروى أبو بكر بإسناده
~~عن علي قال:
# زكاة الفطر على من جرت عليه نفقتك. وهذا يعم من يمونه وينفق عليه تبرعا.
~~فإن تبرع بمؤنته بعض رمضان ولو آخره، لم تلزمه لظاهر النص. و (لا إن مانه
~~جماعة) فلا يلزمهم فطرته. لعدم أمانة أحدهم له جميع الشهر. (وإذا كان رقيق
~~واحد بين شركاء) فعليهم صاع واحد بحسب ملكهم فيه، كنفقته (أو بعضه حر)
~~وبعضه رقيق. فعليه وعلى سيده: صاع، بحسب الحرية والرق. (أو) كان (قريب، أو)
~~عتيق (تلزم نفقته اثنين) كولديه أو أخويه، أو معتقيه، أو ابني معتقيه،
~~فأكثر. ففطرته عليهم. كنفقته. لكن لو كان أب وأم أو جدة انفرد بها الأب
~~كالنفقة. (أو ألحقت القافة واحدا باثنين فأكثر) على ما يأتي بيانه في
~~اللقيط. (فعليهم صاع واحد) لأن الشارع إنما أوجب على الواحد صاعا. فأجزأ
~~لظاهر الخبر، وكالنفقة وماء طهارته. (ولا تدخل الفطرة في المهايأة فيمن
~~بعضه حر) لأنها حق الله، كالصلاة. والمهايأة معاوضة كسب بكسب. (فإن كان يوم
~~العيد نوبة العبد المعتق نصفه مثلا. اعتبر ms0848 أن يفضل عن قوته نصف صاع) فإن
~~عجز عنه لم يلزم سيده سوى نصف الصاع. كما لو عجز مكاتب عنها (وإن كانت نوبة
~~السيد) يوم العيد (لزم العبد أيضا نصف صاع) ولو لم يملك غيره.
# لأن مؤنته على غيره (ومن عجز منهم) أي الشركاء في قن أو من وارث لقريب أو
~~عتيق، أو PageV02P288
# من ألحق بهم ولد (عما) وجب (عليه) من الفطرة المشتركة، (لم يلزم الآخر
~~سوى قسطه، كشريك ذمي) فلا يلزم المسلم قسط الذمي. (وإن عجز زوج المرأة عن
~~فطرتها ف‍) - هي (عليها إن كانت حرة، وعلى سيدها إن كانت أمة) لأن الزوج
~~كالمعدوم، (ولا ترجع) الزوجة (الحرة، و) لا (السيد بها) أي الفطرة (على
~~الزوج إذا أيسر) لأنها لم تكن وجبت عليه قبل، لعدم أهليته للتحمل
~~والمواساة. (ومن له عبد آبق أو ضال، أو مغصوب، أو محبوس كأسير. فعليه
~~فطرته) للعموم، ولوجوب نفقته. بدليل رجوع من رد الآبق بنفقته على سيده. ولا
~~فرق بين أن يرجو رجعته أو ييأس منها. ولا يلزمه إخراجها حتى يعود إليه. زاد
~~بعضهم: أو يعلم مكان الآبق. قاله في المبدع (إلا أن يشك) السيد (في حياته)
~~أي الآبق ونحوه. (فتسقط) فطرته، نص عليه في رواية صالح. لأنه لا يعلم
~~بقاءه. والأصل براءة الذمة، والظاهر موته، وكالنفقة ولأنه لو أعتقه عن
~~كفارته لم يجزئه. (فإن علم) سيده (حياته بعد ذلك. أخرج لما مضى) لأنه بان
~~له وجود سبب الوجوب في الماضي، فوجب الاخراج، كمال غائب بانت سلامته. (ولا
~~يلزم الزوج فطرة) زوجة (ناشز وقت الوجوب) أي وجوب زكاة الفطر، (ولو) كانت
~~(حاملا) لأن النفقة للحمل ولا تلزم فطرته. (ولا) يلزم الزوج أيضا فطرة (من
~~لا تلزمه نفقتها، كغير المدخول بها إذا لم تسلم إليه) أي تبذل التسليم هي
~~أو وليها. (والصغيرة التي لا يمكن الاستمتاع بها) أي بنت دون تسع، لأن
~~الفطرة تابعة للنفقة، كما تقدم (وتلزمه فطرة مريضة ونحوها، لا تحتاج إلى
~~نفقة) لأن عدم احتياجها للنفقة لا لخلل في المقتضى لها، بخلاف ms0849 ما قبل. (ومن
~~لزم غيره فطرته) كالزوجة (فأخرج عن نفسه بغير إذنه) أي إذن من وجبت عليه
~~(أجزأ) إخراجه، (كما لو أخرج بإذنه) لأنه أخرج عن نفسه، فأجزأه، كمن وجبت
~~عليه. (لأن الغير متحمل) لكونها طهرة (لا أصيل). وإن كان مخاطبا بها (ولو
~~لم يخرج من تلزمه فطرة غيره مع قدرته) كالزوج القادر إذا لم يخرج فطرة
~~PageV02P289
# زوجته، (لم يلزم الغير) الذي هو الزوجة في المثال (شئ) لعدم خطابها بها.
~~(وله) أي الغير الذي وجبت فطرته على غيره (مطالبته بالاخراج) كنفقته. قلت:
~~وظاهره: ولو ولدا، فيطالب والده بها، كالنفقة، (ولو أخرج العبد) فطرته
~~(بغير إذن سيده لم يجزئه) لأنه تصرف في مال سيده بغير إذنه. (وإن أخرج) من
~~يصح تبرعه (عمن لا تلزمه فطرته) كأجنبي (بإذنه، أجزأ) إخراجه عنه. (وإلا
~~فلا) قال الآجري: هذا قول فقهاء المسلمين. (ولا يمنع الدين وجوب الفطرة،
~~إلا أن يكون مطالبا به) لتأكدها، بدليل وجوبها على الفقير، وشمولها لكل
~~مسلم قدر على إخراجها. فجرى مجرى النفقة بخلاف زكاة المال، فإنها تجب
~~بالملك، والدين يؤثر فيه، والفطرة تجب على البدن، وهو غير مؤثر فيه، فإن
~~كان مطالبا به منع وجوبها، لوجوب أدائه عند المطالبة، وتأكده بكونه حق
~~آدمي، لا يسقط بالاعسار، أشبه من لا فضل عنده. (وتجب) زكاة الفطر (بغروب
~~شمس ليلة) عيد (الفطر) لقول ابن عباس:
# فرض النبي (ص) صدقة الفطر طهرة للصائم من اللغو والرفث، وطعمة للمساكين
~~رواه أبو داود والحاكم، وقال: على شرط البخاري، فأضاف الصدقة إلى الفطر
~~فكانت واجبة به، لأن الإضافة تقتضي الاختصاص، وأول فطر يقع من جميع رمضان
~~بمغيب الشمس من ليلة الفطر. (فمن أسلم بعد ذلك) أي بعد الغروب (أو تزوج)
~~امرأة بعده، (أو ولد له ولد) بعده، (أو ملك عبدا) بعده (أو كان معسرا وقت
~~الوجوب، ثم أيسر بعده، فلا فطرة) عليه، لعدم وجود سبب الوجوب. (وإن وجد
~~ذلك) بأن أسلم أو تزوج أو ولد له ولد أو ملك عبدا أو أيسر (قبل الغروب
~~وجبت) الفطرة، لوجود السبب. ms0850 فالاعتبار بحال الوجوب. (وإن مات قبل الغروب)
~~هو أو زوجته أو رقيقه أو قريبه ونحوه (أو أعسر، أو أبان الزوجة، أو أعتق
~~العبد ونحوه). كما لو باعه أو وهبه (لم تجب) الفطرة. لما تقدم (ولا تسقط)
~~الفطرة (بعد وجوبها بموت ولا غيره) كإبانة زوجة، أو عتق عبد، أو بيعه.
~~لاستقرارها. وذكره المجد إجماعا في عتق عبد. (ويجوز تقديمها) أي الفطرة
~~(قبل العيد بيوم أو يومين) نص عليه. لقول ابن عمر: كانوا يعطون قبل العيد
~~بيوم أو يومين رواه البخاري. (فقط) فلا تجزئ قبله بأكثر PageV02P290
# من يومين. لفوات الاغناء المأمور به في قوله (ص): أغنوهم عن الطلب هذا
~~اليوم رواه الدارقطني من رواية أبي معشر. وفيه كلام من حديث ابن عمر، بخلاف
~~زكاة المال. (وآخر وقتها غروب الشمس يوم الفطر) لما تقدم من قوله (ص):
~~أغنوهم عن الطلب هذا اليوم.
# (فإن أخرها عنه) أي عن يوم العيد (أثم) لتأخيره الواجب عن وقته،
~~ولمخالفته الامر. (وعليه القضاء) لأنها عبادة. فلم تسقط بخروج الوقت،
~~كالصلاة. (والأفضل: إخراجها) أي الفطرة (يوم العيد قبل الصلاة، أو قدرها)
~~في موضع لا يصلى فيه العيد. لأنه (ص): أمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى
~~الصلاة في حديث ابن عمر. وقال جمع: الأفضل أن يخرجها إذا خرج إلى المصلى.
~~(ويجوز) إخراجها (في سائره) أي باقي يوم العيد. لحصول الاغناء المأمور به،
~~(مع الكراهة) لمخالفة الامر بالاخراج قبل الخروج إلى المصلى. (ومن وجبت
~~عليه فطرة غيره) من زوجة أو عبد أو قريب (أخرجها مكان نفسه) مع فطرته.
~~لأنها طهرة له، بخلاف زكاة المال (ويأتي) في الباب بعده.
# فصل:
# والواجب فيها أي الفطرة ( صاع عراقي) لأنه الذي أخرج به في عهده (ص).
~~وعبارة المبدع: صاع بصاع النبي (ص)، وهو أربع حفنات بكفي رجل معتدل القامة،
~~وحكمته: كفاية الصاع للفقير في أيام العيد، انتهى. وهو قد حان كما تقدم.
~~(من البر، أو مثل مكيله من التمر أو الزبيب)، قال في المبدع: إجماعا. (ولو)
~~كان التمر والزبيب (منزوعي العجم) لعموم الخبر، ms0851 (أو الشعير) ذكره في المبدع
~~إجماعا. (وكذا الأقط) وأتي بيانه. (ولو لم يكن) الأقط (قوته. و) لو (لم
~~يعدم الأربعة) أي التمر والزبيب والبر والشعير. PageV02P291
# لحديث أبي سعيد الخدري قال: كنا نخرج زكاة الفطر إذ كان فينا النبي (ص):
~~صاعا من طعام، أو صاعا من شعير، أو صاعا من تمر، أو صاعا من زبيب، أو صاعا
~~من أقط متفق عليه. (أو) صاعا (من مجمع من ذلك) أي من التمر والزبيب والبر
~~والشعير والأقط. فإذا جمع منها صاعا وأخرجه أجزأه. كما لو كان خالصا من
~~أحدها. (ولو لم يكن المخرج قوتا له) أي للمخرج كالتمر بمصر. فإنه ليس قوتا
~~بها غالبا، ويجزئ إخراجه، لعموم ما سبق. (ولا عبرة بوزن تمر وغيره، مما
~~يخرجه سوى البر) لأن الصاع مكيال لأصنجة كما تقدم. (فإذا أبلغ) المخرج من
~~غير البر (صاعا بالبر) بأن اتخذ ما يسع صاعا من جيد البر، وأخرج به من غيره
~~صاعا (أجزأ) لأنه أخرج الواجب عليه. (وإن لم يبلغ) المخرج (الوزن) أي وزن
~~الصاع، لخفته كالشعير، (ويحتاط في الثقيل فيزيد على الوزن) أي وزن الصاع
~~(شيئا يعلم أنه) أي الثقيل (قد بلغ صاعا) كيلا، (ليسقط الفرض بيقين) فيخرج
~~من العهدة (ولا يجزئ نصف صاع من بر) لما تقدم من حديث أبي سعيد.
# وأما ما رواه أحمد وغيره من حديث الحسن عن ابن عباس: نصف صاع من بر ففيه
~~مقال. لأن الحسن لم يسمع منه، قاله ابن معين وابن المديني (ويجزئ صاع دقيق
~~والسويق، ولو مع وجود الحب) نص عليه. واحتج بزيادة انفرد بها ابن عيينة، من
~~حديث أبي سعيد: أو صاعا من دقيق قيل لابن عيينة: إن أحدا لا يذكره فيه.
~~قال: بل هو فيه، رواه الدارقطني. قال المجد: بل أولى بالاجزاء. لأنه كفى
~~مؤنته، كتمر نزع نواه، (وسويق بر أو شعير يحمص) وعبارة المبدع: يقلى (ثم
~~يطحن. وصاع الدقيق) يعتبر ب‍ (وزن حبه) نص عليه. لتفرق الاجزاء بالطحن.
~~وكذا السويق. (ويجزئ) دقيق (بلا نخل) كقمح بلا PageV02P292
# تنقية. (والأقط: لبن ms0852 جامد يجفف بالمصل) أي بسبب المصل الذي يسيل منه.
~~(يعمل من اللبن المخيض). وقيل: من لبن الإبل خاصة. (ولا يجزئ غير هذه
~~الأصناف الخمسة، مع قدرته على تحصيلها) كالدبس والمصل، والجبن. للأخبار
~~المتقدمة. (ولا) إخراج (القيمة) لان ذلك غير المنصوص عليه. وكما تقدم في
~~زكاة الأموال. (فإن عدم المنصوص عليه) من الأصناف الخمسة (أخرج ما يقوم
~~مقامه من حب وتمر يقتات إذا كان مكيلا، كالذرة والدخن والماش ونحوه) كالأرز
~~والتين والتوت اليابس. لأن ذلك أشبه بالمنصوص عليه. فكان أولى. (ولا يجزئ
~~إخراج حب معيب، كمسوس ومبلول وقديم، تغير طعمه ونحوه) لقوله تعالى: * (ولا
~~تيمموا الخبيث منه تنفقون) * ولان السوس يأكل جوفه، والبلل ينفخه، فالمخرج
~~لصاع منه ليس هو الواجب شرعا. (ولا خبز) لأنه خرج عن الكيل والادخار وفيه
~~شبه بإخراج القيمة. وقال ابن عقيل يجزئ. (فإن خالط المخرج) الجيد (ما لا
~~يجزئ وكثر. لم يجزئه) ذلك لما تقدم. (وإن قل) الذي لا يجزئ (زاد بقدر ما
~~يكون المصفى صاعا) لأنه ليس عيبا. لقلة مشقة تنقيته. (وأحب) الامام (أحمد
~~تنقية الطعام) وحكاه عن ابن سيرين ليكون أكمل. (وأفضل مخرج: تمر) لفعل ابن
~~عمر. رواه البخاري. وقال له أبو مجلز: إن الله قد أوسع، والبر أفضل. فقال:
~~إن أصحابي سلكوا طريقا. فأنا أحب أن أسلكه رواه أحمد واحتج به، ولأنه قوت
~~وحلاوة. وأقرب تناولا، وأقل كلفة. (ثم زبيب) لأنه في معنى التمر فيما تقدم.
~~(ثم بر) لأنه أنفع في الاقتيات، وأبلغ في دفع حاجة الفقير، (ثم أنفع)
~~للفقير. (ثم شعير، ثم دقيق بر، ثم دقيق شعير ثم سويقهما) أي سويق البر ثم
~~الشعير، (ثم أقط، ويجوز أن يعطى الجماعة) من الفقراء ونحوهم (ما يلزم
~~الواحد) من فطرة أو زكاة مال، قال في الشرح والمبدع: لا نعلم فيه خلافا،
~~فإذا أعطى من كل صنف ثلاثة، جاز، لأنه دفع الصدقة إلى مستحقها. (لكن
~~الأفضل: أن لا ينقصه) أي كل واحد من PageV02P293
# الآخذين (عن مدبر، أو نصف صاع من غيره) ليحصل إغناؤه في ذلك اليوم ms0853
~~المأمور به، كما تقدم. (و) يجوز (أن يعطى الواحد. ما يلزم الجماعة) نص
~~عليه. لأنها صدقة لغير معين، فجاز صرفها لواحد، كالزكاة (ولفقير إخراج
~~فطرة، وزكاة عن نفسه إلى من أخذتا منه) لأنه رد بسبب متجدد. أشبه ما لو
~~عادت إليه بميراث، (ما لم يكن حيلة) كأن يشرط عليه عند الاعطاء أن يردها
~~إليه عن نفسه. (وكذا الامام أو نائبه، إذا حصلتا) أي الفطرة وزكاة المال
~~(عنده، فقسمهما ردهما) أي جاز للامام أن يردهما (إلى من أخذتا منه. وتقدم
~~بعض ذلك). وتوضيحه (وكان عطاء يعطي عن أبويه صدقة الفطر، حتى مات، وهو تبرع
~~استحسنه) الامام (أحمد) رحمهما الله تعالى.
# باب إخراج الزكاة وما يتعلق به من حكم النقل، والتعجيل ونحوه (لا يجوز
~~تأخيره) أي تأخير إخراج زكاة المال (عن وقت وجوبها، مع إمكانه. فيجب
~~إخراجها على الفور، كنذر مطلق، وكفارة) لقوله تعالى: * (وآتوا حقه يوم
~~حصاده) * والمراد: الزكاة والامر المطلق للفور، بدليل أن المؤخر يستحق
~~العقاب، ولو جاز التأخير لكان إما إلى غاية، وهو مناف للوجوب، وإما إلى
~~غيرها، ولا دليل عليه، بل ربما يفضي إلى سقوطها إما بموته، أو تلف المال،
~~فيتضرر الفقير بذلك، فيختل المقصود من شرعها. ولأنها للفور بطلب الساعي،
~~فكذا بطلب الله تعالى، كعين مغصوبة، وفي المغني والشرح: لو لم يكن الامر
~~للفور، لقلنا به هنا، ولأنها عبادة تتكرر، فلم يجز تأخيرها إلى دخول وقت
~~مثلها، كالصلاة. (ويأتي) حكم النذر المطلق والكفارة في الايمان. (إلا أن
~~يخاف) من وجبت عليه الزكاة (ضررا) فيجوز له تأخيرها، نص عليه، لحديث: لا
~~ضرر ولا ضرار. (كرجوع ساع) عليه إذا أخرجها هو بنفسه، مع غيبة الساعي. ( أو
~~خوفه على نفسه أو ماله ونحوه) لما في ذلك من الضرر، وإذا جاز تأخير دين
~~الآدمي PageV02P294
# لذلك، فهي أولى. (أو كان) المالك (فقيرا محتاجا إلى زكاته، تختل كفايته
~~ومعيشته بإخراجها) نص عليه. (وتؤخذ منه) الزكاة (عند يساره) لما مضى، لزوال
~~العارض. (أو أخرها) أي الزكاة (ليعطيها لمن حاجته أشد) من غيره، (أو)
~~ليعطيها ms0854 (لقريب أو جار).
# نقله يعقوب فيمن حاجته أشد. وقيده جماعة بالزمن اليسير للحاجة، وإلا لم
~~يجز ترك واجب لمندوب. وظاهر كلام جماعة: المنع، قال في المبدع: وينبغي أن
~~يقيد الكل بما إذا لم يشتد ضرر الحاضر، (أو) أي ويجوز تأخير الزكاة (لتعذر
~~إخراجها من النصاب لغيبة) المال (ونحوها)، كالمنع من التصرف فيه لعدم
~~الامكان إذن. (ولو قدر على الاخراج من غيره) أي غير المال المزكى فلا
~~يلزمه، لأن الأصل إخراج زكاة المال منه، وجواز الاخراج من غيره رخصة فلا
~~ينقلب تضييقا. (وتقدم) ذلك (في كتاب الزكاة، أو) أي ويجوز تأخيرها (لغيبة
~~المستحق، أو) غيبة (الامام عند خوف رجوعه) عليه بها للضرر. (وكذا للامام
~~والساعي التأخير) أي تأخير الزكاة (عند ربها، لعذر قحط ونحوه) كمجاعة. احتج
~~أحمد بفعل عمر. (فإن جحد) المسلم الحر المكلف (وجوبها) أي الزكاة (جهلا به
~~- ومثله يجهله - كقريب عهد بإسلام، أو نشوئه ببادية بعيدة) بحيث (يخفى
~~عليه) وجوب الزكاة، (عرف ذلك) أي وجوبها، ليرجع عن الخطأ. ولم يحكم بكفره،
~~لأنه معذور (ونهى عن المعاودة) لجحد وجوبها. لزوال عذره. (فإن أصر) على جحد
~~الوجوب بعد أن عرف، (أو كان عالما بوجوبها. كفر) إجماعا لأنه مكذب لله
~~ورسوله وإجماع الأمة، ولو أخرجها. وهذا إذا جحد وجوب الزكاة على الاطلاق.
~~وأما إن جحده في مال خاص ونحوه. فإن كان مجمعا عليه، فكذلك. وإلا فلا. كما
~~الصغير والمجنون، وعروض التجارة، وزكاة الفطر، وزكاة العسل، وما عدا البر
~~والشعير والتمر والزبيب من الحبوب والثمار، لأنه مختلف فيه، ولم ينبه على
~~ذلك للعلم به مما يأتي. (وأخذت) الزكاة (منه إن كانت وجبت عليه) قبل كفره،
~~لكونها لا تسقط به، كالدين. (واستتيب ثلاثة أيام وجوبا) PageV02P295
# كغيره من المرتدين (فإن لم يتب) بأن يقر بوجوبها مع الاتيان بالشهادتين
~~(قتل كفر وجوبا) لقوله (ص): أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا
~~الله، ويقيموا الصلاة ويؤتوا الزكاة. وقال أبو بكر الصديق: لأقاتلن من فرق
~~بين الصلاة والزكاة متفق عليه. (ومن منعها) أي الزكاة (بخلا بها ms0855 أو تهاونا
~~أخذت منه) قهرا. كدين الآدمي. وكما يؤخذ منه العشر. ولان للامام طلبه به.
~~فهو كالخراج بخلاف الاستنابة في الحج، والتكفير بالمال، وظاهره: أنه لا
~~يحبس، حتى يؤدي لعدم النية في العبادة من الممتنع. (وعزره إمام عدل فيها)
~~أي في الزكاة يضعها مواضعها. وظاهره: وإن لم يكن عدلا في غيرها (أو) عزره
~~(عامل زكاة) لقيامة مقام الامام فيها. وإنما عزر لتركه الواجب وهي معصية لا
~~حد فيها ولا كفارة.
# (ما لم يكن) مانع الزكاة بخلا أو تهاونا (جاهلا) بتحريم ذلك. فلا يعزر،
~~لأنه معذور. (وإن فعله) أي منع الزكاة (لكون الامام غير عدل فيها. لا يضعها
~~مواضعها لم يعزر) لأنه ربما اعتقد ذلك عذرا في التأخير. (وإن غيب) من وجبت
~~عليه الزكاة (ماله، أو كتمه) أي غله (وأمكن أخذها) بأن كان في قبضة الامام،
~~(أخذت) الزكاة (منه من غير زيادة) عليها. لان الصديق مع الصحابة لما منعت
~~العرب الزكاة لم ينقل أنه أخذ منهم زيادة عليها. ولأنه لا يزاد على أخذ
~~الحقوق من الظالم كسائر الحقوق. وأما حديث بهز بن حكيم عن أبيه عن جده
~~مرفوعا: في كل إبل سائمة في كل أربعين ابنة لبون، لا تفرق إبل عن حسابها من
~~أعطاها مؤتجرا. فله أجرها، ومن منعها فإنا آخذها وشطر إبله، عزمة من عزمات
~~ربنا، لا يحل لآل محمد منها شئ رواه أحمد والنسائي وأبوا داود.
# وقال: شطر ماله وهو ثابت، وقد وثقه الأكثر. فجوابه: أنه كان في بدء
~~الاسلام، حيث كانت العقوبات بالمال، ثم نسخ بقوله (ص) في حديث الصديق: ومن
~~سئل فوق ذلك، فلا يعطه. ولان منع الزكاة كان في خلافه الصديق مع توفر
~~الصحابة ولم ينقل عن أحد منهم أخذ زيادة. ولا قول به. (وإن لم يمكن أخذها)
~~أي الزكاة بالتغييب أو غيره (استتيب ثلاثة أيام وجوبا) لأن الزكاة أحد
~~مباني الاسلام فيستتاب تاركها. كالصلاة (فإن تاب) و (أخرج) كف عنه (وإلا)
~~أي وإن لم يخرج (قتل) لاتفاق الصحابة على قتال مانعها (حدا) لا كفرا.
~~PageV02P296
# لقول ms0856 عبد الله بن شقيق: كان أصحاب النبي (ص) لا يرون شيئا من الأعمال
~~تركه كفرا إلا الصلاة رواه الترمذي.
# وما حكى أحمد عن ابن مسعود: ما مانع الزكاة بمسلم رواه الأثرم، معناه:
~~التغليظ، ومقاربة الكفر، دون حقيقته. (وأخذت من تركته) من غير زيادة. لأن
~~القتل لا يسقط حق الآدمي، فكذا الزكاة. (وإن لم يمكن أخذها) أي الزكاة من
~~مانعها (إلا بقتال. وجب على الامام قتاله، إن وضعها مواضعها) لاتفاق الصديق
~~مع الصحابة على قتال مانعي الزكاة.
# وقال: والله لو منعوني عناقا - وفي لفظ: عقالا - كانوا يؤدونه إلى رسول
~~الله (ص) لقاتلتهم عليها متفق عليه. فإن لم يضعها مواضعها لم يقاتله،
~~لاحتمال أن منعه إياها لاعتقاده ذلك عذرا (ولا يكفر) مانع الزكاة تهاونا أو
~~بخلا، (بقتاله له) أي للامام. لما تقدم عن عبد الله بن شقيق. ولان عمر
~~وغيره امتنعوا ابتداء من قتال مانعي الزكاة. ولو اعتقدوا كفرهم ما امتنعوا
~~منه. ثم اتفقوا على القتال. فبقي عدم التكفير على اعتقادهم الأول. وما روي
~~عن الصديق: أنه لما قاتل مانعي الزكاة، وعضتهم الحرب قالوا، نؤديها. قال:
~~لا أقبلها حتى تشهدوا أن قتلانا في الجنة وأن قتلاكم في النار يحتمل أنه
~~فيمن منعها جحودا.
# ولحق بأهل الردة منهم. فقد كان فيهم طائفة كذلك. على أنه لا يلزم من
~~الحكم بالنار الحكم بالكفر، بدليل العصاة من هذه الأمة. وفرق القاضي بين
~~الصلاة وغيرها من العبادات بتعذر فيها. والمقصود الأعظم دفع حاجة الفقير
~~وهو حاصل بأدائها مع القتال. (ومن طولب بها) أي الزكاة (فادعى ما يمنع
~~وجوبها. من نقصان الحول، أو) نقصان (النصاب، أو انتقاله) أي ملك النصاب (في
~~بعض الحول ونحوه، كادعائه أداءها، أو تجدد ملكه قريبا، أو) ادعى (أن ما
~~بيده) من المال (لغيره أو) ادعى (أنه منفرد، أو) أنه (مختلط. قبل قوله).
# لأن الأصل براءة ذمته (بغير يمين) نص عليه. لأنها عبادة هو مؤتمن عليها.
~~فلا يستحلف عليها، كالصلاة. نقل حنبل: لا يسأل المتصدق عن شئ، ولا يبحث،
~~إنما يأخذ ما أصابه ms0857 مجتمعا. وكذا الحكم إن مر بعاشر وادعى أنه عشرة آخر.
~~(وإن أقر بقدر زكاته. ولم يخبر بقدر ماله. أخذت منه بقوله. ولم يكلف إحضار
~~ماله) لما مر، (والصبي والمجنون) تجب PageV02P297
# الزكاة في مالهما لما تقدم. (يخرج عنهما وليهما في مالهما) لأنها حق واجب
~~عليهما.
# فوجب على الولي أداؤها عنهما. (كنفقة أقاربهما وزوجاتهما، وأروش
~~جناياتهما). وتعتبر النية من الولي في الاخراج، كرب المال. (ويستحب للانسان
~~تفرقة زكاته، و) تفرقة (فطرته بنفسه، بشرط أمانته. وهو أفضل من دفعها إلى
~~إمام عادل) لقوله تعالى: * (إن تبدوا الصدقات فنعما هي) * - الآية وكالدين.
~~ولان القابض رشيد قبض ما يستحقه. وليكون على ثقة من إيصالها إلى مستحقيها.
~~ولا فرق بين الأموال الظاهرة والباطنة (وله) أي رب المال (دفعها إلى الساعي
~~وإلى الامام. ولو فاسقا يضعها في مواضعها)، لما روى سهيل بن أبي صالح عن
~~أبيه قال: أتيت سعد بن أبي وقاص، فقلت:
# لي مال، وأريد إخراج زكاته، فما تأمرني؟ فقال: ادفعها إليهم. فأتيت ابن
~~عمر، وأبا هريرة، وأبا سعيد. فقالوا مثل ذلك رواه سعيد. ولأنه نائب عن
~~مستحقها، فجاز الدفع إليه، كولي اليتيم. (وإلا) أي وإن لم يكن يضعها
~~مواضعها (حرم) دفعها إليه، (ويجوز) وعبارة الأحكام السلطانية. وكثير من
~~النسخ: ويجب. وهي أنسب بما قبله، (كتمها إذن) وهذا قول القاضي في الأحكام
~~السلطانية. ونص الامام على خلافه، قال في الشرح: لا يختلف المذهب أن دفعها
~~للامام جائز، سواء كان عدلا أو غير عدل، وسواء كانت من الأموال الظاهرة، أو
~~الباطنة، ويبرأ بدفعها إليه، سواء تلفت بيد الامام أو لا، أو صرفها في
~~مصارفها أو لم يصرفها، اه‍. وقيل لابن عمر: إنهم يقلدون بها الكلاب ويشربون
~~بها الخمور؟
# فقال: ادفعها إليهم حكاه عنه أحمد، وفي لفظ عنه: ادفعوها إلى من غلب وفي
~~لفظ آخر:
# ادفعوها إلى الامراء، وإن كرعوا بها لحوم الكلاب على موائدهم رواهما عنه
~~أبو عبيد، وقال أحمد في رواية حنبل: كانوا يدفعون الزكاة إلى الامراء،
~~وهؤلاء أصحاب النبي (ص) يأمرون بدفعها، وقد علموا فيما ms0858 ينفقونها، فما أقول
~~أنا؟ (ويبرأ) دافع الزكاة إلى الساعي أو الامام (بدفعها إليه ولو تلفت في
~~يده، أو لم يصرفها في مصارفها) لما سبق. (ويجزئ دفعها إلى الخوارج والبغاة،
~~نص عليه في الخوارج، إذا غلبوا على بلد، وأخذوا منه العشر: وقع موقعه) وقال
~~القاضي في موضع: هذا محمول على أنهم خرجوا بتأويل. وقال في موضع
~~PageV02P298
# آخر: إنما يجزئ أخذهم إذا نصبوا لهم إماما. (وكذلك من أخذها) أي الزكاة
~~(من السلاطين قهرا أو اختيارا، عدل فيها أو جار. ويأتي في) باب (قتال أهل
~~البغي، وللامام طلب النذر والكفارة) نص عليه في كفارة الظهار، وكالزكاة (و)
~~للامام (طلب الزكاة من المال الظاهر) كالمواشي والحبوب والثمار. (والباطن)
~~كالأثمان وعروض التجارة (إن وضعها في أهلها، ولا يجب الدفع إليه إذا
~~طلبها). بل لربها تفرقتها بنفسه وهو أفضل، كما تقدم (وليس له) أي الامام
~~(أن يقاتل على ذلك إذا لم يمنع) من هي عليه (إخراجها بالكلية) إذ الواجب
~~الاخراج، لا الدفع إلى الامام.
# فصل:
# (ولا يجزئ إخراجها إلا بنية) لحديث: إنما الأعمال بالنيات، وإنما لكل
~~امرئ ما نوى. من (مكلف) لا صغير ومجنون لعدم أهليته لأداء الواجب. (وغير
~~المكلف ينوي عنه وليه) لقيامه مقامه. (فينوي الزكاة، أو الصدقة الواجبة، أو
~~صدقة المال، أو) صدقة (الفطر، فلو لم ينو) لم يجزئه ما أخرجه، ولو تصدق
~~بجميع ماله، لأن صرف المال إلى الفقير له جهات: من زكاة وكفارة، ونذر،
~~وصدقة تطوع ولا قرينة تعين، فاعتبرت نية التمييز. (أو نوى صدقة مطلقة لم
~~يجز) ما أخرجه (عما في ذمته، حتى ولو تصدق بجميع المال) كما لو نوى الصلاة
~~وأطلق، و (كصدقته بغير النصاب من جنسه والأولى: مقارنتها) أي النية (للدفع)
~~خروجا من خلاف من أوجبه. (وتجوز) النية (قبله) أي الاخراج بزمن يسير
~~(كصلاة، ولا تعتبر نية الفرض) اكتفاء بنية الزكاة، لأنها لا تكون إلا فرضا.
~~(ولا) يعتبر (تعيين المال المزكى عنه) لعدم PageV02P299
# الفائدة فيه. (فلو كان له مالان: غائب وحاضر، فنوى زكاة أحدهما لا بعينه)
~~وأداها (أجزأ) ما ms0859 دفعه عن (أيهما شاء. بدليل أن من له أربعون دينارا، إذا
~~أخرج نصف دينار عنها) أي عن الأربعين (صح، ووقع) الاخراج (عن عشرين دينارا
~~منها غير معينة)، فيخرج نصف دينار عن العشرين الباقية (ولو كان له خمس من
~~الإبل، وأربعون من الغنم، فقال: هذه الشاة عن الإبل، أو الغنم أجزأته عن
~~أحدهما). ويخرج شاة أخرى عن الآخر. (ولو) أخرج قدر زكاة أحد ماليه. و (نوى
~~زكاة ماله الغائب. فإن كان تالفا فعن الحاضر. أجزأ) المخرج (عنه) أي
~~الحاضر. (إن كان الغائب تالفا) بخلاف الصلاة لاعتبار التعيين فيها. فإن
~~كانا سالمين أجزأه أحدهما. لأن التعيين ليس بشرط. قاله في الشرح. (ولو نوى
~~أن هذه زكاة مالي، إن كان سالما وإلا فهو تطوع، مع شك في سلامته، فبان
~~سالما، أجزأت). وكذا إن نوى عن الغائب إن كان سالما، لأن هذا في حكم
~~الاطلاق، فلا يضر تقييده به. (ولو نوى عن الغائب فبان تالفا. لم يكن له
~~صرفه إلى غيره) لقوله (ص): وإنما لكل امرئ ما نوى وهو لم ينو غير الغائب.
~~(فإن قال: هذا زكاة مالي أو نفل) لم يجزئه، لأنه لم يخلص النية للزكاة. (أو
~~قال:
# هذا زكاة إرثي من مورثي، إن كان مات. لم يجزئه) لأنه لم يبن على أصل. قال
~~الموفق وغيره: كقوله ليلة الشك: إن كان غدا من رمضان فهو فرضي. وقال صاحب
~~المحرر:
# كقوله: إن كان وقت الظهر دخل فصلاتي هذه عنها. وقال أبو البقاء: التردد
~~في العبادة يفسدها. ولهذا لو صلى ونوى إن كان الوقت قد دخل فهي فريضة، وإن
~~لم يكن قد دخل فهي نافلة. لم تصح له فرضا ولا نفلا، وإن نوى عن الغائب إن
~~كان سالما وإلا فأرجع. PageV02P300
# فله الرجوع إن بان تالفا. ذكره أبو المعالي على قول الرجوع في التلف.
~~(وإن أخذها) أي الزكاة (الامام قهرا لامتناعه) أي رب المال، أو تغييبه ماله
~~(كفت نية الامام دون نية رب المال)، فلا يعتبر للاجزاء ظاهرا، (وأجزأته
~~ظاهرا) فلا يطالب بها بعد. و (لا) ms0860 تجزئه (باطنا) لعدم النية. (ومثل ذلك: لو
~~دفعها) أي الزكاة (رب المال إلى مستحقها كرها وقهرا) حالان من رب المال،
~~فتجزئه. وتقدم أنه لو أكره على عبادة وفعلها لداعي الشرع، صحت، لا لداعي
~~الاكراه. (وإن أخذها) أي الزكاة (الامام أو الساعي لغيبة رب المال، أو تعذر
~~الوصول إليه بحبس ونحوه) كأسر (أجزأته ظاهرا وباطنا)، لأن له ولاية على رب
~~المال إذن، فقامت نيته كولي الصغير والمجنون ولا تقصير من رب المال. (وإن
~~دفعها) رب المال (إلى الامام طوعا ناويا) أنها زكاة، (وإن لم ينو الامام
~~حال دفعها إلى الفقراء) مثلا (جاز، وإن طال) الزمن (لأنه) أي الامام (وكيل
~~الفقراء) لا رب المال، و (لا) تجزئ (إن نواها الامام) زكاة (دونه)، أي دون
~~رب المال (أو لم ينوياها) أي لا الامام ولا رب المال، لعدم النية المعتبرة.
# (وتقع نفلا) فلا رجوع بها على الفقراء. (ويطالب) رب المال (بها) أي
~~الزكاة لبقائها في ذمته، وعدم براءته بذلك الدفع. (ولا بأس بالتوكل في
~~إخراجها) أي الزكاة لأنها عبادة مالية محضة، كتفرقة النذر والكفارة وذبح
~~الأضحية. (ويعتبر كون الوكيل ثقة مسلما) لأنها عبادة، والكافر ليس من
~~أهلها، وغير الثقة لا يؤمن عليها. (فإن دفعها) الموكل (إلى وكيله، أجزأت
~~النية من موكل، مع قرب زمن الاخراج) من زمن التوكيل لأن الوجوب متعلق
~~بالموكل.
# وتأخر الأداء عن النية بالزمن اليسير جائز. (ومع بعده) أي بعد زمن
~~الاخراج (لا بد من نية الموكل حال الدفع إلى الوكيل) لتعلق الفرض بالموكل،
~~ووقوع الاجزاء عنه، (و) لا بد من (نية الوكيل عند الدفع إلى المستحق) لئلا
~~يخلو الدفع إليه عن نية مقارنة أو مقاربة. (ولا تجزئ نية الوكيل وحده). أي
~~دون نية الموكل. لتعلق الوجوب بالموكل، كما سبق (وإن أخرج) حر مسلم مكلف
~~(زكاة شخص أو كفارته من ماله) أي مال المخرج (بإذنه، صح) إخراجه عنه
~~كالوكيل. (وله) أي المخرج (الرجوع عليه إن نواه) أي نوى الرجوع. لا إن نوى
~~PageV02P301
# التبرع، أو أطلق (وإن كان) إخراج لزكاة غيره (بغير ms0861 إذنه لم يصح)، لعدم
~~النية من المخرج عنه المتعلق به الوجوب. (كما لو أخرجها من مال المخرج عنه
~~بلا إذنه) لعدم ولايته عليه.
# ووكالته عنه (ولو وكله في إخراج زكاته ودفع إليه مالا وقال: تصدق به، ولم
~~ينو الزكاة.
# فأخرجها الوكيل من) هذا (المال الذي دفعه إليه ونواها زكاة. أجزأت) لأن
~~الزكاة صدقة.
# هذا أحد الوجهين في المسألة، قال في تصحيح الفروع: وهو ضعيف، لاشتراط نية
~~الموكل في الاخراج. وهنا لم توجد وفي التعليل نظر. والوجه الثاني: لا
~~يجزئه، لأنه خصه بما يقتضي النفل. قاله في تصحيح الفروع وهو الصواب. لأنه
~~الظاهر من لفظ الصدقة. وأيضا الزكاة واجبة عليه يقينا. فلا تسقط بمحتمل.
~~وأيضا لا بد من نية الموكل. وهذا لم ينو الزكاة. (ولو) وكله في إخراج زكاة
~~ماله ودفع إليه مالا و (قال: تصدق به نفلا، أو عن كفارتي، ثم نوى) الموكل
~~(الزكاة قبل أن يتصدق) وكيله (أجزأ عنها. لأن دفع وكيله كدفعه) فكأنه نوى
~~الزكاة ثم دفع بنفسه. قاله المجد في شرحه. وعلله بذلك وجزم به في الرعاية
~~ومختصر ابن تميم. وقدمه في الفروع. قال: وظاهر كلام غير المجد. لا يجزئ
~~لاعتبارهم النية عند التوكيل. (ويصح توكيل المميز في دفع الزكاة) هذا أحد
~~الوجهين. قال في الانصاف: الأولى الصحة، لأنه أهل للعبادة، والثاني: عدم
~~الصحة، قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب، لأنه ليس أهلا للعبادة الواجبة
~~اه‍. وتصحيح الفروع متأخر عن الانصاف في التأليف. فما فيه يخالف الانصاف،
~~فهو كالرجوع عنه. (ومن أخرج زكاته من مال غصب. لم يجزئه، ولو أجازها ربه).
~~كبيعه وإجارته. لأن ما لا يصح ابتداء لا يتقلب صحيحا بالإجازة. (ويستحب أن
~~يقول المخرج عند دفعها) أي الزكاة (اللهم اجعلها مغنما) أي مثمرة (ولا
~~تجعلها مغرما) منقصة للمال. لأن التثمير كالغنيمة. والتنقيص كالغرامة.
# لخبر أبي هريرة أنه (ص) قال: إذا أعطيتم الزكاة فلا تنسوا ثوابها أن
~~تقولوا: اللهم اجعلها مغنما ولا تجعلها مغرما رواه ابن ماجة من رواية
~~البحتري. (ويحمد الله على توفيقه PageV02P302
# لأدائها) قاله ms0862 الشارح وغيره. (و) يستحب (أن يقول الآخذ) للزكاة (سواء
~~كان) الآخذ (الفقير أو العامل، أو غيرهما، و) القول (في حق العامل آكد) منه
~~في حق غيره: (آجرك الله فيما أعطيت، وبارك لك فيما أبقيت. وجعله لك طهورا).
~~للامر بالدعاء في قوله تعالى:
# * (خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها. وصل عليهم) * أي ادع لهم.
# قال عبد الله ابن أبي أوفى: كان النبي (ص) إذا أتاه قوم بصدقتهم قال:
~~اللهم صل على آل فلان. فأتاه أبي بصدقته. فقال: اللهم صل على آل أبي أوفى
~~متفق عليه.
# وهو محمول على الندب، ولهذا لم يأمر سعاته بالدعاء. (وإظهار إخراجها
~~مستحب، سواء كان) الاخراج (بموضع يخرج أهله الزكاة أم لا، وسواء نفى عنه ظن
~~السوء بإظهار إخراجها أم لا) لما فيه من نفي الريبة عنه، ولعله يقتدي به،
~~وكصلاة الفرض. (وإن علم) المخرج (أن الآخذ) للزكاة (ليس أهلا لاخذها، كره
~~إعلامه بأنها زكاة، قال الإمام أحمد:
# لم يبكته؟ يعطيه ويسكت) ما حاجته أن يقرعه؟. (وإن علمه أهلا) لاخذ الزكاة
~~(والمراد: ظنه) أهلا لذلك، لقيام الظن مقام العلم في جواز الدفع إليه.
~~(ويعلم) المخرج (من عادته) أي المدفوع له (أنه لا يأخذها) أي الزكاة
~~(فأعطاه ولم يعلمه) أنها زكاة (لم يجزئه) دفعها له، لأنه لا يقبل زكاة
~~ظاهرا. (وله) أي المخرج (نقل زكاة إلى دون مسافة قصر) من بلد المال، نص
~~عليه، لأنه في حكم بلد واحد، بدليل الاحكام، ورخص السفر (و) تفرقتها (في
~~فقراء بلده أفضل) من نقلها إلى غيره، مما دون المسافة لعموم حديث معاذ
~~الآتي. (ولا يدفع الزكاة إلا لمن يظنه أهلا) لاخذها، لأن دفعها لغير أهلها
~~لا يبرأ به، والعلم بذلك ربما يتعذر، فأقيم الظن مقامه. (فلو لم يظنه من
~~أهلها فدفع) زكاته (إليه ثم بان من أهلها، ولم يجزئه) PageV02P303
# الدفع إليه لاعتقاده حال الدفع أنه ليس بزكاة، لعدم أهلية الآخذ لها في
~~ظنه. (ولا يجوز نقلها) أي الزكاة (عن بلدها إلى ما تقصر فيه الصلاة، ولو)
~~كان النقل (لرحم وشدة ms0863 حاجة، أو لاستيعاب الأصناف) والساعي وغيره سواء. نص
~~على ذلك، قوله (ص) لمعاذ حين بعثه إلى اليمن: أخبرهم أن عليهم صدقة تؤخذ من
~~أغنيائهم فترد في فقرائهم متفق عليه، وعن طاووس قال: في كتاب معاذ: من خرج
~~من مخلاف إلى مخلاف، فإن صدقته وعشره في مخلاف عشيرته، رواه الأثرم. (فإن
~~خالف وفعل) أي نقل الزكاة إلى بلد تقصر فيه الصلاة (أجزأه) المنقول،
~~للعمومات ولأنه دفع الحق إلى مستحقه، فبرئ كالدين والفطرة. كزكاة المال
~~فيما تقدم. (وإن كان) المال الذي وجبت فيه الزكاة (ببادية، أو خلا بلده عن
~~مستحق لها) أي الزكاة (فرقها) إن بقيت كلها (أو ما بقي منها بعدهم) أي بعد
~~مستحقي بلده، (في أقرب البلاد إليه) لأنهم أولى، ولو عبر بموضع ونحوه لكان
~~أشمل. وبعث معاذ إلى عمر صدقة من اليمن فأنكر ذلك عمر، وقال: لم أبعثك
~~جابيا ولكن بعثتك لتأخذ من أغنياء الناس فتردها في فقرائهم. فقال معاذ: ما
~~بعثت إليك بشئ. وأنا أجد من يأخذه مني رواه أبو عبيد. (والمسافر بالمال)
~~المزكى (يفرقها في موضع أكثر إقامة المال فيه) لتعلق الأطماع به غالبا.
~~وقال القاضي: يفرق مكانه حيث حال حوله.
# لئلا يفضي إلى تأخيرها. (وله نقل كفارة ونذر ووصية مطلقة، ولو) كان النقل
~~(إلى مسافة قصر)، بخلاف الزكاة لأنها مواساة راتبة. فكانت لجبران المال،
~~بخلاف هذه الأشياء. (لا) نقل وصية (مقيدة) بأن عينها الموصي (لفقراء مكان
~~معين) فيجب صرفها لهم، لتعينهم مصرفا لها. (وإن كان) المزكي في بلد (وماله
~~في بلد آخر، أو) في (أكثر) من بلد (أخرج زكاة كل مال في بلده، أي بلد
~~المال، متفرقا كان أو مجتمعا) لئلا تنقل الصدقة عن بلد المال، ولان المال
~~سبب الزكاة، فوجب إخراجها حيث وجد السبب. (إلا في نصاب سائمة في بلدين،
~~فيجوز الاخراج في أحد البلدين، لئلا يفضي إلى تشقيص زكاة الحيوان). كما لو
~~PageV02P304
# كان له عشرون مختلطة مع عشرين لآخر في بلد، وعشرون أخرى مختلطة مع عشرين
~~لآخر في بلد آخر. بينهما مسافة القصر. فإن ms0864 عليه في كل خلطة نصف شاة. فيخرج
~~شاة في أي البلدين شاء. (ويخرج فطرة نفسه) في بلد نفسه لا ماله. لأن سبب
~~الفطرة النفس لا المال.
# (و) يخرج (فطرة من يمونه في بلد نفسه، وإن كانوا في غير) بلد (ه). لأنها
~~طهرة له. ( وتقدم)، في الباب قبله (وحيث جاز النقل) لما تقدم (فأجرته على
~~رب المال، كأجرة كيل ووزن) لأن عليه تسليمها لأهلها، فكان عليه مؤنته،
~~كتسليم المبيع، فإن كان النقل محرما فقياس ما يأتي في الإجارة: لا أجرة
~~كالأجير لحمل خمر ونحوه، لكن إن لم يعلم الناقل أنها زكاة يحرم نقلها، فله
~~الأجرة على ربها لأنه غره. (وإذا حصل عند الامام ماشية) من زكاة أو جزية
~~(استحب له) أي الامام (وسم الإبل والبقر في أفخاذها. و) وسم (الغنم في
~~آذانها) لحديث أنس قال: غدوت إلى النبي (ص) بعبد الله بن أبي طلحة ليحنكه
~~فرأيته في يده الميسم يسم إبل الصدقة متفق عليه، ولأحمد وابن ماجة: وهو يسم
~~غنما في آذانها، وإسناده صحيح. ولان الحاجة تدعو إليه لتتميز عن الضوال،
~~ولترد إلى مواضعها إذا شردت، وخص الموضعان لخفة الشعر فيهما، ولقلة ألم
~~الوسم، ويأتي في النفقات: يحرم وسم في الوجه. (فإن كانت) الموسومة (زكاة
~~كتب لله أو زكاة) وإن كانت جزية كتب:
# صغار أو: جزية لتتميز) بذلك، وذكر أبو المعالي أن الوسم بحناء أو قير:
~~أفضل، قال في المبدع: وفيه شئ.
# فصل:
# (ويجوز تعجيل الزكاة) لحديث علي: أن العباس سأل النبي (ص) في تعجيل صدقته
~~قبل أن تحل، فرخص له PageV02P305
# في ذلك رواه أحمد وأبو داود، وقد تكلم في إسناده، وذكر أبو داود: أنه روي
~~عن الحسن بن مسلم مرسلا وأنه أصح، ولأنه حق مالي أجل للرفق، فجاز تعجيله
~~قبل أجله، كالدين، قال الأثرم: هو مثل الكفارة قبل الحنث، فيصير من تقديم
~~الحكم بعد وجود سببه وقبل وجود شرطه. (وتركه) أي التعجيل (أفضل) خروجا من
~~الخلاف، قال في الفروع:
# ويتوجه احتمال يعتبر المصلحة (لحولين فأقل فقط) اقتصارا على ما ورد، ms0865 أخرج
~~أبو عبيد في الأموال بإسناده عن علي: أن النبي (ص) تعجل من العباس صدقة
~~سنتين، لقوله (ص): أما العباس فهي علي ومثلها معها متفق عليه. (بعد كمال
~~النصاب، لا قبله) لأنه سببها، فلم يجز تقديمها عليه كالتكفير قبل الحلف.
~~قاله في المغني، بغير خلاف نعلمه. (ولا) يجوز تعجيل الزكاة (قبل السوم) أي
~~الشروع فيه، إن قلنا: إنه شرط، قال في الانصاف: هذا المذهب اه‍. والصحيح أن
~~عدمه مانع، فيصح إن تعجل قبل الشروع فيه كما قطع به في الشرح. وتبعه في
~~المنتهى في أول زكاة السائمة. وقدمه في الفروع وغيره. وقد منع ابن نصر الله
~~تحقق هذا الخلاف، ورده في تصحيح الفروع بما يطول. فراجعه فهو مفيد. (فلو
~~ملك) حر مسلم (بعض نصاب) من سائمة أو غيرها. (فعجل زكاته) أي زكاة ما ملكه،
~~(أو) عجل (زكاة نصاب. لم يجزئه) لعدم وجود سبب الزكاة. (ولو ظن ماله ألفا،
~~فعجل زكاته، فبان خمسمائة أجزأه) المعجل (عن عامين) لتبين عدم وجوب زكاة
~~الألف عليه. وأنه دفع زيادة عما وجب عليه، مع نية التعجيل. (وإن أخذ
~~الساعي) من المزكي (فوق حقه حسبه) رب المال (من حول ثان) نص عليه. (قال)
~~الامام (أحمد: يحسب ما أهداه للعامل من الزكاة أيضا) وعنه: لا يحتسب
~~بالزيادة، لأن هذا غصب. اختاره أبو بكر، وجمع الموفق بين الروايتين، فقال:
~~إن كان نوى المالك التعجيل اعتد به، وإلا فلا، وحملهما على ذلك، وحمل
~~المجد: رواية الجواز: على أن الساعي أخذ الزيادة بنية الزكاة، إذا نوى
~~التعجيل، وإن علم أنها ليست عليه وأخذها، لم يعتد بها على الأصح لأنه أخذها
~~غصبا، وحمل PageV02P306
# القاضي المسألة: أنه يحتسب بنية المالك وقت الاخذ، وإلا لم يجزئه، وقال
~~الشيخ تقي الدين: ما أخذه باسم الزكاة ولو فوق الواجب بلا تأويل، اعتد به،
~~وإلا فلا. (وليس لولي رب المال أن يعجل زكاته) أي زكاة المولى عليه، لأنه
~~يجب عليه أن يعمل بما فيه الأحظ له في ماله، وهذا أحد وجهين في المسألة،
~~والوجه الثاني: له ms0866 ذلك، قدمه في تجريد العناية، وهو ظاهر كلام أحمد
~~والأصحاب هنا، وهو كالصريح فيما نقله في المستوعب عن أبي بكر وابن حامد
~~والقاضي، قال في الانصاف: وهو الأولى، وفي تصحيح الفروع:
# وهو الصواب، وصححه ابن نصر الله في حواشيه. (وإن عجل عن النصاب) الموجود
~~(وما ينمي في حوله أجزأ) التعجيل (عن النصاب) لما تقدم (دون النماء) لأنه
~~عجل زكاة ما ليس في ملكه، فلم يوجد السبب، كما في النصاب الأول. (ويجوز
~~تعجيل زكاة الثمر بعد ظهوره، و) تعجيل زكاة الثمر (بعد طلوع الطلع قبل
~~تشققه) وهو من عطف الخاص على العام. (و) تعجيل زكاة (الزرع بعد نباته، إذ
~~ظهوره) أي الثمر والزرع (كالنصاب) الذي هو السبب. (وإدراكه) أي الثمر
~~والزرع (كحولان الحول) فلذلك صح التعجيل. (فإن عجل) زكاته (قبل طلوع الطلع،
~~و) قبل طلوع (الحصرم، و) قبل (نبات الزرع، لم يجزئه) لأنه تقديم لها قبل
~~وجود سببها. (وإن عجل زكاة النصاب، فتم الحول وهو) أي النصاب (ناقص قدر ما
~~عجله. أجزأ. إذ المعجل في حكم الموجود) في ملكه حقيقة، أو تقديرا. ولهذا
~~يتم به النصاب (وإن عجل عن أربعين شاة شاتين من غيرها) لحولين: أجزأه لبقاء
~~النصاب (أو) عجل عن أربعين شاة (شاة منها. وأخرى من غيرها. أجزأه عن
~~الحولين) لما تقدم من أن المعجل في حكم الموجود. (و) إن عجل عن أربعين شاة
~~(شاتين منها) لحولين (لا يجزئ عنهما وينقطع الحول) لما يأتي. (وكذا لو عجل)
~~عن الأربعين شاة (شاة) منها (عن الحول الثاني وحده. لأن ما عجله منه) أي من
~~النصاب (للحول الثاني زال ملكه عنه. فينقص) النصاب (به) بخلاف ما عجله عن
~~الأول. لأنه في حكم الموجود. (وإن ملك شاة. أستأنف PageV02P307
# الحول عن الكمال) أي كمال النصاب، وكذا لو قلنا: يرتجع ما عجله وارتجعه.
~~لأنه تجديد ملك (وإن عجل زكاة المائتين) من الغنم شاتين (فنتجت عند الحول
~~سخلة. لزمته ثالثة) لان المعجلتين في حكم الموجودتين. فكأن الحول تم على
~~مائتين وواحدة. وفيها ثلاث شياه.
# (وإن عجل من ms0867 مائة وعشرين) شاة (واحدة، ثم قبل الحول أخرى. لزمه إخراج)
~~شاة (ثانية) لما مر. (ولو عجل عن خمس عشرة من الإبل، وعن نتاجها: بنت مخاض.
~~فنتجت مثلها) خمس عشرة (لم تجزئه) المعجلة لشئ. أما النتاج فلعدم صحة تعجيل
~~زكاته قبل وجوده.
# وأما الأصل فلم يكن الواجب فيه إذ ذاك من جنسه. (ويلزمه بنت مخاض) إذا تم
~~الحول. (ولو عجل مسنة عن ثلاثين من البقر ونتاجها، فنتجت عشرا أجزأت)
~~المعجلة (عن الثلاثين فقط) لعدم صحة التعجيل عن النتاج. (ويخرج للعشر)
~~النتاج (ربع مسنة) زكاتها (وإن عجل عن أربعين شاة شاة، ثم أبدلها) أي
~~الأربعين (بمثلها، أو نتجت أربعين سخلة ثم ماتت الأمهات، أجزأ المعجل عن
~~البدل والسخال). لأنها تجزئ مع بقاء الأمهات عن الكل. فعن أحدهما أولى.
~~(ولو عجل شاة عن مائة شاة، أو) عجل (تبيعا عن ثلاثين بقرة، ثم نتجت الأمهات
~~مثلها، ثم ماتت) الأمهات (أجزأ المعجل عن النتاج) لما تقدم في التي قبلها
~~(ولو فتح نصف الشاة مثلها) كأن نتجت عشرون من الأربعين أربعين (ثم ماتت
~~أمهات الأولاد.
# جزأ المعجل عنها) أي عن الباقي من الشياه وعن النتاج. (ولو نتج نصف البقر
~~مثلها) كثلاثين بقرة نتجت خمسة عشر، منها ثلاثين (أجزأ المعجل) عن الباقي،
~~وعن النتاج. لاجزائه مع عدم الموت. فأولى معه (ولو عجل عن أحد نصابيه)
~~بعينه (وتلف لم يصرفه إلى الآخر) لحديث: وإنما لكل امرئ ما نوى. (كما لو
~~عجل شاة عن خمس من الإبل. فتلفت) الإبل (وله أربعون شاة. لم يجزئه) ما عجله
~~(عنها) أي عن الشياه لعدم نيته إياها. (ولو كانت له PageV02P308
# ألف درهم فعجل خمسين) درهما (وقال: إن ربحت ألفا قبل الحول فهي) أي
~~الخمسون (عنها) أي عن الألف. وربحها الألف الأخرى. (وإلا كانت للحول
~~الثاني. جاز) إن جاز تعجيل زكاة الربح قبله، كما في الانصاف. والمذهب: أنه
~~لا يجزئ كما تقدم. (وإن عجلها) أي الزكاة (فدفعها إلى مستحقها فمات قابضها
~~أو ارتد، أو استغنى عنها، أو عن غيرها. أجزأت عنه) كما لو عدمت ms0868 عند الحول.
~~لأنه يعتبر وقت القبض لئلا يمتنع التعجيل.
# (وإن دفعها إلى غني أو كافر يعلم غناه) راجع إلى غني. (أو) يعلم (كفره)
~~أي لكافر. وكذا لو لم يعلم. لأنه لا يخفى غالبا، بخلاف الغني (فافتقر)
~~الغني (عند الوجوب، أو أسلم) الكافر عند الوجوب (لم يجزئه) لأنه لم يدفعها
~~إلى مستحقها. أشبه ما لو لم يفتقر أو يسلم (وإن عجلها) أي الزكاة (ثم هلك
~~المال) أو بعض النصاب أو مات المالك (أو ارتد) المالك (قبل الحول)، فقد بان
~~المخرج غير زكاة. لانقطاع الوجوب بذلك. فإن أراد الوارث الاحتساب بها عن
~~زكاة حوله، لم يجز. و (لم يرجع) المعجل (على المسكين، سواء كان الدافع) له
~~(رب المال أو الساعي) وسواء (أعلمه أنها زكاة معجلة أو لا) لأنها دفعت إلى
~~مستحقها، فلم يملك استرجاعها لوقوعها نفلا. بدليل ملك الفقير لها. (فإن
~~كانت) الزكاة المعجلة (بيد الساعي وقت التلف) أي تلف النصاب (رجع) بها ربها
~~لتبين أنها ليست بزكاة، ومفهومه: أنه لا يرجع إن كانت بيد الفقير، ولا فيما
~~إذا مات المعجل أو ارتد مطلقا. قال في المنتهى: ولا رجوع إلا فيما بيد ساع
~~عند تلف. (ولا يصح تعجيل زكاة معدن بحال.
# ولا) تعجيل (ما يجب في ركاز) لأنه تعجيل لها قبل وجود سببها. (وللامام
~~ونائبه: استسلاف زكاة برضى رب المال) لقصة العباس. (لا إجباره على ذلك)
~~لأنه لا يلزمه التعجيل (فإن استسلفها) أي الزكاة الامام أو نائبه (فتلفت
~~بيده لم يضمنها. وكانت من ضمان الفقراء) فتفوت عليهم. (سواء سأله ذلك) أي
~~الاستسلاف (الفقراء، أو رب المال، أو لم يسأله أحد.
# لأن له) أي الامام أو نائبه (قبضها كولي اليتيم) فقد فعل ما يجوز. فلم
~~يضمن. (وإن تلفت) PageV02P309
# الزكاة (في يد الوكيل) أي وكيل رب المال (قبل أدائها. فمن ضمان رب المال)
~~لعدم الايتاء المأمور به. ولان يد الوكيل كيد موكله. (ويشترط لملك الفقير
~~لها) أي الزكاة (وإجزائها عن ربها: قبضه لها. فلا يجزئ غداء الفقراء ولا
~~عشاؤهم) من الزكاة. لأنه ليس بإيتاء. ms0869 (ولا يقضي منها دين ميت غرم لمصلحة
~~نفسه أو غيره) حكاه أبو عبيد وابن عبد البر إجماعا.
# (لعدم أهليته) أي الميت (لقبولها. كما لو كفنه) أي رب المال (منها) أي من
~~الزكاة. (ولا يكفي إبراء المدين من دينه بنية الزكاة، سواء كان المخرج عنه
~~دينا أو عينا. ولا تكفي الحوالة بها). لأن ذلك ليس إيتاء لها. وكذا الحوالة
~~عليها لأنه لا دين له يحيل عليه. إلا أن تكون بمعنى الاذن في القبض. (وإن
~~أخرج زكاته) أي عزلها (فتلفت قبل أن يقبضها الفقير لزمه) أي رب المال
~~(بدلها) كما قبل العزل، لعدم تعينها، لأنه يجوز العود فيها إلى بدلها.
# ولم يملكها المستحق كمال معزول لوفاء رب الدين، بخلاف الأمانة (ولا يصح
~~تصرف الفقير) وباقي أهل الزكاة فيها (قبل قبضها) لأنه لا يملكها إلا به.
~~(ولو قال الفقير لرب المال: اشتر لي بها) أي الزكاة (ثوبا) أو غيره من
~~حوائجه (ولم يقبضها) الفقير (منه. لم يجزئه) ذلك. (ولو اشتراه) أي رب المال
~~الثوب (كان) الثوب (للمالك) دون الفقير. (وإن تلف) الثوب (كان من ضمانه) أي
~~المالك، لما سبق من أن الفقير لا يملكها إلا بالقبض.
# ولو وكل الفقير رب المال في القبض من نفسه، وأن يشتري له بها بعد ذلك
~~ثوبا أو نحوه.
# (ولا يجزئ إخراج قيمة زكاة المال. و) لا قيمة (الفطرة طائعا) كان المخرج
~~(أو مكرها، ولو للحاجة) صح ذلك (من تعذر الفرض ونحوه، أو لمصلحة) كأن تكون
~~أنفع للفقراء، وتقدم بدليله. لكن ما هنا فيه زيادة. وتقدم: أن أخذ الساعي
~~للقيمة يجزئ. وإن لم يره الدافع. (ويجب على الامام أن يبعث السعاة) عند
~~(قرب) زمن (الوجوب لقبض زكاة المال الظاهر) وهو السائمة والزرع والثمار،
~~لأن النبي (ص) والخلفاء بعده كانوا يفعلونه، ومن الناس من لا يزكي، ولا
~~يعلم ما عليه. ففي إهمال ذلك ترك للزكاة. (ويجعل حول الماشية PageV02P310
# المحرم) لأنه أول السنة. وتوقف أحمد في ذلك، وميله إلى شهر رمضان. (وإن
~~أخر الساعي قسمة زكاة عنده بلا عذر، كاجتماع ms0870 الفقراء، أو) اجتماع (الزكاة.
~~لم يجز) له ذلك. (ويضمن ما تلف لتفريطه) بالتأخير (كوكيل في إخراجها يؤخره)
~~بلا عذر. (وإن وجد الساعي مالا) زكويا (لم يحل حوله، ولم يعجلها ربه. وكل)
~~الساعي (ثقة في قبضها عند وجوبها، وصرفها في مصرفها) لحصول المقصود بذلك
~~بلا تأخير. (ولا بأس بجعله) أي جعل الساعي صرف الزكاة مصرفها عند الحول
~~(إلى رب المال، إن كان ثقة) لحصول الغرض به. (فإن لم يجد) الساعي (ثقة
~~أخرجها ربها) للفقراء (إن لم يخف ضررا) لوجوب الاخراج على الفور إذن.
~~(وإلا) بأن خاف ضررا، كرجوع ساع أو على نفسه أو ماله (أخرها إلى العام
~~الثاني) لحديث: لا ضرر ولا ضرار. (وإذا قبض الساعي الزكاة فرقها في مكانه
~~وما قاربه) لما تقدم من حديث معاذ. (فإن فضل شئ حمله) لما تقدم من فعل
~~معاذ. (وإلا) أي وإن لم يفضل شئ (فلا) حمل معه. ويستحب أن يعد الماشية على
~~أهلها على الماء أو في أفنيتهم للخبر. وإن أخبره صاحب المال بعدده قبل منه.
~~ولا يحلفه كما سبق. (وله) أي الساعي (بيع الزكاة من ماشية وغيرها لحاجة،
~~كخوف تلف ومؤنة ومصلحة) لحديث قيس ابن أبي حازم.
# ويأتي (و) له (صرفه في الأحظ للفقراء، أو حاجتهم، حتى في أجرة مسكن).
~~لأنه دفع الزكاة في حاجتهم. أشبه ما لو دفعها إليهم. (وإن باع لغير حاجة
~~ومصلحة). فقال القاضي: (لم يصح لعدم الاذن) أي لأنه لم يؤذن له في ذلك.
~~(ويضمن قيمة ما تعذر) رده، وقيل: يصح، قدمه بعضهم. لما روى أبو عبيد في
~~الأموال، عن قيس بن أبي حازم: أن النبي (ص) رأى في إبل الصدقة ناقة كوماء،
~~فسأل عنها المصدق؟ فقال: إني ارتجعتها بإبل. فسكت عنه، فلم يستفصله ومعنى
~~الرجعة: أن يبيعها ويشتري بثمنها غيرها. (قال) الامام (أحمد: إذا
~~PageV02P311
# أخذ الساعي زكاته كتب له بها براءة، لأنه ربما جاء ساع آخر فيطالبه،
~~فيخرج تلك البراءة، فتكون حجة له). قال القاضي: وإنما قال ذلك لتنتفي
~~التهمة عنه. أي وإلا فيقبل قول رب المال ms0871 في إخراج زكاته.
# باب ذكر أهل الزكاة وما يتعلق بذلك (من بيان شروطهم وقدر ما يعطاه كل
~~واحد) منهم، (وصدقة التطوع وهم) أي أهل الزكاة الذين جعلهم الشرع محلا
~~لدفعها إليهم. (ثمانية أصناف، لا يجوز صرفها إلى غيرهم) كبناء المساجد،
~~والقناطر، وسد البثوق، وتكفين الموتى، ووقف المصاحف، وغير ذلك من جهات
~~الخير. لقوله تعالى: * (إنما الصدقات للفقراء والمساكين، والعاملين عليها،
~~والمؤلفة قلوبهم، وفي الرقاب، والغارمين، وفي سبيل الله، وابن السبيل) *
~~وكلمة إنما تفيد الحصر. أي تثبت المذكورين وتنفي ما عداهم. وكذلك تعريف
~~الصدقات بأل. فإنها تستغرقها، فلو جاز صرف شئ إلى غير الثمانية لكان لهم
~~بعضها لا كلها. وروي عن زياد بن الحارث الصدائي قال: أتيت النبي (ص)
~~فبايعته، فأتاه رجل، فقال: أعطني من الصدقة. فقال له: إن الله لم يرض بحكم
~~نبي ولا غيره في الصدقات، حتى حكم فيها هو، فجزأها ثمانية أجزاء، فإن كنت
~~من تلك الأجزاء أعطيتك رواه أبو داود. وقال أحمد: إنما هي لمن سماها الله
~~تعالى. (وسئل الشيخ عمن ليس معه ما يشتري به كتبا للعلم يشتغل فيها؟ فقال:
~~يجوز أخذه منها ما يحتاج إليه من كتب العلم التي لا بد لمصلحة دينه ودنياه
~~منها). قلت: ولعل ذلك غير خارج عن الأصناف، لأن ذلك من جملة ما يحتاجه طالب
~~العلم. فهو كنفقته. ويأتي: إذا تفرغ قادر PageV02P312
# على التكسب للعلم أعطي. (أحدهم) أي الأصناف الثمانية (الفقراء) بدأ بهم
~~اتباعا للنص، ولشدة حاجتهم. (وهم أسوأ حالا من المساكين) لبداءة الله بهم.
~~وإنما يبدأ بالأهم فالأهم.
# وقال تعالى: * (أما السفينة فكانت لمساكين يعملون في البحر) * فأخبر أن
~~لهم سفينة يعملون فيها. وقد سأل النبي (ص) المسكنة، واستعاذ من الفقر.
~~فقال: اللهم أحيني مسكينا، وأمتني مسكينا، واحشرني في زمرة المساكين رواه
~~الترمذي. ولا يجوز أن يسأل شدة الحاجة. ويستعيذ من حالة أصلح منها. ولان
~~الفقير مشتق من فقر الظهر.
# فقيل: فقير بمعنى مفعول أي مفقور. وهو الذي نزعت فقرة ظهره، فانقطع صلبه.
~~وأما قوله تعالى: * (أو مسكينا ذا متربة) ms0872 * وهو المطروح على التراب. لشدة
~~حاجته فأجيب عنه: بأنه يجوز التعبير عن الفقير بالمسكين مطلقا. وأن هذا
~~النعت لا يستحقه بإطلاق اسم المسكنة. (والفقير: من لا يجد شيئا البتة) أي
~~قطعا. (أو يجد شيئا يسيرا من الكفاية دون نصفها: من كسب أو غيره. مما لا
~~يقع موقعا من كفايته) كدرهمين من عشرة، ومثله الخرقي وتبعه في الشرح:
~~بالزمن والأعمى. لأنهما في الغالب كذلك. قال تعالى: * (للفقراء الذين
~~أحصروا في سبيل الله) * - الآية. (الثاني: المساكين.
# والمسكين: من يجد معظم الكفاية أو نصفها) من كسب أو غيره. مفعيل: من
~~السكون وهو الذي أسكنته الحاجة. (ومن ملك نقدا ولو خمسين درهما فأكثر، أو
~~قيمتها من الذهب أو غيره) كالعروض. (ولو كثرت قيمته، لا يقوم) ذلك
~~(بكفايته) ف‍ (- ليس بغني. فيأخذ تمام كفايته سنة) من الزكاة. (فلو كان في
~~ملكه عروض للتجارة قيمتها ألف دينار، أو أكثر) من ذلك (لا يرد عليه ربحها)
~~أي لا يحصل له منه (قدر كفايته) جاز له أخذ الزكاة. (أو) كان (له مواش تبلغ
~~نصابا أو) له (زرع يبلغ خمسة أوسق، لا يقوم) ذلك (بجميع كفايته، جاز له أخذ
~~الزكاة). ولا يمنع ذلك وجوبها عليه. (قال) الامام (أحمد) في رواية محمد بن
~~الحكم: (إذا PageV02P313
# كان له ضيعة أو عقار يستغلها عشرة آلاف، أو أكثر، لا تكفيه، يأخذ من
~~الزكاة. وقيل له) أي لأحمد (يكون له الزرع القائم، وليس عنده ما يحصده،
~~أيأخذ من الزكاة؟ قال: نعم.
# قال الشيخ: وفي معناه: ما يحتاج إليه لإقامة مؤنته. وإن لم ينفقه بعينه
~~في المؤنة، وكذا من له كتب يحتاجها للحفظ والمطالعة، أو لها حلي للبس، أو
~~كراء تحتاج إليه) فلا يمنعها ذلك الاخذ من الزكاة. فالغنى في باب الزكاة
~~نوعان: نوع يوجبها، ونوع يمنعها. والغنى هنا: ما تحصل به الكفاية. فإذا لم
~~يكن محتاجا حرمت عليه الزكاة. وإن لم يملك شيئا.
# وإن كان محتاجا، حلت له، ولو ملك نصابا فأكثر. لقوله (ص) في حديث قبيصة:
~~فحلت له المسألة حتى يصيب قواما من ms0873 عيش، أو سدادا من عيش رواه مسلم.
~~والسداد: الكفاية.
# وذكر أحمد قول عمر: أعطوهم، وإن راحت عليهم من الإبل كذا وكذا. وأما حديث
~~ابن مسعود مرفوعا: من سأل وله ما يغنيه جاءت مسألته يوم القيامة خدوشا، أو
~~كدوشا في وجهه. قالوا: يا رسول الله، وما غناه؟ قال: خمسون درهما أو حسابها
~~من الذهب رواه الخمسة. فأجيب عنه: بضعف الخبر، وحمله المجد على أنه (ص)
~~قاله في وقت كانت الكفاية الغالبة فيه: بخمسين درهما. ولذلك جاء التقدير
~~عنه بأربعين، وبخمس أواق، وهي مائتا درهم. (وإن تفرغ قادر على التكسب
~~للعلم) الشرعي، وإن لم يكن لازما له. (وتعذر الجمع) بين العلم والتكسب
~~(أعطي) من الزكاة لحاجته. و (لا) يعطى من الزكاة (إن تفرغ) قادر على التكسب
~~(للعبادة) لقصور نفعها عليه، بخلاف العلم. (وإطعام الجائع ونحوه) كسقي
~~العطشان، وإكساء العاري، وفك الأسير (واجب) على الكفاية إجماعا. (مع أنه
~~ليس في المال حق سوى الزكاة) وفاقا، وعن ابن عباس مرفوعا: إن الله لم يفرض
~~الزكاة إلا ليطيب ما بقي من أموالكم. وعن أبي بن كعب مرفوعا: إذا أديت زكاة
~~مالك، فقد قضيت ما عليك رواه ابن ماجة والترمذي. وقال: حسن غريب. وقال
~~القاضي عياض: PageV02P314
# الجمهور: إن المراد بالحق في الآية: الزكاة. وأنه ليس في المال حق سوى
~~الزكاة. وما جاء غير ذلك: حمل على الندب. ومكارم الأخلاق انتهى. قلت:
~~والمراد الراتب. وأما ما يعرض لجائع وعار، وأسير ونحوه فيجب عند وجود سببه.
~~فلا تعارض. (ومن أبيح له أخذ شئ) قال ابن حمدان: من زكاة، وصدقة تطوع،
~~وكفارة، ونذر وغير ذلك (أبيح له سؤاله) لظاهر قوله (ص): للسائل حق وإن جاء
~~على فرس. ولأنه يطلق حقه الذي أبيح له، ونقل الجماعة عن أحمد: في الرجل له
~~الأخ من أبيه وأمه ويرى عنده من الشئ يعجبه، فيقول:
# هب هذا لي. وقد كان ذلك يجري بينهما، ولعل المسؤول يحب أن يسأله أخوه
~~ذلك.
# قال أكره المسألة كلها. ولم يرخص فيها إلا أنه بين الولد والأب أيسر،
~~وذلك ms0874 أن فاطمة:
# أتت النبي (ص) وسألته خادما. وإن اشترى شيئا، وقال: قد أخذته بكذا، فهب
~~لي منه كذا. فنقل محمد بن الحكم: لا تعجبني هذه المسألة. قال النبي (ص): لا
~~تحل المسألة إلا لثلاث وسأله محمد بن موسى. ربما اشتريت الشئ، فأقول: أرجح
~~لي؟ فقال: هذه مسألة: لا تعجبني. ونقل ابن منصور: يكره. واختار المجد: أنه
~~لا يكره. لأنه لا يلزم السائل إمضاء العقد بدونها، فتصير ثمنا، لا هبة.
~~(ويحرم السؤال) أي سؤال الزكاة أو صدقة التطوع، أو الكفارة ونحوها. (وله ما
~~يغنيه) أي يكفيه. لأنه لا يحل له أخذهما إذن. ووسائل المحرم محرمة. (ولا
~~بأس بمسألة شرب الماء) نص عليه. واحتج بفعله (ص) وقال في العطشان: لا
~~يستسقى، يكون أحمق. (و) لا بأس بمسألة (الاستعارة والاستقراض) نص عليهما.
~~قال الآجري: يجب أن يعلم حل المسألة. ومتى تحل؟ وما قاله معنى قول أحمد:
# في أن تعلم ما يحتاج إليه لدينه: فرض. (ولا) بأس (بسؤال الشئ اليسير،
~~كشسع النعل) أي سيره. لأنه في معنى مسألة شرب الماء. (وإن أعطى مالا) طيبا
~~(من غير مسألة ولا استشراف نفس مما يجوز له أخذه) من زكاة أو كفارة أو صدقة
~~تطوع أو هبة (وجب أخذه). نقله جماعة، منهم الأثرم والمروذي، وقطع به في
~~المستوعب والمنتهى هنا، واختار ابن حمدان: أنه يستحب: وهو معنى ما قطع به
~~المصنف، وصاحب المنتهى وغيرهما في الهبة: أنه يسن القبول، ويكره الرد، وقد
~~رد أحمد وقال: دعنا نكون أعزاء. (وإن استشرفت PageV02P315
# نفسه، بأن قال: سيبعث لي فلان، أو لعله يبعث لي، فلا بأس بالرد) نص عليه
~~في رواية الجماعة. وزاد أبو داود: وكأنه اختار الرد، ونقل المروذي: ردها.
~~وسأله جعفر: يحرم أخذه؟ قال: لا. (وإن سأل غيره لمحتاج غيره في صدقة، أو
~~حج، أو غزو أو حاجة. فلا بأس) لما فيه من كشف الكربة عن المسلم. (والتعريض:
~~أعجب إلى أحمد) من السؤال، قال: لا أحبه لنفسي، فكيف لغيري؟ يعرض أحب إلي.
~~(ولو سأله من ظاهره الفقر: أن يعطيه شيئا) ms0875 وأطلق، فدفع إليه، ثم اختلفا: هل
~~هو قرض أو صدقة؟ (قبل قول الدافع في كونه قرضا) لأنه أدرى بنيته. (كسؤاله
~~مقدارا، كعشرة دراهم) لأن التقدير قرينة القرض. (وإن قال) السائل (أعطني
~~شيئا، إني فقير. قبل قوله) الفقير (في كونه صدقة) عملا بقرينة قوله: إنه
~~فقير. (وإن أعطى مالا ليفرقه جاز) له (أخذه) لذلك. (و) جاز له (عدمه) أي
~~عدم الاخذ (والأولى: العمل بما فيه المصلحة) من أخذ وعدمه، وحسن أحمد عدم
~~الاخذ في رواية.
# وكان لا يعدل بالسلامة شيئا. (الثالث: العاملون عليها) للنص (كجاب)
~~للزكاة (وكاتب) على الجابي (وقاسم) للزكاة بين مستحقيها، (وحاشر) أي جامع
~~(المواشي، وعدادها، وكيال، ووزان، وساع) يبعثه الامام لاخذها (وراع وجمال،
~~وحاسب، وحافظ، ومن يحتاج إليه فيها) أي في الزكاة لدخولهم في مسمى العامل
~~(غير قاض ووال، ويأتي) لاستغنائهما بمالهما في بيت المال. (وأجرة كيلها
~~ووزنها في أخذها) أي حال تسليمها (ومؤنة دفعها على المالك) لأن تسليمها
~~عليه. فكذلك مؤنته، وأما مؤنة ذلك حال الدفع إلى أهل الزكاة فمن سهم
~~العمال. (ويشترط كونه) أي العامل (مسلما) لقوله تعالى: * (لا تتخذوا بطانة
~~من دونكم) * ولأنها ولاية، ولاشتراط الأمانة أشبه الشهادة (أمينا) قال في
~~الفروع: ومرادهم بها العدالة، قال في المبدع: وفيه نظر (مكلفا) لأنها
~~ولاية، وغير المكلف مولى عليه. (كافيا) في ذلك لأنها نوع من الولاية،
~~فاشترط فيها ذلك كغيرها (من غير ذوي القربى) لأن الفضل بن العباس والمطلب
~~بن ربيعة: سألا النبي (ص) العمالة على PageV02P316
# الصدقات، فقال: إن الصدقة لا تحل لمحمد ولا لآل محمد. وهو نص في التحريم
~~لا تجوز مخالفته إلا أن تدفع إليه أجرته من غير الزكاة. قاله في المغني
~~والشرح. (ويشترط علمه) أي العامل على الزكاة (بأحكام الزكاة، إن كان من
~~عمال التفويض) أي الذين يفوض إليهم عموم الامر. لأنه إذا لم يكن عالما بذلك
~~لم تكن فيه كفاية له. (وإن كان) العامل (منفذا وقد عين له الامام ما يأخذه.
~~جاز ألا يكون عالما) بأحكام الزكاة، (قاله القاضي) في الأحكام السلطانية.
~~لأن ms0876 النبي (ص): كان يبعث العمال ويكتب لهم ما يأخذون. وكذلك كتب أبو بكر
~~لعماله (ولا يشترط حريته) لحديث أنس مرفوعا: اسمعوا وأطيعوا وإن استعمل
~~عليكم عبد حبشي، كأن رأسه زبيبة رواه أحمد والبخاري. ولان العبد يحصل منه
~~المقصود. أشبه الحر. (ولا) يشترط (فقره) إجماعا. لحديث أبي سعيد يرفعه: لا
~~تحل الصدقة لغني. إلا لخمسة: لعامل، أو رجل اشتراها بماله، أو غارم أو غاز
~~في سبيل الله، أو مسكين تصدق عليه منها. فأهدى منها الغني رواه أحمد وأبو
~~داود وابن ماجة. قال في الفروع: وظاهره لا تشترط ذكوريته. وهذا متوجه. قال
~~في المبدع: وفيه نظر من جهة أنه لم يرد ما يدل عليه. ومن تعليلهم بالولاية.
~~فلهذا قال:
# (واشتراط ذكوريته أولى) من القول بعدم اشتراطها. وكأنهم لم ينصوا على ذلك
~~لوضوحه. (وما يأخذه العامل) من الزكاة فهو (أجرته) ولذلك جاز مع غناه.
~~(ويجوز أن يكون الراعي والحمال) للزكاة (ونحوهما) كالسائق (كافرا أو عبدا
~~أو غيرهما ممن منع الزكاة) كذوي القربى. قال في الانصاف: بغير خلاف نعلمه.
~~(لأن ما يأخذه أجرة لعمله، لا لعمالته) بخلاف الجابي لها ونحوه. (وإن وكل)
~~مسلم (غيره في تفرقة زكاته. لم يدفع إليه من سهم العامل، ويأتي) لأنه ليس
~~بعامل، بل وكيل (وإن تلف المال) أي الزكاة (بيده) أي PageV02P317
# العامل، (بلا تفريط لم يضمن) لأنه أمين (وأعطي أجرته من بيت المال) لأنه
~~لمصالح المسلمين. وهذا منها (وإن لم تتلف) الزكاة (ف‍) - إنه يعطى أجرته
~~(منها. وإن كان) أجره (أكثر من ثمنها). لأن ما يأخذه العامل أجرة في
~~المنصوص عنه. (وإن رأى الامام إعطاءه) أي العامل (أجرته من بيت المال)
~~ويوفر الزكاة على باقي الأصناف فعل، (أو) رأى الامام أن (يجعل له رزقا فيه)
~~أي في بيت المال نظير عمالته. (ولا يعطيه منها شيئا. فعل) الامام ما أداه
~~إليه اجتهاده، مع عدم المفسدة. (ويخير الامام في العامل، إن شاء أرسله)
~~لقبض الزكاة (من غير عقد ولا تسمية شئ، وإن شاء عقد له إجارة) بأجر معلوم،
~~إما على معلوم، ms0877 أو مدة معلومة (ثم إن شاء) الامام (جعل له) أي للعامل (أخذ
~~الزكاة وتفريقها) كما تقدم في قصة معاذ رضي الله عنه، حين بعثه النبي (ص)
~~لليمن. (أو) جعل له (أخذها فقط) ويفرقها الامام. وهذا واضح. إذا كان في
~~البلد. وما دون المسافة، وإلا فقد تقدم يحرم نقل الزكاة إلى بلد تقصر إليه
~~الصلاة، حتى من الساعي. (فإن أذن) الامام له أي العامل (في تفريقها أو
~~أطلق) فلم يأمره بالتفريق، ولم ينهه عنه. (فله ذلك) أي تفريقها في
~~مستحقيها، لما روى أو داود أن زيادا ولى عمران بن حصين الصدقة. فلما جاء
~~قيل له: أين المال؟ قال: أو لك مال؟ بعثتني، أخذناها كما كنا نأخذها على
~~عهد رسول الله (ص)، ووضعناها حيث كنا نضعها على عهد رسول الله (ص). (وإلا)
~~بأن قال له: لا تفرقها (فلا) يفرقها. لقصور ولايته.
# (وإذا تأخر العامل بعد وجوب الزكاة تشاغلا بأخذها) أي الزكاة (من ناحية
~~أخرى أو عذر غيره، انتظره أرباب الأموال، ولم يخرجوا) زكاتهم لأنفسهم. لأنه
~~لا يقدر على أخذها إلا من طائفة بعد طائفة. قاله في الأحكام السلطانية.
~~ولعله إذا خشوا ضررا بالاخراج وإلا فهو واجب على الفور، حيث لا عذر. (وإلا)
~~أي وإن لم يكن تأخره لعذر. (أخرجوا) أي أرباب الأموال زكاتهم (بأنفسهم)
~~لتعذر الدفع إليه. (باجتهاد) إن كانوا من أهله (أو تقليد) مجتهد، إن لم
~~يكونوا أهلا للاجتهاد. (ثم إذا حضر العامل، وقد أخرجوا) زكاتهم بأنفسهم
~~(وكان اجتهاده مؤديا إلى إيجاب ما يسقط رب المال، أو) إلى (الزيادة على ما
~~أخرجه رب المال. PageV02P318
# نظر، فإن كان وقت مجيئه) أي العامل (باقيا) عادة (فاجتهاد العامل أمضى)
~~من اجتهاد رب المال، لئلا تكون مبادرته سببا لاسقاط بعض الزكاة. (وإن كان)
~~وقت مجئ العامل عادة (فائتا، فاجتهاد رب المال أنفذ) فلا ينقضه العامل.
~~لأنه فعل ما عليه بلا تهمة. (وإن أسقط العامل) عن رب المال بعض الزكاة (أو
~~أخذ) العامل (دون ما يعتقده المالك) واجبا عليه (لزمه) أي رب المال
~~(الاخراج) أي إخراج ms0878 ما بقي عليه من الواجب (فيما بينه وبين الله تعالى)
~~لأنه معترف بوجوب ما عليه لأهل السهمان. (وإن ادعى المالك دفعها) أي الزكاة
~~(إلى العامل، وأنكر) العامل قبضها منه (صدق المالك في الدفع) إليه، لأنه
~~مؤتمن بلا يمين، كما تقدم. (وحلف العامل) أنه لم يأخذها منه، لأنه منكر.
~~(وبرئ) العامل للفقراء، فلا يرجعون عليه بها. (وإن ادعى العامل دفعها إلى
~~الفقير) ونحوه (فأنكر) الفقير ونحوه (صدق العامل في الدفع) إلى الفقير.
~~لأنه أمين، (و) صدق (الفقير في عدمه) أي عدم الاخذ لأنه منكر. قال في شرح
~~المنتهى: وظاهره بلا يمين. (ويقبل إقراره) أي العامل (بقبضها) أي الزكاة من
~~ربها (ولو عزل) العامل، كحاكم أقر بحكمه بعد عزله. (وإن عمل إمام أو نائبه
~~على زكاة لم يكن له أخذ شئ منها) أي الزكاة (لأنه يأخذ رزقه من بيت المال.
~~ويقدم العامل بأجرته على غيره من أهل الزكاة) لأنه يأخذ في مقابلة عمله.
# بخلافهم. ولهذا إذا عجزت الصدقة عن أجرته تمم من بيت المال. ثم يعطي
~~فالأهم وهم أشدهم حاجة. (وإن أعطى) العامل من الزكاة (فله الاخذ. وإن تطوع
~~بعمله.
# لقصة عمر) رضي الله عنه وهي: أنه (ص) أمر له بعمالة. فقال: إنما عملت
~~لله. فقال: إذا أعطيت شيئا من غير أن تسأل، فكل وتصدق متفق عليه. (وتقبل
~~شهادة أرباب الأموال PageV02P319
# عليه) أي العامل (في وضعها غير موضعها) المشروع وضعها فيه. لأنهم لا
~~يدفعون عنهم بها ضررا لبراءتهم بالدفع إليه مطلقا. و (لا) تقبل شهادة عليه
~~(في أخذها منهم) لأنها شهادة لأنفسهم، لكنهم يصدقون بلا يمين كما تقدم.
~~(وإن شهد به) أي بأخذ العامل الزكاة (بعضهم) أي بعض أرباب الأموال، (لبعض
~~قبل التناكر والتخاصم) بينهم وبين العامل (قبل) منهم ذلك، لعدم المانع
~~(وغرم العامل) للفقراء ما ثبت عليه أخذه (وإلا) بأن كان بعد التناكر،
~~والتخاصم (فلا) تقبل شهادة بعضهم لبعض للعداوة. (وإن شهد أهل السهمان) بضم
~~السين، أي جمع سهم كالسهام، وهم أهل الزكاة القابضون لها (له) أي للعامل،
~~(أو عليه لم ms0879 يقبل) منهم ذلك، لما فيها من جلب النفع (ولا يجوز له) أي
~~العامل (قبول هدية من أرباب الأموال) لحديث: هدايا العمال غلول. (ولا) يجوز
~~له أيضا (أخذ رشوة) بتثليث الراء، وهي ما بعد طلب. والهدية قبله. (ويأتي
~~عند هدية القاضي) في باب أدب القاضي بأوضح من هذا. (وما خان) العامل (فيه
~~أخذه الامام) ليرده إلى مستحقه. لقوله (ص): من استعملناه على عمل فما أخذ
~~بعد ذلك فهو غلول رواه أبو داود. و (لا) يأخذه (أرباب الأموال) لأنه زكاة،
~~لكن إن أخذ منهم شيئا ظلما بلا تأويل. فلهم أخذه. (قال الشيخ: ويلزمه رفع
~~حساب ما تولاه إذا طلب منه) وقال ابن تميم: لا يلزمه، واقتصر عليه في
~~المبدع. ( الرابع: المؤلفة قلوبهم) للنص، (وحكمهم باق) لأن النبي (ص): أعطى
~~المؤلفة من المسلمين والمشركين. فيعطون عند الحاجة، ويحمل ترك عمر وعثمان
~~وعلي إعطاءهم على عدم الحاجة إلى إعطائهم في خلافتهم، لا لسقوط سهمهم. فإن
~~الآية من آخر ما نزل، وأعطى أبو بكر عدي بن حاتم، والزبرقان بن بدر. ومنع
~~وجود الحاجة على ممر الزمان واختلاف أحوال النفوس في القوة والضعف، لا يخفى
~~فساده. (وهم رؤساء قومهم) وكذا في المقنع PageV02P320
# وغيره. وهم السادة المطاعون في عشائرهم، فمن لم يكن كذلك لا يعطى من
~~الزكاة للتأليف، وإن خشي شره بانضمامه إلى ظالم لعدم تناول اسم المؤلف له.
~~(من كافر يرجى إسلامه، أو كف شره) لما روى أبو سعيد قال: بعث علي - وهو
~~باليمن - بذهبية فقسمها النبي (ص) بين أربعة نفر: الأقرع بن حابس الحنظلي،
~~وعيينة بن حصن الفزاري وعلقمة بن علاثة العامري، ثم أحد بني كلاب. وزيد
~~الخيل الطائي. ثم أحد بني نبهان. فغضبت قريش. وقالوا: تعطي صناديد نجد
~~وتدعنا؟ فقال: إني إنما فعلت ذلك لا تألفهم متفق عليه. قال أبو عبيد القاسم
~~بن سلام: وإنما الذي يؤخذ من أموال أهل اليمن الصدقة، (و) من (مسلم يرجى
~~بعطيته قوة إيمانه) لما روى أبو بكر في كتاب التفسير عن ابن عباس في قوله
~~تعالى: * (والمؤلفة قلوبهم) ms0880 * قال: هم قوم كانوا يأتون رسول الله (ص) وكان
~~رسول الله (ص) يرضخ لهم من الصدقات. فإذا أعطاهم من الصدقة قالوا: هذا دين
~~صالح، وإن كان غير ذلك عابوه. (أو يرجى) بعطيته (إسلام نظيره) لأن أبا بكر
~~أعطى عدي بن حاتم والزبرقان بن بدر، مع حسن نياتهما وإسلامهما، رجاء إسلام
~~نظرائهما. (أو) يرجى بعطيته (نصحه في الجهاد، أو) في (الدفع عن المسلمين)
~~بأن يكونوا في طرف بلاد الاسلام. وإذا أعطوا من الزكاة دفعوا الكفار عمن
~~يليهم من المسلمين. وإلا فلا. (أو كف شره كالخوارج ونحوهم، أو قوة على
~~جباية الزكاة ممن لا يعطيها) بأن يكونوا إذا أعطوا من الزكاة جبوها ممن لا
~~يعطيها. (إلا أن يخوف ويهدد، كقوم في طرف بلاد الاسلام. إذا أعطوا من
~~الزكاة جبوها منه) أي ممن لا يعطيها إلا بالتخويف والتهديد. (ويقبل قوله في
~~ضعف إسلامه) لأنه لا يعلم إلا من جهته، و (لا) يقبل قوله (إنه مطاع في قومه
~~إلا ببينة) لأنه لا يتعذر إقامة البينة عليه. (ولا يحل للمؤلف المسلم ما
~~يأخذه إن أعطي ليكف شره. كالهدية للعامل) والرشوة (وإلا) أي وإن لم يكن
~~أعطي ليكف شره، كأن أعطي ليقوى إيمانه أو إسلام نظيره، أو نصحه في الجهاد،
~~أو الدفع عن المسلمين ونحوه (حل) له ما أخذه، كباقي أهل الزكاة. (الخامس:
~~الرقاب) للنص، (وهم المكاتبون المسلمون الذين لا يجدون وفاء ما يؤدون، ولو
~~مع القوة والكسب) نص عليه. لعموم قوله تعالى: * (وفي الرقاب) *.
# قال في المبدع: لا يختلف المذهب أنهم، أي المكاتبون من الرقاب.
~~PageV02P321
# بدليل قوله: أعتقت رقابي فإنه يشملهم. وفي قوله تعالى: * (فكاتبوهم) * -
~~الآية إشعار به. ولأنه يملك المال على سيده. ويصرف إليه أرش جنايته، فكان
~~له الاخذ منها إن لم يجد وفاء. كالغريم (ولا يدفع) من الزكاة (إلى من علق
~~عتقه على مجئ المال) لأنه ليس كالمكاتب، إذ لا يملك كسبه، ولا يصرف إليه
~~أرش جنايته. فالاعطاء له إعطاء لسيده، لا في الرقاب. (وللمكاتب: الاخذ قبل
~~حلول نجم) لئلا يؤدي إلى فسخها ms0881 عند حلول النجم. ولا شئ معه. (ولو تلفت)
~~الزكاة (بيده) أي المكاتب (أجزأت) ربها، لوجود الايتاء المأمور به. (ولم
~~يغرمها، سواء عتق أم لا) كالغارم وابن السبيل. (ولو دفع إليه) أي المكاتب
~~(ما يقضي به دينه، لم يجز له أن يصرفه في غيره)، لأنه إنما يأخذ أخذا
~~مراعي.
# (ويأتي قريبا، ولو عتق) المكاتب (تبرعا من سيده أو غيره، فما معه منها)
~~أي الزكاة (له) أي للمكاتب (في قول) قدمه في الرعايتين والحاويين، وقيل: مع
~~فقره. وقيل: بل للمعطى، اختاره أبو بكر والقاضي، قاله في الحاويين، وقدمه
~~في المحرر، وقيل: بل هو للمكاتبين، قاله في الانصاف، وصحح في تصحيح الفروع:
~~أنه يرد ما فضل إذا عتق بأداء أو إبراء.
# وقال: وجزم به في الكافي والمقنع، والافادات والوجيز. وتذكرة ابن عبدوس،
~~وإدراك الغاية وغيرهم اه‍. وهو معنى ما جزم به المصنف فيما يأتي في قوله:
~~وما فضل مع غارم ومكاتب - إلى آخره. (ولو عجز) المكاتب (أو مات وبيده وفاء،
~~أو اشترى بالزكاة شيئا، ثم عجز والعوض بيده، فهو لسيده) كسائر ماله. (ويجوز
~~الدفع) أي دفع الامام أو المالك الزكاة.
# (إلى سيده) أي سيد المكاتب، (بلا إذنه) أي إذن المكاتب، كوفاء دين المدين
~~بها. (وهو) أي دفع الزكاة إلى سيد المكاتب (الأولى) من دفع الزكاة إلى
~~المكاتب، لما ذكر بقوله (فإن رق) المكاتب (لعجزه) عن الوفاء (أخذت من سيده)
~~بخلاف ما لو دفعت للمكاتب، ثم دفعها إلى لسيده، كما تقدم. (ويجوز أن يفدى
~~بها) أي الزكاة (أسيرا مسلما في أيدي الكفار) نص عليه. لأنه فك رقبة
~~الأسير. فهو كفك رقبة العبد من الرق. ولان فيه إعزازا للدين، فهو
~~PageV02P322
# كصرفه إلى المؤلفة قلوبهم. ولأنه يدفعه إلى الأسير، كفك رقبته من الأسر،
~~أشبه ما يدفعه إلى الغارم، لفك رقبته من الدين. (قال أبو المعالي: ومثله لو
~~دفع إلى فقير مسلم غرمه سلطان مالا، ليدفع جوره، ويجوز أن يشتري منها) أي
~~الزكاة (رقبة يعتقها) روي عن ابن عباس. لعموم قوله تعالى: * (وفي الرقاب) *
~~وهو متناول للقن، ms0882 بل ظاهر فيه. فإن الرقبة تنصرف إليه إذا أطلقت، كقوله
~~تعالى: * (فتحرير رقبة) * و (لا) يجوز أن يشتري من الزكاة (من يعتق عليه
~~بالشراء، كرحم محرم) كأخيه وعمه. لان نفع زكاته عاد إلى رحمه المحرم، فلم
~~يجز، كما لو دفعها إلى أبيه. (ولا إعتاق عبده أو مكاتبه عنها) أي عن
~~الزكاة، ولو كان ماله عبيدا للتجارة لأن ذلك ليس إيتاء للزكاة، وهو بمنزلة
~~إخراج العروض أو القيمة. (ومن أعتق من الزكاة) رقيقا (فما رجع من ولائه)
~~إذا مات عن غير وارث يستغرق. (رد في عتق مثله في رواية) صححها في الانصاف.
~~وقيل: وفي الصدقات أيضا. قدمه ابن تميم اه‍. قلت: يأتي في العتق، أنه إن
~~كان المعتق رب المال، فالولاء له الحديث: إنما الولاء لمن أعتق (وما أعتقه
~~الساعي من الزكاة) أو الامام منها (فولاؤه للمسلمين) لأنه نائب عنهم، (وأما
~~المكاتب) إذا عتق بأدائه مال الكتابة من الزكاة (فولاؤه لسيده) للحديث.
~~لأنه عتق بسبب كتابته. (ولا يعطى المكاتب لجهة الفقر. لأنه عبد) ما بقي
~~عليه درهم. والعبد لا يعطى لفقره. (السادس: الغارمون) للنص. (وهم المدينون)
~~كذا فسره الجوهري (المسلمون، وهم ضربان، أحدهما: من غرم لاصلاح ذات البين،
~~ولو) كان الاصلاح (بين أهل ذمة، وهو) أي من غرم لاصلاح ذات البين، (من تحمل
~~بسبب إتلاف نفس، أو مال أو يهب دية أو مالا، لتسكين فتنة وقعت بين طائفتين،
~~ويتوقف صلحهم على من يتحمل ذلك) فيتحمله إنسان ثم يخرج في القبائل، فيسأل
~~حتى يؤديه، فورد الشرع بإباحة المسألة فيه، وجعل لهم نصيبا من الصدقة، قال
~~تعالى: * (فاتقوا الله وأصلحوا ذات بينكم) * أي وصلكم، والبين: الوصل،
~~والمعنى: كونوا مجتمعين على أمر الله تعالى، وعن قبيصة بن المخارق الهلالي
~~قال: تحملت حمالة، فأتيت PageV02P323
# النبي (ص) وسألته فيها، فقال: أقم يا قبيصة، حتى تأتينا الصدقة، فنأمر لك
~~بها، ثم قال: يا قبيصة إن المسألة لا تحل إلا لثلاثة: رجل تحمل حمالة،
~~فيسأل فيها حتى يؤديها، ثم يمسك، ورجل أصابته جائحة فاجتاحت ماله، فحلت له
~~المسألة ms0883 حتى يصيب سدادا من عيش، أو قواما من عيش، ورجل أصابته فاقة حتى
~~يشهد ثلاثة من ذوي الحجى من قومه:
# لقد أصابت فلانا فاقة. فحلت له المسألة حتى يصيب سدادا من عيش أو قواما
~~من عيش.
# وما سوى ذلك فهو سحت يأكلها صاحبها سحتا يوم القيامة والمعنى شاهد بذلك.
~~لأنه إنما يلتزم في مثل ذلك المال العظيم الخطير. وقد أتى معروفا عظيما.
~~وابتغى صلاحا عاما، فكان من المعروف: حمله عنه من الصدقة، وتوفير ماله
~~عليه، لئلا يجحف بمال المصلحين، أو يوهن عزائمهم عن تسكين الفتن وكف
~~المفاسد. (فيدفع إليه ما يؤدي حمالته) بفتح الحاء أي الماء الذي تحمله
~~لذلك. (وإن كان غنيا) لما تقدم. من حديث قبيصة (أو) كان (شريفا) أي من بني
~~هاشم. لأن منعه من أخذها لفقرة صيانة له عن أكلها، لكونها من أوساخ الناس،
~~وإذا أخذها للغرم صرفها إلى الغرماء، فلا يناله دناءة وسخها (وإن كان قد
~~أدى ذلك) أي ما تحمله، (لم يكن له أن يأخذ) بدله من الزكاة، (لأنه قد سقط
~~الغرم) فخرج عن كونه مدينا. وإن استدان الحمالة وأداها جاز له الاخذ من
~~الزكاة. لأن الغرم باق لم يخرج عن كونه مدينا. بسبب الحمالة. (ومن تحمل
~~بضمان أو كفالة عن غيره مالا. فحكمه حكم من غرم لنفسه) وظاهر المنتهى: أنه
~~من قسم الغارم عن غيره (فإن كان الأصيل والحميل) أي الضامن أو الكفيل
~~(معسرين. جاز الدفع) أي دفع قدر الدين من الزكاة (إلى كل منهما) لأن كلا
~~منهما مدين. (وإن كانا موسرين. أو) كان (أحدهما) موسرا (لم يجز) الدفع
~~إليهما، ولا إلى أحدهما. (ويجوز الاخذ) من الزكاة (لقضاء دين الله تعالى)
~~من كفارة ونحوها. كدين الآدمي. (ويأتي) الضرب (الثاني) من ضربي الغارم (من
~~غرم لاصلاح نفسه في مباح)، كمن استدان في نفقة نفسه وعياله، أو كسوتهم،
~~وخرج بالمباح: ما استدانه وصرفه في معصية. كشرب الخمر والزنا. (حتى في شراء
~~نفسه من الكفار، فيأخذ) الغارم PageV02P324
# لنفسه (إن كان عاجزا عن وفاء دينه. ويأخذه) أي الغارم ms0884 لنفسه. (ومن غرم
~~لاصلاح ذات البين، ولو قبل حلول دينهما) لظاهر خبر قبيصة السابق، وقيس عليه
~~الغارم لنفسه. (وإذا دفع إليه) أي الغارم (ما يقضي به دينه. لم يجز) له
~~(صرفه في غيره. وإن كان فقيرا) لأنه إنما يأخذ أخذا مراعي. (وإن دفع إلى
~~الغارم) من الزكاة (لفقره. جاز له أن يقضي به دينه) لملكه إياه ملكا تاما.
~~إذا تقرر ذلك (ف‍) - قاعدة (المذهب) كما ذكره المجد وتبعه في الفروع وغيره
~~(أن من أخذ بسبب يستقر الاخذ به، وهو الفقر والمسكنة، والعمالة والتالف:
~~صرفه فيما شاء كسائر ماله) لأن الله تعالى أضاف إليهم الزكاة بلام الملك.
~~(وإن لم يستقر) الاخذ بذلك السبب (صرفه) أي المأخوذ (فيما أخذه له خاصة،
~~لعدم ثبوت ملكه عليه من كل وجه) وإنما يملكه مراعي، فإن صرفه في الجهة التي
~~استحق الاخذ بها. وإلا استرجع منه.
# كالذي يأخذه المكاتب والغارم والغازي وابن السبيل. لأن الله تعالى أضاف
~~إليهم الزكاة بفي، وهي للظرفية. ولان الأربعة الأول يأخذون لمعنى يحصل
~~بأخذهم، وهو إغناء الفقراء والمساكين، وتأليف المؤلفة، وأداء أجرة
~~العاملين. وغيرهم يأخذ لمعنى لم يحصل بأخذه للزكاة، فافترقا. (ولهذا يسترد)
~~المأخوذ زكاة (منه) أي من المكاتب والغارم والغازي وابن السبيل. (إذا برئ)
~~المكاتب أو الغارم (أو لم يغرم) الآخذ للغرم، أو فضل معه، أو مع ابن السبيل
~~شئ. (وإن وكل الغارم من عليه الزكاة) أي رب المال (قبل قبضها منها بنفسه أو
~~نائبه أو في دفعها إلى الغريم عن دينه. جاز) ذلك. وبرئ من الزكاة بدفعه
~~إليه. وكذا المكاتب لو وكل رب المال في وفائه دين كتابته (وإن دفع المالك)
~~زكاة (إلى الغريم) عن دين الغارم (بلا إذن الفقير) الغارم (صح) وبرئ، لأنه
~~دفع الزكاة في قضاء دين المدين. أشبه ما لو دفعها إليه فقضى بها دينه. (كما
~~أن للامام قضاء الدين عن الحي من الزكاة بلا وكالة) لولايته عليه في
~~إيفائه. ولهذا يجبره عليه إذا امتنع. (السابع: في سبيل الله) للنص (وهم
~~الغزاة) لان السبيل عند الاطلاق ms0885 هو الغزو. ولقوله تعالى: * (إن الله يحب
~~الذين يقاتلون في سبيله PageV02P325
# صفا) * وقوله: * (قاتلوا في سبيل الله) * إلى غير ذلك.
# ولا خلاف في استحقاقهم. وبقاء حكمهم إذا كانوا متطوعة. وهو المراد بقوله:
~~(الذين لا حق لهم) أي لا شئ لهم مقدر (في الديوان) لأن من له رزق راتب
~~يكفيه فهو مستغن به.
# (فيدفع إليهم كفاية غزوهم. وعودهم، ولو مع غناهم) لأنه مصلحة عامة. (ومتى
~~ادعى أنه يريد الغزو، قبل قوله) لأن إرادته أمر خفي لا يعلم إلا منه.
~~(ويدفع إليه دفعا مراعي) فإن صرفه في الغزو وإلا رده. (فيعطى) الغازي (ثمن
~~السلاح، و) ثمن (الفرس، إن كان فارسا، وحمولته) أي ما يحمله من بعير ونحوه.
~~(و) ثمن (درعه وسائر ما يحتاج إليه) من آلات، ونفقة ذهاب وإقامة بأرض
~~العدو، ورجوع إلى بلده. (ويتمم لمن أخذ) من الغزاة (من الديوان دون كفايته
~~من الزكاة) فيعطى منها تمام كفايته. (ولا يجوز لرب المال أن يشتري ما يحتاج
~~إليه الغازي) من سلاح وخيل ونحوه. (ثم يصرفه إليه) أي إلى الغازي (لأنه
~~قيمة) أي إخراج قيمة، وقد تقدم أنه لا يجزئ. (ولا) يجوز لرب المال (شراؤه
~~فرسا منها) أي الزكاة (يصير حبيسا) أي يحبسه على الغزاة، (ولا) شراؤه (دارا
~~أو ضيعة للرباط أو يقفها على الغزاة. ولا غزوه على فرس أخرجه من زكاته)
~~لأنه لا يجوز أن يجعل نفسه مصرفا لزكاته. كما لا يجوز أن يقضي بها دينه.
~~(فإن اشترى الامام بزكاة رجل فرسا فله) أي الامام (دفعها إليه) أي إلى رب
~~المال (يغزو عليها). وكذا لو اشترى بزكاته سلاحا أو درعا ونحوه، لحصول
~~الايتاء المأمور به، وأخذه لها بعد بسبب متجدد. (كما له) أي للامام (أن يرد
~~عليه زكاته لفقره أو غرمه) لأنه أخذ بسبب متجدد، كما لو عادت إليه بإرث أو
~~هبة. (ولا يحج أحد بزكاة ماله، ولا يغزو) بزكاة ماله. (ولا يحج بها عنه.
~~ولا يغزى) بها عنه. لعدم الايتاء المأمور به، ويؤخذ منه: صحة الاستنابة في
~~الغزو. وفيه شئ. (والحج ms0886 من السبيل نصا) روي عن ابن عباس وابن عمر. لما روى
~~أبو داود: أن رجلا جعل ناقة في سبيل الله، فأرادت امرأته الحج. فقال لها
~~النبي (ص): اركبيها، فإن الحج من سبيل PageV02P326
# الله. (فيأخذ إن كان فقيرا) من الزكاة (ما يؤدي به فرض حج، أو) فرض
~~(عمرة، أو يستعين به فيه) أي في فرض الحج والعمرة. لأنه يحتاج إلى اسقاط
~~الفرض. وأما التطوع فله عنه مندوحة. وذكر القاضي جوازه في النفل كالفرض.
~~وهو ظاهر كلام أحمد والخرقي. وصححه بعضهم. لأن كلا من سبيل الله والفقير لا
~~فرض عليه. فهو منه كالتطوع. (الثامن: ابن السبيل) للنص. والسبيل: الطريق،
~~وسمي المسافر ابنا له:
# لملازمته له، كما يقال: ولد الليل. إذا كان يكثر الخروج فيه. وكما يقال،
~~لطير المال ابن الماء، لملازمته له. (وهو المسافر المنقطع به) أي بسفره (في
~~سفر طاعة) كالسفر للحج والعلم الشرعي. وآلاته، وصلة الرحم (أو) سفر (مباح)
~~كطلب رزق (دون المنشئ للسفر من بلده)، لأن الاسم يتناوله حقيقة. وإنما يصير
~~ابن سبيل في ثاني الحال. (وليس معه) أي المنقطع بغير بلده (ما يوصله إلى
~~بلده، أو) يوصله إلى (منتهى قصده) بأن انقطع قبل البلد الذي قصده. وليس معه
~~ما يوصله (وعوده إلى بلده) لأن فيه إعانة على بلوغ الغرض الصحيح (ولو مع
~~غناه ببلده) لأنه عاجز عن الوصول إلى ماله، وعن الانتفاع به، فأشبه من سقط
~~متاعه في البحر أو ضاع. (فيعطى) ابن السبيل (لذلك) للنص. (ولو وجد من
~~يقرضه) ذكره الشارح وغيره، خلافا للمجد. لما فيه من ضرر القرض. (فإن كان)
~~ابن السبيل (فقيرا في بلده أعطي لفقره) ما يكفيه سنة، (و) أعطي (لكونه ابن
~~سبيل ما يوصله) إلى بلده. وكذا لو اجتمع في غيره سببان. ويأتي. (ولا يقبل
~~قوله: إنه ابن سبيل إلا ببينة) لأن الأصل عدمه. (وإن ادعى) ابن السبيل
~~(الحاجة، ولم يعرف له مال في المكان الذي هو فيه) قبل قوله بغير بينة. لأن
~~الأصل عدم المال. (أو ادعى إرادة الرجوع إلى بلده، قبل ms0887 قوله بغير بينة) لأن
~~ذلك لا يعلم إلا منه. (وإن عرف له) أي لابن السبيل (مال في المكان الذي هو
~~فيه. لم تقبل دعوى الحاجة) لأنها خلاف الظاهر (إلا ببينة) تشهد بحاجته
~~(ويعطى الفقير والمسكين تمام كفايتهما سنة). لأن وجوب الزكاة يتكرر كل حول.
~~فينبغي PageV02P327
# أن يأخذ ما يكفيه إلى مثله، (و) يعطى (العامل قدر أجرة مثله. ولو جاوزت
~~الثمن) لان الذي يأخذه بسبب العمل. فوجب أن يكون بمقداره. (ويعطى مكاتب
~~وغارم ما يقضيان به دينهما) لأن حاجتهما إنما تندفع بذلك. (ولو دينا لله
~~تعالى) كدين الآدمي. لأنه أحق بالوفاء. (وليس لهما) أي المكاتب والغارم
~~(صرفه إلى غيره، كغاز) وابن سبيل، (وتقدم) موضحا قريبا (و) يعطى (المؤلف ما
~~يحصل به التأليف) لأنه المقصود. (و) يعطى (الغازي ما يحتاج إليه لغزوه، وإن
~~كثر) ذلك. لأن المقصود لا يحصل إلا به. (ولا يزاد أحد منهم) أي من أهل
~~الزكاة عن ذلك. لأن الدفع للحاجة، فيتقيد بها (ولا ينقص) أحد منهم (عن ذلك)
~~لعدم اندفاع حاجته إذن. (ومن كان) من الفقراء والمساكين (ذا عيال. أخذ ما
~~يكفيهم) لأن كل واحد من عائلته مقصوده دفع حاجته. فيعتبر له ما يعتبر
~~للمنفرد. (ولا يعطى أحد منهم) أي المذكورين من أصناف الزكاة (مع الغني)
~~لقوله (ص): ولا تحل الصدقة لغني، ولا ذي مرة سوي رواه أبو داود والترمذي من
~~حديث عمرو بن العاص.
# والمرة: القوة والشدة. والسوي: المستوي الخلق التام الأعضاء. (إلا أربعة:
~~العامل) قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف نعلمه. (والمؤلف) لأن إعطائهم
~~لمعنى يعم نفعه كالغازي. (والغازي والغارم لاصلاح ذات البين، ما لم يكن
~~دفعها) أي الحمالة (من ماله.
# وتقدم) في الباب. لحديث أبي سعيد مرفوعا: ولا تحل الصدقة لغني إلا لغاز
~~في سبيل الله، أو لعامل عليها، أو لغارم رواه أبو داود. ولأنه تعالى جعل
~~الفقراء والمساكين صنفين، وعد بعدهما بقية الأصناف. ولم يشترط فيهم الفقر.
~~فدل على جواز الاخذ مع PageV02P328
# الغنى. (وإن فضل مع غارم ومكاتب، حتى ولو سقط ما عليهما ببراءة ms0888 أو غيرها.
~~و) فضل مع (غاز وابن سبيل شئ بعد حاجتهم لزمهم رده. كما لو أخذ شيئا لفك
~~رقبته، وفضل منه) شئ لزمه رده. لأنهم لا يملكون ذلك من كل وجه، بل ملكا
~~مراعي، ولان السبب زال.
# فيجب رد الفاضل بزوال الحاجة. (وإن فضل مع المكاتب شئ عن حاجته من صدقة
~~التطوع لم يسترجع منه)، لأن صدقة التطوع لا يعتبر فيها الحاجة بخلاف
~~الزكاة. وإن تلف في أيديهم بغير تفريط، فلا رجوع عليهم. (والباقون) وهم
~~الفقراء والمساكين والعاملون عليها والمؤلفة قلوبهم، (يأخذون أخذا مستقرا.
~~فلا يردون شيئا) لأنهم ملكوها ملكا مستقرا، وتقدم الفرق بينهم قريبا. (ولو
~~ادعى الفقر من عرف بغنى، أو ادعى إنسان أنه مكاتب، أو غارم لنفسه. لم يقبل
~~إلا ببينة) لأن الأصل عدم ما يدعيه وبراءة الذمة. (بخلاف غاز) فإذا ادعى
~~إرادة الغزو أعطى مراعي، وكذا لو ادعى ابن السبيل إرادة العود، وتقدم.
~~(ويكفي اشتهار الغرم لاصلاح ذات البين) أي استفاضة، فتقوم مقام البينة به.
~~(فإن خفي) الغرم لاصلاح ذات البين (لم يقبل إلا ببينة) لأن الأصل عدمه.
~~(والبينة فيمن عرف بغنى: ثلاثة رجال) لما تقدم في حديث قبيصة، من قوله (ص):
~~لا تحل المسألة إلا لاحد ثلاثة. رجل أصابته فاقة حتى يشهد له ثلاثة من ذوي
~~الحجى من قومه: لقد أصابت فلانا فاقة، فحلت له المسألة حتى يصيب قواما من
~~عيش، أو سدادا من عيش، رواه مسلم. (وإن صدق المكاتب سيده) قبل وأعطى. لأن
~~الحق في العبد للسيد. فإذا أقر بانتقال حقه عنه. قبل (أو) صدق (الغارم
~~غريمه. قبل، وأعطى) لأنه في معنى المكاتب. وفيه وجه لا يقبل، لجواز
~~تواطئهما على أخذ المال (وإن ادعى الفقر من لم يعرف بالغنى قبل) قوله. لأن
~~الأصل استصحاب الحال السابقة. والظاهر صدقه. (وإن كان جلدا) بفتح الجيم
~~وسكون اللام، أي شديدا قويا، (وعرف له كسب) يكفيه (لم يجز اعطاؤه. ولم يملك
~~شيئا) لأنه غني بكسبه، (فإن لم يعرف) له مال PageV02P329
# (وذكر أنه لا كسب له أعطاه من غير يمين). ms0889 لأن النبي (ص) لم يحلف على ذلك.
~~(إذا لم يعلم كذبه) فإن علمه لم يعطه، لعدم أهليته لاخذها (بعد أن يخبره
~~وجوبا في ظاهر كلامهم).
# وقاله القاضي في التعليق. قاله في الفروع: وجزم به في المبدع. (أنه لاحظ
~~فيها لغني، ولا لقوي مكتسب)، لأن النبي (ص) أعطى الرجلين اللذين سألاه، ولم
~~يحلفهما. وفي بعض رواياته أنه قال: أتينا النبي (ص) فسألناه من الصدقة.
~~فصعد فينا النظر. فرآنا جلدين. فقال:
# إن شئتما أعطيتكما. ولاحظ فيها لغني، ولا لقوي مكتسب رواه أبو داود. (وإن
~~رآه متجملا قبل قوله أيضا) أنه فقير. لأنه لا يلزم من ذلك الغني. قال
~~تعالى: * (يحسبهم الجاهل أغنياء من التعفف) * (لكن ينبغي أن يخبره أنها
~~زكاة) وإن رآه ظاهر المسألة أعطاه منها، ولم يبين له. (والقدرة على اكتساب
~~المال بالبضع ليس بغنى معتبر فلا تمنع المرأة) الفقيرة (من أخذ الزكاة إذا
~~كانت ممن يرغب في نكاحها. وتقدر على تحصيل المهر بالنكاح) لأن النكاح لا
~~يقصد للمال، بل للسكن والايواء. وقد لا يكون لها رغبة فيه.
# (فلا تجبر عليه) كرجل سأل الخلع أو الطلاق على عوض، أو الصلح عن دم عمد
~~على مال، (وكذا لو أفلست) لا تجبر على النكاح لوفاء دينها. (أو كان لها
~~أقارب يحتاجون إلى النفقة) فلا تجبر على التزوج لذلك. (وتقدم: إذا تفرغ
~~القادر) على التكسب (لطلب العلم وتعذر الجمع) بين العلم والتكسب، (أنه
~~يعطى) لا إن تفرغ للعبادة لقصور نفعها. (فإن ادعى أن له عيالا) ليأخذ لهم
~~من الزكاة (قلد) في ذلك (وأعطي) كفايتهم. لأن الظاهر صدقه. وتشق إقامة
~~البينة على ذلك لا سيما على الغريب. وكما يقلد في حاجة نفسه. (ومن غرم) في
~~معصية كشرب خمر (أو سافر في معصية) كقطع طريق (لم تدفع إليه إلا أن يتوب)
~~لأنه إعانة على معصية. (وكذا لو سافر في مكروه، أو) سافر (نزهة) فلا يدفع
~~إليه من الزكاة. لأنه PageV02P330
# لا حاجة به إلى هذا السفر. (ولو أتلف ماله في المعاصي حتى افتقر. دفع
~~إليه من سهم ms0890 الفقراء) أو المساكين، لصدق اسم الفقير والمسكين عليه حين
~~الاخذ. (ويستحب صرفها) أي الزكاة (في الأصناف الثمانية كلها. لكل صنف ثمنها
~~إن وجد) جميع الأصناف (حيث وجب الاخراج لأن في ذلك خروجا من الخلاف وتحصيلا
~~للاجزاء) يقينا. (ولا يجب الاستيعاب، كما لو فرقها الساعي. ولا) يجب
~~(التعداد من كل صنف) أي لا يجب أن يعطي من كل صنف ثلاثة فأكثر. (كالعامل)
~~على الزكاة لا يجب تعدده (فلو اقتصر) رب المال في دفع الزكاة (على صنف
~~منها) أي من الأصناف الثمانية (أو) اقتصر على (واحد منه أجزأه) ذلك، نص
~~عليه. وهو قول عمر وحذيفة، وابن عباس. لقوله تعالى: * (إن تبدوا الصدقات
~~فنعما هي) * - الآية ولحديث معاذ حين بعثه النبي (ص) لليمن. ولقوله (ص)
~~لقبيصة: أقم عندنا حتى تأتينا الصدقة، فنأمر لك بها. وأمر بني زريق بدفع
~~صدقتهم إلى سلمة بن صخر. ولو وجب الاستيعاب لم يجز صرفها إلى واحد. ولما
~~فيه من العسر. وهو منفي شرعا. والآية إنما سيقت لبيان من تصرف إليه. لا
~~لتعميمهم. وكالوصية لجماعة لا يمكن حصرهم. (وإن فرقها ربها أو دفعها إلى
~~الامام الأعظم أو نائبه على القطر) أي الناحية التي هو فيها (نيابة شاملة
~~لقبض الزكوات وغيرها. سقط سهم العامل. لأنهما يأخذان كفايتهما من بيت المال
~~على الإمامة والنيابة). فلا يأخذان من الزكاة لاستغنائهما بأرزاقهما.
~~(وتقدم) في الباب. (وليس لرب المال ولا لوكيله في تفرقتها أخذ نصيب العامل.
~~لكونه فعل وظيفة العامل) على الزكاة لأن أداءها واجب عليه، فلا يأخذ في
~~مقابلته عوضا. لأنه لا يسمى عاملا. (ومن فيه سببان، كغارم فقير، أخذ بهما)
~~كالميراث، (ولا يجوز أن يعطى عن أحدهما PageV02P331
# لا بعينه، لاختلاف أحكامهما في الاستقرار وغيره). قلت: مفهومه إن لم
~~تختلف أحكامهما، كفقير مؤلف. جاز أن يعطى بأحدهما لا بعينه. لعدم اختلاف
~~أحكامهما. (وإن أعطي بهما) أي بالسببين. (وعين لكل سبب قدرا) فعلى ما عين
~~(وإلا) أي وإن لم يعين لكل سبب قدرا.
# (كان بينهما نصفين) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية. (وتظهر فائدته) ما ms0891
~~ذكر من تعيينه لكل منهما قدرا أو قسمه بينهما نصفين عند عدمه. (لو وجد ما
~~يوجب الرد) كما لو أبرئ الغارم في المثال. فيرد ما أخذه للغرم دون الفقر.
~~(ويستحب صرفها) أي الزكاة (إلى أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم) لقوله (ص):
~~صدقتك على ذي القرابة صدقة وصلة رواه الترمذي والنسائي.
# (ويفرقها) أي الزكاة (فيهم) أي في أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم. (على
~~قدر حاجتهم) لأنها مراعاة. (ولو أحضر رب المال إلى العامل من أهله من لا
~~تلزمه نفقته ليدفع إليهم زكاته دفعها) العامل لهم، (قبل خلطها بغيرها) لما
~~تقدم. (و) إن جاء بأهله (بعده) أي بعد خلطها بغيرها ف‍ (- هم كغيرهم، ولا
~~يخرجهم منها) لأن فيها ما هم به أخص. ذكره القاضي. (ويجزئ السيد دفع زكاته
~~إلى مكاتبه) نص عليه. لأنه معه كالأجنبي في جريان الربا بينهما. ولان الدفع
~~تمليك، وهو من أهله. فإذا ردها إلى سيده بحكم الوفاء جاز كوفاء الغريم.
~~وقيده في الوجيز وغيره بأن لا يكون حيلة. (و) يجوز أيضا دفع الزكاة (إلى
~~غريمه) لأنه من جملة الغارمين.
# (ليقضي) بها (دينه سواء دفعها إليه ابتداء) قبل الاستيفاء (أو استوفى حقه
~~ثم دفعها إليه ليقضي دين المقرض ما لم يكن حيلة نصا). قال أحمد: إن كان
~~حيلة فلا يعجبني. ونقل عنه ابن القاسم: إن أراد الحيلة لم يصلح، ولا يجوز.
~~(وقال أيضا: إن أراد إحياء ماله لم يجز. وقال القاضي وغيره: معنى الحيلة،
~~أن يعطيه بشرط أن يردها عليه من دينه. لأن من شرطها تمليكا صحيحا. فإذا شرط
~~الرجوع لم يوجد) وقال في المغني والشرح: إنه حصل من كلام أحمد: PageV02P332
# إذا قصد بالدفع إحياء ماله واستيفاء دينه، لم يجز، لأن الزكاة حق الله
~~فلا يجوز صرفها إلى نفعه. (وإن رد الغريم من نفسه ما قبضه وفاء عن دينه من
~~غير شرط ولا مواطأة جاز) لرب المال (أخذه من دينه)، لأنه بسبب متجدد،
~~كالإرث والهبة. (ويقدم الأقرب) فالأقرب. (والأحوج) فيهم فالأحوج، مراعاة
~~للصلة والحاجة. (وإن كان الأجنبي أحوج، فلا ms0892 يعطى القريب ويمنع البعيد). لأن
~~الحاجة هي المعتبرة. (بل يعطي الجميع) لوجود الحاجة فيهم. (ولا يحابى) رب
~~المال (بها) أي الزكاة (قريبه. ولا يدفع بها مذمة ولا يستخدم بسببها قريبا
~~ولا غيره، ولا يقي ماله بها كقوم عودهم برا من ماله، فيعطيهم من الزكاة
~~لدفع ما عودهم) قال في المستوعب:
# هذا إن كان المعطي غير مستحق للزكاة اه‍. لأن الزكاة حق لله فلا يصرفها
~~إلى نفعه. (والجار أولى من غيره) وينبغي أن يقدم منهم الأقرب بابا، فالأقرب
~~بابا (والقريب أولى منه) أي من الجار، لقوة القرابة (ويقدم العالم والدين
~~على ضدهما وكذا ذو العائلة). يقدم على ضده للحاجة.
# ومن أعتق عبدا لتجارة قيمته نصاب بعد الحول، وقبل إخراج ما فيه، فله دفعه
~~إليه، ما لم يقم به مانع.
# فصل:
# (ولا يجوز دفعها) أي الزكاة (إلى كافر) قال في المبدع: إجماعا. وحديث
~~معاذ نص فيه. ولأنها مواساة تجب على PageV02P333
# المسلم. فلم تجب للكافر كالنفقة. (ما لم يكن مؤلفا) فيعطي عند الحاجة إلى
~~تأليفه. كما تقدم (ولو) كانت (زكاة فطر) فلا تدفع إلى كافر، كزكاة المال.
~~وروي عن عمران بن ميمون وعمرو بن شرحبيل ومرة الهمداني: أنهم يعطون منها
~~الرهبان. (ولا) يجوز دفع الزكاة (إلى عبد كامل الرق، ولو كان سيده فقيرا).
~~لأن نفقته واجبة على سيده. فهو غني بغناه، وما يدفع إليه لا يملكه. وإنما
~~يملكه سيده. فكأنه دفع إليه. (وأما من بعضه حر فيأخذ بقدر حريته بنسبته من
~~كفايته). فمن نصفه حر يأخذ تمام نصف كفايته، وهكذا. (ما لم يكن) العبد
~~(عاملا) لأن ما يأخذه أجرة يستحقها سيده. والمراد: غير المكاتب كما تقدم
~~(ولا) يجوز دفع الزكاة (إلى فقيرة لها زوج غني) تصل نفقته إليها لاستغنائها
~~بذلك. (ولا) يجوز دفعها (إلى عمودي نسبه في حال تجب نفقتهم فيه عليه أو لا
~~تجب) نفقتهم فيه. (ورثوا أو لم يرثوا، حتى ذوي الأرحام منهم) كأبي الام
~~وولد البنت. قال أحمد: لا يعطى الوالدين من الزكاة، ولا الولد ولا ولد
~~الولد، ولا الجد ms0893 ولا الجدة، ولا ولد البنت. قال النبي (ص): إن ابني هذا سيد
~~يعني الحسن، فجعله ابنه. لأنه من عمودي نسبه. ووجه ذلك اتصال منافع الملك
~~بينهما عادة. فيكون صارفا لنفسه، بدليل عدم قبول شهادة أحدهما للآخر.
# (ولو) كان أحد عمودي نسبه أخذ (في غرم لنفسه) بأن تداين دينا، ثم أخذ
~~وفاءه من زكاة أبيه أو ابنه، وإن علا أو نزل. (أو في كتابة. أو كان) أحد
~~عمودي نسبه (ابن سبيل) لان هؤلاء إنما يأخذون مع الفقر. فأشبه الاخذ للفقر.
~~(ما لم يكونوا عمالا) على الزكاة، فلهم الاخذ. لأنهم يأخذون أجرة عملهم. ما
~~لو استعملوا على غير الزكاة. (أو) يكونوا (مؤلفة) فيعطون للتأليف. لأنه
~~مصلحة عامة، أشبهوا الأجانب. (أو) يكونوا (غزاة) لأن الغزاة لهم الاخذ مع
~~عدم الحاجة فأشبهوا العاملين. (أو) يكونوا (غارمين ل‍) - إصلاح (ذات البين)
~~لجواز أخذهم مع غناهم. ولأنه مصلحة عامة (ولا) يجزئ المرأة دفع زكاتها (إلى
~~الزوج) لأنها تعود إليها بإنفاقه عليها. قال في الفروع: وهل يجوز للمرأة
~~دفع زكاتها إلى زوجها؟ اختاره القاضي وأصحابه، والشيخ وغيرهم. وفاقا
~~للشافعي، أم لا؟ اختاره جماعة، منهم الخرقي وأبو بكر، وصاحب المحرر، وحكاه
~~عن أبي الخطاب، وفاقا PageV02P334
# لأبي حنيفة ومالك فيه روايتان. (ولا) يجوز للزوج دفع زكاته (إلى الزوجة)
~~قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم أن الرجل لا يعطي زوجته من الزكاة. وذلك أن
~~نفقتها واجبة عليه، فتستغني بها عن أخذ الزكاة فلم يجز دفعها إليها. كما لو
~~دفع إليها على سبيل الانفاق عليها. (ولو لم تكن) الزوجة (في مؤنته كناشز)
~~وغير مدخول بها. لأنها تؤول إلى العود في مؤنته. (وكذا عبده المغصوب) فلا
~~يجزئ الدفع إليه، كما في غير حال الغصب. (ولا لبني هاشم كالنبي (ص) وهم) أي
~~بنو هاشم (من كان من سلالة هاشم، فدخل فيهم آل عباس) بن عبد المطلب، (وآل
~~علي وآل جعفر وآل عقيل) بني أبي طالب بن عبد المطلب، (وآل الحرث بن عبد
~~المطلب، وآل أبي لهب) بن عبد المطلب. قال في الشرح: لا ms0894 نعلم خلافا في أن
~~بني هاشم لا تحل لهم الصدقة المفروضة. لقول النبي (ص): إن الصدقة لا تنبغي
~~لآل محمد، وإنما هي أوساخ الناس أخرجه مسلم. وعن أبي هريرة قال: أخذ الحسن
~~تمرة من تمر الصدقة، فقال النبي (ص): كخ كخ، ليطرحها وقال: أما شعرت أنا لا
~~نأكل الصدقة؟ متفق عليه. وسواء أعطوا من خمس الخمس أو لم يعطوا، لعموم
~~النصوص. ولان منعهم من الزكاة لشرفهم، وشرفهم باق. فيبقى المنع (ما لم
~~يكونوا) أي بنو هاشم (غزاة أو مؤلفة أو غارمين لذات البين)، فلهم الاخذ
~~لذلك. لجواز الاخذ لذلك مع PageV02P335
# الغني وعدم المنة فيه. (واختار الشيخ وجمع) منهم القاضي يعقوب وغيره من
~~أصحابنا، وقاله أبو يوسف الإصطخري من الشافعية. (جواز أخذهم إن منعوا
~~الخمس) لأنه محل حاجة وضرورة. قال الشيخ تقي الدين أيضا: ويجوز لبني هاشم
~~الاخذ من زكاة الهاشميين. ذكره في الاختيارات. (ويجوز) دفع الزكاة (إلى ولد
~~هاشمية من غير هاشمي في ظاهر كلامهم.
# وقاله القاضي: اعتبارا بالأب) وقال أبو بكر: لا يجوز. واحتج بحديث أنس:
~~ابن أخت القوم منهم متفق عليه. (ولا) يجوز دفع الزكاة (لموالي بني هاشم)
~~وهم الذين أعتقهم بنو هاشم. لما روى أبو رافع أن النبي (ص): بعث رجلا من
~~بني مخزوم على الصدقة، فقال لأبي رافع: اصحبني كيما تصيب منها، فقال: لا
~~حتى آتي النبي (ص) فأسأله. فانطلق إلى النبي (ص) فسأله فقال: إنا لا تحل
~~لنا الصدقة. وإن مولى القوم منهم أخرجه أو داود والنسائي والترمذي. وقال:
~~حديث حسن صحيح. (ويجوز) دفع الزكاة (لموالي مواليهم) لأنهم ليسوا من بني
~~هاشم. ولا من مواليهم. (ولهم) أي لبني هاشم ومواليهم (الاخذ من صدقة
~~التطوع) لأنهم إنما منعوا من الزكاة لكونها من أوساخ الناس كما سبق. وصدقة
~~التطوع ليست كذلك (إلا النبي (ص)) فإن الصدقة كانت محرمة عليه مطلقا فرضها
~~ونفلها.
# لأن اجتنابها كان من دلائل نبوته. وعلاماتها. فلم يجز الاخلال به. فروي
~~في حديث سلمان أن الذي أخبره عن النبي (ص) ووصفه له قال: أنه ms0895 يأكل الهدية
~~ولا يأكل الصدقة.
# وروى أبو هريرة: كان النبي (ص) إذا أتي بطعام سأل عنه: أهدية أم صدقة؟
~~فإن قيل: صدقة.
# قال لأصحابه: كلوا، ولم يأكل. وإن قيل: هدية ضرب بيده وأكل معهم. متفق
~~عليه.
# ولان آل محمد لما منعوا فرض الصدقة لشرفهم على غيرهم وجب أن ينزه النبي
~~(ص) عن نفلها وفرضها. لشرفه على الخلق كلهم، تمييزا له بذلك. كما خص مع خمس
~~الخمس بالصفي من المغنم، وبالاسهام له مع غيبته من المغانم. قال في شرح
~~الهداية: ولا خلاف نعلمه أن النبي (ص) لا يحرم عليه أن يقترض، ولا أن يهدى
~~له، أو ينظر بدينه، أو يوضع عنه، أو يشرب من سقاية موقوفة على المارة، أو
~~يأوي إلى مكان جعل للمارة. ونحو ذلك من أنواع المعروف التي لا غضاضة فيها،
~~والعادة جارية بها في حق الشريف والوضيع، وإن كان يطلق عليها اسم الصدقة.
~~قال النبي (ص): كل معروف صدقة. (و) لبني هاشم غيره PageV02P336
# (ص) الاخذ من (وصايا الفقراء) نص عليه. (ومن نذر) لأنه لا يقع عليهما اسم
~~الزكاة والطهرة والوجوب عن الآدمي، أشبه الهبة. و (لا) يجوز لهم الاخذ من
~~(كفارة) لوجوبها بالشرع كالزكاة. (ولا يحرم) أخذ الزكاة (على أزواجه (ص) في
~~ظاهر كلام أحمد) والأصحاب (كمواليهن)، لدخولهم في عموم الآية والاخبار.
~~وعدم المخصص. وفي المغني والشرح عن ابن أبي مليكة: أن خالد بن سعيد بن
~~العاص أرسل إلى عائشة بسفرة من الصدقة فردتها وقالت: إنا آل محمد لا تحل
~~لنا الصدقة رواه الخلال. فهذا يدل على تحريمها عليهن.
# ولم يذكر ما يخالفه، مع أنهم لم يذكروا هذا في الوصية والوقف. وهذا يدل
~~على أنهن من أهل بيته في تحريم الزكاة. وذكر الشيخ تقي الدين: أنه يحرم
~~عليهن الصدقة. وأنهن من أهل بيته في أصح الروايتين ورده المجد. قاله في
~~المبدع. (ولا يجزئ دفعها) أي الزكاة (إلى سائر من تلزمه مؤنته من أقاربه)
~~أو مواليه (ممن يرثه بفرض أو تعصيب نسب، أو ولاء كأخ وابن عم) وعتيق،
~~لغناءه ms0896 بوجوب النفقة، ولان نفعها يعود إلى الدافع، لكونه يسقط النفقة عنه
~~كعبده. (ما لم يكونوا عمالا، أو غزاة، أو مؤلفة، أو مكاتبين، أو أبناء
~~سبيل، أو غارمين لذات البين). قال المجد: لا تختلف الرواية أنه يعطي لغير
~~النفقة الواجبة نحو كونه غارما، أو مكاتبا، أو ابن سبيل، بخلاف عمودي
~~النسب. لقوة القرابة، انتهى. وأما إذا كانوا عمالا أو غزاة أو مؤلفة فتقدم
~~أن عمودي النسب يعطون لذلك. فهؤلاء أولى. (فلو كان أحدهما يرث الآخر،
~~والآخر لا يرثه، كعتيق ومعتقه) فإن المعتق يرث العتيق بخلاف عكسه.
# (و) ك‍ (- أخوين لأحدهما ابن ونحوه) كابن ابن فذ. والابن يرث الآخر دون
~~عكسه، وكعمة مع ابن أختها. (فالوارث منهما تلزمه مؤنته، فلا يدفع زكاته إلى
~~الآخر) لما تقدم، (وغير الوارث يجوز) له أن يدفع زكاته إلى الآخر. لأنه لا
~~ميراث بينهما. أشبه الأجنبي. (ولا) يجوز دفع الزكاة (إلى فقير ومسكين
~~مستغنيين بنفقة لازمة) لغناهما بما يجب لهما على وارثهما. كالزوجة. (فإن
~~تعذرت النفقة) على الزوجة الفقيرة أو الفقير أو المسكين (من زوج
~~PageV02P337
# أو قريب بغيبة أو امتناع أو غيره، كمن غصب ماله أو تعطلت منافع عقاره.
~~جاز) لهم (الاخذ) لوجود المقتضى مع عدم المانع. (ويجوز) دفع الزكاة (إلى
~~بني المطلب) ومواليهم.
# لعموم آية الصدقات. خرج منه بنو هاشم بالنص. فيبقى من عداهم على الأصل.
~~ولان بني المطلب في درجة بني أمية. وهم لا تحرم الزكاة عليهم. فكذا هم
~~وقياسهم على بني هاشم لا يصح، لأنهم أشرف. وأقرب إلى النبي (ص). ومشاركة
~~بني المطلب لهم في خمس الخمس ما استحقوه بمجرد القرابة، بل بالنصرة، أو
~~بهما جميعا. كما أشار إليه النبي (ص) بقوله: لم يفارقوني في جاهلية ولا
~~إسلام. بدليل منع بني عبد شمس ونوفل من خمس الخمس مع مساواتهم في القرابة.
~~والنصرة لا تقتضي حرمان الزكاة. (وله) أي لمن وجبت عليه الزكاة (الدفع)
~~منها (إلى ذوي أرحامه، كعمته وبنت أخيه، غير عمودي نسبه) فقد تقدم أنه لا
~~يجزيه الدفع إليهم. ويجوز إعطاء ذوي الرحم ms0897 غيرهم. (ولو ورثوا) المزكي (لضعف
~~قرابتهم) لكونهم لا يرثون بها مع عصبة، ولا ذي فرض، غير أحد الزوجين. (وإن
~~تبرع) المزكي (بنفقة قريب) لا تلزمه نفقته (أو) بنفقة (يتيم أو غيره) من
~~الأجانب (ضمه إلى عياله، جاز دفعها إليه) لوجود المقتضي. (وكل من حرمت عليه
~~الزكاة بما سبق) ككونه من بني هاشم أو غنيا أو من عمودي نسب المزكي ونحوه.
~~(فله قبولها هدية ممن أخذها من أهلها) لما تقدم من قوله (ص): لا تحل الصدقة
~~لغني إلا لخمسة، لعامل، أو رجل اشتراها بماله، أو غاز في سبيل الله، أو
~~مسكين تصدق عليه منها فأهدى منها لغني، رواه أبو داود وابن ماجة. ولان
~~النبي (ص) أكل مما تصدق به على أم عطية. وقال: إنها قد بلغت محلها متفق
~~عليه. وقيس الباقي على ذلك. (والذكر والأنثى في) جواز (أخذ الزكاة) عند
~~وجود المقتضى (و) في (عدمه) مع المانع (سواء)، للعمومات مع عدم المخصص،
~~(والصغير) من أهل الزكاة (ولو لم يأكل الطعام كالكبير) منهم، للعموم (فيصرف
~~ذلك) أي ما يعطاه من الزكاة (في أجرة رضاعة وكسوته وما لا بد منه) من
~~مصالحه. (ويقبل) له وليه الزكاة PageV02P338
# والكفارة والنذر والهبة وصدقة التطوع. (ويقبض له) أي للصغير (منها) أي من
~~الزكاة (ولو مميزا، من هبة وكفارة) ونذر وصدقة تطوع (من يلي ماله. وهو
~~وليه) في ماله كسائر التصرفات المالية. (أو وكيل وليه الأمين) لقيامه مقام
~~وليه. (وفي المغني: يصح قبض المميز، انتهى. وعند عدم الولي يقبض له) أي
~~للصغير (من يليه، من أم وقريب وغيرهما نصا) نقل هارون الحمال في الصغار:
~~يعطي أولياؤهم، فقلت: ليس لهم ولي؟ قال: يعطي من يعنى بأمرهم، ونقل مهنا في
~~الصبي والمجنون: يقبض له وليه، قلت: ليس له ولي؟ قال: الذي يقوم عليه، وذلك
~~لأن حفظه عن الضياع والهلاك أولى من مراعاة الولاية. (ولا يجوز دفع الزكاة
~~إلا لمن يعلم) أنه من أهلها. (أو يظنه من أهلها) لأنه لا يبرأ بالدفع إلى
~~من ليس من أهلها. فاحتاج إلى العلم به. ms0898 لتحصل البراءة، والظن يقوم مقام
~~العلم، لتعذر، أو عسر الوصول إليه. (فلو لم يظنه من أهلها فدفعها إليه، ثم
~~بان من أهلها لم يجزئه) الدفع إليه.
# كما لو هجم وصلى، فبان في الوقت. (فإن دفعها) أي الزكاة (إلى من لا
~~يستحقها لكفر أو شرف) أي لكونه هاشميا أو مولى له (أو كونه عبدا) غير مكاتب
~~ولا عامل، (أو) لكونه (قريبا) من عمودي نسب المزكي، أو تلزمه مؤنته، لكونه
~~يرثه بفرض أو تعصيب. (وهو لا يعلم) عدم استحقاقه (ثم علم) ذلك (لم يجزئه)
~~لأنه ليس بمستحق. ولا يخفى حاله غالبا.
# فلم يعذر بجهالته كدين الآدمي. (ويستردها ربها بزيادتها مطلقا) أي سواء
~~كانت متصلة كالسمن، أو منفصلة كالولد، لأنه نماء ملكه (وإن تلفت) الزكاة
~~(في يد القابض) لها مع عدم أهليته لما سبق (ضمنها لعدم ملكه) لها (بهذا
~~القبض، وهو قبض باطل، لا يجوز له قبضه) لعدم أهليته (وإن كان الدافع)
~~للزكاة إلى من لا يستحقها (الامام أو الساعي ضمن) لتفريطه، (إلا إذا بان)
~~المدفوع إليه (غنيا) فلا ضمان على الامام ولا نائبه. لأن ذلك يخفى غالبا،
~~بخلاف الكفر ونحوه. (والكفارة كالزكاة فيما تقدم) فلا يجوز دفعها إلا لمن
~~يعلمه أو يظنه من أهلها، وإن دفعها إلى من لا يستحقها لم يجزئه إلا لغني
~~إذا ظنه فقيرا. (ولو دفع صدقة التطوع إلى غني وهو لا يعلم) غناه (لم يرجع)
~~لأن المقصود الثواب ولم يفت PageV02P339
# بخلاف الزكاة إذا دفعها لكافر ونحوه، لأن المقصود إبراء الذمة بالزكاة.
~~ولم يحصل فيملك الرجوع. (فإن دفع إليه من الزكاة يظنه فقيرا. فبان غنيا
~~أجزأت) لأنه (ص) أعطى الرجلين الجلدين وقال: ولاحظ فيها لغني ولا قوي مكتسب
~~ولو اعتبر حقيقة انتفاء الغني لما اكتفى بقولها، ولان الغني يخفي. وأخرج
~~البخاري عن أبي هريرة عن النبي (ص) قال: قال رجل: لأتصدقن بصدقة. فخرج
~~بصدقته فوضعها في يد غني فأصبحوا يتحدثون: تصدق على غني. فأتى فقيل له: أما
~~صدقتك فقد تقبلت، فلعل الغني يعتبر فينفق مما أعطاه الله تعالى - الحديث. ms0899 ع
~~فصل:
# (وصدقة التطوع مستحبة كل وقت) إجماعا لأنه تعالى أمر بها ورغب فيها وحث
~~عليها، فقال: * (من ذا الذي يقرض الله قرضا حسنا فيضاعفه له أضعافا كثيرة)
~~* وقال (ص): من تصدق بعدل تمرة من كسب طيب، ولا يصعد إليه إلا طيب، فإن
~~الله يقبلها بيمينه، ثم يربيها لصاحبها حتى تكون مثل الجبل متفق عليه من
~~حديث أبي هريرة. وعن أنس مرفوعا: إن الصدقة لتطفئ غضب الرب. وتدفع ميتة
~~السوء. رواه الترمذي وحسنه (و) صدقة التطوع (سرا أفضل) منها جهرا، لقوله
~~تعالى: * (وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم) * وعن أبي هريرة
~~مرفوعا: سبعة يظلهم الله في ظله يوم لا ظل إلا ظله - ذكر منهم: رجلا تصدق
~~بصدقة فأخفاها حتى لا تعلم شماله ما تنفق يمينه متفق عليه. و (بطيب نفس)
~~أفضل منها بدونه، و (في الصحة) أفضل منها في غيرها. لقوله (ص): وأنت صحيح
~~شحيح (وفي رمضان) أفضل منها في غيره. لحديث ابن عباس قال: كان النبي (ص)
~~أجود الناس، PageV02P340
# وكان أجود ما يكون في رمضان، حين يلقاه جبريل، وكان جبريل، يلقاه في كل
~~ليلة من رمضان فيدارسه القرآن، فلرسول الله (ص) حين يلقاه جبريل أجود
~~بالخير من الريح المرسلة متفق عليه، ولان في الصدقة في رمضان إعانة على
~~أداء فريضة الصوم. (وفي أوقات الحاجة) أفضل منها في غيرها، لقوله تعالى: *
~~(أو إطعام في يوم ذي مسغبة) * (وكل زمان أو مكان فاضل كالعشر والحرمين) حرم
~~مكة والمدينة، وكذا المسجد الأقصى. لتضاعف الحسنات بالأمكنة والأزمنة
~~الفاضلة، (وهي) أي الصدقة (على ذي الرحم صدقة وصلة) لقوله (ص): الصدقة على
~~المسكين صدقة، وعلى ذي الرحم اثنتان: صدقة وصلة قال في الشرح، وشرح
~~المنتهى: وهو حديث حسن. (لا سيما مع العداوة) لقوله (ص): تصل من عاداك (فهي
~~عليه) أي القريب أفضل (ثم على جار أفضل) لقوله تعالى:
# * (والجار ذي القربى والجار الجنب) * ولحديث: ما زال جبريل يوصيني بالجار
~~حتى ظننت أنه سيورثه. ويستحب أن يخص بالصدقة من اشتدت حاجته. لقوله تعالى:
~~* (أو مسكينا ms0900 ذا متربة) * (وتسحب) صدقة التطوع (بالفاضل عن كفايته. و) عن
~~(كفاية من يمونه دائما ب‍) - سبب (متجر أو غلة ملك) من ضيعة أو عقار (أو
~~وقف أو ضيعة) أو عطاء من بيت المال، (وإن تصدق بما ينقص مؤنة من تلزمه
~~مؤنته، أو أضر بنفسه أو بغريمه أو كفالته) أي كفالة في مال أو بدن (أثم)
~~لقوله (ص): وكفى بالمرء إثما PageV02P341
# أن يضيع من يقوت. وعن أبي هريرة قال: أمر النبي (ص) بالصدقة. فقام رجل
~~فقال: يا رسول الله، عندي دينار، فقال: تصدق به على نفسك. فقال: عندي آخر،
~~قال: تصدق به على ولدك. قال: عندي آخر. قال: تصدق به على زوجتك. قال: عندي
~~آخر، قال:
# تصدق به على خادمك. قال: عندي آخر قال: أنت أبصر رواهما أبو داود. فإن
~~وافقه عياله على الايثار فهو أفضل، لقوله تعالى: * (ويؤثرون على أنفسهم ولو
~~كان بهم خصاصة) * (ومن أراد الصدقة بماله كله وهو وحده) أي لا عيال له
~~(ويعلم من نفسه حسن التوكل) أي الثقة بما عند الله واليأس مما في أيدي
~~الناس، (والصبر عن المسألة فله ذلك، أي يستحب) له ذلك، (وإن لم يعلم) من
~~نفسه (ذلك) أي حسن التوكيل والصبر (حرم) عليه ذلك، (ويمنع منه، ويحجر عليه)
~~لتبذيره. روى جابر قال: كنا عند النبي (ص) إذ جاء رجل بمثل بيضة من ذهب.
~~فقال: يا رسول الله، أصبت هذه من معدن فخذها، فهي صدقة، ما أملك غيرها.
~~فأعرض عنه النبي (ص). فأتاه من قبل ركنه الأيمن، فقال مثل ذلك، فأعرض عنه،
~~ثم أتاه من قبل ركنه الأيسر، فأعرض عنه، ثم أتاه من خلفه. فأخذها رسول الله
~~فحذفه بها، فلو أصابته لأوجعته، أو لعقرته. فقال النبي (ص): يأتي أحدكم بما
~~يملك فيقول: هذه صدقة، ثم يقعد يستكف الناس. خير الصدقة ما كان عن ظهر غنى
~~رواه أبو داود. وفي رواية: خذ مالك عفاء لا حاجة لنا به. (وإن كان له
~~عائلة، ولهم كفاية أو يكفيهم بمكسبه. جاز لقصة الصديق) أبي بكر رضي الله ms0901
~~عنه، وهي أنه: جاء بجميع ما عنده. فقال له النبي (ص): ما أبقيت لأهلك؟
# فقال: الله ورسوله، وكان تاجرا ذا مكسب. فإنه قال، حين ولى: قد علم الناس
~~أن مكسبي لم يكن يعجز عن مؤنة عيالي. وهذا يقتضي الاستحباب، (وإلا) أي وإن
~~لم يكن لهم كفاية ولم يكفهم بمكسبه (فلا) يجوز له ذلك لما تقدم من قوله
~~(ص): كفى بالمرء إثما PageV02P342
# أن يضيع من يقوت. (ويكره لمن لا صبر له على الضيق، أو لا عادة له به) أي
~~بالضيق (أن ينقص نفسه عن الكفاية التامة) نص عليه، لأن التقتير والتضييق مع
~~القدرة شح وبخل.
# نهى الله عنه، وتعوذ النبي (ص) منه، وفيه سوء الظن بالله تعالى. (والفقير
~~لا يقترض ويتصدق) لكن نص أحمد في فقير لقريبه وليمة يستقرض، ويهدي له. وهو
~~محمول على ما إذا ظن وفاء. (ووفاء الدين مقدم على الصدقة) لوجوبه. (وتجوز
~~صدقة التطوع على الكافر والغني وغيرهما) من بني هاشم وغيرهم ممن منع
~~الزكاة. (ولهم أخذها) لقوله تعالى: * (ويطعمون الطعام على حبه مسكينا
~~ويتيما وأسيرا) * ولم يكن الأسير يومئذ إلا كافرا.
# وكسى عمر أخا له مشركا حلة كان النبي (ص) كساه إياها. وقال النبي (ص)
~~لأسماء بنت أبي بكر: صلي أمك. وكانت قدمت عليها مشركة. (ويستحب التعفف. فلا
~~يأخذ الغني صدقة ولا يتعرض لها) لأن الله تعالى مدح المتعففين عن السؤال مع
~~وجود حاجتهم. فقال:
# * (يحسبهم الجاهل أغنياء من التعفف) *. (فإن أخذها) الغني (مظهرا للفافة
~~حرم) عليه ذلك وإن كانت تطوعا، لما فيه من الكذب والتغرير. وروى أبو سعيد
~~مرفوعا:
# فمن يأخذ مالا بحقه يبارك له فيه، ومن يأخذ مالا بغير حقه فمثله كمثل
~~الذي يأكل ولا يشبع وفي لفظ: إن هذا المال خضرة حلوة، فمن أخذه بحقه ووضعه
~~في حقه فنعم المعونة هو، ومن أخذه بغير حقه كان كالذي يأكل ولا يشبع متفق
~~عليه. (ويحرم المن بالصدقة وغيرها، وهو كبيرة. ويبطل الثواب بذلك) لقوله
~~تعالى: * (لا تبطلوا صدقاتكم بالمن والأذى) * قال في الفروع: ولأصحابنا
~~خلاف فيه، ms0902 وفي بطلان طاعة بمعصية. واختار شيخنا الاحباط بمعنى الموازنة،
~~وذكر أنه قول أكثر السلف. (ومن أخرج شيئا يتصدق به أو وكل في ذلك) أي
~~الصدقة به (ثم بدا له) أن لا يتصدق به (استحب أن يمضيه) ولا يجب. لأنه لا
~~يملكها المتصدق عليه إلا بقبضها، وقد صح عن عمرو بن PageV02P343
# العاص أنه كان إذا أخرج طعاما لسائل فلم يجده، عزله حتى يجئ آخر. وقاله
~~الحسن:
# (ويتصدق بالجيد. ولا يقصد الخبيث فيتصدق به) لقوله تعالى: * (ولا تيمموا
~~الخبيث منه تنفقون) * (وأفضلها) أي الصدقة (جهد المقل)، لحديث: أفضل الصدقة
~~جهد من مقل إلى فقير في السر ولا يعارضه ما تقدم من قوله (ص): خير الصدقة
~~ما كان عن ظهر غنى. إذ المراد جهد المقل بعد حاجة عياله، وما يلزمه. فهي
~~جهده، وعن ظهر غنى منه، وهي أفضل من صدقة عن ظهر غنى ليست جهد مقل.
# تتمة: لا يسن إبدال ما أعطى سائلا فسخطه. قال في الفروع: ومن سأل فأعطي،
~~فقبضه فسخطه، لم يعط لغيره في ظاهر كلام العلماء، وعن علي بن الحسين أنه
~~كان يفعله. رواه الخلال. وفيه جابر الجعفي ضعيف. فإن صح فيحتمل أنه فعله
~~عقوبة.
# ويحتمل أن سخطه دليل على أنه لا يختار تملكه. فيتوجه مثله على أصلنا.
~~كبيع التلجئة ويتوجه في الأظهر، إن أخذ صدقة التطوع أولى من الزكاة، وإن
~~أخذها سرا أولى. PageV02P344
# كتاب الصيام مصدر صام كالصوم، (وهو) لغة الامساك، ومنه: * (إني نذرت
~~للرحمن صوما) * وقول الشاعر:
# خيل صيام وخيل غير صائمة تحت العجاج، وأخرى تعلك اللجما يقال للفرس: صائم
~~إذا أمسك عن العلف، مع القيام، أو عن الصهيل في موضعه.
# ويقال: صامت الريح إذا أمسكت عن الهبوب. و (شرعا إمساك عن أشياء مخصوصة)
~~هي مفسداته الآتية في الباب بعده. (بنية في زمن معين) وهو من طلوع الفجر
~~الثاني إلى غروب الشمس. و (من شخص مخصوص) وهو المسلم العاقل غير الحائض
~~والنفساء، (صوم شهر رمضان) من كل عام (أحد أركان الاسلام وفروضه) المسار
~~إليها في حديث ابن عمر ms0903 المتفق عليه بقوله (ص): بني الاسلام على خمس -
~~الحديث (فرض في السنة الثانية من الهجرة) إجماعا (فصام النبي (ص) تسع
~~رمضانات) إجماعا (والمستحب قول: شهر رمضان) كما قال تعالى: * (شهر رمضان
~~الذي أنزل فيه القرآن) * (ولا يكره قول رمضان، بإسقاط شهر) لظاهر حديث ابن
~~عمر. وذكر الموفق أنه يكره إلا مع قرينة الشهر، وذكر PageV02P345
# الشيخ تقي الدين وجها يكره. وفي المنتخب لا يجوز، لخبر أبي هريرة عن
~~النبي (ص) قال:
# لا تقولوا جاء رمضان. فإن رمضان اسم من أسماء الله تعالى وقد ضعف وقال
~~ابن الجوزي: هو موضوع. وسمي رمضان لحر جوف الصائم فيه، ورمضه، والرمضة شدة
~~الحر. وقيل: لما نقلوا أسماء الشهور عن اللغة القديمة وافق شدة الحر. وقيل:
~~لأنه يحرق الذنوب. وقيل: موضوع لغير معنى، كبقية الشهور، وجمعه: رمضانات،
~~وأرمضة، ورماضين، وأرمض، ورماض، ورماضي، وأراميض. (ويجب صومه) أي شهر رمضان
~~( برؤية هلاله) لقوله تعالى: * (كتب عليكم الصيام) * - إلى قوله - * (فمن
~~شهد منكم الشهر فليصمه) * وقوله (ص): صوموا لرؤيته. والاجماع منعقد على
~~وجوبه إذن.
# (فإن لم ير) الهلال ليلة الثلاثين من شعبان (مع الصحو كملوا عدة شعبان
~~ثلاثين يوما. ثم صاموا) بغير خلاف، وصلوا التراويح، كما لو رأوه. قاله في
~~المبدع. ويستحب ترائي الهلال احتياطا للصوم، وحذارا من الاختلاف. وعن عائشة
~~قالت: كان النبي (ص) يتحفظ في شعبان ما لا يتحفظ في غيره، ثم يصوم لرؤية
~~رمضان رواه الدارقطني بإسناد صحيح.
# وعن أبي هريرة مرفوعا: احصوا هلال شعبان لرمضان رواه الترمذي. وإذا رأى
~~الهلال كبر ثلاثا. وقال: اللهم أهله علينا باليمن والايمان والامن والأمان،
~~ربي وربك الله، ويقول ثلاث مرات: هلال خير ورشد، ويقول: آمنت بالذي خلقك،
~~ثم يقول: الحمد لله الذي أذهب بشهر كذا وجاء بشهر كذا. قاله في الآداب
~~الكبرى. وروى الأثرم عن ابن عمر قال: كان النبي (ص) إذا رأى الهلال قال:
~~الله أكبر اللهم أهله علينا بالأمن والايمان، والسلامة والاسلام، والتوفيق
~~لما تحب وترضى، ربي وربك الله. (وإن حال دون منظره) أي مطلع الهلال (غيم ms0904 أو
~~قتر أو غيرهما) كالدخان والقتر. والقترة: محركتين الغبرة. (ليلة
~~PageV02P346
# الثلاثين من شعبان لم يجب صومه قبل رؤية هلاله أو إكمال شعبان ثلاثين)
~~يوما (نصا. ولا تثبت بقية توابعه) كصلاة التراويح، ووجوب الامساك على من
~~أصبح مفطرا. (واختاره الشيخ وأصحابه، وجمع) منهم أبو الخطاب وابن عقيل.
~~ذكره في الفائق، وصاحب التبصرة.
# وصححه ابن رزين في شرحه. قال الشيخ تقي الدين: هذا مذهب أحمد المنصوص
~~الصريح عنه. وقال: لا أصل للوجوب في كلام الإمام أحمد، ولا في كلام أحد من
~~الصحابة. ورد صاحب الفروع جميع ما احتج به الأصحاب للوجوب. وقال: لم أجد عن
~~أحمد كلاما صريحا بالوجوب، ولا أمر به، فلا يتوجه إضافته إليه، انتهى. لما
~~روى أبو هريرة مرفوعا: صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته فإن غم عليكم فأكملوا
~~عدة شعبان ثلاثين يوما متفق عليه، ولأنه يوم شك وهو منهي عنه، والأصل بقاء
~~الشهر، فلا ينتقل عنه بالشك. (والمذهب: يجب صومه) أي صوم يوم الثلاثين من
~~شعبان إن حال دون مطلعه غيم، أو قتر، ونحوهما، (بنية رمضان حكما ظنيا
~~بوجوبه احتياطا لا يقينا) اختاره الخرقي.
# وأكثر شيوخ أصحابنا ونصوص أحمد عليه. وهو مذهب عمر، وابنه، وعمرو بن
~~العاص، وأبي هريرة، وأنس ومعاوية، وعائشة وأسماء بنتي أبي بكر. وقاله جمع
~~من التابعين لما روى ابن عمر مرفوعا قال: إذا رأيتموه فصوموا وإذا رأيتموه
~~فافطروا. فإن غم عليكم فاقدروا له متفق عليه، ومعنى: فاقدروا له أي ضيقوا،
~~لقوله تعالى: * (ومن قدر عليه رزقه) * أي ضيق، وهو أن يجعل شعبان تسعا
~~وعشرين يوما ويجوز أن يكون معناه: اقدروا زمانا يطلع في مثله الهلال، وهذا
~~الزمان يصح وجوده فيه، أو يكون معناه:
# فاعلموا من طريق الحكم أنه تحت الغيم، كقوله تعالى: * (إلا امرأته
~~قدرناها من الغابرين) * أي علمناها، مع أن بعض المحققين قالوا: الشهر أصله
~~تسع وعشرون.
# يؤيده ما رواه أحمد عن إسماعيل عن أيوب عن نافع قال: كان عبد الله بن عمر
~~إذا مضى من شعبان تسع وعشرون يوما بعث من ينظر له، فإن ms0905 رآه فذاك. وإن لم
~~يره ولم يحل دون منظره سحاب ولا قتر. أصبح مفطرا. وإن حال دون منظره سحاب
~~أو قتر. أصبح PageV02P347
# صائما. ولا شك أنه راوي الخبر، وأعلم بمعناه فتعين المصير إليه كما رجع
~~إليه في تفسير خيار المتبايعين. ويؤكده قول علي وأبي هريرة وعائشة: لأن
~~أصوم يوما من شعبان أحب إلي من أن أفطر يوما من رمضان ولأنه يحتاط له. ويجب
~~بخبر الواحد. وأجيب عن الأول: بأن خبر أبي هريرة يرويه محمد بن زياد. وقد
~~خالفه سعيد بن المسيب. فرواه عن أبي هريرة:
# فإن غم عليكم فصوموا ثلاثين. وروايته أولى. لإمامته واشتهار عدالته،
~~وثقته، وموافقته لرأي أبي هريرة، وقال الإسماعيلي: ذكر شعبان فيه من تفسير
~~ابن أبي إياس. وليس هو بيوم شك كما يأتي. (ويجزيه) صوم يوم الثلاثين حينئذ،
~~(إن بان منه) أي من رمضان بأن ثبتت رؤيته بمكان آخر، لأن صيامه وقع بنية
~~رمضان. قيل للقاضي: لا يصح إلا بنية، ومع الشك فيها لا يجزم بها؟ فقال: لا
~~يمنع التردد فيها للحاجة، كالأسير، وصلاة من خمس. (وتصلي التراويح ليلته
~~إذن احتياطا للسنة) قال أحمد: القيام قبل الصيام. (وتثبت بقية توابعه) أي
~~الصوم (من وجوب كفارة بوطئ فيه ونحوه)، كوجوب الامساك على من لم يبيت النية
~~ونحوه، لتبعيتها للصوم. (ما لم يتحقق أنه من شعبان) بأن لم ير مع الصحو
~~هلال شوال بعد ثلاثين ليلة من الليلة التي غم فيها هلال رمضان. فيتعين أنه
~~لا كفارة بالوطئ في ذلك. (ولا تثبت بقية الاحكام من حلول الآجال ووقوع
~~المعلقات) من طلاق أو عتق (وغيرها) كانقضاء العدة، ومدة الايلاء، عملا
~~بالأصل. خولف للنص، واحتياطا للعبادة عامة.
# تتمة: قال ابن عقيل: البعد مانع كالغيم فيجب على كل حنبلي يصوم مع الغيم
~~أن يصوم مع البعد لاحتماله، انتهى. قال ابن قندس: المراد بالبعد البعد الذي
~~يحول بينه وبين رؤية الهلال. كالمطمور والمسجون، ومن بينه وبين المطلع شئ
~~يحول. كالجبل ونحوه.
# (وإن نواه) أي صوم يوم الثلاثين من شعبان (بلا مستند شرعي) من ms0906 رؤية
~~هلاله، أو إكمال شعبان، أو حيلولة غيم، أو قتر ونحوه، (ك‍) - أن صامه ل‍ (-
~~حساب ونجوم) ولو كثرت إصابتهما، (أو مع صحو، فبان منه لم يجزئه) صومه، لعدم
~~استناده لما يعول عليه شرعا.
# (ويأتي) ذلك (وكذا لو صام) يوم الثلاثين (تطوعا فوافق الشهر، لم يجزئه
~~لعدم التعيين.
# وإن رأى الهلال نهارا فهو لليلة المقبلة قبل الزوال)، كانت رؤيته (أو
~~بعده أول الشهر أو PageV02P348
# آخره، فلا يجب به صوم) إن كان في أول الشهر. (ولا يباح به فطر) إن كان في
~~آخره. لما روى أبو وائل قال: جاءنا كتاب عمر رضي الله عنه: إن الأهلة بعضها
~~أكبر من بعض، فإذا رأيتم الهلال نهارا فلا تفطروا، حتى تمسوا أو يشهد رجلان
~~مسلمان أنهما رأياه بالأمس عشية رواه الدارقطني. ورؤيته نهارا ممكنة لعارض
~~يعرض في الجو، ويقل به ضوء الشمس، أو يكون قوي النظر.
# تنبيه: قال شيخ الاسلام زكريا في شرح البهجة: والمراد بما ذكر، أي من أنه
~~للمستقبلة دفع ما قيل. إن رؤيته تكون لليلة الماضية، انتهى. أي فلا أثر
~~لرؤية الهلال نهارا.
# وإنما يعتد بالرؤية بعد الغروب. قلت: ولعله مراد أصحابنا. لظاهر الخبر
~~السابق. ولما يأتي: فيمن علق طلاق امرأته لرؤية الهلال، حيث قالوا: فرؤي
~~وقد غربت، فعلم منه أن الرؤية قبل الغروب لا تأثير لها. (وإذا ثبتت رؤية
~~الهلال بمكان قريبا كان أو بعيدا. لزم الناس كلهم الصوم، وحكم من لم يره
~~حكم من رآه) لقوله (ص): صوموا لرؤيته وهو خطاب للأمة كافة، ولان الشهر في
~~الحقيقة ما بين الهلالين. وقد ثبت أن هذا اليوم منه في جميع الأحكام . فكذا
~~الصوم. ولو فرض الخطاب في الخبر للذين رأوه، فالغرض حاصل، لان من صور
~~المسألة وفوائدها: ما إذا رآه جماعة ببلد، ثم سافروا إلى بلد بعيد، فلم ير
~~الهلال به في آخر الشهر مع غيم أو صحو، فلا يحل لهم الفطر. ولا لأهل ذلك
~~البلد عند المخالف. ومن صورها: ما إذا رآه جماعة ببلد، ثم سارت بهم ريح في
~~سفينة ms0907 فوصلوا إلى بلد بعيد في آخر الليل. لم يلزمهم الصوم في أول الشهر.
~~ولم يحل لهم الفطر في آخره عندهم، وهذا كله مصادم لقوله (ص): صوموا لرؤيته
~~وأفطروا لرؤيته. وأما خبر كريب قال:
# قدمت الشام، واستهل علي هلال رمضان وأنا بالشام، فرأيناه ليلة الجمعة، ثم
~~قدمت المدينة في آخر الشهر، فسألني ابن عباس، فأخبرته فقال: لكنا رأيناه
~~ليلة السبت، فلا نزال نصوم، حتى نكمل ثلاثين أو نراه. فقلت: ألا نكتفي
~~برؤية معاوية وصيامه؟ فقال: لا هكذا أمرنا النبي (ص) رواه مسلم، فدل على
~~أنهم لا يفطرون بقول كريب وحده، ونحن نقول به. وإنما الخلاف في وجوب قضاء
~~اليوم الأول، وليس هو في الحديث. وأجاب القاضي PageV02P349
# عن قول المخالف: الهلال يجري مجرى طلوع الشمس وغروبها. وقد ثبت أن لكل
~~بلد حكم نفسه، كذا الهلال - بأن الشمس تكرر مراعاتها في كل يوم فتلحق به
~~المشقة، فيؤدي إلى قضاء العبادات. والهلال في السنة مرة فليس كبير مشقة في
~~قضاء يوم. ودليل المسألة من العموم يقتضي التسوية. (ولو اختلفت المطالع
~~نصا) وذكر الشيخ تقي الدين: أنها تختلف باختلاف أهل المعرفة. لكن قال أحمد:
~~الزوال في الدنيا واحد (ويقبل فيه) أي في هلال رمضان (قول عدل واحد) نص
~~عليه. وحكاه الترمذي عن أكثر العلماء. لأنه (ص) صوم الناس بقول ابن عمر،
~~رواه أبو داود والحاكم. وقال: على شرط مسلم. ولقبوله خبر الأعرابي به. رواه
~~أبو داود والترمذي من حديث ابن عباس. ولأنه خبر ديني وهو أحوط، ولا تهمة
~~فيه، بخلاف آخر الشهر. ولاختلاف حال الرائي والمرئي. ولهذا لو حكم حاكم
~~بشهادة واحد عمل بها وجوبا. و (لا) يقبل فيه قول (مستور ولا مميز) لعدم
~~الثقة بقوله (في الغيم والصحو) متعلق بيقبل. والمصر وخارجه. (ولو) كان
~~الرائي (في جمع كثير) ولم يره منهم غيره، لما سبق (وهو خبر) لا شهادة
~~(فيصام، بقوله) رأيت الهلال، ولو لم يقل: أشهد، أو شهدت أني رأيته (ويقبل
~~فيه المرأة والعبد) كسائر الاخبار. (ولا يعتبر) لوجوب الصوم (لفظ الشهادة،
~~ولا يختص ms0908 بحاكم. فيلزم الصوم: من سمعه من عدل. قال بعضهم: ولو رد الحاكم
~~قوله. والمراد إذا لم ير الحاكم الصيام بشهادة واحد ونحوه) كما لو رده لعدم
~~علمه بحاله، وجهله عدالته. أما لو رده لفسقه المعلوم له، لم يلزم الصوم من
~~سمعه يخبر برؤية الهلال، لأن رده له إذن حكم بفسقه. فلا يقبل خبره. (وتثبت
~~بقية الاحكام) إذا ثبتت رؤية هلال رمضان بواحد (من وقوع الطلاق) والعتاق
~~المعلقين بدخول رمضان. (وحلول الآجال) للديون المؤجلة إليه (وغيرها)
~~كانقضاء العدة والخيار المشروط ومدة الايلاء ونحوها. (تبعا) للصوم. (ولا
~~يقبل في بقية الشهور) كشوال وغيره (إلا PageV02P350
# رجلان عدلان) بلفظ الشهادة، لأن ذلك مما يطلع عليه الرجال غالبا، وليس
~~بمال. ولا يقصد به المال. أشبه القصاص. وإنما ترك ذلك في رمضان احتياطا
~~للعبادة. وإنما جاز الفطر بخبر واحد بغروب الشمس، لما يقارنه من أمارات
~~تشهد بصدقه، لتمييز وقت الغروب بنفسه، وعليه أمارات تورث غلبة الظن. فإذا
~~انضم إليها أخبار الثقة قوي الظن، وربما أفاد العلم، بخلاف هلال الفطر.
~~فإنه لا أمارة عليه، وأيضا وقت الفطر ملازم لوقت صلاة المغرب، فإذا ثبت
~~دخول وقت الصلاة بإخبار الثقة، أثبت دخول وقت الافطار تبعا له، ذكره في
~~القاعدة الخمسين بعد المائة. (وإذا صاموا بشهادة اثنين: ثلاثين يوما، فلم
~~يروا الهلال. أفطروا) في الغيم والصحو. لأن شهادة العدلين يثبت بها الفطر
~~ابتداء. فتبعا لثبوت الصوم أولى، ولان شهادتهما بالرؤية السابقة إثبات
~~إخبار به عن يقين ومشاهدة، فكيف يقابلها الاخبار بنفي وعدم، ولا يقين معه،
~~وذلك أن الرؤية يحتمل حصولها بمكان آخر، ولحديث عبد الرحمن بن زيد بن
~~الخطاب أن النبي (ص) قال: وإن شهد شاهدان فصوموا وأفطروا رواه النسائي. و
~~(لا) يفطروا (إن صاموا) الثلاثين يوما (بشهادة واحد) لأنه فطر. فلا يجوز أن
~~يستند إلى واحد. كما لو شهد بهلال شوال. (وإن صاموا ثمانية وعشرين يوما ثم
~~رأوا الهلال، قضوا يوما فقط نصا) نقله حنبل. واحتج بقول علي. ولأنه يبعد
~~الغلط بيومين. (وإن صاموا لأجل غيم ونحوه) كقتر ودخان ms0909 (لم يفطروا) وجها
~~واحدا. قاله في الشرح. لأن الصوم إنما كان احتياطا. فمع موافقته للأصل -
~~وهو بقاء رمضان، أولى. ( فلو غم هلال شعبان ورمضان. وجب أن يقدر رجب وشعبان
~~ناقصين) احتياطا للصوم، (ولا يفطروا حتى يروا الهلال) لشوال أو يصوموا
~~اثنين وثلاثين يوما، لأن الصوم إنما كان احتياطا. (وكذا الزيادة) أي زيادة
~~صوم يومين على الصوم الواجب. (إن غم هلال رمضان وشوال، وأكملنا شعبان
~~ورمضان، وكانا ناقصين). فقد صيم يومان زائدان على المفروض.
# وفي المستوعب: وعلى هذا فقس، إذا غم هلال رجب وشعبان ورمضان، انتهى. أي
~~فلا يفطروا حتى يروا الهلال، أو يصوموا ثلاثين يوما. (قال الشيخ: قد يتوالى
~~شهران وثلاثة PageV02P351
# وأكثر: ثلاثين ثلاثين) أي كاملة. (وقد يتوالى شهران وثلاثة وأكثر تسعة
~~وعشرين يوما. وفي شرح مسلم للنووي) عن العلماء (لا يقع النقص متواليا في
~~أكثر من أربعة أشهر)، فيكون معنى قول الشيخ: وأكثر. أي أربعة فقط. وفي
~~الصحيحين من حديث أبي بكرة: شهران لا ينقصان: رمضان وذو الحجة. نقل عبد
~~الله والأثرم وغيرهما: لا يجتمع نقصانهما في سنة واحدة، ولعل المراد غالبا.
~~وقيل: لا ينقص أجر العمل فيهما بنقص عددهما. وأنكر أحمد تأويل من أول السنة
~~التي قال النبي (ص) ذلك فيها. ونقل أبو داود: ولا أدري ما هذا؟
# قد رأيناهما ينقصان. (وقال الشيخ أيضا: قول من يقول: إن رؤي الهلال صبيحة
~~ثمان وعشرين، فالشهر تام. وإن لم ير فهو ناقص. هذا بناء على الاستسرار)، أي
~~تواري الهلال.
# (لا يكون إلا ليلتين. وليس بصحيح) لوجود خلافه، (بل قد يستسر) الهلال
~~(ليلة تارة، وثلاث ليال) تارة (أخرى. ومن رأى هلال شهر رمضان وحده وردت
~~شهادته) لفسق أو غيره (لزمه الصوم. وجميع أحكام الشهر من طلاق وعتق وغيرهما
~~معلقين به)، لعموم قوله (ص):
# صوموا لرؤيته وكعلم فاسق بنجاسة ماء، أو دين على موروثه. ولأنه يتيقن أنه
~~من رمضان، فلزمه صومه، وأحكامه، بخلاف غيره من الناس. (ولا يفطر إلا مع
~~الناس) لان الفطر لا يباح إلا بشهادة عدلين. (وإن رأى هلال شوال ms0910 وحده، لم
~~يفطر) نقله الجماعة.
# لحديث أبي هريرة يرفعه قال: الفطر يوم يفطرون. والأضحى يوم يضحون رواه
~~أبو داود وابن ماجة. وعن عائشة قالت قال النبي (ص): الفطر يوم يفطر الناس.
~~والأضحى يوم يضحي الناس رواه الترمذي. وقال: حسن صحيح غريب، ولاحتمال خطئه
~~وتهمته، فوجب الاحتياط، وكما لا يعرف ولا يضحى وحده، قاله الشيخ تقي الدين،
~~قال: والنزاع مبني على أصل، وهو أن الهلال: هل هو اسم لما يطلع في السماء،
~~وإن لم يشتهر ولم PageV02P352
# يظهر، أو أنه لا يسمى هلالا إلا بالظهور والاشتهار؟ فيه قولان للعلماء،
~~هما روايتان عن أحمد. (وقال ابن عقيل: يجب الفطر سرا، وهو حسن) لأنه تيقنه
~~يوم عيد. وهو منهي عن صومه. وأجيب: بأنه لا يثبت به اليقين في نفس الامر.
~~إذ يجوز أنه خيل إليه. فينبغي أنه يتهم نفسه في رؤيته، احتياطا للصوم،
~~وموافقة للجماعة. (والمنفرد برؤيته) أي هلال شوال (بمفازة ليس بقربه بلد.
~~يبنى على يقين رؤيته) فيفطر، (لأنه لا يتيقن مخالفة الجماعة. قاله المجد في
~~شرحه) على الهداية. (وينكر على من أكل في) نهار (رمضان ظاهرا، وإن كان هناك
~~عذر. قاله القاضي) لئلا يتهم (وقيل لابن عقيل: يجب منع مسافر ومريض وحائض
~~من الفطر ظاهرا لئلا يتهم فقال: إن كانت أعذار خفية منع من إظهاره. كمريض
~~لا أمارة له، ومسافر لا علامة عليه) للتهمة، بخلاف الاعذار الظاهرة. وهذا
~~كالتقييد لكلام القاضي.
# (وإن رآه) أي هلال شوال (عدلان، ولم يشهدا عند الحاكم. جاز لمن سمع
~~شهادتهما الفطر. إذا عرف عدالتهما، و) جاز (لكل واحد منهما أن يفطر بقولهما
~~إذا عرف عدالة الآخر).
# ذكره في المغني والشرح. لقوله (ص): فإن شهد شاهدان فصوموا وأفطروا، رواه
~~النسائي. وقدم في المبدع عدم الجواز. وأنه قياس المذهب (وإن شهد عند
~~الحاكم) برؤية هلال شوال، (فرد) الحاكم (شهادتهما، لجهله بحالهما. فلمن علم
~~عدالتهما الفطر.
# لأن رده ههنا ليس بحكم منه) بعدم قبول شهادتهما. (إنما هو توقف لعدم
~~علمه) بحالهما. PageV02P353
# (فهو كالوقوف عن الحكم انتظارا للبينة ولهذا لو ثبتت ms0911 عدالتهما بعد ذلك)
~~ممن زكاهما (حكم بها) لوجود المقتضى. والخلاف في هذه كالتي قبلها. وأما إذا
~~ردت شهادتهما لفسقهما. فليس لهما ولا لغيرهما الفطر. بشهادتهما. (وإن) كان
~~(لم يعرف أحدهما عدالة الآخر. لم يجز له الفطر) لاحتمال فسقه. (إلا أن يحكم
~~بذلك حاكم) فيزول اللبس. وكذا لو جهل غيرهما عدالتهما أو عدالة أحدهما.
~~فليس له الفطر إلا أن يحكم بذلك الحاكم. (وإذا اشتبهت الأشهر على أسير أو
~~مطمور، أو من بمفازة ونحوهم) كمن بدار حرب (تحرى) أي اجتهد في معرفة شهر
~~رمضان (وجوبا) لأنه أمكنه تأدية فرضه بالاجتهاد. فلزمه كاستقبال القبلة،
~~(وصام) الذي ظهر له أنه رمضان (فإن وافق) ذلك (الشهر) أي شهر رمضان (أجزأه.
# وكذا) إن وافق (ما بعده) أي بعد رمضان. كذي القعدة أو محرم ونحوه
~~كالصلاة. (إن لم يكن) الشهر الذي صامه (رمضان السنة القابلة. فإن كان فلا
~~يجزئ عن واحد منهما) لاعتبار نية التعيين. (وإن تبين أن الشهر الذي صامه)
~~يظنه رمضان (ناقص، ورمضان) الذي فاته (تمام. لزمه قضاء النقص) لأن القضاء
~~يجب أن يكون بعدد المتروك، بخلاف من نذر شهرا وأطلق. لأنه يحمل على ما
~~تناوله الاسم. (ويأتي) ذلك (في حكم القضاء. ويقضي يوم عيد. وأيام التشريق)
~~يعني لو صام ذا الحجة باجتهاده أنه رمضان، لزمه قضاء يوم العيد، وأيام
~~التشريق لعدم صحة صومها. (وإن وافق) صومه شهرا (قبله) أي قبل رمضان كشعبان
~~(لم يجزه) نص عليه. لأنه أتى بالعبادة قبل وقتها. فلم يجزه كالصلاة. فلو
~~وافق بعضه رمضان، فما وافقه أو بعده أجزأه دون ما قبله. (وإن تحرى وشك: هل
~~وقع) الشهر الذي صامه (قبله) أي قبل رمضان (أو بعده؟ أجزأه) لتأدية فرضه
~~بالاجتهاد. ولا يضر التردد في النية. لمكان الضرورة. (ولو صام شعبان ثلاث
~~سنين متوالية. ثم علم) أن صومه كان بشعبان في الثلاث سنين، (صام ثلاثة
~~أشهر) بنية قضاء ما فاته من الرمضانات، (شهرا على إثر شهر) أي شهرا بعد
~~شهر، يرتبها بالنية. (كالصلاة إذا فاتته) نقله مهنا، أي فإن الترتيب بين ms0912
~~الصلوات واجب. فكذا بين الرمضانات إذا فاتت. (وإن صام) من اشتبهت عليه
~~الأشهر (بلا PageV02P354
# اجتهاد، فكمن خفيت عليه القبلة) لا يجزيه مع القدرة على الاجتهاد. (وإن
~~ظن الشهر لم يدخل، فصام لم يجزه ولو أصاب، وكذا لو شك في دخوله) أي دخول
~~شهر رمضان، ولم يغلب على ظنه دخوله. كما لو تردد في دخول وقت الصلاة.
# فصل:
# (ولا يجب الصوم) أي صوم رمضان (إلا على مسلم عاقل بالغ قادر عليه) أي
~~الصوم، لما يأتي. (فلا يجب على كافر ولو مرتدا) لأنه عبادة بدنية محضة،
~~تفتقر إلى النية. فكان من شرطه الاسلام كالصلاة. (والردة تمنع صحة الصوم.
~~فلو ارتد في يوم) وهو صائم فيه بطل صومه. لقوله تعالى: * (لئن أشركت ليحبطن
~~عملك) *. (ثم) إن (أسلم فيه، أو) أسلم (بعده، أو ارتد في ليلته، ثم أسلم
~~فيه. فعليه القضاء) أي قضاء ذلك اليوم إن كان فرضا.
# لأنه استقر عليه بإدراك جزء منه مسلما، كالصلاة يدرك جزءا من وقتها. (ولا
~~يجب) الصوم (على مجنون) لحديث: رفع القلم عن ثلاث. (ولا يصح منه) لعدم
~~إمكان النية منه، (ولا) يجب (على صغير) ولو مراهقا للحديث السابق. (ويصح)
~~الصوم (من مميز) كصلاته (ويجب على وليه) أي المميز، (أمره به إذا أطاقه،
~~وضربه حينئذ عليه) أي الصوم (إذا تركه ليعتاده) كالصلاة، إلا أن الصوم أشق.
~~فاعتبرت له الطاقة، لأنه قد يطيق الصلاة من لا يطيق الصيام. (وإذا قامت
~~البينة بالرؤية) أي رؤية هلال رمضان (في أثناء النهار) متعلق:
# بقامت، (لزمهم) أي أهل وجوب الصوم (الامساك، ولو بعد فطرهم) لتعذر إمساك
~~الجميع PageV02P355
# فوجب أن يأتوا بما يقدرون عليه. لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما
~~استطعتم وكذا لو تعمدوا الاكل في يوم آخر منه. (و) لزمهم (القضاء) لثبوته
~~من رمضان، ولم يأتوا فيه بصوم صحيح فلزمهم قضاؤه للنص. (وإن أسلم كافر، أو
~~أفاق مجنون، أو بلغ صغير) مفطرا (فكذلك) أي من صار في أثناء يوم من رمضان
~~أهلا للوجوب. لزمه إمساك ذلك اليوم وقضاؤه، لحرمة الوقت. ولقيام البينة ms0913 فيه
~~بالرؤية. ولادراكه جزءا من وقته كالصلاة. (و) كذا (كل من أفطر والصوم يجب
~~عليه) فإنه يلزمه الامساك والقضاء. (كالمفطر لغير عذر، ومن أفطر يظن أن
~~الفجر لم يطلع وقد كان طلع، أو) يظن (الشمس قد غابت ولم تغب، أو الناسي
~~النية، أو طهرت حائض، أو نفساء، أو تعمدت) مكلفة (الفطر، ثم حاضت) أو نفست،
~~(أو تعمده) أي الفطر (مقيم ثم سافر) فكلهم يلزمهم الامساك والقضاء، لما
~~سبق. (أو قدم مسافر) أو أقام ما يمنع القصر (أو برئ مريض مفطرين فعليهم
~~القضاء والامساك) لما سبق.
# (وإن بلغ الصغير) ذكرا كان أو أنثى في أثناء نهار رمضان (بسن) أي تمام
~~خمس عشرة سنة (أو احتلام) أي إنزال مني بسبب حلم، (صائما أتم صومه) بغير
~~خلاف (ولا قضاء عليه. إن) كان (نوى من الليل) لأنه نواه من الليل فأجزأه
~~كالبالغ. ولا يمتنع أن يكون أوله نفلا وباقيه فرضا (كنذر إتمام نفل). وعند
~~أبي الخطاب: عليه القضاء. (ولا يلزم من أفطر في صوم واجب غير رمضان
~~الامساك) لعدم حرمة الوقت. (وإن علم مسافر أنه يقدم غدا لزمه الصوم نصا)
~~نقله أبو طالب وأبو داود، كمن نذر صوم يوم يقدم فلان، وعلم قدومه في غد.
~~فينويه من الليل. (بخلاف صبي يعلم أنه يبلغ غدا) فلا يلزمه الصوم (لعدم
~~تكليفه) قبل دخول الغد.
# بخلاف المسافر (ومن عجز عن الصوم لكبر) وهو الهرم والهرمة، (أو مرض لا
~~يرجى برؤه أفطر) أي له ذلك إجماعا (لعدم وجوبه) أي الصوم (عليه) لأنه عاجز
~~عنه. فلا يكلف به.
# لقوله تعالى: * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) * (وأطعم عن كل يوم مسكينا
~~ما يجزئ في كفارة) مدا من بر، أو نصف صاع من تمر، أو زبيب أو شعير، أو أقط.
~~PageV02P356
# لقول ابن عباس في قوله تعالى: * (وعلى الذين يطيقونه فدية) * ليست
~~بمنسوخة في الشيخ الكبير والمرأة الكبيرة، لا يستطيعان الصوم فيطعمان مكان
~~كل يوم مسكينا، رواه البخاري، ومعناه عن ابن أبي ليلى عن معاذ، ولم يدركه،
~~رواه أحمد. (ولا يجزئ ms0914 أن يصوم عنه) أي عن الكبير والمريض الذي لا يرجى برؤه
~~(غيره) رمضان ولا قضاؤه، ولا كفارة، لأنه عبادة بدنية محضة. وجبت بأصل
~~الشرع. فلم تدخلها النيابة كالصلاة. (وإن سافر) الكبير العاجز عن الصوم،
~~(أو مرض فلا فدية) عليه (لأنه أفطر بعذر معتاد ولا قضاء) لعجزه عنه، ويعايى
~~بها. (وإن) أطعم ثم (قدر على القضاء، فكمعضوب) بالعين المهملة ثم الضاد
~~المعجمة والمراد به: العاجز عن الحج. ويأتي (أحج عنه ثم عوفي) ذكره المجد.
~~وظاهره: أنه لا يجب القضاء، بل يتعين الاطعام. قاله في المبدع.
# ومفهومه: أنه لو عوفي قبل الاطعام تعين القضاء، كالمعضوب إذا عوفي قبل
~~إحرام نائبه.
# (ولا يسقط الاطعام) عن العاجز عن الصوم لكبر أو مرض يرجى برؤه (بالعجز)
~~عنه، كفدية الحج. فمتى قدر عليه أطعم. (ويأتي قريبا، والمريض) غير المأيوس
~~من برئه (إذا خاف) بصومه (ضررا بزيادة مرضه، أو طوله) أي المرض (ولو بقول
~~مسلم ثقة، أو كان صحيحا فمرض في يومه، أو خاف مرضا لأجل عطش أو غيره. سن
~~فطره. وكره صومه وإتمامه) أي الصوم. لقوله تعالى: * (فمن كان منكم مريضا أو
~~على سفر فعدة من أيام أخر) * أي فليفطر وليقض عدد ما أفطر. ولان فيه قبول
~~الرخصة مع التلبس بالأخف.
# لقوله (ص): ما خيرت بين أمرين إلا اخترت أيسرهما قال في المبدع: فلو خاف
~~تلفا بصومه كره. وجزم جماعة بأنه يحرم. ولم يذكروا خلافا في الاجزاء. (فإن
~~صام) المريض مع ما سبق (أجزأه) صومه. نقله الجماعة، لصدوره من أهله في
~~محله، كما لو أتم المسافر. PageV02P357
# (ولا يفطر مريض لا يتضرر بالصوم، كمن به جرب أو وجع ضرس، أو أصبع أو دمل
~~ونحوه) قيل لأحمد: متى يفطر المريض؟ قال: إذا لم يستطع. قيل: مثل الحمى؟
~~قال:
# وأي مرض أشد من الحمى؟. (وقال) أبو بكر (الآجري: من صنعته شاقة فإن خاف)
~~بالصوم (تلفا أفطر وقضى) إن ضره ترك الصنعة. (فإن لم يضره تركها أثم)
~~بالفطر ويتركها (وإلا) أي وإن لم ينتف التضرر بتركها (فلا) إثم عليه بالفطر ms0915
~~للعذر. (ومن قاتل عدوا، أو أحاط العدو ببلده والصوم يضعفه) عن القتال (ساغ
~~له الفطر بدون سفر، نصا) لدعاء الحاجة إليه. (ومن به شبق يخاف أن ينشق
~~ذكره) أو أنثياه أو مثانته، (جامع وقضى، ولا يكفر نصا) نقله إسماعيل بن
~~سعيد الشالنجي. قال أحمد: يجامع ولا يكفر، ويقضي يوما مكانه. وذلك أنه إذا
~~أخذ الرجل هذا ولم يجامع خيف عليه أن ينشق فرجه. (وإن اندفعت شهوته بغيره)
~~أي غير الجماع (كالاستمناء بيده أو يد زوجته أو) يد (جاريته ونحوه)،
~~كالمفاخذة (لم يجز) له الوطئ، كالصائل يندفع بالأسهل. لا ينتقل إلى غيره.
~~(وكذا إن أمكنه أن لا يفسد صوم زوجته) أو أمته (المسلمة البالغة بأن يطأ
~~زوجته أو أمته الكتابيتين أو) يطأ (زوجته أو أمته الصغيرتين) أو
~~المجنونتين، (أو) اندفعت شهوته بالوطئ (دون الفرج) فلا يباح له إفساد
~~صومها، لعدم الضرورة إليه. قلت: ولعل قياس ذلك إذا أمكنه وطئ من لزمها
~~الامساك.
# كمن طهرت ونحوها في أثناء النهار. لأن الامساك دون الصوم الشرعي خصوصا
~~فيما فيه خلاف في وجوبه، (وإلا) أي وإن لم يمكنه عدم إفساد صوم الزوجة أو
~~الأمة المسلمة البالغة (جاز) له إفساد صومها (للضرورة)، كأكل الميتة للمضطر
~~(ومع الضرورة إلى وطئ حائض وصائمة بالغ)، بأن لم يكن له غيرهما. (فوطئ
~~الصائمة أولى) من وطئ الحائض. لأن تحريم وطئ الحائض بنص القرآن. (وإن لم
~~تكن) الزوجة أو الأمة الصائمة (بالغا وجب اجتناب الحائض) للاستغناء عنه بلا
~~محذور، فيطأ الصغيرة وكذا المجنونة. (وإن تعذر قضاؤه) أي PageV02P358
# ذي الشبق (لدوام شبقه، فككبير عجز عن الصوم على ما تقدم) فيطعم لكل يوم
~~مسكينا.
# ولا قضاء إلا مع عذر معتاد كمرض أو سفر. فلا إطعام ولا قضاء، كما تقدم في
~~الكبير.
# ولعل حكم زوجته أو أمته التي ليس له غيرها كذلك. (وحكم المريض الذي ينتفع
~~بالجماع) في مرضه (حكم من خاف تشقق فرجه) في جواز الوطئ مع الكفارة وإفساد
~~صوم زوجته وأمته وعدمه. (والمسافر سفر قصر يسن له الفطر إذا فارق بيوت
~~قريته) ms0916 العامرة (كما تقدم في القصر) موضحا، لقوله تعالى: * (فمن كان منكم
~~مريضا أو على سفر فعدة من أيام أخر) *.
# (ويكره صومه، ولو لم يجد مشقة) لقوله (ص): ليس من البر الصوم في السفر
~~متفق عليه من حديث جابر ورواه النسائي وزاد: عليكم برخصة الله التي رخص لكم
~~فاقبلوها. وصح عنه (ص) أنه لما أفطر في السفر وبلغه أن قوما صاموا قال:
~~أولئك العصاة قال المجد: وعندي لا يكره لمن قوي. واختاره الآجري. (ويجزيه)
~~أي يجزئ المسافر الصوم برمضان نقله الجماعة. ونقل حنبل: لا يعجبني، واحتج
~~بقوله (ص): ليس من البر الصوم في السفر. وعمر وأبو هريرة يأمرانه بالإعادة،
~~وقاله الظاهرية. ويروى عن عبد الرحمن بن عوف وابن عباس. قال في الفروع
~~والمبدع: والسنة الصحيحة ترد هذا القول. (لكن لو سافر ليفطر حرما) أي السفر
~~والفطر (عليه)، حيث لا علة لسفره إلا الفطر، أما حرمة الفطر فلعدم العذر
~~المبيح له، وأما حرمة السفر. فلأنه وسيلة إلى الفطر المحرم.
# (ولا يجوز لمريض ومسافر أبيح لهما الفطر أن يصوما في رمضان عن غيره) من
~~قضاء ونذر وغيرهما (كمقيم صحيح) لأن الفطر أبيح تخفيفا ورخصة. فإذا لم يؤده
~~لزمه الاتيان بالأصل. كالجمعة وكالمقيم الصحيح. ولأنه لو قبل صوما من
~~المعذور لقبله من غيره.
# كسائر الزمان المتضيق للعبادة. (فيلغو صومه) إذا صام في رمضان عن غيره.
~~ولا يقع عن رمضان لعدم تعيين النية له. (ولو قلب صوم رمضان إلى نفل، لم يصح
~~له النفل) لما تقدم، PageV02P359
# (وبطل فرضه) لقطع نيته. (ومن نوى الصوم في سفر. فله الفطر بما شاء من
~~جماع وغيره) كأكل وشرب. (لأن من) أبيح (له الاكل) أبيح (له الجماع) كمن لم
~~ينو (ولا كفارة) عليه بالوطئ، (لحصول الفطر بالنية قبل الفعل) أي الجماع.
~~فيقع الجماع بعده. (وكذا مريض يباح له الفطر) إذا نوى الصوم، له الفطر بما
~~شاء من جماع وغيره لما تقدم. (وإن نوى الحاضر صوم يوم ثم سافر في أثنائه)
~~سفرا يبلغ المسافة (طوعا أو كرها. فله الفطر بعد خروجه) ms0917 ومفارقته بيوت
~~قريته العامرة، لظاهر الآية والاخبار الصريحة. منها: ما روى عبيد بن جبير
~~قال: ركبت مع أبي بصرة الغفاري من الفسطاط في شهر رمضان، ثم قرب غداءه
~~فقال:
# اقترب. قلت: ألست ترى البيوت؟ قال: أترغب عن سنة النبي (ص)؟ فأكل رواه
~~أبو داود. ولان السفر مبيح للفطر. فأباحه في أثناء النهار كالمرض الطارئ،
~~ولو بفعله.
# والصلاة لا يشق إتمامها. وهي آكد، لأنه متى وجب إتمامها لم تقصر بحال. و
~~(لا) يجوز له الفطر (قبله) أي قبل خروجه لأنه مقيم. (والأفضل له) أي لمن
~~سافر في أثناء يوم نوى صومه (الصوم) أي إتمام صوم ذلك اليوم، خروجا من خلاف
~~من لم يبح له الفطر. وهو قول أكثر العلماء، تغليبا لحكم الحضر، كالصلاة.
~~(والحامل والمرضع إذا خافتا الضرر على أنفسهما) أبيح لهما الفطر كالمريض
~~(أو) خافتا الضرر على (ولديهما. أبيح لهما الفطر) لان خوفهما خوف على آدمي.
~~أشبه خوفهما على أنفسهما. (وكره صومهما) كالمريض (ويجزئ) صومهما (إن فعلتا)
~~أي صامتا كالمريض والمسافر. (وإن أفطرتا قضتا) ما أفطرتاه كالمريض. (ولا
~~إطعام) على أحد (إن خافتا على أنفسهما كمريض) يضره الصوم. فإنه يقضي من غير
~~إطعام (بل إن خافتا على ولديهما) فقط، (أطعمتا مع القضاء) لأنه كالتكملة
~~له. (عن كل يوم مسكينا ما يجزئ في الكفارة) لقوله تعالى: * (وعلى الذين
~~يطيقونه فدية طعام مسكين) * قال ابن عباس: كانت رخصة للشيخ الكبير والمرأة
~~الكبيرة وهما يطيقان الصيام: أن يفطرا ويطعما مكان كل يوم مسكينا. والحبلى
~~والمرضع إذا خافتا على PageV02P360
# أولادهما أفطرتا وأطعمتا رواه أبو داود. وروي ذلك عن ابن عمر، ولا مخالف
~~لهما من الصحابة. ولأنه فطر بسبب نفس عاجزة من طريق الخلقة، فوجب به
~~الكفارة، كالشيخ الهرم.
# (وهو) أي الاطعام (على من يمون الولد) لأن الارفاق للولد. ويجب الاطعام
~~(على الفور) لأنه مقتضى الامر. وكسائر الكفارات، وذكر المجد أنه إن أتى به
~~مع القضاء جاز، لأنه كالتكملة له، وهذا مقتضى كلام المصنف أولا. (وإن قبل
~~ولد المرضعة ثدي غيرها وقدرت تستأجر له أو، ms0918 له) من المال (ما يستأجر منه.
~~فعلت) أي استأجرت له. (ولم تفطر) لعدم الحاجة إليه. (وله صرف الاطعام إلى
~~مسكين واحد، جملة واحدة) لظاهر الآية. (وحكم الظئر) أي المرضعة لولد غيرها
~~(كمرضع) لولدها (فيما تقدم) من الفطر وعدمه، والفدية وعدمها (فإن لم تفطر)
~~الظئر (فتغير لبنها) بالصوم (أو نقص، خير المستأجر) بين فسخ الإجارة
~~وإمضائها، (وإن قصدت) الظئر (الاضرار) بالرضيع بصومها (أثمت. وكان للحاكم
~~إلزامها بالفطر بطلب المستأجر) ذكره ابن الزاغوني. وقال أبو الخطاب: إن
~~تأذى الصبي بنقصه أو تغييره. لزمها الفطر. فإن أبت فلأهله الفسخ. ويؤخذ من
~~هذا: أنه يلزم الحاكم إلزامها بما يلزمها: وإن لم تقصد الضرر، بلا طلب قبل
~~الفسخ وهذا متجه. قاله في الفروع. وجزم بمعناه في المنتهى. ( ولا يسقط
~~الاطعام بالعجز) كالدين، (وكذا) الاطعام (عن الكبير، و) المريض (المأيوس)
~~منه.
# وتقدم (ولا) يسقط (إطعام من أخر قضاء رمضان) حتى أدركه رمضان آخر. (و) لا
~~إطعام (غيره) مما وجب بنذر أو كفارة بالعجز (غير كفارة الجماع) في الحيض،
~~وتقدم في بابه، وغير كفارة الجماع في نهار رمضان. (ويأتي) في الباب بعده
~~(ولو وجد آدميا معصوما في هلكة كغريق. لزمه مع القدرة إنقاذه) من الهلكة.
~~(وإن دخل الماء في حلقه لم يفطر) كمن طار إلى حلقه ذباب أو غبار بلا قصد،
~~(وإن حصل له) أي للمنقذ (بسبب انقاذه ضعف في نفسه، فأفطر. فلا فدية) على
~~المنقذ. ولا على المنقذ. (كالمريض) وإن احتاج في انقاذه إلى الفطر،
~~PageV02P361
# وجب لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب. (ومن نوى الصوم ليلا ثم جن أو
~~أغمي عليه جميع النهار. لم يصح صومه) لأنه عبارة عن الامساك مع النية. ولم
~~يوجد الامساك المضاف إليه النية. كما دل عليه قوله في الحديث القدسي: إنه
~~ترك طعامه وشرابه من أجلي فلم تعتبر النية منفردة عنه. (وإن أفاق) المجنون
~~أو المغمى عليه (جزءا منه) أي من اليوم الذي بيت النية له (صح) صومه، لقصد
~~الامساك في جزء من النهار، كما لو نام بقية ms0919 يومه. وظاهره: أنه لا يتعين جزء
~~الادراك. ولا يفسد الاغماء بعض اليوم الصوم، وكذا الجنون. وقيل: يفسد الصوم
~~كالحيض.
# وأولى لعدم تكليفه. وأجيب: بأنه زوال عقل في بعض اليوم، فلم يمنع صحته
~~كالاغماء.
# ويفارق الحيض. فإنه لا يمنع الوجوب. وإنما يمنع صحته ويحرم فعله، ذكره في
~~المبدع. (ومن جن في صوم قضاء وكفارة ونحوهما) كنذر، (قضاه) إذا أفاق
~~(بالوجوب السابق) كقضاء الصلاة، لا بأمر جديد. (وإن نام) من نوى الصوم
~~(جميع النهار صح صومه) لأنه معتاد ولا يزيل الاحساس بالكلية. (ولا يلزم
~~المجنون قضاء زمن جنونه) سواء كان الشهر كله أو بعضه، لعدم تكليفه، (ويلزم)
~~القضاء (المغمى عليه) لأنه مرض. وهو مغط على العقل غير رافع للتكليف، ولا
~~تطول مدته، ولا تثبت الولاية على صاحبه. ويدخل على الأنبياء عليهم الصلاة
~~والسلام.
# فصل:
# (ولا يصح صوم) إلا بنية ذكره الشارح إجماعا. كالصلاة والحج. لحديث: إنما
~~الأعمال بالنيات ولا صوم (واجب إلا بنية من الليل) لما روى ابن عمر عن
~~حفصة: أن النبي (ص) قال: من لم يجمع الصيام قبل الفجر فلا صيام له رواه
~~الخمسة. قال الترمذي والخطابي: رفعه PageV02P362
# عبد الله بن أبي بكر بن محمد بن عمرو بن حزم عن الزهري عن سالم عن أبيه
~~عن حفصة وهو من الثقات. ووافقه على رفعه ابن جريج عن الزهري، رواه النسائي،
~~ولم يثبت أحمد رفعه. وصحح الترمذي أنه موقوف على ابن عمر. وعن عائشة
~~مرفوعا: من لم يبيت الصيام قبل طلوع الفجر فلا صيام له رواه الدارقطني،
~~وقال: أسناده كلهم ثقات. وفي لفظ للزهري: من لم يبيت الصيام من الليل فلا
~~صيام له. لا يقال: في صيام عاشوراء قد ورد بنية من النهار وقد كان واجبا
~~لأن وجوبه كان نهارا كمن صام تطوعا، ثم نذره، على أن جماعة ذكروا أنه ليس
~~بواجب. ولان النية عند ابتداء العبادة كالصلاة. وفي أي وقت من الليل نوى
~~أجزأه، لاطلاق الخبر. (لكل يوم) من رمضان (نية مفردة لأنها) أي أيام رمضان
~~(عبادات) فكل يوم عبادة مفردة. ms0920 فيحتاج إلى نية. (و) الدليل على أن كل يوم
~~عبادة مفردة: أنه (لا يفسد) صوم (يوم بفساد) صوم يوم (آخر وكالقضاء) أي
~~قضاء رمضان. وعنه يجزئ في أول رمضان نية واحدة لكله. (ولو نوت حائض) أو
~~نفساء (صوم غد، وقد عرفت أنها تطهر ليلا. صح) لمشقة المقارنة. (ولو نسي
~~النية أو أغمي عليه) من الغروب (حتى طلع الفجر) لم يصح صومه لعدم النية.
~~(أو نوى نهارا صوم الغد لم يصح) صومه، لأنه لم يبيت النية. كما لو نوى من
~~الليل صوم بعد غد. (ولو نوى) الصوم (من الليل، ثم أتى بعد النية فيه) أي
~~الليل (بما يبطل الصوم) كالأكل والجماع (لم تبطل) النية، نص عليه. لظاهر
~~الخبر خلافا لابن حامد. ولان الله أباح الاكل إلى آخر الليل. فلو بطلت فيه
~~فات محلها. (ومن خطر بباله أنه صائم غدا فقد نوى) لأن النية محلها القلب.
~~(والأكل والشرب بنية الصوم نية) قاله في الروضة، ومعناه لغيره. قال الشيخ
~~تقي الدين: هو حين يتعشى، يتعشى عشاء من يريد الصوم. ولهذا يفرق بين عشاء
~~ليلة العيد وعشاء ليالي رمضان. (ويجب تعيين النية بأن يعتقد أنه يصوم) غدا
~~(من رمضان أو من قضائه، أو) من (نذره، أو كفارته) نص عليه لحديث: إنما
~~الأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى. ولان التعيين مقصود في نفسه (ولا
~~يجب PageV02P363
# معه) أي التعيين (نية الفريضة) وفي نسخة: الفرضية (في فرضه. ولا الوجوب
~~في واجبه) لأن التعيين يجزئ عن ذلك. (فلو نوى إن كان غدا من رمضان فهو) أي
~~الصوم (عنه وإلا فعن واجب غيره. وعينه بنيته)، كأن ينويه عن نذر أو كفارة
~~(لم يجزئه عن واحد منهما) لعدم جزمه بالنية لأحدهما. (وإن قال) إن كان غدا
~~من رمضان فهو فرضي، (وإلا فهو نفل، أو فأنا مفطر لم يصح) صومه إن ظهر منه،
~~لعدم جزمه بالنية. (وإن قاله) أي إن كان غدا من رمضان ففرضي، وإلا فأنا
~~مفطر (ليلة الثلاثين من رمضان صح) صومه إن بان منه. لأنه مبني على ms0921 أصل لم
~~يثبت زواله. ولا يقدح تردده لأنه حكم صومه مع الجزم، بخلاف ما إذا قاله
~~ليلة الثلاثين من شعبان. لأنه لا أصل معه يبني عليه بل الأصل بقاء شعبان.
~~(ومن قال: أنا صائم غدا إن شاء الله. فإن قصد بالمشيئة الشك والتردد في
~~العزم والقصد. فسدت نيته) لعدم الجزم بها، (وإلا) أي وإن لم يقصد بالمشيئة
~~الشك والتردد في الصوم وعدمه، بل نوى التبرك أو لم ينو شيئا، (لم تفسد)
~~نيته (إذ قصده أن فعله للصوم بمشيئة الله وتوفيقه وتيسيره، كما لا يفسد
~~الايمان بقوله: أنا مؤمن إن شاء الله، غير متردد في الحال). قال القاضي:
~~(وكذا) نقول: (في سائر العبادات) لا تفسد بذكر المشيئة في نيتها اه‍. وفي
~~نهاية المبتدئين لابن حمدان: يحرم قوله: أنا مسلم إن شاء الله. (وإن لم
~~يردد نيته بل نوى ليلة الثلاثين من شعبان أنه صائم غدا من رمضان بلا مستند
~~شرعي) من رؤية الهلال أو غيم ونحوه (أو بمستند غير شرعي، كحساب ونحوه)
~~كتنجيم، ولو كثرت إصابته (لم يجزئه) صومه (وإن بان منه) أي من رمضان لأن
~~النية قصد يتبع العلم، وما لا يعلمه ولا دليل على وجوده: لا يصح قصده.
# (ولا أثر لشك مع غيم وقتر) ونحوهما. فإذا نوى صوم يوم الثلاثين لذلك،
~~أجزأه إن بان منه لما تقدم، (ولو نوى خارج رمضان قضاء ونفلا، أو نوى
~~الافطار من القضاء ثم نوى نفلا. أو قلب نية القضاء إلى النفل، بطل القضاء)
~~لتردده في نيته أو قطعها. (ولم PageV02P364
# يصح النفل لعدم صحة نفل من عليه قضاء رمضان قبل القضاء) وفي الفروع
~~والتنقيح والمنتهى: يصح نفلا. وقد ذكرت كلام المصنف في حاشية التنقيح في
~~ذلك في الحاشية، وما يمكن أن يجاب به عنه. (وإن نوى) خارج رمضان (قضاء
~~وكفارة ظهار ونحوه) ككفارة قتل (لم يصحا) أي لا الصوم الواجب، لعدم جزمه
~~بالنية له، ولا النفل، (لما تقدم) من عدم صحة نفل من عليه قضاء رمضان قبل
~~القضاء. (ومن نوى الافطار أفطر) لأنه قد ms0922 قطع نية الصوم بنية الافطار. فكأنه
~~لم يأت بها ابتداء. (فصار كمن لم ينو) الصوم (لا كمن أكل) ونحوه، (فلو كان)
~~نوى الافطار (في نفل ثم عاد نواه) نفلا (صح) نص عليه، (وكذا لو كان من نذر
~~أو كفارة فقطع نيته ثم نوى نفلا) بخلاف ما إذا كان من قضاء رمضان على
~~طريقته. (ولو قلب نية نذر) أو كفارة (إلى النفل، فكمن انتقل من فرض صلاة
~~إلى نفلها) فيصح ويكره لغير غرض صحيح (ولو تردد في الفطر، أو نوى أنه سيفطر
~~ساعة أخرى، أو إن وجدت طعاما أكلت. وإلا أتممت ونحوه، بطل) صومه لتردده في
~~النية، (كصلاة) أي كما تبطل الصلاة بتردده في فسخ نيتها، إذ استصحاب حكم
~~النية شرط في صحة الصلاة والصوم والوضوء ونحوها. (ويصح صوم نفل بنية من
~~النهار قبل الزوال وبعده) نص عليه. لحديث عائشة قالت: دخل علي النبي (ص)
~~ذات يوم فقال: هل عندكم شئ؟ فقلنا: لا. قال: فإني إذن صائم رواه مسلم. ويدل
~~عليه حديث عاشوراء. ولان الصلاة خفف نفلها عن فرضها. فكذا الصوم. ولما فيه
~~من تكثيره لكونه يعن له فعفى عنه، ويدل لصحته بنية بعد الزوال: أنه قول
~~معاذ وابن مسعود وحذيفة. ولم ينقل عن أحد من الصحابة ما يخالفه صريحا. ولان
~~النية وجدت في جزء النهار. فأشبه وجودها قبل الزوال بلحظة. وبه يبطل
~~التعليل بالأكثر. لان الأكثر قد خلا عن النية في الأصل. فإن ما بين طلوع
~~الفجر والزوال يزيد على ما بين الزوال والغروب، بما بين طلوع الفجر والشمس.
~~وأيضا جميع الليل وقت لنية الفرض. فكذا النهار. وشرطه أن يكون فعل ما يفطره
~~قبل النية. فإن فعل فلا يجزئه PageV02P365
# الصوم بغير خلاف نعلمه. قاله في الشرح لكن خالف فيه أبو زيد الشافعي.
~~(ويحكم بالصوم الشرعي المثاب عليه من وقت النية) لأن ما قبله لم يوجد فيه
~~قصد القربة فلا يقع عبادة لقوله (ص): وإنما لكل امرئ. (فيصح تطوع حائض) أو
~~نفساء (طهرت) في يوم بصوم بقيته (و) تطوع (كافر أسلم ms0923 في يوم ولم يأكلا) أي
~~الحائض، والكافر. ولو قال، كالمنتهى: لم يأتيا فيه بمفسد. لكان أشمل، (بصوم
~~بقية اليوم) متعلق بتطوع. وفي الفروع: يتوجه يحتمل أن لا يصح: لأنه لا يصح
~~منهما صوم.
# باب ما يفسد الصيام وهو كل ما ينافيه من أكل وشرب ونحوهما، (و) ما (يوجب
~~الكفارة وما يتعلق بذلك) كالوطئ في نهار رمضان.
# (من أكل ولو ترابا أو ما لا يغذي) بالغين والذال المعجمتين، (ولا يماع في
~~الجوف، كالحصى. أو شرب) فسد صومه. لقوله تعالى: * (وكلوا واشربوا حتى يتبين
~~لكم الخيط الأبيض من الخيط الأسود من الفجر) * فأباحهما إلى غاية. وهي تبين
~~الفجر. ثم أمر بالامساك عنهما إلى الليل. لأن حكم ما بعد الغاية مخالف لما
~~قبلها. ولقوله (ص): كل عمل ابن آدم له إلا الصوم، فإنه لي وأنا أجزي به.
~~إنه ترك طعامه وشرابه من أجلي متفق عليه. ولا فرق بين القليل والكثير (أو
~~استعط) في أنفه (بدهن أو غيره.
# فوصل إلى حلقه أو دماغه) وفي الكافي: أو خياشيمه. فسد صومه. لنهيه (ص)
~~الصائم عن المبالغة في الاستنشاق. ولان الدماغ جوف. والواصل إليه يغذيه،
~~فيفطر. كجوف البدن. (أو احتقن) في دبره. فسد صومه لأنه يصل إلى الجوف. ولان
~~غير المعتاد كالمعتاد PageV02P366
# في الواصل. ولأنه أبلغ وأولى من الاستعاط. (أو داوى الجائفة أو جرحا بما
~~يصل إلى جوفه) لأنه أوصل إلى جوفه شيئا باختياره. أشبه ما لو أكل. (أو
~~اكتحل بكحل أو صبر، أو قطور، أو ذرور، أو إثمد، ولو غير مطيب يتحقق معه
~~وصوله إلى حلقه) نص عليه. لان النبي (ص): أمر بالإثمد المروح عند النوم
~~وقال: ليتقه الصائم رواه أبو داود والبخاري في تاريخه، من حديث عبد الرحمن
~~بن النعمان بن سعيد بن هوذة عن أبيه عن جده. قال ابن معين: حديث منكر، وعبد
~~الرحمن ضعيف. وقال أبو حاتم: صدوق، ووثقه ابن حبان، ولأن العين منفذ، لكنه
~~غير معتاد. وكالواصل من الانف. (وإلا) أي وإن لم يتحقق وصوله إلى حلقه
~~(فلا) فطر. لعدم تحقق ما ms0924 ينافي الصوم. (أو استقاء) أي استدعى القئ.
# (فقاء طعاما أو مرارا، أو بلغما، أو دما أو غيره. ولو قل) لحديث أبي
~~هريرة المرفوع: من ذرعه القئ فليس عليه قضاء. ومن استقاء عمدا فليقض رواه
~~الخمسة. وقال الترمذي:
# حسن غريب ورواه الدارقطني، وقال: إسناده كلهم ثقات. (أو أدخل إلى جوفه أو
~~مجوف في جسده، كدماغه وحلقه وباطن فرجها، وتقدم في) باب (الاستطابة إذا
~~أدخلت أصبعها، ونحو ذلك). أي نحو الدماغ. والحلق، وباطن فرجها كالدبر، (مما
~~ينفذ إلى معدته شيئا من أي موضع كان، ولو خيطا ابتلعه كله، أو) ابتلع
~~(بعضه، أو رأس سكين، من فعله أو فعل غيره بإذنه) فغاب في جوفه، فسد صومه.
~~ويعتبر العلم بالواصل. وجزم في منتهى الغاية:
# بأنه يكفي الظن. واختار الشيخ تقي الدين: لا يفطر بمداواة جائفة ومأمومة،
~~ولا بحقنه. (أو داوى المأمومة) فوصل إلى دماغه أو قطر في أذنه ما يصل إلى
~~دماغه لأن الدماغ أحد الجوفين فالواصل إليه يغذيه. فأفسد الصوم كالآخر، (أو
~~استمنى) أي استدعى المني. (فأمنى، أو أمذى) لأنه إذا فسد بالقبلة المقترنة
~~بالانزال، فلان يفسد به بطريق أولى، فإن لم ينزل PageV02P367
# فقد أتى محرما ولم يفسد صومه، وإن أنزل لغير شهوة فلا كالبول. (أو قبل،
~~أو لمس، أو باشر دون الفرج فأمنى، أو أمذى) لما روى أبو داود عن عمر: أنه
~~قال: هششت فقبلت وأنا صائم. فقلت: يا رسول الله، إني فعلت أمرا عظيما، قبلت
~~وأنا صائم. قال: أرأيت لو تمضمضت من إناء وأنت صائم؟ قلت: لا بأس به. قال:
~~فمه فشبه القبلة بالمضمضة من حيث إنها من مقدمات الفطر فإن القبلة إذا كان
~~معها نزول أفطر وإلا فلا. ذكره في المغني والشرح، وفيه نظر. لأنه غايته:
~~أنها قد تكون وسيلة وذريعة إلى الجماع.
# وعلم منه: أنه لا فطر بدون الانزال. لقول عائشة: كان النبي (ص) يقبل وهو
~~صائم وكان أملككم لإربه رواه البخاري، وروي بتحريك الراء وسكونها، ومعناه
~~حاجة النفس ووطرها وقيل: بالتسكين العضو، وبالتحريك الحاجة. (أو كرر النظر
~~فأمنى) ms0925 لأنه إنزال بفعل يلتذ به. ويمكن التحرز منه. أشبه الانزال باللمس. و
~~(لا) يفطر (إن أمذى) بتكرار النظر، لأنه لا نص فيه. والقياس على إنزال
~~المني لا يصح، لمخالفته إياه في الاحكام. (أو لم يكرر النظر، فأمنى) أي لا
~~فطر لعدم إمكان التحرز من النظرة الأولى، وعلم منه: أنه لو كرر النظر فلم
~~ينزل، فلا فطر، قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف (أو حجم أو احتجم) في
~~القفا أو الساق، نص عليه. (وظهر دم) نص عليه، لقوله (ص): أفطر الحاجم
~~والمحجوم رواه أحمد والترمذي من حديث رافع بن خديج، ورواه أحمد أيضا من
~~حديث ثوبان وشداد بن أوس، وعائشة وأسامة بن زيد وأبي هريرة، ومعقل بن سنان،
~~PageV02P368
# وهو لأبي داود من حديث ثوبان، ولابن ماجة من حديث شداد، وأبي هريرة، وهذا
~~يزيد على رتبة المستفيض، قال ابن خزيمة: ثبتت الاخبار عنه (ص) بذلك، وقال
~~أحمد: فيه غير حديث ثابت، وأصحها: حديث رافع، قال ابن المديني: أصح شئ في
~~هذا الباب حديث ثوبان، وشداد، وصححهما أحمد والبخاري، وهو قول علي وابن
~~عباس وأبي هريرة وعائشة، ورخص فيها أبو سعيد الخدري، وابن مسعود، وقاله
~~أكثر العلماء، لما روى ابن عباس: أن النبي (ص) احتجم وهو صائم رواه
~~البخاري، وجوابه: أن أحمد ضعفه في رواية الأثرم، لأن الأنصاري ذهبت كتبه في
~~فتنة، فكان يحدث من كتب غلامه أبي حكيم، ثم لو صح فهو منسوخ، بدليل أن ابن
~~عباس، وهو راويه، كان يعد الحجام والمحاجم قبل مغيب الشمس فإذا غابت احتجم
~~كذلك. رواه الجوزجاني. ويحتمل أن يكون لعذر، لما روى أبو بكر بإسناده عن
~~ابن عباس قال: احتجم النبي (ص) من شئ كان وجده. وأحاديثنا أكثر واعتضدت
~~بعمل الصحابة، وهي قول، وحديثهم فعل، والقول مقدم لعدم عموم الفعل، واحتمال
~~أنه خاص به. ونسخ حديثهم أولى، لأنه موافق لحكم الأصل، فنسخه يلزم منه
~~مخالفة الأصل مرة واحدة، بخلاف نسخ حديثنا، لأنه يلزم مخالفة الأصل مرتين،
~~فإن لم يظهر دم، فلا فطر. و (لا) فطر (إن ms0926 جرح) الصائم (نفسه، أو جرحه غيره
~~بإذنه، ولم يصل إلى جوفه) شئ من آلة الجرح، (ولو) كان الجرح (بدل الحجامة،
~~ولا) فطر، (بفصد وشرط، ولا بإخراج دمه برعاف) لأنه لا نص فيه. والقياس لا
~~يقتضيه. (أي ذلك) المذكور من الأكل والشرب، وما عطف عليهما، (فعل) الصائم
~~(عامدا) أي قاصدا للفعل (ذاكرا لصومه مختارا) لفعله (فسد صومه، ولو جهل
~~التحريم) لعموم ما سبق. (فلا يفطر غير قاصد الفعل، كمن طار إلى حلقه غبار
~~ونحوه) كذباب. (أو ألقى في ماء فوصل إلى جوفه ونحوه) لأن غير القاصد غافل
~~غير مكلف، وإلا لزم تكليف ما لا يطاق. (ولا) يفطر (ناس) لفعل شئ مما تقدم،
~~لقوله (ص): عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه.
# ولحديث أبي هريرة يرفعه: من نسي وهو صائم فأكل أو شرب فليتم صومه، فإنما
~~أطعمه الله وسقاه متفق عليه. (فرضا كان الصوم أو نفلا) لعموم الأدلة، (ولا)
~~يفطر (مكره، PageV02P369
# سواء أكره على الفعل) أي الاكل ونحوه (حتى فعل) ما أكره عليه، (أو فعل
~~به، بأن صب في حلقه مكرها أو نائما، كما لو أوجر المغمى عليه معالجة) لعموم
~~قوله (ص): وما استكرهوا عليه. (ويفطر) الصائم (بردة) مطلقا، لقوله تعالى: *
~~(لئن أشركت ليحبطن عملك) *، وكذلك كل عبادة حصلت الردة في أثنائها، فإنها
~~تفسدها. (و) يفطر ب‍ (- موت، فيطعم من تركته في نذر وكفارة) مسكين لفساد
~~ذلك اليوم الذي مات فيه. لتعذر قضائه.
# (ويأتي) ذلك مفصلا في حكم القضاء (وإن دخل حلقه ذباب أو غبار طريق، أو)
~~غبار (دقيق، أو دخان من غير قصد) لم يفطر، لعدم القصد كالنائم وعلم منه: أن
~~من ابتلع الدخان قصدا فسد صومه. (أو قطر في إحليله) دهنا أو غيره لم يفطر،
~~(ولو وصل مثانته) لعدم المنفذ. وإنما يخرج البول رشحا، كمداواة جرح عميق.
~~لم يصل إلى الجوف والمثانة، العضو الذي يجتمع فيه البول. وإذا كان لا
~~يستمسك بوله، قيل: مثن الرجل، بكسر الثاء فهو أمثن. والمرأة مثنى. وقال
~~الكسائي: يقال رجل مثن ومثون. (أو فكر ms0927 فأمنى أو مذى) لم يفطر. لقوله (ص):
~~عفي لأمتي ما حدثت به أنفسها ما لم تعمل، أو تتكلم به ولأنه لا نص فيه، ولا
~~إجماع، وقياسه على تكرار النظر لا يصح، لأنه دونه في استدعاء الشهوة،
~~وإفضائه إلى الانزال. (كما لو حصل) الانزال (بفكر غالب) أي غير اختياري،
~~بأن لم يتسبب فيه. (أو احتلم أو أنزل لغير شهوة، كالذي يخرج منه المني أو
~~المذي لمرض أو) ل‍ (- سقطة) من موضع عال، (أو خروجا منه لهيجان شهوة من غير
~~أن يمس ذكره) بيد أو غيرها، منه أو من غيره. (أو أمنى نهارا من وطئ ليل) لم
~~يفطر، لأنه لم يتسبب إليه في النهار. (أو) أمنى PageV02P370
# (ليلا من مباشرته نهارا) فلا فطر بذلك كله. (أو ذرعه القئ) بالذال
~~المعجمة، أي غلبه وسبقه. لم يفطر للخبر. (ولو عاد) شئ من قيئه (إلى جوفه
~~بغير اختياره) لأنه كالمكره، (لا إن عاد) القئ إلى جوفه (باختياره)، ولو لم
~~يملأ الفم، أو ذرعه القئ، ثم أعاده عمدا. فإنه يفطر بذلك، كبلعه بعد
~~انفصاله عن الفم. (أو أصبح) الصائم (وفي فيه طعام فلفظه) أي رماه لم يفطر.
~~لعدم إمكان التحرز منه. ولا يخلو منه صائم غالبا. (أو شق) عليه (لفظه) أي
~~رمى الطعام الذي أصبح بفمه، لعدم تميزه عن ريقه. (فبلعه مع ريقه بغير قصد،
~~أو جرى ريقه ببقية طعام تعذر رميه) لم يفطر بذلك. لما سبق، (أو بلع) الصائم
~~(ريقه عادة) لم يفطر. (لا إن أمكن لفظه بقية الطعام، بأن تميز عن ريقه،
~~فبلعه عمدا. ولو) كان (دون حمصة) فإنه يفطر بذلك. لأنه لا مشقة في لفظه،
~~والتحرز منه ممكن. (أو اغتسل) لم يفطر. لأنه (ص): كان يدركه الفجر وهو جنب
~~من أهله ثم يغتسل ويصوم متفق عليه من حديث عائشة وأم سلمة. ولان الله تعالى
~~أباح الجماع وغيره إلى طلوع الفجر. فيلزم جواز الاصباح جنبا.
# احتج به ربيعة والشافعي. (أو تمضمض أو استنشق) في الوضوء (فدخل الماء
~~حلقه بلا قصد، أو بلع ما بقي من ms0928 أجزاء الماء بعد المضمضة، لم يفطر) لأنه
~~واصل بغير قصد. أشبه الذباب. (وكذا إن زاد على الثلاث في أحدهما) أي
~~الفعلين، وهما المضمضة والاستنشاق.
# (أو بالغ فيه) أي في أحدهما بأن بالغ في المضمضة أو الاستنشاق لأنه واصل
~~بغير اختياره.
# (وإن فعلهما) أي المضمضة والاستنشاق (لغير طهارة) أي وضوء أو غسل، (فإن
~~كان لنجاسة ونحوها فكالوضوء، وإن كان عبثا أو لحر، أو عطش. كره) نص عليه.
~~سئل أحمد عن الصائم يعطش، فيتمضمض، ثم يمج الماء. قال: يرش على صدره أحب
~~إلي. (وحكمه) في الفطر (حكم الزائد على الثلاث) فلا يفطر به على ما تقدم.
~~(وكذا إن غاص في الماء في PageV02P371
# غسل غير مشروع أو إسراف، أو كان عابثا) فيكره له ذلك. ولا يفطر بما يصل
~~إلى جوفه بلا قصد. (ولو أراد أن يأكل أو يشرب من وجب عليه الصوم في) نهار
~~(رمضان ناسيا أو جاهلا، وجب إعلامه على من رآه)، كإعلام نائم إذا ضاق وقت
~~الصلاة. (ولا يكره للصائم الاغتسال) نهارا لجنابة ونحوها. لما تقدم من حديث
~~عائشة أم سلمة. (ولو) كان الاغتسال (للتبرد) لأن فيه إزالة الضجر من
~~العبادة كالجلوس في الظل البارد، قاله المجد، (لكن يستحب لمن لزمه الغسل
~~ليلا من جنب وحائض ونحوهما) كنفساء انقطع دمها، وكافر أسلم. (أن يغتسل قبل
~~طلوع الفجر الثاني) خروجا من الخلاف. واحتياطا للصوم. (فلو أخره) أي الغسل
~~(واغتسل بعده) أي بعد طلوع الفجر الثاني (صح صومه) لما تقدم، من حديث عائشة
~~وأم سلمة وكان أبو هريرة يقول: لا صوم له. ويروي ذلك عن النبي (ص) ثم رجع
~~عنه. قال سعيد بن المسيب: رجع أبو هريرة عن فتياه قال الخطابي: أحسن ما
~~سمعت في خبر أبي هريرة: أنه منسوخ لأن الجماع كان محرما على الصائم بعد
~~النوم. فلما أباح الله الجماع إلى طلوع الفجر، جاز للجنب إذا أصبح قبل أن
~~يغتسل أن يصوم. (وكذا إن أخره) أي الغسل (يوما) فأكثر. (لكن يأثم بترك
~~الصلاة) أي تأخيرها عن وقتها، (وإن كفر بالترك) أي ms0929 ترك الصلاة (بطل صومه)
~~بالردة، (بأن يدعى إليها). أي يدعوه الامام أو نائبه إلى صلاة (وهو صائم
~~فيأبى) حتى يتضيق وقت التي بعدها. (أو) كفر (بمجرد الترك) أي ترك الصلاة
~~(من غير دعاء على قول الآجري. وهو ظاهر كلام جماعة) لظاهر الاخبار فيبطل
~~صومه للردة. (وإن بصق نخامة. بلا قصد من مخرج الحاء المهملة. لم يفطر)
~~بذلك. ويأتي حكم ما إذا بلعها في الباب بعده. (ومن أكل ونحوه) بأن شرب أو
~~جامع (شاكا في طلوع الفجر ودام شكه بلا قضاء عليه) لظاهر الآية. ولان الأصل
~~بقاء الليل. فيكون زمان الشك منه. (وإن أكل يظن طلوعه) أي الفجر قال في
~~الفروع: كذا جزم به بعضهم. وما سبق من أن له الاكل حتى يتيقن طلوعه: يدل
~~على أنه لا يمنع نية الصوم. وقصد غير اليقين. والمراد والله أعلم:
# اعتقاده طلوعه. ولهذا فرضه صاحب المحرر فيمن اعتقده نهارا فبان ليلا. لأن
~~الظان شاك، PageV02P372
# ولهذا خصوا المنع باليقين. واعتبروه بالشك في نجاسة طاهر، ولا أثر للظن
~~فيه. وقد يحتمل أن الظن والاعتقاد واحد. وأنه يأكل مع الشك والتردد، ما لم
~~يظن أو يعتقد النهار.
# (فبان ليلا، ولم يجدد نية صومه الواجب قضي) لأنه قطع نية الصوم بأكله،
~~يعتقد نهارا.
# والصوم لا يصح بغير نية. (وإن أكل ونحوه شاكا في غروب الشمس، ودام شكه)
~~قضى، لان الأصل بقاء النهار. و (لا) يقضي إن أكل ونحوه (ظانا) غروب الشمس.
~~(ودام شكه) ولم يتبين له الحال. قضى. لأن الأصل براءته. (ولو شك) في غروب
~~الشمس (بعده) أي بعد الاكل ونحوه (ودام) شكه فلا قضاء عليه. لأنه لم يوجد
~~يقين أزال ذلك الظن الذي بني عليه. فأشبه ما لو صلى بالاجتهاد ثم شك في
~~الإصابة بعد صلاته. (أو أكل يظن بقاء النهار قضي) ما لم يتحقق أنه كان بعد
~~الغروب. لأن الله تعالى أمر بإتمام الصوم إلى الليل ولم يتمه. (وإن بان) أن
~~أكله ونحوه كان (ليلا. لم يقض) لأنه أتم صومه. (وإن أكل) ونحوه (يظن أو
~~يعتقد ms0930 أنه ليل. فبان نهارا في أوله) بأن أكل يظن الفجر لم يطلع. وقد طلع
~~(أو أخره) بأن ظن أن الشمس غربت. ولم تغب. (فعليه القضاء) لأن الله تعالى
~~أمر بإتمام الصوم. ولم يتمه، وقالت أسماء: أفطرنا على عهده (ص) في يوم غيم،
~~ثم طلعت الشمس، قيل هشام بن عروة: - وهو راوي الحديث - أمروا بالقضاء، قال:
~~لا بد من قضاء رواه أحمد والبخاري. ولأنه جهل وقت الصوم فلم يعذر كالجهل
~~بأول رمضان.
# تتمة: لو أكل ونحوه ناسيا فظن أنه قد أفطر فأكل ونحوه عمدا قضى، قال في
~~الانصاف، ويشبه ذلك لو اعتقد البينونة في الخلع. لأجل عدم عود الصفة. ثم
~~فعل ما حلف عليه.
# فصل:
# فيما يوجب الكفارة (وإذا جامع في نهار شهر رمضان بلا عذر شبق ونحوه) كمن
~~به مرض ينتفع بالوطئ PageV02P373
# فيه (بذكر أصلي في فرج أصلي، قبلا كان) الفرج (أو دبرا، من آدمي أو غيره)
~~كبهيمة أو سمكة أو طيرة (حي أو ميت، أنزل أم لا. فعليه القضاء والكفارة،
~~عامدا كان أو ساهيا أو جاهلا، أو مخطئا، مختارا أو مكرها. نصا، سواء أكره
~~حتى فعله أي الجماع (أو فعل به من نائم وغيره). أما وجوب الكفارة فلحديث
~~أبي هريرة قال: بينا نحن جلوس عند النبي (ص) إذ جاءه رجل، فقال: يا رسول
~~الله هلكت، قال: ما لك؟ قال: وقعت على امرأتي وأنا صائم. فقال رسول الله
~~(ص): هل تجد رقبة تعتقها؟ قال: لا. قال: فهل تستطيع أن تصوم شهرين
~~متتابعين؟ قال: لا، قال: فهل تجد إطعام ستين مسكينا؟ قال: لا. فمكث النبي
~~(ص)، فبينا نحن على ذلك أتي النبي (ص) بعرق فيه تمر - والعرق المكتل -
~~فقال: أين السائل، فقال: ها أنا. قال: خذ هذا فتصدق به. فقال: على أفقر مني
~~يا رسول الله؟
# فوالله ما بين لابتيها أهل بيت أفقر من أهل بيتي. فضحك النبي (ص) حتى بدت
~~أنيابه، ثم قال: أطعمه أهلك متفق عليه. وأما وجوب القضاء، فلقوله (ص)
~~للمجامع: وصم يوما مكانه رواه أبو داود. وأما ms0931 كون الساهي كالعامد، والمكره
~~كالمختار، والنائم كالمستيقظ. فلأنه (ص) لم يستفصل الأعرابي، ولو اختلف
~~الحكم بذلك لاستفصله. لان تأخير البيان عن وقت الحاجة لا يجوز والسؤال معاد
~~في الجواب، كأنه قال: إذا وقعت في صوم رمضان فكفر. ولأنه عبادة يحرم الوطئ
~~فيه، فاستوى عمده وغيره كالحج. وأما كونه لا فرق بين أن ينزل أو لا. فلأنه
~~في مظنة الانزال، أو لأنه باطن كالدبر، (ولو أولج بفرج أصلي) في فرج غير
~~أصلي كفرج الخنثى المشكل، (أو) أولج بفرج (غير أصلي في) فرج (غير أصلي) كما
~~لو جامع خنثى مشكل خنثى مشكلا، (فلا كفارة) على واحد منهما لاحتمال
~~الزيادة. (ولم يفسد صوم واحد منهما إلا أن ينزل) كالغسل. فإن أنزل وجب عليه
~~القضاء فقط. (وإن أولج بغير أصلي في أصلي. فسد صومها فقط) أي دون الخنثى.
~~(لأن داخل فرجها في حكم الباطن. فيفسد) صومها (بإدخال غير) الفرج
~~PageV02P374
# (الأصلي كإصبعها وإصبع غيرها. وأولى) أي إفساد صومها بإدخال الفرج غير
~~الأصلي أولى من إفساده بإدخال أصبع في فرجها. (وكلامهم) أي الأصحاب (هنا
~~يخالفه) حيث قالوا: لا يفسد صوم واحد منهما إلا أن ينزل (إلا أن نقول: داخل
~~الفرج في حكم الظاهر.
# والله أعلم) وقد صرح به في المستوعب وغيره. واستدل بأنه يجب غسله من
~~النجاسات، كالفم. وإذا ظهر دم حيضها إليه ولم يخرج معه فسد صومها. ولو كان
~~في حكم الباطن.
# لم يفسد صومها، حتى يخرج منه. ولم يجب غسله كالدبر. وإذا ثبت أنه في حكم
~~الظاهر، فهو كفمها وعمق سرتها، وطي عكنها وإنما فسد صومها بإيلاج ذكر الرجل
~~فيه، لكونه جماعا. لا لكونه وصولا إلى باطن. بدليل أنه لو أولج إصبعه في
~~قبلها فإنه لا يفسد صومها. والجماع يفسد لكونه مظنة الانزال. فأقيم مقام
~~الانزال. كما أقيم مقامه في وجوب الغسل. ولهذا يفسد به صوم الرجل. وإن لم
~~ينزل. ولم يصل إلى جوفه شئ. (والنزع جماع، فلو طلع عليه الفجر) الثاني (وهو
~~مجامع فنزع في الحال، مع أول طلوع الفجر) الثاني (فعليه القضاء ms0932 والكفارة)
~~لأنه يلتذ بالنزع، كما يلتذ بالايلاج. (كما لو استدام) الجماع بعد طلوع
~~الفجر، بخلاف مجامع حلف لا يجامع. فنزع فإنه لا يحنث. لتعلق اليمين
~~بالمستقبل أول أوقات الامكان. (ولو جامع يعتقده ليلا، فبان نهارا، وجب)
~~عليه (القضاء والكفارة) لما تقدم: أنه لا فرق بين العامد وغيره. وعلى
~~قياسه: لو جامع يوم الثلاثين من شعبان، ثم ثبت أنه من رمضان (ولا يلزم
~~المرأة كفارة، مع العذر، كنوم أو إكراه ونسيان.
# وجهل) لأنها معذورة. (ويفسد صومها بذلك) أي بوطئها معذورة. فيلزمها
~~القضاء. قال في الشرح: بغير خلاف نعلمه في المذهب. لأنه نوع من المفطرات.
~~فاستوى فيه الرجل والمرأة. كالأكل. نص عليه في المكرهة. (وتلزمها الكفارة)
~~إذا جومعت (مع عدم العذر) لأنها هتكت حرمة صوم رمضان بالجماع. فلزمتها
~~الكفارة، كالرجل. وأما كون الشارع لم يأمرها بها. فلان في لفظ الدارقطني:
~~هلكت وأهلكت. فدل أنها كانت مكرهة. (ولو طاوعته أمته) على الجماع (كفرت
~~بالصوم) لأنه لا مال لها، ومثلها أم الولد، والمدبرة والمكاتبة.
# (ولو أكره زوجته) أو أمته (عليه) أي على الوطئ في نهار رمضان (دفعته
~~بالأسهل فالأسهل، PageV02P375
# ولو أفضى ذلك إلى ذهاب نفسه، كالمار بين يدي المصلي. ذكره) أبو الوفاء
~~علي (بن عقيل، واقتصر عليه في الفروع، ولو استدخلت) صائمة (ذكر نائم، أو)
~~ذكر (صبي أو مجنون. بطل صومها) للجماع. فيجب عليها القضاء والكفارة إن كان
~~في نهار رمضان، (ولا تجب الكفارة بقبلة ولمس ونحوهما) كمفاخذة (إذا أنزل)
~~لأنه فطر بغير جماع. (وإن جامع في يوم رأى الهلال في ليلته وردت شهادته)
~~لفسقه أو غيره (فعليه القضاء والكفارة)، لأنه أفطر يوما من رمضان بجماع.
~~فلزمته كما لو قبلت شهادته (وإن جامع دون الفرج عامدا، فأنزل ولو مذيا) فسد
~~الصوم. لأنه إذا فسد باللمس مع الانزال، ففيما ذكر بطريق الأولى.
# ولا كفارة لأنه ليس بجماع. وإن لم ينزل لم يفسد صومه كاللمس والقبلة. (أو
~~أنزل مجبوب أو امرأتان بمساحقة فسد الصوم) لما سبق. (ولا كفارة) صححه في
~~المغني والشرح فيما إذا تساحقتا ونقله ms0933 في الانصاف عن الأصحاب في مسألة
~~المجبوب. لأنه لا نص فيه. ولا يصح قياسه على الجماع. وجعل في المنتهى تبعا
~~للتنقيح: إنزال المجبوب والمرأتين بالمساحقة كالجماع. (وإن جامع في يومين
~~من رمضان واحد ولم يكفر) لليوم الأول، (ف‍) - عليه (كفارتان) لأن كل يوم
~~عبادة. وكالحجتين. (كما لو كفر عن اليوم الأول) فإنه يلزمه لليوم الثاني
~~كفارة ثانية. ذكره ابن عبد البر إجماعا. (وكيومين من رمضانين. وإن جامع ثم
~~جامع في يوم واحد قبل التكفير ف‍) - عليه (كفارة واحدة) بغير خلاف، قاله في
~~المغني والشرح. فلو كفر بالعتق للوطئ الأول ثم به للثاني، ثم استحقت الرقبة
~~الأولى، لم يلزمه بدلها. وأجزأته الثانية عنهما. ولو استحقت الثانية وحدها
~~لزمه بدلها. PageV02P376
# ولو استحقتا جميعا أجزأته رقبة واحدة. لأن محل التداخل وجود السبب الثاني
~~قبل أداء موجب الأول. ونية التعيين لا تعتبر، فيكفر. وتصير كنية مطلقة. هذا
~~معنى ما ذكره المجد قياس مذهبنا. (وإن جامع ثم كفر، ثم جامع في يومه. ف‍) -
~~عليه (كفارة ثانية) نص عليه في رواية حنبل والميموني. لأنه وطئ محرم. وقد
~~تكرر فتتكرر هي كالحج، بخلاف الوطئ ليلا. فإنه مباح. لا يقال: الوطئ الأول
~~تضمن هتك الصوم، وهو مؤثر في الايجاب. فلا يصح القياس، لأنه ملغى بمن طلع
~~عليه الفجر وهو يجامع، فاستدام. فإنه يلزمه مع عدم الهتك. (وكذا كل من لزمه
~~الامساك يكفر لوطئه)، كمن لم يعلم برؤية الهلال إلا بعد طلوع الفجر، أو نسي
~~النية، أو أكل عامدا، ثم جامع فتجب عليه الكفارة، لهتكه حرمة الزمن به.
# ولأنها تجب على المستديم للوطئ، ولا صوم هناك. فكذا هنا. (ولو جامع وهو
~~صحيح، ثم جن، أو مرض، أو سافر، أو حاضت) المرأة (أو نفست بعد وطئها. لم
~~تسقط الكفارة) لأنه أفسد صوما واجبا من رمضان بجماع تام. فاستقرت عليه
~~الكفارة كما لو لم يطرأ العذر. لا يقال: تبينا أن الصوم غير مستحق عند
~~الجماع. لأن الصادق لو أخبره أنه سيمرض أو يموت لم يجز الفطر. (ولو مات في
~~أثناء النهار. ms0934 بطل صومه) لعدم استصحاب حكم النية الذي هو شرط في العبادات
~~غير الحج. (فإن كان) الصوم (نذرا، وجب الاطعام من تركته) لذلك اليوم. فيطعم
~~مسكينا، وكذا باقي الأيام، إن كان في الذمة. (وإن كان صوم كفارة تخيير)
~~كفدية إذن (وجبت الكفارة في ماله) لتعذر الصوم. لأن ما وجب بأصل الشرع منه
~~لا تدخله النيابة كما يأتي. ويأتي حكم كفارة اليمين وغيرها في الباب بعده.
~~(ومن نوى الصوم في سفره) المبيح للفطر (ثم جامع. فلا كفارة) عليه، لأنه صوم
~~لا يلزمه المضي فيه. فلم تجب كالتطوع. (وتقدم) في الباب قبله (ولا تجب)
~~الكفارة (بغير الجماع، كأكل وشرب ونحوهما في صيام رمضان أداء) لأنه لم يرد
~~به نص. وغير الجماع لا يساويه. (ويختص وجوب الكفارة برمضان. لأن غيره لا
~~يساويه. فلا تجب) الكفارة (في قضائه)، لأنه لا يتعين بزمان، بخلاف الأداء.
~~فإنه يتعين بزمان محترم. فالجماع فيه هتك له. (والكفارة على الترتيب، فيجب
~~عتق رقبة) إن وجدها بشرطه. ويأتي مفصلا في الظهار. (فإن لم يجد)
~~PageV02P377
# الرقبة ولا ثمنها (فصيام شهرين متتابعين. فلو قدر على الرقبة في الصوم.
~~لم يلزمه الانتقال) عن الصوم إلى العتق. نص عليه، إلا أن يشاء أن يعتق
~~فيجزئه. ويكون قد فعل الأولى.
# قاله في الشرح وشرح المنتهى. و (لا) يجزئه الصوم (إن قدر) على العتق
~~(قبله) أي قبل الشروع في الصوم لأن النبي (ص) سأل المواقع عما يقدر عليه
~~حين أخبره. ولم يسأله عما كان يقدر عليه حال المواقعة. وهي حال الوجوب.
~~ولأنه وجد المبدل قبل التلبس بالبدل. فلزمه، كما لو وجده حال الوجوب. ذكره
~~في الشرح وشرح المنتهى. وفيه نظر، على ما يأتي في الظهار: أن الاعتبار بوقت
~~الوجوب. (فإن لم يستطع) الصوم (فإطعام ستين مسكينا) لكل مسكين مد من بر، أو
~~نصف صاع من غيره. وهذا كله لخبر أبي هريرة السابق. وهو ظاهر في الترتيب،
~~ولم يأمره بالانتقال إلا عند العجز، ككفارة الظهار. (ولا يحرم الوطئ هنا
~~قبل التكفير. ولا في ليالي صوم الكفارة) ذكره في ms0935 الرعاية والتلخيص، ككفارة
~~القتل، بخلاف كفارة الظهار. والفرق واضح. (فإن لم يجد) ما يطعمه للمساكين
~~حال الوطئ. لأنه وقت الوجوب (سقطت عنه، كصدقة فطر). وكفارة الوطئ في الحيض.
# لأنه (ص) لم يأمر الأعرابي بها أخيرا، ولم يذكر له بقاءها في ذمته (بخلاف
~~كفارة حج وظهار ويمين ونحوها) ككفارة قتل، لعموم الأدلة. ولان القياس خولف
~~في رمضان للنص. قال في الفروع: كذا قالوا: للنص، وفيه نظر. ولأنها لم تجب
~~بسبب الصوم. قال القاضي وغيره:
# وليس الصوم سببا. وإن لم تجب إلا بالصوم والجماع، لأنه لا يجوز
~~اجتماعهما. وتسقط الكفارات كلها بتكفير غيره عنه بإذنه. (وإن كفر عنه غيره
~~بإذنه، فله أكلها) إن كان أهلا لها.
# (وكذا لو ملكه) غيره (ما يكفر به) جاز له أكله مع أهليته. لخبر أبي هريرة
~~السابق. قال في الانصاف: لو ملكه ما يكفر به، وقلنا: له أخذ هناك، فله هنا
~~أكله. وإلا أخرجه عن نفسه، وهذا الصحيح من المذهب اه‍، وفي المبدع أنه (ص)
~~رخص للأعرابي لحاجته، ولم يكن كفارة اه‍. قلت: ويؤيده استدلالهم به على
~~سقوطها بالعجز وإلا لم يكن ثم عجز، بل حصل الاخراج والاجزاء. PageV02P378
# باب ما يكره في الصوم (وما يستحب في الصوم وحكم القضاء) أي قضاء رمضان
~~والنذور. (لا بأس بابتلاع الصائم ريقه على جاري العادة) بغير خلاف. لأنه لا
~~يمكن التحرز منه. كغبار الطريق:
# (ويكره) للصائم (أن يجمعه) أي ريقه (ويبتلعه) لأنه قد اختلف في الفطر به
~~وأقل أحواله:
# أن يكون مكروها. (فإن فعله) أي جمع ريقه وبلعه (قصدا لم يفطر) لأنه يصل
~~إلى جوفه من معدنه، أشبه ما لو لم يجمعه. ولأنه إذا لم يجمعه وابتلعه قصدا
~~لا يفطر إجماعا. فكذلك إذا جمعه. (إن لم يخرجه) أي ريقه (إلى بين شفتيه.
~~فإن فعل) أي أخرجه إلى بين شفتيه، (أو انفصل) ريقه (عن فمه ثم ابتلعه)
~~أفطر. لأنه فارق معدنه مع إمكان التحرز منه في العادة.
# أشبه الأجنبي. (أو ابتلع ريق غيره أفطر) لأنه أصل من خارج. (وإن أخرج من
~~فيه ms0936 حصاة أو خيطا أو نحوه، وعليه) شئ (من ريقه، ثم أعاده) أي ما ذكر من
~~الحصاة والدرهم والخيط ونحوه، (فإن كان ما عليه) من ريقه (كثير فبلعه.
~~أفطر) لأنه واصل من خارج. لا يشق التحرز منه. و (لا) يفطر (إن قل) ما على
~~الحصاة أو الخيط أو الدرهم أو نحوه، (لعدم تحقق انفصاله) والأصل بقاء الصوم
~~(ولا إن أخرج لسانه ثم أعاده) وعليه ريقه (وبلع ما عليه، ولو كان كثيرا)
~~لأن الريق الذي على لسانه لم يفارق محله، بخلاف ما على غير اللسان. (وتكره
~~له المبالغة في المضمضة والاستنشاق) لقوله (ص) للقيط بن صبرة: وبالغ في
~~الاستنشاق إلا أن تكون صائما. (وتقدم) في الوضوء (وإن تنجس فمه، ولو بخروج
~~قئ ونحوه) كقلس (فبلعه، أفطر) نص عليه، (وإن قل) لامكان التحرز منه، ولان
~~الفم في حكم الظاهر، فيقتضي حصول الفطر بكل ما يصل منه، لكن عفى عن الريق
~~للمشقة. (وإن بصق وبقي فمه نجسا. فبلع ريقه. فإن تحقق أنه بلع شيئا نجسا
~~أفطر) لما سبق. (وإلا) أي وإن لم PageV02P379
# يتحقق أنه بلع نجسا (فلا) فطر، إذ لا فطر ببلع ريقه الذي لم تخالطه
~~نجاسة. (ويحرم) على الصائم (بلع نخامة) إذا حصلت في فيه للفطر بها، (ويفطر)
~~الصائم (بها) إذا بلعها (سواء كانت من جوفه أو صدره أو دماغه، بعد أن تصل
~~إلى فمه) لأنها من غير الفم كالقئ (ويكره له) أي الصائم (ذوق الطعام) لأنه
~~لا يأمن أن يصل إلى حلقه فيفطره. قال أحمد:
# أحب إلي أن يجتنب ذوق الطعام. فإن فعل فلا بأس. ذكره جماعة وأطلقوا. وذكر
~~المجد وغيره: أن المنصوص عنه لا بأس به، لحاجة ومصلحة، واختاره في التنبيه
~~وابن عقيل.
# وحكاه أحمد والبخاري عن ابن عباس. فلهذا قال المصنف (بلا حاجة) إلى ذوق
~~الطعام.
# (وإن وجد طعمه) أي المذوق (في حلقه أفطر) قال في شرح المنتهى، فعلى
~~الكراهة متى وجد طعمه في حلقه، أفطر لاطلاق الكراهة اه‍. ومقتضاه: أنه لا
~~فطر إذا قلنا بعدم الكراهة للحاجة. (ويكره مضغ ms0937 العلك الذي لا يتحلل منه
~~أجزاء) لأنه يجمع الريق، ويجلو الفم، ويورث العطش. (فإن وجد طعمه في حلقه
~~أفطر) لأنه واصل أجنبي يمكن التحرز منه.
# (ويحرم مضغ ما يتحلل منه أجزاء) من علك وغيره. قال في المبدع: إجماعا.
~~لأنه يكون قاصدا لايصال شئ من خارج إلى جوفه، مع الصوم وهو حرام. (ولو لم
~~يبتلع ريقه) إقامة للمظنة مقام المئنة، وفي المقنع والمغني والشرح. إلا أن
~~لا يبتلع ريقه. وهو ظاهر الوجيز. لأن المحرم إيصال ذلك إلى جوفه. ولم يوجد.
~~(وتكره القبلة ممن تحرك شهوته) فقط. لقول عائشة: كان النبي (ص) يقبل. وهو
~~صائم، ويباشر وهو صائم، وكان أملككم لإربه متفق عليه. ولفظه لمسلم: ونهى
~~النبي (ص) عنها شابا، ورخص لشيخ حديث حسن رواه أبو داود من حديث أبي هريرة،
~~ورواه سعيد عن أبي هريرة وأبي الدرداء. وكذا عن ابن عباس باسناد صحيح. (وإن
~~ظن الانزال) مع القبلة لفرط شهوته PageV02P380
# (حرم) بغير خلاف. ذكره المجد وغيره. (ولا تكره) القبلة (ممن لا تحرك
~~شهوته) لما سبق.
# (وكذا دواعي الوطئ كلها) من اللمس وتكرار النظر، حكمها، حكم القبلة فيما
~~تقدم. (ويكره تركه) أي الصائم (بقية طعام بين أسنانه) خشية أن يجري ريقه
~~بشئ منه إلى جوفه. (و) يكره للصائم (شم ما لا يأمن أن يجذبه نفسه إلى حلقه،
~~كسحيق مسك، وكافور، ودهن ونحوها) كبخور عود وعنبر. (ويجب اجتناب كذب،
~~وغيبة، ونميمة، وشتم) أي سب (وفحش). قال ابن الأثير: هو كل ما اشتد قبحه من
~~الذنوب والمعاصي. (ونحوه كل وقت) لعموم الأدلة، ووجوب اجتناب ذلك (في رمضان
~~ومكان فاضل آكد). لحديث أبي هريرة مرفوعا: من لم يدع قول الزور والعمل به
~~فليس لله حاجة في أن يدع طعامه وشرابه رواه البخاري.
# ومعناه: الزجر والتحذير. ولان الحسنات تتضاعف بالمكان والزمان الفاضلين.
~~وكذا السيئات على ما يأتي. (قال) الامام (أحمد: ينبغي للصائم أن يتعاهد
~~صومه من لسانه، ولا يماري) أي يجادل (ويصون صومه، ولا يغتب أحدا) أي يذكره
~~بما يكره، بهذا فسره النبي (ص) في حديث ms0938 أبي هريرة رواه مسلم. وإن كان حاضرا
~~فهو الغيبة في بهت. قال في الحاشية: والغيبة محرمة بالاجماع، وتباح لغرض
~~صحيح شرعي. لا يمكن الوصول إليه إلا بها. كالتظلم والاستفتاء، والاستعانة
~~على تغيير المنكر، والتعريف، ونحو ذلك. (ولا يعمل عملا يخرق به صومه). وكان
~~السلف إذا صاموا جلسوا في المساجد، وقالوا: نحفظ صومنا.
# ولا يغتاب أحدا. (فيجب كف لسانه عما يحرم) كالكذب، والغيبة ونحوهما.
~~(ويسن) كفه (عما يكره). قلت: وعن المباح أيضا. لحديث: من حسن إسلام المرء
~~تركه ما لا يعنيه. (ولا يفطر بغيبة ونحوها) قال أحمد: لو كانت الغيبة تفطر
~~ما كان لنا صوم، وذكره الموفق PageV02P381
# إجماعا ذكر الشيخ تقي الدين وجها يفطر بغيبة ونميمة ونحوهما. قال في
~~الفروع: فيتوجه منه احتمال: يفطر بكل محرم. وقال أنس: إذا اغتاب الصائم
~~أفطر. وعن إبراهيم قال:
# كانوا يقولون: الكذب يفطر الصائم. وعن الأوزاعي: من شاتم فسد صومه، لظاهر
~~النهي.
# وذكر بعض أصحابنا رواية: يفطر بسماع الغيبة. وقال المجد: النهي عنه ليسلم
~~من نقص الاجر. قال في الفروع: ومراده: أنه قد يكثر، فيزيد على أجر الصوم.
~~وقد يقل، وقد يتساويان. وأسقط أبو الفرج ثوابه بالغيبة ونحوها، ومراده ما
~~سبق، وإلا فضعيف. (وإن شتم، سن قوله جهرا في رمضان) لأمنه من الرياء، وفيه
~~زجر من شاتمه، لأجل حرمة الوقت. (إني صائم. وفي غيره) أي غير رمضان يقوله
~~(سرا، يزجر نفسه بذلك) خوف الرياء. وهذا اختيار صاحب المحرر. وفي الرعاية:
~~يقوله مع نفسه. واختار الشيخ تقي الدين: يجهر به مطلقا. لأن القول المطلق
~~باللسان. وهو ظاهر المنتهى لظاهر حديث الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا: إذا
~~كان يوم صوم أحدكم فلا يرفث ولا يصخب، فإن شاتمه أحد أو قاتله، فليقل: إني
~~امرؤ صائم.
# فصل:
# (يسن تعجيل الافطار إذا تحقق الغروب) لحديث سهل بن سعد أن النبي (ص) قال:
~~لا يزال الناس بخير ما عجلوا الفطر متفق عليه. (وله الفطر بغلبة الظن) أن
~~الشمس قد غربت، لأنهم أفطروا في عهد النبي (ص) ثم طلعت الشمس. ولان ما ms0939 عليه
~~أمارة يدخله الاجتهاد، ويقبل فيه قول واحد كالقبلة. (وفطره قبل الصلاة
~~أفضل) لفعله (ص) رواه مسلم من حديث عائشة، وابن عبد البر عن أنس. (و) يسن
~~(تأخير السحور ما لم يخش طلوع الفجر الثاني) للاخبار، منها: ما روى زيد بن
~~ثابت PageV02P382
# قال: تسحرنا مع النبي (ص) ثم قمنا إلى الصلاة. قلت: كم كان بينهما؟ قال:
~~قدر خمسين آية متفق عليه. ولأنه أقوى على الصوم للتحفظ من الخطأ، والخروج
~~من الخلاف.
# (ويكره تأخير الجماع مع الشك في طلوعه) أي الفجر الثاني، لما فيه من
~~التعرض لوجوب الكفارة، ولأنه ليس مما يتقوى به، ولو أسقط تأخير لكان أخصر.
~~وأظهر. و (لا) يكره (الأكل والشرب) مع الشك في طلوع الفجر الثاني. (قال
~~أحمد) في رواية أبي داود (إذا شك في) طلوع (الفجر يأكل حتى يستيقن طلوعه)
~~لأن الأصل بقاء الليل. (قال الآجري وغيره:
# ولو قال لعالمين: ارقبا الفجر. فقال أحدهما: طلع، وقال الآخر: لم يطلع،
~~أكل حتى يتفقا) على أنه طلع. وقاله جمع من الصحابة وغيرهم، ذكره في المبدع،
~~لأن قولهما تعارض فتساقطا. والأصل عدم طلوعه. (وتحصل فضيلة السحور بأكل أو
~~شرب وإن قل) لحديث أبي سعيد: ولو أن يجرع أحدكم جرعة من ماء رواه أحمد.
~~وفيه ضعف. قاله في المبدع. (و) يحصل (تمام الفضيلة بالاكل) لحديث عمرو بن
~~العاص يرفعه: بيننا وبينهم أكلة السحور رواه مسلم. وروى أبو داود عن النبي
~~(ص) نعم سحور المؤمن التمر. (ويسن أن يفطر على رطب. فإن لم يجد) الرطب
~~(فعلى التمر. فإن لم يجد) التمر (فعلى الماء) لحديث أنس قال: كان النبي (ص)
~~يفطر على رطبات قبل أن يصلي، فإن لم يكن فعلى تمرات، فإن لم تكن تمرات حسا
~~حسوات من ماء، رواه أبو داود والترمذي. PageV02P383
# وقال حسن غريب. (و) يسن (أن يدعو عند فطره، فإن له دعوة لا ترد) لما روى
~~ابن ماجة من حديث عبد الله بن عمرو: للصائم عند فطره دعوة لا ترد. (و) يسن
~~أن (يقول) عند فطره: (اللهم لك صمت ms0940 وعلى رزقك أفطرت، سبحانك وبحمدك. اللهم
~~تقبل مني إنك أنت السميع العليم)، لما روى الدارقطني من حديث أنس وابن
~~عباس: كان النبي (ص) إذا أفطر قال: اللهم لك صمنا، وعلى رزقك أفطرنا، فتقبل
~~منا إنك أنت السميع العليم. وعن ابن عمر قال: كان النبي (ص) إذا أفطر قال:
~~ذهب الظمأ وابتلت العروق، ووجب الاجر إن شاء الله تعالى رواه الدارقطني
~~أيضا. (وإذا غاب حاجب الشمس الأعلى أفطر الصائم حكما وإن لم يطعم)، أي يأكل
~~أو يشرب. (فلا يثاب على الوصال) قال في المبدع: وفي الخبر ما يدل على أنه
~~يفطر شرعا. (ومن فطر صائما فله مثل أجره) من غير أن ينقص من أجر الصائم شئ.
~~رواه زيد بن خالد الجهني مرفوعا. قال الترمذي: حديث حسن صحيح. قال في
~~الفروع (وظاهره) أي كلامهم (أي شئ كان) كما هو ظاهر الخبر. وكذا رواه ابن
~~خزيمة من حديث سلمان الفارسي. وذكر فيه ثوابا عظيما إن أشبعه. (وقال الشيخ:
# المراد) بتفطيره (إشباعه. ويستحب في رمضان الاكثار من قراءة القرآن
~~والذكر والصدقة) لتضاعف الحسنات به. قال في المبدع: وكان مالك يترك أصحاب
~~الحديث في شهر رمضان. ويقبل على تلاوة القرآن. وكان الشافعي يقرأ ستين
~~ختمة. وقال إبراهيم: تسبيحة في رمضان خير من ألف تسبيحة فيما سواه. (ويستحب
~~التتابع فورا في قضائه) أي رمضان.
# لأن القضاء يحكي الأداء. وفيه خروج من الخلاف وأنجى لبراءة الذمة.
~~وظاهره: لا فرق بين أن يكون أفطر بسبب محرم أو لا، (ولا يجبان) أي التتابع
~~والفور في قضاء رمضان. قال البخاري، قال ابن عباس: له أن يفرق لقول الله
~~تعالى: * (فعدة من أيام PageV02P384
# أخر) *. وعن ابن عمر مرفوعا: قضاء رمضان إن شاء فرق وإن شاء تابع رواه
~~الدارقطني، ولم يسنده غير سفيان بن بشر. قال المجد: لا نعلم أحدا طعن فيه.
~~والزيادة من الثقة مقبولة. ولأنه لا يتعلق بزمان معين، فلم يجب فيه
~~التتابع.
# كالنذر المطلق. (إلا إذا لم يبق من شعبان إلا ما يتسع للقضاء فقط) فيتعين
~~التتابع، لضيق الوقت، ms0941 كأداء رمضان في حق من لا عذر له. (ولا يكره القضاء في
~~عشر ذي الحجة) لأنها أيام عبادة، فلم يكره القضاء فيها، كعشر المحرم. وروي
~~عن عمر أنه كان يستحب القضاء فيها. (ويجب العزم على القضاء) إذا لم يفعله
~~فورا (في) القضاء (الموسع. وكذا كل عبادة متراخية) يجب العزم عليها،
~~كالصلاة إذا دخل وقتها المتسع.
# فصل:
# (من فاته صوم رمضان كله تاما كان) رمضان (أو ناقصا لعذر وغيره، كالأسير
~~والمطمور وغيرهما. قضى عدد أيامه) سواء (ابتدأه من أول الشهر أو من أثنائه
~~كأعداد الصلوات) الفائتة لأن القضاء يجب أن يكون بعدة ما فاته كالمريض
~~والمسافر، لما تقدم من قوله تعالى: * (فعدة من أيام أخر) * (ويجوز أن يقضي
~~يوم شتاء عن يوم صيف وعكسه) بأن يقضي يوم صيف عن يوم شتاء لعموم الآية.
~~(وإن كان عليه معه) أي مع قضاء رمضان (صوم نذر لا يخاف فوته) لاتساع وقته
~~(بدأ بقضاء رمضان) وجوبا، قاله في شرح المنتهى، فإن خاف فوت النذر لضيق
~~وقته قدمه. قلت: إلا أن يضيق الوقت عن قضاء رمضان، بأن كان عليه مثلا
~~PageV02P385
# عشرة أيام من رمضان، ونذر أن يصوم عشرة أيام من شعبان. ولم يبق سوى
~~العشرة فيصومها عن قضاء رمضان، لتعين الوقت لها. (ويجوز تأخير قضائه) أي
~~رمضان (ما لم يفت وقته. وهو) أي وقت القضاء (إلى أن يهل رمضان آخر) لقول
~~عائشة: كان يكون علي الصوم من رمضان فما أستطيع أن أقضيه إلا في شعبان،
~~لمكان النبي (ص). متفق عليه. وكما لا يؤخر الصلاة الأولى إلى الثانية (فلا
~~يجوز تأخيره) أي قضاء رمضان (إلى رمضان آخر من غير عذر) نص عليه. واحتج بما
~~تقدم عن عائشة. (ويحرم التطوع بالصوم قبله) أي قبل قضاء رمضان (ولا يصح)
~~تطوعه بالصوم قبل قضاء ما عليه من رمضان نص عليه. نقل حنبل أنه لا يجوز، بل
~~يبدأ بالفرض حتى يقضيه. وإن كان عليه نذر صامه، يعني بعد الفرض.
# وروى حنبل بإسناده عن أبي هريرة أن النبي (ص) قال: من صام ms0942 تطوعا وعليه من
~~رمضان شئ لم يقضه. فإنه لم يتقبل منه حتى يصومه وكالحج. والحديث يرويه ابن
~~لهيعة وهو ضعيف. وفي سياقه ما هو متروك. فإنه قال في آخره: ومن أدركه رمضان
~~وعليه من رمضان آخر شئ لم يتقبل منه، قاله في الشرح. (ولو اتسع الوقت) أي
~~وقت القضاء، وعنه: بلى إن اتسع الوقت (فإن أخره) أي قضاء رمضان (إلى رمضان
~~آخر، أو) أخر إلى (رمضانات فعليه القضاء وإطعام مسكين لكل يوم، ما يجزئ في
~~كفارة) رواه سعيد باسناد جيد عن ابن عباس، فيما إذا أخره لرمضان آخر،
~~والدارقطني بإسناد صحيح عن أبي هريرة. ورواه مرفوعا بإسناد ضعيف. (ويجوز
~~إطعامه قبل القضاء، ومعه وبعده) لقول ابن عباس (والأفضل) إطعامه (قبله) قال
~~المجد: الأفضل عندنا تقديمه، مسارعة إلى الخير، وتخلصا من آفات التأخير.
~~وإنما لم تتكرر الفدية بتعدد الرمضانات لأن كثرة التأخير لا يزاد بها
~~الواجب، كما لو أخر الحج الواجب سنين لم يكن عليه أكثر من فعله (وإن أخره)
~~أي قضاء رمضان حتى أدركه آخر أو أكثر (لعذر) نحو مرض أو سفر (فلا كفارة)،
~~لعدم الدليل على وجوبها إذن. (ولا قضاء إن مات) من أخر القضاء لعذر. لأنه
~~حق لله تعالى وجب بالشرع. فسقط بموت من يجب عليه قبل PageV02P386
# إمكان فعله إلى غير بدل، كالحج. (ومن دام عذره بين الرمضانين ثم زال)
~~عذره (صام الرمضان الذي أدركه) لأنه لا يسع غيره (ثم قضى ما فاته) قبل (ولا
~~إطعام) عليه. نص عليه.
# (كما لو مات قبل زواله) أي العذر، فإنه يسقط عنه القضاء والكفارة. وأما
~~الحي فتسقط عنه الكفارة دون القضاء لامكانه (فإن أخره) أي القضاء (لغير عذر
~~فمات قبل رمضان آخر) أو بعده (أطعم عنه لكل يوم مسكينا) رواه الترمذي عن
~~ابن عمر مرفوعا بإسناد ضعيف.
# والصحيح: وقفه عليه. وسئلت عائشة عن القضاء فقالت: لا. بل يطعم، رواه
~~سعيد بإسناد جيد. (ولا يصام عنه لأن الصوم الواجب بأصل الشرع لا يقضى عنه)
~~لأنه لا تدخله النيابة في الحياة، فكذا بعد ms0943 الموت كالصلاة، (والاطعام من
~~رأس ماله، أوصى به أو لا) كسائر الديون.
# (ولا يجزئ صوم عن كفارة عن ميت ولو أوصى به)، لأنه وجب بالشرع. أشبه قضاء
~~رمضان. (لكن لو مات بعد قدرته عليه) أي على صوم الكفارة (وقلنا: الاعتبار
~~بحالة الوجوب، وهو المذهب) كما يأتي توضيحه في كتاب الظهار، (أطعم عنه
~~ثلاثة مساكين لكل يوم مسكين) في كفارة اليمين، قياسا على قضاء رمضان. (ولو
~~مات وعليه صوم شهر) أو أقل أو أكثر (من كفارة) ظهار أو غيره (أطعم عنه
~~أيضا) لكل يوم مسكين لما سبق. (وكذا صوم متعة) الحج إذا مات قبله. (وإن مات
~~وعليه صوم منذور في الذمة) كأن نذر صوم شهر غير معين أو عشرة مطلقة ثم مات
~~(ولم يصم منه شيئا مع إمكانه ففعل عنه أجزأ عنه) لما في الصحيحين: أن امرأة
~~جاءت إلى النبي (ص) فقالت: إن أمي ماتت وعليها صوم نذر، أفأصوم عنها؟ قال:
~~نعم ولان النيابة تدخل في العبادة بحسب خفتها، وهو أخف حكما من الواجب بأصل
~~الشرع لايجابه من نفسه. (فإن لم يخلف) الميت (تركه لم يلزم الولي شئ لكن
~~يسن له فعله عنه، لتفرغ ذمته كقضاء دينه). لأنه (ص) شبهه بالدين. (وإن خلف)
~~الميت PageV02P387
# (تركه وجب) الفعل كقضاء الدين، (فيفعله الولي بنفسه استحبابا) لأنه أحوط
~~لبراءة الميت.
# (فإن لم يفعل) الولي بنفسه (وجب أن يدفع من تركته إلى من يصوم عنه عن كل
~~يوم طعام مسكين) لأن ذلك فدية الصوم لما تقدم. (ويجزئ فعل غيره) أي الولي
~~(عنه بإذنه وبدونه) لأن النبي (ص) شبهه بالدين، والدين يصح قضاؤه من
~~الأجنبي. ولا فرق في ذلك بين صوم النذر وغيره من النذور. (وإن مات وقد
~~أمكنه صوم بعض ما نذره قضى عنه، ما أمكنه صومه فقط) كمن نذر صوم شهر ومات
~~قبل مضي ثلاثين يوما، فيصام عنه ما مضى منه، دون الباقي. لأنه لم يثبت في
~~ذمته بخلاف المقدار الذي أدركه حيا فإنه ثبت في ذمته، وإن كان مريضا. لأن
~~المرض لا ينافي ms0944 ثبوت الصوم في الذمة، بدليل وجوب قضاء رمضان مع المرض
~~ونحوه. (ويجزئ صوم جماعة عنه) أي الميت (في يوم واحد عن عدتهم من الأيام)
~~أي لو كان على ميت صوم عشرة أيام فصام عنه عشرة رجال في يوم واحد أجزأ عنه.
~~لان المقصود يحصل به مع نجاز إبراء ذمته. ونقل عنه أبو طالب يصوم واحد.
~~وحمله المجد على صوم شرطه التتابع، وتعليل القاضي بأنه كالحجة المنذورة يدل
~~على ذلك. (وإن نذر صوم شهر بعينه) كالمحرم (فمات قبل دخوله. لم يصم) عنه
~~(ولم يقض عنه، وكذا لو جن قبله. ودام به الجنون حتى انقضى الشهر المعين.
~~لأنه لم يثبت صومه في ذمته قال المجد:
# وهو مذهب سائر الأئمة، ولا أعلم فيه خلافا. وإن مات في أثنائه) أي الشهر
~~المعين بالنذر (سقط باقيه) لما سبق، (فإن لم يصمه) أي النذر المعين (لمرض
~~حتى انقضى، ثم مات في مرضه. فعلى ما تقدم فيما إذا كان في الذمة، من أنه إن
~~كان أمكنه فعله قبل موته فعل عنه) وجوبا، إن خلف تركة، واستحبابا إن لم
~~يخلف شيئا. وتقدم أن المرض لا يمنع ثبوت الصوم في الذمة. فالمراد بإمكان
~~الفعل مضي زمن يتسع له. (ولا كفارة مع الصوم عنه) أي عن الميت إذا كان
~~منذورا. (أو الاطعام) إن كان عليه قضاء رمضان، أو صوم متعة ونحوه.
# (وإن مات وعليه حج منذور فعل عنه) نص عليه. لما روى ابن عباس: أن امرأة
~~جاءت إلى PageV02P388
# النبي (ص) فقالت: إن أمي نذرت أن تحج فلم تحج حتى ماتت، أفأحج عنها؟ قال:
~~نعم حجي عنها رواه البخاري. (ولا يعتبر تمكنه) أي الناذر (من الحج في
~~حياته) لظاهر الخبر. ولان النيابة تدخله حال الحياة في الجملة. فهو كنذر
~~الصدقة والعتق. (وكذا العمرة المنذورة) حكمها حكم الحج في ذلك، لمشاركتها
~~له في المعنى. (ويجوز أن يحج عنه حجة الاسلام، ولو بغير إذن وليه)، لشبهه
~~بالدين في إبراء الذمة. (وله) أي الحاج عن الميت حجة الاسلام بغير إذن وليه
~~(الرجوع على التركة ms0945 بما أنفق) بنية الرجوع. لأنه قام بواجب. (وإن مات وعليه
~~اعتكاف منذور. فعل عنه) نقله الجماعة. لقول سعد بن عبادة: إن أمي ماتت
~~وعليها نذر لم تقضه. فقال النبي (ص): اقضه عنها رواه أبو داود وغيره بإسناد
~~صحيح من حديث ابن عباس، ومعناه متفق عليه، وروي عن عائشة وابن عمر، وابن
~~عباس. ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة، وكالصوم (فإن لم يمكنه فعله حتى مات)
~~كمن نذر اعتكاف شهر رمضان. فمات قبل دخوله، (فكالصوم) وكذا إن مات في
~~أثنائه على ما تقدم (وإن كانت عليه صلاة منذورة) ومات بعد التمكن (فعلت
~~عنه) كالصوم، وتصح وصيته بها. (ولا كفارة معه) أي مع الفعل عنه، كما لو
~~فعله الناذر (وطواف منذور كصلاة) منذورة فيما سبق.
# (وأما صلاة الفرض فلا تفعل عنه)، ذكر القاضي عياض إجماعا أنه لا يصلى عنه
~~فائتة، (كقضاء رمضان) فإنه لا يصام عنه كما تقدم. وعلى ذلك يحمل ما رواه
~~مالك في الموطأ أنه بلغه عن ابن عمر: أنه لا يصوم أحد عن أحد ولا يصلي أحد
~~عن أحد.
# باب صوم التطوع وما يكره منه، وذكر ليلة القدر وما يتعلق بذلك (أفضله)
~~صوم التطوع (صوم يوم وإفطار يوم)، لقوله (ص) لعبد الله بن عمرو: صم يوما
~~PageV02P389
# وأفطر يوما، فذلك صيام داود، وهو أفضل الصيام. قلت: فإني أطيق أفضل من
~~ذلك.
# فقال: لا أفضل من ذلك متفق عليه. (ويسن صوم ثلاثة أيام من كل شهر) قال في
~~الشرح والمبدع: بغير خلاف نعلمه، (والأفضل أن تكون أيام) الليالي (البيض،
~~وهي الثالث عشر والرابع عشر والخامس عشر) لما روى أبو ذر أن النبي (ص) قال
~~له: إذا صمت من الشهر ثلاثة أيام، فصم ثالث عشره، ورابع عشره، وخامس عشره
~~رواه الترمذي وحسنه. (وهو) أي صوم ثلاثة أيام من كل شهر (كصوم الدهر، أي
~~يحصل له) بصيامها (أجر صيام الدهر بتضعيف الاجر) الحسنة بعشرة أمثالها، (من
~~غير حصول المفسدة) التي في صيام الدهر، (والله أعلم. وسميت بيضا لابيضاضها
~~ليلا بالقمر ونهارا بالشمس) وهذا ms0946 يقتضي أن الإضافة في كلامه بيانية، وأن
~~البيض وصف للأيام. وكلامه في الشرح وشرح المنتهى وغيره يخالفه. قال: وسميت
~~لياليها بالبيض لبياض ليلها كله بالقمر. زاد في الشرح:
# والتقدير ليالي الأيام البيض. وقيل: لأن الله تاب فيها على آدم وبيض
~~صحيفته. (ويسن صوم) يوم (الاثنين) بهمزة وصل، سمي بذلك لأنه ثاني الأسبوع
~~ذكره في الحاشية. (و) يوم (الخميس) لقول أسامة بن زيد: إن النبي (ص) كان
~~يصوم يوم الاثنين والخميس، فسئل عن ذلك فقال: إن أعمال الناس تعرض يوم
~~الاثنين ويوم الخميس رواه أبو داود. وفي لفظ PageV02P390
# وأحب أن يعرض عملي وأنا صائم. (و) يسن صوم (ستة أيام من شوال ولو متفرقة،
~~فمن صامها بعد أن صام رمضان فكأنما صام الدهر) فرضا، كما في اللطائف. وذلك
~~لما روى أبو أيوب قال: قال النبي (ص): من صام رمضان وأتبعه ستا من شوال
~~فكأنما صام الدهر رواه أبو داود والترمذي وحسنه، قال أحمد: هو من ثلاثة
~~أوجه عنه (ص). ولا يجري مجرى التقدم لرمضان. لأن يوم العيد فاضل. وروى سعيد
~~بإسناد عن ثوبان، قال: قال النبي (ص): صيام شهر رمضان بعشرة أشهر، وصيام
~~ستة أيام بشهرين. فذلك سنة يعني أن الحسنة بعشر أمثالها، الشهر بعشرة أشهر
~~والستة بستين. فذلك سنة كاملة. والمراد بالخبر: التشبيه به في حصول العبادة
~~على وجه لا مشقة فيه كما يأتي في صيام ثلاثة أيام من كل شهر. فلا يقال:
# الحديث لا يدل على فضيلتها لأنه شبه صيامها بصيام الدهر، وهو مكروه،
~~لانتفاء المفسدة في صومها، دون صومه. (ولا تحصل الفضيلة بصيامها) أي الستة
~~أيام (في غير شوال) لظاهر الاخبار. وظاهره: أنه لا يستحب صيامها إلا لمن
~~صام رمضان، وقاله أحمد والأصحاب، لكن ذكر في الفروع: أن فضيلتها تحصل لمن
~~صامها وقضى رمضان وقد أفطره لعذر، ولعله مراد الأصحاب. وفيه شئ، قاله في
~~المبدع. (و) يسن (صوم التسع من ذي الحجة) لحديث ابن عباس مرفوعا: ما من
~~أيام العمل الصالح فيهن أحب إلى الله من هذه الأيام العشر. ms0947 قالوا: يا رسول
~~الله، ولا الجهاد في سبيل الله؟ قال: ولا الجهاد في سبيل الله، إلا رجلا
~~خرج بنفسه وماله، فلم يرجع من ذلك بشئ رواه البخاري. (وآكده: التاسع، وهو
~~يوم عرفة إجماعا، ثم الثامن وهو يوم التروية) ويأتي في الحج وجه التسمية
~~بذلك، (و) يسن (صوم المحرم، وهو أفضل الصيام بعد صيام شهر رمضان) لقوله
~~(ص): أفضل الصلاة بعد المكتوبة جوف الليل. وأفضل الصيام بعد رمضان: شهر
~~الله المحرم رواه مسلم PageV02P391
# وغيره من حديث أبي هريرة. قال في المبدع: وأضافه إليه تفخيما وتعظيما،
~~كناقة الله.
# ولم يكثر النبي (ص) الصوم فيه، إما لعذر أو لم يعلم فضله إلا أخيرا.
~~والمراد: أفضل شهر تطوع فيه كاملا بعد رمضان شهر الله الحرام، لأن بعض
~~التطوع قد يكون أفضل من أيامه، كعرفة وعشر ذي الحجة. فالتطوع المطلق أفضله
~~المحرم كما أن أفضل الصلاة بعد المكتوبة قيام الليل. (وأفضله) أي المحرم
~~(يوم عاشوراء) بالمد في الأشهر. وهو اسم إسلامي لا يعرف في الجاهلية. قاله
~~في المشارق وغيره. (وهو) اليوم (العاشر) من المحرم في قول أكثر العلماء.
~~ورواه الترمذي مرفوعا وصححه، وقال ابن عباس: هو التاسع. (ثم تاسوعاء) بالمد
~~على الأفصح (وهو) اليوم (التاسع) من المحرم، (ويسن الجمع بينهما) أي بين
~~صوم تاسوعاء وعاشوراء، لما روى الخلال بإسناد جيد عن ابن عباس مرفوعا: لئن
~~بقيت إلى قابل لأصومن التاسع والعاشر. واحتج به أحمد. (و) قال: (إن اشتبه
~~عليه أول الشهر صام ثلاثة أيام) ليتيقن صومهما، (ولا يكره إفراد العاشر
~~بالصوم)، قال في المبدع: وهو المذهب.
# وقال الشيخ تقي الدين: مقتضى كلام أحمد: الكراهة. وهي قول ابن عباس.
~~(وهما) أي تاسوعاء وعاشوراء (آكده) أي آكد شهر الله المحرم. (ثم) بقية
~~(العشر. ولم يجب صوم) يوم (عاشوراء) في قول القاضي. ومن تابعه، قال: لأنه
~~(ص) لم يأمر من أكل فيه بالقضاء، ولحديث معاوية قال: سمعت النبي (ص) يقول:
~~هذا يوم عاشوراء، لم يكتب الله عليكم صيامه، فمن شاء فليصم ومن شاء فليفطر،
~~وهو حديث صحيح. قاله ms0948 في الشرح. (وعنه وجب) صومه (ثم نسخ، اختاره الشيخ ومال
~~إليه الموفق والشارح) وقاله الأصوليون، لما روت عائشة: أنه (ص) صامه، وأمر
~~بصيامه، فلما افترض رمضان كان هو الفريضة وترك عاشوراء، فمن شاء صامه ومن
~~شاء تركه صحيح. وحديث معاوية محمول على إرادة PageV02P392
# أنه ليس هو مكتوبا عليكم الآن. قاله في الشرح. (وصيام يوم عاشوراء كفارة
~~سنة) ماضية للخبر. (وما روي في فضل الاكتحال، والاختضاب، والاغتسال،
~~والمصافحة، والصلاة فيه) أي يوم عاشوراء (فكذب). وكذا ما يروى في مسح رأس
~~اليتيم، وأكل الحبوب. أو الذبح ونحو ذلك. فكل ذلك كذب على النبي (ص). ومثل
~~ذلك: بدعة لا يستحب شئ منه عند أئمة الدين. قاله في الاختيارات. وينبغي فيه
~~التوسعة على العيال سأل ابن منصور أحمد عنه، فقال: نعم، رواه سفيان بن
~~عيينة عن جعفر عن إبراهيم بن محمد بن المنتشر. وكان أفضل أهل زمانه أنه
~~بلغه: من وسع على عياله يوم عاشوراء وسع الله عليه سائر سنته. قال ابن
~~عيينة قد جربناه منذ خمسين سنة أو ستين، فما رأينا إلا خيرا. (وصيام يوم
~~عرفة كفارة سنتين) لما روى أبو قتادة مرفوعا قال: صيام يوم عرفة أحتسب على
~~الله أن يكفر السنة التي قبله، والسنة التي بعده، وقال في صيام عاشوراء:
~~إني أحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله رواه مسلم. ولعل مضاعفة
~~التكفير على عاشوراء، لأن نبينا (ص) أعطيه. (قال) النووي (في شرح مسلم عن
~~العلماء: المراد كفارة الصغائر. فإن لم تكن) له صغائر (رجي التخفيف من
~~الكبائر. فإن لم تكن) له كبائر (رفع له درجات). واقتصر عليه في الفروع
~~والمبدع وغيرهما. (ولا يستحب صيامه) أي يوم عرفة (لمن كان بعرفة من الحاج،
~~بل فطره أفضل). لما روت أم الفضل بنت الحرث: أنها أرسلت إلى النبي (ص) بقدح
~~لبن وهو واقف على بعيره بعرفة فشرب متفق عليه، وأخبر ابن عمر أنه: حج مع
~~النبي (ص)، ثم PageV02P393
# أبي بكر، ثم عمر، ثم عثمان. فلم يصمه أحد منهم، ولأنه يضعف عن الدعاء. ms0949
~~فكان تركه أفضل. وقيل: لأنهم أضياف الله، وزواره. وعن عقبة مرفوعا: يوم
~~عرفة ويوم النحر وأيام التشريق عيدنا أهل الاسلام، وهي أيام أكل وشرب رواه
~~أحمد وأبو داود والترمذي وصححه. والنسائي. وكرهه جماعة للنهي عنه في حديث
~~أبي هريرة رواه أحمد وابن ماجة. (إلا لمتمتع وقارن عدما الهدي) فيصومانه مع
~~اليومين قبله، (ويأتي) في الحج. (ويكره إفراد رجب بالصوم) لما روى ابن ماجة
~~عن ابن عباس: أن النبي (ص) نهى عن صيامه وفيه داود بن عطاء، وقد ضعفه أحمد
~~وغيره. ولان فيه إحياء لشعار الجاهلية بتعظيمه.
# ولهذا صح عن عمر: أنه كان يضرب فيه، ويقول: كلوا فإنما هو شهر كانت
~~الجاهلية تعظمه. (وتزول الكراهة بفطره فيه، ولو يوما، أو بصومه شهرا آخر من
~~السنة. قال المجد:
# وإن لم يله) أي يلي الشهر الآخر رجب. (ولا يكره إفراد شهر غيره) أي غير
~~رجب بالصوم.
# قال في المبدع: اتفاقا. لأنه (ص): كان يصوم شعبان ورمضان. والمراد
~~أحيانا. ولم يداوم كاملا على غير رمضان. فدل على أنه لا يستحب صوم رجب
~~وشعبان في قول الأكثر.
# واستحبه في الارشاد. (وكل حديث روي في فضل صوم رجب أو الصلاة فيه فكذب
~~باتفاق أهل العلم) بالحديث. (ويكره تعمد إفراد يوم الجمعة بصوم) لحديث أبي
~~هريرة: لا تصوموا يوم الجمعة إلا وقبله يوم وبعده يوم متفق عليه ولمسلم لا
~~تخصوا ليلة الجمعة بقيام من PageV02P394
# بين الليالي ولا يوم الجمعة بصيام من بين الأيام، إلا أن يكون في صوم
~~يصومه أحدكم قال الداوودي: لم يبلغ مالكا الحديث. ويحمل ما روي من صومه
~~والترغيب فيه على صومه من غيره. فلا تعارض، (و) يكره تعمد (إفراد يوم
~~السبت) بصوم. لحديث عبد الله بن بشر عن أخته الصماء: لا تصوموا يوم السبت
~~إلا فيما افترض عليكم رواه أحمد بإسناد جيد والحاكم، وقال: على شرط
~~البخاري. ولأنه يوم تعظمه اليهود. ففي إفراده تشبه بهم.
# ويوم السبت آخر أيام الأسبوع. قال الجوهري: سمي يوم السبت لانقطاع الأيام
~~عنده. (إلا أن يوافق) يوم الجمعة ms0950 أو السبت (عادة)، كأن وافق يوم عرفة أو
~~يوم عاشوراء. وكان عادته صومهما، فلا كراهة. لأن العادة لها تأثير في ذلك.
~~(ويكره صوم يوم الشك تطوعا) لقول عمار: من صام اليوم الذي يشك فيه فقد عصى
~~أبا القاسم (ص)، رواه أبو داود والترمذي وصححه، وهو للبخاري تعليقا. (ويصح)
~~صوم يوم الشك (أو) أي ويكره صوم يوم الشك (بنية الرمضانية احتياطا)، ولا
~~يجزئ إن ظهر منه. كما تقدم. (وهو) أي يوم الشك (يوم الثلاثين من شعبان، إن
~~لم يكن في السماء) في مطلع الهلال (علة) من غيم أو قتر ونحوهما، (ولم ير
~~الهلال، أو شهد به من ردت شهادته) لفسق ونحوه. (إلا أن يوافق) يوم الشك
~~(عادة)، كمن عادته يصوم يوم الخميس والاثنين، فوافق يوم الشك أحدهما، فلا
~~كراهة. أو عادته يصوم يوما ويفطر آخر. فوافق صومه ذلك فلا كراهة. (أو يصله)
~~أي يوم الشك (بصيام قبله) لقوله (ص): لا تقدموا رمضان بصوم يوم أو يومين،
~~إلا رجلا كان يصوم صوما فليصمه متفق عليه من حديث أبي هريرة. (أو يصومه) أي
~~يوم الشك (عن قضاء أو نذر) أو كفارة فلا PageV02P395
# كراهة. لأن صومه واجب إذن. (ويكره إفراد يوم نيروز) بصوم (و) يوم
~~(مهرجان، وهما عيدان للكفار). قال الزمخشري: النيروز اليوم الرابع من
~~الربيع. والمهرجان: اليوم التاسع عشر من الخريف. لما فيه من موافقة الكفار
~~في تعظيمهما. واختار المجد عدم الكراهة.
# لأنهم لا يعظمونهما بالصوم كالأحد. (و) على الأول: يكره إفراد (كل عيد
~~لهم) أي للكفار، (أو يوم يفردونه بتعظيم) ذكره الشيخان وغيرهما (إلا أن
~~يوافق عادة) كأن يكون يوم خميس أو اثنين، وعادته صومهما. فلا كراهة. (ويكره
~~تقدم رمضان ب‍) - صوم (يوم أو يومين) لحديث أبي هريرة المتفق عليه. (ولا
~~يكره) تقدم رمضان بصوم (أكثر من يومين) لظاهر الخبر السابق، وأما حديث أبي
~~هريرة إذا انتصف شعبان فلا تصوموا رواه الخمسة، فقد ضعفه أحمد وغيره من
~~الأئمة وصححه الموفق. وحمله على نفي الفضيلة. (ويكره الوصال إلا للنبي (ص)
~~فمباح له)، لما ms0951 روى ابن عمر قال: واصل رسول الله (ص) في رمضان، فواصل
~~الناس.
# فنهى (ص) عن الوصال، فقالوا: إنك تواصل، فقال: إني لست مثلكم. إني أطعم
~~وأسقى، متفق عليه. ولا يحرم لأن النهي وقع رفقا ورحمة. ولهذا واصل رسول
~~الله (ص) بهم، وواصلوا بعده. (وهو) أي الوصال (أن لا يفطر بين اليومين.
~~وتزول الكراهة بأكل تمرة ونحوها، وكذا بمجرد الشرب) لانتفاء الوصال. (ولا
~~يكره الوصال إلى السحر) لحديث أبي سعيد مرفوعا: فأيكم أراد أن يواصل
~~فليواصل إلى السحر رواه البخاري. (ولكن ترك سنة، وهي تعجيل الفطر) فترك ذلك
~~أولى، محافظة على السنة. (ويحرم صوم يومي العيدين. ولا يصح فرضا ولا نفلا)
~~لما روى أبو هريرة: أن رسول الله (ص) نهى عن صوم PageV02P396
# يومين يوم فطر ويوم أضحى متفق عليه. والنهي يقتضي فساد المنهي عنه
~~وتحريمه.
# (وكذا أيام التشريق) يحرم صومها. ولا يصح فرضا ولا نفلا. لما روى مسلم عن
~~نبيشة الهذلي مرفوعا: أيام التشريق أيام أكل وشرب وذكر الله ولأحمد: النهي
~~عن صومها من حديث أبي هريرة، وسعد بإسنادين ضعيفين. (إلا عن دم متعة وقران
~~ويأتي) في باب الفدية لقول ابن عمر وعائشة: لم يرخص في أيام التشريق أن
~~يصمن إلا لمن لم يجد الهدي رواه البخاري. (ويجوز صوم الدهر. ولم يكره) لأن
~~جماعة من الصحابة كانوا يسردون الصوم. منهم أبو طلحة. قيل: إنه صام بعد موت
~~النبي (ص) أربعين سنة (إذا لم يترك به حقا، ولا خاف منه ضررا، ولم يصم هذه
~~الأيام) الخمسة يومي العيدين وأيام التشريق. (فإن صامها فقد فعل محرما) لما
~~تقدم. (ومن دخل في تطوع، غير حج وعمرة استحب له إتمامه) لأنه تكميل
~~العبادة، وهو مطلوب. (ولم يجب) عليه إتمامه. لقول عائشة:
# يا رسول الله، أهدي لنا حيس فقال: أرنيه، فلقد أصبحت صائما، فأكل رواه
~~مسلم والخمسة. وزاد النسائي بإسناد جيد: إنما مثل صوم التطوع مثل الرجل
~~يخرج من ماله الصدقة فإن شاء أمضاها وإن شاء حبسها. ولقوله (ص): الصائم
~~المتطوع أمير نفسه إن شاء صام ms0952 وإن شاء أفطر رواه أحمد وصححه من حديث أم
~~هانئ، وضعفه البخاري. وغير الصوم من التطوعات كهو، وكالوضوء. وأما الحج
~~والعمرة فيجبان بالشروع، ويأتي. لان الوصول إليهما لا يحصل في الغالب إلا
~~بعد كلفة عظيمة، ومشقة شديدة، وإنفاق مال كثير. ففي إبطالهما تضييع لماله.
~~وإبطال لأعمال الكثيرة. (لكن يكره قطعه بلا عذر) لما فيه PageV02P397
# من تفويت الاجر، (وإن أفسده) أي التطوع (فلا قضاء عليه) لأن القضاء يتبع
~~المقضي عنه. فإذا لم يكن واجبا. لم يكن القضاء واجبا، بل يستحب. (وكذا لا
~~تلزم الصدقة ولا القراءة، ولا الإذكار بالشروع) فيها وفاقا. (وإن دخل في
~~فرض كفاية) كصلاة جنازة (أو) دخل في (واجب) على الأعيان (موسع، كقضاء
~~رمضان، قبل رمضان الثاني، والمكتوبة في أول وقتها، وغير ذلك. كنذر مطلق
~~وكفارة) إن قلنا: هما غير واجبين على الفور.
# والمذهب: خلافه، كما تقدم، ويأتي (حرم خروجه منه بلا عذر، بغير خلاف) لان
~~الخروج من عهدة الواجب متعين. ودخلت التوسعة في وقته رفقا، ومظنة للحاجة.
~~فإذا شرع فيها تعينت المصلحة في إتمامها. (وقد يجب قطعه) أي الفرض (لرد
~~معصوم عن هلكه، وإنقاذ غريق ونحوه) كحريق ومن تحت هدم (وإذا دعاه النبي (ص)
~~في الصلاة) لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا
~~دعاكم) *.
# (وله قطعها) أي الصلاة (بهرب غريمه. و) له (قلبها نفلا، وتقدم) ذلك موضحا
~~(وإن أفسده) أي الفرض (فلا كفارة) مطلقا، لعدم النص فيها، (ولا يلزمه غير
~~ما كان قبل شروعه) فيما أفسده. (ولو شرع في صلاة تطوع قائما. لم يلزمه
~~إتمامها قائما) بغير خلاف. قاله في المبدع. (وذكر القاضي وجماعة أن الطواف
~~كالصلاة في الاحكام إلا فيما خصه الدليل) للخبر.
# تتمة: إذا قطع الصوم ونحوه، فهل انعقد الجزء المؤدى، وحصل به قربة أم لا؟
# وعلى الأول: هل يبطل حكما أو لا يبطل؟ اختلف كلام أبي الخطاب. وقطع جماعة
~~ببطلانه، وعدم الصحة. وفي كلام الشيخ تقي الدين: إن الابطال في الآية هو
~~بطلان الثواب. قال: ولا نسلم ببطلان جميعه، بل قد ms0953 يثاب على ما فعله. فلا
~~يكون مبطلا لعمله. PageV02P398
# فصل:
# (وليلة القدر شريفة معظمة ترجى إجابة الدعاء فيها) قال تعالى: * (وما
~~أدراك ما ليلة القدر؟ ليلة القدر خير من ألف شهر) * قال المفسرون: أي
~~قيامها والعمل فيها خير من العمل في ألف شهر خالية منها. وفي الصحيحين عن
~~أبي هريرة مرفوعا: من قام ليلة القدر إيمانا واحتسابا غفر له ما تقدم من
~~ذنبه. زاد أحمد وما تأخر. (وسميت ليلة القدر: لأنه يقدر فيها ما يكون في
~~تلك السنة)، لقوله تعالى: * (فيها يفرق كل أمر حكيم) *. وما روي عن عكرمة:
~~أنها ليلة النصف من شعبان ضعيف. وعن ابن عباس: يقضي الله الأقضية ليلة
~~النصف من شعبان، ويسلمها إلى أربابها ليلة القدر. وقيل: سميت به لعظم قدرها
~~عند الله. وقيل: لضيق الأرض عن الملائكة التي تنزل فيها. وقيل: لأن للطاعات
~~فيها قدرا عظيما. (وهي باقية لم ترفع) للاخبار في طلبها وقيامها، خلافا
~~لبعضهم في رفعها. (وهي مختصة بالعشر الأواخر من رمضان. فتطلب فيه) لقوله
~~(ص): تحروا ليلة القدر في العشر الأواخر من رمضان متفق عليه من حديث عائشة.
~~وفي المغني والكافي: تطلب في جميع رمضان. وقال ابن مسعود: هي في كل السنة
~~(وليالي الوتر آكد) لقوله (ص): اطلبوها في العشر الأواخر، في ثلاث بقين، أو
~~سبع بقين، أو تسع بقين. وروى سالم عن أبيه مرفوعا: أرى رؤياكم قد تواطأت
~~على أنها في العشر الأواخر في الوتر. فالتمسوها في الوتر منها متفق عليه.
~~PageV02P399
# واختار المجد كل العشر، سواء. وللعلماء فيها أقوال كثيرة. (وأرجاها: ليلة
~~سبع وعشرين نصا) وهو قول أبي بن كعب. وكان يحلف على ذلك ولا يستثني، وابن
~~عباس، وزر بن حبيش. قال أبي بن كعب: والله لقد علم ابن مسعود أنها في
~~رمضان، وأنها في ليلة سبع وعشرين، ولكن كره أن يخبركم فتتكلوا رواه الترمذي
~~وصححه، وعن معاوية أن النبي (ص) قال: ليلة القدر ليلة سبع وعشرين رواه أبو
~~داود. ويرجحه قول ابن عباس: سورة القدر ثلاثون كلمة السابعة والعشرون فيها
~~هي. ms0954 والحكمة في إخفائها ليجتهدوا في طلبها ويجدوا في العبادة، طمعا في
~~إدراكها. كما أخفى ساعة الإجابة يوم الجمعة، واسمه الأعظم في أسمائه. ورضاه
~~في الحسنات إلى غير ذلك. (وهي أفضل الليالي) ذكره الخطابي إجماعا. (حتى
~~ليلة الجمعة) وذكر ابن عقيل رواية: أن ليلة الجمعة أفضل. لأنها تتكرر،
~~ولأنها تابعة لما هو أفضل، واختاره جماعة. وقال أبو الحسن التميمي: ليلة
~~القدر التي أنزل فيها القرآن أفضل من ليلة الجمعة. فأما أمثالها من ليالي
~~القدر. فليلة الجمعة أفضل.
# (ويستحب أن ينام فيها متربعا مستندا إلى شئ نصا. ويذكر حاجته في دعائه)،
~~الذي يدعو به تلك الليلة. (ويستحب) أن يكون (منه) أي من دعائه فيها (ما
~~روت) أم المؤمنين (عائشة) بنت أبي بكر الصديق (رضي الله عنهما أنها قالت:
~~يا رسول الله، إن وافقتها فبم أدعو؟ قال:
# قولي: اللهم إنك عفو تحب العفو فاعف عني) رواه أحمد وابن ماجة. وللترمذي
~~معناه وصححه. ومعنى العفو: الترك. ويكون بمعنى الستر وللمتغطية. فمعنى: اعف
~~عني: اترك مؤاخذتي بجرمي، واستر علي ذنبي. وأذهب عني عقابك. وللنسائي من
~~حديث أبي هريرة مرفوعا: سلوا الله العفو والعافية والمعافاة، فما أوتي أحد
~~بعد يقين خيرا من معافاة.
# فالشر الماضي يزول بالعفو والحاضر بالعافية. والمستقبل بالمعافاة،
~~لتضمنها دوام العافية.
# (وتتنقل في العشر الأخير، لا أنها ليلة معينة. وحكي ذلك عن الأئمة
~~الأربعة وغيرهم فيمن PageV02P400
# قال لزوجته: أنت طالق ليلة القدر، إن كان قبل مضي ليلة أول العشر) الأخير
~~من رمضان (وقع الطلاق) أي تحقق وقوعه (في الليلة الأخيرة) من رمضان. لأن
~~العشر لا يخلو منها.
# ونازع فيه ابن عادل في تفسيره، بما حاصله: أن العصمة متيقنة. فلا تزول
~~إلا بيقين. وقد قيل: إن ليلة القدر في كل السنة، فلا تتحقق إلا بمضي السنة.
~~(وإن كان مضى منه) أي من العشر الأخير من رمضان (ليلة) فأكثر، ثم قال
~~لزوجته: أنت طالق ليلة القدر. (وقع الطلاق في الليلة الأخيرة) من رمضان (من
~~العام المقبل) ليتحقق وجودها. (قال المجد: ويتخرج حكم العتق واليمين على ms0955
~~مسألة الطلاق. ومن نذر قيام ليلة القدر قام العشر الأخير كله، ونذره في
~~أثنائه). أي العشر الأخير (كطلاق) ذكره القاضي.
# تتمة: عن أبي بن كعب عن النبي (ص): إن الشمس تطلع صبيحتها بيضاء لا شعاع
~~لها. وفي بعض الأحاديث: بيضاء مثل الطست. وروي أيضا عنه (ص): أن أمارة ليلة
~~القدر: أنها ليلة صافية بلجة، كأن فيها قمرا ساطعا، ساكنة ساجية، لا برد
~~فيها ولا حر، ولا يحل لكوكب أن يرمى به فيها حتى تصبح، وإن أمارتها أن
~~الشمس صبيحتها تخرج مستوية، ليس فيها شعاع مثل القمر ليلة البدر. لا يحل
~~للشيطان أن يخرج معها يومئذ.
# (و) شهر رمضان (أفضل الشهور) ويكفر من فضل رجبا عليه. ذكره في
~~الاختيارات. (قال الشيخ: ليلة الاسراء في حق النبي (ص) أفضل من ليلة
~~القدر). وليلة القدر أفضل بالنسبة إلى الأمة. وقد ذكرت ما فيه في الحاشية.
~~(وقال: يوم الجمعة أفضل أيام الأسبوع) إجماعا ( وقال: يوم الفخر أفضل أيام
~~العام). وكذا ذكره جده صاحب المحرر في صلاة العيدين، من شرحه منتهى الغاية:
~~أن يوم النحر أفضل (وظاهر ما ذكره أبو حكيم) إبراهيم النهرواني (أن يوم
~~عرفة أفضل. قال في الفروع: وهو أظهر) وقاله أكثر الشافعية. وبعضهم يوم
~~الجمعة (وعشر ذي الحجة أفضل من العشر الأخير من رمضان) كلياليه وأيامه. وقد
~~يقال: ليالي PageV02P401
# العشر الأخير من رمضان أفضل. وأيام ذلك أفضل. قال أبو العباس: والأول
~~أظهر. ذكره في الاختيارات (و) عشر ذي الحجة أفضل (من أعشار الشهور كلها)،
~~لما في صحيح ابن حبان عن جابر مرفوعا قال: ما من أيام أفضل عند الله من
~~أيام ذي الحجة. قال ابن رجب في اللطائف: والتحقيق ما قاله بعض أعيان
~~المتأخرين من العلماء: أن يقال: مجموع هذا العشر أفضل من مجموع عشر رمضان.
~~وإن كان في عشر رمضان ليلة لا يفضل عليها غيرها. والله أعلم.
# باب الاعتكاف وأحكام المساجد (وهو) أي الاعتكاف لغة: لزوم الشئ، ومنه
~~قوله تعالى: * (يعكفون على أصنام لهم) * يقال: عكف، بفتح الكاف، يعكف،
~~بضمها وكسرها. ms0956 وشرعا (لزوم المسجد لطاعة الله، على صفة مخصوصة) يأتي بيانها
~~(من مسلم) لا كافر ولو مرتدا، (عاقل ولو مميزا) فلا يصح من مجنون ولا طفل.
~~لعدم النية (طاهر مما يوجب غسلا) فلا يصح من جنب ونحوه، ولو متوضئا.
~~(وأقله) أي الاعتكاف (ساعة) قال في الانصاف:
# أقله إذا كان تطوعا أو نذرا مطلقا: ما يسمى به معتكفا لابثا. قال في
~~الفروع: ظاهره ولو لحظة. وفي كلام جماعة من الأصحاب: أقله ساعة لا لحظة وهو
~~ظاهر كلامه في المذهب وغيره اه‍. وقال الزركشي: وأقله أدنى لبث اه‍. وقول
~~المصنف بعد: ولا يكفي عبوره يدل على أن المراد بالساعة ما يتناول اللحظة.
~~وقد حكيت كلامه في حاشية المنتهى. (فلو نذر اعتكافا وأطلق) فلم يقيده بمدة
~~(أجزأته) الساعة على ما تقدم، (ولا يكفي عبوره) بالمسجد من غير لبث. لأنه
~~لا يسمى معتكفا. (ويستحب أن لا ينقص) الاعتكاف (عن يوم وليلة) خروجا من
~~خلاف من يقول: أقله ذلك. (ويسمى) الاعتكاف (جوارا) لقول عائشة عنه
~~PageV02P402
# (ص): وهو مجاور في المسجد متفق عليه، وفي الصحيحين، من حديث أبي سعيد
~~مرفوعا قال: كنت أجاور هذا العشر - يعني الأوسط - ثم قد بدا لي أن أجاور
~~هذا العشر الأواخر، فمن كان اعتكف معي فليلبث في معتكفه. (قال ابن هبيرة:
~~و) هذا الاعتكاف (لا يحل أن يسمى خلوة)، ولم يزد على هذا. وكأنه نظر إلى
~~قول بعضهم:
# إذا ما خلوت الدهر يوما، فلا تقل خلوت، ولكن قل: علي رقيب (قال في
~~الفروع. ولعل الكراهة أولى) أي من التحريم، (وهو سنة كل وقت) قال في شرح
~~المنتهى: إجماعا. لأن النبي (ص) فعله وداوم عليه، تقربا إلى الله تعالى.
~~واعتكف أزواجه بعده ومعه. (إلا أن ينذره) أي الاعتكاف، (فيجب على صفة ما
~~نذر) من تتابع وغيره، لحديث: من نذر أن يطيع الله فليطعه وعن عمر أنه قال:
~~يا رسول الله، إني نذرت أن أعتكف ليلة في المسجد الحرام، فقال النبي (ص):
~~أوف بنذرك رواهما البخاري. (ولا يختص) الاعتكاف (بزمان) دون غيره. وهو معنى ms0957
~~ما تقدم من قوله: كل وقت. (وآكده في رمضان) إجماعا. قال في الفروع. ولم
~~يفرق الأصحاب بين الثغر وغيره، وهو واضح.
# ونقل أبو طالب: لا يعتكف بالثغر، لئلا يشغله نفير. (وآكده العشر الأخير
~~منه) أي من رمضان. لحديث أبي سعيد المتقدم. ولان ليلة القدر تطلب فيه كما
~~تقدم. (وإن علقه) أي نذر الاعتكاف (أو) علق (غيره من التطوعات) كالصلاة
~~والصوم والصدقة عند نذرها (بشرط. فله شرطه) أي فلا يلزمه حتى يوجد شرطه.
~~وذلك (نحو) أن يقول (لله علي أن أعتكف شهر رمضان، إن كنت مقيما أو معافى.
~~فلو كان) الناذر (فيه) أي في شهر رمضان PageV02P403
# (مريضا أو مسافرا. لم يلزمه شئ) لعدم وجود شرطه. (ويصح) الاعتكاف (بغير
~~صوم) لحديث عمر قال: يا رسول الله، إني نذرت في الجاهلية أن أعتكف ليلة
~~بالمسجد الحرام.
# فقال النبي (ص): أوف نذرك رواه البخاري. ولو كان الصوم شرطا لما صح
~~اعتكاف الليل، لأنه لا صيام فيه. ولأنه عبادة تصح في الليل. فلم يشترط له
~~الصيام كالصلاة وكسائر العبادات. ولان إيجاب الصوم حكم لا يثبت إلا بالشرع.
~~ولا يثبت فيه نص، ولا إجماع ومما روي عن عائشة: لا اعتكاف إلا بصوم فموقوف
~~عليها. ومن رفعه فقد وهم.
# قاله في الشرح وغيره. ثم لو صح، فالمراد به: الاستحباب. فإن الصوم فيه
~~أفضل.
# ولان الاعتكاف لبث في مكان مخصوص. فلم يشترط له الصوم كالوقوف. (إلا أن
~~يقول في نذره) أي: نذر على أن أعتكف (بصوم) فيلزمه الصوم، لنذره إياه (و)
~~الاعتكاف (به) أي بالصوم (أفضل) لما تقدم وخروجا من الخلاف. (فيصح)
~~الاعتكاف (في ليلة منفردة) عن يومها. لحديث عمر (و) يصح الاعتكاف (في بعض
~~يوم. وإن كان مفطرا) لعدم اشتراط الصوم فيه. (وإذا لم يشترط الصوم في نذره،
~~فصام) وهو معتكف (ثم أفطر عامدا بغير عذر.
# لم يبطل اعتكافه. ولم يلزمه شئ) لصحة اعتكافه بغير صوم. (ومن نذر أن
~~يعتكف صائما) أو يصوم، وتقدم قريبا (أو) نذر أن (يصوم معتكفا أو باعتكاف،
~~أو) نذر أن (يعتكف مصليا، ms0958 أو) أن (يصلي معتكفا. لزمه الجمع) بين الاعتكاف
~~والصيام، أو بين الاعتكاف والصلاة لقوله (ص): ليس على المعتكف صيام إلا أن
~~يجعله على نفسه والاستثناء من النفي إثبات. ويقاس على الصوم الصلاة. ولان
~~كلا من الصوم والصلاة صفة مقصودة في الاعتكاف. فلزمت بالنذر، كالتتابع،
~~وكنذر القيام في صلاة النافلة، و (كنذر صلاة بسورة معينة) من القرآن (لكن
~~لا يلزمه أن يصلي جميع الزمان إذا نذر أن يعتكف) يوما مثلا PageV02P404
# (مصليا. والمراد) يكفيه (ركعة أو ركعتان) بناء على ما لو نذر الصلاة
~~وأطلق، على ما يأتي. وإن نذر اعتكاف أيام متتابعة بصوم، فأفطر يوما. أفسد
~~تتابعه، ووجب الاستئناف، لاخلاله بالاتيان بما نذره على صفته. قاله في
~~الشرح. (وإن نذر اعتكاف عشر رمضان الأخير، فنقص) العشر (أجزأه) لأنه يسمى
~~بالعشر الأخير. وإن كان ناقصا (بخلاف نذره عشرة أيام من آخر الشهر فنقص)
~~الشهر (فيقضي يوما) عوض النقص. قلت: ويكفر لفوات المحل. (وإن نذر أن يعتكف
~~رمضان ففاته) اعتكاف رمضان لعذر أو غيره (لزمه) اعتكاف (شهر غيره) ليفي
~~بنذره، (ولا يلزمه الصوم) في الشهر الذي يعتكفه قضاء عن رمضان. (ولا يجوز
~~الاعتكاف للمرأة والعبد بغير إذن زوج وسيد) لأن منافع المرأة والعبد مملوكة
~~لغيرها، والاعتكاف يفوتها ويمنع استيفاءها وليس بواجب بالشرع. فلم يجز إلا
~~بإذن مالك المنفعة.
# وهو الزوج والسيد. (فإن شرعا) أي المرأة والعبد (فيه) أي في الاعتكاف
~~(بغير إذن) الزوج والسيد، (فلهما تحليلهما) منه. (ولو كان) الاعتكاف (نذرا)
~~لحديث أبي هريرة: لا تصوم المرأة وزوجها شاهد يوما من غير رمضان إلا بإذنه
~~رواه الخمسة وحسنه الترمذي.
# وضرر الاعتكاف أعظم. ولان إقامتهما على ذلك تتضمن تفويت حق غيرهما بغير
~~إذنه.
# فكان لصاحب الحق المنع منه. كرب الحق مع غاصبه. (فإن لم يحللاهما) من
~~الاعتكاف (صح وأجزأ) عنهما. (وإن كان) الاعتكاف (بإذن) من الزوج والسيد،
~~(فلهما تحليلهما، إن كان تطوعا) لأن النبي (ص): أذن لعائشة وحفصة وزينب في
~~الاعتكاف ثم منعهن منه بعد أن دخلن. ولان حق الزوج والسيد واجب. والتطوع لا
~~يلزم ms0959 بالشروع. ولان لهما المنع منه ابتداء. فكان لهما المنع منه دواما،
~~كالعارية. ويخالف الحج. لأنه يلزم بالشروع. ويجب المضي في فاسده. (وإن كان)
~~الاعتكاف الذي شرعت فيه الزوجة أو القن بإذن الزوج أو السيد (نذرا ولو غير
~~معين فلا) يحللانهما لأنه يتعين بالشروع فيه. ويجب إتمامه كالحج.
~~PageV02P405
# (ولو رجعا) أي الزوج والسيد (بعد الاذن) للزوجة والقن في الاعتكاف (قبل
~~الشروع) في الاعتكاف (جاز) الرجوع، كعزل الموكل وكيله (والاذن في عقد النذر
~~إذن في فعله إن نذرا) أي الزوجة والقن (زمنا معينا بالاذن) كما لو أذن لهما
~~الزوج أو السيد في نذر اعتكاف العشر الأخير من رمضان، فيكون إذنا في فعله.
~~(وإلا) أي وإن لم يكن الزمن معينا بالاذن (فلا) يكون الاذن في النذر إذنا
~~في الفعل. لأن زمن الشروع لم يقتضه الإذن السابق. (وأم الولد والمدبر
~~والمعلق عتقه بصفة كعبد) فيما تقدم، ولان منافعهم مستحقة للسيد. (وللمكاتب
~~أن يعتكف بلا إذن سيده) نص عليه. لأن السيد لا يستحق منافعه. ولا يملك
~~إجباره على الكسب. فهو مالك لمنافعه. كحر مدين، بخلاف أم الولد والمدبر.
~~وظاهره: لا فرق بين الواجب وغيره، وسواء نجم أو لا. (وله) أي للمكاتب (أن
~~يحج بغير إذنه) أي إذن سيده، لما سبق. (ما لم يحل نجم) من نجوم الكتابة.
~~ونقل الميموني: له الحج من المال الذي جمعه، ما لم يحل نجمه. وحمله القاضي
~~وغيره على إذنه له. أطلقه جماعة. وقالوا: نص عليه ولعل المراد ما لم يحل
~~نجم. وصرح به بعضهم. وعنه المنع مطلقا. قاله في الفروع.
# ويأتي في الكتابة: لسيد منعه من السفر، كحر مدين. (ولا يمنع) المكاتب (من
~~إنفاق المال في الحج كترك التكسب، ومن بعضه حر) وباقيه رقيق (إن كان بينهما
~~مهايأة فله أن يعتكف) في نوبته (و) أن (يحج في نوبته بلا إذنه) أي إذن
~~سيده. لأن منافعه إذن غير مملوكة لسيده، بل هي له كالحر. (وإلا) أي وإن لم
~~يكن بينه وبين سيده مهايأة (فلسيده منعه) من الاعتكاف والحج. لأن له ملكا ms0960
~~في منافعه في جميع الأوقات، فتجويزه يتضمن إبطال حق غيره.
# وليس بجائز. (وإذا اعتكفت المرأة استحب لها أن تستتر بخباء ونحوه) لفعل
~~عائشة وحفصة وزينب في عهده (ص). (وتجعله في مكان لا يصلي فيه الرجال) لأنه
~~أبعد في التحفظ لها.
# نقل أبو داود: يعتكفن في المساجد ويضرب لهن فيها الخيم. (ولا بأس أن
~~يستتر الرجال أيضا) ذكره في المغني والشرح، لفعله (ص) ولأنه أخفى لعملهم.
~~ونقل إبراهيم لا، PageV02P406
# إلا لبرد شديد. (ولا يصح الاعتكاف إلا بنية) لحديث: إنما الأعمال
~~بالنيات. ولأنه عبادة محضة كالصوم. (فإن كان) الاعتكاف (فرضا) أي منذورا
~~(لزمه نية الفرضية) ليتميز المنذور عن التطوع. (وإن نوى الخروج منه) أي من
~~الاعتكاف (أي نوى إبطاله بطل. إلحاقا له بالصلاة والصيام)، لأنه يخرج منه
~~بالفساد، بخلاف الحج والعمرة. (ولا يبطل) الاعتكاف (بإغماء) كما لا يبطل
~~بنوم، بجامع بقاء التكليف. (ولا يصح) الاعتكاف (من رجل تلزمه الصلاة جماعة
~~إلا في مسجد تقام فيه) الجماعة. فلا يصح بغير مسجد بلا خلاف. لقوله تعالى:
~~* (ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد) * فلو صح في غيرها لم تختص
~~بتحريم المباشرة، إذ هي محرمة في الاعتكاف مطلقا. ولأنه (ص): كان يدخل رأسه
~~إلى عائشة وهو معتكف فترجله متفق عليه. وكان لا يدخل البيت إلا لحاجة. ولا
~~يصح ممن تلزمه الجماعة إلا بمسجد تقام فيه، حذرا من ترك الجماعة أو تكرر
~~الخروج المنافي له، مع إمكان التحرز منه. وخرج منه المعذور والصبي، ومن هو
~~في قرية لا يصلي فيها غيره. لأن الممنوع منه ترك الجماعة الواجبة، وهي
~~منتفية هنا. (ولو) كانت إقامة الجماعة (من رجلين) أو رجل وامرأة (معتكفين)
~~لانعقاد الجماعة بهما. فيخرج من عهدة الواجب (إن أتى عليه) أي الرجل الذي
~~تلزمه الصلاة جماعة (فعل الصلاة زمن اعتكافه، وإلا) أي وإن لم يكن المعتكف
~~رجلا تلزمه الصلاة جماعة، بأن كان امرأة أو عبدا أو صبيا، أو معذورا، أو لم
~~يأت عليه زمن اعتكافه فعل صلاة، كما لو اعتكف من طلوع الشمس إلى الزوال.
~~(صح) اعتكافه ms0961 (في كل مسجد) لعموم الآية. والجماعة غير واجبة إذن. وما روى
~~حرب بإسناد جيد عن ابن عباس أنه: سئل عن امرأة جعلت عليها أن تعتكف في مسجد
~~بيتها. فقال: بدعة. وأبغض الأعمال إلى الله البدع، فلا اعتكاف إلا في مسجد
~~تقام فيه الصلاة. أي من شأنه أن تقام فيه. (وإن كانت) الجماعة (تقام فيه في
~~بعض الزمان) دون بعض (جاز الاعتكاف فيه) ممن تلزمه الجماعة. (في ذلك الزمن)
~~الذي تقام فيه (فقط) دون الزمان الذي لا تقام فيه، لما سبق (ولا يصح)
~~الاعتكاف ممن تلزمه الجماعة، (في مسجد تقام فيه PageV02P407
# الجمعة دون الجماعة) إذا كان يأتي عليه وقت صلاة لما مر. (وظهره) أي
~~المسجد: منه (ورحبته المحوطة وعليها باب نصا) منه (ومنارته التي بابها فيه:
~~منه) بدليل منع الجنب.
# وكذا إذا كانت المنارة فيه. وإن لم يكن بابها فيه. (وكذا ما زيد فيه) أي
~~في المسجد. فهو منه (حتى في الثواب في المسجد الحرام. وكذا مسجد النبي (ص))
~~ما زيد فيه: حكمه حكمه، حتى في الثواب (عند الشيخ وابن رجب. وجمع. وحكى عن
~~السلف) لما روي عن أبي هريرة قال: قال النبي (ص): لو بني هذا المسجد إلى
~~صنعاء كان مسجدي وقال عمر لما زاد المسجد: لو زدنا فيه حتى يبلغ الجبانة
~~كان مسجد النبي (ص) وقال ابن رجب في شرح البخاري: وقد قيل: إنه لا يعلم عن
~~السلف خلاف في المضاعفة وإنما خالف بعض المتأخرين من أصحابنا منهم ابن
~~الجوزي وابن عقيل. (وخالف فيه ابن عقيل وابن الجوزي وجمع. قال في الفروع:
~~وهو ظاهر كلام أصحابنا وتوقف أحمد) وقال في الآداب: وهذه المضاعفة تختص
~~بالمسجد غير الزيادة على ظاهر الخبر. وقول العلماء من أصحابنا وغيرهم، أي
~~قوله (ص): في مسجدي هذا لأجل الإشارة. (ولو اعتكف من لا تلزمهم الجمعة)
~~كالعبد والمسافر والمرأة (في مسجد لا تصلى فيه) الجمعة (بطل) اعتكافه
~~(بخروجه إليها إن لم يشترط) الخروج إليها. لأنه خروج لما لا بد منه.
~~(والأفضل الاعتكاف في المسجد الجامع، إذا ms0962 كانت الجمعة تتخلله) أي الاعتكاف.
~~لئلا يحتاج إلى الخروج إليها. فيترك الاعتكاف، مع إمكان التحرز منه.
~~(وللمرأة من لا تلزمه الجماعة كالمريض والمعذور) بسفر أو غيره (ومن في قرية
~~لا يصلي فيها غيره: الاعتكاف في كل مسجد) لعموم الآية، (إلا مسجد بيتها.
~~وهو ما اتخذته لصلاتها) لما تقدم عن ابن عباس. ولأنه ليس بمسجد حقيقة ولا
~~حكما، ولو جاز لفعلته أمهات المؤمنين. ولو مرة تبيينا للجواز. (ومن نذر
~~الاعتكاف أو الصلاة في مسجد غير) المساجد (الثلاثة، فله فعله) أي المنذور
~~من اعتكاف أو صلاة (في غيره)، لأن الله تعالى لم يعين لعبادته موضعا، فلم
~~يتعين بالنذر. ولو تعين لاحتاج إلى شد PageV02P408
# رحل. وقد قال (ص): لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد: المسجد الحرام،
~~والمسجد الأقصى، ومسجدي هذا متفق عليه من حديث أبي هريرة. قال في المبدع:
~~ولعل مرادهم إلا مسجد قباء. لأنه (ص): كان يأتيه كل سبت راكبا وماشيا،
~~ويصلي فيه ركعتين وكان ابن عمر يفعله، متفق عليه. قال: وعلى المذهب: يعتكف
~~في غير المسجد الذي عينه. وظاهره: لا كفارة. وجزم به في الشرح. (وإن نذره)
~~أي الاعتكاف أو الصلاة (في أحد المساجد الثلاثة: المسجد الحرام، ومسجد
~~النبي (ص) والمسجد الأقصى. لم يجزئه في غيرها) لفضل العبادة فيها على
~~غيرها. فتتعين بالتعيين. (وله شد الرحل إليه) أي إلى المسجد الذي عينه من
~~الثلاثة. لحديث أبي هريرة السابق. (وأفضلها: المسجد الحرام، ثم مسجد النبي
~~(ص)، ثم المسجد الأقصى) وهو مسجد بيت المقدس لما روى أبو هريرة قال، قال
~~رسول الله (ص): صلاة في مسجدي هذا خير من ألف صلاة فيما سواه إلا المسجد
~~الحرام رواه الجماعة إلا أبو داود، ولأحمد وأبي داود من حديث جابر بن عبد
~~الله مثله. وزاد: وصلاة في المسجد الحرام أفضل من مائة ألف صلاة فيما سواه.
~~وقال ابن عبد البر: هو أحسن حديث روي في ذلك. ولأحمد من حديث عبد الله بن
~~الزبير مثل حديث أبي هريرة، وزاد: صلاة في المسجد الحرام أفضل من مائة ms0963 صلاة
~~في هذا. وكون مسجد الرسول (ص) والمسجد الأقصى لم يفرض إتيانها شرعا، بخلاف
~~المسجد الحرام: لا يمنع وجوب الاعتكاف والصلاة فيهما بالنذر. لأن النذر
~~موجب لما لم يكن واجبا بأصل الشرع. وإلحاق غير الثلاثة بها ممتنع لثبوت
~~فضلها على غيرها بالنص. (فإن عين الأفضل منها) وهو المسجد الحرام (في نذره
~~لم يجزئه) الاعتكاف ولا الصلاة (فيما دونه) لعدم PageV02P409
# مساواته له. (وعكسه بعكسه) أي إن عين المفضول منها أجزأه فيما هو أفضل
~~منه. فمن عين في نذره مسجد المدينة أجزأه فيه، وفي المسجد الحرام فقط. وإن
~~عين الأقصى أجزأه في كل من المساجد الثلاثة. لحديث جابر: أن رجلا قال يوم
~~الفتح: يا رسول الله إني نذرت إن فتح الله عليك مكة أن أصلي في بيت المقدس.
~~فقال: صل ههنا، فسأله فقال: صل هنا، فسأله فقال: شأنك إذن رواه أحمد وأبو
~~داود. رويا أيضا هذا الخبر بإسنادهما عن بعض أصحاب النبي (ص) وزاد فقال
~~النبي (ص): والذي بعث محمدا بالحق، لو صليت هاهنا لقضى عنك ذلك كل صلاة في
~~بيت المقدس. (وإن نذره) أي الاعتكاف أو الصلاة (في غير هذه المساجد)
~~الثلاثة (وأراد الذهاب إلى ما عينه فإن احتاج إلى شد رحل خير) عند القاضي
~~وغيره، وهو معنى ما جزم به بعضهم بإباحته. (واختاره) الموفق في القصر ومنع
~~منه ابن عقيل والشيخ تقي الدين وإن لم يحتج إلى شد رحل ففي المبدع فالمذهب
~~يخير. وفي الواضح: الأفضل الوفاء. قال في الفروع: وهذا أظهر (وإن دخل فيه)
~~أي في معتكفه، (ثم انهدم معتكفه ولم يمكن القيام فيه. لزم إتمامه) أي
~~الاعتكاف إن كان منذورا. (في غيره ولم يبطل) اعتكافه بخروجه منه. لأنه خروج
~~لما لا بد منه. (ومن نذر اعتكاف شهر) بعينه كرمضان (أو) نذر اعتكاف (عشر
~~يعينه. كالعشر الأخير من رمضان. أو أراد ذلك تطوعا.
# دخل معتكفه قبل ليلته الأولى) أي قبل غروب الشمس. نص عليه. إذ الشهر يدخل
~~بدخول الليلة. بدليل ترتب الاحكام المعلقة به: من حلول الدين ووقوع الطلاق ms0964
~~والعتاق المعلقين به. وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب. وأما حديث عائشة:
~~كان إذا أراد أن يعتكف صلى الفجر ثم دخل معتكفه متفق عليه، فاعتكافه كان
~~تطوعا. والتطوع يشرع فيه متى شاء. وقال القاضي: يحتمل أنه كان يفعل يوم
~~العشرين، ليستظهر ببياض يوم زيادة. (وخرج) PageV02P410
# من معتكفه (بعد آخره) أي آخر ما عينه بأن تغرب شمس آخر يوم منه. نص عليه
~~لما تقدم.
# (ولو نذر) أن يعتكف (يوما معينا) كيوم الخميس (أو) نذر يوما (مطلقا) بأن
~~نذر أن يعتكف يوما، وأطلق. (دخل) معتكفه (قبل فجره الثاني وخرج بعد غروب
~~شمسه) لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب. (ولم يجز تفريقه لساعات من
~~أيام) لأنه يفهم منه التتابع. أشبه ما لو قيده به. (فلو كان في وسط النهار،
~~فقال: لله علي أن أعتكف يوما من وقتي هذا. لزمه) الاعتكاف (من ذلك الوقت
~~إلى مثله) ليتحقق مضي يوم من ذلك الوقت. (ولا يدخل الليل) في نذره اعتكاف
~~يوم. فلا يلزمه اعتكافه. لأنه ليس من اليوم (وكل زمان معين) نذر اعتكافه
~~(يدخل) معتكفه (قبله ويخرج بعده) لما تقدم، (وإن اعتكف رمضان: أو العشر
~~الأخير منه. استحب أن يبيت ليلة العيد في معتكفه) ليحيي ليلة العيد (ويخرج
~~منه إلى المصلى) نص عليه. قال إبراهيم: كانوا يحبون لمن اعتكف العشر
~~الأواخر من رمضان: أن يبيت ليلة الفطر في المسجد، ثم يغدو إلى المصلى من
~~المسجد اه‍. ويكون في ثياب اعتكافه.
# ليصل طاعة بطاعة. (وإن نذر شهرا مطلقا. لزمه شهر متتابع نصا) لأن
~~الاعتكاف معنى يصح ليلا ونهارا. فإذا أطلقه لزمه التتابع. كقوله: لا كلمت
~~زيدا شهرا، كمدة الايلاء، والعنة والعدة. (وحكمه في دخول معتكفه وخروجه
~~منه. كما تقدم) فيدخل قبل الغروب من أول ليلة منه. ولا يخرج إلا بعد غروب
~~شمس آخر أيامه. (ويكفي شهر هلالي ناقص بلياليه، أو ثلاثون يوما بلياليها)
~~لأن الشهر اسم لما بين الهلالين، ناقصا كان أو تاما، ولثلاثين يوما.
# (وإن ابتدأ) اعتكافه (الثلاثين في أثناء النهار. ms0965 فتمامه في مثل تلك
~~الساعة من اليوم الحادي والثلاثين. وإن ابتدأه في أثناء الليل تم) اعتكافه
~~(في مثل تلك الساعة من الليلة الحادية والثلاثين. وإن نذر أياما) معدودة،
~~(أو) نذر (ليالي معدودة فله تفريقها إن لم ينو التتابع) لان الأيام
~~والليالي المطلقة توجد بدون التتابع، فلم يلزمه، كنذر صومها. واحتجاج ابن
~~عباس PageV02P411
# في قضاء رمضان بالآية يدل عليه. (أو نذر اعتكاف يوم الا تدخل ليلته)
~~لأنها ليست منه.
# (وكذا عكسه) إذا نذر اعتكاف ليلة لا يدخل يومها. لأنه ليس منها (وإن نذر
~~شهرا متفرقا) يعني نذر ثلاثين يوما متفرقة، (فله تتابعه) ولا يلزمه. (وإن
~~نذر أياما) متتابعة (أو) نذر (ليالي متتابعة. لزمه ما يتخللها من ليل) إذا
~~نذر الأيام (أو نهارا) إذا نذر الليالي.
# نص عليه. لأن اليوم اسم لبياض النهار. والليل اسم لسواد الليل. والتثنية
~~والجمع تكرار الواحد. وإنما يدخل ما تخلل للزوم التتابع ضمنا، وهو حاصل بما
~~بينهما خاصة. فإن لم تكن متتابعة لم يلزمه ما تخللها من ذلك. (وإن نذر
~~اعتكاف يوم يقدم فلان. فقدم في بعض النهار. لزمه اعتكاف الباقي منه. ولم
~~يلزمه قضاء ما فات) من اليوم قبل قدومه. لأنه فات قبل شرط الوجوب، فلم يجب.
~~(كنذر اعتكاف زمن ماض) لعدم انعقاده (وإن قدم ليلا لم يلزمه شئ) لأنه إنما
~~نذر يوم يقدم، لا ليلة يقدم. ويرد عليه ما ذكروه في: أنت طالق يوم يقدم
~~فلان. فقدم ليلا، يحنث. ما لم ينو النهار. (فإن كان للناذر عذر يمنعه
~~الاعتكاف عند قدوم فلان، من حبس أو مرض. قضى وكفر) كفارة يمين لفوات المحل.
~~(ويقضي بقية اليوم) الذي قدم فيه فلان (فقط) دون ما مضى منه. لأن القضاء
~~تابع للأداء.
# فصل:
# (من لزمه تتابع اعتكاف) كمن نذر شهرا أو أياما متتابعة ونحوه (لم يجز له
~~الخروج إلا لما لا بد منه)، لما روي عن عائشة أنها قالت: السنة للمعتكف أن
~~لا يخرج إلا لما لا بد له منه، رواه أبو داود.
# (كحاجة الانسان من بول وغائط)، قال ms0966 في المبدع: إجماعا. وسنده قول عائشة:
~~كان النبي (ص) PageV02P412
# لا يدخل البيت إلا لحاجة الانسان. متفق عليه. ولو بطل بالخروج إليهما لم
~~يصح لاحد اعتكاف. وكني بها عنهما. لأن كل إنسان يحتاج إلى فعلهما. (و) ك‍
~~(قئ بغتة وغسل متنجس يحتاجه)، لأن ذلك في معنى البول والغائط. (والطهارة عن
~~حدث) كغسل جنابة ووضوء لحدث. نص عليه، لأن الجنب يحرم عليه اللبث في
~~المسجد. والمحدث لا تصح صلاته بدون وضوء، و (لا) يخرج لطهارة غير واجبة،
~~كغسل الجمعة. و (التجديد، وله تقديمها) أي الطهارة الواجبة (ليصلي بها أول
~~الوقت)، لأنه لا بد من الوضوء للحدث.
# وإنما يتقدم عن وقت الحاجة إليه لمصلحة. وهي كونه على وضوء. وربما يحتاج
~~إلى صلاة النافلة. (و) له أن (يتوضأ في المسجد)، ويغتسل فيه (بلا ضرر)، أي
~~إذا لم يؤذ بهما (فإذا خرج) المعتكف لما لا بد له منه (فله المشي على عادته
~~من غير عجلة) لأن عليه فيها مشقة (و) له (قصد بيته إن لم يجد مكانا يليق
~~به، لا ضرر عليه فيه ولا منه، كسقاية) أي ميضأة (لا يحتشم مثله منها. ولا
~~نقص عليه) في دخولها، قالوا: ولا مخالفة لعادته. وفيه نظر. قاله في الفروع
~~(ويلزمه قصد أقرب منزليه) لدفع حاجته به، بخلاف من اعتكف في المسجد الأبعد
~~منه. لعدم تعيين أحدهما قبل دخوله للاعتكاف. (وإن بذل له صديقه أو غيره
~~منزله القريب لقضاء حاجته. لم يلزمه) قبوله (للمشقة بترك المروءة
~~والاحتشام) منه.
# (ويخرج) المعتكف (ليأتي بمأكول ومشروب يحتاجه، إن لم يكن له من يأتيه به)
~~نص عليه. لأنه في معنى ما سبق. (ولا يجوز خروجه لأجل أكله وشربه في بيته)
~~لعدم الحاجة، لإباحة ذلك في المسجد، ولا نقص فيه. وذكر القاضي أنه يتوجه
~~الجواز، واختاره أبو حكيم. لما فيه من ترك المروءة. ويستحي أن يأكل وحده.
~~ويريد أن يخفي جنس قوته (وله غسل يده فيه)، أي المسجد (في إناء من وسخ وزفر
~~ونحوهما) كغسل يديه من نوم الليل في PageV02P413
# إناء (ليفرغ خارج المسجد)، ms0967 لأنه لا ضرر على المصلين بذلك (ولا يجوز أن
~~يخرج لغسلهما) مما ذكر. لأن له منه بدا. (ويخرج للجمعة إن كانت واجبة عليه)
~~لأنه خروج لواجب. فلم يبطل اعتكافه. كالمعتدة. (أو شرط الخروج إليها) أي
~~وإن لم تكن واجبة للشرط. (وله التبكير إليها) نص عليه. لأنه خروج جائز فجاز
~~تعجيله، كالخروج لحاجة الانسان. (و) له (إطالة المقام بعدها) أي الجمعة،
~~ولا يكره لصلاحية الموضع للاعتكاف. (ولا يلزمه) إذا خرج للجمعة (سلوك
~~الطريق الأقرب) بل له سلوك الأبعد، وفي المبدع: والأفضل سلوك الأبعد، إن
~~خرج لجمعة وعيادة مريض وغيرهما، وذكر قبله. قال بعض أصحابنا الأفضل خروجه
~~لذلك. وعوده في أقصر طريق. لا سيما في المنذور. (ويستحب له سرعة الرجوع
~~بعد) صلاته (الجمعة) إلى معتكفه. ليتم اعتكافه فيه (وكذا) له الخروج (إن
~~تعين خروجه لاطفاء حريق وانقاذ غريق ونحوه) كمن تحت هدم، (ولنفير متعين إن
~~احتيج إليه) لأن ذلك واجب كالجمعة. (ولشهادة تعين عليه أداؤها. فيلزمه
~~الخروج) لذلك. لظاهر الآيات.
# والتحمل كالأداء، كما يأتي في الشهادات. (ولخوف من فتنة على نفسه، أو
~~حرمته: أو ماله نهبا أو حريقا ونحوه) كالغرق. لأنه عذر في ترك الواجب بأصل
~~الشرع كالجمعة فههنا أولى.
# (ولمرض يتعذر معه المقام) كالقيام المتدارك، (أو لا يمكنه) المقام معه
~~(إلا بمشقة شديدة، بأن يحتاج إلى خدمة، أو فراش) فله الخروج لما تقدم. (ولا
~~يبطل اعتكافه) بخروجه لشئ مما تقدم: لدعاء الحاجة إليه، و (لا) يجوز له
~~الخروج (إن كان المرض خفيفا. كصداع وحمى خفيفة) ووجع ضرس. لأنه خروج لما له
~~منه بد. أشبه المبيت ببيته. (وإن أكرهه السلطان أو غيره على الخروج) من
~~معتكفه (بأن حمل وأخرج، أو هدده قادر) بسلطنة، أو تغلب كلص وقاطع طريق.
~~(فخرج بنفسه. لم يبطل اعتكافه) بذلك. لأن مثل ذلك يبيح ترك الجمعة
~~والجماعة. وعدة الوفاة بالمنزل. فما أوجبه بنذره أولى (كحائض ومريض، وخائف
~~PageV02P414
# أن يأخذه السلطان ظلما فخرج واختفى) فلا يبطل اعتكافه بخروجه للعذر. (وإن
~~أخرجه) سلطان أو غيره (لاستيفاء حق عليه. فإن أمكنه ms0968 الخروج منه) أي من الحق
~~عليه (بلا عذر.
# بطل اعتكافه) لأنه خروج لما له منه بد. (وإلا) أي وإن لم يمكنه الخروج
~~منه، (فلا) يبطل اعتكافه (لوجوب الخروج) عليه. (وإن خرج) المعتكف (من
~~المسجد ناسيا. لم يبطل) اعتكافه. لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه (ويبنى) على اعتكافه (إذا زال العذر في الكل) أي كل ما تقدم
~~أن الاعتكاف لا يبطل فيه. (فإن أخر الرجوع إليه) أي إلى الاعتكاف (مع
~~إمكانه. بطل ما مضى) كما لو خرج لما له منه بد. (كمرض وحيض) زالا وأخر
~~الرجوع بعد زوالهما. فإن اعتكافه يبطل بذلك. (وتخرج المرأة) المعتكفة من
~~المسجد (لوجود حيض ونفاس، فترجع إلى بيتها. فإذا طهرت) من الحيض والنفاس
~~(رجعت إلى المسجد) لأن اللبث معهما في المسجد حرام. هذا إن لم يكن للمسجد
~~رحبة.
# (وإن كان له رحبة غير محوطة) قيد به ابن حمدان، وهو ظاهر. لأن المحوطة من
~~المسجد. فحكمها حكمه. (يمكنها ضرب خباء) هو ما يعمل من وبر أو صوف. وقد
~~يكون من شعر. وجمعه: أخبية، بغير همزة، مثل كساء وأكسية. ويكون على عودين،
~~أو ثلاثة، وما فوق ذلك، فهو بيت. قاله في الحاشية، (فيها بلا ضرر، سن) لها
~~ضرب الخباء بها.
# وأن تجلس بها (إن لم تخف تلويثا. فإذا طهرت دخلت المسجد) لتتم اعتكافها.
~~لما روى المقدام بن شريح عن عائشة. قالت: كن المعتكفات إذا حضن أمر النبي
~~(ص) بإخراجهن من المسجد، وأن يضربن الأخبية في رحبة المسجد حتى يطهرن، رواه
~~أبو حفص بإسناده. (و) تخرج المعتكفة (لعدة وفاة) في منزلها. لوجوبها شرعا
~~كالجمعة، وهو حق لله ولآدمي.
# لا يستدرك إذا ترك، بخلاف الاعتكاف. ولا يبطل به (ونحوها) أي المذكورات،
~~(مما يجب الخروج له) كما إذا تعينت عليه صلاة جنازة خارجة ودفن ميت. (ولا
~~تمنع المستحاضة الاعتكاف) لأن الاستحاضة لا تمنع الصلاة. وقد قالت عائشة:
~~اعتكفت مع النبي (ص) امرأة من أزواجه مستحاضة. فكانت ترى الحمرة والصفرة،
~~وربما وضعت الطست تحتها وهي PageV02P415
# تصلي رواه البخاري. (ويجب ms0969 عليها أن تتحفظ، وتتلجم، لئلا تلوث المسجد، فإن
~~لم يمكن صيانته منها خرجت منه) لوجوب صيانته من النجاسات بأصل الشرع. (ولا
~~يعود) المعتكف (مريضا. ولا يشهد جنازة. ولا يجهزها خارج المسجد إلا بشرط)
~~بأن يشترط ذلك في ابتداء اعتكافه، (أو وجوب) بأن يتعين ذلك عليه، لعدم
~~غيره، لأنه لا بد منه إذن (وكذا كل قربة لا تتعين) عليه (كزيارة) رحم أو
~~صديق، (وتحمل شهادة وأدائها) إذا لم يتعينا عليه. لم يخرج إلا بشرط.
~~(وتغسيل ميت وغيره) لا يخرج إليه إلا بشرط ما لم يتعين عليه.
# (وإن شرط ما له منه بد، وليس بقربة، كالعشاء في منزله، والمبيت فيه. جاز
~~له فعله) لأنه يجب بعقده، كالوقوف. ولأنه يصير كأنه نذر ما أقامه. ولتأكد
~~الحاجة إليهما، وامتناع النيابة فيهما. و (لا) يصح الشرط (إن شرط) المعتكف
~~(الوطئ، أو) شرط الخروج لأجل (الفرجة، أو النزهة، أو الخروج للبيع والشراء
~~للتجارة، أو) شرط (التكسب بالصناعة في المسجد) والخروج لما شاء. لأن ذلك
~~ينافي الاعتكاف صورة ومعنى. كشرط ترك الإقامة بالمسجد. وكالوقف لا يصح فيه
~~شرط ما ينافيه. (وإن قال: متى مرضت، أو عرض لي عارض خرجت. فله شرطه) كالشرط
~~في الاحرام، وإفادته: جواز التحلل إذا حدث عائق عن المضي. (وله السؤال عن
~~المريض) ما لم يعرج أو يقف لمسألته. (و) له (البيع والشراء في طريقه إذا
~~خرج لما لا بد منه، ما لم يعرج أو يقف لمسألته) لأن النبي (ص): كان يفعل
~~ذلك، وروي عن عائشة قالت: إن كنت لأدخل البيت والمريض فيه، فما أسأل عنه
~~إلا وأنا مارة متفق عليه، ولأنه لم يترك بذلك شيئا من اللبث المستحق، فأشبه
~~ما لو سلم أو رد السلام في مروره. (وله) أي للمعتكف إذا خرج لما لا بد له
~~منه (الدخول إلى مسجد) آخر PageV02P416
# (يتم اعتكافه فيه، إن كان) ذلك المسجد (أقرب إلى مكان حاجته من) المسجد
~~(الأول)، لأن المسجد الأول لم يتعين بصريح النذر. فأولى أن لا يتعين بشروع
~~الاعتكاف فيه، ولأنه لم يترك بذلك ms0970 لبثا مستحقا. أشبه ما لو انهدم المسجد
~~الأول، أو أخرجه منه سلطان، فخرج من ساعته إلى مسجد آخر، فأتم اعتكافه فيه.
~~(وإن كان) المسجد الذي دخل إليه (أبعد) من محل حاجته من الأول. (أو خرج)
~~المعتكف (إليه) أي إلى المسجد الثاني (ابتداء بلا عذر.
# بطل اعتكافه) لتركه لبثا مستحقا. (فإن كان المسجدان متلاصقين، بحيث يخرج
~~من أحدهما فيصير في الآخر. فله الانتقال من أحدهما إلى الآخر)، لأنهما
~~كمسجد واحد انتقل من إحدى زاويتيه إلى الأخرى. (وإن كان يمشي بينهما) أي
~~بين المسجدين (في غيرهما، لم يجز له الخروج، وإن قرب) ما بينهما. ويبطل
~~اعتكافه بمشيه بينهما، لتركه اللبث المستحق إذن.
# (وإن خرج لما لا بد منه خروجا معتادا) يعني لعذر معتاد (كحاجة الانسان)
~~أي البول والغائط، (وطهارة من الحدث، والطعام والشراب، والجمعة، والحيض،
~~والنفاس. فلا شئ فيه) أي لا قضاء. لأن الخروج له كالمستثنى، لكونه معتادا،
~~ولا كفارة إذ لو وجب فيه شئ لامتنع معظم الناس من الاعتكاف، بل هو باق على
~~اعتكافه. ولم تنقص به مدته. (وإن خرج ل‍) - عذر (غير معتاد كنفير وشهادة
~~واجبة، وخوف من فتنة، ومرض ونحو ذلك) كقئ بغتة، وغسل متنجس يحتاجه، وإطفاء
~~حريق ونحوه، (ولم يتطاول. فهو على اعتكافه. ولا يقضي الوقت الفائت بذلك.
~~لكونه يسيرا) مباحا. أشبه حاجة الانسان وغسل الجناية. (وإن تطاول) غير
~~المعتاد من المذكورات (فإن كان الاعتكاف تطوعا خير بين الرجوع وعدمه) لعدم
~~وجوبه بالشروع كما تقدم، (وإن كان) الاعتكاف (واجبا وجب عليه الرجوع إلى
~~معتكفه) لأداء ما وجب عليه، (ثم لا يخلو) النذر (من ثلاثة أحوال)
~~بالاستقراء (أحدها: نذر اعتكاف أيام غير متتابعة ولا معينة) كنذره عشرة
~~أيام مع الاطلاق، (فيلزمه أن يتم ما بقي عليه) من الأيام محتسبا بما مضى.
~~(لكنه يبتدئ اليوم الذي خرج فيه من أوله) ليكون متتابعا. وقال PageV02P417
# المجد: قياس المذهب: يخير بين ذلك وبين البناء على بعض اليوم، ويكفر. وهو
~~ظاهر.
# قاله في المبدع. (ولا كفارة) عليه. لأنه أتى بالمنذور على وجهه. (الثاني:
~~نذر ms0971 أياما متتابعة غير معينة) بأن قال: لله علي أن أعتكف عشرة أيام
~~متتابعة. فاعتكف بعضها، ثم خرج لما تقدم وطال. (فيخير بين البناء على ما
~~مضى، بأن يقضي ما بقي من الأيام، وعليه كفارة يمين) جبرا لفوات التتابع،
~~(وبين الاستئناف بلا كفارة) لأنه أتى بالمنذور على وجهه، فلم يلزمه شئ، كما
~~لو نذر صوم شهر غير معين. فشرع فيه. ثم أفطر لعذر. (الثالث: نذر أياما
~~معينة. كالعشر الأخير من رمضان، فعليه قضاء ما ترك) ليأتي بالواجب. (و)
~~عليه (كفارة يمين) لفوات المحل (وإن خرج) المعتكف (جميعه لما له منه بد
~~مختارا عمدا أو مكرها بحق) كمن عليه دين يمكنه الخروج منه ولم يفعل. فأخرج
~~له، (بطل) اعتكافه (وإن قل) زمن خروجه لذلك. لأنه خرج من معتكفه لغير حاجة،
~~كما لو طال. وعلم من قوله جميعه: أنه لو خرج بعض جسده لم يبطل اعتكافه، نص
~~عليه. لقول عائشة: كان النبي (ص) إذا اعتكف يدني رأسه إلي، فأرجله متفق
~~عليه. (ثم إن كان) المعتكف (في) نذر (متتابع بشرط أو نية) بأن كان نذر عشرة
~~أيام متتابعة أو نواها كذلك، ثم خرج لذلك (استأنف) لأنه لا يمكنه فعل
~~المنذور على وجهه إلا به. (ولا كفارة) عليه، لاتيانه بالمنذور على وجهه.
~~(وإن كان) خرج من معتكفه (مكرها بغير حق، أو ناسيا. فقد تقدم) حكمه قريبا،
~~(وإن كان) المعتكف (في) نذر (معين متتابع، كنذر شعبان متتابعا، أو في) نذر
~~(معين) كشعبان، (ولم يقيده بالتتابع. استأنف) لتضمن نذره التتابع. ولأنه
~~أولى من المدة المطلقة. (وكفر) كفارة يمين.
# لتركه المنذور في وقته المعين بلا عذر. (ويكون القضاء) في الكل
~~(والاستئناف في الكل على صفة الأداء فيما يمكن). فإن كان الأول مشروطا فيه
~~الصوم، أو في أحد المساجد الثلاثة، أو نحو ذلك. فإن المقتضى أو المستأنف
~~يكون كذلك بخلاف ما لا يمكن. كما لو عين زمنا ومضى. فإنه لا يمكن تداركه،
~~لكن لو نذر اعتكافا في شهر رمضان ثم أفسده. فهل يلزمه قضاؤه في مثل تلك
~~الأيام؟ على ms0972 وجهين. وظاهر كلام أحمد: لزومه، وهو اختيار ابن أبي
~~PageV02P418
# موسى. لأن في الاعتكاف في هذا الزمن فضيلة لا توجد في غيره. فلا يجزئ
~~القضاء في غيره، كما لو نذر الاعتكاف في المسجد الحرام، ثم أفسده، وعلى
~~هذا: فلو نذر اعتكاف عشرة أيام، فشرع في اعتكافها في أول العشر الأواخر ثم
~~أفسدها. لزمه قضاؤه في العشر من قابل. لأن اعتكاف العشر لزمه بالشرع عن
~~نذره. فإذا أفسده لزمه قضاؤه على صفة ما أفسده. ذكره ابن رجب في القاعدة
~~الحادية والثلاثين. (ويحرم عليه) أي المعتكف (الوطئ) لقوله تعالى: * (ولا
~~تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد) *. (فإن وطئ) المعتكف (في فرج ولو ناسيا
~~فسد اعتكافه) لما روى حرب في مسائله عن ابن عباس قال:
# إذا جامع المعتكف بطل اعتكافه واستأنف الاعتكاف. ولان الاعتكاف عبادة
~~تفسد بالوطئ عمدا، فكذلك سهوا. كالحج. (ولا كفارة للوطئ) لعدم النص.
~~والقياس لا يقتضيه. (بل) عليه الكفارة (لافساد نذره) إذا كان معينا، وهو
~~كفارة يمين. (وإن باشر) المعتكف (دون الفرج) أو قبل (لغير شهوة فلا بأس)
~~كغسل رأسه، وترجيل شعره. لحديث عائشة (و) إن باشر دون الفرج أو قبل (لشهوة
~~حرم) لقوله تعالى: * (ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد) *. (فإن أنزل،
~~فكوطئ. فيفسد) اعتكافه ولا كفارة له، بل لافساد نذره. (وإلا) أي وإن لم
~~ينزل بالمباشرة دون الفرج، (فلا) إفساد كالصوم، (وإن سكر) المعتكف (ولو
~~ليلا) بطل اعتكافه. لخروجه عن كونه من أهل المسجد. كالمرأة تحيض (أو ارتد)
~~المعتكف (بطل اعتكافه) لعموم قوله تعالى: * (لئن أشركت ليحبطن عملك) *
~~ولأنه خرج عن كونه من أهل العبادة. (ولا يبني) إذا زال سكره أو عاد إلى
~~الاسلام. (لأنه غير معذور) بخلاف المرأة تحيض. (وإن شرب) المعتكف مسكرا
~~(ولم يسكر) ه، (أو أتى كبيرة لم يفسد) اعتكافه، لأنه لا يخرج بذلك عن
~~أهليته له. (ويستحب للمعتكف التشاغل بفعل القرب) أي كل ما يتقرب به إلى
~~الله تعالى، كالصلاة وتلاوة القرآن، وذكر الله تعالى ونحو ذلك. (و) يستحب
~~له (اجتناب ما لا يعنيه) بفتح أوله، ms0973 أي يهمه (من جدال ومراء وكثرة كلام
~~وغيره) لقوله (ص): من حسن إسلام مرء تركه ما لا يعنيه، و (لأنه مكروه في
~~غيره) أي PageV02P419
# غير فضول الاعتكاف، (ففيه أولى) روى الخلال عن عطاء، قال: كانوا يكرهون
~~فضول الكلام، وكانوا يعدون فضول الكلام ما عدا كتاب الله أن تقرأه، أو أمر
~~بمعروف أو نهي عن منكر، أو تنطق في معيشتك بما لا بد لك منه. (ولا بأس أن
~~تزوره) في المسجد (زوجته وتتحدث معه، وتصلح رأسه أو غيره، ما لم يلتذ بشئ
~~منها. وله أن يتحدث مع من يأتيه ما لم يكثر) لأن صفية زارته (ص) فتحدث
~~معها، ورجلت عائشة رأسه. (و) له أن (يأمر بما يريد خفيفا) بحيث (لا يشغله)
~~لقول علي: أي رجل اعتكف فلا يساب ولا يرفث في الحديث، ويأمر أهله بالحاجة
~~أي وهو يمشي ولا يجلس عندهم رواه أحمد. (ولا يبيع) المعتكف (ولا يشتري إلا
~~ما لا بد له منه: طعام أو نحو ذلك) خارج المسجد، من غير أن يقف أو يعرج
~~لذلك كما تقدم. ويأتي البيع والشراء في المسجد. (وليس الصمت من شريعة
~~الاسلام. قال ابن عقيل: يكره الصمت إلى الليل) و (قال الموفق والمجد: ظاهر
~~الاخبار تحريمه. وجزم به في الكافي) قال في الاختيارات والتحقيق في الصمت
~~أنه إن طال حتى تضمن ترك الكلام الواجب صار حراما، كما قال الصديق. وكذا إن
~~تعبد بالصمت عن الكلام المستحب. والكلام المحرم يجب الصمت عنه. وفضول
~~الكلام ينبغي الصمت عنها. (وإن نذره) أي الصمت (لم يف) به لحديث علي قال:
~~حفظت من النبي (ص) أنه قال: لا صمات يوم إلى الليل رواه أبو داود. وعن ابن
~~عباس قال بينا النبي (ص) يخطب إذا هو برجل قائم، فسأل عنه، فقالوا أبو
~~إسرائيل، نذر أن يقوم في الشمس ولا يقعد، ولا يستظل، ولا يتكلم، وأن يصوم.
~~فقال (ص): مروه فليستظل، وليتكلم، وليقعد وليتم صومه رواه البخاري وابن
~~ماجة وأبو داود. ودخل أبو بكر على امرأة من أحمس يقال لها:
# زينب. ms0974 فرآها لا تتكلم، فقال: ما لها لا تتكلم، فقالوا: حجت مصمتة. فقال
~~لها:
# تكلمي، فإن هذا لا يحل، هذا من عمل الجاهلية. فتكلمت رواه البخاري. ويجمع
~~PageV02P420
# بين قول الصديق وقوله: من صمت نجا بأن قوله الثاني محمول على الصمت عما
~~لا يعنيه، كما قال تعالى: * (لا خير في كثير من نجواهم إلا من أمر بصدقة أو
~~معروف أو إصلاح بين الناس) *. (ولا يجوز أن يجعل القرآن بدلا من الكلام)
~~لأنه استعمال له في غير ما هو له. فأشبه استعمال المصحف في التوسد ونحوه.
~~(وتقدم) ذلك (في) باب (صلاة التطوع. وقال الشيخ: إن قرأ عند الحكم الذي
~~أنزل له، أو) قرأ (ما يناسبه.
# فحسن كقوله لمن دعاه لذنب تاب منه: * (ما يكون لنا أن نتكلم بهذا) *
~~وقوله عندما أهمه: * (إنما أشكو بثي وحزني إلى الله) *. ولا يستحب له) أي
~~للمعتكف (إقراء القرآن وتدريس العلم ومناظرة الفقهاء ومجالستهم، وكتابة
~~الحديث فيه، ونحو ذلك مما يتعدى نفعه). لأنه (ص) كان يعتكف. فلم ينقل عنه
~~الاشتغال بغير العبادات المختصة به. ولان الاعتكاف عبادة عن شرطها المسجد،
~~فلم يستحب فيها ذلك كالطواف.
# واختار أبو الخطاب: استحبابه إذا قصد به الطاعة لا المباهاة. (لكن فعله
~~لذلك) أي لاقراء القرآن وتدريس العلم ومناظرة الفقهاء ونحو ذلك، (أفضل من
~~الاعتكاف لتعدي نفعه. ولا بأس أن يتزوج في المسجد، ويشهد النكاح لنفسه
~~وغيره). لأن النكاح طاعة وحضوره قربة ومدته لا تتطاول، فهو كتشميت العاطس
~~ورد السلام. (و) لا بأس أن (يصلح بين القوم ويعود المريض، ويصلي على
~~الجنائز، ويهني ويعزي، ويؤذن ويقيم كل. ذلك في المسجد) لأنه لا ينافيه.
~~(ويستحب له) أي للمعتكف (ترك لبس رفيع الثياب، والتلذذ بما يباح له قبل
~~الاعتكاف، و) أن (لا ينام إلا عن غلبة. ولو مع قرب الماء، وأن لا ينام
~~مضطجعا بل متربعا مستندا. ولا يكره شئ من ذلك ولا بأس بأخذ شعره وأظفاره.
~~و) لا بأس (أن يأكل في PageV02P421
# المسجد ويضع سفرة) وشبهها، (يسقط عليها ما يقع عنه، لئلا يلوث المسجد. ms0975
~~ويكره أن يتطيب) المعتكف، لأن الاعتكاف عبادة تختص مكانا. فكان ترك الطيب
~~فيها مشروعا كالحج. قال أحمد: لا يعجبني أن يتطيب.
# فصل:
# في أحكام المساجد (يجب بناء المساجد في الأمصار والقرى والمحال)، جمع
~~محلة بكسر الحاء. (ونحوها حسب الحاجة) فهو فرض كفاية. قال المروذي: سمعت
~~أبا عبد الله يقول: ثلاثة أشياء لا بد للناس منها: الجسور، والقناطر، وأراه
~~ذكر المصانع والمساجد، انتهى. وفي الحث على عمارة المساجد ومراعاة مصالحها
~~أثار كثيرة، وأحاديث بعضها صحيح. ويستحب اتخاذ المساجد في الدور وتنظيفها،
~~وتطييبها. لما روت عائشة قالت: أمر رسول الله (ص) ببناء المساجد في الدور،
~~وأن تنظف وتطيب رواه أحمد. (وأحب البلاد إلى الله مساجدها.
# وأبغض البلاد إلى الله أسواقها) رواه مسلم عن أبي هريرة مرفوعا. (ومن بنى
~~مسجدا لله بنى له بيتا في الجنة) لحديث عثمان قال: سمعت رسول الله (ص)
~~يقول: من بنى مسجدا - قال بكير: حسبت أنه قال - يبتغي به وجه الله بنى الله
~~له بيتا في الجنة متفق عليه. (وعمارة المساجد ومراعاة أبنيتها مستحبة)
~~للاخبار. (ويسن أن يصان كل مسجد عن كل وسخ وقذر PageV02P422
# وقذاة) عين (ومخاط، وتقليم أظفار، وقص شارب، وحلق رأس، ونتف إبط) لحديث
~~أنس قال: قال النبي (ص): عرضت علي أجور أمتي حتى القذاة يخرجها الرجل من
~~المسجد. رواه أبو داود. وعن أبي سعيد الخدري قال: قال النبي (ص): من أخرج
~~أذى من المسجد بنى الله له بيتا في الجنة، لأن المساجد لم تبن لذلك. (و)
~~يسن أيضا أن يصان (عن رائحة كريهة من بصل وثوم وكراث ونحوهما) كفجل. وإن لم
~~يكن فيه أحد. لقوله (ص): إن الملائكة تتأذى مما يتأذى منه الناس رواه ابن
~~ماجة. وقال: من أكل من هاتين الشجرتين فلا يقربن مصلانا وفي رواية فلا
~~يقربن مساجدنا رواه الترمذي وقال: حسن صحيح.
# (فإن دخله) أي المسجد (آكل ذلك) أي ما له رائحة كريهة من ثوم وبصل
~~ونحوهما، (أو) دخله (من له صنان أو بخر قوي إخراجه)، أي استحباب إخراجه،
~~إزالة للأذى. (وعلى ms0976 قياسه: إخراج الريح من دبره فيه) أي في المسجد، بجامع
~~الايذاء بالرائحة. فيسن أن يصان المسجد من ذلك، ويخرج منه لأجله. (و) يصان
~~المسجد (من بزاق ولو في هوائه) أي هواء المسجد كسطحه، لأنه كقراره. (وهو)
~~أي البزاق (فيه) أي المسجد (خطيئة) للخبر. (فإن كانت أرضه) أي المسجد
~~(حصباء ونحوها) كالتراب والرمل، (فكفارتها: دفنها) للخبر. (وإلا) أي وإن لم
~~تكن أرضه حصباء ونحوها بل كانت بلاطا أو رخاما. (مسحها بثوبه أو غيره) لان
~~القصد إزالتها. (ولا يكفي تغطيتها بحصير) لأنه لا إزالة في ذلك. (وإن لم
~~يزلها) أي البصقة أو النخامة ونحوها (فاعلها لزم غيره) من كل من علم بها.
~~(إزالتها بدفن) إن كانت أرضه حصباء ونحوها. (أو غيره) كمسح بثوب ونحوه، إن
~~لم تكن أرضه كذلك. (فإن بدره البزاق) في المسجد (أخذه بثوبه وحكه) أي الثوب
~~(ببعضه) ليذهب، (وإن كان) البزاق ونحوه (على PageV02P423
# حائطه وجب أيضا إزالتها). لأنه من المسجد (ويسن تخليق موضعه) أي موضع
~~البزاق من المسجد، سواء كان في حائط أو غيره. لحديث أنس: أن النبي (ص) رأى
~~نخامة في قبلة المسجد، فغضب حتى احمر وجهه، فجاءته امرأة من الأنصار
~~فحكتها، وجعلت مكانها خلوقا. فقال (ص): ما أحسن هذا رواه النسائي وابن
~~ماجة. (وتحرم زخرفته) أي المسجد (بذهب أو فضة. وتجب إزالته) إن تحصل منه شئ
~~بالعرض على النار، كما تقدم في الزكاة موضحا، وأول من ذهب الكعبة في
~~الاسلام وزخرفها وزخرف المساجد: الوليد بن عبد الملك. (ويكره) أن يزخرف
~~المسجد (بنقش وصبغ وكتابة وغير ذلك مما يلهي المصلي عن صلاته غالبا وإن
~~كان) فعل ذلك (من مال الوقف حرم) فعله (ووجب الضمان) أي ضمان مال الوقف
~~الذي صرفه فيه. لأنه لا مصلحة فيه. وإن كان من ماله لم يرجع به على جهة
~~الوقف (وفي الغنية: لا بأس بتجصيصه، انتهى. أي يباح تجصيص حيطانه أي
~~تبييضها.
# وصححه) القاضي سعد الدين (الحارثي، ولم يرده) الامام (أحمد. وقال: وهو من
~~زينة الدنيا) قال في الشرح: ويكره تجصيص المساجد وزخرفتها. ms0977 لما روى عمر بن
~~الخطاب قال: قال رسول الله (ص): ما ساء عمل قوم قط إلا زخرفوا مساجدهم رواه
~~ابن ماجة. وعن ابن عباس قال: قال النبي (ص): ما أمرت بتشييد المساجد رواه
~~أبو داود. فعليه يحرم من مال الوقف. ويجب الضمان لا على الأول. (ويصان عن
~~تعليق مصحف وغيره في قبلته دون وضعه بالأرض) قال أحمد: يكره أن يعلق في
~~القبلة شئ يحول بينه وبين القبلة. ولم يكره أن يوضع في المسجد المصحف أو
~~نحوه. (ويحرم فيه) أي المسجد (البيع والشراء والإجارة) لأنها نوع من البيع
~~(للمعتكف وغيره) وظاهره قل المبيع أو كثر، احتاج إليه أولا. لحديث
~~PageV02P424
# عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: نهى النبي (ص) عن البيع والابتياع. وعن
~~تناشد الاشعار في المساجد رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وحسنه.
~~ورأي عمران القصير رجلا يبيع في المساجد فقال: يا هذا إن هذا سوق الآخرة،
~~فإن أردت البيع فأخرج إلى سوق الدنيا. (فإن فعل) أي باع أو اشترى في المسجد
~~(فباطل). قال أحمد: وإنما هذه بيوت الله، لا يباع فيها ولا يشترى. وجوز أبو
~~حنيفة البيع، وأجازه مالك والشافعي مع الكراهة. وقطع بالكراهة في الفصول
~~والمستوعب. وفي الشرح في آخر كتاب البيع.
# (ويسن أن يقال له) أي لمن باع أو اشترى في المسجد (لا أربح الله تجارتك)
~~ردعا له، (ولا يجوز التكسب فيه) أي المسجد (بالصنعة كخياطة وغيرها، قليلا
~~كان) ذلك (أو كثيرا، لحاجة وغيرها) وفي المستوعب، سواء كان الصانع يراعي
~~المسجد بكنس أو رش ونحوه أو لم يكن. لأنه بمنزلة التجارة بالبيع والشراء
~~(ولا يبطل بهن) أي بالبيع والشراء والإجارة والتكسب بالصنعة، (الاعتكاف)
~~كسائر المحرمات التي لا تخرجه عن أهلية العبادة. (فلا يجوز أن يتخذ المسجد
~~مكانا للمعايش) لأنه لم يبن لذلك. (وقعود الصناع والفعلة فيه ينتظرون من
~~يكريهم بمنزلة وضع البضائع فيه ينتظرون من يشتريها، وعلى ولي الأمر منعهم
~~من ذلك) كسائر المحرمات. (وإن وقفوا) أي الصناع والفعلة (خارج أبوابه)
~~ينتظرون من يكريهم (فلا بأس) ms0978 بذلك لعدم المحذور، (قال) الامام (أحمد) في
~~رواية حنبل (لا أرى لرجل) ومثله الخنثى والمرأة، (إذا دخل المسجد إلا أن
~~يلزم نفسه الذكر والتسبيح. فإن المساجد إنما بنيت لذلك وللصلاة. فإذا فرغ
~~من ذلك خرج إلى معاشه). لقوله تعالى: * (فإذا قضيت الصلاة PageV02P425
# فانتشروا في الأرض وابتغوا من فضل الله) * (ويجب أن يصان) المسجد (عن عمل
~~صنعة) لتحريمها فيه كما تقدم. (ولا يكره اليسير) من العمل في المسجد (لغير
~~التكسب.
# كرفع ثوبه. وخصف نعله، سواء كان الصانع يراعى) أن يتعهد (المسجد بكنس
~~ونحوه) كرش (أو لم يكن) كذلك، (ويحرم) فعل ذلك (للتكسب كما تقدم إلا
~~الكتابة فإن) الامام (أحمد سهل فيها. ولم يسهل في وضع النعش فيه. قال)
~~القاضي سعد الدين (الحارثي: لأن الكتابة نوع تحصيل للعلم، فهي في معنى
~~الدراسة) وهذا يوجب التقيد بما لا يكون تكسبا. وإليه أشار بقوله: فليس ذلك
~~كل يوم. انتهى كلام الحارثي. قال في الآداب الكبرى: وظاهر ما نقل الأثرم:
~~التسهيل في الكتابة مطلقا، لما فيه من تحصيل العلم، وتكثير كتبه. (ويخرج
~~على ذلك تعليم الصبيان الكتابة فيه) بالأجر قاله في الآداب الكبرى. (بشرط
~~أن لا يحصل ضرر بحبر، وما أشبه ذلك) مما فيه ضرر. (ويسن أن يصان) المسجد
~~(عن صغير لا يميز لغير مصلحة) ولا فائدة (و) أن يصان (عن مجنون حال جنونه)
~~لأنهم ليسوا من أهله. (و) أن يصان (عن لغط وخصومة، وكثرة حديث لاغ، ورفع
~~صوت بمكروه، وظاهر هذا: أنه لا يكره إذا كان مباحا أو مستحبا). وهذا مذهب
~~أبي حنيفة والشافعي ومذهب مالك كراهة ذلك. فإنه سئل عن رفع الصوت في المسجد
~~بالعلم وغيره فقال: لا خير في ذلك (و) أن يصان (عن رفع الصبيان أصواتهم
~~باللعب وغيره، وعن مزامير الشيطان: من الغناء والتصفيق والضرب بالدفوف،
~~ويمنع فيه اختلاط الرجال والنساء) لما يلزم عليه من المفاسد (و) يمنع فيه
~~(إيذاء المصلين وغيرهم بقول أو فعل) لحديث: ما أنصف القارئ المصلي، وحديث:
~~ألا كلكم مناج ربه.
# (ويمنع السكران من دخوله) لقوله تعالى: ms0979 * (لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى)
~~* (ويمنع نجس البدن من اللبث فيه) بلا تيمم، هكذا نقله في الآداب عن ابن
~~تميم وغيره. PageV02P426
# وعبارة المنتهى في باب الغسل من عليه نجاسة تتعدى (وتقدم في) باب (الغسل)
~~فمفهومه:
# لا يمنع منه من عليه نجاسة لا تتعدى. (قال ابن عقيل: ولا بأس بالمناظرة
~~في مسائل الفقه والاجتهاد في المساجد، إذا كان القصد طلب الحق، فإن كان
~~مغالبة ومنافرة دخل في حيز الملاحاة والجدال، فيما لا يعني. ولم يجز في
~~المساجد، انتهى. ويباح فيه عقد النكاح) بل يستحب، كما ذكره بعض الأصحاب.
~~(والقضاء واللعان) لحديث سهل بن سعد. وفيه قال:
# فتلاعنا في المسجد وأنا شاهد. متفق عليه (والحكم وإنشاد الشعر المباح)
~~وتعليم العلم وما يتعلق بذلك. لحديث جابر بن سمرة قال: شهدت الرسول (ص)
~~أكثر من مائة مرة في المسجد وأصحابه يتذاكرون الشعر، وأشياء من أمر
~~الجاهلية، فربما تبسم معهم رواه أحمد. (ويباح للمريض أن يكون في المسجد وأن
~~يكون في خيمة) قالت عائشة: أصيب سعد يوم الخندق في الأكحل، فضرب عليه النبي
~~(ص) خيمة في المسجد يعوده من قريب متفق عليه. (و) يباح (إدخال البعير فيه)
~~أي المسجد. لأنه (ص): طاف في حجة الوداع على بعير يستلم الركن بمحجن، متفق
~~عليه. (ويصان عن حائض ونفساء مطلقا) خيف تلويثه أولا، (والأولى: أن يقال:
~~يجب صونه عن جلوسهما فيه) قاله في الآداب الكبرى. لان جلوسهما فيه محرم،
~~لما تقدم في الحيض. (ويسن أن يصان) المسجد (عن المرور فيه بأن لا يجعل
~~طريقا إلا لحاجة. وكونه) أي المسجد (طريقا قريبا حاجة) فتزول الكراهة بذلك.
~~PageV02P427
# (وكذا الجنب بلا وضوء) يحرم عليه اللبث في المسجد. فيجب أن يصان عنه.
~~ويسن أن يصان عن مروره فيه إلا لحاجة. وإن توضأ جاز له اللبث والنوم فيه،
~~وتقدم في الغسل.
# (ويباح للمعتكف وغيره: النوم فيه) لأن النبي (ص): رأى رجلا مضطجعا في
~~المسجد على بطنه. فقال: إن هذه ضجعة يبغضها الله رواه أبو داود حديث صحيح.
~~فأنكر الضجعة ولم ينكر نومه بالمسجد، ms0980 من حيث هو. وكان أهل الصفة ينامون في
~~المسجد (قال) القاضي سعد الدين (الحارثي) لا خلاف في جوازه أي النوم
~~للمعتكف، (وكذا ما لا يستدام كبيتوتة الصيف والمريض والمسافر، وقيلولة
~~المجتاز، ونحو ذلك). نص عليه في رواية غير واحد، وما يستدام من النوم، كنوم
~~المقيم عن أحمد: المنع منه، - كما مر من رواية صالح وابن منصور وأبي داود.
~~وحكى القاضي رواية بالجواز، وهو قول الشافعي وجماعة، وبهذا أقول، انتهى
~~كلام الحارثي. (لكن لا ينام قدام المصلين) لما تقدم أنه يكره للمصلي
~~استقبال نائم. قلت: وعلى هذا فلهم إقامته. (ويسن صونه) أي المسجد (عن إنشاد
~~شعر محرم) قلت: بل يجب. (و) عن إنشاد شعر (قبيح، وعمل سماع، وإنشاد ضالة)
~~أي تعريفها، (ونشدانها) أي طلبها (ويسن لسامعه). أي سامع نشدان الضالة (أن
~~يقول: لا وجدتها ولا ردها الله عليك) لحديث أبي هريرة قال: قال (ص): من سمع
~~رجلا ينشد ضالة في المسجد فليقل: لا ردها الله عليك، إن المساجد لم تبن
~~لهذا رواه مسلم. (و) يسن صونه (عن إقامة حد) نقله في الآداب عن الرعاية.
~~قال: وذكر ابن عقيل في الفصول: أنه لا يجوز إقامة الحدود في المساجد. وقد
~~قال أحمد في رواية ابن منصور: لا تقام الحدود في المساجد. (و) عن (سل سيف
~~ونحوه) من أنواع السلاح احتراما له. (ويكره فيه) أي المسجد (الخوض والفضول)
~~من الكلام (وحديث الدنيا والارتفاق به) أي بالمسجد. (وإخراج حصاه وترابه
~~للتبرك به وغيره) قال في الآداب الكبرى: كذا قالوا، ويتوجه أن يقال: إما
~~مرادهم PageV02P428
# بالكراهة التحريم، وإما مرادهم إخراج الشئ اليسير لا الكثير، انتهى.
~~ويأتي له تتمة في الحج. (ولا يستعمل الناس حصره وقناديله) وسائر ما وقف
~~لمصالحه (في مصالحهم كالأعراس والأعزية وغير ذلك)، لأنها لم توقف لذلك.
~~ويجب صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف. (ومن له الاكل فيه فلا يلوث حصره،
~~ولا يلقي العظام ونحوها) كقشور البطيخ ونوى التمر ونحوه (فيه)، لأنه تقذير
~~له. (فإن فعل فعليه تنظيف ذلك) وعلى قياس ما تقدم في ms0981 البصاق: إن لم يزله
~~فاعله وجب على من علمه غيره. (ولا يجوز أن يغرس فيه شئ، ويقلع ما غرس فيه،
~~ولو بعد إيقافه) أي المغروس. (ولا) يجوز (حفر بئر) في المسجد. قال المروذي:
~~سألت أبا عبد الله عن حفر البئر في المسجد؟ قال: لا. قلت: فإن حفرت ترى أن
~~يؤخذ المغتسل فيغطى به البئر؟ قال: إنما ذلك للمتوفى. (ويأتي آخر الوقف)
~~مفصلا (ويحرم الجماع فيه. وقال ابن تميم: يكره فوقه. والتمسح بحائطه والبول
~~عليه) أي على حائط المسجد. وذكر ابن عقيل أن أحمد قال: أكره لمن بال أن
~~يمسح ذكره بجدار المسجد. قال: المراد به الحظر. (وجوز في الرعاية الوطئ
~~فيه، وعلى سطحه. وتقدم بعض ذلك) المذكور من أحكام المساجد في الغسل. (ويحرم
~~بوله فيه) أي في المسجد (ولو في إناء) لأن الهواء تابع للقرار. (و) يحرم
~~فيه (فصد وحجامة وقئ ونحوه) كبط سلعة. ولو في إناء. لأن المسجد لم يبن
~~لهذا، فوجب صونه عنه. والفرق بينه وبين المستحاضة: أنه لا يمكنها التحرز من
~~ذلك إلا بترك الاعتكاف، بخلاف الفصد ونحوه. (وإن دعت إليه حاجة كبيرة خرج
~~المعتكف من المسجد ففعله) كسائر ما لا بد له منه. ثم عاد إلى معتكفه. (وإن
~~استغنى عنه لم يكن له الخروج إليه، كالمرض الذي يمكن احتماله) كالصداع ووجع
~~الضرس والحمى اليسيرة. فلا يخرج من معتكفه لذلك، وتقدم. (وكذا حكم نجاسة في
~~هوائه) أي المسجد (كالقتل على نطع ودم ونحوه) كقيح وصديد (في إناء)، فيحرم
~~لتبعية الهواء للقرار. (وإن بال خارجه) أي خارج المسجد (وجسده فيه دون
~~ذكره) و (كره) له ذلك (ويباح PageV02P429
# الوضوء فيه والغسل بلا ضرر)، لما روي عن ابن عمر: كان يتوضأ في المسجد
~~الحرام على عهد النبي (ص) النساء والرجال. وعن ابن سيرين قال: كان أبو بكر
~~وعمر والخلفاء يتوضؤون في المسجد. وروي عن ابن عمر وابن عباس: (إلا أن يحصل
~~منه بصاق أو مخاط، وتقدم بعضه في الباب، وبعضه في آخر الوضوء. ويباح غلق
~~أبوابه في غير أوقات الصلاة، ms0982 لئلا يدخله من يكره دخوله إليه) كمجنون وسكران
~~وطفل لا يميز. (و) يباح (قتل القمل والبراغيث فيه إن أخرجه، وإلا حرم
~~إلقاؤه فيه)، هذا معنى كلامه في الآداب الكبرى.
# ولعله: بني على القول بنجاسة قشرهما. وإلا فصرحوا بجواز الدفن. وأنه لا
~~يكره إن دفنها. وقرار المسجد مسجد. (وليس لكافر دخول حرم مكة) لقوله تعالى:
~~* (إنما المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا) *. و (لا)
~~يمنع الكافر دخول ( حرم المدينة) وأما الإقامة بالحجاز فيأتي ما يتعلق به
~~في أحكام الذمة. (ولا) يجوز لكافر (ولا) يجوز لكافر (دخول مسجد الحل، ولو
~~بإذن مسلم) لقوله تعالى: * (إنما يعمر مساجد الله من آمن بالله واليوم
~~الآخر) * (ويجوز دخولها) أي مساجد الحل (للذمي) ومثله المعاهد والمستأمن.
~~(إذا استؤجر لعمارتها) لأنه لمصلحتها (ولا بأس بالاجتماع في المسجد) خصوصا
~~لمذاكرة، لا لمكروه ومعصية. (و) لا بأس (بالاكل فيه) أي في المسجد للمعتكف
~~وغيره، لقول عبد الله بن الحارث: كنا نأكل على عهد النبي (ص) في المسجد:
# الخبز واللحم رواه ابن ماجة. (و) لا بأس (بالاستلقاء فيه لمن له سراويل)،
~~وكذا لو احتاط بحيث يأمن كشف عورته. لحديث عبد الله بن زيد: أنه رأى النبي
~~(ص) مستلقيا في المسجد واضعا إحدى رجليه على الأخرى متفق عليه. (وإذا دخله
~~وقت السحر فلا يتقدم إلى صدره. قال جرير بن عثمان: كنا نسمع أن الملائكة
~~تكون قبل الصبح في الصف الأول) PageV02P430
# قال القاضي: وهذا يدل على كراهة التقدم في المسجد وقت السحر. (ويكره
~~السؤال) أي سؤال الصدقة في المسجد، (والتصدق عليه فيه) لأنه إعانة على
~~مكروه، و (لا) يكره التصدق (على غير السائل) ولا عن من سأل له الخطيب،
~~وتقدم في الجمعة. وروى البيهقي في المناقب عن علي بن محمد بن بدر قال: صليت
~~يوم الجمعة فإذا أحمد بن حنبل يقرب مني، فقام سائل فسأله، فأعطاه أحمد
~~قطعة، فلما فرغوا من الصلاة، قام رجل إلى ذلك السائل. وقال: أعطني تلك
~~القطعة، فأبى، فقال: أعطني وأعطيك درهما، فلم يفعل، فما ms0983 زال يزيده حتى بلغ
~~خمسين درهما. فقال: لا أفعل، فإني أرجو من بركة هذه القطعة ما ترجو أنت.
~~(ويقدم داخله) أي المسجد (يمناه في دخوله، عكس خروجه) فإنه يقدم يسراه.
~~(ويقول) عند دخول وخروجه (ما ورد، وتقدم) في باب المشي إلى الصلاة مستوفى.
# (وإذا لم يصل في نعله وضعهما في المسجد، ولا يدم بهما على وجه التكبر
~~والتعاظم) لان المساجد بيوت الله. (وإن كان ذلك سببا لاتلاف شئ من أرض
~~المسجد، أو أذى أحد لم يجز. ويضمن ما تلف بسببه). وقريب منه: رمي ما يجلس
~~عليه من نحو فرو. (والأدب أن لا يفعل ذلك) بل يضعه وضعا. وتقدم حكم رمي
~~المصحف. وكتب العلم بالأرض في آخر نواقض الوضوء. (ويس كنسه) أي المسجد (يوم
~~الخميس وإخراج كناسته، وتنظيفه وتطييبه فيه) أي في يوم الخميس. (وتجميره في
~~الجمع) ومثلها الأعياد. (ويستحب شعل القناديل فيه كل ليلة) بحسب الحاجة
~~فقط، وذلك لحديث ميمونة مولاة الرسول (ص) قالت: يا رسول الله، أفتنا في بيت
~~المقدس. قال: ائتوه فصلوا فيه - وكانت البلاد إذ ذاك خرابا - قال: فإن لم
~~تأتوه وتصلوا فيه فابعثوا بزيت يسرج في قناديله، رواه أحمد وأبو داود وابن
~~ماجة.
# (وكره إيقادها زيادة على الحاجة ويمنع منه) لأنه إضاعة بلا مصلحة. (قال
~~القاضي) سعد الدين الحارثي (الموقوف على الاستصباح في المساجد يستعمل
~~بالمعروف، ولا يزاد على المعتاد)، ك‍ (- ليلة نصف شعبان ولا كليلة الختم)
~~في أواخر رمضان عند ختم القرآن في PageV02P431
# التراويح. (ولا الليلة المشهورة بالرغائب) أول جمعة في رجب (فإن زاد) على
~~المعتاد في هذه الليالي وشبهها ضمن، (لأن الزيادة بدعة، وإضاعة مال، لخلوه
~~عن نفع الدنيا ونفع الآخرة. ويؤدي عادة إلى كثرة اللغط واللهو. وشغل قلوب
~~المصلين. ويوهم كونها قربة باطل وأصل له في الشرع، انتهى). بل في كلام ابن
~~الجوزي: ما يدل على أنه من إدخال بعض المجوس على أهل الاسلام، قلت: وقريب
~~من ذلك: إيقاد المآذن، لكنه في رمضان صار بحسب العادة علامة على بقاء
~~الليل. (وينبغي إذا أخذ ms0984 شيئا من المسجد مما يصان عنه أن لا يلقيه فيه) لأن
~~خلاء المسجد منه. فإذا ألقى فيه. وككناسة ونحوها ألقيت فيه. وكثير من الناس
~~واقع في هذا. (بخلاف حصباء ونحوها) من أجزاء تراب المسجد وطينه وطيبه. (لو
~~أخذه في يده ثم رمى به فيه) لأن استبقاء ذلك فيه مطلوب. (ويمنع الناس في
~~المساجد والجوامع من استطراق حلق الفقهاء والقراء) صيانة لحرمتها، وقد روي
~~عن النبي (ص) أنه قال: لا حمى إلا في ثلاثة: البئر، والفرس، وحلقة القوم.
~~فأما البئر فهو منتهى حريمها.
# وأما طول الفرس فهو ما دار عليه برسنه إذا كان مربوطا. وأما حلقة القوم
~~فهو استدارتهم في الجلوس للتشاور، والحديث وهذا الخبر الذي ذكره القاضي
~~إسناده جيد، وهو مرسل. قال في شرح منظومة الآداب: (ويسن أن يشتغل في المسجد
~~بالصلاة والقراءة والذكر) لأنها لذلك بنيت. (مستقبل القبلة) لأنه خير
~~المجالس، (ويكره أن يسند ظهره إليها) وتقدم ما فيه، وأن في معناه مد الرجل
~~إليها. (ولا يشبك أصابعه فيه) أي في المسجد، ولا حال توجهه إليه، لأنه في
~~صلاة، وتقدم في المشي إلى الصلاة. (زاد في الرعاية: على خلاف صفة ما شبكها
~~النبي (ص)) ولعله يشير إلى ما صدر منه من التشبيك حين ذكر بني هاشم وبني
~~المطلب. (ويباح اتخاذ المحراب فيه) أي في المسجد، وتقدم في صلاة الجماعة.
# (و) يباح اتخاذ المحراب (في المنزل) وكذلك الربط والمدارس. (ويضمن المسجد
~~بالاتلاف إجماعا. ويضمن بالغصب) قال في الآداب الكبرى: ويؤخذ منه أنه إن
~~اتخذه مسكنا أو PageV02P432
# مخزنا ونحو ذلك، أنه يضمن أجرته. كما نقول في الحر إذا استعمله كرها.
~~(قال الشيخ:
# للامام أن يأذن في بناء مسجد في طريق واسع، و) أن يأذن في بناء المسجد
~~(عليه) أي على الطريق الواسع (ما لم يضر بالناس)، وعنه المنع مطلقا، سواء
~~بني على ساباط أو قنطرة جسر، وقال أحمد أيضا: حكم المساجد التي بنيت في
~~الطريق أن تهدم. وعنه:
# يجوز البناء بلا إذنه. وحيث جاز صحت الصلاة فيه، وإلا فوجهان. وتصح فيما ms0985
~~بني على درب مشترك بإذن أهله. وفيه وجه. (ويحرم أن يبنى مسجد إلى جانب
~~مسجد، إلا لحاجة، كضيق الأول ونحوه)، كخوف فتنة باجتماعهم في مسجد واحد.
~~وظاهره: وإن لم يقصد المضارة. وعبارة المنتهى: ويحرم بناء مسجد يراد به
~~الضرر لمسجد بقربه.
# (ويكره تطيينه) بنجس (و) يكره (بناؤه بنجس) من لبن أو غيره. وكذا تطبيقه
~~بطوابق نجسة. ذكره في الشرح في باب اجتناب النجاسة. وقياسه: تجصيصه. بجص
~~نجس.
# قلت: والتحريم في الكل أظهر. (وإذا لم يبق من أهل الذمة في القرية أحد،
~~بل ماتوا أو أسلموا جاز أن تتخذ البيعة مسجدا) ومثلها الكنيسة والديورة،
~~وصوامع الرهبان (لا سيما إذا كانت ببر الشام: فإنه فتح عنوة. قاله الشيخ.
~~وثبت في الخبر ضرب الخباء.
# واحتجار الحصير فيه) أي في المسجد فلا بأس به وتقدم بعضه. (ويكره لغير
~~الامام مداومة موضع منه) أي من المسجد (لا يصلي إلا فيه) لأنه يشبه
~~التحجير. (فإن داوم) على الصلاة بموضع (فليس هو أولى من غيره. فإذا قام
~~منه. فلغيره الجلوس فيه) لحديث:
# من سبق إلى مباح فهو له. (وليس لاحد أن يقيم منه إنسانا) ولو ولده أو
~~عبده (ويجلس) مكانه (أو يجلس غيره مكانه) لما سبق. وتقدم قول التنقيح:
~~وقواعد المذهب:
# تقتضي عدم الصحة، أي صحة صلاة من أقام غيره وصلى مكانه. (إلا الصبي،
~~فيؤخر عن المكان الفاضل، وتقدم أول صفة الصلاة، و) تقدم أيضا (آخر الجمعة)
~~موضحا (ومن قام PageV02P433
# من موضعه لعذر ثم عاد إليه فهو أحق به) لأنه لم يتركه ترك إعراض، وهو
~~السابق إليه. (وإن كان) قام منه (لغير عذر سقط حقه بقيامه) منه لاعراضه عنه
~~(إلا أن يخلف مصلى مفروشا ونحوه) في مكانه. فليس لأحد غيره رفعه. (وينبغي
~~لمن قصد المسجد للصلاة أو غيرها) قلت: إلا لاقراء قرآن أو علم أو نحوه إن
~~قلنا: يكره للمعتكف (أن ينوي الاعتكاف مدة لبثه) بالمسجد تحصيلا لثواب
~~الاعتكاف، (لا سيما إن كان صائما) إذ الحسنات تتضاعف بالأزمنة الفاضلة.
~~(وإن جعل سفل بيته) مسجدا صح. وانتفع بعلوه. ms0986 (أو) جعل (علوه مسجدا صح.
~~وانتفع بالآخر) فيما شاء. قدمه في الرعاية. وقال في المستوعب: إن جعل سفل
~~بيته مسجدا لم ينتفع بسطحه، وإن جعل علوه مسجدا انتفع بسفله. نص عليه. قال
~~أحمد: لان السطح لا يحتاج إلى سفل. (وقيل يجوز أن يهدم المسجد ويجدد بناؤه
~~لمصلحة. نص عليه). وقال تارة في مسجد له حائط قصير غير حصين، وله منارة: لا
~~بأس أن تهدم وتجعل في الحائط لئلا يدخله الكلاب. ويأتي في الوقف. (قال
~~القاضي: حريم الجوامع والمساجد، إن كان الارتفاق بها مضرا بأهل الجوامع
~~والمساجد: منعوا منه) أي من الارتفاق بها دفعا للضرر. (ولم يجز للسلطان أن
~~يأذن فيه. لأن المصلين بها أحق) من غيرهم، (وإن لم يكن) في الارتفاق بها
~~(ضرر جاز الارتفاق بحريمها) لأن الحق فيها لعامة المسلمين. (ولا يعتبر فيه
~~إذن السلطان) ولا نائبه، للحرج، (ولا يجوز إحداث المسجد في المقبرة. وتقدم
~~في اجتناب النجاسة) موضحا. (قال الشيخ: ما علمت أحدا من العلماء كره السواك
~~في المسجد. والآثار تدل على أن السلف كانوا يستاكون في المسجد). وتقدم: أنه
~~يتأكد عند دخول المسجد. قال في الشرح: ويجوز السواك في المسجد. لما روى عبد
~~الرحمن بن أبي بكر قال: قال النبي (ص): هل منكم أحد أطعم اليوم مسكينا؟ -
~~وذكر الحديث رواه أبو داود (وإذا سرح شعره PageV02P434
# فيه وجمعه) أي الساقط من شعره (فلم يتركه) بالمسجد (فلا بأس بذلك، سواء
~~قلنا بطهارة الشعر أو نجاسته) لاخلاء المسجد عنه. (وأما إذا ترك شعره فيه،
~~فهذا يكره، وإن لم يكن نجسا) بل على القول بالنجاسة يحرم، كالدم (فإن
~~المسجد يصان عن القذاة التي تقع في العين). قلت: قياس ما تقدم في قتل
~~القملة والبرغوث: إذا دفنه في المسجد، لا كراهة وكذا تقليم أظفاره.
~~PageV02P435
# كتاب الحج بفتح الحاء، لا بكسرها في الأشهر. وعكسه: شهر الحجة. وأخر الحج
~~عن الصلاة والزكاة والصوم لان الصلاة عماد الدين، ولشدة الحاجة إليها
~~لتكررها كل يوم خمس مرات. ثم الزكاة: لكونها قرينة لها في أكثر المواضع،
~~ولشمولها ms0987 المكلف وغيره.
# ثم الصوم، لتكرره كل سنة. لكن البخاري قدم رواية الحج على الصوم
~~للتغليظات الواردة فيه. نحو قوله تعالى: * (ومن كفر فإن الله غني عن
~~العالمين) * ونحو:
# فليمت إن شاء يهوديا أو نصرانيا ولعدم سقوطه بالبدل. بل يجب الاتيان به،
~~إما بنفسه أو بنائبه، بخلاف الصوم، وترجم في المقنع وغيره بالمناسك. وهي
~~جمع منسك بفتح السين وكسرها. فبالفتح مصدر وبالكسر اسم لموضع العبادة،
~~مأخوذ من النسيكة وهي الذبيحة المتقرب بها، ثم اتسع فيه فصار اسما للعبادة
~~والطاعة، ومنه قيل للعابد: ناسك.
# وقد غلب إطلاقها على أفعال الحج لكثرة أنواعها ولما تتضمنه كثرة الذبائح
~~المتقرب بها.
# (وهو) أي الحج لغة: القصد إلى من تعظمه. (وشرعا: قصد مكة للنسك في زمن
~~مخصوص) يأتي بيانه. (وهو أحد أركان الاسلام) ومبانيه المشار إليها بحديث:
~~بني الاسلام على خمس وتقدم. (وهو فرض كفاية كل عام) على من لا يجب عليه
~~عينا. نقله في الآداب الكبرى عن الرعاية. ثم قال: وهو خلاف ظاهر قول
~~الأصحاب. وقد ذكروا أن للوالد والأم منع الولد من حج النفل. واحتجوا بأن
~~لهما منعه من الجهاد مع كونه فرض كفاية.
# فالتطوعات أولى اه‍. يعني على كلام الرعاية: لا يتصور أن يقع الحج نفلا
~~إلا من صغير، PageV02P436
# أو رقيق، بل إما فرض عين، أو فرض كفاية. وهو مشكل. وقد تبعه أيضا صاحب
~~المنتهى. (وفرض سنة تسع عند الأكثرين) من العلماء وقيل: سنة عشر. وقيل: ست،
~~وقيل: خمس، والأصل في فريضته قوله تعالى: * (ولله على الناس حج البيت من
~~استطاع إليه سبيلا) *. (ولم يحج النبي (ص) بعد هجرته) إلى المدينة (سوى حجة
~~واحدة. وهي حجة الوداع) قال القاضي: سميت بذلك لأنه (ص) ودع الناس فيها.
~~وقال:
# ليبلغ الشاهد الغائب. أو لأنه لم يعد إلى مكة بعدها. (ولا خلاف أنها كانت
~~سنة عشر) من الهجرة. (وكان) (ص) في حجة الوداع (قارنا بها)، قال أحمد: لا
~~أشك أنه كان قارنا، والمتعة أحب إلي اه‍. واستدل له بما روى أنس سمعت النبي
~~(ص) يلبي بالحج ms0988 والعمرة جميعا، يقول: لبيك عمرة وحجا متفق عليه. وقال عمر:
~~سمعت النبي (ص) بوادي العقيق يقول: أتاني الليلة آت من ربي عز وجل فقال: صل
~~في هذا الوادي المبارك، وقل: عمرة في حجة وفي رواية: قل: عمرة وحجة، رواهما
~~البخاري. واعتمر (ص) أربعا بعد الهجرة، قال أنس: حج النبي (ص) حجة واحدة
~~واعتمر أربع عمر: كلها في ذي القعدة: عمرة الحديبية، وعمرة القضية وعمرة مع
~~حجته، وعمرة الجعرانة حين قسم غنيمة حنين. متفق عليه. قال أحمد: وروي عن
~~مجاهد أنه حج قبل ذلك حجة. وما هو ثبت عندي.
# وروي عن جابر قال: حج النبي (ص) ثلاث حجج: حجتين قبل أن يهاجر، وحجة بعد
~~ما هاجر. وهذا حديث غريب. قاله في المغني: (والعمرة) لغة الزيارة، يقال:
~~اعتمره إذا زاره. وشرعا (زيارة البيت على وجه مخصوص) يأتي بيانه، (وتجب)
~~العمرة (على المكي PageV02P437
# كغيره) أي غير المكي. لقوله تعالى: * (وأتموا الحج والعمرة لله) * ولحديث
~~عائشة: يا رسول الله، هل على النساء من جهاد؟ قال: نعم عليهن جهاد لا قتال
~~فيه، الحج والعمرة. رواه أحمد وابن ماجة، ورواته ثقات. عن أبي رزين
~~العقيلي: أنه أتى النبي (ص) فقال: إن أبي شيخ كبير لا يستطيع الحج ولا
~~العمرة، ولا الظعن. قال: حج عن أبيك واعتمر رواه الخمسة. وصححه الترمذي
~~ولأنها تشتمل على إحرام وطواف وسعي، فكانت واجبة كالحج. وأما بعض الأحاديث
~~المسكوت فيها عنها، فلان اسم الحج يتناولها. روى مسلم من حديث ابن عباس:
~~دخلت العمرة في الحج إلى يوم القيامة.
# وفي كتاب النبي (ص) لعمرو بن حزم إلى أهل اليمن: إن العمرة الحج الأصغر
~~رواه الأثرم بإسناده. وأما حديث طلحة بن عبيد الله مرفوعا: الحج جهاد.
~~والعمرة تطوع فأجيب عنه بأنه ضعيف، رواه ابن ماجة. (ونصه: لا) تجب على
~~المكي، بخلاف غيره.
# ونص ما في المغني: إن ركن العمرة ومعظمها: الطواف. قال أحمد: كان ابن
~~عباس يرى العمرة واجبة، ويقول: يا أهل مكة ليس عليكم عمرة، إنما عمرتكم
~~الطواف بالبيت وهو من رواية إسماعيل ms0989 بن مسلم المكي وهو ضعيف. وتأولها
~~القاضي على أنه نفى عنهم دم التمتع. قال في الفروع: كذا قال اه‍. وفي
~~الشرح: وحمل القاضي كلام أحمد على أنه لا عمرة عليهم مع الحج. لأنه يتقدم
~~منهم فعلها في غير وقت الحج. وأجاب صاحب المحرر وغيره عما تقدم: بأنه لا
~~يصح في حق من لم يطف. ومن طاف يجب أن لا يجزئه عنها، كالآفاقي. (ويجبان في
~~العمر مرة واحدة) لما روى أبو هريرة قال: خطبنا النبي (ص) فقال: يا أيها
~~الناس، قد فرض عليكم الحج فحجوا فقال رجل: أكل عام يا رسول الله؟ فسكت حتى
~~قالها ثلاثا، فقال النبي (ص): لو قلت نعم لوجبت، ولما استطعتم رواه أحمد
~~ومسلم والنسائي. وعن ابن عباس قال: خطبنا رسول الله (ص) فقال: يا أيها
~~الناس كتب عليكم PageV02P438
# الحج. فقام الأقرع بن حابس، فقال: أفي كل عام يا رسول الله؟ فقال: لو
~~قلتها لوجبت، ولو وجبت لم تعملوا بها، ولم تستطيعوا أن تعملوا بها. الحج
~~مرة، فمن زاد فهو تطوع رواه أحمد والنسائي بمعناه. (على الفور) نص عليه.
~~فيأثم إن أخر بلا عذر، بناء على أن الامر المطلق للفور. ويؤيده: خبر ابن
~~عباس مرفوعا قال: تعجلوا إلى الحج - يعني الفريضة - فإن أحدكم لا يدري ما
~~يعرض له رواه أحمد. وعن عبد الرحمن بن سابط يرفعه قال: من مات ولم يحج حجة
~~الاسلام - لم يمنعه مرض حابس ولا سلطان جائر، أو حاجة ظاهرة - فليمت على أي
~~حال يهوديا أو نصرانيا رواه سعيد في سننه. ولأنه أحد مباني الاسلام. فلم
~~يجز تأخيره إلى غير وقت معين. كبقية المباني، بل أولى. وأما تأخيره (ص) هو
~~وأصحابه، بناء على أن الحج فرض سنة تسع. فيحتمل أنه كان في آخرها أو لأنه
~~تعالى أطلع نبيه على أنه لا يموت حتى يحج. فيكون على يقين من الادراك. قاله
~~أبو زيد الحنفي. أو لاحتمال عدم الاستطاعة، أو حاجة خوف في حقه منعه من
~~الخروج ومنع أكثر أصحابه، خوفا عليه، أو لأن الله تعالى ms0990 كره له الحج مع
~~المشركين عراة حول البيت، أو غير ذلك. (بخمسة شروط) أحدها: (الاسلام. و)،
~~الثاني: (العقل) وهما شرطان للوجوب والصحة.
# (فلا يجب) حج ولا عمرة (على كافر ولو مرتدا) لأنه ممنوع من دخول الحرم.
~~وهو مناف له.
# (ويعاقب) الكافر (عليه) أي على الحج وكذا العمرة، (وعلى سائر فروع
~~الاسلام) كالصلاة والزكاة والصوم، (كالتوحيد إجماعا) وتقدم موضحا. (ولا
~~يجب) الحج (عليه) ومثله العمرة (باستطاعته في حال ردته فقط) بأن استطاع زمن
~~الردة دون زمن الاسلام. لأنه ليس من أهل الوجوب زمن الردة. (ولا تبطل
~~استطاعته) في إسلامه. (بردته) بل يثبت الحج في ذمته إذا عاد للاسلام. (وإن
~~حج) واعتمر (ثم ارتد، ثم أسلم وهو مستطيع. لم يلزمه حج) ولا عمرة، لأنهما
~~إنما يجبان في العمر مرة. وقد أتى بهما، وردته بعدهما لا تبطلهما إذا عاد
~~إلى الاسلام كسائر عباداته. (وتقدم بعض ذلك في كتاب الصلاة. ولا يصح) الحج
~~(منه) أي من الكافر ولو PageV02P439
# مرتدا وكذا العمرة لأن كلا من الحج والعمرة عبادة من شرطها النية. وهي لا
~~تصح من كافر. (ويبطل إحرامه. ويخرج منه بردته فيه) لعموم قوله تعالى: *
~~(لئن أشركت ليحبطن عملك) * وكالصوم. (ولا يجب) الحج (على المجنون) كالعمرة.
~~لحديث:
# رفع القلم عن ثلاث. (ولا يصح) الحج (منه) أي المجنون، ولا العمرة (إن
~~عقده بنفسه، أو عقده له وليه) كالصوم. وإنما صح من الصغير دون التمييز إذا
~~عقده له وليه.
# للنص. (ولا تبطل استطاعته بجنونه) فيحج عنه، (ولا) يبطل (إحرامه به) أي
~~بالجنون (كالصوم) لا يبطل بالجنون. (ولا يبطل الاحرام بالاغماء والموت
~~والسكر) كالنوم. (و) الشرط الثالث: (البلوغ. و)، الرابع: (الحرية) أي
~~كمالها. وهما شرطان: للوجوب والاجزاء فقط. (فلا يجب) الحج ولا العمرة (على
~~الصغير) للخبر. ولأنه غير مكلف. (ولا على قن) لأن مدتهما تطول، فلم يجبا
~~عليه، لما فيه من إبطال حق السيد كالجهاد، وفيه نظر. لأن القصد منه
~~الشهادة. قاله في المبدع. (وكذا مكاتب ومدبر وأم ولد ومعتق بعضه) ومعلق
~~عتقه بصفة، (ويصح) الحج (منهم) كالعمرة، ms0991 أي من الصغير والقن والمكاتب
~~والمدبر وأم الولد والمعتق بعضه. لحديث ابن عباس: أن امرأة رفعت إلى النبي
~~(ص) صبيا، فقالت: يا رسول الله، ألهذا حج؟ قال: نعم، ولك أجر رواه مسلم.
~~والعبد من أهل العبادة، فصحا منه كالحر.
# (ولا يجزئ) حجهم (عن حجة الاسلام) لقول ابن عباس: إن النبي (ص) قال: أيما
~~صبي حج ثم بلغ فعليه حجة أخرى، وأيما عبد حج ثم عتق فعليه حجة أخرى رواه
~~الشافعي والبيهقي. قال بعض الحفاظ: لم يرفعه إلا يزيد بن زريع عن شعبة وهو
~~ثقة. ولأنهم فعلوا ذلك قبل وجوبه. فلم يجزئهم إذا صاروا من أهله، كالصبي
~~يصلي ثم يبلغ في الوقت.
# وهذا قول عامة العلماء إلا شذوذا، بل حكاه ابن عبد البر إجماعا. (إلا أن
~~يسلم) الكافر (أو يفيق) المجنون، ثم يحرم قبل الدفع من عرفة، أو بعده، إن
~~عاد فوقف في وقته، ثم أتم PageV02P440
# حجه. (أو يبلغ) الصغير (أو يعتق) القن أو المكاتب أو المدبر أو أم الولد
~~(في الحج قبل الخروج من عرفة أو بعده) أي بعد الوقوف بعرفة (قبل فوات
~~وقته)، أي الوقوف (إن عاد فوقف) في وقته لأنهما أتيا بالنسك حال الكمال
~~فأجزأهما. كما لو وجد قبل الاحرام، واستدل أحمد بأن ابن عباس قال: إذا عتق
~~العبد بعرفة أجزأت عنه حجته. وإن عتق بجمع - أي مزدلفة - لم تجز عنه.
~~(ويلزمه) أي القن، إذا عتق بعد الدفع من عرفة قبل فوات وقته، (العود) إلى
~~عرفة في وقت الوقوف. (إن أمكنه) العود لوجوب الحج على الفور، كما تقدم.
# (و) تجزئ عمرتهم عن عمرة الاسلام إلا أن يسلم أو يفيق أو يبلغ أو يعتق
~~(في العمرة قبل طوافها). أي الشروع فيه (فيجزئهم) لما تقدم. (قال الموفق
~~وغيره، في إحرام العبد والصبي:
# إنما يعتد بإحرام ووقوف موجودين إذن). أي حين البلوغ والعتق (وما قبله)
~~من الاحرام والوقوف (تطوع لم ينقلب فرضا) ولا اعتداد به، وقدمه في التنقيح
~~والمنتهى. (وقال المجد:
# وجمع) منهم صاحب الخلاف والانتصار (ينعقد إحرامه موقوفا، فإذا تغير ms0992 حاله)
~~بالبلوغ أو العتق (تبين فرضيته)، كزكاة معجلة (ولو سعى قن أو صغير بعد طواف
~~القدوم وقبل الوقوف وحصل العتق والبلوغ، وقلنا: السعي ركن. وهو المذهب. لم
~~يجزئه) الحج عن حجة الاسلام، لوقوع الركن في غير وقت الوجوب. أشبه ما لو
~~كبر للاحرام ثم بلغ. فعلى هذا لا يجزئه. (ولو أعاد السعي) بعد البلوغ
~~والعتق (لأنه لا يشرع مجاوزة عدد ولا تكراره.
# وخالف الوقوف) من حيث إنه إذا بلغ أو عتق بعده وأعاده في وقته يجزئه. (إذ
~~هو مشروع) أي استدامته مشروعة (ولا قدر له محدود. وقيل: يجزئه إذا أعاد
~~السعي) لحصول الركن الأعظم. وهو الوقوف وتبعية غيره له، ولا تجزئ العمرة من
~~بلغ أو عتق في طوافها. وإن أعاده وفاقا. (ويحرم المميز بنفسه بإذن وليه)
~~لأنه يصح وضوءه. فصح إحرامه كالبالغ، ولان العبادات أحد نوعي العقود، فكان
~~منه ما يعقده المميز لنفسه بإذن وليه كالبيع. (وليس له) أي ولي المميز
~~(تحليله) إذا أحرم بإذنه كالبالغ. (ولا يصح) إحرامه (بغير إذنه) أي إذن
~~وليه، لأنه يؤدي إلى لزوم ما لم يلزم. فلم ينعقد بنفسه كالبيع. ولا يحرم
~~الولي عن المميز لعدم الدليل. (وغير المميز يحرم عنه وليه) أي يعقد له
~~الاحرام. لما روى جابر قال: حججنا مع النبي (ص) ومعنا النساء والصبيان،
~~فأحرمنا عن الصبيان رواه سعيد. فيعقد له وليه الاحرام. PageV02P441
# (ولو كان الولي محرما أو) كان الولي (لم يحج عن نفسه) كما يعقد له
~~النكاح. ولو كان مع الولي أربع نسوة (وهو) أي الولي (من يلي ماله) من أب
~~ووصي وحاكم. (ولا يصح من غير الولي من الأقارب) كالإخوة والأعمام. كما أنه
~~لا يصح بيعهم له ولا شراؤهم. وظاهر رواية حنبل: يصح من الام أيضا، اختاره
~~جماعة. وتقدم إذا لم يكن له ولي، يقبض له الزكاة والكفارة من يليه. فينبغي
~~هنا كذلك، لظاهر الخبر السابق. (ومعنى إحرامه) أي الولي (عنه) أي عمن لم
~~يميز (عقده الاحرام له. فيصير الصغير بذلك محرما) كما يعقد له النكاح.
~~فيصير الصغير زوجا (دون ms0993 الولي) ولهذا صح من وليه، وإن كان محرما أو لم يحج
~~عن نفسه. (وكل ما أمكنه) أي الصغير مميزا كان أو دونه. (فعله بنفسه
~~كالوقوف) بعرفة (والمبيت) بمزدلفة وليالي منى. (لزمه) فعله، بمعنى أنه لا
~~يصح أن يفعل عنه لعدم الحاجة إليه. لا بمعنى أنه يأثم بتركه. لأنه غير مكلف
~~(سواء حضره الولي فيهما)، أي الوقوف والمبيت (أو غيره) أي غير الولي، أو لم
~~يحضره أحد. (وما عجز عنه) الصغير (فعله عنه الولي) لحديث جابر قال: لبينا
~~عن الصبيان ورمينا عنهم، رواه أحمد وابن ماجة. وروي عن ابن عمر في الرمي.
~~وعن أبي بكر: أنه طاف بابن الزبير في خرقة، رواهما الأثرم. (لكن لا يجوز أن
~~يرمي عنه) أي عن الصغير، (إلا من رمى عن نفسه. كما في النيابة في الحج، إن
~~كان الولي محرما) بفرضه. قاله في المبدع وشرح المنتهى. وإن رمى عن الصغير
~~أولا (وقع) الرمي (عن نفسه)، كمن أحرم عن غيره وعليه حجة الاسلام. (وإن
~~كان) الولي (حلالا لم يعتد به) أي برميه. لأنه لا يصح منه لنفسه رمي. فلا
~~يصح عن غيره (وإن أمكن الصبي أن يناول النائب الحصى ناوله) إياه، (وإلا
~~استحب أن توضع الحصاة في كفه، ثم تؤخذ منه فترمى عنه، فإن وضعها النائب في
~~يده ورمى بها، فجعل يده كالآلة. فحسن) ليوجد منه PageV02P442
# نوع عمل. (وإن أمكنه) أي الصغير (أن يطوف) ماشيا (فعله) كالكبير، (وإلا
~~طيف به محمولا) لما تقدم من فعل أبي بكر. (أو راكبا) كالمريض (ويصح طواف
~~الحلال به) أي بالصغير، (و) طواف (المحرم) به (طاف) المحرم (عن نفسه أو لا)
~~أي أو لم يطف عن نفسه، بخلاف الرمي، وأشار إلى الفرق بينهما بقوله: (لوجود
~~الطواف من الصبي، كمحمول مريض. ولم يوجد من الحامل إلا النية. كحالة
~~الاحرام) بخلاف الرمي (وتعتبر النية من الطائف به)، قلت: ولعله إذا كان دون
~~التمييز. وإلا فلا بد من النية منه، كالاحرام بخلاف الرمي. (ويأتي في باب
~~دخول مكة. و) يعتبر أيضا (كونه ممن يصح ms0994 أن يعقد له الاحرام) بأن يكون وليا
~~له في ماله. لأن الطواف تعتبر له النية. فلما تعذرت من الصغير اعتبرت ممن
~~له النيابة عنه بالشرع، بخلاف الوقوف والمبيت. (فإن نوى) الطائف بالصغير
~~(الطواف عن نفسه وعن الصبي وقع) الطواف (عن الصبي، كالكبير يطاف به محمولا
~~لعذر) لأن الطواف فعل واحد. لا يصح وقوعه عن اثنين. (ونفقة الحج التي تزيد
~~على نفقة الحضر وكفارته: في مال وليه. إن كان) وليه (أنشأ السفر به تمرينا
~~على الطاعة) لأنه السبب فيه. وكما لو أتلف مال غيره بأمره. قاله ابن عقيل.
~~ولا حاجة إلى التمرن عليه. لأنه لا يجب في العمر إلا مرة واحدة، وقد لا
~~يجب. وعلم منه: أن نفقة الحضر في مال الصبي بكل حال. لأنه لا بد له منها،
~~مقيما كان أو مسافرا. (وأما سفر الصبي معه) أي مع الولي (لتجارة أو خدمة،
~~أو إلى مكة ليستوطنها، أو ليقيم بها لعلم أو غيره مما يباح له) أي الولي
~~(السفر به) أي الصبي (في وقت الحج وغيره، ومع الاحرام وعدمه. فلا نفقة على
~~الولي) بل هي على الصبي. قال في المبدع: رواية واحدة. (وعمده) أي الصبي (هو
~~ومجنون خطأ) لعدم صحة قصدهما. (فلا يجب بفعلهما شئ، إلا فيما يجب على
~~المكلف في خطأ ونسيان) <ب 1 <كإزالة الشعر، وتقليم PageV02P443
# الظفر، وقتل الصيد والوطئ، بخلاف الطيب، ولبس المخيط، وتغطية الرأس. (وإن
~~فعل بهما الولي فعلا لمصلحة كتغطية رأسه) أي الصغير أو المجنون المحرم
~~(لبرد) أو حر (أو تطييبه لمرض، أو حلق رأسه) لأذى، (فكفارته عن الولي أيضا)
~~لعله فيما إذا كان الولي أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة، بخلاف ما لو
~~سافر به لتجارة ونحوها، فهو في مال الصبي.
# كما لو فعله الصبي نفسه. هذا مقتضى ما نقله في الفروع والمبدع وشرح
~~المنتهى عن المجد، واقتصروا عليه، فأما إن فعله الولي لا لعذر، فكفارته
~~عليه بكل حال. كمن حلق رأس محرم بغير إذنه. (وإن وجب في كفارة صوم صام
~~الولي) قاله في التنقيح: ms0995 وقال في الفروع والانصاف: حيث أوجبنا الكفارة على
~~الولي بسبب الصبي، ودخلها الصوم، صام عنه لوجوبها عليه ابتداء، انتهى. أي
~~فصوم الولي عن نفسه لا بالنيابة عن الصبي. إذ الصوم الواجب بالشرع لا تدخله
~~النيابة، كقضاء رمضان، وعلى هذا: لو كانت الكفارة على الصبي ووجب فيها صوم
~~لم يصم الولي عنه، بل يبقى في ذمته. حتى يبلغ، فإن مات أطعم عنه كقضاء
~~رمضان، وهذا مقتضى كلامه أيضا في المبدع وشرح المنتهى. (ووطئ الصبي كوطئ
~~البالغ ناسيا يمضي في فاسده، ويلزمه القضاء بعد البلوغ نصا) ولا يصح قضاؤه
~~قبل بلوغه. نص عليه، لأنه إفساد لاحرام لازم وذلك يقتضي وجوب القضاء، ونية
~~الصبي تمنع التكليف بفعل العبادات البدنية لضعفه عنها، ونظير ذلك: وجود
~~الاحتلام أو الوطئ من المجنون فإنه يوجب الغسل عليه، لوجود سببه، ولا يصح
~~منه إلا بعد الإفاقة، لفقد أهليته للغسل في الحال. (وكذا الحكم إذا تحلل
~~الصبي من إحرامه لفوات) وقت الوقوف، فإنه يقضيه إذا بلغ، وفي الهدى:
~~التفصيل السابق. (أو) تحلل الصبي (لاحصار)، وقلنا: يجب القضاء، فيقضيه إذا
~~بلغ، والفدية على ما سبق، ويأتي أن المحصر لا يلزمه قضاء. (لكن إذا أراد)
~~الصبي (القضاء بعد البلوغ لزمه أن يقدم حجة الاسلام على المقضية)
~~كالمنذورة، (فلو PageV02P444
# خالف وفعل) بأن قدم المقضية على حجة الاسلام (فهو ك‍) - الحر (البالغ
~~يحرم قبل الفرض بغيره)، فيصرف فعله إلى حجة الاسلام، ثم يقضي بعد ذلك.
~~(ومتى بلغ) الصبي (في الحجة الفاسدة) التي وطئ فيها (في حال يجزئه عن حجة
~~الفرض لو كانت صحيحة)، بأن بلغ وهو بعرفة أو بعده وعاد فوقف في وقته، ولم
~~يكن سعى بعد طواف القدوم، (فإنها) أي الحال والقصة، وفي نسخة: فإنه، أي
~~الشأن (يمضي فيها)، أي في تلك الحجة التي بلغ في أثنائها، (ثم يقضيها) فورا
~~(ويجزئه ذلك) الحج القضاء، (عن حجة الاسلام والقضاء، كما يأتي نظيره في
~~العبد) إذا عتق في الحال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت صحيحة، لأن قضاءها كهي
~~فيجزئ كإجزائها لو كانت صحيحة. ms0996 (وليس للعبد الاحرام إلا بإذن سيده) لتفويت
~~حقه بالاحرام. (ولا للمرأة الاحرام نفلا إلا بإذن زوج) لتفويت حقه، وقيده
~~بالنفل منها دون العبد، لأنه لا يجب عليه حج بحال، بخلافها. قاله ابن
~~المنجا، ومراده: بأصل الشرع، فلا يرد عليه النذر، لتصريحهم بأنه لا خلاف في
~~لزومه بالنذر للعبد، لأنه مكلف، فصح نذره كالحر، ويأتي (فإن فعلا) أي أحرم
~~العبد والمرأة بغير إذن السيد والزوج، (انعقد) إحرامهما، لأنه عبادة بدنية،
~~فصحت بغير إذن كالصوم، وقال ابن عقيل: يتخرج بطلان إحرامه لغصبه نفسه،
~~فيكون قد حج في بدن غصب، فهو آكد من الحج بمال غصب. قال في الفروع:
# وهذا متوجه ليس بينهما فرق مؤثر، فيكون هو المذهب، وصرح به جماعة في
~~الاعتكاف.
# قاله في المبدع. قلت: ويؤيده ما تقدم في الصلاة، ولا يصح نفل آبق.
~~(ولهما) أي السيد والزوج (تحليلهما) أي العبد والزوجة، لأن حقهما لازم،
~~فملكا إخراجهما من الاحرام كالاعتكاف. (ويكونان) كالمحصر لأنهما في معناه.
~~(فلو لم تقبل المرأة تحليله أثمت وله مباشرتها)، وكذا أمته المباحة له لولا
~~الاحرام بغير إذنه، وعبارة المنتهى: ويأثم من لم يمتثل، وهي أعم. (فإن كان)
~~إحرامهما (بإذن) السيد والزوج لم يجز تحليلهما، لأنه قد لزم بالشروع،
~~وكنكاح ورهن. (أو أحرما) أي العبد والمرأة (بنذر أذن لهما فيه أو لم يأذن)
~~الزوج (فيه للمرأة. لم يجز تحليلهما) لوجوبه، كما لو أحرمت بواجب بأصل
~~الشرع. (وللسيد PageV02P445
# والزوج الرجوع في الاذن) في الاحرام للعبد والمرأة. (قبل الاحرام) من
~~العبد والزوجة، كالواهب يرجع فيما وهبه قبل قبض الموهوب له، لا بعده. (ثم
~~إن علم العبد برجوع سيده عن إذنه) له في الاحرام، (فكما لو لم يأذن) السيد
~~ابتداء، لبطلان الاذن له برجوعه. (وإلا) أي وإن لم يعلم برجوعه في الاذن
~~(فالخلاف في عزل الوكيل قبل علمه) بعزل موكله له، والمذهب أنه ينعزل، فيكون
~~الحكم هنا كما لو لم يأذن. قلت: وكذا الحكم في المرأة في النفل. (ويلزم
~~العبد حكم جنايته) أي إتيانه بشئ من محظورات الاحرام، لأنه مكلف. (كحر ms0997
~~معسر) لا مال له (فإن مات) العبد (ولم يصم) ما وجب عليه (فلسيده أن يطعم
~~عنه) ذكره في الفصول، والمراد: يسن كما تقدم في قضاء رمضان. (وإن أفسد) قن
~~(حجة بالوطئ لزمه المضي فيه) كالحر، (و) لزمه (القضاء) أي قضاء ما أفسده
~~لأنه مكلف. (ويصح) القضاء (في رقه) لأنه وجب فيه، فصح كالصلاة والصيام،
~~بخلاف حجة الاسلام، (وليس للسيد منعه من القضاء إن كان شروعه) أي القن
~~(فيما أفسده بإذنه)، لأن إذنه فيه إذن في موجبه، ومن موجبه قضاء ما أفسده
~~على الفور، وعلم منه: أنه إذا لم يكن بإذنه فله منعه منه كالنذر. (وإن عتق)
~~القن (قبل أن يأتي بما لزمه من ذلك) أي قبل القضاء (لزمه أن يبتدئ بحجة
~~الاسلام) لأنها آكد. (فإن خالف) فبدأ بالقضاء (فحكمه كالحر يبدأ بنذر أو
~~غير قبل حجة الاسلام) فيقع عن حجة الاسلام، ثم يقضي في القابل. (فإن عتق)
~~القن (في الحجة الفاسدة في حال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت صحيحة)، بأن عتق
~~وهو واقف بعرفة أو بعده وعاد فوقف في وقته، ولم يكن سعى بعد طواف القدوم،
~~(فإنه يمضي فيها) أي في الحجة الفاسدة كالحر، (ثم يقضيها) فورا (ويجزئه
~~ذلك) الحج (عن حجة الاسلام والقضاء). خلافا لابن عقيل لان القضاء له حكم
~~الأداء. (وإن تحلل) القن (لحصر) عدو منعه الحرم (أو حلله سيده) لعدم إذنه
~~له. (لم يتحلل قبل الصوم) كالحر المعسر إذا أحصر. (وليس له) أي السيد
~~(منعه) أي القن (منه) أي الصوم نص عليه لوجوبه بأصل الشرع فهو كرمضان.
~~(وإذا فسد حجه) أي القن، PageV02P446
# بأن وطئ فيه قبل التحلل الأول. (صام) بدل البدنة كالحر المعسر. (وكذا إن
~~تمتع أو قرن) فإنه يصوم بدل الهدي عشرة أيام: ثلاثة في الحج وسبعة إذا رجع،
~~لأنه لا مال له، وحكم المدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة والمبعض حكم القن
~~فيما ذكره. (ولو باعه سيده وهو) أي القن (محرم، فمشتريه كبائعه في تحليله)
~~إذا كان إحرامه بغير إذن بائعه (و) في (عدمه) أي ms0998 عدم تحليله إذا كان بإذن
~~بائعه، والحاصل: أنه إذا كان في إحرام يملك البائع تحليله منه، كان للمشتري
~~تحليله منه، وإن كان في إحرام لا يملك البائع تحليله منه لم يكن للمشتري
~~تحليله. (وله) أي للمشتري (فسخ البيع إن لم يعلم) بإحرام القن لما فيه من
~~تفويت منافعه عليه مدة الحج. (إلا أن يملك بائعه تحليله فيحلله المشتري) إن
~~شاء أو يبقيه، ولا خيار له، لأنه إذا كان في إحرام يملك تحليله منه، كان
~~إبقاؤه فيه كإذنه له فيه ابتداء. (وليس للزوج منع امرأته من حج فرض إذا
~~كملت الشروط)، لأنه واجب بأصل الشرع. أشبه الصوم والصلاة أول الوقت.
~~(ونفقتها عليه، كقدر نفقة الحضر) وما زاد فمن مالها. (وإلا) أي وإن لم تكمل
~~شروط الحج المرأة، (فله) أي للزوج (منعها من الخروج إليه، و) من (الاحرام
~~به) لتفويتها حقه فيما ليس بواجب عليها، و (لا) يملك (تحليلها) منه (إن
~~أحرمت به) لوجوب إتمامه بشروعها فيه. (وليس له) أي الزوج (منعها) من العمرة
~~الواجبة إذا كملت شروطها. (ولا تحليلها من العمرة الواجبة) إذا أحرمت بها
~~وإن لم تكمل شروطها، لوجوبها بالشروع كالحج. (وحيث قلنا، ليس له منعها
~~فيستحب لها أن تستأذنه) نص عليه. خروجا من الخلاف. (وإن كان) زوجها (غائبا
~~كتبت إليه) تستأذنه (فإن أذن) فلا كلام، (وإلا) أي وإن لم يأذن (حجت بمحرم)
~~لتؤدي ما فرض عليها. إذ لا يسقط الفرض عنها بعدم إذنه، ولا يجوز لها السفر
~~إلا بمحرم، أذن أو لم يأذن، كما يأتي، (ولا تخرج إلى الحج في عدة الوفاة)
~~لوجوب إتمام العدة في المسكن الذي وجبت فيه، ولا يفوت الحج بالتأخير، (دون
~~المبتوتة) أي المفارقة في الحياة بائنا فلا تمنع من الحج. (ويأتي في العدد)
~~موضحا، والرجعية حكمها كالزوجة فيما تقدم. (ولو أحرمت بواجب فحلف) زوجها
~~(بالطلاق) ب‍ (- الثلاث أنها لا تحج العام لم يجز أن تحل) من إحرامها لأن
~~الطلاق مباح، فليس لها ترك الفريضة لأجله. ونقل ابن منصور: هي بمنزلة
~~المحصر. رواه عن عطاء، ms0999 واختاره ابن أبي موسى، كما لو منعها عدو PageV02P447
# من الحج إلا أن تدفع له مالها، ونقل مهنا: أن أحمد سئل عن المسألة، فقال:
~~قال عطاء:
# الطلاق هلاك، وهي بمنزلة المحصر. (وليس للوالدين منع ولدهما من حج الفرض
~~والنذر، ولا تحليله منه، ولا يجوز للولد طاعتهما فيه) أي في ترك الحج
~~الواجب أو التحليل، وكذا كل ما وجب، كصلاة الجماعة والجمع، والسفر للعلم
~~الواجب لأنها فرض عين، فلم يعتبر إذن الأبوين فيها، كالصلاة. قال ابن مفلح
~~في الآداب: وظاهر هذا التعليل أن التطوع يعتبر فيه إذن الوالدين، كما نقله
~~في الجهاد وهو غريب، والمعروف اختصاص الجهاد بهذا الحكم، والمراد والله
~~أعلم: أنه لا يسافر لمستحب إلا بإذنهما، كسفر الجهاد وأما ما يفعله في
~~الحضر كصلاة النافلة ونحو ذلك، فلا يعتبر فيه إذنهما، ولا أظن أحدا يعتبره،
~~ولا وجه له، والعمل على خلافه، والله أعلم. (ولهما) أي الأبوين (منعه من)
~~الحج (التطوع ومن كل سفر مستحب كالجهاد) أي كما أن لهما منعه من الجهاد مع
~~أنه فرض كفاية. لان بر الوالدين فرض عين وهو مقدم على المستحب، وعلى فرض
~~الكفاية. (ولكن ليس لهما تحليله) من حج التطوع لوجوبه بالشروع فيه. (ويلزمه
~~طاعتهما في غير معصية، ولو كانا فاسقين) لعموم الأوامر ببرهما والاحسان
~~إليهما، ومن ذلك طاعتهما. (وتحرم طاعتهما فيها) أي المعصية لحديث: لا طاعة
~~لمخلوق في معصية الخالق (ولو أمره والده بتأخير الصلاة ليصلي به) إماما مع
~~سعة الوقت (أخرها) وجوبا لوجوب طاعته وتقدم. (ولا يجوز له) أي للوالد (منع
~~ولده من سنة راتبة) ونحوها من التطوعات التي لا تحتاج إلى سفر، كما تقدم عن
~~الآداب. (ولولي سفيه مبذر تحليله) من إحرامه (إن أحرم بنفل، وزادت نفقته
~~على نفقة الإقامة، ولم يكتسبها) في سفره، لما فيه من الضرر عليه فيحلل
~~بالصوم. (وإلا) أي وإن لم تزد نفقته على نفقة الإقامة أو زادت واكتسبها في
~~سفره، (فلا) يمنعه، لأنه لا ضرر عليه إذن. (وليس له) أي ولي السفيه المبذر
~~(منعه من حج فرض، ms1000 ولا تحليله منه) كصلاة الفرض وصومه. (ويدفع نفقته إلى ثقة
~~ينفق عليه في الطريق) فيقوم مقام الولي في التصرف له.
# (ولا يحلل) بالبناء للمفعول (مدين)، أي لا يحلل الغريم مدينه إذا أحرم،
~~لوجوب إتمامه بالشروع، (ويأتي في) كتاب (الحج) والعمرة كما تقدم، كالحج.
~~PageV02P448
# فصل:
# (الشرط الخامس) لوجوب الحج والعمرة دون إجزائها (الاستطاعة) لقوله تعالى:
~~* (ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا) * (فمن) بدل من الناس
~~فتقديره: ولله على المستطيع، ولانتفاء تكليف ما لا يطاق شرعا وعقلا. (وهي)
~~أي الاستطاعة (أن يملك زادا وراحلة لذهابه وعوده. أو) يملك (ما يقدر به على
~~تحصيل ذلك) أي الزاد والراحلة:
# من نقد أو عرض، لما روي عن ابن عمر قال: جاء رجل إلى النبي (ص) فقال: ما
~~يوجب الحج؟ قال: الزاد والراحلة رواه الترمذي، وقال: العمل عليه عند أهل
~~العلم، وعن أنس: أن النبي (ص) سئل عن السبيل، فقال: الزاد والراحلة وكذا
~~رواه جابر وابن عمر، وعبد الله بن عمرو، وعائشة رضي الله عنهم، رواه
~~الدارقطني، ولأنها عبادة تتعلق بقطع مسافة بعيدة، فكان ذلك شرطا لها،
~~كالجهاد. (فيعتبر الزاد مع قرب المسافة وبعدها إن احتاج إليه) لأنه لا بد
~~منه، فإن لم يحتج إليه لم يعتبر. قال في الفنون: الحج بدني محض، ولا يجوز
~~أن يدعي أن المال شرط في وجوبه. لأن الشرط لا يحصل المشروط دونه، وهو
~~المصحح للمشروط ومعلوم أن المكي يلزمه، ولا مال له. (فإن وجده) أي الزاد
~~(في المنازل لم يلزمه حمله) من بلده، عملا بالعادة. (إن وجده) أي الزاد
~~(يباع بثمن مثله في الغلاء والرخص أو بزيادة يسيرة) كما الوضوء، (وإلا) بأن
~~لم يجد بالمنازل أو وجده بزيادة كثيرة على ثمن مثله (لزمه حمله) معه من
~~بلده (والزاد: ما يحتاج إليه من مأكول ومشروب وكسوة)، وظاهر PageV02P449
# كلامه: لا يعتبر أن يكون صالحا لمثله. قال في الانصاف: وهو صحيح. قال في
~~الفروع: ويتوجه احتمال أنه كالراحلة. اه‍. وجزم به في الوجيز، فقال: ووجد
~~زادا وراحلة صالحين لمثله. قال ms1001 في الفروع: والمراد بالزاد أن لا يحصل معه
~~ضرر لرداءته. (وينبغي أن يكثر من الزاد والنفقة عند إمكانه ليؤثر محتاجا
~~ورفيقا، وأن تطيب نفسه بما ينفقه) لأنه أعظم في أجره. قال تعالى: * (وما
~~أنفقتم من شئ فهو يخلفه) * (ويستحب أن لا يشارك غيره في الزاد وأمثاله)
~~لأنه ربما أفضى إلى النزاع، أو أكل أكثر من رفيقة وقد لا يرضى به. (واجتماع
~~الرفاق كل يوم على طعام أحدهم على المناوبة أليق بالورع من المشاركة) في
~~الزاد، (ويشترط أيضا القدرة على وعاء الزاد) لأنه لا بد منه. (وتعتبر
~~الراحلة مع بعد المسافة فقط، ولو قدر على المشي) لعموم ما سبق، (وهو) أي
~~بعد المسافة (ما تقصر فيه الصلاة) أي مسيرة يومين معتدلين، و (لا) تعتبر
~~الراحلة (فيما دونها) أي دون المسافة التي تقصر فيها الصلاة (من مكي وغيره)
~~بينه وبين مكة دون المسافة. (ويلزمه المشي) للقدرة على المشي فيها غالبا،
~~ولان مشقتها يسيرة، ولا يخشى فيها عطب على تقدير الانقطاع بها، بخلاف
~~البعيد، ولهذا خص الله تعالى المكان البعيد بالذكر في قوله: * (وعلى كل
~~ضامر يأتين من كل فج عميق) * (إلا مع عجز لكبر ونحوه) كمرض، فتعتبر
~~الراحلة، حتى فيما دون المسافة للحاجة إليها إذن. (ولا يلزمه الحبو) أي
~~السير إلى الحج حبوا، و (إن أمكنه) لمزيد مشقة، (و) يعتبر (ما يحتاج إليه
~~من آلتها) أي الراحلة، حيث اعتبرت. إذ لا بد للراحلة من آلة، فتعتبر القدرة
~~عليهما، (بكراء أو شراء) حال كون ذلك (صالحا لمثله عادة، لاختلاف أحوال
~~الناس) في ذلك (فإن كان ممن يكفيه الرحل والقتب، ولا يخشى السقوط) بركوبه
~~كذلك (اكتفى بذلك)، أي بالرحل والقتب عن عن المحمل. (فإن كان ممن لم تجر
~~عادته بذلك، أو يخشى السقوط عنها) أي عن الراحلة إن اكتفي بالرحل والقتب.
~~(اعتبر وجود محمل) صالح له (وما أشبهه، مما لا يخشى سقوطه عنه، ولا مشقة
~~فيه) عليه، دفعا PageV02P450
# للحرج والمشقة، لقوله تعالى: * (وما جعل عليكم في الدين من حرج) *
~~(وينبغي أن يكون المركوب جيدا) ms1002 لئلا يتضرر به بعد ذلك (وإن لم يقدر على
~~خدمة نفسه والقيام بأمره اعتبر من يخدمه) قاله الموفق. قال في الفروع:
~~وظاهره: لو أمكنه لزمه، عملا بظاهر النص، وكلام غيره يقتضي أنه كالراحلة
~~لعدم الفرق. قال في الفروع: وكذا دابته، إن كانت ملكه إذا لم يقدر على
~~خدمتها والقيام بأمرها اعتبر من يخدمها. (لأنه من سبيله) فاعتبرت قدرته
~~عليه، (فإن تكلف الحج من لا يلزمه) وحج أجزأه، لأن خلقا من الصحابة حجوا
~~ولا شئ لهم، ولم يؤمر أحد منهم بالإعادة، ولان الاستطاعة إنما شرعت للوصول،
~~فإذا وصل وفعل أجزأه كالمريض، (و) من لم يستطع و (أمكنه ذلك من غير ضرر
~~يلحق بغيره، مثل من يكتسب بصناعة) في سفره (كالخراز، أو مقارنة من ينفق
~~عليه، أو يكتري لزاده) وله قوة على المشي. (ولا يسأل الناس. استحب له الحج)
~~خروجا من الخلاف.
# (ولم يجب عليه) لأنه ليس بمستطيع لما تقدم من أن الاستطاعة: ملك الزاد
~~والراحلة.
# (ويكره) الحج (لمن حرفته المسألة. قال) الامام (أحمد، فيمن يدخل البادية
~~بلا زاد ولا راحلة: لا أحب له ذلك، يتوكل على أزواد الناس). قلت: فإن توكل
~~على الله، وحسن ذلك منه، ولم يسأل الناس، فلا كراهة. (ويعتبر كونه) أي ما
~~تقدم من الزاد والراحلة وآلتهما، أو ما يقدر به على تحصيل ذلك (فاضلا عما
~~يحتاج إليه من كتب) لأنها في معنى المسكن ونحوه. (ومسكن للسكنى) لأنه من
~~حاجته الأصلية، لأن المفلس يقدم به على غرمائه، فههنا أولى (أو) مسكن
~~(يحتاج إلى أجرته لنفقته أو نفقة عياله) لتأكد حقهم، لقوله (ص): كفى بالمرء
~~إثما أن يضيع من يعول رواه أبو داود. (أو) أي ويعتبر أيضا أن يكون ذلك
~~فاضلا عن (بضاعة يختل ربحها المحتاج إليه) لو صرف فيه شيئا منها، لما فيه
~~من PageV02P451
# الضرر عليه. (و) يعتبر أيضا: أن يكون فاضلا عن (خادم) لأنه من الحوائج
~~الأصلية، بدليل أن المفلس يقدم به على غرمائه. (و) يعتبر أيضا: أن يكون
~~فاضلا عن قضاء (دينه، حالا كان) الدين (أو ms1003 مؤجلا، لله أو لآدمي) لأن ذمته
~~مشغولة به وهو محتاج إلى براءتها. (و) يعتبر أيضا: أن يكون فاضلا عما (لا
~~بد له منه) كمؤنته ومؤنة عياله الذين تلزمه مؤنتهم، لأن ذلك مقدم على الدين
~~فلان يقدم على الحج بطريق الأولى. (لكن إن فضل منه عن حاجته، وأمكن بيعه
~~وشراؤه ما يكفيه) بأن كان المسكن واسعا أو الخادم نفيسا فوق ما يصلح له
~~وأمكن بيعه وشراء قدر الكفاية منه. (ويفضل ما يحج به لزمه) ذلك، وكذا إن
~~استغنى بإحدى نسختي كتاب باع الأخرى. (ويقدم النكاح مع عدم الوسع) للنكاح
~~والحج (من خاف العنت نصا) وقوله:
# (ومن احتاج إليه) أي ويقدم النكاح مع عدم الوسع من احتاج إليه، لم أره
~~لغيره بل قال في المستوعب: وإن كان لا يخاف العنت فلا اعتبار بهذه الحاجة
~~قولا واحدا، اه‍. لأنه لا تعارض بين واجب ومسنون. (ويعتبر) في الاستطاعة
~~(أن يكون له إذا رجع) من حجه، (ما يقوم بكفايته وكفاية عياله على الدوام)
~~لتضرره بذلك كالمفلس. (ولم يعتبر ما بعد رجوعه عليها)، يعني: ولم يعتبر على
~~رواية ما يكفيه بعد رجوعه، فيعتبر إذن أن يكون له ما يقوم بكفايته وكفاية
~~عياله إلى أن يعود، جزم به في الكافي والروضة، وقدمه في الرعاية. قال في
~~المبدع: فيتوجه أن المفلس ومثله أولى، (من أجور عقار أو ربح بضاعة، أو) من
~~(صناعة ونحوها) كثمار وعطاء من ديوان. (ولا يصير العاجز) عن ذلك (مستطيعا
~~ببذل غيره له مالا، أو مركوبا ولو) كان الباذل (ولدا أو والدا) لما فيه من
~~المنة، كبذل الرقبة في الكفارة.
# (فمن كملت له هذه الشروط) الخمسة (وجب عليه الحج على الفور نصا) لحديث
~~ابن عباس: تعجلوا إلى الحج يعني الفريضة، وحديث الفضل: من أراد الحج
~~فليتعجل رواهما أحمد، وليس التعليق على الإرادة هنا للتخيير بين الفعل
~~والترك. لانعقاد الاجماع على خلافه، بل كقوله: من أراد الجمعة فليغتسل، ومن
~~أراد الصلاة فليتوضأ. وقوله تعالى: * PageV02P452
# (لمن شاء منكم أن يستقيم) * ولان الحج والعمرة فرض العمر فأشبها الايمان، ms1004
~~وتقدم أول الباب جملة مما يتعلق بذلك.
# تتمة: قال ابن بختان: سألت أبا عبد الله عن الرجل يغزو قبل الحج؟ قال:
~~نعم إلا أنه بعد الحج أجود، وسئل أيضا عن رجل قدم، يريد الغزو ولم يحج،
~~فنزل عليه قوم فثبطوه عن الغزو، وقالوا: إنك لم تحج، تريد أن تغزو؟ قال أبو
~~عبد الله: يغزو ولا عليه.
# فإن أعانه الله حج ولا نرى بالغزو قبل الحج بأسا. قال أبو العباس: هذا مع
~~أن الحج واجب على الفور عنده، لكن تأخيره لمصلحة الجهاد كتأخير الزكاة
~~الواجبة على الفور لانتظار قوم أصلح من غيرهم، أو لضرر أهل الزكاة، وتأخير
~~الفوائت للانتقال عن مكان الشيطان، وهذا أجود ما ذكره بعض أصحابنا في تأخير
~~النبي (ص) الحج، إن كان وجب عليه متقدما، وكلام أحمد يقتضي جواز الغزو وإن
~~لم يبق معه مال للحج: فإنه قال: فإن أعانه الله حج، مع أن عنده تقديم الحج
~~أولى، كما ذكره أولا، قاله في الاختيارات في الجهاد.
# (فإن عجز عن السعي إليه)، أي إلى الحج والعمرة (لكبر أو زمانة أو مرض لا
~~يرجى برؤه) كالسل، (أو ثقل لا يقدر معه أن يركب إلا بمشقة شديدة أو كان نضو
~~الخلقة، وهو المهزول، لا يقدر على الثبوت على الراحلة إلا بمشقة غير
~~محتملة، ويسمى) العاجز عن السعي لزمانة ونحوها ممن تقدم ذكرهم (المعضوب) من
~~العضب بالعين المهملة والضاد المعجمة: وهو القطع كأنه قطع عن كمال الحركة
~~والتصرف، ويقال: بالصاد المهملة، كأنه ضرب على عصبه، فانقطعت أعضاؤه. قاله
~~ابن جماعة في مناسكه. (أو أيست المرأة من محرم لزمه) أي من ذكر. (إن وجد
~~نائبا) حرا (أن يقيم من بلده أو من الموضع الذي أيسر منه) إن كان غير بلده.
# (من يحج عنه ويعتمر) على الفور، لحديث ابن عباس: أن امرأة من خثعم قالت:
~~يا رسول الله، إن أبي أدركته فريضة الله في الحج شيخا كبيرا لا يستطيع أن
~~يستوي على الراحلة، أفأحج عنه؟ قال: حجي عنه متفق عليه، ولأنه عبادة تجب
~~الكفارة ms1005 بإفسادها، فجاز أن يقوم غيره فيه كالصوم، وسواء وجب عليه حال العجز
~~أو قبله. (ولو) كان النائب (امرأة عن PageV02P453
# رجل، ولا كراهة) في نيابة المرأة عن الرجل، للخبر السابق، وكعكسه. (وقد
~~أجزأ) حج النائب (عنه) أي عن المعضوب. (وإن عوفي قبل فراغه) أي النائب (أو
~~بعده) لأنه أتى بما أمر به، فخرج من العهدة، كما لو لم يبرأ، وكالمتمتع إذا
~~شرع في الصوم ثم قدر على الهدي.
# (وإن عوفي) المعضوب (قبل الاحرام النائب لم يجزئه)، أي المعضوب حج النائب
~~عنه اتفاقا للقدرة على المبدل قبل الشروع في البدل، كالمتيمم يجد الماء.
~~(كما لو استناب من يرجى زوال علته) أي مرضه ونحوه كالمحبوس، (ولو كان)
~~المعضوب (قادرا على نفقة راجل) دون راكب (لم يلزمه الحج) أي استنابة من يحج
~~عنه، حيث بعدت المسافة، لأنه ليس بمستطيع لما تقدم. (وإن كان) المعضوب
~~(قادرا) على نفقة راكب، (ولم يجد) المعضوب (نائبا في الحج) عنه، (ابتنى
~~بقاؤه في ذمته على إمكان المسير على ما يأتي) فإن قلنا: هو شرط للزوم
~~الأداء. بقي في ذمته حتى يجد نائبا، وإن قلنا: شرط للوجوب - وهو المذهب -
~~لم يثبت في ذمته، فإذا وجد النائب بعد، لم تلزمه الاستنابة إلا أن يكون
~~مستطيعا إذ ذاك. (ومن أمكنه السعي إليه) أي إلى الحج والعمرة (لزمه) السعي
~~إليه، لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب، وكالسعي إلى الجمعة. (إذا كان
~~في وقت المسير) أي مسير أهل بلده إلى الحج على العادة، فلو أمكنه أن يسير
~~سيرا مجاوزا للعادة لم يلزمه. (ووجد طريقا آمنا) لأن في اللزوم بدونه ضررا،
~~وهو منتف شرعا، وسواء كان بعيدا أو قريبا. (ولو غير الطريق المعتاد بحيث
~~يمكن سلوكه بحسب ما جرت به العادة برا كان) الطريق (أو بحرا، الغالب فيه)
~~أي البحر (السلامة) لحديث عبد الله بن عمرو: لا يركب البحر إلا حاج أو
~~معتمر أو غاز في سبيل الله رواه أبو داود وفيه مقال، ولأنه يجوز سلوكه
~~بأموال اليتامى، أشبه البر. (وإن غلب ms1006 الهلاك لم يلزمه سلوكه) ذكره المجد
~~إجماعا في البحر. (وإن سلم فيه قوم وهلك قوم، ولا غالب) منهما بل استويا،
~~(لم يلزمه سلوكه. قال الشيخ: أعان على نفسه، فلا يكون شهيدا.
# وقال القاضي: يلزمه) سلوكه (ويشترط أن لا يكون في الطريق خفارة) بتثليث
~~الخاء: جعل PageV02P454
# الخفير. يقال: خفرت الرجل: حميته وأجرته من مطاليبه، فأنا خفير، قاله في
~~حاشيته. (فإن كانت) الخفارة (يسيرة لزمه، قاله الموفق والمجد)، لأنه ضرر
~~يسير. فاحتمل (وزاد) أي المجد: (إذا أمن) باذل الخفارة (الغدر من المبذول
~~له) قال في الانصاف: (ولعله مراد من أطلق) بل يتعين، (قال حفيده) أي حفيد
~~المجد، وهو الشيخ تقي الدين: (الخفارة تجوز عند الحاجة إليها في الدفع عن
~~المخفر، ولا تجوز مع عدمها)، أي عدم الحاجة إليها، كما يأخذه السلطان من
~~الرعايا، وقال الجمهور: لا يلزمه الحج مع الخفارة، وإن كانت يسيرة. ذكره في
~~المبدع وهو ظاهر المنتهى، لأنها رشوة، فلم يلزم بذلها في العبادة. (ويشترط
~~أن يوجد فيه) أي الطريقي (الماء والعلف على المعتاد) بأن يجده في المناهل
~~التي ينزلها. (فلا يلزمه حمل ذلك لكل سفره) لأنه يؤدي إلى مشقة عظيمة، بل
~~يتعذر، بخلاف ذات نفسه، فإنه يمكنه حمله، فعلى هذا يجب حمل الماء من منهل
~~إلى منهل، والكلأ من موضع إلى موضع. (فسعة الوقت، وهي إمكان المسير بأن
~~تكمل الشرائط فيه، وفي الوقت سعة) بحيث (يتمكن من المسير لأدائه) أي الحج،
~~أي بحيث يمكنه تحصيل كل ما يحتاج إليه ولا يفوته الرفقة. (وأمن الطريق بأن
~~لا يكون فيه) أي الطريق (مانع من خوف ولا غيره من شرائط الوجوب) أي وجوب
~~الحج، (كقائد الأعمى، ودليل البصير الذي يجهل الطريق) فمن عدم ذلك غير
~~مستطيع لتعذر فعل الحج معه كعدم الزاد والراحلة. (ويلزمه) أي الأعمى
~~والجاهل بالطريق (أجرة مثله) أي القائد والدليل، لأنه مما يتم به الواجب.
~~(ولو تبرع) القائد والدليل (لم يلزمه) أي الأعمى والجاهل (للمنة، وعنه) أي
~~عن الإمام أحمد: أن سعة الوقت وأمن الطريق وقائد الأعمى ودليل الجاهل ms1007 (من
~~شرائط لزوم الأداء، اختاره الأكثر) لأنه (ص) فسر السبيل بالزاد والراحلة،
~~ولان إمكان الأداء ليس شرطا في وجوب العبادة بدليل ما لو زال المانع ولم
~~يبق من وقت الصلاة ما يمكن الأداء فيه، وكما في الزكاة، ولأنه يتعذر
~~PageV02P455
# الأداء دون القضاء كالمرض المرجو برؤه، وعدم الزاد والراحلة يتعذر معه
~~الجميع، فعلى هذا (يأثم إن لم يعزم على الفعل) أي الحج إذا اتسع الوقت
~~وأمنت الطريق، ووجد القائد والدليل. (كما نقول في طريان الحيض) بعد دخول
~~الوقت، فإن الحائض تأثم إن لم تعزم على القضاء إذا زال. (فالعزم في
~~العبادات مع العجز) عنها (يقوم مقام الأداء في عدم الاثم) حال العجز،
~~لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم (فإن مات) من وجد الزاد
~~والراحلة (قبل وجود هذين الشرطين) أي سعة الوقت وأمن الطريق (أخرج عنه من
~~ماله من ينوب عنه على) القول (الثاني) لموته بعد وجوبه عليه (دون) القول
~~(لأول) لعدم وجوبه عليه، (ويأتي) ذلك. (ومن وجب عليه الحج) لاجتماع الشروط
~~السابقة (فتوفي قبله فرط) في الحج بأن أخره لغير عذر، (أو لم يفرط)
~~كالتأخير لمرض يرجى برؤه أو لحبس أو أسر أو نحوه. (أخرج عنه من جميع ماله
~~حجة وعمرة ولو لم يوص به) لحديث ابن عباس: أن امرأة قالت: يا رسول الله، إن
~~أمي نذرت أن تحج فلم تحج حتى ماتت أفأحج عنها، قال:
# نعم، حجي عنها. أرأيت لو كان على أمك دين، أكنت قاضيته؟ اقضوا الله فالله
~~أحق بالوفاء رواه البخاري، ولأنه حق استقر عليه فلم يسقط بموته، ولهذا كان
~~من جميع ماله لأنه (ص) شبهه بالدين فوجب مساواته له، ولا فرق بين الواجب
~~بأصل الشراع أو إيجابه على نفسه. (ويكون) الاحجاج عنه (من حيث وجب عليه) لا
~~من حيث موته، لأن القضاء يكون بصفة الأداء. (ويجوز) أن يستناب عنه (من أقرب
~~وطنيه) لتخير المنوب عنه لو كان حيا. (و) يجوز (من خارج بلده دون مسافة
~~القصر) لأن ما دونها في حكم الحاضر. و (لا) يجوز ms1008 أن يستناب عنه مما (فوقها)
~~أي فوق مسافة القصر، لما تقدم. (ولا يجزئه) حج من استنيب عنه مما فوق
~~المسافة، لعدم إتيانه بالواجب. (ويسقط) الحج عن الميت (بحج أجنبي عنه، ولو
~~بلا إذن) وليه لأنه (ص) شبهه بالدين، بخلاف من حج عن حي بلا إذنه، كدفع
~~زكاة مال غيره بغير إذنه. (وإن مات هو) أي من وجب عليه الحج واستقر في
~~ذمته، (أو) مات (نائبه في PageV02P456
# الطريق حج عنه من حيث مات) هو أو نائبه (فيما بقي مسافة وقولا وفعلا)،
~~لفعله قبل موته بعض ما وجب عليه، وهو السعي إلى ذلك الموضع الذي مات فيه،
~~فلا يلزم أن يحج عنه من وطنه، لأن المنوب عنه لم يكن عليه أن يرجع إلى
~~وطنه، ثم يعود إلى الحج. (وإن صد) من وجب عليه الحج أو نائبه (فعل) عنه (ما
~~بقي) مسافة وقولا وفعلا لما تقدم. (وإن وصى بحج نفل وأطلق) بأن لم يعين محل
~~الاستنابة (جاز) أن يحج عنه (من الميقات) أي ميقات بلد الموصى نص عليه (ما
~~لم تمنع منه قرينه) بأن يوصي أن يحج بقدر يكفي للنفقة من بلده فيتعين منها،
~~كالواجب فإن لم يف ثلثه بالحج من محل وصيته، حج به من حيث بلغ أو يعان به
~~في الحج، نص عليه. (فإن ضاق ماله عن ذلك) أي عن الحج من بلده بأن لم يخلف
~~مالا يفي به (أو كان عليه دين أخذ للحج بحصته وحج به من حيث يبلغ نصا) لما
~~تقدم من تشبيهه بالدين.
# فصل:
# (ويشترط لوجوب الحج على المرأة، شابة كانت أو عجوزا مسافة قصر ودونها
~~وجود محرم)، لحديث ابن عباس مرفوعا: لا تسافر المرأة إلا مع ذي محرم، ولا
~~يدخل عليها إلا ومعها محرم، فقال رجل: يا رسول الله، إني أريد أن أخرج في
~~جيش كذا وكذا، وامرأتي تريد الحج، فقال: أخرج معها، رواه أحمد بإسناد صحيح،
~~وعن أبي هريرة مرفوعا: لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن تسافر
~~مسيرة يوم وليلة ليس معها محرم ms1009 رواه البخاري، ولمسلم: ذو محرم منها وله
~~أيضا: ثلاثا، وهذا مخصص لظاهر الآية، ولأنها أنشأت سفرا في دار الاسلام،
~~فلم يجز بغير محرم PageV02P457
# كحج التطوع والزيارة والتجارة. (وكذا يعتبر) المحرم (لكل سفر تحتاج فيه
~~محرم) أي لكل ما يعد سفرا عرفا، و (لا) يعتبر المحرم إذا خرجت (في أطراف
~~البلد مع عدم الخوف) عليها لأنه ليس بسفر. (وهو) أي المحرم (معتبر لمن
~~لعورتها حكم، وهي بنت سبع سنين فأكثر) لأنها محل الشهوة، بخلاف من دونها
~~(قال الشيخ: وأما الإماء فيسافرن معها) تبعا لها، (ولا يفتقرن إلى محرم،
~~لأنه لا محرم لهن في العادة الغالبة، انتهى. ويتوجه في عتقائها من الإماء
~~مثله على ما قال) الشيخ تقي الدين: من أنه لا محرم لهن في العادة، ويحتمل
~~عكسه لانقطاع التبعية، ويملكن أنفسهن بالعتق. (قال في الفروع: وظاهر
~~كلامهم) أي الأصحاب (اعتبار المحرم للكل) أي الأحرار وإمائهن وعتقائهن
~~لعموم الاخبار. (وعدمه) أي المحرم للمذكورات، (كعدم المحرم للحرة) الأصل،
~~فلا يباح لها السفر بغيره مطلقا. تنبيه:
# ظاهر كلام المصنف وغيره: أن الخنثى كالرجل. قاله في الانصاف. (والمحرم)
~~هنا (زوجها) سمي محرما مع كونها تحل له الحصول المقصود من صيانتها وحفظها،
~~من إباحة الخلوة بها بسفره معها. (أو من تحرم عليه على التأبيد بنسب) كالأب
~~والابن والأخ والعم والخال. (أو سبب مباح) كزوج أمها وابن زوجها وأبيه
~~وأخيها من رضاع، لحديث أبي سعيد قال: قال (ص): لا يحل لامرأة تؤمن بالله
~~واليوم الآخر أن تسافر سفرا يكون ثلاثة أيام فصاعدا إلا ومعها أبوها أو
~~ابنها أو زوجها، ذو محرم منها رواه مسلم (لحرمتها، لكن يستثنى من سبب مباح:
~~نساء النبي (ص)) فإنهن محرمات على غيره على التأبيد، ولسنا محارم لهن إلا
~~من بينه وبينهن نسب أو رضاع محرم أو مصاهرة، كذلك، وحكمهن وإن كان انقطع
~~بموتهن، لكن قصد بيان خصوصيتهن وفضيلتهن. (وخرج به) أي بقوله: مباح، (أم
~~الموطوءة بشبهة أو زنا وبنتها) أي بنت الموطوءة بشبهة أو زنا، فليس الواطئ
~~لهن محرما، لعدم إباحة السبب. ms1010 (وخرج بقوله لحرمتها: الملاعنة، فإن تحريمها
~~عليه) أي الملاعن PageV02P458
# (عقوبة وتغليظ لحرمتها) فلا يكون الملاعن محرما لها (إذا كان ذكرا) فأم
~~المرأة وبنتها، ليست محرما لها. (بالغا عاقلا مسلما) فمن دون بلوغ والمجنون
~~والكافر ليس محرما. لان غير المكلف لا يحصل به المقصود من الحفظ، والكافر
~~لا يؤمن عليها كالحضانة، وكالمجوسي لاعتقاده حلها، ولا تعتبر الحرية، فلهذا
~~قال: (ولو عبدا) وهو أبوها أو أخوها من نسب، أو رضاع، أو ولد زوجها، أو
~~أبوه ونحوه، (ونفقته) أي المحرم إذا سافر معها (عليها) لأنه من سبيلها.
~~(ولو كان محرمها زوجها) فيجب لها عليه، بقدر نفقة الحضر كما تقدم، وما زاد
~~فعليها. (فيعتبر أن تملك زادا أو راحلة لهما) أي لها ولمحرمها، صالحين
~~لمثلهما. (ولو بذلت النفقة) لمحرمها (لم يلزمه السفر معها) للمشقة، كحجة عن
~~مريضة، وما تقدم من أمره (ص) في خبر ابن عباس الزوج بأن يسافر مع زوجته
~~أجيب عنه: بأنه أمر بعد حظر، أو أمر تخيير، وعلم (ص) من حاله أنه يعجبه أن
~~يسافر معها. (وكانت) من امتنع محرمها من السفر معها (كمن لا محرم لها) على
~~ما يأتي بيانه. (وليس العبد محرما لسيدته.
# نصا) من حيث كونها مالكة له لحديث ابن عمر عن النبي (ص) قال: سفر المرأة
~~مع عبدها ضيعة، ولأنه غير مأمون عليها، ولا تحرم عليه أبدا. (ولو جاز له
~~النظر إليها) لأنه للحرج والمشقة. (فلو حجت) المرأة (بغير محرم حرم) عليها
~~ذلك، (وأجزأ) ها الحج وفاقا، كمن حج وقد ترك حقا يلزمه من دين وغيره، وكذا
~~العمرة (ويصح) الحج (من مغصوب، و) من (أجير خدمة، بأجرة أو لا، ومن تاجر)
~~وقاصد رؤية البلاد النائية أو النزهة ونحوه. (ويأتي ولا إثم) عليه، قال
~~تعالى: * (ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم) * (والثواب بحسب
~~الاخلاص) في العمل، لقوله (ص): وإنما لكل امرئ ما نوى (وإن مات المحرم قبل
~~خروجها) للسفر (لم تخرج) بلا محرم، لما تقدم من النهي عن السفر بلا محرم.
# (و) إن مات (بعده) أي ms1011 بعد خروجها ف‍ (- إن كان) مات (قريبا رجعت) لأنها
~~في حكم الحاضرة. (وإن كان) مات (بعيدا مضت) في سفرها للحج، لأنها لا تستفيد
~~بالرجوع شيئا PageV02P459
# لكونها بغير محرم. (ولو مع إمكان إقامتها ببلد) لأنها تحتاج إلى الرجوع.
~~(ولم تصر محصرة) لأنها لا تستفيد بالتحلل زوال ما بها كالمريض. (لكن إن كان
~~حجها تطوعا وأمكنها الإقامة ببلد، فهو أولى) من السفر بغير محرم. (وإن كان
~~المحرم الميت، زوجها، فيأتي له تتمة في العدد) مفصلا. و (من عليه حجة
~~الاسلام، أو) عليه حجة (قضاء أو نذر، لم يصح، ولم يجز أن يحج عن غيره)
~~لحديث ابن عباس: أن النبي (ص) سمع رجلا يقول: لبيك عن شبرمة، فقال: حججت عن
~~نفسك؟ قال: لا، قال: حج عن نفسك، ثم حج عن شبرمة احتج به أحمد في رواية
~~صالح، وإسناده جيد، وصححه البيهقي، ولأنه حج عن غيره قبل حجه عن نفسه، فلم
~~يجز كما لو كان صبيا. (ولا نذره ولا نافلته) أي لا يجوز أن يحرم بنذر ولا
~~نافلة من عليه حجة الاسلام. فإن فعل بأن حج عن غيره وعليه حجة الاسلام، أو
~~أحرم بنذر أو نافلة إذن (وانصرف إلى حجة الاسلام) في الصور كلها، لما روى
~~الدارقطني بإسناد ضعيف: هذه عنك، وحج عن شبرمة. وقوله أولا حج عن نفسك أي
~~استدمه، كقولك للمؤمن: آمن، ولان نية التعيين ملغاة، فيصير كما لو أحرم
~~مطلقا، وقوله (ص):
# اجعل هذه عن نفسك رواه ابن ماجة. أجاب القاضي عنه: بأنه أراد التلبية.
~~لقوله: هذه عنك، ولم يجز فسخ حج إلى حج (ورد) النائب (ما أخذ) من غيره ليحج
~~عنه لعدم إجزاء حجه عنه ووقوعه عن نفسه. (والعمرة كالحج في ذلك) فمن عليه
~~عمرة الاسلام، أو قضاء أو نذر. لم يجز ولم يصح أن يعتمر عن غيره، ولا نذره
~~ولا نافلته. (ومن أتى بواجب أحدهما) بأن يأتي بحجة الاسلام أو عمرته. (فله
~~فعل نذره ونفله) أي ما أتي بواجبه قبل الآخر فمن حج حجة الاسلام له أن يحج
~~نذرا ms1012 ونفلا قبل أن يعتمر، ومن اعتمر عمرة الاسلام، فله أن يعتمر نذرا ونفلا
~~قبل أن يحج. (وحكم النائب كالمنوب عنه) في ذلك لأنه فرعه. (فلو أحرم بنذر
~~أو نفل عمن عليه حجة الاسلام وقع) إحرامه (عنها)، وكذا لو كان عليه
~~PageV02P460
# حجة قضاء، أو حجة نذر، وأحرم بنفل. (ولو استناب عنه) المعضوب (أو) استناب
~~وارث (عن ميت واحدا في فرضه، وآخر في نذره في سنة) واحدة (جاز)، وزعم ابن
~~عقيل: أنه أفضل من التأخير، لوجوبه على الفور. (ويحرم بحجة الاسلام قبل
~~الأخرى وأيهما أحرم أولا فعن حجة الاسلام، ثم) أحرم (الأخرى عن نذره، ولو
~~لم ينوه) أي ينو الثاني أنها عن النذر، لعدم اعتبار التعيين في الحج،
~~لانعقاده مبهما ثم يعين. (ويصح أن ينوب الرجل عن المرأة، و) أن تنوب
~~(المرأة عن الرجل في الحج والعمرة) بلا كراهة لما تقدم. (وأن ينوب في الحج
~~من أسقطه عن نفسه) بأن حج (مع بقاء العمرة في ذمته، وأن ينوب في العمرة من
~~أسقطها عن نفسه مع بقاء الحج في ذمته) لأنهما عبادتان متغايرتان. (ولا يصح
~~أن ينوب في نسك من لم يكن أسقطه عن نفسه) كالصبي والعبد، لأنه لم يصح عن
~~نفسه حجة الاسلام، ولم يعتمر كذلك. (ويصح الاستنابة في حج التطوع وفي بعضه
~~لقادر) على الحج (وغيره)، كالصدقة، ولأنها حجة لا تلزمه بنفسه، فجاز أن
~~يستنيب فيها كالمعضوب. (ومن أوقع) نسكا (فرضا أو نفلا عن حي بلا إذنه، أو)
~~أوقع نسكا (لم يؤمر به، كأمره بحج فيعتمر، وعكسه) بأن يؤمر بالاعتمار فيحج.
~~(لم يجز) عن الحي (كزكاة) أي كإخراج زكاة حي بلا إذنه. (ويرد) المأمور
~~المخالف فيما تقدم. (ما أخذه) من الآمر، لعدم فعله ما أخذ العوض لأجله.
~~(ويقع) الحج والعمرة (عن الميت، ولا إذن له) ولا لوارثه (كالصدقة) عنه،
~~ولما تقدم من تشبيهه (ص) له بالدين. (ويتعين النائب بتعيين وصي جعل إليه
~~التعيين) لقيامه مقام الموصي. (فإن أبى) الوصي التعيين (عين غيره) كوارث أو
~~حاكم، وكذا لو أبى موصى إليه بحج ms1013 عين غيره لسقوط حقه بإبائه. (ويكفي النائب
~~أن ينوي النسك عن المستنيب) له، (ولا تعتبر تسميته لفظا. نصا، وإن جهل)
~~النائب (اسمه أو نسيه لبى عمن سلم إليه المال ليحج به PageV02P461
# عنه) لحصول التمييز بذلك. (ويستحب أن يحج عن أبويه إن كانا ميتين، أو
~~عاجزين زاد بعضهم: إن لم يحجا، ويقدم أمه لأنها أحق بالبر، ويقدم واجب أبيه
~~على نفلها) لابراء ذمته. نص عليهما، وعن زيد بن أرقم مرفوعا: إذا حج الرجل
~~عنه وعن والديه يقبل عنه وعنهما، واستبشرت أرواحهما في السماء، وكتب عند
~~الله برا رواه الدارقطني، وفي إسناده أبو أمية الطرسوسي، وأبو سعيد البقال
~~ضعيفان، وعن جابر مرفوعا: من حج عن أبيه أو أمه فقد قضى عنه حجته، وكان له
~~فضل عشر حجج ضعيف. رواه الدارقطني.
# تتمة: النائب: أمين فيما أعطيه ليحج منه، فيركب وينفق منه بالمعروف،
~~ويضمن ما زاد على ذلك ويرد ما فضل، وتحسب له نفقة رجوعه، ولو طالت إقامته
~~بمكة. ما لم يتخذها دارا فإن اتخذها دارا ولو ساعة، فلا نفقة لرجوعه، وله
~~أيضا نفقة خادمه إن لم يخدم نفسه مثله، ويرجع بما استدانه لعذر، وبما أنفق
~~على نفسه بنية رجوعه، وما لزمه بمخالفته، فمنه، ولو مات أو أحصر أو مرض أو
~~ضل الطريق. لم يلزمه الضمان لما أنفق نصا، ودم الاحصار على المستنيب، وإن
~~أفسد حجه فعليه القضاء، ويرد ما أخذه، لان الحج لم يقع عن المستنيب، وكذا
~~إن فاته الحج بتفريطه وإلا احتسب له بالنفقة، وإن مرض في الطريق فعاد، فله
~~نفقة رجوعه، لأنه لا بد له منه، ولا تفريط. بخلاف ما لو خاف المرض، لأنه
~~متوهم، ودم المتعة والقران على المستنيب، إن أذن فيهما، وإلا فعلى النائب
~~كجنايته، وإذا أمره بحج فتمتع، أو اعتمر لنفسه من الميقات، ثم حج فإن خرج
~~إلى الميقات فأحرم منه بالحج. جاز. ولا شئ عليه نصا، وإن أحرم بالحج من مكة
~~فعليه دم، لترك ميقاته. ويرد من النفقة بقدر ما ترك من إحرام الحج، فيما
~~بين الميقات ms1014 ومكة، وقال القاضي: لا يقع فعله عن الامر، ويرد جميع النفقة،
~~وإن أمر بالافراد، فقرن. لم يضمن شيئا ويرد من النفقة بقدر العمرة، إن أمره
~~بها ولم يفعل، وإن أمره بالتمتع فقرن. وقع عن الآمر، ولا يرد شيئا من
~~النفقة في ظاهر كلام أحمد، وقال القاضي: يرد نصف النفقة، وإن أفرد: وقع عن
~~المستنيب أيضا، ويرد نصف النفقة، وإن أمره بالقران فأفرد أو تمتع صح، ووقعا
~~عن الآمر، ويرد من النفقة بقدر ما ترك من إحرام النسك الذي تركه من
~~الميقات، وفي جميع ذلك إذا أمره بالنسكين، ففعل أحدهما دون الآخر، رد من
~~النفقة بقدر ما ترك، ووقع المفعول عن الآمر، للنائب من النفقة بقدره، قاله
~~في الشرح ملخصا. PageV02P462
# فصل:
# (ومن أراد الحج فليبادر) فعلى كل خير مانع، (وليجتهد في الخروج من
~~المظالم) بردها لأربابها، وكذلك الودائع والعواري والديون، ويستحيل من له
~~عليه ظلامة، ويستمهل من لا يستطيع الخروج من عهدته. (ويجتهد في رفيق صالح)
~~يكون عونا له على نصبه وأداء نسكه، يهديه إذا ضل، ويذكره إذا نسي. (وإن
~~تيسر أن يكون) الرفيق (عالما فليستمسك بغرزه) بفتح الغين المعجمة وسكون
~~الراء أي: ركابه، ليكون سببا في بلوغه رشده. (ويصلي ركعتين يدعو بعدهما
~~بدعاء الاستخارة) قبل العزم على الفعل، كما تقدم في الاستخارة في صلاة
~~التطوع. (ويستخير: هل يحج العام أو غيره، إن كان الحج نفلا أو لا يحج؟)
~~وأما الفرض فواجب فورا. (ويصلي في منزله ركعتين، ثم يقول: اللهم هذا ديني
~~وأهلي ومالي وولدي وديعة عندك، اللهم أنت الصاحب في السفر والخليفة في
~~الأهل والمال والولد). قال ابن الزاغوني وغيره. (وقال الشيخ: يدعو قبل
~~السلام أفضل) منه بعد السلام، (ويخرج يوم الخميس. قال ابن الزاغوني: وغيره.
~~أو) يوم (اثنين، ويبكر) في خروجه (ويقول إذا نزل منزلا) ما ورد ومنه: أعوذ
~~بكلمات الله التامات من شر ما خلق. (أو دخل بلدا ما ورد) ومنه: اللهم رب
~~السماوات السبع وما أظللن، ورب الأرضين وما أقللن، ورب الشياطين وما أضللن،
~~ورب الرياح وما ms1015 ذرين. أسألك خير هذه القرية وخير أهلها وخير ما فيها، وأعوذ
~~بك من شرها وشر أهلها وشر ما فيها ويقول أيضا، إذا ركب ونحوه ما ورد. وتقدم
~~بعضه في صلاة التطوع، وذكرت منه جملة في كتابي:
# نصيحة الناسك ببيان أحكام المناسك. PageV02P463
# باب المواقيت (وهي) جمع ميقات. وهو لغة: الحد. وشرعا (مواضع وأزمنة معينة
~~لعبادة مخصوصة) وقد بدأ بالمواضع، فقال: (وميقات أهل المدينة) المنورة (ذو
~~الحليفة) بضم الحاء وفتح اللام. وهي أبعد المواقيت (وبينها وبين مكة: عشر
~~مراحل. وبينها وبين المدينة ستة أميال) أو سبعة. وتعرف الآن بأبيار علي.
~~(و) ميقات (أهل الشام. و) أهل (مصر. و) أهل (المغرب: الجحفة) بضم الجيم
~~وسكون الحاء المهملة (وهي قرية كبيرة) جامعة على طريق المدينة، وكان اسمها:
~~مهيعة. فجحف السيل بأهلها، فسميت الجحفة. وهي (خربة، بقرب رابغ الذي يحرم
~~منه الناس) الآن (على يسار الذاهب إلى مكة. ومن أحرم من رابغ فقد أحرم قبل
~~محاذاة الجحفة بيسير)، وتلي ذا الحليفة في البعيد (بينها وبين مكة ثلاث
~~مراحل. وقيل: أكثر) وهي على ستة أميال من البحر، وثمان مراحل من المدينة.
~~(والثلاثة الباقية) من المواقيت (بين كل منها وبين مكة مرحلتان) فهي
~~متساوية أو متقاربة. (و) ميقات (أهل اليمن) وهو كل ما كان على يمين الكعبة
~~من بلاد الغور. والنسبة إليه. يمني، على القياس. ويمان، على غير القياس.
~~(يلملم. ويقال: ألملم. لغتان. وهو جبل) معروف (و) ميقات (أهل نجد اليمن، و)
~~أهل (نجد الحجاز) قال صاحب المطالع: وهو ما بين جرش الماء إلى سواد الكوفة.
~~وكلها من عمل اليمامة. وقال ابن خطيب الدهشة: وأوله من ناحية العراق ذات
~~عرق. وآخره سواد العراق. (و) أهل (الطائف: قرن. وهو جبل) بسكون الراء،
~~ويقال له: قرن المنازل. وقرن الثعالب (و) ميقات (أهل المشرق والعراق
~~وخراسان: ذات عرق. وهي قرية خربة قديمة، من علاماتها المقابر القديمة. وعرق
~~هو الجبل المشرف على العقيق) وفي المبدع وشرح المنتهى: ذات عرق: منزل معروف
~~سمي به، لأن فيه عرقا. PageV02P464
# وهو الجبل الصغير. وقيل: العرق: ms1016 الأرض السبخة تنبت الطرفاء. (وهذه
~~المواقيت كلها ثبتت بالنص) لحديث ابن عباس قال: وقت النبي (ص) لأهل المدينة
~~ذا الحليفة، ولأهل الشام الجحفة، ولأهل نجد قرن المنازل. ولأهل اليمن
~~يلملم. هن لهن ولمن أتى عليهن من غير أهلهن، لمن يريد الحج والعمرة. ومن
~~كان دونهن فمهله من أهله. وكذلك أهل مكة يهلون منها وعن ابن عمر نحوه. وعن
~~عائشة أن النبي (ص): وقت لأهل العراق ذات عرق، رواه أبو داود والنسائي. وعن
~~جابر نحوه مرفوعا. رواه مسلم وما في البخاري عن عمر قال: لما فتح هذان
~~المصران أتوا عمر بن الخطاب، فحد لهم ذات عرق.
# فالظاهر: أنه خفي النص فوافقه برأيه، فإنه موفق للصواب. وما رواه أحمد
~~والترمذي وحسنه عن ابن عباس: أن النبي (ص) وقت لأهل المشرق العقيق. وهو واد
~~قبل ذات عرق بمرحلة أو مرحلتين، يلي الشرق تفرد به يزيد بن أبي زياد. وهو
~~شيعي مختلف فيه.
# وقال ابن معين، وأبو زرعة: لا يحتج به. قال ابن عبد البر: ذات عرق
~~ميقاتهم بإجماع.
# (والأفضل: أن يحرم من أول الميقات، وهو الطرف الأبعد عن مكة) احتياطا
~~(وإن أحرم) من الميقات (من الطرف الأقرب من مكة جاز) لاحرامه من الميقات،
~~(وهي) أي المواقيت السابقة (لأهلها) الذين تقدم ذكرهم، (ولمن مر عليها من
~~غير أهلها، ممن يريد حجا أو عمرة. فإن مر الشامي أو المدني أو غيرهما)
~~كالمصري، (على غير ميقات بلده) كالشامي يمر بذي الحليفة. (فإنه يحرم من
~~الميقات الذي مر عليه لأنه صار ميقاته. ومن منزله دون الميقات، أي بين
~~الميقات ومكة) كأهل خليص وعسفان. (فميقاته: من موضعه) لخبر ابن PageV02P465
# عباس (فإن كان له منزلان جاز أن يحرم من أقربهما إلى مكة. والأولى) أن
~~يحرم (من البعيد) عن مكة: كما تقدم في طرفي الميقات. (وأهل مكة ومن بها) أي
~~بمكة (من غيرهم، سواء كانوا في مكة أو في الحرم) كمنى ومزدلفة. (فإذا
~~أرادوا العمرة فمن الحل) لأن النبي (ص): أمر عبد الرحمن بن أبي بكر أن يعمر
~~عائشة من ms1017 التنعيم متفق عليه. ولان أفعال العمرة كلها في الحرم، فلم يكن بد
~~من الحل، ليجمع في إحرامه بين الحل والحرم، بخلاف الحج. فإنه يخرج إلى عرفة
~~فيحصل الجمع. ومن أي الحل أحرم جاز. (ومن التنعيم أفضل) للخبر السابق (وهو)
~~أي التنعيم (أدناه) أي أقرب الحل إلى مكة. وقال أحمد: كلما تباعد فهو أعظم
~~للاجر. وفي التلخيص والمستوعب: الجعرانة. لاعتماره (ص) منها. (ويأتي آخر
~~صفة الحج) عند الكلام على صفة العمرة. (فإن أحرموا) أي أهل مكة وحرمها (من
~~مكة، أو من الحرم.
# انعقد) إحرامهم بالعمرة لأهليتهم له. ومخالفة الميقات لا تمنع الانعقاد،
~~كمن أحرم بعد الميقات. (وفيه دم) لمخالفة الميقات، كمن جاوز الميقات بلا
~~إحرام. (ثم إن خرج إلى الحل قبل إتمامها) أي العمرة، (ولو بعد الطواف.
~~أجزأته عمرته) عن عمرة الاسلام، لأن الاحرام من المحل المشروع له ليس شرطا
~~لصحة النسك. (وكذا) تجزيه العمرة (إن لم يخرج) إلى الحل.
# لما سبق (قدمه في المغني. قال الشيخ والزركشي: هو المشهور. إذ فوات
~~الاحرام من الميقات لا يقتضي البطلان)، لأن الاحرام من الميقات ليس شرطا.
~~(فإن أحرم) من مكة أو الحرم (قارنا فلا دم عليه. لأجل إحرامه بالعمرة من
~~مكة، تغليبا للحج) على العمرة لاندراجها فيه، وسقوط أفعالها (وإن أرادوا)
~~أي الذين بمكة أو الحرم (الحج) فإنهم يحرمون (من مكة، مكيا كان) الحاج (أو
~~غيره، إذا كان فيها) أي مكة (من حيث شاء منها)، لقول جابر: أمرنا النبي (ص)
~~لما حللنا أن نحرم من الأبطح رواه مسلم. (ونصه) في رواية حرب (من المسجد.
~~وفي PageV02P466
# الايضاح والمبهج: من تحت الميزاب) ويسمى الحطيم. (ويجوز) إحرامه (من سائر
~~الحرم) لما تقدم. (و) يجوز إحرامه (من الحل كالعمرة) وكما لو خرج إلى
~~الميقات الشرعي. ومنع القاضي وأصحابه وجوب إحرامه من مكة والحرم. (ولا دم
~~عليه) لعدم الدليل على وجوبه.
# (ومن لم يكن طريقه على ميقات) من المواقيت السابقة، كعيدان. فإنها في طرق
~~العرب. (أو عرج عن الميقات) بأن مشى في طريق لا تمر عليه. (فإذا حاذى ms1018 أقرب
~~المواقيت إليه) أي إلى طريقه (أحرم) لقول عمر: انظروا حذوها من قديد رواه
~~البخاري. ولأنه يعرف بالاجتهاد والتقدير. فإذا اشتبه دخله الاجتهاد
~~كالقبلة. (ويستحب الاحتياط مع جهل المحاذاة) إذ الاحرام قبل الميقات جائز.
~~وتأخيره عنه حرام (فإن تساويا) أي الميقاتان (في القرب إليه) أي إلى طريقه
~~(ف‍) - إنه يحرم (من) حذو (أبعدهما عن مكة) من طريقه. (ومن لم يحاذ ميقاتا
~~أحرم عن مكة بقدر مرحلتين) فإن أحرم ثم علم بعد أنه قد جاوز ما يحاذي
~~الميقات غير محرم.
# فعليه دم قاله في الشرح. (ومن لم يحاذ ميقاتا أحرم عن مكة بقدر مرحلتين)،
~~قاله في الرعاية. قال في المبدع: وهو متجه إن تعذر معرفة المحاذاة. ومعناه
~~في الفروع.
# فصل:
# (ولا يجوز لمن أراد دخول مكة أو) دخول (الحرم أو) أراد (نسكا: تجاوز
~~الميقات بغير إحرام) لأنه (ص) وقت المواقيت ولم ينقل عنه ولا عن أحد من
~~أصحابه أنهم تجاوزوها بغير إحرام. وعن ابن عباس مرفوعا: لا يدخل أحد مكة
~~إلا بإحرام فيه ضعف. فإنه من رواية حجاج ومحمد بن خالد الواسطي. وظاهر
~~كلامه: أنه لو أرادها لتجارة أو زيارة أنه يلزمه، نص عليه. واختاره
~~الأكثرون، لأنه من أهل فرض الحج، ولعدم تكرر حاجته. فإن لم يرد الحرم ولا
~~نسكا. لم PageV02P467
# يلزمه بغير خلاف، لأنه (ص) وأصحابه أتوا بدرا مرتين، وكانوا يسافرون
~~للجهاد فيمرون بذي الحليفة بغير إحرام. (إن كان حرا مسلما مكلفا) بخلاف
~~الرقيق والكافر وغير المكلف. لأنهم ليسوا من أهل فرض الحج. (فلو تجاوزه) أي
~~الميقات (رقيق أو كافر أو غير مكلف، ثم لزمهم) الاحرام (إن عتق) الرقيق
~~(وأسلم) الكافر (وكلف) غير المكلف، (أحرموا من موضعهم) لأنه قد حصل دون
~~الميقات على وجه مباح، فكان له أن يحرم منه، كأهل ذلك الموضع. (ولا دم
~~عليهم) إذا أحرموا من موضعهم. لأنهم لم يجاوزوا ميقاتهم بلا إحرام. (إلا
~~لقتال مباح) لدخوله (ص) يوم فتح مكة وعلى رأسه المغفر، ولم ينقل عنه. ولا
~~عن أحد من أصحابه الاحرام يومئذ. (أو خوف) أي ms1019 وإلا من تجاوز الميقات لخوف،
~~إلحاقا له بالقتال المباح. (أو حاجة متكررة، كحطاب وفيج) بالجيم، وهو رسول
~~السلطان. (وناقل الميرة، ولصيد واحتشاش ونحو ذلك) لما روى حرب عن ابن عباس:
~~لا يدخل إنسان مكة إلا محرما، إلا الحمالين، والحطابين وأصحاب منافعها احتج
~~به أحمد. (ومكي يتردد إلى قريته بالحل) إذ لو وجب عليه الاحرام لأدى إلى
~~الضرر والمشقة، وهو منفي شرعا. قال ابن عقيل: وكتحية المسجد في حق قيمه
~~للمشقة. (ثم إن بدا له) أي لمن لا يلزمه الاحرام ممن تقدم ذكرهم، ممن تتكرر
~~حاجته والمكي المتردد إلى قريته بالحل (النسك. أو) بدا (لمن لم يرد الحرم)
~~أو النسك (أحرم من موضعه) لأنه صار كأهل ذلك المكان، ولان من منزله دون
~~الميقات لو خرج إليه ثم عاد لم يلزمه شئ. (ومن تجاوز) الميقات (بلا إحرام
~~لم يلزمه قضاء الاحرام) الذي فاته من الميقات. ويأتي حكم رجوعه إليه، (وحيث
~~لزم الاحرام من الميقات لدخول مكة) أو الحرم (لا لنسك: طاف وسعى وحلق وحل)
~~من إحرامه، (وأبيح للنبي (ص) وأصحابه دخول مكة محلين ساعة من نهار. وهي من
~~طلوع الشمس إلى صلاة PageV02P468
# العصر. رواه) الامام (أحمد، لا قطع شجر) لأن النبي (ص): قام الغد من يوم
~~فتح مكة فحمد الله وأثنى عليه، فقال: إن مكة حرمها الله ولم يحرمها الناس.
~~فلا يحل لامرئ يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسفك بها دما، ولا يعضد بها
~~شجرة. فإن أحد ترخص بقتال رسول الله (ص) فقولوا: إن الله أذن لرسوله ولم
~~يأذن لكم. وإنما أحلت لي ساعة من نهار، وقد عادت حرمتها كحرمتها، فليبلغ
~~الشاهد منكم الغائب. (ومن جاوز) ه أي الميقات (يريد النسك) بلا إحرام (أو
~~كان النسك فرضه) بأن لم يحج أو يعتمر، (ولو) كان (جاهلا) بالميقات أو الحكم
~~(أو ناسيا لذلك أو مكرها. لزمه أن يرجع) إلى الميقات (فيحرم منه)، لأنه
~~واجب أمكنه فعله. فلزمه كسائر الواجبات. (ما لم يخف فوات الحج أو يخف) فوات
~~(غيره) كخوفه على نفسه أو أهله أو ms1020 ماله. (فإن رجع) إلى الميقات (فأحرم منه
~~فلا دم عليه) لأنه أتى بالواجب عليه، كما لو لم يجاوره ابتداء. (وإن أحرم
~~دونه) أي الميقات (من موضعه أو غيره، لعذر أو غيره. فعليه دم) لحديث ابن
~~عباس مرفوعا: من ترك نسكا فعليه دم.
# ولتركه الواجب (وإن رجع محرما إلى الميقات لم يسقط) الدم (برجوعه) نص
~~عليه. لأنه وجب لتركه إحرامه من ميقاته، فلم يسقط. كما لو لم يرجع. (وإن
~~أفسد نسكه هذا) الذي تجاوز فيه الميقات بلا إحرام. (لم يسقط دم المجاوزة)
~~نص عليه، كدم محظور. ولأنه الأصل. ونقل مهنا: يسقط. لأن القضاء واجب.
~~(ويكره أن يحرم قبل الميقات) المكاني.
# لما روى الحسن: أن عمران بن حصين أحرم من مصر، فبلغ ذلك عمر فغضب وقال:
# يتسامع الناس أن رجلا من أصحاب النبي (ص) أحرم من مصره وقال: إن عبد الله
~~بن عامر أحرم من خراسان فلما قدم على عثمان لامه فيما صنع، وكرهه له رواهما
~~سعيد والأثرم.
# وقال البخاري: كره عثمان أن يحرم من خراسان أو كرمان وروى أبو يعلى
~~الموصلي بإسناده عن أبي أيوب قال: قال النبي (ص): يستمتع أحدكم بحله ما
~~استطاع. فإنه لا يدري ما يعرض له في إحرامه. وأما حديث أم سلمة قالت: سمعت
~~الرسول (ص) يقول: من أهل بحجة أو عمرة من المسجد الأقصى إلى المسجد الحرام
~~غفر له ما تقدم من ذنبه وما تأخر، ووجبت له PageV02P469
# الجنة شك عبد الله بن عبد الرحمن أيتهما قال؟ رواه أبو داود. فقال
~~القاضي: معنى أهل أي قصد من المسجد الأقصى. ويكون إحرامه من الميقات. (و)
~~يكره أن يحرم (بالحج قبل أشهره) لقول ابن عباس: من السنة: أن لا يحرم بالحج
~~إلا في أشهر الحج رواه البخاري.
# ولأنه أحرم بالعبادة قبل وقتها. فأشبه ما لو أحرم قبل الميقات المكاني.
~~(فإن فعل) بأن أحرم قبل الميقات المكاني أو الزماني، (فهو محرم). حكى ابن
~~المنذر الصحة في تقدمه على ميقات المكان إجماعا. لأنه فعل جماعة من الصحابة
~~والتابعين. ولم يقل أحد ms1021 منهم: إنه لا يصح.
# ويدل لصحة إحرامه بالحج قبل أشهره قوله تعالى: * (يسألونك عن الأهلة قل
~~هي مواقيت للناس والحج) *. وكلها مواقيت للناس. فكذا للحج، وقوله تعالى: *
~~(الحج أشهر معلومات) *. أي معظمه في أشهر، كقوله (ص): الحج عرفة. أو أراد
~~حج التمتع، وإن أضمر الاحرام أضمرنا الفضيلة. والخصم يضمر الجواز، والمضمر
~~لا يعم.
# وقول ابن عباس محمول على الاستحباب. (ولا ينعقد) أي ينقلب (إحرامه بالحج)
~~قبل ميقاته المكاني والزماني (عمرة) خلافا لما اختاره الآجري وابن حامد.
~~نقل أبو طالب وسندي:
# يلزمه الحج، إلا أن يفسخه بعمرة. فله ذلك على ما يأتي. (وميقات العمرة)
~~الزماني (جميع العام) لعدم المخصص لها بوقت دون آخر. (ولا يلزمه الاحرام
~~بها يوم النحر.
# و) لا يوم (عرفة. و) لا (أيام التشريق) كالطواف المجرد، إذ الأصل عدم
~~الكراهة، ولا دليل عليهما. (وأشهر الحج: شوال وذو القعدة) بالفتح والكسر،
~~(وعشر من ذي الحجة) بكسر الحاء على الأشهر.
# رواه ابن عمر مرفوعا، وقاله جمع من الصحابة. (فيوم النحر منها. وهو يوم
~~الحج الأكبر) نص عليه للخبر. لأن العشر بإطلاقه للأيام كالعدة. قال القاضي
~~والموفق وغيرهما: العرب تغلب التأنيث في العدد خاصة لسبق الليالي. فتقول:
~~سرنا عشرا. وإنما فات الحج بفجر يوم النحر، لخروج وقت الوقوف فقط. والجمع
~~يطلق على اثنين، وعلى اثنين وبعض آخر، كعدة ذات القروء. PageV02P470
# باب الاحرام والتلبية وما يتعلق بهما (هو) أي الاحرام لغة: نية الدخول في
~~التحريم. يقال: أشتى إذا دخل في الشتاء، وأربع إذا دخل في الربيع. وشرعا
~~(نية النسك) أي الدخول فيه، لا نيته. ليحج أو يعتمر.
# (سمي) الدخول في النسك (إحراما، لأن المحرم بإحرامه حرم على نفسه أشياء
~~كانت مباحة له) من النكاح والطيب وأشياء من اللباس ونحوها. ومنه في الصلاة:
~~تحريمها التكبير.
# (ويسن لمريده) أي الاحرام (أن يغتسل ذكرا كان أو أنثى، ولو حائضا
~~ونفساء)، لأن النبي (ص):
# أمر أسماء بنت عميس وهي نفساء أن تغتسل رواه مسلم. وأمر عائشة: أن تغتسل
~~لاهلال الحج وهي حائض. (فإن رجتا) أي الحائض ms1022 والنفساء (الطهر قبل الخروج من
~~الميقات استحب) لهما (تأخير) الغسل (حتى تطهرا) ليكون أكمل لهما. (وإلا) أي
~~وإن لم ترجوا الطهر قبل الخروج من الميقات (اغتسلتا) قبل الطهر. لما تقدم،
~~ولان مجاوزة الميقات بلا إحرام غير جائزة على ما تقدم. (ويتيمم عادم الماء)
~~لاحرامه، وكذا العاجز عن استعماله، كسائر ما يستحب له الغسل. (وتقدم) في
~~باب الغسل. (ولا يضر حدثه بعد غسله قبل إحرامه) كحدثه بعد غسل الجمعة وقبل
~~صلاتها. (و) يسن لمريد الاحرام (أن يتنظف، بإزالة الشعر من حلق العانة، وقص
~~الشارب، ونتف الإبط، وتقليم الأظفار، وقطع الرائحة الكريهة). لقول إبراهيم:
~~كانوا يستحبون ذلك. ثم يلبسون أحسن ثيابهم، رواه سعيد، ولان الاحرام عبادة
~~يسن فيه ذلك كالجمعة. ولان مدته تطول. (و) يسن لمريد الاحرام (أن يتطيب ولو
~~امرأة في بدنه، سواء كان) الطيب (مما تبقى عينه كالمسك، أو أثره كالعود،
~~والبخور، PageV02P471
# وماء الورد)، لقول عائشة: كنت أطيب الرسول (ص) لاحرامه قبل أن يحرم رواه
~~البخاري.
# وقالت: كأني أنظر إلى وبيص المسك في مفارق الرسول (ص) وهو محرم، متفق
~~عليه.
# (ويستحب لها) أي للمرأة إذا أرادت الاحرام (خضاب بحناء) لحديث ابن عمر:
~~من السنة أن تدلك المرأة يديها في حناء، ولأنه من الزينة أشبه بالطيب.
~~(ويكره تطييبه) أي مريد الاحرام (ثوبه)، وحرمه الآجري. (ف‍) - على الأول
~~(إن طيبه) أي طيب مريد الاحرام ثوبه (فله استدامته) أي استدامة لبسه، (ما
~~لم ينزعه فإن نزعه فليس له لبسه والطيب فيه)، لأن الاحرام يمنع الطيب ولبس
~~المطيب، دون الاستدامة. (فإن فعل) أي لبسه بعد نزعه (وأثر الطيب باق) لم
~~يغسله حتى يذهب، فدى. لاستعماله الطيب. (أو نقله) أي الطيب (من موضع من
~~بدنه إلى موضع) آخر (أو تعمد مسه بيده فعلق) الطيب (بها، أو نحاه) أي الطيب
~~(عن موضعه، ثم رده إليه) بعد إحرامه (فدى) لأنه ابتداء للطيب. (فإن ذاب)
~~الطيب (بالشمس، أو بالعرق.
# فسال إلى موضع آخر) من بدن المحرم (فلا شئ عليه) لحديث عائشة قالت: كنا
~~نخرج مع الرسول (ص) إلى ms1023 مكة، فنضمد جباهنا بالمسك عند الاحرام. فإذا عرقت
~~إحدانا سال على وجهها فيراها النبي (ص) فلا ينهاها، رواه أبو داود. (ويسن)
~~لمن يريد الاحرام (أن يلبس ثوبين أبيضين) لحديث: خير ثيابكم البياض، رواه
~~النسائي. (نظيفين) لأنا أحببنا له التنظيف في بدنه. فكذلك في ثيابه (إزارا
~~ورداء جديدين، أو غسيلين، فالرداء على كتفه.
# والإزار على وسطه)، لما روى أحمد عن ابن عمر مرفوعا: ليحرم أحدكم في إزار
~~ورداء PageV02P472
# ونعلين قال ابن المنذر: ثبت ذلك. وفي تبصرة الحلواني: إخراج كتفه الأيمن
~~من الرداء أولى. (ويجوز) إحرامه (في ثوب واحد). وفي التبصرة: بعضه على
~~عاتقه، (ويتجرد) مريد الاحرام (عن المخيط)، لأنه (ص) تجرد لاهلاله. وكان
~~ينبغي تقديمه على اللبس. لكن الواو لا تقتضي الترتيب (ويلبس نعلين). لما
~~تقدم من الخبر وهما التاسومة، ولا يجوز له لبس السرموزة والجمجم. قاله في
~~الفروع، (إن كان) المحرم (رجلا. وأما المرأة فلها لبس المخيط في الاحرام)
~~إلا القفازين، ويأتي توضيحه. (والمخيط: كل ما يخاط على قدر الملبوس عليه،
~~كالقميص والسراويل والبرنس) والقباء. وكذا الدرع ونحوه مما يصنع من لبد
~~ونحوه، على قدر الملبوس عليه. وإن لم يكن فيه خياطة. (ولو لبس إزارا موصلا
~~أو اتشح بثوب مخيط، أو أئتزر به جاز) لأن ذلك ليس لبسا للمخيط المصنوع على
~~قدر الملبوس عليه لمثله. (ثم يحرم عقب صلاة مكتوبة، أو) صلاة (نفل) ركعتين
~~(ندبا) نص عليه، لأنه (ص): أهل في دبر صلاة رواه النسائي. (وهو) أي إحرامه
~~عقب الصلاة (أولى) لحديث ابن عباس قال: إني لأعلم الناس بذلك خرج حاجا،
~~فلما صلى في مسجده بذي الحليفة ركعتين. أهل بالحج حين فرغ منهما رواه أحمد
~~وأبو داود، وظاهر كلامه في المبدع والمنتهى وغيرهما: أنه عقب صلاة فرض، أو
~~ركعتين نفلا سواء. (وإن شاء) أحرم (إذا ركب، وإن شاء) أحرم، (إذا سار) قبل
~~مجاوزة الميقات، لورود ذلك كله عنه (ص)، لكن ذكر ابن عباس: أنه أوجب
~~الاحرام حين فرغ من صلاته، ولما استوت به راحلته قائما، أهل.
# فأدرك ذلك منه قوم ms1024 فقالوا: أحرم حين استوت به راحلته. وذلك أنهم لم
~~يدركوا إلا ذلك، ثم سار حتى علا على البيداء فأهل، فأدرك ذلك منه أناس،
~~فقالوا: أهل حين علا البيداء رواه أبو داود والأثرم. (ولا يركعه) أي النفل
~~(وقت نهي) للاخبار السابقة في PageV02P473
# أوقات النهي، (ولا من عدم الماء والتراب) أو عجز عن استعمالهما لقروح لا
~~يستطيع معها مس البشرة، لفقد شرطه. (ولا ينعقد الاحرام إلا بالنية) لقوله
~~(ص): إنما الأعمال بالنيات.
# وإنما لكل امرئ ما نوى ولأنه عمل وعبادة محضة فافتقر إليها. كصلاة (فهي)
~~أي النية (شرط فيه) أي الاحرام، كالنية في الوضوء، لكن سبق لك أن الاحرام:
~~هو نية النسك.
# فكيف يقال: لا تنعقد النية إلا بنية، وأن النية شرط في النية، مع أنه
~~يؤدي إلى التسلسل؟
# وأما التجرد فليس ركنا ولا شرطا في النسك إلا أن يقال: لما كان التجرد
~~هيئة تجامع نية النسك ربما أطلق عليها. فاحتيج إلى التنبيه على أن تلك
~~الهيئة ليست كافية بنفسها، بل لا بد معها من النية، وأنها لا تفتقر إلى
~~غيرها من تلبية، أو سوق هدي كما سننبه عليه.
# (ويستحب التلفظ بما أحرم) به (فيقصد بنيته نسكا معينا) لفعله (ص) وفعل من
~~معه في حجة الوداع. ولان أحكام ذلك تختلف. فاستحب تعيينه ليترتب عليه
~~مقتضاه. (ونية النسك كافية فلا يحتاج معها إلى تلبية، ولا سوق هدي) لعموم:
~~إنما الأعمال بالنيات. (وإن لبى أو ساق هديا من غير نية لم ينعقد إحرامه)
~~للخبر (ولو نطق بغير ما نواه، نحو أن ينوي العمرة فيسبق لسانه إلى الحج، أو
~~بالعكس) بأن ينوي الحج، فيسبق لسانه إلى العمرة (انعقد) إحرامه ب‍ (- ما
~~نواه دون ما لفظه) لأن النية محلها القلب. وتقدم نظيره في الوضوء. وحكاه
~~ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه. (وينعقد) إحرامه (حال جماعه) لأنه لا يخرج
~~منه به (ويبطل) أي يفسد (إحرامه به) أي بالجماع، فيمضي في فاسده ويقضيه،
~~كما يأتي. (ويخرج منه) أي من الاحرام (بردة) لعموم قوله تعالى: * (لئن
~~أشركت ليحبطن عملك) ms1025 *.
# و (لا) يخرج منه (بجنون وإغماء وسكر وموت) لخبر المحرم الذي وقصته
~~راحلته، (ولا ينعقد) الاحرام (مع وجود أحدها) أي الجنون، أو الاغماء، أو
~~السكر، لعدم أهليته للنية.
# (وتقدم بعض ذلك) موضحا (فإذا أراد الاحرام نوى بقلبه قائلا بلسانه: اللهم
~~إني أريد النسك الفلاني، فيسره لي وتقبله مني). ولم يذكروا مثل هذا في
~~الصلاة لقصر مدتها ويسرها عادة.
# (وإن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني أو فلي أن أحل. وهذا الاشتراط سنة)، في
~~قول PageV02P474
# عمر، وعلي، وابن مسعود، وعمار. ويفيد هذا الاشتراط (إذا عاقه عدو أو مرض،
~~أو ذهاب نفقة، أو خطأ طريق ونحوه: أن له التحلل) لقوله (ص) لضباعة بنت
~~الزبير حين قالت له: إني أريد الحج، وأجدني وجعة. فقال: حجي واشترطي.
~~وقولي: اللهم محلي حيث حبستني متفق عليه. زاد النسائي في رواية إسنادها
~~جيد: فإن لك على ربك ما استثنيت، ولقول عائشة لعروة: قل اللهم إني أريد
~~الحج، فإن تيسر وإلا فعمرة. (و) يفيد هذا الاشتراط أيضا (أنه متى حل بذلك)
~~أي سبب عذر مما تقدم (فلا شئ عليه) نص عليه. قال في المستوعب وغيره: إلا أن
~~يكون معه هدي، فيلزمه نحره. (ويأتي آخر باب الفوات والاحصار.
# فإن اشترط بما يؤدي معنى الاشتراط. كقوله: اللهم إني أريد النسك الفلاني
~~إن تيسر لي، وإلا فلا حرج علي. جاز) لأنه في معنى ما تقدم في الخبر. (وإن
~~قال) في إحرامه (متى شئت أحللته، أو) إن (أفسدته.. لم أقضه. لم يصح)
~~اشتراطه. لأنه لا عذر له في ذلك. (وإن نوى الاشتراط ولم يتلفظ به لم يفد،
~~لقول النبي (ص) لضباعة) بضم الضاد بنت الزبير، (قولي: محلي) أي مكان
~~إحلالي، (من الأرض حيث حبستني) والقول لا يكون إلا باللسان.
# فصل:
# (وهو) أي مريد الاحرام (مخير بين التمتع والافراد والقران) ذكره جماعة
~~إجماعا . لقول عائشة: خرجنا مع PageV02P475
# النبي (ص) فقال: من أراد منكم أن يهل بحج وعمرة فليفعل ومن أراد أن يهل
~~بعمرة فليهل. قالت: وأهل بالحج وأهل به ناس معه، وأهل ناس بالعمرة ms1026 والحج،
~~وأهل ناس بالعمرة، وكنت فيمن أهل بعمرة. متفق عليه. وذهب طائفة من السلف
~~والخلف أنه لا يجوز إلا التمتع. وقاله ابن عباس. وكره التمتع عمر وعثمان
~~ومعاوية وابن الزبير، وبعضهم القران. روى الشافعي عن ابن مسعود: أنه كان
~~يكرهه (وأفضلها التمتع) في قول ابن عمر وابن عباس وعائشة. وجمع. ونص عليه
~~في رواية صالح وعبد الله. وقال لأنه آخر ما أمر به النبي (ص)، قال إسحاق بن
~~إبراهيم: كان اختيار أبي عبد الله الدخول بعمرة. لقوله (ص): لو استقبلت من
~~أمري ما استدبرت ما سقت الهدي، ولأحللت معكم. وفي الصحيحين: أنه أمر أصحابه
~~لما طافوا وسعوا أن يجعلوها عمرة إلا من ساق هديا. وثبت على إحرامه لسوقه
~~الهدي، وتأسف. ولا ينقلهم إلا إلى الأفضل. ولا يتأسف إلا عليه. لا يقال:
# أمرهم بالفسخ ليس لفضل التمتع. وإنما هو لاعتقادهم عدم جواز العمرة في
~~أشهر الحج.
# لأنهم لم يعتقدوه. ثم لو كان لم يخص به من لم يسق الهدي. لأنهم سواء في
~~الاعتقاد.
# ثم لو كان لم يتأسف، لاعتقاده جوازها فيه. وجعل العلة فيه سوق الهدي.
~~ولان التمتع منصوص عليه في كتاب الله، ولاتيانه بأفعالهما كاملة على وجه
~~اليسر والسهولة، مع زيادة نسك وهو الدم. قال في رواية أبي طالب: إذا دخل
~~بعمرة يكون قد جمع الله له حجة وعمرة ودما. (ثم الافراد) لما في الصحيحين
~~عن ابن عباس وجابر (أن النبي (ص) أفرد الحج وقال عمر وعثمان وجابر: هو أفضل
~~الأنساك لما ذكرنا، ولاتيانه بالحج تاما من غير احتياج إلى آخر. وأجاب
~~أصحابنا عن الخبر: أنه أفرد عمل الحج عن عمل العمرة.
# وأهل بالحج فيما بعد، مع أن أكثر الروايات عن جابر: ذكر أصحابه فقط.
~~وأجاب أحمد في رواية أبي طالب: بأن هذا كان في أول الأمر بالمدينة، أحرم
~~بالحج. فلما دخل مكة فسخ على أصحابه، وتأسف على التمتع. لأجل سوق الهدي
~~فكان المتأخر أولى. (ثم القران) وتقدم أنه (ص) حج قارنا، والجواب عنه (وصفة
~~التمتع. أن يحرم بالعمرة) أطلقه ms1027 PageV02P476
# جماعة، منهم صاحب المحرر والوجيز. وجزم آخرون. من الميقات، أي ميقات
~~بلده. (في أشهر الحج) نص عليه. وروى معناه بإسناد جيد عن جابر. ولأنه لو لم
~~يحرم بها في أشهر الحج لم يجمع بين النسكين فيه. ولم يكن متمتعا. (ويفرغ
~~منها) أي يتحلل. قاله في المستوعب. لأنه لو أحرم بالحج قبل التحلل من
~~العمرة لكان قارنا. واجتماع النسكين - أي التمتع والقران - ممتنع،
~~لتباينهما. وليس المراد بالنسكين الحج والعمرة لامكان اجتماعهما في القران.
~~ولعل صاحب المبدع فهم منه ذلك، حتى قال: وفيه نظر. (ثم يحرم بالحج من مكة
~~أو قريب منها) نقله حرب وأبو داود. لما روى عن عمر أنه قال: إذا اعتمر في
~~أشهر الحج ثم أقام فهو متمتع. وإن خرج ورجع فليس بمتمتع وعن ابن عمر نحوه.
# ويشترط كما يأتي: أن يحج في عامه. لقوله تعالى: * (فمن تمتع) *. الآية
~~وظاهره: يقتضي الموالاة بينهما. ولأنه لو أحرم بالعمرة في أشهر الحج ثم حج
~~من عامه لا يكون متمتعا فلان لا يكون متمتعا إذا لم يحج من عامه أولى. وما
~~ذكره المصنف: من اشتراط الاحرام من مكة إلى قريب منها: تبع فيه المقنع
~~والفائق والرعايتين، والحاويين.
# والذي عليه أكثر الأصحاب: عدم التقييد. ونسبه في الفروع إلى الأصحاب،
~~منهم صاحب المذهب، ومسبوك الذهب والخلاصة، ذكره في الانصاف. وقطع بعدم
~~التقييد في المنتهى، (و) صفة (الافراد: أن يحرم بالحج مفردا. فإذا فرغ منه)
~~أي من الحج (اعتمر عمرة الاسلام، إن كانت باقية عليه) بأن لم يكن أتى بها
~~قبل. (و) صفة (القران: أن يحرم بهما جميعا) لفعله (ص). (أو يحرم بالعمرة،
~~ثم يدخل عليها الحج قبل الشروع في طوافها)، لما روت عائشة قالت: أهللنا
~~بالعمرة ثم أدخلنا عليها الحج. وفي الصحيحين: أن ابن عمر فعله، وقال: هكذا
~~صنع رسول الله (ص). وفي الصحيح: أنه أمر عائشة بذلك. فإن PageV02P477
# كان شرع في طواف العمرة لم يصح إدخاله عليها، لأنه شرع في التحليل من
~~العمرة، كما لو سعى. (إلا لمن معه الهدي. فيصح) الادخال (ولو ms1028 بعد السعي)
~~بناء على المذهب أنه لا يجوز له التحلل حتى يبلغ الهدي محله. (ويصير قارنا)
~~جزم به في المبدع والشرح وشرح المنتهى هنا، وهو مقتضى كلامه في الانصاف.
~~وقال في الفروع وشرح المنتهى في موضع آخر: لا يصير قارنا إذن. (ولا يعتبر
~~لصحة إدخال الحج على العمرة الاحرام به) أي الحج (في أشهره) لصحة الاحرام
~~به قبلها، كما تقدم. (وإن أحرم بالحج ثم أدخل عليه العمرة. لم يصح إحرامه
~~بها) لأنه لم يرد به أثر. ولم يستفد به فائدة، بخلاف ما سبق. (ولم يصر
~~قارنا) لأنه لا يلزمه بالاحرام الثاني شئ. (وعمل القارن كالمفرد في
~~الاجزاء) نقله الجماعة. (ويسقط ترتيب العمرة ويصير الترتيب للحج، كما يتأخر
~~الحلاق إلى يوم النحر، فوطؤه قبل طواف القدوم لا يفسد عمرته، أي إذا وطئ
~~وطأ لا يفسد الحج، مثل إن وطئ بعد التحلل). وكان لم يدخل مكة قبل ذلك أو
~~دخلها، ولم يطف لقدومه (الأول فإنه لا يفسد حجه. وإذا لم يفسد حجه لم تفسد
~~عمرته) لقول عائشة: وأما الذين جمعوا الحج والعمرة فإنما طافوا طوافا
~~واحدا، متفق عليه. وعن ابن عمر نحوه رواه أحمد. (ويجب على المتمتع دم)
~~إجماعا. لقوله تعالى: * (فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي) *
~~الآية. وهو دم (نسك لا) دم (جبران) لما تقدم من أفضلية التمتع على غيره،
~~(بسبعة شروط) متعلق بيجب (أحدها: أن لا يكون) المتمتع (من حاضري المسجد
~~الحرام) PageV02P478
# لقوله تعالى: * (ذلك لمن لم يكن أهله حاضري المسجد الحرام) *. (وهم) أي
~~حاضروا المسجد الحرام (أهل مكة، و) أهل (الحرم، ومن كان منه أي من الحرم لا
~~من نفس مكة دون مسافة القصر). لأن حاضر الشئ من حل فيه، أو قرب منه وجاوره
~~بدليل رخص السفر. (فمن له منزلان متأهل بهما، أحدهما دون مسافة القصر) من
~~الحرم (والآخر فوقها أو مثلها لم يلزمه دم) التمتع. (ولو كان إحرامه من)
~~المنزل (البعيد، أو كان أكثر إقامته) في البعيد، (أو) كان أكثر (إقامة ماله
~~فيه) أي في ms1029 البعيد (لأن بعض أهله من حاضري المسجد الحرام) فلم يوجد الشرط.
~~(وإن استوطن مكة أفقي) بضمتين، نسبة إلى الأفق. وهو الناحية من الأرض أو
~~السماء، وهو الأفصح. وبفتحتين تخفيفا. (فحاضر) لا دم عليه. لعموم الآية
~~(فإن دخلها) أي مكة (متمتعا ناويا الإقامة بها بعد فراغ نسكه أو نواها) أي
~~الإقامة (بعد فراغه منه) أي من النسك، (أو استوطن مكي بلدا بعيدا ثم عاد)
~~إلى مكة (مقيما متمتعا. لزمه دم) التمتع. لأنه حال الشروع في النسك لم يكن
~~من حاضري المسجد الحرام. (الثاني: أن يعتمر في أشهر الحج. والاعتبار بالشهر
~~الذي أحرم) بها (فيه، لا) بالشهر (بالذي حل) منها (فيه.
# فلو أحرم بالعمرة في) شهر (رمضان، ثم حل) منها، بأن طاف وسعى وحلق أو قصر
~~(في شوال، لم يكن متمتعا) لأن الاحرام نسك يعتبر للعمرة أو من أعمالها
~~فاعتبر في أشهر الحج كالطواف. (وإن أحرم الآفاقي) قال ابن خطيب الدهشة: لا
~~يقال آفاقي، أي لا ينسب إلى الجمع، بل إلى الواحد. (بعمرة في غير أشهر
~~الحج) كرمضان مثلا، (ثم أقام بمكة واعتمر من التنعيم في أشهر الحج، وحج من
~~عامه) فهو (متمتع نصا). لأنه اعتمر وحج في أشهر الحج من عامه، (وعليه دم)
~~لعموم الآية. وهذا قول الموفق والشارح على اختيارهما الآتي بيانه في الشرط
~~السادس. (الثالث: أن يحج من عامه) لما سبق، (الرابع: أن لا يسافر بين الحج
~~والعمرة مسافة قصر فأكثر. فإن فعل) أي سافر مسافة قصر فأكثر (فأحرم) بالحج،
~~(فلا دم) عليه نص PageV02P479
# عليه. لما روي عن عمر أنه قال: إذا اعتمر في الحج ثم أقام فهو متمتع. فإن
~~خرج ورجع فليس بمتمتع. وعن ابن عمر نحو ذلك. ولأنه إذا رجع إلى الميقات أو
~~ما دونه لزمه الاحرام منه. فإن كان بعيدا فقد أنشأ سفرا بعيدا لحجة، فلم
~~يترفه بترك أحد السفرين. فلم يلزمه دم. (الخامس: أن يحل من العمرة قبل
~~إحرامه بالحج. فإن أحرم به قبل حله منها.
# صار قارنا) ولزمه دم قران. كما يأتي. لترفهه بترك ms1030 أحد السفرين. (السادس:
~~أن يحرم بالعمرة من الميقات) أي ميقات بلده، (أو من مسافة قصره فأكثر من
~~مكة) فلو أحرم من دون مسافة قصر من مكة، لم يكن عليه دم تمتع. ويكون حكمه
~~حكم حاضري المسجد الحرام.
# وإنما يكون عليه دم مجاوزة الميقات بغير إحرام إن تجاوزه كذلك. وهو من
~~أهل الوجوب.
# (ونصه، واختاره الموفق وغيره: إن هذا ليس بشرط) فيلزمه دم التمتع. (وهو
~~الصحيح، لأنا نسمي المكي متمتعا، ولو لم يسافر) وهذا غير ناهض. لأنه لم
~~يلزم من تسميته متمتعا وجوب الدم. ويأتي أن هذه الشروط لا تعتبر في كونه
~~متمتعا. (السابع: أن ينوي التمتع في ابتداء العمرة أو أثنائها) ذكره
~~القاضي، وتبعه الأكثرون لظاهر الآية، وحصول الترفه. وجزم الموفق بخلافه.
~~(ولا يعتبر وقوع النسكين عن واحد. فلو اعتمر لنفسه وحج عن غيره أو عكسه)
~~بأن اعتمر عن غيره وحج عن نفسه. (أو فعل ذلك عن اثنين) بأن حج عن أحدهما
~~واعتمر عن الآخر. (كان عليه دم المتعة) لظاهر الآية. وهو على النائب إن لم
~~يأذنا له في ذلك. إن لم يرجع إلى الميقات، فيحرم منه لأنه سبب مخالفته. وإن
~~أذنا فعليهما. وإن أذن أحدهما وحده فعليه النصف والباقي على النائب، على ما
~~ذكره في الشرح، فيما إذا استنابه اثنان في النسكين، فقرن بينهما لهما، أو
~~استنابه واحد في أحد النسكين فقرن له ولنفسه. (ولا تعتبر هذه الشروط)
~~جميعها (في كونه) يسمى (متمتعا) خلافا لظاهر كلام الموفق ومن تبعه. (فإن
~~المتعة تصح من المكي لغيره) مع أنه لا دم على المكي. (ويلزم دم تمتع وقران
~~بطلوع فجر) يوم (النحر) لقوله تعالى: * (فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما
~~PageV02P480
# استيسر من الهدي) * أي فليهد، وحمله على أفعاله أولى من حمله على إحرامه.
~~كقوله: الحج عرفة ويوم النحر. يوم الحج الأكبر. ولان ذلك الوقت وقت ذبحه.
~~فكان وقت وجوبه. قاله في شرح المنتهى، تبعا لابن الخطاب، وفي كونه وقت ذبحه
~~نظر. ومراده: أنه أول الأيام التي يذبح فيها. وإن تأخر زمن ذبحه ms1031 عنه. ولان
~~الهدي من جنس يقع به التحلل، فكان وقت وجوبه بعد وقت الوقوف. كطواف ورمي
~~وحلق. وفيه أيضا نظر. لأنه يقتضي وجوبه من نصف الليل. إلا أن يراد التشبيه
~~بها في تأخر وقتها عن وقت الوقوف في الجملة. (ويأتي وقت ذبحه) في باب الهدي
~~والأضاحي، (ويلزم القارن أيضا: دم نسك إذا لم يكن من حاضري المسجد الحرام)
~~نص عليه.
# واحتج له جماعة بالآية. ولأنه ترفه بسقوط أحد السفرين كالمتمتع. (ولا
~~يسقط دم تمتع وقران بفساد لنسكهما) نص عليه. لأن ما وجب الاتيان به في
~~الصحيح وجب في الفاسد. كالطواف وغيره. (ولا) يسقط دم تمتع وقران أيضا
~~(بفواته) أي الحج كما لو فسد، (وإذا قضى القارن قارنا لزمه دمان، دم لقرانه
~~الأول ودم لقرانه الثاني. وإن قضى) القارن (مفردا لم يلزمه شئ) لقرانه
~~الأول. لأنه أتى بنسك أفضل. (وجزم غير واحد) ب‍ (أنه يلزمه دم لقرانه
~~الأول) لأن القضاء كالأداء. قال في الفروع: وهو ممنوع. (فإذا فرغ) من قضى
~~مفردا من الحج (أحرم بالعمرة من) الميقات (الأبعد)، أي أبعد الميقاتين
~~اللذين أحرم في أحدهما بالقران وفي الآخر بالحج (كمن فسد حجه) ثم قضاه يحرم
~~من أبعد الميقاتين.
# (وإلا) أي وإن لم يحرم بالعمرة من أبعد الميقاتين، (لزمه دم) لتركه
~~واجبا. (وإن قضى) القارن (متمتعا فإذا تحلل من العمرة أحرم بالحج من أبعد
~~الموضعين: الميقات الأصلي، والموضع الذي أحرم منه) الاحرام (الأول) الذي
~~أفسده. قلت: والظاهر أنه لا دم عليه إذن.
# لفوات الشرط الرابع. (ويسن لمن كان قارنا أو مفردا فسخ نيتهما بالحج.
~~وينويان) بإحرامهما ذلك (عمرة مفردة فإذا فرغا منها) أي العمرة (وحلا.
~~أحرما بالحج. ليصيرا متمتعين، ما لم يكونا ساقا هديا) لأنه صح أن النبي
~~(ص): أمر أصحابه الذين أفردوا الحج PageV02P481
# وقرنوا أن يحلوا كلهم ويجعلوها عمرة إلا من كان معه هدي متفق عليه.
# وقال سلمة بن شبيب لأحمد: كل شئ منك حسن جميل إلا خصلة واحدة.
# فقال: وما هي؟ قال تقول: بفسخ الحج. قال: كنت أرى لك عقلا، ms1032 عندي ثمانية
~~عشر حديثا جيادا صحاحا كلها في فسخ الحج، أتركها لقولك؟. وقد روى فسخ الحج
~~إلى العمرة ابن عمر، وابن عباس، وجابر، وعائشة، وأحاديثهم متفق عليها ورواه
~~غيرهم من وجوه صحاح. وفي الانتصار وعيون المسائل: لو ادعى مدع وجوب الفسخ
~~لم يبعد، مع أنه قول ابن عباس وجماعة. واختاره ابن حزم، وجوابه: أنه (ص):
~~لما قدم لأربع مضين من ذي الحجة، فصلى الصبح بالبطحاء، ثم قال: من شاء منكم
~~أن يجعلها عمرة فليجعلها، واحتج المخالف بقوله تعالى: * (ولا تبطلوا
~~أعمالكم) * ورد بأن الفسخ نقله إلى غيره لا إبطاله من أصله، ولو سلم فهو
~~محمول على غير مسألتنا، قاله القاضي. فإن قيل: هل يصح وإن لم يعتقد فعل
~~الحج من عامه؟ قيل: منعه ابن عقيل وغيره. ونقل ابن منصور: لا بد أن يهل
~~بالحج من عامه، ليستفيد فضيلة التمتع. ولأنه على الفور. فلا يؤخره لو لم
~~يحرم به، فكيف وقد أحرم به؟. واختلف كلام القاضي، وقدم الصحة لأنه بالفسخ
~~حصل على صفة يصح منه التمتع. ولأن العمرة لا تصير حجا. والحج يصير عمرة كمن
~~حصر عن عرفة أو فاته الحج. فإن كان المفرد والقارن ساقا الهدي لم يفسخا لما
~~تقدم من قوله: إلا من كان معه هدي. (أو) يكونا (وقفا بعرفة) فلا يفسخان،
~~فإن من وقف بها أتى بمعظم الحج، وأمن من فوته بخلاف غيره. (فلو فسخا في
~~الحالتين) أي فيما إذا ساقا هديا أو وقفا بعرفة (فلغو) لما سبق، وهما
~~باقيان على نسكهما الذي أحرما به. (ولو ساق المتمتع هديا لم يكن له أن يحل)
~~من عمرته (فيحرم بحج إذا طاف وسعى لعمرته قبل تحلله بالحلق. فإذا ذبحه يوم
~~النحر حل منهما) أي من الحج والعمرة معا. لقول ابن عمر: تمتع الناس مع
~~النبي (ص) بالعمرة إلى الحج. فقال: من كان معه هدي فإنه لا يحل من شئ حرم
~~عليه، حتى يقضي حجه. ولان التمتع أحد نوعي الجمع بين الاحرامين كالقران.
~~(والمعتمر غير المتمتع يحل بكل حال) إذا فرغ ms1033 من عمرته، (في أشهر الحج
~~وغيرها. ولو كان معه PageV02P482
# هدي) لأن النبي (ص): اعتمر ثلاث عمر سوى عمرته التي مع حجته، بعضهن في ذي
~~القعدة فكان يحل (فإن كان معه) هدي (نحره عند المروة، وحيث نحره من الحرم
~~جاز) لأنه كله منحر له. (والمرأة إذا دخلت) مكة (متمتعة فحاضت قبل طواف
~~العمرة، لم يكن لها أن تدخل المسجد الحرام وتطوف بالبيت) لما تقدم في
~~الحيض. (فإن خشيت فوات الحج أو خافه) أي فوات الحج (غيرها أحرم بالحج، وصار
~~قارنا) نص عليه في الحائض. لما روى مسلم عن عائشة: كانت متمتعة فحاضت، فقال
~~لها النبي (ص): أهلي بالحج ولان إدخال الحج على العمرة يجوز من غير خشية
~~الفوات، فمعها أولى، لكونها ممنوعة من دخول المسجد. (ولم يقض طواف القدوم)
~~لفوات محله، كتحية المسجد. (ويجب دم قران) كدم متعة، (وتسقط عنه العمرة) أي
~~تندرج أفعالها في أفعال الحج، كسائر القارنين. وتجزئ عن عمرة الاسلام، كما
~~يأتي.
# فصل:
# (ومن أحرم مطلقا بأن نوى نفس الاحرام) أي الدخول في النسك (ولم يعين نسكا
~~صح) إحرامه، نص عليه. كإحرامه بمثل ما أحرم فلان. وحيث صح مع الابهام صح مع
~~الاطلاق. (وله صرفه) أي الاحرام (إلى ما شاء) من الأنساك. نص عليه.
~~(بالنية) لا باللفظ. لأن له أن يبتدئ الاحرام بأيها شاء، فكان له صرف
~~المطلق إلى ذلك. (ولا يجزئه العمل) من طواف وغيره (قبل النية) أي بالتعيين.
~~لحديث: وإنما لكل امرئ ما نوى. فإن طاف قبله لم تجزئه. لوجوده لا في حج ولا
~~في عمرة. (والأولى صرفه إلى العمرة) لأن التمتع أفضل. (وإن أحرم بهما
~~كإحرامه بمثل ما أحرم به فلان، أو) أحرم PageV02P483
# (بما أحرم به فلان، وعلم) ما أحرم به فلان (انعقد إحرامه بمثله) لحديث
~~جابر: أن عليا قدم من اليمن، فقال له النبي (ص): بم أهللت؟ فقال: بما أهل
~~به النبي (ص)، قال: فاهد، وامكث حراما وعن أبي موسى نحوه، متفق عليهما.
~~(فإن كان الأول أحرم مطلقا. كان له) أي الثاني (صرفه إلى ms1034 ما شاء) كما لو
~~أحرم مطلقا. ولا يتعين عليه صرفه لما صرفه إليه الأول.
# قال في المبدع: فظاهر كلامهم: يعمل بقوله، لا بما وقع في نفسه. (ولو جهل
~~إحرام الأول فكمن أحرم بنسك ونسيه على ما يأتي) بيانه قريبا، (وإن شك: هل
~~أحرم الأول فكمن لم يحرم. فيكون إحرامه مطلقا يصرفه إلى ما شاء)، كما لو
~~أحرم ابتداء مطلقا. (فإن صرفه قبل طوافه أوقع طوافه) بعد ذلك (عما صرفه
~~إليه. وإن طاف قبل صرفه) إلى نسك معين (لم يعتد بطوافه)، لأنه لا في حج ولا
~~عمرة. (ولو كان إحرام الأول فاسدا) بأن وطئ فيه (فيتوجه، كنذره عبادة
~~فاسدة) هذا معنى كلامه في الفروع والمبدع، فينعقد إحرامه، ويأتي بحجة
~~صحيحة، على ما يأتي في النذر. (وإن أحرم بحجتين أو عمرتين، انعقد إحرامه
~~بأحدهما، ولغت الأخرى) لأن الزمان لا يصلح لهما مجتمعتين، فيصح بواحدة
~~منهما مفردة. كتفريق الصفقة، ولا ينعقد بهما معا. كبقية أفعالهما. وكنذرهما
~~في عام واحد. فإنه يجب عليه إحداهما في ذلك العام. لأن الوقت لا يصلح لهما.
~~قال القاضي وغيره: هو كنية صوم يومين في يوم. ولو فسدت هذه المنعقدة لم
~~يلزمه إلا قضاؤها. (وإن أحرم بنسك) ونسيه، (أو نذره ونسيه، وكان) نسيانه
~~(قبل الطواف. جعله عمرة استحبابا) لأنها اليقين. وله صرف الحج والقران
~~إليها مع العلم. فمع الابهام أولى. (ويجوز صرفه إلى غيرها) أي غير العمرة،
~~لعدم تعينها. (وإن جعله قرانا أو إفرادا. صح حجا فقط) أي دون العمرة فيما
~~إذا PageV02P484
# صرفه إلى قران. لأنه يحتمل أن يكون المنسي حجا مفردا لا يصح إدخال العمرة
~~عليه.
# فصحة العمرة مشكوك فيها. فلا تسقط بالشك. (ولا دم عليه) لأنه لم يتحقق
~~أنه قارن. ولا وجوب مع الشك. (وإن جعله) أي المنسي (عمرة فكفسخ حج إلى
~~عمرة) فيصح. و (يلزمه دم المتعة ويجزئه) النسك (عنهما) لصحتهما على كل
~~تقدير (وإن كان شكه بعد الطواف صرفه إلى العمرة، ولا يجعله حجا ولا قرانا.
~~لاحتمال أن يكون المنسي عمرة. لأنه لا يجوز إدخال ms1035 الحج على العمرة بعد
~~الطواف لمن لا هدي معه. فيسعى ويحلق ثم يحرم بالحج مع بقاء وقته، ويتمه.
~~ويسقط عنه فرضه). لتأديته إياه. (ويلزمه دم بكل حال. لأنه إن كان المنسي
~~حجا أو قرانا. فقد حلق فيه في غير أوانه). أي الحلق، (وفيه) أي الحلق قبل
~~أوانه (دم) جبران. و (إن كان معتمرا فقد تحلل، ثم حج، وعليه دم المتعة)
~~بشروطه. (وإن جعله حجا أو قرانا. لم يصح) لاحتمال أن يكون المنسي عمرة. ولا
~~يصح إدخال الحج عليها بعد الطواف لمن لا هدي معه. (ويتحلل بفعل الحج)
~~لاحتمال أن يكون حجا. (ولم يجزئه) ما فعله (عن واحد منهما للشك. ولا دم ولا
~~قضاء) عليه، (للشك في سببهما) الموجب لهما. والأصل براءته. ويصح: أحرمت
~~يوما، أو بنصف نسك ونحوه. لا: إن أحرم زيد فأنا محرم. (وإن أحرم عن اثنين)
~~استناباه في حج أو عمرة وقع عن نفسه. لأنه لا يمكن وقوعه عنهما. وليس
~~أحدهما أولى بوقوعه عنه من الآخر. (أو) أحرم (عن أحدهما لا بعينه) وقع عن
~~نفسه دونهما. لما تقدم (أو) أحرم (عن نفسه وغيره. وقع عن نفسه) لأنه إذا
~~وقع عن نفسه فيما سبق ولم ينوهما. فمع نيته أولى. (ويضمن) ما أخذه منهما
~~ليحج به عنهما. فيرد لهما بدله. (ويؤدب من أخذ من اثنين حجتين ليحج عنهما
~~في عام واحد) لفعله محرما، نص عليه. (وإن استنابه اثنان في عام في نسك
~~فأحرم عن أحدهما بعينه، ولم ينسه، صح. ولم يصح إحرامه للآخر بعده) نص عليه.
~~ولو طاف للزيارة بعد نصف ليلة النحر PageV02P485
# ورمى. لا إن علق الاحرام من المبيت ليالي منى، ورمى الجمار أيامها باقية
~~فلا يصح إدخال الاحرام على الاحرام. (فإن نسي عمن أحرم عنهما وتعذرت
~~معرفته. فإن فرط) النائب (أعاد الحج عنهما) لأنه لا يكون لأحدهما. لعدم
~~أولويته (وإن فرط الموصي إليه بذلك) بأن لم يسمه للنائب (غرم) الموصي إليه
~~(ذلك) أي نفقة الحج عنهما، (وإلا) أي وإن لم يكن ذلك بتفريط من النائب ولا
~~الموصي إليه ms1036 بأن سماه الموصي إليه للنائب وعينه ابتداء، ولم يحصل منه تفريط
~~في نسيانه، لكنه نسيه والنفقة للحج عنهما (فمن تركة الموصيين) المستناب
~~عنهما. لعدم التفريط (إن كان النائب غير مستأجر لذلك) أي للحج عنهما. لأنه
~~أمين. (وإلا) بأن كان مستأجرا له، إن قلنا تصح الإجارة للحج (لزماه) أي لزم
~~النائب الأجير أن يحج عنهما ليوفي بما استؤجر له.
# فصل:
# (والتلبية سنة) لفعله (ص) وأمره بها، وهي ذكر فيه. فلم تجب كسائر
~~الأذكار. (ويسن ابتداؤها) أي التلبية (عقب إحرامه) على الأصح. وقيل: إذا
~~استوى على راحلته. وجزم به في المقنع وغيره. وتبعهم في المختصر. (و) يسن
~~(ذكر نسكه فيها. و) يسن (ذكر العمرة قبل الحج للقارن. فيقول: لبيك عمرة
~~وحجا) لحديث أنس قال: سمعت رسول الله (ص) يقول:
# لبيك عمرة وحجا. وقال جابر: قدمنا مع رسول الله (ص) ونحن نقول: لبيك
~~بالحج.
# وقال ابن عباس: قدم النبي (ص) وأصحابه، وهم يلبون بالحج. وقال ابن عمر:
~~بدأ النبي PageV02P486
# (ص) بالعمرة ثم أهل بالحج، متفق عليهما. ومعنى أهل رفع صوته بالتلبية من
~~قولهم:
# استهل الصبي إذا صاح. (و) يسن (الاكثار منها) أي من التلبية، لخبر سهل بن
~~سعد: ما من مسلم يلبي إلا لبى ما عن يمينه وشماله من شجر، أو حجر، أو مدر،
~~حتى تنقطع الأرض من ههنا وههنا رواه الترمذي بإسناد جيد وابن ماجة. (و) يسن
~~(رفع الصوت بها) لقول أنس: سمعتهم يصرخون بها صراخا، رواه البخاري. (ولكن
~~لا يجهد نفسه في رفعه زيادة عن الطاقة) خشية ضرر يصيبه. (ولا يستحب
~~إظهارها) أي التلبية (في مساجد الحل وأمصاره)، قال أحمد: إذا أحرم في مصره
~~لا يعجبني أن يلبي، حتى يبرز. لقول ابن عباس لمن سمعه يلبي بالمدينة: إن
~~هذا لمجنون، إنما التلبية إذا برزت، واحتج القاضي وأصحابه بأن إخفاء التطوع
~~أولى. خوف الرياء على من لا يشاركه في تلك العبادة، بخلاف البراري وعرفات،
~~والحرم ومكة. (ولا) يستحب إظهارها (في طواف القدوم والسعي) بعده، خوف
~~اشتغال الطائفين والساعين عن أذكارهم. وعلم منه: ms1037 أنه لا بأس بها فيهما سرا.
~~لأنه زمن التلبية.
# (ويكره رفع الصوت بها حول البيت) وإن لم يكن طائفا (لئلا يشغل الطائفين
~~عن طوافهم وأذكارهم) المشروعة لهم. (ويستحب أن يلبى عن أخرس ومريض وصغير،
~~ومجنون ومغمى عليه) تكميلا لنسكهم. وكالأفعال التي يعجزون عنها. (ويسن
~~الدعاء بعدها) أي التلبية (فيسأل الله الجنة. ويعوذ به من النار) لما روى
~~الدارقطني بإسناده عن خزيمة بن ثابت أن النبي (ص) كان إذا فرغ من تلبيته
~~سأل الله مغفرته ورضوانه. واستعاذ برحمته من النار.
# (ويدعو بما أحب) لأنه مظنة إجابة الدعاء. (و) يسن عقبها (الصلاة على
~~النبي (ص)) لأنه موضع يشرع فيه ذكر الله تعالى. فشرعت فيه الصلاة عليه (ص)
~~كالصلاة. أو فشرع فيه ذكر رسوله. PageV02P487
# كالاذان (ولا يرفع بذلك) أي بالدعاء والصلاة عليه (ص) عقب التلبية،
~~(صوته) لعدم وروده، (وصفة التلبية: لبيك اللهم لبيك، لبيك لا شريك لك لبيك.
~~إن الحمد والنعمة لك، والملك لا شريك لك)، قال الطحاوي والقرطبي: أجمع
~~العلماء على هذه التلبية. وهي مأخوذة من لب بالمكان: إذا لزمه فكأنه قال:
~~أنا مقيم على طاعتك، وكرره لأنه أراد إقامة بعد إقامة، ولم يرد حقيقة
~~التثنية. وإنما هو التكثير، كحنانيك، والحنان الرحمة. وقيل معنى: التلبية.
# إجابة دعوة إبراهيم حين نادى بالحج وقيل: محمد (ص). والأشهر أنه الله
~~تعالى. وكسر همزة إن أولى عند الجماهير. وحكي الفتح عن آخرين، قال ثعلب: من
~~كسر فقد عم، يعني فقد حمد الله على كل حال. ومن فتح فقد خص. أي لبيك لأن
~~الحمد لك. (ولا تستحب الزيادة عليها) لأنه (ص) لزمه تلبيته. فكررها، ولم
~~يزد عليها (ولا يكره) نص عليه. لان ابن عمر كان يلبي تلبية الرسول (ص)
~~ويزيد مع هذا: لبيك لبيك وسعديك والخير بيديك، والرغباء إليك والعمل متفق
~~عليه. وزاد عمر: لبيك ذا النعماء والفضل. لبيك لبيك مرغوبا ومرهوبا إليك
~~لبيك رواه الأثرم. وروي أن أنسا كان يزيد: لبيك حقا حقا تعبدا ورقا. (ولا
~~يستحب تكرارها في حالة واحدة) قاله أحمد: قال في المستوعب ms1038 وغيره: وقال له
~~الأثرم: ما شئ تفعله العامة، يلبون دبر الصلاة ثلاثا؟ فتبسم. وقال: لا أدري
~~من أين جاءوا به. قلت: أليس يجزئه مرة؟ قال: بلى، لأن المروي التلبية مطلقا
~~من غير تقييد.
# وذلك يحصل بمرة. (وقال الموفق والشارح: تكرارها ثلاثا في دبر الصلاة حسن)
~~فإن الله وتر يحب الوتر. (ولا تشرع) التلبية (بغير العربية لقادر) على
~~التلبية بالعربية لأنه ذكر مشروع.
# فلم تشرع بغير العربية مع القدرة، كالاذان والأذكار المشروعة في الصلاة
~~(وإلا) أي وإن لم يكن قادرا على العربية لبى (بلغته) كالتكبير في الصلاة.
~~(ويتأكد استحبابها إذا علا نشزا. أو هبط واديا. وفي دبر الصلوات المكتوبات
~~ولو في غير جماعة، و) عند (إقبال الليل. PageV02P488
# و) إقبال (النهار وبالأسحار. وإذا التقت الرفاق، وإذا سمع ملبيا أو أتى
~~محظورا ناسيا إذا ذكره، أو ركب دابته، أو أنزل عنها، أو رأى البيت) لما روى
~~جابر قال: كان النبي (ص) يلبي في حجته إذا لقي راكبا، أو علا أكمة، أو هبط
~~واديا. وفي أدبار الصلوات المكتوبة.
# وفي آخر الليل. وقال إبراهيم النخعي: كانوا يستحبون التلبية دبر الصلاة
~~المكتوبة. وإذا هبط واديا وإذا علا نشزا. وإذا لقي الركبان. وإذا استوت به
~~راحلته. وأما فيما إذا فعل محظورا ناسيا ثم ذكره فلتدارك الحج. واستشعار
~~إقامته عليه ورجوعه إليه. وفي المستوعب:
# تستحب عند تنقل الأحوال به. (ويستحب) التلبية (في مكة والبيت) الحرام،
~~(وسائر مساجد الحرم. كمسجد منى، وفي عرفات أيضا و) سائر (بقاع الحرم) لعموم
~~ما سبق. ولأنها مواضع النسك. (ولا بأس أن يلبي الحلال) لأنها ذكر مستحب
~~للمحرم. فلم تكره لغيره كسائر الأذكار. (وتلبي المرأة) استحبابا لدخولها في
~~العمومات (ويعتبر أن تسمع نفسها) التلبية لأنها لا تكون متلفظة بذلك إلا
~~كذلك. (ويكره جهرها) بها (أكثر من سماع رفيقتها) قال ابن المنذر: أجمع
~~العلماء على أن السنة في المرأة أن لا ترفع صوتها ا. ه‍. وإنما كره لها رفع
~~الصوت مخافة الفتنة بها. لكن يعتبر أن تسمع نفسها التلبية وفاقا. قلت:
~~وخنثى مشكل كأنثى. (ويأتي) ms1039 محل (قطعها آخر باب دخول مكة) مفصلا.
# باب محظورات الاحرام أي الممنوع فعلهن في الاحرام شرعا. (وهي ما يحرم على
~~المحرم فعله) بسبب الاحرام (وهي تسعة. أحدها: إزالة الشعر من جميع بدنه)
~~ولو من أنفه (بحلق أو غيره) لقوله تعالى: * (ولا تحلقوا رؤوسكم، حتى يبلغ
~~الهدي محله) * نص على حلق الرأس. وعدي إلى سائر شعر البدن. لأنه في معناه،
~~إذ حلقه يؤذن بالرفاهية. وهو ينافي الاحرام، لكون أن المحرم أشعث أغبر.
~~وقيس على الحلق: النتف والقلع. لأنهما في معناه. وإنما عبر به في النص لأنه
~~الغالب. (فإن كان له) أي المحرم (عذر مرض أو قمل أو قروح، أو صداع، أو شدة
~~حر. لكثرته مما يتضرر بإبقاء الشعر. أزاله) أي الشعر، (وفدي) لقوله تعالى:
~~* (فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية من صيام أو صدقة أو
~~PageV02P489
# نسك) * ولما روى كعب بن عجرة قال: كان بي أذى من رأسي، فحملت إلى رسول
~~الله (ص) والقمل يتناثر على وجهي. فقال: ما كنت أرى الجهد يبلغ بك ما أرى.
# أتجد شاة؟ قلت: بلى. فنزلت: * (ففدية من صيام أو صدقة أو نسك.) * قال: هو
~~صوم ثلاثة أيام أو طعام ستة مساكين: نصف صاع، طعاما لكل مسكين متفق عليه،
~~(كأكل صيد لضرورة) إلى أكله، فيأكله وعليه الجزاء (الثاني تقليم الأظفار)
~~لأنه يحصل به الرفاهية.
# فأشبه إزالة الشعر. (إلا من عذر) فيباح عند العذر، كالحلق. (فمن حلق ثلاث
~~شعرات فصاعدا، أو قلم ثلاثة أظفار فصاعدا، ولو مخطئا أو ناسيا. فعليه دم)
~~يعني شاة، أو صيام ثلاثة أيام، أو إطعام ستة مساكين. كما يأتي في الفدية.
~~أما في الحلق: فلما تقدم. وخصت بالثلاث. لأنها جمع. واعتبرت في مواضع بخلاف
~~ربع الرأس. وألحقت حالة عدم العذر بحالة وجوده، لأنها أولى بوجوب الفدية.
~~وأما التقليم: فبالقياس على الحلق. لأنه في معناه في حصول الرفاهية. (وفيما
~~دون ذلك) أي الثلاث من الشعرات أو الأظفار. (في كل واحد طعام مسكين) ففي
~~شعرة طعام مسكين. وفي شعرتين طعاما مسكينين. وفي ms1040 تقليم ظفر واحد: طعام
~~مسكين. وفي ظفرين طعاما مسكينين. لأنه أقل ما وجب شرعا فدية.
# (وفي قص بعض الظفر ما في جميعه. وكذا قطع بعض الشعر) فيه ما في جميعها.
~~ففي بعض الشعرة، أو بعض الظفر: طعام مسكين. وفي شعرتين وبعض أخرى، وظفرين
~~وبعض آخر: فدية كاملة لأنه غير مقدر بمساحة. وهو يجب فيهما سواء طالا أو
~~قصرا.
# كالموضحة يجب مع كبرها وصغرها. (وإن حلق رأسه بإذنه) فالفدية على المحلوق
~~رأسه دون الحالق، (أو) حلق رأسه بلا إذنه لكنه (سكت، ولم ينهه) أي الحالق،
~~(ولو كان الحالق محرما. فالفدية عليه) أي على المحلوق رأسه. لأن الله تعالى
~~أوجب الفدية بحلق الرأس، مع علمه أن غيره يحلقه. ولان الشعر أمانة عنده
~~كوديعة. فإذا سكت ولم ينه الحالق فقد فرط فيه، فيضمنه. (كما لو أكره)
~~المحرم (على حلقه) أي الشعر فحلقه (بيده)، فالفدية عليه.
# لأنه إتلاف، وهو يستوي فيه من باشره طائعا أو مكرها. (ولا شئ على الحالق)
~~ولو محرما.
# لأنه محظور واحد. فلا يوجب فديتين. (وإن كان) المحرم المحلوق رأسه
~~(مكرها) وحلقت PageV02P490
# رأسه (بيد غيره، أو) كان (نائما)، وحلقت رأسه (ف‍) - الفدية (على الحالق)
~~نص عليه. لأنه أزال ما منع من إزالته، كحلق محرم رأس نفسه، (ومن طيب غيره)
~~والغير محرم (فكحالق) فإن كان بإذنه، أو سكت ولم ينهه فالفدية على المفعول
~~به. وإن كان مكرها أو نائما، فعلى الفاعل. ويأتي: أنه لا فدية على من تطيب
~~مكرها. (وإن حلق محرم حلالا) يعني أزال شعره (أو قلم) المحرم (أظفاره) أي
~~الحلال (فلا فدية عليه) أي هدر. نص عليه. لأنه شعر أو ظفر مباح الاتلاف.
~~فلم يجب بإتلافه جزاء، كبهيمة الأنعام. (وحكم الرأس والبدن في إزالة الشعر،
~~و) في (الطيب، و) في (اللبس واحد) لأنه جنس واحد. لم يختلف إلا موضعه.
# (فإن حلق شعر رأسه وبدنه) ففدية واحدة. وكما لو لبس قميصا وسراويل. (أو
~~تطيب) في رأسه وبدنه (أو لبس فيهما. ف‍) - عليه (فدية واحدة) لأن الحلق
~~إتلاف فهو آكد من ذلك. ms1041
# ومع ذلك ففيه فدية واحدة فهنا أولى. (وإن حلق من رأسه شعرتين ومن بدنه
~~شعرة أو بالعكس) بأن حلق من بدنه شعرتين ومن رأسه واحدة. (فعليه دم) أو
~~صيام ثلاثة أيام، أو إطعام ستة مساكين. كما لو كانت من موضع واحد. (وإن خرج
~~في عينيه شعر فقلعه) فلا شئ عليه. (أو نزل شعر حاجبيه فغطى عينيه فأزاله.
~~فلا شئ عليه) لأن الشعر آذاه. فكان له إزالته من غير فدية، كقتل الصيد
~~الصائل. بخلاف ما إذا حلق شعره لقمل، أو صداع، أو شدة حر. فتجب الفدية. لأن
~~الأذى من غير الشعر. (وكذا إن انكسر ظفره فقصه) لأنه يؤذيه بقاؤه، وكذا إن
~~وقع بظفره مرض فأزاله. قاله في المبدع. (أو قطع إصبعا بظفرها) فهدر. لأنه
~~زال تبعا. وإن لم يمكن مداواة مرضه إلا بقصه قصه، وفدى (أو قلع جلدا عليه
~~شعر) فهدر. لما تقدم (أو افتصد فزال شعر) فهدر. ولو قطع أشفار عين لم يضمن
~~الهدب.
# (وإن خلل لحيته، أو مشطها أو) خلل (رأسه) أو مشطها (فسقط شعر ميت فلا شئ
~~عليه نصا) قال أحمد: إن خللها فسقط إن كانت شعرا ميتا فلا شئ عليه (وإن
~~تيقن أنه) أي الشعر (بان بالمشط أو التخليل فدى) لدخوله في عموم ما سبق،
~~(وتستحب الفدية مع PageV02P491
# الشك) في كونه بأن بمشط، أو كان ميتا. احتياطا لبراءة ذمته. ولا يجب لأن
~~الأصل عدمه.
# (وله) أي المحرم (حك بدنه ورأسه برفق) نص عليه (ما لم يقطع شعرا) فيحرم
~~عليه. (وله) أي المحرم (غسله) أي غسل رأسه وبدنه. فعل ذلك عمر وابنه. وأرخص
~~فيه علي وجابر. (في حمام وغيره بلا تسريح) لأن تسريحه تعريض لقطعه (و)
~~للمحرم (غسله بسدر وخطمي ونحوها) كصابون وأشنان لقوله (ص) في المحرم الذي
~~وقصته راحلته: اغسلوه بماء وسدر مع بقاء الاحرام. وقيس على السدر ما يشبهه.
~~(وإن وقع في أظفاره مرض فأزالها لذلك المرض فلا شئ عليه) لأنها تابعة فلا
~~تضمن كما تقدم. (وإن انكسر ظفره فأزال أكثر مما انكسر فعليه الفدية) أي ms1042
~~فدية ما زاد على المنكسر. لعدم الحاجة إلى إزالته بخلاف المنكسر.
# فصل:
# الثالث: (تغطية الرأس) إجماعا. لنهيه (ص): المحرم عن لبس العمائم، وقوله
~~في المحرم الذي وقصته راحلته:
# ولا تخمروا رأسه، فإنه يبعث يوم القيامة ملبيا متفق عليهما. وكان ابن عمر
~~يقول:
# إحرام الرجل في رأسه، وذكره القاضي مرفوعا. (والأذنان منه) لما في حديث
~~ابن ماجة من قوله (ص): الأذنان من الرأس. (وتقدم ذلك في) باب (الوضوء) ومنه
~~أيضا: النزعتان PageV02P492
# والصدغ، والتحذيف والبياض فوق الاذنين، (فما كان منه) أي الرأس (حرم على
~~ذكر تغطيته) لما تقدم. (فإن غطاه) أي الرأس (أو) غطى (بعضه حتى أذنيه بلاصق
~~معتاد أو لا) أي أو بلاصق غير معتاد، (كعمامة وخرقة وقرطاس فيه دواء. أو
~~غيره، أو لا دواء فيه، وكعصابة لصداع ونحوه) كرمد (ولو يسير، أو طين طلاه
~~به، أو بحناء أو غيره، ولو بنورة لعذره أو غيره فعليه الفدية) لأنه فعل
~~محرما في الاحرام يقصد به الترفه. أشبه حلق الرأس. (وإن استظل في محمل)
~~ضبطه الجوهري كالمجلس، وعكس ابن مالك (ونحوه من هودج وعمارية ومحارة، حرم
~~وفدى) لأن ابن عمر: رأى على رجل محرم عودا يستره من الشمس فنهاه عن ذلك
~~رواه الأثرم. واحتج به أحمد. ولأنه قصد بستره بما يقصد به الترفه لتغطيته،
~~أو يقال لأنه ستر رأسه بما يستدام ويلزمه. (وكذا لو استظل بثوب ونحوه،
~~راكبا ونازلا) كالمحمل. (ولا أثر للقصد وعدمه فيما فيه فدية، وما لا فدية
~~فيه) لكن يأتي إذا فعله ناسيا، (ويجوز تلبيد رأسه بعسل وصمغ ونحوه. لئلا
~~يدخله غبار، أو دبيب، أو يصيبه شعث) لحديث ابن عمر: رأيت النبي (ص) يهل
~~ملبدا متفق عليه. (ولا شئ عليه) لأنه لم يفعل محظورا. ولو كان في رأسه طيب
~~مما فعله قبل الاحرام. لحديث ابن عباس: كأني أنظر إلى وبيص المسك في رأس
~~النبي (ص) وهو محرم. (وكذا إن حمل على رأسه شيئا أو وضع يده عليه) لأنه لا
~~يستدام (أو نصب حياله ثوبا لحر أو برد، أمسكه إنسان، أو ms1043 رفعه على عود)، لما
~~روت أم الحصين قالت: حججت مع النبي (ص) حجة الوداع، فرأيت بلالا وأسامة،
~~وأحدهما آخذ بخطام ناقته. والآخر رافع ثوبه يستره من الحر، حتى رمى جمرة
~~العقبة، رواه مسلم وأجاب PageV02P493
# أحمد - وعليه اعتمد القاضي وغيره. فإنه يسير لا يراد للاستدامة، بخلاف
~~الاستظلال بالمحمل. (أو استظل بخيمة أو شجرة، ولو طرح عليها شيئا يستظل به
~~أو) استظل ب‍ (- سقف أو جدار، ولو قصد به الستر) فلا شئ عليه. لحديث جابر:
~~أن النبي (ص) ضربت له قبة بنمرة فنزلها رواه مسلم. ولأنه لا يقصد به الترفه
~~في البدن عادة. بل جمع الرحل وحفظه. وفيه شئ (وكذا لو غطى) المحرم الذكر
~~(وجهه) فيجوز. روي عن عثمان وزيد بن ثابت وابن عباس وابن الزبير وغيرهم.
~~ولأنه لم تتعلق به سنة التقصير من الرجل.
# فلم تتعلق به حرمة التخمير، كباقي بدنه.
# فصل:
# (الرابع: لبس الذكر المخيط قل أو كثر في بدنه أو بعضه مما عمل على قدره)
~~أي قدر الملبوس فيه من بدن أو بعضه، (من قميص وعمامة وسراويل وبرنس ونحوها.
~~ولو درعا منسوجا. أو لبدا معقودا ونحوه)، مما يعمل على قدر شئ من البدن.
~~(كالخفين أو أحدهما للرجلين وكالقفازين) تثنية قفاز كتفاح: شئ يعمل
~~(لليدين) كما يعمل للبزاة. (وقال القاضي وغيره: ولو كان) المخيط (غير
~~معتاد، كجورب في كف، وخف في رأس، فعليه الفدية، انتهى). للعمومات (وران) شئ
~~يلبس تحت الخف (كخف)، لما روى ابن عمر أن رجلا: سأل النبي (ص) ما يلبس
~~المحرم من الثياب؟ فقال: لا يلبس القميص. ولا العمامة، ولا البرنس، ولا
~~السراويل، ولا ثوبا مسه زعفران أو ورس ولا الخفين، إلا أن يجد نعلين
~~فليقطعهما أسفل من الكعبين. متفق عليه. فتنصيصه على القميص يلحق به ما في
~~معناه من الجبة والدراعة والعمامة يلحق بها كل ساتر ملاصق أو ساتر معتاد.
~~والسراويل يلحق به التبان وما في معناه. ولا فرق بين قليل اللبس وكثيره.
~~PageV02P494
# لظاهر الخبر، ولأنه استمتاع. فاعتبر فيه مجرد الفعل، كالوطئ في الفرج
~~(فإن لم ms1044 يجد إزارا لبس سراويل) لقول ابن عباس: سمعت الرسول (ص) يخطب بعرفات
~~يقول: السراويل لمن لا يجد الإزار، والخفان لمن لا يجد النعلين متفق عليه.
~~ورواه الاثبات وليس فيه بعرفات. وقال مسلم: انفرد بها شعبة. وقال البخاري:
~~تابعه ابن عيينة عن عمر (ومثله) أي السراويل، (لو شق إزاره وشد كل نصف على
~~ساق) لأنه في معناه. (ومتى وجد إزارا خلعه) أي السراويل، كالمتيمم يجد
~~الماء. (وإن اتزر) المحرم (بقميص فلا بأس) به لأنه ليس لبسا للمخيط المصنوع
~~لمثله، (وإن عدم نعلين، أو) وجدهما و (لم يمكن لبسهما) لضيق أو غيره (لبس
~~خفين ونحوهما من ران وغيره) كسر موزة وزربول. لحديث ابن عباس السابق. (بلا
~~فدية) لظاهر الخبر. ولو وجبت لبينها. لأن تأخير البيان عن وقت الحاجة لا
~~يجوز (ويحرم قطعهما) أي الخفين. لحديث ابن عباس السابق ولمسلم عن جابر
~~مرفوعا مثله. وليس فيه: يخطب بعرفات. ولم يذكر في هذين الحديثين قطع
~~الخفين. ولقول علي: قطع الخفين فساد. ولان الخف ملبوس أبيح لعدم غيره. أشبه
~~لبس السراويل من غير فتق ولنهي النبي (ص) عن إضاعة المال. وقال أبو الشعثاء
~~لابن عباس: لم يقل: ليقطعهما؟
# قال: لا رواه أحمد. وروى أيضا عن عمر الخفان نعلان لمن لا نعل له. (وعنه
~~يقطعهما) أي الخفين ونحوهما (حتى يكونا أسفل من الكعبين وجوزه جمع. قال
~~الموفق وغيره: والأولى قطعهما عملا بالحديث الصحيح) أي حديث ابن عمر،
~~وخروجا من الخلاف، وأخذا بالاحتياط. قال الشارح: وما قاله صحيح. وأجيب بأن
~~زيادة القطع لم يذكرها جماعة. وروي أنها من قول ابن عمر، ولو سلم صحة رفعها
~~فهي بالمدينة وخبر PageV02P495
# ابن عباس بعرفات. فلو كان القطع واجبا لبينه للجمع العظيم الذي لم يحضر
~~كثير منهم كلامه في المدينة في موضع البيان. وقت الحاجة. لا يقال: اكتفى
~~بما سبق. لأنه يقال:
# فلم ذكر لبسهما والمفهوم من إطلاقه لبسهما بلا قطع. ويجاب عن قول
~~المخالف، بأن المقيد يقضي على المطلق: أن محله إذا لم يمكن تأويله. وعن
~~قوله: إن حديث ابن ms1045 عمر فيه زيادة لفظ: بأن خبر ابن عباس وجابر فيهما زيادة
~~حكم جواز اللبس بلا قطع. يعني أن هذا الحكم لم يشرع بالمدينة. وهذا أولى من
~~دعوى النسخ، وبهذا يجاب عن قول الخطابي:
# العجب من أحمد في هذا، أي قوله بعدم القطع فإنه لا يخالف سنة تبلغه. وفيه
~~شئ. فإنه قد يخالف لمعارض راجح، كما هو عادة المتبحرين في العلم الذين
~~أيدهم الله بمعونته في جمعهم بين الاخبار. (وإن لبس مقطوعا) من خف وغيره
~~(دون الكعبين مع وجود نعل.
# حرم) كلبس الصحيح. لأن قطعه كذلك لا يخرجه عن كونه مخيطا. (وفدى) للبسه
~~كذلك، (ويباح) للمحرم (النعل) لمفهوم ما سبق. وهي الحذاء وهي مؤنثة وتطلق
~~على التاسومة قاله في الحاشية. (ولو كانت) النعل (بعقب وقيد، وهو السير
~~المعترض على الزمام) للعمومات، (ولا يعقد) المحرم (عليه شيئا من منطقة ولا
~~رداء ولا غيرهما) لقول ابن عمر: ولا يعقد عليه شيئا، رواه الشافعي. وروى هو
~~ومالك: أنه يكره لبس المنطقة للمحرم. ولأنه يترفه بذلك أشبه اللباس. (وليس
~~له أن يجعل لذلك) أي المنطقة والرداء ونحوهما (زرا وعروة.
# ولا يخله بشوكة أو إبرة أو خيط. ولا يغرز أطرافه في إزاره. فإن فعل) من
~~غير حاجة (أثم وفدى. لأنه كمخيط، ويجوز له) أي المحرم (شد وسطه بمنديل وحبل
~~ونحوهما إذا لم يعقده. قال) الامام (أحمد في محرم حزم عمامته على وسطه: لا
~~يعقدها. ويدخل بعضها في بعض) لاندفاع الحاجة بذلك. قال طاووس: فعله ابن
~~عمر، (إلا إزاره) فله عقده. (لحاجة ستر العورة، و) إلا (هميانه ومنطقته
~~اللذين فيهما نفقته إذا لم يثبت) الهميان أو المنطقة. (إلا بالعقد) لقول
~~عائشة: أوثق عليك نفقتك وروي عن ابن عباس وابن عمر معناه. بل رفعه بعضهم،
~~ولان الحاجة تدعو إلى عقده، فجاز كعقد الإزار. فإن ثبت بغير العقد كما لو
~~أدخل السيور بعضها في بعض. لم يجز عقده لعدم الحاجة، وكما لو لم يكن فيه
~~نفقة. (وإن لبس المنطقة لوجع ظهر أو حاجة) غيره (أو لا) لحاجة (فدى) كما ms1046 لو
~~لبس مخيطا لحر أو PageV02P496
# برد. (وله أن يلتحف بقميص) أي يتغطى به. (ويرتدي به، وبرداء موصل) لأن
~~ذلك كله ليس بلبس المخيط المصنوع لمثله. (ولا يعقده) أي الرداء. وتقدم
~~(ويفدي بطرح قباء ونحوه على كتفيه) مطلقا. نص عليه. لما روى ابن المنذر
~~مرفوعا: أنه نهى عن لبس الأقبية للمحرم ورواه البخاري عن علي. ولأنه مخيط.
~~وهو عادة لبسه كمخيط. (ومن به شئ) من قروح أو غيرها (لا يحب أن يطلع عليه
~~أحد) لبس وفدى. نص عليه. (أو خاف) المحرم (من برد لبس وفدى) كما لو اضطر
~~إلى أكل صيد. (ولا تحرم دلالة على طيب ولباس) لأنه لا يحرم على المحرم
~~تحصيلهما بل استعمالهما بخلاف الصيد. (ويأتي قريبا، ويتقلد) المحرم (بسيف
~~للحاجة) لما روى البراء بن عازب قال: لما صالح رسول الله (ص) أهل الحديبية،
~~صالحهم أن لا يدخلها إلا بجلبان السلاح: القراب بما فيه متفق عليه. وهذا
~~ظاهر في إباحته عند الحاجة. لأنهم لم يكونوا يأمنون أهل مكة أن ينقضوا
~~العهد. (ولا يجوز) أن يتقلد بالسيف (لغيرها) أي غير حاجة. لقول ابن عمر: لا
~~يحل لمحرم السلاح في الحرم. قال الموفق:
# والقياس يقتضي إباحته. لأنه ليس في معنى اللبس، كما لو حمل قربة في عنقه.
~~(ولا يجوز حمل السلاح بمكة لغير حاجة) لما روى مسلم عن جابر مرفوعا: لا يحل
~~أن يحمل السلاح بمكة وإنما منع أحمد من تقلد السيف. لأنه في معنى اللبس.
~~(وله حمل جراب وقربة الماء في عنقه، ولا فدية) عليه (ولا يدخله) أي حبلها
~~(في صدره) نص عليه. (والخنثى المشكل إن لبس المخيط) ولم يغط وجهه. فلا فدية
~~عليه. لاحتمال كونه امرأة. (أو غطى وجهه وجسده من غير لبس للمخيط. فلا
~~فدية) لاحتمال كونه رجلا. (وإن غطى وجهه ورأسه) فدى. لأنه إن كان أنثى فقد
~~غطى وجهه، وإن كان رجلا فقد غطى رأسه. فوجبت بكل حال. (أو غطى وجهه ولبس
~~المخيط. فدى) لأنه إن كان أنثى فعليه الفدية لتغطية وجهه، وإن كان ذكرا
~~فللبسه المخيط. ms1047 PageV02P497
# فصل:
# (الخامس الطيب) إجماعا. لأن النبي (ص): أمر يعلى بن أمية بغسل الطيب.
~~وقال في المحرم الذي وقصته ناقته: لا تحنطوه متفق عليهما، ولمسلم: لا تمسوه
~~بطيب. (فيحرم عليه) أي المحرم. (بعد إحرامه تطييب بدنه وثيابه) أي شئ من
~~بدنه. نص عليه، أو شئ من ثوبه، لحديث ابن عمر. ولأنه يعد متطيبا بكل واحد
~~منهما. (ولو) كان التطيب له (من غيره بإذنه) وكذا لو سكت ولم ينهه كما
~~تقدم، وسبق حكم ما لو تطيب قبل إحرامه ثم استدامه.
# ويحرم عليه (لبس ما صبغ بزعفران أو ورس) لما تقدم في حديث ابن عمر من
~~قوله (ص):
# ولا ثوبا مسه زعفران أو ورس وهو نبت أصفر يكون باليمن تتخذ منه الحمرة
~~للوجه.
# قاله الجوهري، وفي القاموس: الورس نبات كالسمسم ليس إلا باليمن يزرع،
~~فيبقى عشرين سنة. نافع للكلف طلاء. وللبهق شربا (أو) أي ويحرم على المحرم
~~لبس (ما غمس في ماء ورد، أو بخر بعود ونحوه) كعنبر، لأنه مطيب (و) يحرم
~~عليه أيضا (الجلوس والنوم عليه) أي على ما صبغ بزعفران أو ورس، أو غمس في
~~ماء ورد، بخر بعود ونحوه. (فإن فرش فوق الطيب ثوبا صفيقا يمنع الرائحة
~~والمباشرة غير ثياب بدنه، فلا فدية بالنوم عليه) ولا PageV02P498
# بالجلوس عليه لأنه لا يعد مستعملا له، بخلاف ثياب بدنه، ولو ضيقة.
~~(ويحرم) على المحرم (الاكتحال) بمطيب (والاستعاط والاحتقان بمطيب) لأنه
~~استعمال للطيب. أشبه شمه (و) يحرم على المحرم (شم الادهان المطيبة. كدهن
~~ورد، و) دهن (بنفسج) بفتح الباء والنون والسين معرب. (و) دهن (خيري) وهو
~~المنثور. ويأتي (و) دهن (زنبق) بوزن جعفر.
# يقال: هو الياسمين. قاله في الحاشية. والمعروف: أنه غيره، لكنه قريب منه
~~في طبعه. (و) يحرم على المحرم (الادهان بها) أي الادهان المطيبة، لأنها
~~تقصد رائحتها وتتخذ للطيب.
# أشبهت ماء الورد (و) يحرم على المحرم (شم مسك وكافور وعنبر، وغالية، وماء
~~ورد، وزعفران وورس، وتبخر بعود ونحوه) كعنبر. لأنها هكذا تستعمل (و) يحرم
~~على المحرم (أكل وشرب ما فيه طيب يظهر ms1048 طعمه أو ريحه، ولو مطبوخا، أو مسته
~~النار حتى ولو ذهبت رائحته وبقي طعمه) لأن الطعم مستلزم الرائحة، ولبقاء
~~المقصود منه (فإن بقي اللون فقط) دون الطعم والرائحة (فلا بأس بأكله) لذهاب
~~المقصود منه. (وإن مس من الطيب ما لا يعلق بيده، كمسك غير مسحوق، وقطع
~~كافور، و) قطع (عنبر ونحوه) كقطع عود (فلا فدية) عليه بذلك. لأنه غير
~~مستعمل للطيب. (فإن شمه) أي المسك وقطع الكافور والعنبر ونحوه.
# (فدى) كما سبق (وإن علق الطيب بيده كالسحوق) من مسك وكافور وعنبر (و) كا
~~(لغالية وماء الورد. فدى) لأنه مستعمل للطيب (وله شم العود. لأنه لا يتطيب
~~به إلا بالتبخير.
# و) له شم (الفواكه كلها من الأترنج والتفاح والسفرجل وغيرها. وكذا نبات
~~الصحراء كشيح وخزامي وقيصوم وإذخر ونحوها مما لا يتخذ طيبا)، لأنه ليس
~~بطيب. ولا يتخذ منه طيب. ولا يسمى متطيبا عادة. (و) كذا (ما ينبته الآدمي
~~لغير قصد الطيب، كحناء وعصفر، وقرنفل، ودارصيني ونحوه) كالزرنب، (أو ينبته
~~لطيب ولا يتخذ منه طيب، كريحان فارسي ومحل الخلاف - أي الروايتين فيه - وهو
~~الحبق. معروف بالشام PageV02P499
# والعراق ومكة وغيرها). قال في القاموس: نبات طيب الرائحة، فارسيته:
~~الفوتنج، يشبه النمام. وحبق الماء وحبق التمساح الفوتنج النهري. (وخصه) أي
~~الريحان الفارسي (بعض العلماء بالصنمران وهو صنف منه) أي من الريحان
~~الفارسي. (قال بعضهم: هو العنبج المعروف بالشام بالريحان الجمام، لاستدارته
~~على أصل واحد انتهى. وماء ريحان ونحوه) كماء الفواكه والعصفر ونحوها، مما
~~تقدم (كهو) فيحل للمحرم لما تقدم. (والريحان عند العرب هو الآس) أي المرسين
~~(ولا فدية في شمه) قطعا. قال في المبدع (وكذا نرجس) بفتح النون وكسرها،
~~أعجمي معرب. (ونمام) قال في القاموس: نبت طيب مدر، يخرج الجنين الميت
~~والدود. (وبرم. وهو ثمر العضاه. كأم غيلان، ونحوها، ومرزنجوش) قال في
~~القاموس: بالفتح المردقوش معرب مرزنكوش. وعربيته السمسق، نافع لعسر البول
~~والمغص، ولسعة العقرب. (ويفدي) المحرم (بشم ما ينبته) الآدمي (لطيب. ويتخذ
~~منه طيب. كورد وبنفسج وخيري) بكسر الخاء وتشديد الياء آخره. (وهو المنثور، ms1049
~~ولينوفر، وياسمين ونحوه) كالبان والزنبق لقول جابر: لا يشمه، رواه الشافعي
~~وكرهه ابن عمر، قال أحمد. لأنه يتخذ للطيب كماء الورد. (ولا فدية بإدهانه
~~بدهن غير مطيب كزيت وشيرج وسمن) حتى في رأسه. لأن النبي (ص) فعله. رواه
~~أحمد والترمذي وغيرهما من حديث ابن عمر مرفوعا، ومن رواية فرقد السبخي. وهو
~~ضعيف عندهم. وذكره البخاري عن ابن عباس. ولعدم الدليل (و) للمحرم الادهان
~~ب‍ (- دهن البان والساذج) أي الخالي عن الطيب. (ونحوها في رأسه وبدنه) لما
~~تقدم (فإن جلس عند عطار أو) جلس (في موضع ليشم الطيب. فشمه مثل من قصد
~~الكعبة حال تجميرها أو حمل عقدة فيها مسك ليجد ريحها. PageV02P500
# فدى) إن شمه. نص عليه لأنه شمه قاصدا. أشبه ما لو باشره. (فإن لم يقصد
~~شمه كالجالس عند عطار لحاجة. وكداخل السوق) لا لشم الطيب (أو داخل الكعبة
~~ليتبرك بها ومن يشتري طيبا لا لنفسه أو للتجارة، ولا يمسه فغير ممنوع) لأنه
~~لا يمكن الاحتراز منه (ولمشتريه حمله وتقليبه إذا لم يمسه ولو ظهر ريحه.
~~لأنه لم يقصد الطيب) ولم يستعمله، (وقليل الطيب وكثيره سواء) للعمومات
~~(وإذا تطيب ناسيا أو عامدا لزمه إزالته بما أمكن من الماء وغيره، من
~~المائعات) لأن القصد الإزالة (فإن لم يجد) مائعا يزيل به الطيب (ف‍) - بأنه
~~يزيله (بما أمكنه من الجامدات. كحكه بخرقة وتراب وورق شجر ونحوه) كحجر
~~وخشب، لان الواجب إزالته حسب الامكان وقد فعل. (وله غسله بنفسه ولا شئ عليه
~~لملاقاة الطيب بيده) لأنه تدارك (والأفضل الاستعانة على غسله بحلال) لئلا
~~يباشره وتقدم أنه تقدم غسله على غسل نجاسة وحدث. لكن إن قدر على قطع رائحته
~~بغير الماء فعل، وتوضأ بالماء. لان المقصود من إزالة الطيب قطع رائحته.
# فصل:
# (السادس: قتل صيد البر المأكول وذبحه) إجماعا لقوله تعالى: * (يا أيها
~~الذين آمنوا لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم) * (واصطياده) لقوله تعالى: * (حرم
~~عليكم صيد البر ما دمتم حرما) * (وأذاه)، ولو لم يقتله أو يجرحه في
~~الاصطياد أو الأذى. (وهو) أي صيد البر ms1050 (ما كان وحشيا أصلا لا وصفا. لو تأهل
~~وحشي) كحمام وبط، (ضمنه) اعتبارا بأصله و (لا) ضمان (إن توحش أهلي): من إبل
~~أو بقر أو غيرهما. فلا يحرم قتله للاكل ولا جزاء فيه، قال أحمد في بقرة
~~صارت وحشية: لا شئ فيها. لأن الأصل فيها الإنسية. (ويحرم) قتل واصطياد
~~PageV02P501
# متولد من المأكول وغيره تغليبا للتحريم. كما غلبوا تحريم أكله. (ويفدى
~~متولد من المأكول وغيره) إذا قتله لتحريم قتله، (كمتولد بين وحشي وأهلي)
~~فإنه يحرم قتله واصطياده لما تقدم.
# ويفدي تغليبا للحظر. (و) كذا المتولد (بين وحشي وغير مأكول) فيحرم قتله
~~واصطياده لما تقدم. (ويأتي حكم غير الوحشي) وحكم غير المأكول (كحمام وبط
~~وحشيان وإن تأهلا) اعتبارا بأصلهما. (وبقر وجواميس أهلية. وإن توحشت) لأن
~~الأصل فيهما الإنسية وتقدم.
# (فمن أتلف صيدا) أو بعضه فعليه جزاؤه، (أو تلف) الصيد (في يده، أو) تلف
~~(بعضه) في يده (بمباشرة) لاتلافه (أو سبب. ولو) كان (بجناية دابة) هو
~~(متصرف فيها) بأن كان راكبا أو سائقا أو قائدا بخلاف ما لو انفلتت منه
~~فأتلفته، (فعليه جزاؤه إن كان) الاتلاف (بيدها أو فمها) و (لا) يضمنه إن
~~كان ب‍ (- رجلها) نفحا، لا وطئا. كما يعلم من الغصب. (ويأتي آخر جزاء
~~الصيد) أما كونه يضمنه بالجزاء إذا أتلفه فبالاجماع. لقوله تعالى: * (ومن
~~قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم) * وأما ضمانه إذا تلف في يده.
# فلأنه تلف تحت يد عادية. أشبه ما لو أتلفه، إذ الواجب إما إرساله أو رده
~~على مالكه. وإما ضمان جزائه بالاتلاف والتلف فلان جملته مضمونة، فضمنت
~~أبعاضه كالآدمي والمال.
# (ويحرم عليه) أي المحرم (الدلالة عليه) أي الصيد (والإشارة والإعانة، ولو
~~بإعارة سلاح ليقتله)، أي الصيد، (أو ليذبحه به، سواء كان معه) أي الصائد
~~(ما يقتله به أو لا، أو يناوله سلاحه أو سوطه، أو يدفع إليه فرسا لا يقدر
~~على أخذ الصيد إلا به)، لأنه وسيلة إلى الحرام، فكان حراما كسائر الوسائل.
~~ولحديث أبي قتادة لما صاد الحمار الوحشي وأصحابه محرمون ms1051 قال النبي (ص): هل
~~أشار إليه إنسان منكم أو أمره بشئ؟ قالوا لا. وفيه:
# أبصروا حمارا وحشيا فلم يدلوني، وأحبوا لو أني أبصرته. فالتفت فأبصرته ثم
~~ركبت ونسيت السوط، أو الرمح، فقلت لهم: ناولوني فقالوا: لا والله لا نعينك
~~عليه بشئ إنا محرمون فتناولته فأخذته، ثم أتيت الحمار من وراء أكمة فعقرته،
~~فأتيت به أصحابي فقال بعضهم: كلوا. وقال بعضهم: لا تأكلوا، فأتيت النبي (ص)
~~فسألته، فقال: كلوه وهو حلال متفق عليه. ولفظه للبخاري. (ويضمنه بذلك) أي
~~يضمن المحرم الصيد بالدلالة PageV02P502
# عليه، والإشارة إليه والإعانة عليه بشئ مما تقدم. كما يضمن المودع
~~بالدلالة. لكن لو دله. فكذبه فلا ضمان عليه. قاله في المبدع. (ولا ضمان على
~~دال ولا مشير بعد أن رآه من يريد صيده) لأنه لم يكن سببا في تلفه. (وكذا لو
~~وجد من المحرم عند رؤية الصيد ضحك أو استشراف) نفس، (ففطن له غيره) أي غير
~~المحرم: فلا تحريم ولا ضمان. لما تقدم من حديث أبي قتادة: (وكذا لو أعاره
~~آلة لغير الصيد فاستعملها فيه) أي الصيد، (لان ذلك غير محرم) فلا يترتب
~~عليه ضمان. (ولا تحرم دلالة على طيب ولباس) لعدم ضمانهما بالسبب، ولأنه لا
~~يتعلق بهما حكم يختص بالدال عليهما. بخلاف الدلالة على الصيد فإنه يتعلق
~~بها حكم يختص بالدال. وهو تحريم الاكل منه، ووجوب الجزاء إذا كان من دله
~~المحرم حلالا. (ولا) تحرم (دلالة حلال محرم على صيد) بغير الحرم. لأن صيد
~~الحلال حلال، فدلالته أولى. (ويضمنه المحرم) إذا قتله لقوله تعالى: * (ومن
~~قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم) * (إلا أن يكون) الصيد (في
~~الحرم فيشتركان) أي الحلال والمحرم. (في الجزاء كالمحرمين) لتحريم صيد
~~الحرم على الحلال والمحرم. (فإن اشترك في قتل صيد حلال ومحرم أو) اشترك فيه
~~(سبع ومحرم في الحل) متعلق باشتراك، (فعلى المحرم الجزاء جميعه) لأنه اجتمع
~~موجب ومسقط. فغلب الايجاب، كما لو قتل صيدا بعضه في الحرم. وقال القاضي في
~~المجرد: مقتضى الفقه عندي أنه يلزمه نصف الجزاء. ms1052 وقاسه على مشاركة من لا
~~ضمان عليه في إتلاف النفوس والأموال، والفرق واضح، إذ الاذن هناك منتف،
~~وههنا موجود. نعم إن قصد المحل إعانة المحرم ومساعدته على قتل الصيد. توجه
~~ما قاله القاضي، فإنه يكره له ذلك، أو يحرم عليه. كما إذا باع من لا جمعة
~~عليه لمن عليه الجمعة بعد النداء. قاله في القواعد الفقهية في التاسعة
~~والعشرين. PageV02P503
# (ثم إن كان جرح أحدهما) أي الحلال والمحرم (قبل صاحبه، والسابق) بالجرح
~~(الحلال، أو السبع، فعلى المحرم جزاؤه مجروحا) اعتبارا بحال جنايته عليه.
~~لأنه وقت الضمان (وإن سبقه المحرم) فجرحه (وقتله أحدهما)، أي الحلال أو
~~السبع (فعلى المحرم أرش جرحه) فقط، لأنه لم يوجد منه سوى الجرح. (وإن كان
~~جرحهما في حالة واحدة أو جرحاه) أحدهما بعد الآخر. (ومات منهما فالجزاء كله
~~على المحرم) تغليبا للوجوب. كما سبق. وإن جرحه محرم ثم قتله محرم. فعلى
~~الأول أرش جرحه، وعلى الثاني تتمة الجزاء. (وإذا دل محرم محرما على صيد، ثم
~~دل الآخر محرما آخر) ثم (كذلك إلى عشرة فقتله العاشر. فالجزاء على جميعهم)
~~لاشتراكهم في الاثم والتسبب. (وإن قتله الأول فلا شئ) على غيره. لان الغير
~~لم يقتل ولم يتسبب في القتل. (ولو دل حلال حلالا على صيد في الحرم. فكدلالة
~~محرم محرما عليه) أي على الصيد، فيكون جزاؤه بينهما. نص عليه (وإن) نصب
~~حلال (شبكة ونحوها) كفخ (ثم أحرم). لم يضمن ما تلف بذلك ما لم يكن حيلة،
~~(أو أحرم ثم حفر بئرا بحق ك‍) - ان حفرها في (داره ونحوها) من ملكه أو موات
~~(أو) حفر البئر (للمسلمين بطريق واسع. لم يضمن ما تلف بذلك) لعدم تحريمه
~~(ما لم يكن حيلة) على الاصطياد فإن كان حيلة ضمن لأن الله تعالى عاقب
~~اليهود على نصب الشبك يوم الجمع وأخذ ما سقط فيها يوم الأحد. وهذا في
~~معناه، وشرع من قبلنا شرع لنا ما لم يرد في شرعنا ما ينسخه. (وإلا) أي وإن
~~لم يكن حفر البئر بحق، كحفرها بطريق ضيق ونحوه، (ضمن) ms1053 ما تلف بها من الصيد
~~(كالآدمي إذا تلف في هذه المسألة). قال ابن عقيل: لو باع فخا أو شبكة
~~منصوبتين. فوقع فيهما صيد في الحرم، أو مملوكا للغير. لم يسقط عنه ضمانه.
~~ذكره عنه في القواعد الفقهية (ويحرم على المحرم أكل صيد صاده) هو أو غيره
~~من المحرمين. (أو ذبحه، أو دل عليه حلالا أو أعانه عليه أو أشار إليه) لما
~~تقدم في حديث أبي قتادة من قول النبي (ص): هل منكم أحد أمره أن يحمل عليه،
~~أو أشار إليه؟ قالوا: لا. قال:
# كلوا ما بقي من لحمها متفق عليه. (وكذا) يحرم على المحرم (أكل ما صيد
~~لأجله) نقله PageV02P504
# الجماعة لما في الصحيحين من حديث الصعب بن جثامة: أنه أهدى للنبي (ص)
~~حمارا وحشيا فرده عليه. فلما رأى ما في وجهه قال: إنا لم نرده عليك إلا أنا
~~حرم وروى الشافعي وأحمد من حديث جابر مرفوعا: لحم الصيد للمحرم حلال، ما لم
~~تصيدوه أو يصاد لكم، فيه: المطلب بن حنطب. قال الترمذي: لا يعرف له سماع من
~~جابر، وعن عثمان: أنه أتي بلحم صيد فقال لأصحابه: كلوا فقالوا: ألا تأكل
~~أنت؟ فقال: أني لست كهيئتكم، إنما صيد لأجلي رواه مالك والشافعي. (وعليه)
~~أي المحرم (الجزاء إن أكله) أي ما صيد لأجله. لأنه إتلاف منع منه بسبب
~~الاحرام. فوجب عليه به الجزاء كقتل الصيد. بخلاف قتل المحرم صيدا. ثم
~~يأكله. فإنه يضمنه لقتله، لا لاكله. نص عليه. لأنه مضمون بالجزاء. فلم
~~يتكرر كإتلافه بغير أكله، وكصيد الحرم إذا قتله حلال وأكله. ولأنه ميتة وهي
~~لا تضمن. ولهذا لا يضمنه بأكله محرم غيره. (وإن أكل) المحرم (بعضه) أي بعض
~~ما صيد لأجله (ضمنه بمثله من اللحم) من النعم، (كضمان أصله) لو أكله كله
~~(بمثله من النعم). والفرع يتبع الأصل (ولا مشقة فيه) أي في ضمان البعض
~~بمثله من اللحم، (لجواز عدوله) أي المحرم (إلى عدله) أي البعض (من طعام أو
~~صوم) فلا يفضي إلى التشقيص. (ولا يحرم عليه) أي المحرم (أكل غيره) ms1054 أي غير
~~ما صيد أو ذبح له، إذا لم يدل ونحوه عليه، لما تقدم. (فلو ذبح محل صيدا
~~لغيره من المحرمين حرم على المذبوح له) لما سبق، (لا) يحرم (على غيره من
~~المحرمين) لما مر. (وما حرم على المحرم، لدلالة أو إعانة صياد له) أو ذبح
~~له (لا يحرم على محرم غيره)، أي غير الدال أو المعين، أو الذي صيد أو ذبح
~~له، (كحلال) أي كما لا يحرم على الحلال. (وإن قتل المحرم صيدا ثم أكله.
~~ضمنه قتله، لا لاكله. لأنه ميتة يحرم أكله على جميع الناس). والميتة غير
~~متمولة فلا تضمن. (وكذا إن PageV02P505
# حرم) صيد (عليه) أي على المحرم (بالدلالة، أو الإعانة عليه، أو الإشارة)
~~إليه (فأكل منه لم يضمن) ما أكله (للآكل) بل للسبب من الدلالة ونحوها. لأنه
~~مضمون بالسبب. فلم يتكرر ضمانه كما تقدم (وبيض الصيد ولبنه مثله فيما سبق)
~~لأنه كجزئه. (ويحرم تنفير الصيد) لأنه إيذاء، وكصيد الحرم (فإن نفره فتلف،
~~أو نقص في حال نفوره ضمن) التالف بمثله أو قيمته. وما نقص بأرشه لتسببه
~~فيه. (وإن أتلف) المحرم (بيضه) أي الصيد (ولو) كان إتلافه (بنقله) من مكانه
~~(فجعله تحت صيد آخر)، أو لا (أو ترك مع بيضه بيضا آخر) فنفر، (أو) جعل مع
~~بيضه (شيئا فنفر) الصيد (عن بيضه حتى فسد) البيض، (ضمنه بقيمته مكانه) لقول
~~ابن عباس: في بيض النعام قيمته. ولان البيض لا مثل له، فتجب فيه القيمة
~~كصغار الطير.
# وإطلاق الثمن في خبر أبي هريرة مرفوعا: في بيض النعام ثمنه رواه ابن
~~ماجة: يدل على ذلك، إذ غالب الأشياء يعدل ثمنها قيمتها. (وكلبنه) فيضمن
~~بقيمته. لأنه لا مثل له من بهيمة الأنعام . و (لا) يضمن البيض (المذر، و)
~~لا (ما فيه فرخ ميت) لأنه لا قيمة له. (سوى بيض النعام. فإن لقشره قيمة
~~فيضمنه) بقيمته. وإن كان مذرا، أو فيه فرخ ميت. (وإن باض على فراشه أو
~~متاعه) صيد، (فنقله) أي البيض (برفق ففسد) البيض بنقله. (فكجراد تفرش في
~~طريقه) فيضمنه على ms1055 ما يأتي. لأنه أتلفه لمنفعته (وإن كسر بيضه فخرج منها
~~فرخ، فعاش فلا شئ عليه) وقال ابن عقيل: يحتمل أن يضمنه إلا أن يحفظه إلى أن
~~ينهض ويطير ويحتمل عدمه. لأنه لم يجعله غير ممتنع كما لو أمسك طائرا أعرج
~~ثم تركه. (وإن مات) بعد خروجه (ففيه ما في صغار أولاد المتلف بيضه. ففي فرخ
~~الحمام صغير أولاد الغنم. وفي فرخ النعامة: حوار) بضم الحاء المهملة أي
~~صغير أولاد الإبل. (وفيما عداهما قيمته)، لان غيرهما من الطيور يضمن
~~بقيمته. (ولا يحل لمحرم أكل بيض الصيد إذا كسره هو) أي الآكل PageV02P506
# (أو محرم غيره) لأنه جزء من الصيد. أشبه سائر أجزائه. وكذا شرب لبنه.
~~(ويحل) بيض الصيد الذي كسره محرم، ولبنه الذي حلبه محرم (للحلال) لأن حله
~~على المحل لا يتوقف على الكسر أو الحلب. ولا يعتبر لواحد منهما أهلية
~~الفاعل. فلو كسره حلبه مجوسي أو بغير تسمية حل. (وإن كسره) أي بيض الصيد،
~~وكذا لو حلب لبنه (حلال، فكلحم صيد، إن كان أخذه لأجل المحرم لم يبح)
~~للمحرم (أكله)، كالصيد الذي ذبح لأجله (وإلا) أي وإن لم يكن الحلال أخذه
~~لأجل المحرم (أبيح) للمحرم، كصيد ذبحه حلال لا لقصد المحرم.
# (ولو كان الصيد مملوكا) وأتلفه المحرم، أو تلف بيده، أو بيضه أو لبنه،
~~(ضمنه جزاء) لمساكين الحرم (وقيمته) لمالكه. لأنهما سببان مختلفان. (ولا
~~يملك) المحرم (الصيد ابتداء بشراء ولو بوكيله، ولا باتهاب، ولا باصطياد)
~~لخبر الصعب السابق. فليس محلا للتمليك له. لأن الله حرمه عليه كالخمر. (فإن
~~أخذه) أي الصيد محرم (بأحد هذه الأسباب) أي الشراء والاتهاب والاصطياد، (ثم
~~تلف) الصيد (فعليه) أي المحرم الآخذ له (جزاؤه) لما تقدم من الآية. (وإن
~~كان) الصيد (مبيعا) وتلف بيد المحرم المشتري، (فعليه القيمة لمالكه) لأنه
~~مقبوض ببيع فاسد، فيضمنه كصحيحه. (و) عليه (الجزاء) لمساكين الحرم. لعموم:
~~* (ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم) *. (وإن أخذه) أي
~~الصيد محرم (رهنا) لم يصح. وإن تلف في يده (فعليه الجزاء فقط) لمساكين ms1056
~~الحرم لما سبق. ولا يضمنه لمالكه. لأن صحيح الرهن لا ضمان فيه. ففاسده
~~كذلك. (وإن لم يتلف) الصيد الذي أخذه المحرم بشراء أو اتهاب أو ارتهان
~~(فعليه رده إلى مالكه) لفساد العقد وعدوان يده. (فإن أرسله) أي الصيد
~~المحرم القابض له (فعليه ضمانه لمالكه) لأنه أحال بينه وبينه. (ولا جزاء)
~~فيه لأنه لم يتلفه. (وعليه) أي المحرم المشتري للصيد (رد) الصيد (المبيع
~~أيضا) لمالكه لفساد العقد. (ولا يسترد) المحرم (الصيد الذي باعه وهو حلال
~~بخيار) مجلس أو شرط، (ولا عيب في ثمنه) المعين، (ولا غير ذلك) كالاختلاف في
~~الثمن والتقايل، لأنه ابتداء تملك.
# وهو ممنوع منه. (وإن رده) أي الصيد (المشتري عليه) أي على البائع المحرم
~~(بعيب) في الصيد، (أو خيار فله) أي المشتري (ذلك) لقيام سبب الرد. (ثم لا
~~يدخل في ملك المحرم) لعدم أهليته لتملكه. وعلى هذا يكون أحق به، فيملكه إذا
~~حل، كالعصير يتخمر ثم يتخلل، PageV02P507
# (ويلزمه) أي المحرم (إرساله) أي الصيد لئلا تثبت يده المشاهدة عليه.
~~(ويملك) المحرم (الصيد بإرث) لأنه أقوى من غيره، ولا فعل منه، بدليل أنه
~~يدخل في ملك الصبي والمجنون. ويملك به الكافر العبد المسلم. فجرى مجرى
~~الاستدامة، ومثله لو أصدق امرأته صيدا وهو حلال، ثم طلقها قبل الدخول وهو
~~محرم عاد نصفه إليه قهرا، كما يأتي في الصداق. ومثله لو ارتد ونحوه قبل
~~الدخول. فيعود إليه كله. (وإن أمسك) المحرم (صيدا حتى تحلل) من إحرامه
~~(لزمه إرساله) لعدوان يده عليه، (فإن تلف) الصيد قبل إرساله (أو ذبحه) بعد
~~تحلله، (أو أمسك) محرم أو حلال (صيد حرم وخرج به إلى الحل) ضمنه. لأنه تلف
~~بسبب كان في الاحرام أو الحرم. (أو ذبح محل صيد حرم) مكة (ضمنه) لما يأتي.
~~(وكان) الصيد (ميتة) في الصور المتقدمة. لأنه صيد يلزمه ضمانه فلم يبح
~~بذبحه. كحالة الاحرام. (وإن أحرم) وفي يده صيد (أو دخل الحرم) المكي أو
~~المدني (بصيد لم يزل ملكه عنه، فيرده من أخذه) لاستدامة ملكه عليه. (ويضمنه
~~من قتله) كسائر الأموال المحترمة ms1057 (ويلزمه) أي من أحرم وفي يده صيد أو دخل
~~الحرم المكي وفي يده صيد. (إرساله في موضع يمتنع فيه) لأن في عدم ذلك
~~إمساكا للصيد. فلم يجز كحالة الابتداء، بدليل اليمين. (و) يلزمه (إزالة يده
~~المشاهدة عنه، مثل ما إذا كان في قبضته، أو رحله، أو خيمته أو قفصه، أو)
~~كان (مربوطا بحبل معه ونحوه) لما سبق (دون يده الحكمية) فلا يلزمه إزالتها،
~~(مثل أن يكون) الصيد (في بيته، أو بلده، أو يد نائبه) الحلال (في غير
~~مكانه). لأنه لم يفعل في الصيد فعلا. فلم يلزمه شئ كما لو كان في ملك غيره.
~~وعكس هذا: إذا كان في يده المشاهدة. لأنه فعل الامساك. (ولا يضمنه) إذا تلف
~~بيده الحكمية. لأنه لا تلزمه إزالتها، ولم يوجد منه سبب في تلفه. (وله) أي
~~المحرم (نقل الملك فيه) أي في الصيد الذي بيده الحكمية ببيع وغيره كسائر
~~أملاكه. (ومن غصبه) أي الصيد (لزمه رده) إلى مالكه لاستمرار ملكه عليه (فلو
~~تلف) الصيد (في يده) أي المحرم، (المشاهدة قبل التمكن من إرساله) بأن
~~PageV02P508
# نفره ليذهب، فلم يذهب. (لم يضمنه) لعدم ما يقتضيه من تعد وتقصيرا وإلا أي
~~وإن تمكن من إرساله فلم يرسله ضمنه، لأنه تلف تحت يده العادية، فلزمه
~~الضمان كمال الآدمي. (وإن أرسله) أي الصيد (إنسان من يده) أي المحرم
~~(المشاهدة قهرا لم يضمنه).
# لأنه فعل ما يتعين على المحرم فعله في هذه العين خاصة كالمعضوب. ولان
~~اليد قد زال حكمها وحرمتها. فلو أمسكه حتى تحلل، فملكه باق عليه. واعتبره
~~في المغني والشرح كعصير تخمر ثم تخلل قبل إراقته. وفي الكافي، وجزم به
~~الرعاية: يرسله بعد حله، كما لو صاده. (ومن أمسك صيدا في الحل. فأدخله
~~الحرم) لزمه إرساله لأنه صار صيدا حرم بحلوله فيه. (أو أمسكه في الحرم،
~~فأخرجه إلى الحل لزمه) إرساله اعتبارا بحال السبب. (فإن تلف في يده ضمنه)
~~كصيد الحل في حق المحرم إذا أمسكه حتى تحلل. (وإن قتل صيدا صائلا عليه دفعا
~~عن نفسه، خشية تلفها، أو) ms1058 خشية (مضرة كجرحه أو إتلاف ما له أو بعض
~~حيواناته) لم يضمنه، لأنه قتله لدفع شره. فلم يضمنه كآدمي، مع أن الشارع
~~أذن في قتل الفواسق، لدفع أذى متوهم. فالمحقق أولى. (أو تلف) الصيد (ب‍) -
~~سبب (تخليصه من سبع أو شبكة ونحوها ليطلقه، أو أخذه) أي الصيد محرم (ليخلص
~~من رجله خيطا أو نحوه، فتلف بذلك لم يضمنه). لأنه فعل أبيح لحاجة الحيوان،
~~فلم يضمنه، كمداواة الولي موليه.
# (ولو أخذه) أي الصيد محرم (ليداويه، ف‍) - هو (وديعة) عنده، فلا ضمان
~~عليه إن تلف بلا تعد، ولا تفريط. لأنه محسن. (وله) أي المحرم (أخذ ما لا
~~يضره) أي الصيد (كيد) ونحوها (متأكلة)، لأنه لمصلحة الحيوان. فإن مات بذلك
~~لم يضمنه، (وإن أزمنه) أي المحرم الصيد (ف‍) - عليه (جزاؤه) لأنه كتالف،
~~وكجرح يتقين به موته. (ولا تأثير لحرم ولا إحرام في تحريم حيوان إنسي)
~~إجماعا (كبهيمة الأنعام والخيل والدجاج) بتثليث الدال. لأنه ليس بصيد،
~~والمحرم إنما هو الصيد. بدليل أنه (ص): كان يتقرب إلى PageV02P509
# الله بذبح الهدايا في إحرامه وقال: أفضل الحج العج والثج قال في الشرح:
# حديث غريب. والعج: رفع الصوت بالتلبية. والثج: إسالة الدماء بالذبح
~~والنحر. (ولا) تأثير لحرم ولا إحرام (في محرم الاكل غير المتولد) بين مأكول
~~وغيره، وتغليبا للحظر، كما تقدم. وهو ثلاثة أقسام. الأول: ما أشار إليه
~~بقوله: (كالفواسق، وهي الحدأة) بالهمز بوزن عنبة، والجمع حداء، بحذف الهاء
~~وحدآن أيضا، مثل غزلان، قاله في حاشيته. (والغراب الأبقع، وغراب البين،
~~والفأرة، والحية، والعقرب، والكلب العقور) لحديث عائشة قالت:
# أمر الرسول (ص) بقتل خمس فواسق في الحرم: الحدأة، والغراب، والفأرة،
~~والعقرب، والكلب العقور. وعن ابن عمر: أن النبي (ص) قال: خمس من الدواب ليس
~~على المحرم جناح في قتلهن - وذكر مثله متفق عليه. وفي بعض ألفاظ الحديث
~~الحية بدل العقرب. وما يباح أكله من الغربان لا يباح قتله، لأنه من الصيد.
~~(بل يستحب قتلها) أي المذكورات، لحديث عائشة، والمراد في الجملة. ويأتي في
~~الصيد: أن الكلب العقور يجب قتله. ms1059 (و) القسم الثاني: ما أشار إليه بقوله:
~~ويستحب أيضا (قتل كل ما كان طبعه الأذى، وإن لم يوجد منه أذى) قياسا على ما
~~تقدم (كالأسد، والنمر، والذئب، والفهد وما في معناه) مما فيه أذى للناس في
~~أنفسهم، وأموالهم، (والبازي، والصقر، والشاهين، والعقاب، والحشرات المؤذية)
~~كالحية والعقرب (والزنبور، والبق، والبعوض، والبراغيث) PageV02P510
# والطبوع، قاله في المستوعب. (و) القسم الثالث: ما لا يؤذي بطبعه (كالرخم،
~~والبوم، والديدان) فلا تأثير للحرم ولا للاحرام فيه، (ولا جزاء في ذلك) لأن
~~الله تعالى إنما أوجب الجزاء في الصيد وليس شئ من ذلك بصيد. قال في المبدع:
~~ويجوز قتله. وقيل:
# يكره. وجزم به في المحرر وغيره وقيل: يحرم، انتهى. وكلام المصنف يوهم أنه
~~يستحب قتله. وفيه ما علمت. قال في الآداب: ويكره قتل النمل إلا من أذية
~~شديدة، فإنه يجوز قتلهن. وقتل القمل بغير النار، ويكره قتلهما بالنار.
~~ويكره قتل الضفادع ذكر ذلك في المستوعب. وفي الرعاية: يكره قتل ما لا يضر
~~من نمل ونحوه، وهدهد وصرد. ويجوز تدخين الزنابير، وتشميس القز. ولا يقتل
~~بنار نمل، ولا قمل، ولا برغوث ولا غيرها، ولا يقتل ضفدع بحال. قال: وظاهره
~~التحريم. وقال صاحب النظم: إلا أنه يحرم إحراق كل ذي روح بالنار. وإنه يجوز
~~إحراق ما يؤذيه بلا كراهة. إذا لم يزل ضرره دون مشقة غالبة إلا بالنار.
~~وقال: إنه سأل عما ترجح عند الشيخ شمس الدين صاحب الشرح؟ فقال: ما هو
~~ببعيد. (ولا بأس أن يقرد بعيره، وهو نزع القراد عنه) روي عن ابن عمر وابن
~~عباس، كسائر المؤذي. (ويحرم على المحرم لا على الحلال ولو في الحرم) قال في
~~المبدع: بغير خلاف. لأنه إنما حرم في حق المحرم لما فيه من الرفاهية فأبيح
~~في الحرم كغيره. (قتل قمل) لأنه يترفه بإزالته، كإزالة الشعر (و) قتل
~~(صئبانه) لأنه بيضه (من رأسه وبدنه) وباطن ثوبه. ويجوز من ظاهره. قاله
~~القاضي وابن عقيل. وظاهر كلام الموفق وصاحب المنتهى وغيرهما للعموم. (ولو)
~~كان قتله للقمل وصئبانه (بزئبق ونحوه) فيحرم في الاحرام ms1060 فقط. (وكذا رميه)
~~لما فيه من الترفه. (ولا جزاء فيه) أي القمل وصئبانه إذا قتله أو رماه،
~~لأنه ليس بصيد. ولا قيمة له: أشبه البعوض والبراغيث. (ولا يحرم) بالاحرام
~~(صيد البحر، والأنهار، والآبار، والعيون ولو كان مما يعيش في البر والبحر،
~~كالسلحفاة والسرطان ونحوهما) لقوله تعالى: * (أحل لكم صيد البحر وطعامه
~~متاعا لكم وللسيارة) *.
# (إلا في الحرم. ولو للحلال) كصيد من آبار الحرم وبرك مائه لأنه حرمي.
~~أشبه صيد الحرم. ولان حرمة الصيد للمكان فلا فرق (وطير الماء) بري. لأنه
~~يفرخ ويبيض فيه. PageV02P511
# فيضمن بقيمته. (والجراد من صيد البر فيضمن) لأنه طير بري. أشبه العصافير
~~(بقيمته) في مكانه. لأنه متلف غير مثلي. وعنه يتصدق بتمرة عن جرادة، وروي
~~عن ابن عمر. (فإن انفرش) الجراد (في طريقه فقتله بمشية، أو أتلف بيض طير
~~لحاجة كالمشي) عليه (فعليه جزاؤه) لأنه أتلفه لمنفعته. أشبه ما لو اضطر إلى
~~أكله، بخلاف ما لو وقع من شجر على عين إنسان فدفعها، فانكسرت، فلا ضمان
~~عليه. وكذا لو أشرفت سفينة على الغرق فألفى متاع غيره فخشي عليه أن يهلكه،
~~فدفعه فوقع في الماء لم يضمنه. (وإذا ذبح المحرم الصيد وكان مضطرا فله
~~أكله) لقوله تعالى: * (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) *.
# (ولمن به مثل ضرورته) أي ضرورة الذبح (لحاجة الآكل) لما تقدم (وهو) أي ما
~~ذبحه المحرم من الصيد (ميتة) لعدم أهلية المزكي للزكاة، (في حق غيره) أي
~~المضطر. قال في المبدع: فإذا ذبحه كان ميتة. ذكره القاضي واحتج بقول أحمد:
~~كل ما صاده المحرم أو قتله فإنما هو قتله. قال في الفروع: ويتوجه حله لحل
~~فعله، انتهى. وكلام المصنف كالمنتهي يقتضي أنه ميتة في حق غير المضطر.
~~ومذكي في حق المضطر. فيكون نجسا طاهرا بالنسبة إليهما. وفيه نظر. (ويقدم)
~~المحرم المضطر (عليه) أي على الصيد (الميتة) لأنه لا جزاء فيها.
# (ويأتي في) كتاب (الأطعمة. وإن احتاج) المحرم (إلى فعل محظور فله فعله.
~~وعليه الفداء) لأن كعب بن عجرة لما احتاج إلى الحلق أباحه الشارع له، وأوجب ms1061
~~عليه الفدية. والباقي في معناه. ولان أكل الصيد إتلاف. فوجب ضمانه. كما لو
~~اضطره إلى طعام غيره.
# فصل:
# (السابع: عقد النكاح فلا يتزوج) المحرم. (ولا يزوج غيره بولاية، ولا
~~وكالة ولا يقبل له) أي للمحرم (النكاح وكيله الحلال. ولا تزوج المحرمة.
~~والنكاح في ذلك كله باطل. تعمده أو لا) لما PageV02P512
# روى مسلم عن عثمان مرفوعا: لا ينكح المحرم ولا ينكح ولا يخطب وعن ابن عمر
~~أنه كان يقول: لا ينكح المحرم ولا ينكح، ولا يخطب على نفسه، ولا على غيره
~~رواه الشافعي، ورفعه الدارقطني. وأجازه ابن عباس لروايته: أنه (ص) تزوج
~~ميمونة وهو محرم متفق عليه. ولأحمد والنسائي: وهما محرمان. ولأنه عقد يملك
~~به الاستمتاع، فلم يحرمه الاحرام. كشراء الإماء. وجوابه ما روى مسلم عن
~~يزيد بن الأصم عن ميمونة أن النبي (ص) تزوجها وهو حلال قال: وكانت خالتي
~~وخالة ابن عباس. ولأبي داود:
# وتزوجني ونحن حلالان بسرف. وعن ربيعة بن أبي عبد الرحمن عن سليمان بن
~~يسار عن أبي رافع: أن رسول الله (ص) تزوج ميمونة حلالا. وبنى بها حلالا،
~~وكنت الرسول بينهما إسناده جيد، رواه أحمد والترمذي وحسنه. وقال ابن
~~المسيب: إن ابن عباس وهم. وقال أيضا: أوهم. رواهما الشافعي، أي ذهب وهمه
~~إلى ذلك. وللبخاري وأبي داود هذا المعنى عن ابن عباس. قاله في الفروع: وهذا
~~يدل على أن حديث ابن عباس خطأ. وكذا نقل أبو الحارث عن أحمد: أنه خطأ. ثم
~~قصة ميمونة مختلفة. كما سبق، فيتعارض ذلك. وما سبق لا معارض له. ثم رواية
~~الحل أولى. لأنها أكثر. وفيها صاحب القصة والسفير فيها. ولا مطعن فيها.
~~يوافقها ما سبق. وفيها زيادة مع صغر ابن عباس إذن. ويمكن الجمع بأنه أظهر
~~تزويجها وهو محرم، أو فعله خاص به (ص) فعلى هذا يكون PageV02P513
# من خصائصه. فلهذا قال تبعا للتنقيح كالمنتهي، (إلا في حق النبي (ص)) فلا
~~يكون محظورا بخلاف أمته، لما تقدم. وروى مالك والشافعي: أن رجلا تزوج امرأة
~~وهو محرم. فرد عمر نكاحه. وعن علي وزيد ms1062 معناه. رواهما أبو بكر النيسابوري،
~~ولان الاحرام يمنع الوطئ ودواعيه. فمنع عقد النكاح كالعدة. (والاعتبار
~~بحالة العقد) أي عقد النكاح، لا بحالة الوكالة، (فلو وكل محرم حلالا) في
~~عقد النكاح (فعقده بعد حله) من إحرامه (صح) عقده، لوقوعه حال حل الوكيل
~~والموكل. (ولو وكل حلال حلالا فعقده) الوكيل (بعد أن أحرم) هو أو موكله فيه
~~(لم يصح) العقد. لما تقدم. (ولو وكله) أي الحلال (ثم أحرم) الموكل (لم
~~ينعزل وكيله) بإحرامه، (فإذا أحل) الموكل (كان لوكيله عقده) لزوال المانع،
~~(ولو وكل حلال حلالا) في عقد النكاح (فعقده، وأحرم الموكل. فقالت الزوجة:
~~وقع في الاحرام، وقال الزوج) وقع (قبله. فالقول قوله) أي الزوج. لأنه يدعي
~~صحة العقد وهي الظاهر. (وإن كان بالعكس) بأن قالت الزوجة: وقع قبل الاحرام،
~~وقال الزوج: في الاحرام (ف‍) - القول (قوله أيضا) لأنه يملك فسخه، فقبل
~~إقراره به. (ولها نصف الصداق) لأن قوله لا يقبل عليها في إسقاطه، لأنه خلاف
~~الظاهر. (ويصح) النكاح (مع جهلهما) أي الزوجين، (وقوعه) أي وقوع النكاح، هل
~~كان قبل الاحرام أو فيه؟ لأن الظاهر من العقود الصحة. وإن قال: تزوجتك وقد
~~حللت، وقالت: بل كنت محرمة. صدق، وتصدق هي في نظيرتها. في العدة، (وإن أحرم
~~الامام الأعظم. لم يجز أن يتزوج) لنفسه ولا لغيره بالولاية العامة ولا
~~الخاصة. لعموم ما سبق. (ولا) أن (يزوج أقاربه) بالولاية الخاصة، (ولا) أن
~~يزوج (غيرهم) ممن لا ولي له، (بالولاية العامة) كالخاصة (و) يجوز أن (يزوج
~~خلفاؤه) من لا ولي له أو لها. لأنه يجوز بولاية الحكم ما لا يجوز بولاية
~~النسب، بدليل تزويج الكافرة. وأما وكلاؤه في تزويج نحو بنته فلا لما سبق.
~~(وإن أحرم نائبه فكهو) أي فكإحرام الامام. فلا يجوز له أن يتزوج، ولا أن
~~يزوج أقاربه ولا غيرهم بالولاية العامة، ويزوج نوابه. (وتكره خطبة محرم)
~~بكسر الخاء.
# (امرأة على نفسه وعلى غيره، وخطبة محل محرمة، كخطبة عقده) بضم الخاء أي
~~عقد PageV02P514
# النكاح. لما تقدم في حديث عثمان: ولا يخطب. (و) يكره (حضوره) ms1063 أي المحرم
~~(وشهادته فيه) أي في النكاح. نقل حنبل: لا يخطب. قال: معناه لا يشهد النكاح
~~وما روي فيه:
# ولا يشهد، فلا يصح. (وتباح الرجعة للمحرم. وتصح) لأنها إمساك، ولأنها
~~مباحة قبل الرجعة. فلا إحلال (كشراء أمة لوطئ وغيره) لورود عقد النكاح على
~~منفعة البضع خاصة.
# بخلاف شراء الأمة. ولذلك لم يصح نكاح المجوسية. ولا الأخت من الرضاع
~~ونحوها.
# وصح شراؤها. (ويصح اختيار من أسلم على أكثر من أربع نسوة لبعضهن في حال
~~الاحرام) لأنه إمساك واستدامة. لا ابتداء النكاح، كالرجعة وأولى. (ولا فدية
~~عليه في شئ من ذلك كله) أي جميع ما تقدم من صور النكاح لأنه عقد فسد لأجل
~~الاحرام. فلم تجب به فدية، (كشراء الصيد) ولا فرق فيه بين الاحرام الصحيح
~~والفاسد. قاله في الشرح.
# فصل:
# (الثامن: الجماع في فرج أصلي) لقوله تعالى: * (فمن فرض فيهن الحج فلا
~~رفث) * قال ابن عباس:
# هو الجماع، بدليل قوله تعالى: * (أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم)
~~*، يعني الجماع، (قبلا كان) الفرج (أو دبرا من آدمي أو غيره) حي أو ميت،
~~لوجوب الحد والغسل. (فمن فعل ذلك) أي جامع في فرج أصلي (قبل التحلل الأول،
~~ولو بعد الوقوف) بعرفة نقله الجماعة عن أحمد، خلافا لأبي حنيفة. (فسد
~~نسكهما) حكى ابن المنذر إجماع العلماء: أنه لا يفسد النسك إلا به. وفي
~~الموطأ: بلغني أن عمر وعليا وأبا هريرة سئلوا عن رجل أصاب أهله وهو محرم؟.
~~فقالوا: ينفذان لوجههما حتى يقضيا حجهما، ثم عليهما حج من قابل، والهدي ولم
~~يعرف لهم مخالف. (ولو) كان المجامع (ساهيا أو PageV02P515
# جاهلا أو مكرها نصا أو نائمة) نقله الجماعة، لأن من تقدم من الصحابة قضوا
~~بفساد النسك ولم يستفصلوا، (ويجب به) أي بالجماع قبل التحلل الأول في الحج
~~(بدنة). لقول ابن عباس:
# اهد ناقة، ولتهد ناقة. (ولا يفسد) الاحرام (ب‍) - شئ من المحظورات (غير
~~الجماع) لعدم النص فيه والاجماع (وعليهما)، أي الواطئ والموطوءة، (المضي في
~~فاسده. وحكمه) أي الاحرام الذي أفسده بالجماع (حكم الاحرام الصحيح، فيفعل ms1064
~~بعد الافساد كما كان يفعل قبله من الوقوف وغيره، ويجتنب ما يجتنب قبله) أي
~~الفساد (من الوطئ وغيره، وعليه الفدية إذا فعل محظورا بعده) لما روى
~~الدارقطني بإسناد جيد إلى عمرو بن شعيب عن أبيه: أن رجلا أتى عبد الله بن
~~عمرو فسأله عن محرم وقع بامرأته؟ فأشار إلى عبد الله بن عمر فقال:
# اذهب إلى ذلك، واسأله. قال شعيب: فلم يعرفه الرجل فذهبت معه. فسأل ابن
~~عمر فقال: بطل حجك. فقال الرجل: أفأقعد؟ قال: لا، بل تخرج مع الناس، وتصنع
~~ما يصنعون فإذا أدركت قابلا فحج واهد. فرجع إلى عبد الله بن عمرو فأخبره.
~~ثم قال:
# اذهب إلى ابن عباس فاسأله، قال شعيب: فذهبت معه فسأله. فقال له: مثل ما
~~قال ابن عمر. فرجع إلى عبد الله بن عمرو فأخبره ثم قال: ما تقول أنت؟ قال:
~~أقول مثل ما قالا ورواه الأثرم. وزاد: وحل إذا حلوا، فإذا كان العام المقبل
~~فاحجج أنت وامرأتك، وأهديا.
# فإن لم تجدا فصوما ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتما. وعمرو بن شعيب
~~حديثه حسن. قال البخاري: رأيت عليا وأحمد والحميدي وإسحاق يحتجون به. قيل
~~له: فمن تكلم فيه ماذا يقول؟ قال: يقولون أكثر عمرو بن شعيب ونحو هذا، (و)
~~عليهما (القضاء على الفور. ولو نذرا أو نفلا) لأنه لزم بالدخول فيه. ولان
~~من تقدم من الصحابة لم يستفصلوا (إن كانا) أي الواطئ والموطوءة (مكلفين)
~~لأنهما لا عذر لهما في التأخير مع القدرة على القضاء. (وإلا) أي وإن لم
~~يكونا مكلفين حال الافساد قضياه (بعده) أي بعد التكليف (بعد حجة الاسلام)،
~~وتقدم (على الفور) حيث لا عذر في التأخير. وتقدم حكم ما لو بلغ في الحجة
~~الفاسدة في أوائل كتاب الحج. (ويصح قضاء عبد في رقه) وكذا قضاء أمة في
~~رقها.
# لتكليفهما (وتقدم حكم إفساد حجه) أي القن (و) حكم إفساد (حج الصبي) في
~~أوائل كتاب الحج. ويكون إحرام الواطئ والموطوءة في القضاء (من حيث أحرما أو
~~لا من الميقات أو قبله) لأن الحرمات ms1065 قصاص، بخلاف المحصر إذا قضي لا يلزمه
~~الاحرام إلا من الميقات، نص عليه. لأن المحصر فيه لم يلزمه إتمامه. وذكره
~~في القواعد الفقهية في الحادية PageV02P516
# والثلاثين. (وإلا) أي وإن لم يكونا أحرما قبل الميقات (لزمهما) الاحرام
~~(من الميقات)، لأنه لا يحل تجاوزه بلا إحرام. (وإن أفسد القضاء قضي الواجب
~~لا القضاء) كالصوم والصلاة.
# ولان الواجب لا يزداد بفواته. وإنما يبقى ما كان واجبا في الذمة على ما
~~كان عليه. (ونفقة المرأة في القضاء عليها إن طاوعت) لقول ابن عمر: أهديا
~~هديا أضاف الفعل إليهما. وقول ابن عباس: أهد ناقة، ولتهد ناقة، ولأنها
~~بمطاوعتها أفسدت نسكها. فكانت النفقة عليها كالرجل. (وإن أكرهت) المرأة
~~(ف‍) - النفقة (على الزوج) لأنه المفسد لنسكها. فكانت عليه نفقتها كنفقة
~~نسكه (وتستحب تفرقتهما في القضاء من الموضع الذي أصابها فيه) لما روى ابن
~~وهب بإسناده عن سعيد بن المسيب: إن رجلا جامع امرأة وهما محرمان. فسأل
~~النبي (ص) فقال لهما: أتما حجكما. ثم ارجعا وعليكما حجة أخرى من قابل. حتى
~~إذا كنتما في المكان الذي أصبتها فأحرما وتفرقا. ولا يواكل أحدكما صاحبه،
~~ثم أتما مناسككما واهديا وروى الأثرم عن ابن عمر وابن عباس معناه (إلى أن
~~يحلا) من إحرامهما. لأن التفريق خوف المحظور. ويحصل التفريق. (بأن لا يركب
~~معها على بعير، ولا يجلس معها في خباء. وما أشبه ذلك، بل يكون قريبا منها،
~~فيراعي أحوالها. لأنه محرمها) ونقل ابن الحكم: يعتبر أن يكون معها محرم
~~غيره و (العمرة في ذلك كالحج) لأنها أحد النسكين، ف‍ (- يفسدها الوطئ قبل
~~الفراغ من السعي) كالحج قبل التحلل الأول. و (لا) يفسدها الوطئ (بعده) أي
~~بعد الفراغ من السعي (وقبل حلق) كالوطئ في الحج بعد التحلل الأول، (ويجب
~~المضي في فاسدها) أي العمرة: (ويجب القضاء) فورا كالحج (والدم وهو شاة)
~~لنقص العمرة عن الحج، (لكن إن كان) المفسد لعمرته (مكيا أو حصل بها) أي
~~بمكة (مجاورا أحرم للقضاء من الحل، سواء كان قد أحرم بها) أي بالعمرة التي
~~أفسدها (منه أو ms1066 من الحرم) لان الحل هو ميقاتها، (وإن أفسد المتمتع عمرته،
~~ومضى في فاسدها وأتمها خرج إلى الميقات، فأحرم منه بعمرة) مكان التي
~~أفسدها. لأن الحرمات قصاص (فإن خاف فوت الحج أحرم به PageV02P517
# من مكة. وعليه دم. فإن فرغ من حجه خرج فأحرم من الميقات بعمرة مكان التي
~~أفسدها. وعليه هدي يذبحه إذا قدم مكة لما أفسد من عمرته) نص عليه (وإن أفسد
~~المفرد حجته وأتمها. فله الاحرام بالعمرة من أدنى الحل) لأنه ميقاتها، (وإن
~~أفسد القارن نسكه. فعليه فداء واحد) لما تقدم أن عمل القارن كعمل المفرد،
~~(وإن جامع) المحرم (بعد التحلل الأول وقبل) التحلل (الثاني)، بأن رمى جمرة
~~العقبة، وحلق مثلا، ثم جامع قبل الطواف (لم يفسد حجه قارنا كان أو مفردا)
~~أو متمتعا. لقول ابن عباس، في رجل أصاب أهله قبل أن يفيض يوم النحر: ينحران
~~جزورا بينهما. وليس عليه الحج من قابل. رواه مالك. ولا يعرف له مخالف في
~~الصحابة. (لكن فسد إحرامه) بالوطئ (فيمضي إلى الحل) التنعيم أو غيره، ليجمع
~~بين الحل والحرم (فيحرم منه ليطوف للزيارة في إحرام صحيح. ويسعى إن لم يكن
~~سعى وتحلل. لان الذي بقي عليه بقية أفعال الحج. وليس هذا عمرة حقيقية)
~~والاحرام إنما وجب ليأتي بما بقي من الحج هذا ظاهر كلام جماعة. منهم
~~الخرقي. فقول أحمد ومن وافقه من الأئمة: إنه يعتمر، يحتمل أنهم أرادوا عمرة
~~حقيقة. فيلزمه سعي وتقصير. وعلى هذا نصوص أحمد. وجزم به القاضي وابن عقيل
~~وابن الجوزي لما سبق عن ابن عباس. ولأنه إحرام مستأنف. فكان فيه طواف وسعي
~~وتقصير، كالعمرة المفردة تجري مجرى الحج بدليل القران بينهما. قاله في
~~المبدع. (ويلزمه شاة) لعدم إفساده للحج، كوطئ دون فرج بلا إنزال ولخفة
~~الجناية فيه. (والقارن كالمفرد لأن الترتيب PageV02P518
# للحج لا للعمرة)، بدليل تأخير الحلق إلى يوم النحر. (فإن طاف للزيارة) أي
~~وحلق (ولم يرم) جمرة العقبة (ثم وطئ ففي المغني والشرح: لا يلزمه إحرام من
~~الحل. ولا دم عليه.
# لوجود أركان الحج. وقال في الفروع: ms1067 فظاهر كلام جماعة كما سبق) لوجود
~~الوطئ قبل ما يتم به التحلل. (وهو بعد التحلل الأول محرم، لبقاء تحريم
~~الوطئ المنافي وجود صحة الاحرام) فيفسد إحرامه بالوطئ بعد جمرة العقبة، قال
~~في المبدع: والمراد فساد ما بقي منه، لا ما مضى. إذ لو فسد كله لوقع الوقوف
~~في غير إحرام.
# فصل:
# (التاسع: المباشرة فيما دون الفرج لشهوة بوطئ، أو قبلة، أو لمس. وكذا
~~نظرة لشهوة) لأنه وسيلة إلى الوطئ المحرم.
# فكان حراما (فإن فعل فأنزل فعليه بدنة) نقله الجماعة. لأنها مباشرة اقترن
~~بها الانزال، فأوجبتها. كالجماع في الفرج. (ولم يفسد نسكه) لعدم الدليل.
~~ولأنه استمتاع لم يجب بنوعه الحد. فلم يفسده. (كما لو لم ينزل. وكما لو لم
~~يكن) الانزال (لشهوة) والفرق بينه وبين الصوم: أنه يفسده كل واحد من
~~محظوراته. بخلاف الحج لا يفسده إلا الجماع. والرفث مختلف فيه. فلم نقل
~~بجميعه، مع أنه يلزم القول به في الفسوق والجدال. (وتأتي تتمة في الباب
~~بعده). PageV02P519
# فصل:
# (والمرأة إحرامها في وجهها، فيحرم عليها تغطيته ببرقع أو نقاب أو غيره)
~~لحديث ابن عمر: لا تتنقب المرأة ولا تلبس القفازين رواه البخاري. وقال ابن
~~عمر: إحرام المرأة في وجهها وإحرام الرجل في رأسه رواه الدارقطني بإسناد
~~جيد. (فإن غطته) أي الوجه (لغير حاجة فدت) كما لو غطى الرجل رأسه (والحاجة:
~~كمرور رجال قريبا منها تسدل الثوب من فوق رأسها على وجهها) لفعل عائشة.
~~رواه أحمد وأبو داود وغيرهما (ولو مس) الثوب (وجهها) وشرط القاضي في الساتر
~~أن لا يصيب بشرتها. فإن أصابها ثم ارتفع بسرعة فلا شئ عليها. وإلا فدت
~~لاستدامة الستر. ورده الموفق بأن هذا الشرط ليس هو عن أحمد. ولا هو في
~~الخبر، بل الظاهر منه خلافه. فإنه لا يكاد يسلم المسدول من إصابة البشرة.
~~فلو كان شرطا لبين، ويجب عليها تغطية رأسها كله. (ولا يمكنها تغطية جميع
~~الرأس إلا بجزء من الوجه. ولا كشف جميع الوجه إلا بجزء من الرأس. فستر
~~الرأس كله أولى) لأنه آكد لوجوب ستره مطلقا. ms1068 (ولا تحرم تغطية كفيها) خلافا
~~لأبي الفرج، حيث ألحقها بالوجه، (ويحرم عليها ما يحرم على الرجل) من إزالة
~~الشعر وتقليم الأظفار، وقتل الصيد ونحوها. لدخولها في عموم الخطاب. (إلا
~~لبس المخيط، وتظليل المحمل وغيره) كالهودج والمحفة. لحاجتها إلى الستر.
~~وحكاه ابن المنذر إجماعا. وكعقد الإزار للرجل. (ويحرم عليها وعلى رجل لبس
~~PageV02P520
# قفازين أو قفازا واحدا. وهما كل ما يعمل لليدين إلى الكوعين يدخلهما فيه
~~لسترهما من الحر، كالجوارب للرجلين، كما يعمل للبزاة) لحديث ابن عمر
~~مرفوعا: لا تتنقب المرأة ولا تلبس القفازين رواه البخاري. والرجل أولى. ولا
~~يلزم من جواز تغطيتهما بكمهما لمشقة التحرز جوازه بهما. بدليل جواز تغطية
~~الرجل قدمه بإزاره لا بخف. وإنما جاز تغطية قدميها بكل شئ. لأنهما عورة في
~~الصلاة. (وفيه) أي ليس القفازين أو أحدهما، (الفدية كالنقاب. قال القاضي:
~~ومثلهما لو لفت على يديها خرقة أو خرقا وشدتها على حناء أو لا، كشده) أي
~~الرجل (على جسده شيئا) وذكره في الفصول عن أحمد وجزم بمعناه في المنتهى
~~وشرحه. (وظاهر كلام الأكثر: لا يحرم، وإن لفتها بلا شد. فلا بأس) لان
~~المحرم اللبس لا التغطية، كيدي الرجل. ولا بأس أن تطوف منتقبة إن لم تكن
~~محرمة، فعلته عائشة. (ويباح لها خلخال ونحوه من حلي، كسوار ونحوه) كدملج.
~~نقله الجماعة.
# قال نافع: كن نساء ابن عمر يلبسن الحلي والمعصفر وهن محرمات رواه
~~الشافعي. وفي خبر ابن عمر ويلبسن بعد ذلك ما أحببن. ولا دليل للمنع (ولا
~~يحرم عليها لباس زينة.
# وفي الرعاية وغيرها: يكره) أي لباس الزينة. قال أحمد: المحرمة والمتوفى
~~عنها زوجها يتركان الطيب والزينة، ولهما سوى ذلك. وفي التبصرة: يحرم.
~~(ويكره لهما) أي للمحرم والمحرمة (كحل بإثمد ونحوه) من كل كحل أسود غير
~~مطيب (لزينة لا لغيرها) رواه الشافعي. عن ابن عمر. والأصل عدم الكراهة.
~~(ولا يكره غيره) أي الإثمد ونحوه. لأنه لا زينة به (إذا لم يكن مطيبا) فإن
~~كان مطيبا حرم. (ويكره لها خضاب) لأنه من الزينة كالكحل بالإثمد. و (لا)
~~يكره لها ms1069 الخضاب بالحناء (عند) إرادة (الاحرام) بل يستحب. (وتقدم) أول باب
~~الاحرام ولا بأس بذلك للرجل فيما لا تشبه فيه بالنساء لأن الأصل الإباحة.
~~ولا دليل PageV02P521
# للمنع. (ويجوز لهما لبس المعصفر والكحلي وغيرهما من الاصباغ) لقوله (ص)
~~في حديث ابن عمر في حق المحرمة: ولتلبس بعد ذلك ما أحبت من معصفر أو خز أو
~~كحلي رواه أبو داود عن عائشة وأسماء: أنهما كانا يحرمان في المعصفر ولأنه
~~ليس بطيب. فلم يكره المصبوغ به كالسواد. (إلا أنه يكره للرجل لبس المعصفر)
~~لأنه سبق أنه يكره في غير الاحرام. ففيه أولى. هكذا في الانصاف هنا ومعناه
~~في الشرح. وتقدم في باب ستر العورة أنه لا يكره في الاحرام. كما في المبدع
~~والتنقيح وغيرهما. ذكره نصا. (ولهما قطع رائحة كريهة بغير طيب) لأنه ليس من
~~المحظورات، بل مطلوب فعله. (والنظر في المرآة) جائز (لهما جميعا لحاجة،
~~كمداواة جرح وإزالة شعر بعينه) لأنه ليس بزينة. (ويكره) نظرهما في المرآة
~~(لزينة) كالاكتحال بالإثمد. (وله) أي المحرم (لبس خاتم) من فضة أو عقيق
~~ونحوهما. لما روى الدارقطني عن ابن عباس: لا بأس بالهميان والخاتم للمحرم.
~~(و) له (ربط جرح. و) له (ختان) نصا (وقطع عضو عند الحاجة) إليه، (وأن
~~يحتجم) لأنه لا رفاهية فيه. ولحديث ابن عباس: أن النبي (ص) احتجم وهو محرم
~~متفق عليه. (فإن احتاج) المحرم (في الحجامة إلى قطع شعر فله قطعه، وعليه
~~الفدية) لما قطعه من الشعر، كما لو احتاج لحلق رأسه. (ويجتنب المحرم) ذكرا
~~كان أو أنثى (ما نهى الله) تعالى (عنه من الرفث. PageV02P522
# وهو الجماع) روي عن ابن عباس وابن عمر. وقال الأزهري: الرفث كلمة جامعة
~~لكل ما يريده الرجل من المرأة. (وكذا التقبيل والغمز، وأن يعرض لها بالفحش
~~من الكلام)، روي أيضا عن ابن عباس. (والفسوق، وهو السباب) وقيل المعاصي.
~~(والجدال وهو المراء فيما لا يعني) أي يهم. قال الموفق: المحرم ممنوع من
~~ذلك كله. وقال في الفصول: يجب اجتناب الجدال وهو المماراة فيما لا يعني.
~~وفي المستوعب: يحرم عليه ms1070 الفسوق. وهو السباب والجدال، وهو المماراة فيما لا
~~يعني. وقدم في الرعاية: يكره كل جدال ومراء فيما لا يعنيه. (ويستحب له قلة
~~الكلام إلا فيما ينفع) لحديث أبي هريرة مرفوعا: من كان يؤمن بالله واليوم
~~الآخر فليقل خيرا أو ليصمت متفق عليه. وعنه مرفوعا: من حسن إسلام المرء
~~تركه ما لا يعنيه حديث حسن رواه الترمذي وغيره. ولأحمد من حديث الحسين بن
~~علي مثله. وله أيضا في لفظ: قلة الكلام فيما لا يعنيه. (و) يستحب للمحرم (
~~أن يشتغل بالتلبية وذكر الله، وقراءة القرآن، والامر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر. وتعليم الجاهل ونحو ذلك) من المطلوبات، (ويباح له أن يتجر. و) أن
~~(يصنع الصانع ما لم يشغله) ذلك (عن واجب أو مستحب). قال ابن عباس: كانت
~~عكاظ ومجنة وذو المجاز أسواقا في الجاهلية. فتأثموا أن يتجروا في المواسم.
~~فنزلت: * (ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم) * في مواسم الحج. رواه
~~البخاري. ولأبي داود عن أبي أمامة التيمي قال: كنت رجلا أكرى في هذا الوجه.
~~وكان ناس يقولون: ليس لك حج، فلقيت ابن عمر فقلت: إني أكرى في هذا الوجه،
~~وإن أناسا يقولون: ليس لك حج. فقال ابن عمر: أليس تحرم وتلبي، وتطوف بالبيت
~~وتفيض من عرفات، وترمي الجمار؟ فقلت: PageV02P523
# بلى. قال: فإن لك حجا، جاء رجل إلى النبي (ص) فسأله مثل ما سألتني. فسكت
~~عنه رسول الله (ص) فلم يجبه حتى نزلت الآية: * (ليس عليكم جناح أن تبتغوا
~~فضلا من ربكم) *.
# فأرسل إليه النبي (ص) وقرأ عليه هذه الآية، وقال: لك حج إسناده جيد.
# ورواه الدارقطني وأحمد. وعنده: إنا نكرى فهل لنا من حج؟ وفيه. وتحلقون
~~رؤوسكم.
# وفيه، فقال: أنتم حجاج.
# باب الفدية مصدر فداه، يقال: فداه وأفداه: أعطي فداءه. ويقال فداه إذا
~~قال له: جعلت فداك.
# والفدية والفداء والفدى بمعنى، إذا كسر أوله يمد ويقصر. وإذا فتح أوله
~~قصر. وحكى صاحب المطالع عن يعقوب: فداءك ممدودا مهموزا مثلث الفاء. (وهي
~~ما) أي دم أو صوم أو طعام (يجب بسبب نسك) ms1071 كدم تمتع وقران، وما وجب لترك
~~واجب، أو إحصار، أو لفعل محظور. (أو) تجب بسبب (حرم) مكي. كالواجب في صيده
~~ونباته، (وله تقديمها) أي الفدية (على الفعل المحظور) إذا احتاج إلى فعله
~~(لعذر، ك‍) - أن يحتاج إلى (حلق، ولبس، وتطيب) أو اضطر إلى أكل صيد (بعد
~~وجود السبب)، أي العذر (المبيح) لفعل المحظور فعله عليه، ولأنها كفارة فجاز
~~تقديمها على وقت الوجوب، (ككفارة يمين) له تقديمها على الحنث بعد عقد
~~اليمين، وكتعجيل الزكاة لحول أو حولين بعد ملك النصاب الزكوي، (ويأتي) ذلك
~~(وهي) أي الفدية (على ثلاثة أضرب)، لكنها في التحقيق ضربان كما ستقف عليه.
~~(أحدها) ما يجب (على التخيير. وهو نوعان. أحدهما: يخير فيه) المخرج (بين
~~صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين، لكل مسكين مد من بر أو نصف صاع من
~~تمر أو زبيب، أو شعير) كفطرة (أو ذبح شاة. فلا يجزي الخبز) كالفطرة
~~والكفارة على المذهب. (واختار الشيخ الاجزاء) أي إجزاء الخبز كاختياره في
~~الفطرة والكفارة (ويكون) الخبز لكل مسكين بناء على إجزائه (رطلين عراقية)
~~كما قيل في الكفارة. (وينبغي أن يكون) ما يخرجه (بأدم) ليكفي المساكين
~~المؤنة على قياس الكفارة. (و) إخراج الفدية (مما يأكل أفضل من بر وشعير)
~~وغيرهما كالكفارة، وخروجا من خلاف من أوجبه. لظاهر قوله تعالى: * (من أوسط
~~PageV02P524
# ما تطعمون أهليكم) * (وهي) أي الفدية التي يخير فيها بين ما ذكر (فدية
~~حلق الشعر) أي أكثر من شعرتين. (وتقليم الأظافر) أي أكثر من ظفرين. وتقدم
~~حكم الشعرتين والظفرين وما دونهما. (و) فدية (تغطية الرأس) من الذكر أو
~~الوجه من المرأة، (و) فدية (اللبس والتطيب ولو حلق ونحوه) بأن قلم أو لبس
~~أو تطيب (لعذر أو غيره). لقوله تعالى: * (فمن كان منكم مريضا أو به أذى من
~~رأسه ففدية من صيام أو صدقة أو نسك) * وقال النبي (ص) لكعب بن عجرة: لعلك
~~آذاك هوام رأسك؟ قال: نعم يا رسول الله. فقال (ص): احلق رأسك وصم ثلاثة
~~أيام، أو أطعم ستة مساكين، أو انسك شاة متفق ms1072 عليه. وفي لفظ: أو أطعم ستة
~~مساكين لكل مسكين نصف صاع تمر، فدلت الآية والخبر على وجوب الفدية على صفة
~~التخيير. لأنه مدلول في حلق الرأس. وقيس عليه تقليم الأظفار واللبس والطيب
~~لأنه يحرم في الاحرام لأجل الترفه فأشبه حلق الرأس.
# وثبت الحكم في غير المعذور بطريق التنبيه تبعا له ولان كل كفارة ثبت
~~التخيير فيها مع العذر ثبت مع عدمه، كجزاء الصيد. وإنما الشرط لجواز الحلق
~~لا للتخيير. والحديث ذكر فيه التمر. وفي بعض طرقه الزبيب. وقيس عليها البر
~~والشعير والأقط، كالفطرة والكفارة (النوع الثاني) من الضرب الذي على
~~التخيير، (جزاء الصيد يخير فيه بين) إخراج (المثل.
# فإن اختاره ذبحه وتصدق به على مساكين الحرم. ولا يجزئه أن يتصدق به حيا)
~~لأن الله تعالى سماه هديا. والهدي يجب ذبحه. (وله ذبحه أي وقت شاء. فلا
~~يختص بأيام) النحر لأن الامر به مطلق. (أو تقويم المثل بدراهم) ويكون
~~التقويم (بالموضع الذي أتلفه) أي الصيد (فيه، وبقربه أي قرب محل تلف الصيد.
~~نقله ابن القاسم وسندي (ليشتري بها)، أي الدارهم (طعاما يجزي في الفطرة)
~~كواجب في فدية أذى وكفارة. (وإن أحب أخرج من طعام) مجزئ (يملكه بقدر
~~القيمة) متحريا العدل، لحصول المقصود من الشراء، ولا يجوز أن يتصدق
~~بالدراهم. لأن الله تعالى ذكر في الآية التخيير بين ثلاثة أشياء. وهذا ليس
~~منها. (فيطعم كل مسكين) من مساكين الحرم لأنه بدل الهدي الواجب لهم (مدا من
~~حنطة أو نصف صاع من PageV02P525
# غيره)، وتقدم بيان المد والصاع في الغسل، (أو يصوم عن طعام كل مسكين
~~يوما) لقوله تعالى: * (ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم
~~يحكم به ذوا عدل منكم هديا بالغ الكعبة، أو كفارة طعام مساكين أو عدل ذلك
~~صياما) * فعطف بأو، وهي للتخيير كما تقدم. (وإن بقي) من الطعام (ما لا يعدل
~~يوما) بأن كان دون طعام مسكين (صام يوما) كاملا. لأن الصوم لا يتبعض. (ولا
~~يجب التتابع في هذا الصوم) لعدم الدليل عليه، والامر به مطلق. فتناول ms1073
~~الحالين. (ولا يجوز أن يصوم عن بعض الجزاء ويطعم عن بعضه) نص عليه. لأنها
~~كفارة واحدة فلم يجز فيها ذلك كسائر الكفارات. (وإن كان) الصيد (مما لا مثل
~~له خير بين أن يشتري بقيمته طعاما) يجزئ في الفطرة وإن أحب أخرج من طعام
~~يملكه بقدر القيمة. كما تقدم (فيطعمه للمساكين) كل مسكين مد بر، أو نصف صاع
~~من غيره. (وبين أن يصوم عن كإطعام مسكين يوما) لتعذر المثل. فيخير فيما
~~عداه.
# فصل:
# (الضرب الثاني) من أضرب الفدية (على الترتيب. وهو ثلاثة أنواع. أحدها: دم
~~متعة وقران. فيجب الهدي) لقوله تعالى: * (فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما
~~استيسر من الهدي) * وقيس القارن عليه. لما تقدم، (فإن عدمه) أي عدم المتمتع
~~والقارن الهدي (موضعه، أو وجده) يباع (ولا ثمن معه إلا في بلده. فصيام
~~ثلاثة أيام في الحج) قيل: معناه في أشهر الحج. وقيل:
# معناه: في وقت الحج. لأنه لا بد من إضمار، لأن الحج أفعال لا يصام فيها.
~~وإنما يصام في أشهرها أو وقتها. وذلك كقوله تعالى: * (الحج أشهر معلومات) *
~~أي في أشهر. (ولا يلزمه أن يقترض) ثمن الهدي (ولو وجد من يقرضه) لأن الظاهر
~~استمرار إعساره. (ويعمل بظنه في عجزه) عن الهدي (فإن الظاهر من المعسر
~~استمرار إعساره. فلهذا PageV02P526
# جاز) للمعسر (الانتقال إلى الصوم قبل زمان الوجوب) أي وجوب الصوم. لأنه
~~يجب بطلوع فجر يوم النحر. (والأفضل: أن يكون آخر الثلاثة: يوم عرفة) نص
~~عليه (فيصومه) أي يوم عرفة هنا استحبابا (للحاجة) إلى صومه. (ويقدم الاحرام
~~بالحج قبل يوم التروية. فيكون اليوم السابع من) ذي (الحجة محرما) فيحرم قبل
~~طلوع فجره (وهو أولها)، ليصومها كلها وهو محرم بالحج. (وله تقديمها) أي
~~الأيام الثلاثة (قبل إحرامه بالحج بعد أن يحرم بالعمرة) لا قبله. وأن
~~يصومها في إحرام العمرة. لأن إحرام العمرة أحد إحرامي التمتع. فجاز الصوم
~~فيه وبعده، كالاحرام بالحج. ولأنه نحوه تقديم الواجب على وقت وجوبه. إذا
~~وجد سبب الوجوب. وهو هنا إحرامه بالعمرة في أشهر الحج، كتقديم الكفارة على ms1074
~~الحنث بعد اليمين. و (لا) يجوز تقديم صومها (قبله) أي قبل إحرام العمرة:
~~لعدم وجود سبب الوجوب. كتقديم الكفارة على اليمين (ووقت وجوب صوم الأيام
~~الثلاثة: وقت وجوب الهدي) وهو طلوع فجر يوم النحر، على ما تقدم لأنها بدله:
~~(وتقدم) وقت وجوبه (و) صيام (سبعة) أيام (إذا رجع إلى أهله) لقوله تعالى: *
~~(فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتم، تلك عشرة كاملة) *
~~(ولا يصح صومها) أي السبعة (بعد إحرامه بالحج قبل فراغه منه) قالوا: لأن
~~المراد بقوله تعالى: * (إذا رجعتم) * يعني من عمل الحج. لأنه المذكور،
~~(ولا) يصح صومها (في أيام منى لبقاء أعمال من الحج كرمي الجمار ولا) يصح
~~صوم السبعة (بعدها) أي بعد أيام منى (قبل طواف الزيارة)، لأنه قبل ذلك لم
~~يرجع من عمل الحج. قلت: وكذا بعد الطواف وقبل السعي. (و) إن صام السبعة
~~(بعده) أي بعد الطواف. ولعل المراد: والسعي. (يصح) لأنه رجع من عمل الحج.
~~(والاختيار) أن يصومها (إذا رجع إلى أهله) لحديث ابن عمر: أن النبي (ص)
~~قال: فمن لم يجد فليصم ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجع إلى أهله متفق
~~عليه. (فإن لم يصم الثلاثة قبل يوم النحر PageV02P527
# صام أيام منى) وهي أيام التشريق. لقول ابن عمر وعائشة: لم يرخص في أيام
~~التشريق أن يصمن إلا لمن لم يجد الهدي رواه البخاري. ولان الله تعالى أمر
~~بصيام الأيام الثلاثة في الحج، ولم يبق من الحج إلا هذه الأيام. فتعين فيها
~~الصوم. (ولا دم عليه) إذا صامها أيام منى، لأنه صامها في الحج. (فإن لم
~~يصمها) أي الثلاثة أيام (فيها) أي في أيام منى ولا قبلها، (ولو لعذر) كمرض
~~(صام بعد ذلك عشرة أيام) كاملة، استدراكا للواجب، (وعليه دم) لتأخيره واجبا
~~من مناسك الحج عن وقته. (وكذا إن أخر الهدي عن أيام النحر لغير عذر) فعليه
~~دم، لتأخير الهدي الواجب عن وقته. فإن كان لعذر كأن ضاعت نفقته. فلا دم
~~عليه.
# (ولا يجب تتابع، ولا تفريق في صوم ms1075 الثلاثة. ولا) في صوم (السبعة. ولا بين
~~الثلاثة والسبعة إذا قضى) الثلاثة أو صامها أيام منى. لأن الامر ورد بها
~~مطلقا. وذلك لا يقتضي جمعا ولا تفريقا، (ومتى وجب عليه الصوم) لعجزه عن
~~الهدي وقت وجوبه (فشرع فيه) أي الصوم (أو لم يشرع) فيه، (ثم قدر على الهدي.
~~لم يلزمه الانتقال إليه) اعتبارا بوقت الوجوب، كسائر الكفارات. (وإن شاء
~~انتقل) عن الصوم إلى الهدي. لأنه الأصل. وإن صام قبل الوجوب ثم قدر على
~~الهدي وقت الوجوب فصرح ابن الزاغوني: بأنه لا يجزئه الصوم. وإطلاق الأكثرين
~~يخالفه. وفي كلام بعضهم: تصريح به قاله في القاعدة الخامسة، واقتصر عليه في
~~الانصاف، (ومن لزمه صوم المتعة فمات قبل أن يأتي به) كله أو بعضه، (لغير
~~عذر، أطعم عنه لكل يوم مسكين) من تركته إن كانت، وإلا استحب لوليه كقضاء
~~رمضان. ولا يصام عنه لوجوبه بأصل الشرع، بخلاف النذر. (وإلا) أي وإن لم يكن
~~عدم إتيانه به لغير عذر، بأن كان لعذر (فلا) إطعام عنه، لعدم تقصيره. النوع
~~(الثاني) من الضرب الثاني (المحصر. يلزمه الهدي) لقوله تعالى: * (فإن
~~أحصرتم فما استيسر من الهدي) *. (ينحره بنية التحلل) لقوله (ص): وإنما لكل
~~امرئ ما نوى (مكانه)، أي الاحصار (كما يأتي في بابه) موضحا (فإن لم يجد)
~~المحصر الهدي (صام عشرة أيام) PageV02P528
# قياسا على هدي التمتع (بالنية)، أي نية التحلل. لما تقدم. (ثم حل) وليس
~~له التحلل قبل ذلك. (ولا إطعام فيه) أي في هذا النوع. ويأتي إيضاحه في
~~بابه. النوع (الثالث: فدية الوطئ تجب به بدنة) في حج قبل التحلل الأول.
~~(قارنا كان أو مفردا. فإن لم يجدها) أي البدنة (صام عشرة أيام. ثلاثة في
~~الحج، وسبعة إذا رجع) أي فرغ من عمل الحج (كدم المتعة لقضاء الصحابة به)
~~قاله ابن عمر وابن عباس، وعبد الله بن عمرو. رواه عنهم الأثرم. ولم يظهر
~~لهم مخالف في الصحابة. فيكون إجماعا. فيكون بدله مقيسا على بدل دم المتعة.
~~(و) تجب (شاة إن كان) الوطئ (في العمرة)، وتقدم في ms1076 الباب قبله مستوفى.
~~(ويجب على المرأة المطاوعة مثل ذلك) المذكور في الحج والعمرة، و (لا) تجب
~~فدية الوطئ على (المكرهة والنائمة) لقوله (ص): عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان
~~وما استكرهوا عليه. (ولا يجب على الواطئ أن يفدي عنها. وتقدم ذلك) في الباب
~~قبله.
# فصل:
# (الضرب الثالث): من أضرب الفدية (الدماء الواجبة) لغير ما تقدم. كدم وجب
~~(لفوات الحج بعدم وقوفه بعرفة، لعذر حصر أو غيره) حتى طلع فجر يوم النحر،
~~(ولم يشترط أن محلي حيث حبستني) فإن كان اشترط فلا دم عليه، (أو وجب) الدم
~~(لترك واجب. كترك الاحرام من الميقات، أو الوقوف بعرفة إلى الليل) لمن وقف
~~نهارا، (وسائر الواجبات) كالمبيت بمزدلفة، أو ليالي منى، أو رمي الجمار، أو
~~طواف الوداع. (فيلزمه من الهدي ما تيسر، كدم المتعة) على ما (تقدم في
~~PageV02P529
# حكمه وحكم الصيام) بدله. يعني أنه يجب عليه دم كدم المتعة. فإن عدمه صام
~~ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجع. لكن في مسألة الفوات لا يتصور صوم
~~الثلاثة قبل يوم النحر.
# لأن الفوات إنما يتحقق بطلوع فجره. وإنما ألحق بدم التمتع لتركه بعض ما
~~اقتضاه إحرامه، فصار كالمترفه بترك أحد السفرين. ولم يلحق بالاحصار، مع أنه
~~أشبه به، إذ هو إحلال من إحرامه قبل إتمامه. لأن البدل في الاحصار ليس
~~منصوصا عليه، وإنما ثبت قياسا. وقياسه على الأصل المنصوص عليه أولى. على أن
~~الهدي هنا كهدي الاحصار، والصيام مثل الصيام عن دم الاحصار، إلا أن التحلل
~~في الاحصار لا يجوز إلا بعد ذبح الهدي، أو الصيام بنية التحلل. وهذا يجوز
~~قبل الحل وبعده. (وما وجب) من الدماء (للمباشرة في غير الفرج) كالقبلة
~~واللمس والنظر لشهوة. (فما أوجب منه بدنة) وهو الذي فيه إنزال وكان قبل
~~التحلل الأول من الحج. (فحكمهما حكم البدنة الواجبة بالوطئ في الفرج) فتجب
~~البدنة. فإن لم يجدها صام عشرة أيام. ثلاثة في الحج وسبعة إذا رجع. لأنه دم
~~وجب بسبب المباشرة.
# أشبه الواجب بالوطئ في الفرج (وما عدا ما يوجب بدنة، بل) ms1077 أوجب (دما
~~كاستمتاع لم ينزل فيه) وكالوطئ في العمرة وبعد التحلل الأول في الحج. قاله
~~في الشرح. (فإنه يوجب شاة.
# وحكمها حكم فدية الأذى) لما في ذلك من الترفه. وقد قال ابن عباس: فمن وقع
~~على امرأته في العمرة قبل التقصير: عليه فدية من صيام أو صدقة أو نسك رواه
~~الأثرم. (وإن كرر النظر) فأمنى، (أو قبل) فأمنى (أو لمس لشهوة فأمنى، أو
~~استمنى فأمنى. فعليه بدنة) قياسا على الوطئ (وإن أمذى بذلك) فعليه شاة.
~~لأنه يحصل به التذاذ كاللمس. (أو أمنى بنظرة واحدة ف‍) - عليه (شاة) أو
~~صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين. كفدية أذى. لأنه فعل يحصل به اللذة.
~~أوجب الانزال. أشبه اللمس. (وإن لم ينزل) بالنظر فلا شئ عليه، لأنه لا يمكن
~~التحرز منه، ولو كرره. وأما الاستمتاع بلا إنزال فتجب به شاة كما تقدم. (أو
~~أنزل عن فكر) غلبه فلا شئ عليه لقوله (ص): عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما
~~حدثت به أنفسها ما لم تعمل به أو تتكلم متفق عليه. ولأنه لا نص فيه ولا
~~إجماع. ولا يصح قياسه على تكرار النظر. لأنه دونه في استدعاء الشهوة.
~~وإفضائه إلى الانزال. ويخالفه في التحريم إذا تعلق بأجنبية أو في الكراهة
~~إذا تعلق بمباحة. فيبقى على الأصل. (أو أمذى بنظرة بغير PageV02P530
# تكرار) للنظر، فلا شئ عليه، لمشقة الاحتراز منه. (أو احتلم فلا شئ عليه)
~~لأنه لا يمكن الاحتراز منه. (وخطأ كعمد في الكل) أي كل ما تقدم من المباشرة
~~دون الفرج، وتكرار النظر، والتقبيل واللمس لشهوة. فلا تختلف للفدية بالخطأ
~~والعمد فيه، كالوطئ (والمرأة كالرجل مع شهوة) فيجب عليها مع الشهوة ما يجب
~~عليه. لاشتراكهما في اللذة. فإن لم توجد منها شهوة فلا شئ عليها.
# فصل:
# (وإن كرر محظورا من جنس غير) قتل (الصيد مثل إن حلق) ثم أعاد، (أو قلم)
~~ثم أعاد، (أو لبس) مخيطا ثم أعاد، (أو تطيب) ثم أعاد، (أو وطئ) ثم أعاد،
~~(أو) فعل (غيرها من المحظورات)، كأن باشر دون الفرج (ثم ms1078 أعاد) ذلك (ثانيا،
~~ولو غير الموطوءة) أو لا، (أو) كان تكريره للمحظور (بلبس مخيط في رأسه)
~~فعليه فدية واحدة. قالا في الشرح: فإن لبس قميصا وسراويل وعمامة وخفين،
~~كفاه فدية واحدة. لأن الجميع لبس. فأشبه الطيب في رأسه وبدنه. (أو بدواء
~~مطيب) ذكره في الانصاف: المذهب، وأن عليه الأصحاب. وبناه في المستوعب على
~~رواية أن الحكم يختلف باختلاف الأسباب، لا باختلاف الأوقات والأجناس. وهو
~~ظاهر. إذ الطيب وتغطية الرأس جنسان كما تقدم. ويمكن حمل كلامه على تكرار
~~الطيب فقط. بأن تطيب أولا، ثم أعاده بدواء مطيب. فهذا جنس واحد، لا لبس
~~معه، ولا تغطية رأس. بخلاف ما لو غطى رأسه، ثم أعاده بدواء مطيب، فإنه على
~~مقتضى كلامه يلزمه فديتان، لتغطية الرأس فدية. وللطيب فدية. قوله: (قبل
~~التكفير عن الأول) متعلق بأعاد (ف‍) عليه (كفارة واحدة، تابع الفعل أو
~~فرقه) لأن الله تعالى أوجب في حلق الرأس فدية واحدة. ولم يفرق بين ما وقع
~~في دفعة أو دفعات. (فلو قلم ثلاثة أظفار، أو قطع ثلاث PageV02P531
# شعرات في أوقات قبل التكفير. لزمه دم) أو صيام ثلاثة أيام، أو إطعام ستة
~~مساكين ولم تلزمه ثانية لما تقدم. (وإن كفر عن) الفعل (الأول لزمه عن
~~الثاني كفارة) ثانية. لأن السبب الموجب للكفارة الثانية غير عين السبب
~~الموجب للكفارة الأولى. أشبه ما لو حلف ثم حنث وكفر، ثم حلف وحنث. (وتتعدد
~~كفارة الصيد) أي جزاؤه (بتعدده) أي الصيد، ولو قتلت الصيود معا. لقوله
~~تعالى: * (فجزاء مثل ما قتل من النعم) * وجزاء مثل الاثنين فأكثر لا يكون
~~ذلك مثل أحدهما. (وإن فعل محظورا من أجناس. فعليه لكل) جنس (واحد فداء)
~~سواء فعل ذلك مجتمعا أو متفرقا، اتحدت فديتها أو اختلفت. لأنها محظورات
~~مختلفة الأجناس فلم يتداخل موجبها. كالحدود المختلفة. (وإن حلق أو قلم)
~~أظفاره، (أو وطئ أو قتل صيدا عامدا أو ناسيا أو مخطئا أو مكرها، ولو نائما.
~~قلع شعره أو صوب رأسه إلى تنور فأحرق اللهب شعره فعليه الكفارة) لأن هذه
~~اتلاف، فاستوى عمدها ms1079 وسهوها وجهلها. كإتلاف مال الآدمي. لأنه تعالى أوجب
~~الفدية على من حلق رأسه لأذى به. وهو معذور. فكان ذلك تنبيها على وجوبها
~~على غير المعذور. ودليلا على وجوبها على المعذور بنوع آخر، كالمحتجم يحلق
~~موضع محاجمه. ومثل ذلك المباشرة دون الفرج كما تقدم قريبا. (وإن لبس) مخيطا
~~ناسيا أو جاهلا أو مكرها، (أو تطيب) ناسيا أو جاهلا أو مكرها. (أو غطى رأسه
~~ناسيا أو جاهلا أو مكرها فلا كفارة)، لقوله (ص): عفي لأمتي عن الخطأ
~~والنسيان وما استكرهوا عليه. قال أحمد: إذا جامع أهله بطل حجه، لأنه شئ لا
~~يقدر على رده. والصيد إذا قتله فقد ذهب لا يقدر على رده. والشعر إذا حلقه
~~فقد ذهب.
# فهذه الثلاثة العمد والخطأ والنسيان فيها سواء. وكل شئ من النسيان بعد
~~هذه الثلاثة فهو يقدر على رده، مثل ما إذا غطى المحرم رأسه، ثم ذكر ألقاه
~~عن رأسه. وليس عليه شئ، أو لبس خفا نزعه. وليس عليه شئ. ويلحق بالحلق:
~~التقليم بجامع الاتلاف. (ويلزمه غسل الطيب، وخلع اللباس في الحال) أي بمجرد
~~زوال العذر من النسيان والجهل والاكراه، لخبر يعلى بن أمية: أن رجلا أتى
~~النبي (ص) وهو بالجعرانة، وعليه جبة، وعليه أثر خلوق - أو قال أثر صفرة -
~~فقال: يا رسول الله، كيف تأمرني أن أصنع في عمرتي؟ قال: اخلع عنك هذه
~~الجبة، واغسل عنك أثر الخلوق - أو قال: أثر الصفرة -. واصنع في عمرتك كما
~~تصنع PageV02P532
# في حجك. متفق عليه. فلم يأمره بالفدية مع سؤاله عما يصنع. وتأخير البيان
~~عن وقت الحاجة غير جائز. فدل ذلك على أنه عذره لجهله. والناسي والمكره في
~~معناه. (ومتى أخره) أي غسل الطيب وخلع اللباس (عن زمن الامكان فعليه
~~الفدية)، لاستدامة المحظور من غير عذر. (وتقدم) حكم (غسل الطيب) في الباب
~~قبله. (ومن رفض إحرامه لم يفسد) إحرامه بذلك. لأنه عبادة لا يخرج منها
~~بالفساد فلم يخرج منها برفضها. بخلاف سائر العبادات.
# (ولم يلزمه دم لرفضه) لأنه مجرد نية، قال في الانصاف: وهو ظاهر كلام كثير
~~من ms1080 الأصحاب. ومشى عليه في المنتهى وشرحه. وقيل: يلزمه وذكره في الترغيب
~~وغيره، وقدمه في الفروع. (وحكم إحرامه باق) لأن التحلل من الحج لا يحصل إلا
~~بأحد ثلاثة أشياء، إما بكمال أفعاله، أو التحلل منه عند الحصر، أو بالعذر.
~~إذا شرط في ابتداء إحرامه أن محلي حيث حبستني. (فإن فعل محظورا) بعد رفضه
~~إحرامه (فعليه فداؤه) لبقاء إحرامه، (ومن تطيب قبل إحرامه في بدنه فله
~~استدامة ذلك في إحرامه). لما تقدم من حديث عائشة فإنه كان في حجة الوداع
~~سنة عشر. وحديث يعلى بن أمية كان في عام حنين بالجعرانة سنة ثمان. ذكره ابن
~~عبد البر اتفاق أهل العلم بالسير والآثار، (وتقدم) في الباب قبله (وليس له)
~~أي المحرم (لبس ثوب مطيب بعد إحرامه) لقوله (ص): لا تلبسوا من الثياب شيئا
~~مسه الزعفران ولا الورس متفق عليه. (وتقدم) في الباب قبله. وتقدم أيضا حكم
~~استدامة ثوب مطيب أحرم فيه. (وإن أحرم وعليه قميص ونحوه خلعه) باتفاق أهل
~~العلم بالسير والآثار، (ولم يشقه) ولا فدية عليه لأن محظورات الاحرام إنما
~~تترتب على المحرم لا على المحل...
# لا يقال: إنه بإقدامه على إنشاء الاحرام وهو متلبس بمحظوراته، متسبب إلى
~~مصاحبة اللبس في الاحرام كما لا يقال مثل ذلك في الحالف والناذر، فإنه كان
~~يمكنه أن لا يحلف حتى يترك التلبس بما يحلف عليه. فظهر من ذلك أنه يجوز له
~~الاحرام، وعليه المخيط. ثم يخلعه، إلا على الرواية التي ذكرها في الرعاية
~~أن عليه الفدية. فإن مقتضاها أنه لا يجوز، PageV02P533
# قاله في القاعدة السابعة والأربعين. (فإن استدام لبسه) أي المخيط (ولو
~~لحظة فوق المعتاد من خلعه. فدى) لاستدامة المحظور بلا عذر (فإن لبس بعد
~~إحرامه ثوبا كان مطيبا أو انقطع ريحه) إذا رش فيه ماء فاح ريحه فدى (أو
~~افترشه، ولو تحت حائل غير ثيابه لا يمنع ريحه، أو مباشرته إذا رش فيه ماء
~~فاح ريحه فدى) لأنه مطيب، بدليل أن رائحته تظهر عند رش الماء. والماء لا
~~رائحة له. وإنما هو من الطيب ms1081 الذي فيه. أشبه ما لو ظهرت الرائحة بنفسها.
~~فإن كان الحائل غير ثيابه صفيقا يمنع ريحه ومباشرته، فلا فدية عليه. لأنه
~~لا يعد مستعملا له.
# فصل:
# (وكل هدي أو إطعام يتعلق بحرم أو إحرام كجزاء صيد وما وجب لترك واجب، أو)
~~وجب ل‍ (- فوات أو بفعل محظور في الحرم، وهدي تمتع وقران ومنذور ونحوهما)
~~فهو لمساكين الحرم. أما الهدي فلقوله تعالى: * (ثم محلها إلى البيت العتيق)
~~* وأما جزاء الصيد فلقوله تعالى: * (هديا بالغ الكعبة) * وأما ما وجب لترك
~~واجب أو فوات الحج، فلأنه هدي وجب لترك نسك. أشبه دم القران. والاطعام في
~~معنى الهدي. قال ابن عباس: الهدي والاطعام بمكة. ولأنه نسك ينفعهم كالهدي.
~~وكل هدي قلنا إنه لمساكين الحرم، فإنه (يلزمه ذبحه في الحرم) ويجزئه الذبح
~~في جميع الحرم. لما روي عن جابر مرفوعا: كل فجاج مكة طريق ومنحر رواه أحمد
~~وأبو داود، ولكنه في مسلم عنه مرفوعا: منى كلها منحر.
# وإنما أراد الحرم. لأنه كله طريق إليها. والفج الطريق. وقوله: * (هديا
~~بالغ الكعبة) * PageV02P534
# وقوله: * (ثم محلها إلى البيت العتيق) * لا يمنع الذبح في غيرها. كما لم
~~يمنعه بمنى، (و) يلزمه (تفرقة لحمه فيه أو إطلاقه بعد ذبحه لمساكينه من
~~المسلمين إن قدر على إيصاله إليهم بنفسه، أو بمن يرسله معه) لأن المقصود من
~~ذبحه بالحرم التوسعة على مساكينه. ولا يحصل بإعطاء غيرهم. (وهم) أي مساكين
~~الحرم (من كان) مقيما (به، أو واردا إليه من حاج وغيره ممن له أخذ زكاة
~~لحاجة) كالفقير والمسكين، والمكاتب، والغارم لنفسه. (فإن دفع) من الهدي أو
~~الاطعام (إلى فقير في ظنه. فبان غنيا أجزأه) كالزكاة، (ويجزئ نحره في أي
~~نواحي الحرم كان) الذبح. (قال) الامام (أحمد: مكة ومنى واحد. ومراده: في
~~الاجزاء. لا في التساوي) في الفضيلة. (ومنى كلها منحر) لما تقدم من حديث
~~مسلم. (والأفضل: أن ينحر في الحج بمنى، وفي العمرة بالمروة) خروجا من خلاف
~~مالك رحمه الله. (وإن سلمه) أي الهدي حيا (إليهم) أي إلى مساكين الحرم
~~(فنحروه) بالحرم (أجزأ)، ms1082 لحصول المقصود (وإلا) أي وإن لم ينحروه (استرده)
~~منهم (ونحره)، لوجوب نحره (فإن أبى) أن يسترده (أو عجز) عن استرداده (ضمنه)
~~لمساكين الحرم، لعدم خروجه من عهدة الواجب. (فإن لم يقدر على إيصاله إليهم)
~~أي إلى مساكين الحرم (جاز نحره في غير الحرم) كالهدي إذا عطب. لقوله تعالى:
~~* (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) * (و) جاز (تفرقته هو) أي الهدي الذي عجز
~~عن إيصاله، (و) تفرقة (الطعام) إذا عجز عن إيصاله بنفسه، أو بمن يرسله معه
~~(حيث نحره)، أي بالمكان الذي نحره فيه. لما تقدم (فدية الأذى واللبس
~~ونحوهما، كطيب. ودم المباشرة دون الفرج إذا لم ينزل. وما وجب بفعل محظور
~~خارج الحرم، ولو لغير عذر. غير جزاء صيد فله تفرقتها) أي الفدية دما كانت
~~أو طعاما، (حيث وجد سببها) لأنه (ص): أمر كعب بن عجرة بالفدية بالحديبية،
~~وهي من الحل. واشتكى الحسين بن علي رأسه فحلقه علي. ونحر PageV02P535
# عنه جزورا بالسقيا رواه مالك والأثرم وغيرهما. (و) له تفرقتها (في الحرم
~~أيضا) كسائر الهدايا (ووقت ذبح فدية الأذى) أي حلق الرأس (و) فدية (اللبس
~~ونحوهما) كتغطية الرأس والطيب، (وما ألحق به) أي بما ذكر من المحظورات (حين
~~فعله)، أي المحظور (وله الذبح قبله)، إذا أراد فعله (لعذر) ككفارة اليمين
~~ونحوها. وتقدم أول الباب. (وكذلك ما وجب لترك واجب) أي يكون وقته من ترك
~~ذلك الواجب، (ولو أمسك صيدا، أو جرحه، ثم أخرج جزاءه ثم تلف المجروح أو
~~الممسك، أو قدم من أبيح له الحلق فديته قبل الحلق، ثم حلق. أجزأ) ه. ولا
~~يخلو عن نوع تكرار مع ما قيله. (ودم الاحصار يخرجه حيث أحصر) من حل أو حرم.
~~نص عليه. لأن النبي (ص): نحر هديه في موضعه بالحديبية وهي من الحل. ودل على
~~ذلك قوله تعالى: * (وصدوكم عن المسجد الحرام والهدي معكوفا أن يبلغ محله) *
~~ولأنه موضع حله. فكان موضع نحره كالحرم، (وأما الصيام والحلق) فيجزئه بكل
~~مكان. لقول ابن عباس: الهدي والاطعام بمكة، والصوم حيث شاء.
# ولأنه لا يتعدى ms1083 نفعه إلى أحد. فلا معنى لتخصيصه بمكان، بخلاف الهدي
~~والاطعام.
# ولعدم الدليل على التخصيص. (و) أما (هدي التطوع وما يسمى نسكا فيجزئه بكل
~~مكان.
# كأضحيته) ذكره في الفروع. قال في تصحيح الفروع: وفيه نظر. فإن هدي التطوع
~~لأهل الحرم. وكذا ما كان نسكا. فلعل أن يكون هنا نقص. ويدل عليه قوله بعد
~~ذلك لعدم نفعه. ولا معنى لتخصيصه بمكانه. وهذا التعليل ينافي هدي التطوع،
~~وما يسمى نسكا، فإن فيهما نفعا لمساكين الحرم. (وكل دم ذكر) ولم يقيد (يجزئ
~~فيه شاة كأضحية. فيجزئ الجذع من الضأن، والثني من المعز، أو سبع بدنة أو
~~سبع بقرة) لقوله تعالى في المتمتع: * (فما استيسر من الهدي) * قال ابن
~~عباس: شاة أو شرك في دم، وقوله تعالى في فدية الأذى: * (ففدية من صيام أو
~~صدقة أو نسك) *. وفسره (ص) في حديث كعب بن عجرة: بذبح شاة. وما سوى هذين
~~مقيس عليهما. (وإن ذبح بدنة أو بقرة فهو أفضل. وتكون كلها واجبة) لأنه
~~اختار الأعلى لأداء فرضه. فكان كله واجبا. كما لو اختار الأعلى من خصال
~~الكفارة (ومن وجبت عليه بدنة أجزأته) عنها (بقرة) لقول جابر: كنا
~~PageV02P536
# ننحر البدنة عن سبعة. فقيل له: والبقرة؟ فقال: وهل هي إلا من البدن رواه
~~مسلم.
# (كعكسه) أي إجزاء البدنة عن بقرة، (ولو) كان ذبح البقرة عن البدنة أو
~~بالعكس (في جزاء صيد ونذر) مطلق. فإن نوى شيئا بعينه لزمه ما نواه. قاله
~~ابن عقيل. (ويجزئه عن كل واحدة منهما) أي من البدنة والبقرة (سبع شياه) ولو
~~في نذر أو جزاء صيد. قدمه في الشرح.
# (ويجزئه عن سبع شياه بدنة أو بقرة) سواء وجد الشياه أو عدمها لأن أصحاب
~~رسول الله (ص) كانوا يتمتعون. فيذبحون البقرة عن سبعة. قال جابر: أمرنا
~~رسول الله (ص) أن نشترك في الإبل والبقر. كل سبعة منا في بدنة رواه مسلم.
~~(وذكر جماعة إلا في جزاء صيد) فلا تجزئ بدنة عن بقرة. ولا عن سبع شياه.
# باب جزاء الصيد على طريق التفصيل (جزاؤه ما يستحق ms1084 بدله) أي الصيد على من
~~أتلفه بمباشرة أو سبب، (من مثله) أي الصيد. (ومقاربه وشبهه) لعله عطف تفسير
~~للمراد من المثل، دفعا لما يتوهم من إرادة المماثلة اللغوية وهي اتحاد
~~الاثنين في النوع. كما ذكرته في الحاشية عن المطالع. والجزاء - بالمد
~~والهمز - مصدر. جزيته بما صنع، ثم أطلق بمعنى المفعول. قاله أبو عثمان في
~~أفعاله: جزا الشئ عنك، وأجزأ: إذا قام مقامك وقد يهمز. (ويجتمع الضمان)
~~لمالكه (والجزاء) لمساكين الحرم (إذا كان) الصيد (ملكا للغير) أي غير
~~متلفه. لأنه حيوان مضمون بالكفارة. فجاز أن يجتمع التقويم والتكفير في
~~ضمانه كالعبد. (وتقدم) في السادس من المحظورات. (ويجوز إخراج الجزاء بعد
~~الجرح وقبل الموت)، ككفارة قتل الآدمي وتقدم. PageV02P537
# (وهو) أي الصيد (ضربان. أحدهما: له مثل) أي شبيه (من النعم. خلقة لا
~~قيمة. فيجب فيه مثله) نص عليه للآية. (وهو) أي الذي له مثل (نوعان. أحدهما:
~~ما قضت فيه الصحابة) أي: ولو البعض لا كلهم، (ففيه ما قضت به) الصحابة.
~~وتقدم تعريف الصحابي في الخطبة.
# لقوله (ص): أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم. ولقوله: عليكم بسنتي
~~وسنة الخلفاء الراشدين المهديين، عضوا عليها بالنواجذ رواه أحمد والترمذي
~~وحسنه. ولأنهم أقرب إلى الصواب، وأعرف بمواقع الخطاب؟ كان حكمهم حجة على
~~غيرهم. كالعالم مع العامي.
# (ففي النعامة بدنة) حكم به عمر وعثمان وعلي وزيد، وأكثر العلماء. لأنها
~~تشبه البعير في خلقته. فكان مثلا لها. فيدخل في عموم النص، وجعلها الخرقي
~~من أقسام الطير. لأن لها جناحين فيعايى بها. فيقال: طائر يجب فيه بدنة. (و)
~~يجب (في كل واحد من حمار الوحش) بقرة، قضى بها عمر. وقاله عروة ومجاهد.
~~لأنها شبيهة به. (وبقرته) أي الوحش:
# بقرة. قضى به ابن مسعود. وقاله عطاء وقتادة. (والوعل) بفتح الواو مع فتح
~~العين وكسرها وسكونها: تيس الجبل. قاله في القاموس. (وهو الأروى، بقر) قال
~~في الصحاح: يروى عن ابن عمر أنه قال: في الأروى بقرة (يقال لذكره الأيل)
~~على وزن قتب، وخلب وسيد. وفيه بقرة. لقول ابن عباس (وللمسن منه التيتل)،
~~بوزن ms1085 جعفر (بقرة) لما تقدم عن ابن عمر. (وفي الضبع: كبش) لقول جابر: سألت
~~النبي (ص) عن الضبع فقال: هو صيد، وفيه كبش إذا صاده المحرم رواه أبو داود
~~وروى أيضا ابن ماجة والدارقطني عن جابر نحوه مرفوعا وقضى به عمر وابن عباس.
~~(وهو) أي الكبش (فحل الضأن. وفي الظبي، وهو الغزال: عنز) PageV02P538
# قضى به عمر وابن عباس، وروي عن علي، وقاله عطاء. قال ابن المنذر: ولا
~~يحفظ عن غيرهم خلافه. لأن فيه شبها بالعنز. لأنه أجرد الشعر متقلص الذنب.
~~(وهو الأنثى من المعز. ولا شئ في الثعلب، لأنه سبع) أي مفترس بنابه فيحرم
~~أكله، فليس صيدا.
# (وفي الوبر) بسكون الباء، والأنثى: وبرة. قال في القاموس: وهو دويبة
~~كحلاء دون السنور لا ذنب لها. (و) في (الضب: جدي) قضى به عمر، وأربد.
~~والوبر مقيس على الضب والجدي، (مما بلغ من أولاد المعز ستة أشهر. وفي
~~اليربوع: جفرة من المعز.
# لها أربعة أشهر) قضى به عمر وابن مسعود وجابر. (وفي الأرنب عناق) قضى به
~~عمر.
# وعن جابر: أن النبي (ص) قال: في الأرنب: عناق، وفي اليربوع جفرة رواه
~~الدارقطني. والعناق (أنثى من أولاد المعز أصغر من الجفرة. قاله في الشرح
~~والفروع) وشرح المنتهى. (وفي واحد الحمام، وهو كل ما عب وهدر: شاة) قضى به
~~عمر وابنه وعثمان وابن عباس في حمام الحرم. وروي عن ابن عباس أيضا في حال
~~الاحرام. وليس ذلك على وجه القيمة لما سبق. لاختلاف القيمة بالزمان والمكان
~~وقوله: كل ما عب بالعين المهملة: أي وضع منقاره في الماء. فيكرع كما تكرع
~~الشاة. ولا يأخذ قطرة قطرة، كالدجاج والعصافير. وهدر، أي صوت. وإنما أوجبوا
~~فيه شاة لشبهه بها في كرع الماء. ومن هنا قال أحمد في رواية ابن القاسم
~~وسندي:
# كل طير يعب الماء كالحمام: فيه شاة. (فيدخل فيه القط والفواخت والوراشين،
~~والقماري، والدباس) جمع دبسي بالضم: ضرب من الفواخت. قاله في حاشيته.
# وفي شرح المنتهى: هو طائر لونه بين السواد والحمرة، يقرقر. والأنثى دبسية
~~(ونحوها) كالسفانين جمع سفنة ms1086 بكسر العين وفتح الفاء والنون مشددة. قاله في
~~القاموس: طائر بمصر لا يقع على شجرة إلا أكل جميع ورقها. لأن العرب تسميه
~~حماما. وقال الكسائي كل مطوق: حمام. فيدخل فيه الحجل. لأنه مطوق. (النوع
~~PageV02P539
# الثاني: ما لم تقض فيه الصحابة. فيرجع فيه إلى قول عدلين لقوله تعالى: *
~~(يحكم به ذوا عدل منكم) *) الآية. فلا يكفي واحد (من أهل الخبرة) لأنه لا
~~يتمكن من الحكم بالمثل إلا بهما. فيعتبر أن الشبه خلقة لا قيمة، لفعل
~~الصحابة. (ويجوز أن يكون القاتل أحدهما) نص عليه. لظاهر الآية. وروي أن
~~عمر: أمر كعب الأحبار أن يحكم على نفسه في الجرادتين اللتين صادهما وهو
~~محرم، وأمر أيضا أربد بذلك حين وطئ الضب فحكم على نفسه بجدي. فأقره.
~~وكتقويمه عرض التجارة لاخراج زكاته. (و) يجوز (أن يكونا) أي الحاكمان بمثل
~~الصيد المقتول (القاتلين) لما تقدم.
# (وحمله ابن عقيل على ما إذا قتله خطأ أو جاهلا بتحريمه) لعدم فسقه. قاله
~~في الشرح (وعلى قياسه: إذا قتله لحاجة أكله) لأنه قتل مباح، لكن يجب فيه
~~الجزاء. قال في التنقيح: وهو قوي. ولعله مرادهم، لأن قتل العمد ينافي
~~العدالة (ويضمن كل واحد من الكبير والصغير، والصحيح والمعيب، والذكر
~~والأنثى، والحائل والحامل بمثله) للآية، ولان ما يضمن باليد والجناية يختلف
~~ضمانه بذلك، كالبهيمة. (وتقدم بعضه.
# وإن فدى الصغير بكبير، و) فدى (الذكر بأنثى) والمعيب بصحيح (فهو أفضل)
~~لأنه زاد خيرا (ولو جنى على الحامل، فألقت جنينها ميتا. ضمن نقص الام فقط.
~~كما لو جرحها)، لأن الحمل في البهائم زيادة. (وإن ألقته) أي الجنين (حيا
~~لوقت يعيش لمثله ثم مات، ففيه جزاؤه) وإن كان لوقت لا يعيش لمثله فكالميت.
~~جزم به في المغني والشرح. (ويجوز فداء أعور من عين، و) فداء (أعرج من قائمة
~~بأعور وأعرج من أخرى)، لأن الاختلاف يسير، ونوع العيب واحد. و (لا) يجوز
~~(فداء أعور بأعرج. و) لا (عكسه) كفداء أعرج بأعور لاختلاف نوع العيب.
~~(ويجزئ فداء أنثى بذكر، كعكسه) أي فداء ذكر بأنثى. لأن لحمه أوفر، ms1087 وهي أطيب
~~فيتساويان. PageV02P540
# فصل:
# (الضرب الثاني ما لا مثل له) من النعم (فيجب فيه قيمته مكانه) أي مكان
~~إتلافه كمال الآدمي غير المثلي. (وهو سائر الطيور، ولو أكبر من الحمام.
~~كالإوز) بكسر الهمزة وفتح الواو وتشديد الزاي، جمع إوزة. ويقال:
# وز جمع وزة، كتمر وتمرة. ذكره في حاشيته. (والحباري والحجل والكبير من
~~طير الماء، والكركي وغير ذلك) لأنه قياس. تركناه في الحمام لقضاء الصحابة.
~~(وإن أتلف جزءا من صيد واندمل) أو تلف في يده جزء منه ثم اندمل، (وهو) أي
~~الصيد (ممتنع، وله مثل) من النعم (ضمنه) أي الجزء (بمثله لحما من مثله) من
~~النعم. لأن ما وجب ضمان جملته بالمثل وجب في بعضه مثله، كالمكيلات. والمشقة
~~مدفوعة بجواز عدوله إلى عدله طعاما أو صياما كما سبق. (وما لا مثل له) إذا
~~تلف جزؤه أو تلف في يده، ثم اندمل وهو ممتنع.
# يضمن (ما نقص من قيمته) لأن جملته مضمونة بالقيمة فكذلك أبعاضه، فيقوم
~~الصيد سليما. ثم مجنيا عليه فيجب ما بينهما ليشتري به طعاما كما تقدم. (وإن
~~نفر) المحرم (صيدا فتلف بشئ ولو بآفة سماوية، أو نقص في حال نفوره. ضمنه)،
~~لأن عمر: دخل دار الندوة، فعلق رداءه فوقع عليه حمام فأطاره، فوقع على واقف
~~في البيت فخرجت حية فقتلته. فسأل من معه، فحكم عليه عثمان بشاة رواه
~~الشافعي، وكذا إن جرحه فتحامل، فوقع في شئ تلف به. لأنه تلف بسببه. و (لا)
~~يضمنه (إن تلف بعد نفوره في مكانه بعد أمنه) قال في المبدع: أما إن نفره
~~إلى مكان فأكربه، ثم تلف. فلا ضمان في الأشهر. (وإن رمى) المحرم (صيدا
~~فأصابه ثم سقط) المرمي (على آخر فماتا ضمنهما) لتلفهما بجنايته، (فلو مشى
~~المجروح قليلا. ثم سقط على آخر) فماتا (ضمن المجروح) لموته بجنايته (فقط)،
~~أي PageV02P541
# دون ما سقط عليه. لأن سقوطه ليس من فعله (وإن جرحه) المحرم (جرحا غير
~~موح، فغاب ولم يعلم خبره. فعليه ما نقصه. فيقوم صحيحا وجريحا غير مندمل. ثم
~~يخرج بقسطه من مثله) إن ms1088 كان مثليا. وإلا ما نقصه كما تقدم. (وكذا إن وجده
~~ميتا) بعد جرحه غير موح، (ولم يعلم موته بجرحه) لأنا لا نعلم حصول التلف
~~بفعله. (وإن وقع) بعد جرحه (في ماء أو تردى) من علو، (فمات ضمنه) لتلفه
~~بسببه. (وإن اندمل) الجرح وصار الصيد (غير ممتنع) فعليه جزاء جميعه، لأنه
~~عطله فصار كالتالف. (أو جرحه جرحا موحيا) أي لا تبقى معه الحياة غالبا،
~~(فعليه جزاء جميعه) كقتله. لأنه سبب للموت. (وكل ما يضمن به الآدمي يضمن به
~~الصيد) في الاحرام والحرم. (من مباشرة أو سبب) كدلالة وإشارة وإعانة. (وذلك
~~ما جنت دابته بيدها أو فمها فأتلفت صيدا. فالضمان على راكبها أو قائدها أو
~~سائقها) المتصرف فيها. كما لو كان المتلف آدميا. (وما جنته) فأتلفت
~~(برجلها) أي نفحت بها (فلا ضمان عليها) فيه كذنبها. بخلاف وطئها بها.
~~(وتقدم) في السادس من المحظورات. (وإن انفلتت) الدابة (فأتلفت صيدا لم
~~يضمنه كالآدمي) إذا أتلفته إذن. لأن يده ليست عليها إلا الضارية كما يأتي
~~في الغصب. (وإن نصب) المحرم (شبكة) أو نحوها فوقع فيها صيد ضمنه (أو حفر)
~~المحرم (بئرا بغير حق) بأن حفرها في غصب أو طريق ولو واسعا لنفع نفسه،
~~(فوقع فيها صيد ضمنه) لعدوانه بحفرها. (وإن نصب شبكة ونحوها) كشرك وفخ.
~~(قبل إحرامه فوقع فيها صيد بعد إحرامه لم يضمنه)، إن لم يتحيل (كما لو صاده
~~قبل إحرامه وتركه في منزله. فتلف بعد إحرامه). وكذا إن حفر بئرا بحق فتلف
~~بها صيد. وتقدم (وإن نتف) المحرم (ريشه) أي الصيد (أو شعره أو وبره فعاد)
~~ما نتفه (فلا شئ عليه)، لأن النقص زال. أشبه ما لو اندمل الجرح. (فإن صار)
~~الصيد (غير ممتنع) بنتف ريشه ونحوه (فكالجرح)، أي فكما لو جرحه جرحا صار به
~~غير ممتنع. وإن نتفه فغاب ولم يعلم خبره، فعليه ما نقصه. (وإن اشترك
~~PageV02P542
# جماعة في قتل صيد، ولو كان بعضهم ممسكا) للصيد والآخر قاتلا، (أو) كان
~~بعضهم (متسببا) كالمشير والدال والمعين (والآخر قاتلا. فعليهم جزاء واحد.
~~وإن كفروا ms1089 بالصوم) لأن الله تعالى أوجب المثل أو عدله من الطعام أو الصيام
~~بقتله. فلا يجب غيره، وهو ظاهر في الواحد والجماعة. والقتل هو الفعل المؤدي
~~إلى خروج الروح. وهو فعل الجماعة لا كل واحد. كقوله: من جاء بعبدي فله
~~درهم، فجاء به جماعة. ولأنه (ص): جعل في الضبع كبشا ولم يفرق. وهذا قول عمر
~~وابنه وابن عباس. ولم يعرف لهم مخالف.
# ولأنه جزاء عن مقتول يختلف باختلافه ويحتمل التبعيض فكان واحدا. كقيم
~~المتلفات والدية، بخلاف كفارة القتل. (وإن اشترك حلال ومحرم في قتل صيد
~~حرمي. فالجزاء عليهما نصفين) لاشتراكهما في القتل. وإن تعددت جهة التحريم
~~في أحدهما واتحدت في الآخر.
# (وهذا الاشتراك الذي هذا حكمه هو الذي يقع) فيه (الفعل منهما معا، أو
~~جرحه أحدهما وقتل الآخر) ويموت (منهما) أي من الجرحين بالسراية (فإن جرحه
~~أحدهما وقتله الآخر فعلى الجارح ما نقصه) أي أرش نقصه. لأنه لم يشارك في
~~القتل. (وعلى القاتل جزاؤه مجروحا) لأنه قتله كذلك. (وإذا قتل القارن صيدا
~~فعليه جزاء واحد) لعموم الآية. وكذا لو تطيب أو لبس. وكذا المحرم يقتل صيدا
~~في الحرم. وكلما قتل صيدا حكم عليه. لأن الجزاء كفارة قتل الصيد. فاستوى
~~فيه المبتدئ والعائد. كقتل الآدمي. والآية اقتضت الجزاء على العائد،
~~لعمومها. وذكر العقوبة في العائد لا يمنع الوجوب.
# باب صيد الحرمين، ونبتهما أي حرم مكة والمدينة. (ويحرم صيد حرم مكة على
~~الحلال والمحرم) إجماعا. روى ابن عباس مرفوعا أنه قال يوم فتح مكة: إن هذا
~~البلد حرمه الله يوم خلق السماوات والأرض. فهو حرام بحرمة الله إلى يوم
~~القيامة. لا يختلى خلاها. ولا يعضد شوكها. ولا ينفر صيدها. ولا يلتقط
~~لقطتها إلا من عرفها. فقال العباس: إلا الإذخر، فإنه لقينهم PageV02P543
# وبيوتهم. قال: إلا الإذخر متفق عليه. وعلم منه: أن مكة كانت حراما قبل
~~إبراهيم.
# وعليه أكثر العلماء. وقيل: إنما حرمت بسؤال إبراهيم، وفي الصحيحين من غير
~~وجه: إن إبراهيم حرمها، أي أظهر تحريمها. (فمن أتلف منه) أي من صيد حرم مكة
~~(شيئا ms1090 ولو كان المتلف كافرا أو صغيرا أو عبدا) لأن ضمانه كالمال وهم
~~يضمنونه. (فعليه ما على المحرم في مثله) نص عليه. لأنه كصيد الاحرام،
~~ولاستوائهما في التحريم فوجب أن يستويا في الجزاء. فإن كان الصيد مثليا
~~ضمنه بمثله، وإلا فبقيمته. (ولا يلزم المحرم) بقتل صيد الحرم ( جزاءان) نص
~~عليه. لعموم الآية (وحكم صيده) أي حرم مكة (حكم صيد الاحرام مطلقا)، أي في
~~التحريم ووجوب الجزاء الصوم وتملكه، وضمانه بالدلالة ونحوها. سواء كان
~~الدال في الحل أو الحرم. وقال القاضي: لا جزاء على الدال إذا كان في الحل.
~~والجزاء على المدلول. فكل ما يضمن في الاحرام يضمن في الحرم (إلا القمل.
~~فإنه لا يضمن) في الحرم. ولا (يكره قتله فيه) قال في المبدع: بغير خلاف
~~نعلمه. لأنه حرم في حق المحرم لأجل الترفه وهو مباح في الحرم كالطيب ونحوه.
~~(وإن رمى الحلال من الحل صيدا في الحرم) كله، (أو بعض قوائمه فيه) أي الحرم
~~ضمنه. وكذا إن كان جزء منه فيه غير قوائمه إن لم يكن قائما، تغليبا لجانب
~~الحظر. فإن كانت قوائمه الأربع بالحل، وهو قائم ورأسه أو ذنبه بالحرم لم
~~يكن من صيد الحرم، كالشجرة إذا كانت بالحل، وأغصانها بالحرم، (أو أرسل كلبه
~~عليه) أي على صيد الحرم فقتله، ضمنه (أو قتل صيدا على غصن في الحرم أصله)
~~أي الغصن (في الحل) ضمنه، لأن الهواء تابع للقرار. فهو من صيد الحرم. (أو
~~أمسك طائرا في الحل. فهلك فراخه) وكذا لو أمسك وحشا فهلك أولاده (في الحرم
~~ضمنه) أي المذكور لعموم قوله (ص): لا ينفر صيدها. وقد أجمعوا على تحريم صيد
~~الحرم. وهذا منه. ولأنه أتلف صيدا حرميا. فضمنه، كما لو كان في الحرم. و
~~(لا) يضمن (أمه) لأنها من صيد الحل. وهو حلال. (ولو رمى الحلال صيدا ثم
~~أحرم قبل أن يصيبه ضمنه) اعتبارا PageV02P544
# بحالة الإصابة. (ولو رمى المحرم صيدا ثم حل قبل الإصابة لم يضمن) الصيد
~~(اعتبارا بحالة الإصابة. وإن قتل) الحلال (من الحرم صيدا في الحل بسهمه ms1091 أو
~~كلبه) فلا جزاء فيه. لأنه ليس من صيد الحرم فليس معصوما، (أو) قتل (صيدا
~~على غصن في الحل أصله في الحرم) فلا جزاء فيه، لتبعية الهواء للقرار،
~~وقراره حل. فلا يكون صيده معصوما. (أو أمسك حمامة) مثلا (في الحرم فهلك
~~فراخها في الحل. لم يضمن) لأن الأصل الإباحة. وليس من صيد الحرم، فليس
~~بمعصوم. (وإن كان الصيد والصائد) له (في الحل، فرماه بسهمه أو أرسل كلبه
~~عليه) في الحل (فدخل الحرم، ثم خرج فقتله في الحل. فلا جزاء فيه)، لأنه ليس
~~بحرمي (وإن أرسل كلبه من الحل على صيد في الحل. فقتله أو غيره في الحرم، أو
~~فعل ذلك بسهمه بأن شطح السهم فدخل الحرم. لم يضمن) لأنه لم يرسله على صيد
~~الحرم، بل دخل باختياره. أشبه ما لو استرسل بنفسه وكذا شطوح السهم بغير
~~اختياره. (ولا يؤكل) صيد وجد سبب موته بالحرم. وإن لم يضمن (كما لو ضمنه.
~~ولو جرح) محل (من الصيد في الحل. فمات) الصيد (في الحرم حل. ولم يضمن) لأن
~~الزكاة وجدت بالحل.
# فصل:
# (ويحرم قطع شجر الحرم) المكي (حتى ما فيه مضرة كشوك وعوسج) والعوسج بفتح
~~العين والسين المهملتين: نبت معروف ذو شوك. لعموم قوله (ص): ولا يعضد شجرها
~~وقال أكثر أصحابنا: لا يحرم ما فيه مضرة كشوك وعوسج، لأنه مؤذ بطبعه.
~~كالسباع. ذكره في المبدع. (و) يحرم قطع (حشيش) الحرم لقوله (ص): لا يختلى
~~خلاها. (حتى شوك وورق وسواك. ونحوه) لعموم ما PageV02P545
# سبق (ويضمنه) أي شجر الحرم وحشيشه حتى شوك وورق وسواك ونحوه. ويأتي كيفية
~~ضمانه (إلا اليابس) من شجر وحشيش وورق ونحوها، لأنه بمنزلة الميت. (و) إلا
~~(ما زال بفعل غير آدمي) فيجوز الانتفاع به، نص عليه. لأن الخبر في القطع
~~(و) إلا ما (انكسر) و (لم يبن) فإنه كظفر منكسر. (و) إلا (الإذخر) لقوله
~~(ص): إلا الإذخر، وهو بكسر الخاء والهمزة. قاله في حاشيته. (و) إلا (الكمأة
~~والنقع) لأنهما لا أصل لهما. فليسا بشجر ولا حشيش.
# فائدة: قال القزويني في عجائب ms1092 المخلوقات: العرب تقول إن الكمأة تبقى في
~~الأرض، فيمطر عليها مطر الصيف، فتستحيل أفاعي. وكذا أخبر بها غير واحد.
~~قاله في حاشيته. (و) إلا (الثمرة) لأنها تستخلف، (و) إلا (ما زرعه آدمي من
~~بقل ورياحين وزروع وشجر غرس من غير شجر الحرم. فيباح أخذه والانتفاع به).
~~لأنه مملوك الأصل، كالأنعام. والنهي عن شجر الحرم. وهو ما أضيف إليه لا
~~يملكه أحد. وهذا يضاف إلى مالكه. فلا يعمه الخبر. (و) يباح الانتفاع (بما
~~انكسر من الأغصان. و) بما (انقلع من الشجر بغير فعل آدمي). وتقدم آنفا
~~(وكذا الورق الساقط) يجوز الانتفاع به.
# (ويجوز رعي حشيش) الحرم. لأن الهدايا كانت تدخل فتكثر فيه. ولم ينقل سد
~~أفواهها. وللحاجة إليه كالإذخر. وفي تعليق القاضي: الخلاف إن أدخلها للرعي.
~~فإن أدخلها لحاجته، فلا ضمان، (ولا يجوز الاحتشاش للبهائم) لعموم قوله (ص):
~~لا يختلى خلاها. (وإذا قطع) الآدمي (ما يحرم قطعه) من شجر الحرم وحشيشه
~~ونحوه، (حرم انتفاعه) به (و) حرم (انتفاع غيره به) لأنه ممنوع من إتلافه.
~~لحرمة الحرم فإذا قطعه من يحرم عليه قطعه لم ينتفع به. (كصيد ذبحه محرم) لا
~~يحل له ولا لغيره. (ومن قطعه) أي شجر الحرم وحشيشه ونحوه (ضمن الشجرة
~~الكبيرة والمتوسطة) عرفا. (ببقرة. و) ضمن (الصغيرة) عرفا (بشاة) لما روى عن
~~ابن عباس: في الدوحة بقرة، وفي الجزلة شاة، وقاله عطاء. والدوحة الشجرة
~~العظيمة. والجزلة الصغيرة (و) يضمن (الحشيش والورقة بقيمته) نص عليه. لأن
~~الأصل وجوب القيمة. ويفعل بالقيمة كما سبق لقضاء الصحابة. فيبقى ما عداه
~~على مقتضى الأصل. (و) يضمن (الغصن بما نقص) أصله. لأنه نقص بفعله. فوجب فيه
~~ما نقصه. كما لو جنى على مال آدمي فنقصه. (وإن استخلف PageV02P546
# الغصن والحشيش. سقط الضمان) كما لو قطع شعر آدمي ثم نبت. (وكذا لو رد
~~شجرة) قلعها من الحرم إليه. (فنبتت) فلا ضمان عليه. لأنه لم يتلفها (ويضمن
~~نقصها إن نبتت ناقصة) لتسببه فيه. (وإن قلع شجرا من الحرم فغرسه في الحل.
~~لزمه رده) إلى الحرم لإزالة حرمتها. ms1093
# (فإن تعذر) ردها (أو يبست) ضمنها. لأنه أتلفها (أو قلعها من الحرم،
~~فغرسها في الحرم.
# فيبست ضمنها) لما مر (فإن قلعها غيره من الحل بعد أن غرسها هو) أي قالعها
~~من الحرم، (ضمنها قالعها) من الحل. لأنه أتلفها (بخلاف من نفر صيدا فخرج
~~إلى الحل) فقتله غيره فيه، (لم يضمنه منفر، لا قاتل) لتفويته حرمته
~~بإخراجه. والفرق: أن الشجر لا ينتقل بنفسه، ولا تزول حرمته بإخراجه. ولهذا
~~وجب على مخرجه رده. فكان جزاؤه على متلفه.
# والصيد تارة يكون في الحرم، ومرة في الحل. فمن نفره فقد فوت حرمته
~~بإخراجه. فلزمه جزاؤه. (ويخير) من وجب عليه جزاء شجر الحرم وحشيشه وصيده
~~(بين الجزاء) أي ذبحه وعطائه لمساكين الحرم إن كان من بهيمة الأنعام (وبين
~~تقويمه ويفعل بثمنه) أي قيمته.
# (كجزاء صيد) الاحرام بأن يشتري به طعاما. فيطعمه للمساكين كل مسكين مد من
~~بر، أو نصف صاع من غيره. وما لا مثل له كقيمة الحشيش. يتخير فيها. كجزاء
~~صيد لا مثل له على ما سبق. (وإن قطع غصنا في الحل أصله أو بعضه في الحرم
~~ضمنه) لأنه تابع لأصله وتغليبا للحرمة، كالصيد، و (لا) يضمن الغصن (إن قطعه
~~في الحرم. وأصله كله في الحل) لتبعيته لأصله (قال) الامام (أحمد: لا يخرج
~~من تراب الحرم. ولا يدخل إليه من الحل) كذلك قال ابن عمر وابن عباس. (ولا
~~يخرج من حجارة مكة إلى الحل. والخروج أشد، يعني في الكراهة). واقتصر في
~~الشرح على الكراهة. وقال بعض أصحابنا. يكره إخراجه إلى الحل. وفي إدخاله في
~~الحرم روايتان. وفي الفصول: يكره في تراب المسجد كتراب الحرم. وظاهر كلام
~~جماعة يحرم، لأن في تراب المسجد انتفاعا بالموقوف في غير جهته.
# ولهذا قال أحمد: فإن أراد أن يستشفي بطيب الكعبة، لم يأخذ منه شيئا.
~~ويلزق عليها طيبا PageV02P547
# من عنده. ثم يأخذه. قال في المنتهى: لا وضع الحصا في المساجد أي لا يكره
~~ويحرم إخراج ترابها وطيبها. (ولا يكره إخراج ماء زمزم لأنه يستخلف فهو
~~كالثمرة) قال أحمد:
# أخرجه ms1094 كعب ا ه‍. وروي عن عائشة: أنها كانت تحمل من ماء زمزم، وتخبر أن
~~النبي (ص) كان يحمله. رواه الترمذي وقال: حسن غريب. (ومكة أفضل من المدينة)
~~لحديث عبد الله بن عدي بن الحمراء أنه سمع النبي (ص) يقول - وهو واقف
~~بالحزورة في سوق مكة -:
# والله إنك لخير أرض الله، وأحب أرض الله إلى الله. ولولا أني أخرجت منك
~~ما خرجت رواه أحمد والنسائي وابن ماجة والترمذي، وقال حسن صحيح. ولمضاعفة
~~الصلاة فيه أكثر. وأما حديث: المدينة خير من مكة فلم يصح. وعلى فرض صحته
~~فيحمل على ما قبل الفتح، ونحوه: حديث: اللهم إنهم أخرجوني من أحب البقاع
~~إلي. فأسكني في أحب البقاع إليك يرد أيضا: بأنه لا يعرف، وعلى تقدير صحته.
~~فمعناه: أحب البقاع إليك بعد مكة. (وتستحب المجاورة بها) أي بمكة، لما سبق
~~من أفضليتها. وجزم في المغني وغيره: بأن مكة أفضل، وأن المجاورة بالمدينة
~~أفضل. وذكر قول أحمد: المقام بالمدينة أحب إلي من المقام بمكة، لمن قوي
~~عليه، لأنها مهاجر المسلمين. وقال (ص): لا يصبر أحد على لأوائها وشدتها إلا
~~كنت له شفيعا يوم القيامة رواه مسلم من حديث ابن عمر، ومن حديث أبي هريرة،
~~وأبي سعيد، وسعد. وفيهن: أو شهيدا. وتضاعف الحسنة والسيئة بمكان وزمان
~~فاضلين. (ولمن هاجر منها) أي مكة (المجاورة بها) كغيره (وما خلق الله خلقا
~~أكرم عليه من) نبينا (محمد (ص)) كما دلت عليه البراهين. (وأما نفس تراب
~~تربته) (ص) (فليس هو أفضل من الكعبة بل الكعبة أفضل منه) قال في الفنون:
~~الكعبة أفضل PageV02P548
# من مجرد الحجرة. فأما والنبي (ص) فيها، فلا والله، ولا العرش وحملته.
~~والجنة، لأن بالحجرة جسدا لو وزن به لرجح. قال في الفروع: فدل كلام أحمد
~~والأصحاب على أن التربة على الخلاف. (ولا يعرف أحد من العلماء فضل تراب
~~القبر على الكعبة إلا القاضي عياض. ولم يسبقه أحد إليه ولا وافقه أحد قط
~~عليه) هذا معنى كلام الشيخ تقي الدين. وقال: المجاورة بمكان يكثر فيه
~~إيمانه وتقواه أفضل حيث ms1095 كان. (وحد الحرم) المكي (من طريق المدينة: ثلاثة
~~أميال عند بيوت السقيا) ويقال لها: بيوت نفار - بكسر النون، وبالفاء - وهي
~~دون التنعيم، ويعرف الآن بمساجد عائشة. (و) حده (من) طريق (اليمن: سبعة)
~~أميال (عند أضاة لبن) أما أضاة: فبالضاد المعجمة، بوزن قتاة، وأما لبن
~~فبكسر اللام، وسكون الباء الموحدة. قال في الفروع: وهذا هو المعروف اه‍.
~~وفي الهداية: عند إضاحة لبن (و) حده (من) طريق (العراق كذلك) أي سبعة أميال
~~(على ثنية خل) بخاء معجمة مفتوحة ولام مشددة. هكذا في ضبط المصنف بالقلم.
~~وفي المنتهى والمبدع وغيرهما: رجل، أي بكسر الراء وسكون الجيم (وهو جبل
~~بالمقطع) بقاف ساكنة وطاء مفتوحة. هكذا ضبطه المصنف بالقلم، وعبارة المنتهى
~~وغيره: بالمنقطع (ومن الجعرانة) بسكون العين وتخفيف الراء على المشهور،
~~(تسعة أميال في شعب عبد الله بن خالد، و) حده (من) طريق (جدة: عشرة أميال،
~~عند منقطع الأعشاش) أي منتهى طرفها. جمع عش بضم العين المهملة. (و) حده
~~(من) طريق (الطائف، على عرفات، من بطن نمرة سبعة) أميال (عند طرف عرفة و)
~~حده (من بطن عرفة أحد عشر ميلا).
# فصل:
# (ويحرم صيد المدينة) لحديث عامر بن سعد عن أبيه مرفوعا: إني أحرم ما بين
~~لابتي المدينة أن يقطع PageV02P549
# عضاها، أو يقتل صيدها رواه مسلم. والمدينة من الدين بمعنى الطاعة. لأن
~~المقام بها طاعة، أو بمعنى الملك لأنها دين أهلها، أي ملكهم. يقال: فلان في
~~دين فلان، أي في ملكه وطاعته. وتسمى أيضا: طابة، وطيبة. (والأولى: أن لا
~~تسمى بيثرب) لان النبي (ص) غيره، لما فيه من التثريب، وهو التعيير،
~~والاستقصاء في اللوم. وما وقع في القرآن فهو حكاية لمقالة المنافقين. ويثرب
~~في الأصل: اسم رجل من العمالقة بنى المدينة فسميت به. وقيل: يثرب اسم
~~أرضها. ذكره في حاشيته. (فلو صاد) من حرم المدينة (وذبح) صيدها (صحت
~~تذكيته)، قال القاضي: تحريم صيدها يدل على أنه لا تصح ذكاته. وإن قلنا: تصح
~~فلعدم تأثير هذه الحرمة في زوال ملك الصيد، نص عليه.
# مع أنه ذكر في ms1096 الصحة احتمالين. (ويحرم قطع شجرها) أي المدينة (وحشيشها)
~~لما روى أنس: أن النبي (ص) قال: المدينة حرم من كذا إلى كذا، لا يقطع شجرها
~~متفق عليه.
# ولمسلم لا يختلي خلاها، فمن فعل ذلك فعليه لعنة الله والملائكة والناس
~~أجمعين.
# (ويجوز أخذ ما تدعو الحاجة إليه من شجرها للرحل) أي رحل البعير. وهو أصغر
~~من القتب. (والقتب وعوارضه، وآلة الحرث ونحو ذلك) كآلة الدياس والجذاذ
~~والحصاد.
# (والعارضة لسقف المحمل، والمساند من القائمتين اللتين تنصب البكرة
~~عليهما، والعارضة بين القائمتين ونحو ذلك) كعود البكرة، لما روى جابر: أن
~~النبي (ص) لما حرم المدينة، قالوا: يا رسول الله، إنا أصحاب عمل وأصحاب
~~نضح، وإنا لا نستطيع أرضا غير أرضنا فرخص لنا. فقال: القائمتان والوسادة،
~~والعارضة، والمسند، فأما غير ذلك فلا يعضد رواه أحمد. فاستثنى الشارح ذلك.
~~وجعله مباحا. والمسند: عود البكرة.
# (و) يجوز أخذ ما تدعو الحاجة إليه (من حشيشها للعلف) لقول (ص) في حديث
~~علي:
# ولا يصلح أن يقطع منها شجرة إلا أن يعلف رجل بعيره رواه أبو داود. ولان
~~المدينة يقرب منها شجر وزرع، فلو منعنا من احتشاشها أفضى إلى الضرر، بخلاف
~~مكة. PageV02P550
# (ومن أدخل إليها صيدا فله إمساكه وذبحه) نص عليه. لقول أنس: كان النبي
~~(ص) أحسن الناس خلقا، وكان لي أخ يقال له أبو عمير. قال: أحسبه فطيما، وكان
~~إذا جاء قال: يا أبا عمير، ما فعل النغير؟ بالغين المعجمة - وهو طائر صغير،
~~كان يلعب به متفق عليه. (ولا جزاء في صيدها) وشجرها (وحشيشها) قال في
~~المنتهى: ولا جزاء فيما حرم من ذلك. قال أحمد في رواية بكر بن محمد: لم
~~يبلغنا أن النبي (ص) ولا أحدا من أصحابه حكموا فيه بجزاء. لأنه يجوز دخول
~~حرمها بغير إحرام. ولا تصلح لأداء النسك، ولا لذبح الهدايا. فكانت كغيرها
~~من البلدان. ولا يلزم من الحرمة الضمان، ولا لعدمها عدمه. (وحد حرمها: ما
~~بين ثور إلى عير) لحديث علي مرفوعا: حرم المدينة ما بين ثور إلى عير متفق
~~عليه. (وهو ما بين ms1097 لابتيها) لقول أبي هريرة قال الرسول (ص): ما بين لابتيها
~~حرام متفق عليه. واللابة: الحرة، وهي أرض تركبها حجارة سود، فلا تعارض بين
~~الحديثين. قال في فتح الباري: رواية ما بين لابتيها أرجح، لتوارد الرواة
~~عليها. ورواية جبليها لا تنافيها. فيكون عند كل جبل لابة، أو لابتيها من
~~جهة الجنوب والشمال، وجبليها من جهة المشرق والمغرب. وعاكسه في المطلع.
~~(وقدره. بريد في بريد نصا) قال أحمد: ما بين لابتيها حرام، بريد في بريد.
~~كذا فسره مالك بن أنس. (وهما) أي ثور وعير (جبلان بالمدينة، فثور) أنكره
~~جماعة من العلماء واعتقدوا أنه خطأ من بعض رواة الحديث، لعدم معرفتهم إياه.
~~وليس كذلك. بل هو (جبل صغير) لونه يضرب (إلى الحمرة بتدوير) ليس بمستطيل
~~(خلف أحد من جهة الشمال) قال في فتح الباري، نقلا عن شيخه أبي بكر بن حسين
~~المراغي: إن خلف أهل المدينة ينقلون عن سلفهم أن خلف أحد من جهة الشمال
~~جبلا صغيرا إلى الحمرة بتدوير، يسمى ثورا. قال:
# وقد تحققته بالمشاهدة. (وعير) جبل (مشهور بها) أي بالمدينة. قال في
~~المطلع: وقد أنكره بعضهم. وجعل النبي (ص) حول المدينة اثني عشرة ميلا حمى
~~رواه مسلم عن أبي هريرة. PageV02P551
# (ولا يحرم على المحل صيد و ج وشجره) وحشيشه، (وهو واد بالطائف) كغيره من
~~الحل. أما حديث محمد بن عبد الله بن سنان عن أبيه عن عروة بن الزبير عن
~~أبيه مرفوعا: أن صيد و ج وعضاهه حرم محرم لله رواه أحمد وأبو داود. وذلك
~~قبل نزوله الطائف وحصاره ثقيفا، فقد ضعفه أحمد. وقال أبو حاتم، محمد: ليس
~~بقوي، في حديثه نظر. وقال البخاري: لا يتابع عليه. وقال ابن حبان، والأزدي:
~~لم يصح حديثه. وحمل القاضي ذلك على الاستحباب، للخروج من الخلاف.
# باب دخول مكة وما يتعلق به من الطواف والسعي وغيره (يسن الاغتسال
~~لدخولها) ولو كان بالحرم، ولدخول حرمها. (ولو لحائض) ومثلها النفساء فتغتسل
~~لدخول مكة وتقدم في الغسل. (و) يسن (أن يدخلها نهارا) لفعله (ص) قال في
~~الفروع، وقيل: ms1098 وليلا. نقل ابن هانئ: لا بأس به. وإنما كرهه من السراق،
~~انتهى. وأخرج النسائي: أنه (ص) دخلها ليلا ونهارا. (من أعلاها) أي مكة (من
~~ثنية كداء) بفتح الكاف ممدود مهموز مصروف وغير مصروف. ذكره في المطالع
~~ويعرف الآن: بباب المعلاة، (و) يسن (أن يخرج من كدى) بضم الكاف وتنوين
~~الدال عند ذي طوى، بقرب شعب الشافعيين (من الثنية السفلى) ويقال لها: باب
~~شبكة، لقول ابن عمر: كان النبي (ص) يدخل من الثنية العليا التي بالبطحاء،
~~ويخرج من الثنية السفلى متفق عليه. وأما كدى - مصغرا - فأباحه لمن خرج من
~~مكة إلى اليمن. وليس من هذين الطريقين في شئ. (و) يسن (أن يدخل المسجد)
~~الحرام (من باب بني شيبة) وبإزائه الآن: الباب المعروف بباب السلام. لحديث
~~جابر: أن النبي (ص) دخل مكة ارتفاع الضحى، وأناخ راحلته عند باب بني شيبة،
~~ثم دخل رواه مسلم وغيره. ويقول عند دخوله المسجد ما تقدم في باب المشي إلى
~~الصلاة. وقال في أسباب الهداية: يسن أن يقول عند دخوله: بسم الله وبالله،
~~ومن الله، وإلى الله، اللهم افتح لي أبواب رحمتك. (فإذا رأى البيت رفع
~~يديه) رواه الشافعي عن ابن PageV02P552
# جريج مرفوعا. وقول جابر: ما كنت أظن أحدا يفعل هذا إلا اليهود - الحديث
~~رواه النسائي، رد بأنه قول جابر عن ظنه. وخالفه ابن عمر وابن عباس. (وكثير)
~~للحديث رواه البيهقي في السنن وحكاه في الفروع: بقيل. ولم يذكره في المنتهى
~~وغيره، وقيل:
# ويهلل. (وقال: اللهم أنت السلام ومنك السلام حينا ربنا بالسلام) كان ابن
~~عمر يقول ذلك. رواه الشافعي. والسلام الأول: اسم الله، والثاني، من أكرمته
~~بالسلام. والثالث:
# سلمنا بتحيتك إيانا من جميع الآفات. ذكر ذلك الأزهري. (اللهم زد هذا
~~البيت تعظيما) أي تبجيلا (وتشريفا) أي رفعة وإعلاء (وتكريما ومهابة) أي
~~توقيرا (وبرا) بكسر الباء، اسم جامع للخير (وزد من عظمه وشرفه ممن حجه
~~واعتمره تعظيما، وتشريفا، وتكريما، ومهابة، وبرا) رواه الشافعي بإسناده عن
~~جريج مرفوعا: (الحمد لله رب العالمين كثيرا، كما هو أهله، وكما ينبغي ms1099 لكريم
~~وجهه، وعز جلاله، والحمد لله الذي بلغني بيته ورآني لذلك أهلا. والحمد لله
~~على كل حال. اللهم إنك دعوت إلى حج بيتك الحرام) سمي بذلك لأن حرمته
~~انتشرت، وأريد بتحريم البيت: سائر الحرم، قاله العلماء. (وقد جئتك لذلك،
~~اللهم تقبل مني واعف عني. وأصلح لي شأني كله. لا إله إلا أنت) ذكر ذلك
~~الأثرم وإبراهيم الحربي. قال في الفروع: وكان النبي (ص) إذا رأى ما يحب
~~قال: الحمد لله الذي بنعمته تتم الصالحات، وإذا رأى ما يكره قال: الحمد لله
~~على كل حال. (يرفع بذلك) الدعاء (صوته إن كان رجلا) لأنه ذكر مشروع، فاستحب
~~رفع الصوت به، كالتلبية. (وما زاد من الدعاء فحسن) لان تلك البقاع مظنة
~~الإجابة. (ثم يبدأ بطواف العمرة، إن كان معتمرا) أي محرما بالعمرة متمتعا
~~أو غيره (ولم يحتج أن يطوف لها طواف قدوم) كمن دخل المسجد، وقد أقيمت
~~الصلاة، PageV02P553
# فإنه يكتفي بها عن تحية المسجد (و) يبتدئ (بطواف القدوم، ويسمى طواف
~~الورود إن كان مفردا، أو قارنا، وهو تحية الكعبة). فاستحبت البداءة به.
~~ولقول عائشة: إن النبي (ص) حين قدم مكة توضأ، ثم طاف بالبيت متفق عليه.
~~وروي عن أبي بكر وعمر وابنه، وعثمان وغيرهم. (وتحية المسجد) الحرام (الصلاة
~~وتجزئ عنها الركعتان بعد الطواف)، وهذا لا ينافي أن تحية المسجد الحرام:
~~الطواف، لأنه مجمل. وهذا تفصيله. (فيكون أول ما يبدأ به الطواف) لما تقدم.
~~(إلا إذا أقيمت الصلاة، أو ذكر فريضة فائتة، أو خاف فوات ركعتي الفجر أو
~~الوتر، أو حضرت جنازة فيقدمها عليه). أي الطواف لاتساع وقته وأمن فواته.
~~(ثم يطوف) إذا فرغ من صلاته تلك. (والأولى للمرأة: تأخيره) أي الطواف (إلى
~~الليل)، لأنه أستر (إن أمنت الحيض أو النفاس. ولا تزاحم الرجال لتستلم
~~الحجر) الأسود ولا لغيره خوف المحظور. (لكن تشير) المرأة (إليه) أي الحجر
~~(ك‍) - الرجل (الذي لا يمكنه الوصول إليه) إلا بمشقة (ويضطبع بردائه في
~~طواف القدوم، و) في (طواف العمرة للمتمتع، ومن في معناه غير حامل معذور).
~~بحمله برادئه ms1100 (في جميع أسبوعه. فيجعل وسطه) أي الرداء (تحت عاتقه الأيمن.
~~و) يجعل (طرفيه على عاتقه الأيسر) مأخوذ من الضبع، وهو عضد الانسان.
# وذلك لحديث يعلى بن أمية: أن النبي (ص) طاف مضطبعا وعليه برد صححه
~~الترمذي.
# وعن ابن عباس: أن النبي (ص) وأصحابه اعتمروا من الجعرانة، فرملوا بالبيت،
~~وجعلوا أرديتهم تحت آباطهم، ثم قذفوها على عواتقهم اليسرى، رواه أبو داود
~~وابن ماجة. (فإذا فرغ من الطواف سواه) أي الرداء. فجعله على عاتقه. (ولا
~~يضطبع في السعي) لعدم وروده PageV02P554
# وقال أحمد: ما سمعنا فيه شيئا، ولا يصح القياس إلا فيما عقل معناه. وهذا
~~تعبدي محض.
# (ويبتدئ الطواف من الحجر الأسود) لأنه (ص) كان يبتدئ به، وقال: خذوا عني
~~مناسككم. (وهو جهة المشرق، فيحاذيه) أي الحجر (أو) يحاذي (بعضه بجميع بدنه)
~~لان ما لزم استقباله لزم بجميع البدن كالقبلة. (فإن لم يفعل) أي يحاذي
~~الحجر أو بعضه بكل بدنه، بأن ابتدأ بالطواف عن جانب الركن من جهة الباب،
~~بحيث خرج شئ من بدنه عن محاذاة الحجر، (أو بدأ بالطواف من دون الركن) الذي
~~به الحجر (كالباب ونحوه) كالملتزم (لم يحتسب بذلك الشوط) لعدم محاذاة بدنه
~~للحجر، ويحتسب له بالثاني وما بعده. ويصير الثاني أولا. لأنه يحاذي فيه
~~الحجر بجميع بدنه. (ثم يستلمه) أي الحجر (أي يمسحه بيده اليمنى)، لقول
~~جابر: إن الرسول (ص) لما قدم مكة أتى الحجر فاستلمه - الحديث رواه مسلم.
~~والاستلام: افتعال من السلام، وهو التحية. وأهل اليمن يسمون الحجر الأسود:
# المحيا. لأن الناس يحيونه بالاستلام. وقد ثبت عن النبي (ص) أنه نزل من
~~الجنة أشد بياضا من اللبن، رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح، وعن علي قال: لما
~~أخذ الله عز وجل الميثاق على الذرية كتب كتابا فألقمه الحجر. فهو يشهد
~~للمؤمن بالوفاء، وعلى الكافر بالجحود، وذكره الحافظ أبو الفرج. (ويقبله) أي
~~الحجر (من غير صوت يظهر للقبلة) لحديث ابن عمر: أن النبي (ص) استقبل الحجر،
~~ووضع شفتيه عليه يبكي طويلا. ثم التفت فإذا هو بعمر بن الخطاب يبكي. فقال: ms1101
~~يا عمر ها هنا تسكب العبرات رواه ابن ماجة. وفي الصحيحين أن أسلم قال: رأيت
~~عمر بن الخطاب قبل الحجر، وقال:
# إني لأعلم أنك حجر لا تضر ولا تنفع، ولولا أني رأيت رسول الله (ص) يقبلك
~~ما قبلتك. (ونص) أحمد في رواية الأثرم (ويسجد عليه) فعله ابن عمر. وابن
~~عباس (فإن شق) استلامه وتقبيله لم يزاحم، واستلمه بيده (وقبل يده) لحديث
~~ابن عباس: أن النبي PageV02P555
# (ص) استلمه وقبل يده وروي عن ابن عمر وجابر وأبي هريرة وأبي سعيد وابن
~~عباس. (فإن شق) استلامه بيده (استلمه بشئ وقبله) روي عن ابن عباس موقوفا.
~~(فإن شق) استلامه بشئ ( أشار إليه بيده أو بشئ واستقبله بوجهه ولا يقبل
~~المشار به) لعدم وروده، (ولا يزاحم) لاستلام الحجر أو تقبيله أو السجود
~~عليه. (فيؤذي أحدا) من الطائفين (ويقول) عند استلام الحجر، أو استقباله
~~بوجهه إذا شق استلامه: (بسم الله والله أكبر. اللهم إيمانا بك، وتصديقا
~~بكتابك، ووفاء بعهدك، واتباعا لسنة نبيك محمد (ص) ويقول ذلك كلما استلمه)
~~لحديث عبد الله بن السائب:
# أن النبي (ص) كان يقول ذلك عند استلامه. (وزاد جماعة: الله أكبر الله
~~أكبر، لا إله إلا الله.
# والله أكبر الله أكبر ولله الحمد. فإن لم يكن الحجر موجودا) والعياذ
~~بالله، (وقف مقابلا لمكانه) كما تقدم في استقبال الكعبة إذا هدمت. (واستلم
~~الركن وقبله. فإن شق استلمه وقبل يده) لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه
~~ما استطعتم. (ثم يأخذ على يمينه مما يلي باب البيت) لحديث جابر: أن النبي
~~(ص) لما قدم مكة أتى الحجر فاستلمه ثم مشى على يمينه، فرمل ثلاثا ومشى
~~أربعا رواه مسلم. (ويجعله) أي البيت (على يساره) لفعله (ص) مع قوله:
~~لتأخذوا عني مناسككم. (ليقرب جانبه الأيسر) الذي هو مقرب القلب (إليه) أي
~~إلى البيت، (فأول ركن يمر به) الطائف (يسمى الشامي والعراقي. وهو جهة
~~الشام، ثم يليه الركن الغربي والشامي. وهو جهة المغرب. ثم اليماني جهة
~~اليمن. فإذا أتى عليه) أي على الركن اليماني (استلمه ولم يقبله) وحديث ms1102
~~مجاهد عن ابن عباس قال: رأيت رسول الله إذا استلم الركن استلمه، ووضع خده
~~الأيمن عليه. فقال ابن عبد البر: هذا لا يصح. وإنما يعرف التقبيل في الحجر
~~الأسود. PageV02P556
# (ولا يستلم ولا يقبل الركنين الآخرين) أي الشامي والغربي. لقول ابن عمر:
~~لم أر النبي (ص) يمسح من الأركان إلا اليمانيين متفق عليه. وقال ابن عمر:
~~ما أراه - يعني النبي (ص) لم يستلم الركنين اللذين يليان الحجر إلا لأن
~~البيت لم يتم على قواعد إبراهيم، ولا طاف الناس من وراء الحجر إلا لذلك.
~~وطاف معاوية فجعل يستلم الأركان كلها. فقال ابن عباس: لم تستلم هذين
~~الركنين؟ ولم يكن النبي (ص) يستلمهما؟ فقال معاوية: ليس شئ من البيت
~~مهجورا. فقال ابن عباس: لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة.
# فقال معاوية: صدقت. (ولا) يستلم ولا يقبل (صخرة بيت المقدس ولا غيرها من
~~المساجد والمدافن التي فيها الأنبياء والصالحون) لما تقدم عن ابن عباس
~~لمعاوية، بل هذه أولى. (ويطوف سبعا، يرمل في الثلاثة الأول منها ماش) لما
~~تقدم من حديث جابر.
# وكذلك رواه ابن عمر وابن عباس متفق عليهما. وقال ابن عباس: رمل النبي (ص)
~~في عمره كلها وفي حجه، وأبو بكر وعمر وعثمان والخلفاء من بعده رواه أحمد.
~~وإن كان أصل الرمل لاظهار الجلد للمشركين. فبقي الحكم بعد زوال علته. لما
~~تقدم (غير راكب و) غير (حامل معذور، و) غير (نفساء، و) غير (محرم من مكة أو
~~من قربها. فلا يسن هو) أي الرمل (ولا الاضطباع لهم) لعدم وجود المعنى الذي
~~لأجله شرع الرمل، وهو إظهار الجلد والقوة لأهل البلد. وكان ابن عمر إذا
~~أحرم من مكة لم يرمل. ومن لا يشرع له الرمل لا يشرع له الاضطباع. (ولا) يسن
~~رمل ولا اضطباع (في غير هذا الطواف) لأن النبي (ص) وأصحابه إنما اضطبعوا
~~ورملوا فيه. (ولا يقضيه) أي ما ذكره من الاضطباع والرمل. (ولا) يقضي (بعضه)
~~إذا فاته (في) طواف (غيره) خلافا للقاضي، كمن ترك الجهر في صلاة الفجر، لا
~~يقضيه ms1103 في صلاة الظهر. ولا يقتضي القياس أن تقضي هيئة عبادة في عبادة أخرى.
~~(وهو) أي الرمل (إسراع المشي مع تقارب PageV02P557
# الخطى في غير وثب. والرمل أولى من الدنو من البيت بدونه) أي دون رمل.
~~لعدم تمكنه منه مع القرب للزحام. لأن المحافظة على فضيلة تتعلق بنفس
~~العبادة أولى من المحافظة على فضيلة تتعلق بمكانها أو زمانها. (وإن كان لا
~~يتمكن من الرمل أيضا) أي مع البعد من البيت لقوة الزحام، (ولو) كان إذا
~~تأخر في حاشية القوم للرمل. (يختلط بالنساء فالدنو) من البيت مع ترك الرمل
~~(أولى) من البعد، لخلوه عن المعارض. (ويطوف) مع الزحام (كيفما أمكنه) بحيث
~~لا يؤذي أحدا. (فإذا وجد فرجة رمل فيها) ما دام في الثلاثة الأول، لبقاء
~~محله.
# (وتأخير الطواف) حتى يزول الزحام (له) أي الرمل، (وللدنو) من البيت (أو
~~لأحدهما أولى) من تقديمه مع فواتهما، أو فوات أحدهما. ليأتي بالطواف على
~~الوجه الأكمل. (ويمشي الأربعة الأشواط الباقية) من الطواف، للاخبار المتفق
~~عليها التي تقدمت الإشارة إليها (وكلما حاذى الحجر الأسود والركن اليماني
~~استلمهما) استحبابا. لما روى ابن عمر قال نافع:
# وكان ابن عمر يفعله. رواه أبو داود. (وإن شق) أي استلامهما للزحام (أشار
~~إليهما) لما مر.
# (ويقول كلما حاذى الحجر الأسود: الله أكبر فقط) لحديث البخاري عن ابن
~~عباس قال:
# طاف النبي (ص) على بعير، كلما أتى الركن أشار بيده وكبر. (وله القراءة في
~~الطواف.
# فتستحب) القراءة فيه، نص عليه. قال القاضي وغيره: ولأنه صلاة وفيها قراءة
~~ودعاء، فيجب كونه مثلها. و (لا) يستحب (الجهر بها) أي بالقراءة في الطواف
~~(ويكره) الجهر بالقراءة (إن غلط المصلين) قلت: أو الطائفين. (و) يقول (بين)
~~الركن الذي به الحجر (الأسود، و) الركن (اليماني: * (ربنا آتنا في الدنيا
~~حسنة وفي الآخرة حسنة، وقنا عذاب النار) *) رواه أحمد في المناسك عن عبد
~~الله بن السائب: أنه سمع النبي (ص) يقول. وعن أبي هريرة مرفوعا قال: وكل
~~به، أي الركن اليماني: سبعون ألف ملك. فمن قال: اللهم إني أسألك العفو ms1104
~~والعافية في الدنيا والآخرة، ربنا آتنا في الدنيا حسنة. وفي الآخرة حسنة
~~PageV02P558
# وقنا عذاب النار قالوا: آمين (ويكثر في بقية طوافه من الذكر والدعاء.
~~ومنه: اللهم اجعله حجا مبرورا وسعيا مشكورا) أي عملا متقبلا يزكو لصاحبه
~~ثوابه، ومساعي الرجل: أعماله الصالحة. وأحدها مسعاة. قاله في حاشيته.
~~(وذنبا مغفورا. رب اغفر وارحم وتجاوز عما تعلم. وأنت الأعز الأكرم. ويدعو
~~بما أحب. ويصلي على النبي (ص)). لأن ذلك مستحب في جميع الأحوال. ففي حال
~~تلبسه بهذه العبادة أولى. (ويدع الحديث. إلا الذكر والقراءة، والامر
~~بالمعروف والنهي عن المنكر، وما لا بد منه). لقوله (ص): الطواف بالبيت
~~صلاة.
# فمن تكلم فلا يتكلم إلا بخير (ومن طاف أو سعى راكبا أو محمولا لغير عذر.
~~لم يجزئه) الطواف ولا السعي. لقوله (ص): الطواف بالبيت صلاة ولأنه عبادة
~~تتعلق بالبيت. فلم يجز فعلها راكبا، كالصلاة. والسعي كالطواف. (و) الطواف
~~أو السعي راكبا أو محمولا (لعذر يجزئ) لحديث ابن عباس: أن النبي (ص) طاف في
~~حجة الوداع على بعير، يستلم الركن بمحجن. وعن أم سلمة قالت: فشكوت إلى
~~النبي (ص) أني أشتكي، فقال: طوفي من وراء الناس، وأنت راكبة متفق عليهما.
~~وكان طوافه (ص) راكبا لعذر، كما يشير إليه قول ابن عباس: كثر عليه الناس
~~يقولون: هذا محمد هذا محمد، حتى خرج العواتق من البيوت. وكان النبي (ص) لا
~~تضرب الناس بين يديه. فلما كثروا عليه ركب رواه مسلم.
# واختار الموفق والشارح: يجزئ السعي راكبا ولو لغير عذر. (ويقع الطواف) أو
~~السعي PageV02P559
# (عن المحمول إن نويا) أي الحامل والمحمول (عنه، أو نوى كل منهما عن نفسه)
~~لان المقصود هنا الفعل، وهو واحد، فلا يقع عن شخصين. ووقوعه عن المحمول
~~أولى. لأنه لم ينوه بطوافه إلا لنفسه. والحامل لم يخلص قصده بالطواف لنفسه.
~~ولان الطواف عبادة أدى بها الحامل فرض غيره. فلم تقع عن فرضه كالصلاة، وصحة
~~أخذ الحامل عن المحمول الأجرة يدل على أنه قصده به، لأنه لا يصح أخذه عن شئ
~~يفعله لنفسه. ذكره القاضي وغيره. ms1105 (وإن نويا) أي الحامل والمحمول الطواف (عن
~~الحامل، وقع) الطواف (عنه) أي الحامل لخلوص كل منهما بالنية للحامل. (وإن
~~نوى أحدهما) الطواف (عن نفسه، والآخر لم ينو) الطواف (وقع لمن نوى) لحديث:
~~وإنما لكل امرئ ما نوى (وإن عدمت النية منهما، أو نوى كل منهما عن الآخر لم
~~يصح) الطواف (لواحد منهما) لخلو طواف كل منهما عن نية منه. (وإن حمله
~~بعرفات) لعذر أو لا (أجزأ) الوقوف (عنهما)، لأن المقصود الحصول بعرفة، وهو
~~موجود. (وإن طاف منكسا، بأن جعل البيت عن يمينه) لم يجزئه.
# لقوله (ص): خذوا عني مناسككم. وقد جعل البيت في طوافه على يساره. وكذا لو
~~طاف القهقرى. (أو) طاف (على جدار الحجر) بكسر الحاء المهملة، لم يجزئه
~~لقوله تعالى:
# * (وليطوفوا بالبيت العتيق) * والحجر منه. ولقوله (ص) في حديث عائشة: هو
~~من البيت رواه مسلم. فمن لم يطف به لم يعتد بطوافه. (أو) طاف على (شاذروان
~~الكعبة بفتح الذال) المعجمة (وهو القدر الذي ترك خارجا عن عرض الجدار
~~مرتفعا من الأرض قدر ثلثي ذراع) لم يجزئه، (لأنه) أي الشاذروان (منها) أي
~~من الكعبة. (أو ترك شيئا من الطواف وإن قل) لم يجزئه. لأنه لم يطف بجميع
~~البيت (أو لم ينو) الطواف لم يجزئه. لحديث:
# إنما الأعمال بالنيات ولأنه صلاة للخبر. والصلاة من شرطها النية. (أو)
~~طاف (خارج المسجد) لم يجزئه، لأنه لم يرد به الشرع. ولا يحنث به من حلف لا
~~يطوف. (أو طاف) أو (محدثا ولو حائضا) لقوله (ص): الطواف بالبيت صلاة إلا
~~أنكم تتكلمون فيه رواه PageV02P560
# الترمذي والأثرم من حديث ابن عباس. وقال (ص) لعائشة حين حاضت: افعلي ما
~~يفعل الحاج غير أن لا تطوفي بالبيت (ويلزم الناس انتظارها) أي الحائض.
~~(لأجله فقط. إن أمكن) لتطوف طواف الإفاضة. وظاهره: أنه لا يلزمهم انتظارها
~~للنفاس. لطول مدته، (أو) طاف (نجسا) ثوبه أو بدنه أو بقعته لم يجزئه
~~كالمحدث. (أو) طاف (شاكا فيه) أي في الطواف، (في طهارته) وقد تيقن الحدث لم
~~يجزئه، استصحابا للأصل. و (لا) يضره ms1106 شكه في طهارته (بعد فراغه منه) أي
~~الطواف، لأن الظاهر صحته، كشكه في الصلاة أو في غيرها بعد الفراغ. (أو) طاف
~~(عريانا) لم يجزئه. لحديث أبي هريرة: أن أبا بكر بعثه في الحجة التي أمر
~~أبا بكر عليها قبل حجة الوداع، يؤذن يوم النحر، لا يحج بعد العام مشرك. ولا
~~يطوف بالبيت عريان متفق عليه. (أو قطعه) أي الطواف (بفصل طويل عرفا، ولو
~~سهوا لعذر) لم يجزئه لأنه (ص): والى بين طوافه، وقال: خذوا عني مناسككم
~~ولأنه صلاة. فاعتبرت فيه الموالاة كسائر الصلوات. (أو أحدث في بعضه لا
~~يجزئه) لأن الطهارة شرط فيه، وإذا وجد الحدث بطلت، فيبطل كالصلاة. (فتشترط
~~الموالاة فيه وفي سعي) لما مر. (وعند الشيخ: الشاذروان ليس من الكعبة. بل
~~جعل عمادا للبيت) فيصح الطواف عليه (وعلى الأول: لو مس الجدار بيده في
~~موازاة الشاذروان صح طوافه) اعتبارا بجملته. كما لا يضر التفات المصلي
~~بوجهه. وعلى قياسه: ولو مس أعلى جدار الحجر. (وإن طاف في المسجد من وراء
~~حائل من قبة وغيرها أجزأ) ه الطواف. لأنه في المسجد. (وإن طاف على سطحه) أي
~~المسجد (توجه الاجزاء) كصلاته عليها. (قاله في الفروع) وإن قصد في طوافه
~~غريما وقصد معه طوافا بنية حقيقية لا حكمية. توجه الاجزاء في قياس قولهم.
~~ويتوجه احتمال، كعاطس قصد بحمده قراءة، وفي الاجزاء عن فرض القراءة وجهان.
~~قاله في الفروع. (وإن PageV02P561
# شك في عدد الأشواط أخذ باليقين) ليخرج من العهدة بيقين. (ويقبل قول
~~عدلين) في عدد الأشواط كعدد الركعات في الصلاة. (ويسن فعل سائر المناسك) من
~~السعي والوقوف والرمي وغيرها، (على طهارة). وتقدم في الوضوء (وإن قطع
~~الطواف بفصل يسير) بنى من الحجر، لعدم فوات الموالاة بذلك. (أو أقيمت صلاة
~~مكتوبة) صلى وبنى. لحديث: إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا المكتوبة. والطواف
~~صلاة. فتدخل في العموم. (أو حضرت جنازة صلى وبنى) لأنها تفوت بالتشاغل عنها
~~(ويكون البناء من الحجر) الأسود (ولو كان القطع من أثناء الشوط) لأنه لا
~~يعتد ببعض شوط قطع فيه. وحكم ms1107 السعي في ذلك كطواف، (ثم) بعد تمام الطواف
~~(يصلي ركعتين. والأفضل) كونهما (خلف المقام) أي مقام إبراهيم.
# لقول جابر في صفة حج النبي (ص): حتى أتينا البيت معه، استلم الركن، فرمل
~~ثلاثا، ومشى أربعا. ثم تقدم إلى مقام إبراهيم. فقرأ: * (واتخذوا من مقام
~~إبراهيم مصلي) * فجعل المقام بينه وبين البيت. (وحيث ركعهما. من المسجد أو
~~غيره جاز) لعموم: جعلت لي الأرض مسجدا وتربتها طهورا وصلاهما عمر بذي طوى.
~~(ولا شئ عليه) لترك صلاتهما خلف المقام. (وهما سنة مؤكدة، يقرأ فيهما بعد
~~الفاتحة في الأولى:
# * (قل يا أيها الكافرون) *، و) يقرأ (في الثانية: * (قل هو الله أحد) *)
~~لحديث جابر: فصلى ركعتين: فقرأ فاتحة الكتاب وقل يا أيها الكافرون، وقل هو
~~الله أحد، ثم عاد إلى الركن فاستلمه ثم خرج إلى الصفا رواه مسلم. (ولا بأس
~~أن يصليهما إلى غير سترة ويمر بين يديه الطائفون من الرجال والنساء) فإن
~~النبي (ص): صلاهما والطواف بين يديه. ليس بينهما شئ. وكان ابن الزبير يصلي
~~والطواف بين يديه فتمر المرأة بين يديه. ينتظرها PageV02P562
# حتى ترفع رجلها ثم يسجد. وكذا سائر الصلوات بمكة، لا يعتبر لها سترة،
~~قاله في الشرح.
# (وتقدم) في الصلاة موضحا. (ويكفي عنهما) أي عن ركعتي الطواف (مكتوبة،
~~وسنة راتبة) كركعتي الاحرام، وتحية المسجد. (ويسن الاكثار من الطواف كل
~~وقت) وتقدم نص الامام:
# أن الطواف لغريب أفضل من الصلاة بالمسجد الحرام. (وله جمع أسابيع) من
~~الطواف (فإذا فرغ منها ركع لكل أسبوع ركعتين) لفعل عائشة، والمسور بن
~~مخرمة. (والأولى) أن يصلي (لكل أسبوع عقبه) لفعله (ص). (ولا يشرع تقبيل
~~المقام ولا مسحه) لعدم وروده.
# فرع: (إذا فرغ المتمتع) من العمرة والحج. (ثم علم أنه كان على غير طهارة
~~في أحد الطوافين وجهله) أي الطواف الذي كان فيه على غير طهارة، (لزمه
~~الأشد) ليبرئ ذمته بيقين.
# (وهو) أي الأشد (كونه) بلا طهارة، (في طواف العمرة. فلم تصح) لفساد
~~طوافها. (ولم يحل منها) بالحلق. لفساد الطواف (فيلزمه دم للحلق) لبقاء
~~إحرامه. (ويكون قد أدخل الحج ms1108 على العمرة، فيصير قارنا. ويجزئه الطواف للحج)
~~أي طواف الإفاضة (عن النسكين) أي الحج والعمرة. كالقارن في ابتداء إحرامه.
~~قلت: الذي يظهر: لزوم إعادة الطواف، لاحتمال أن يكون المتروك فيه الطهارة:
~~هو طواف الحج. فلا يبرأ بيقين إلا بإعادته. (ولو قدرناه) أي الطواف بغير
~~طهارة (من الحج لزمه إعادة الطواف) لوقوعه غير صحيح. (ويلزمه إعادة السعي
~~على التقديرين. لأنه وجد بعد طواف غير معتد به) لأنا قدرنا كونه وقع بغير
~~طهارة. (وإن كان وطئ بعد حله من العمرة) وقد فرضنا طوافها بلا طهارة،
~~(حكمنا بأنه أدخل حجا على عمرة فاسدة. فلا يصح) إدخال الحج عليها، (ويلغو
~~ما فعله من أفعال الحج) لعدم صحة الاحرام به. (ويتحلل بالطواف الذي قصده
~~للحج من عمرته الفاسدة، وعليه) دمان (دم للحلق PageV02P563
# ودم للوطئ في عمرته. ولا يحصل له حج ولا عمرة) لفساد العمرة بالوطئ فيها.
~~وعدم صحة إدخال الحج عليها إذن. (ولو قدرناه) أي الطواف بلا طهارة (من
~~الحج. لم يلزمه أكثر من إعادة الطواف والسعي) للحج، (ويحصل له الحج
~~والعمرة) لحصول الوطئ زمن الاحلال.
# فصل:
# (ويشترط لصحة الطواف ثلاثة عشر شيئا الاسلام، والعقل، والنية) كسائر
~~العبادات، (وستر العورة) لما تقدم، (وطهارة الحدث) لأنه صلاة. و (لا) تشترط
~~طهارة الحدث (لطفل دون التمييز)، لعدم إمكانها منه. (وطهارة الخبث).
# وظاهره: حتى للطفل (وتكميل السبع، وجعل البيت عن يساره، والطواف بجميعه)
~~أي البيت بأن لا يطوف على جدار الحجر، أو شاذروان الكعبة. (وأن يطوف ماشيا
~~مع القدرة) على المشي، (وأن يوالي بينه) إلا إذا حضرت جنازة أو أقيمت صلاة.
~~وتقدم (وأن لا يخرج من المسجد) يعني أن يطوف في المسجد. (وأن يبتدئ من
~~الحجر الأسود. فيحاذيه) بكل بدنه. وتقدم ذلك كله موضحا. (وسننه) أي الطواف
~~(عشر: استلام الركن) يعني به الحجر الأسود، (وتقبيله، أو ما يقوم مقامه من
~~الإشارة) عند تعذر الاستلام، (واستلام الركن اليماني، والاضطباع، والرمل،
~~والمشي في مواضعه) على ما تقدم بيانه مفصلا، (والدعاء والذكر، والدنو من
~~البيت، وركعتا الطواف) وتقدمت أدلة ذلك كله. ms1109 (وإذا فرغ من ركعتي الطواف
~~وأراد السعي. سن عوده إلى الحجر فيستلمه) لحديث جابر. وتقدم قريبا (ثم يخرج
~~إلى الصفا من بابه) أي باب المسجد المعروف بباب الصفا، (وهو) أي الصفا (طرف
~~جبل أبي PageV02P564
# قبيس، وعليه درج، وفوقها أزج كإيوان، فيرقى عليه ندبا، حتى يرى البيت إن
~~أمكنه. فيستقبله) لحديث أبي هريرة: أن النبي (ص) لما فرغ من طوافه أتى
~~الصفا فعلا عليه، حتى نظر إلى البيت ورفع يديه، فجعل يحمد الله ويدعو ما
~~شاء أن يدعو رواه مسلم. وفي حديث جابر: فبدأ بالصفا فرقى عليه، حتى رأى
~~البيت، فاستقبل القبلة - الحديث رواه مسلم. (ويكبر ثلاثا، ويقول ثلاثا، لا
~~إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد، يحيي ويميت، وهو حي لا
~~يموت بيده الخير، وهو على كل شئ قدير. وله الحمد، يحيي ويميت. وهو حي لا
~~يموت بيده الخير، وهو على كل شئ قدير. لا إله إلا الله وحده لا شريك له،
~~صدق وعده، ونصر عبده، وهزم الأحزاب وحده) أي الذين تحزبوا على النبي (ص) في
~~غزوة الخندق، وهم قريش وغطفان واليهود. (ويقول: لا إله إلا الله، ولا نعبد
~~إلا إياه مخلصين له الدين ولو كره الكافرون. اللهم اعصمني بدينك وطواعيتك
~~وطواعية رسولك، اللهم جنبني حدودك) أي محارمك (اللهم اجعلني ممن يحبك ويحب
~~ملائكتك وأنبياءك ورسلك وعبادك الصالحين. اللهم حببني إليك وإلى ملائكتك
~~وإلى رسلك وإلى عبادك الصالحين.
# اللهم يسر لي اليسرى وجنبني العسرى، واغفر لي في الآخرة والأولى. واجعلني
~~من أئمة المتقين. واجعلني من ورثة جنة النعيم. واغفر لي خطيئتي يوم الدين.
~~اللهم قلت:
# ادعوني أستجب لكم، وإنك لا تخلف الميعاد. اللهم إذ هديتني للاسلام فلا
~~تنزعني منه، PageV02P565
# ولا تنزعه مني، حتى تتوفاني على الاسلام. اللهم لا تقدمني للعذاب ولا
~~تؤخرني لسوء الفتن). هذا دعاء ابن عمر، قال أحمد: يدعو به. قال نافع بعده:
~~ويدعو دعاء كثيرا، حتى إنه ليملنا، ونحن شباب. (ولا يلبي) على الصفا لعدم
~~وروده. ويأتي حكم التلبية في السعي. (ثم ينزل ms1110 من الصفا، ويمشي حتى يحاذي
~~العلم، وهو الميل الأخضر المعلق بركن المسجد على يساره نحو ستة أذرع) يعني
~~يمشي من الصفا حتى يبقى بينه وبين العلم المذكور نحو ستة أذرع. (فيسعى
~~ماشيا سعيا شديدا ندبا، بشرط أن لا يؤذي ولا يؤذى، حتى يتوسط بين الميلين
~~الأخضرين، وهما العلم الآخر، أحدهما بركن المسجد والآخر بالموضع المعروف
~~بدار العباس. فيترك شدة السعي ثم يمشي حتى يأتي المروة، وهي أنف) جبل
~~(قعيقعان، فيرقاها ندبا، ويستقبل القبلة ويقول عليها ما قال على الصفا).
~~لما في حديث جابر: أن النبي (ص) لما دنا من الصفا قرأ: * (إن الصفا والمروة
~~من شعائر الله) * أبدأ بما بدأ الله به. فبدأ بالصفا. فرقي عليه حتى رأى
~~البيت. فاستقبل القبلة. فوحد الله وكبره، وقال:
# لا إله إلا الله وحده أنجز وعده، ونصر عبده وهزم الأحزاب وحده، ثم دعا
~~بين ذلك. فقال مثل هذا ثلاث مرات، ثم نزل إلى المروة، حتى انصبت قدماه في
~~بطن الوادي سعى، حتى إذا صعدنا مشى، حتى أتى المروة ففعل على المروة كما
~~فعل على الصفا رواه مسلم.
# (ويجب استيعاب ما بينهما) أي الصفا والمروة. لفعله (ص) وقوله: خذوا عني
~~مناسككم (فإن لم يرقهما ألصق عقب رجليه بأسفل الصفا، و) ألصق (أصابعهما
~~بأسفل المروة) ليستوعب ما بينهما. وإن كان راكبا لعذر فعل ذلك بدابته. لكن
~~قد حصل علو في الأرض من الأتربة والأمطار، بحيث تغطي عدة من درجهما. فكل من
~~لم يتحقق قدر المغطى يحتاط ليخرج من عهدة الواجب بيقين. (ثم ينقلب) فينزل
~~عن المروة (إلى الصفا فيمشي في موضع مشيه، ويسعى في موضع سعيه إلى الصفا،
~~يفعل) الساعي (ذلك سبعا، يحتسب PageV02P566
# بالذهاب سعية. و) يحتسب (بالرجوع سعية. يفتتح بالصفا ويختم بالمروة) لخبر
~~جابر.
# وسبق (فإن بدأ بالمروة لم يحتسب بذلك الشوط) لمخالفته لقوله (ص): خذوا
~~عني مناسككم.
# (ويكثر من الدعاء والذكر فيما بين ذلك) أي الصفا والمروة (رب اغفر وارحم
~~واعف عما تعلم وأنت الأعز الأكرم)، وقال (ص): إنما جعل رمي الجمار والسعي
~~بين ms1111 الصفا والمروة لإقامة ذكر الله تعالى. قال الترمذي: حديث حسن صحيح.
~~(ولا يسن السعي بينهما) أي بين الصفا والمروة (إلا في حج أو عمرة) فهو ركن
~~فيهما كما يأتي. فليس السعي كالطواف في أنه يسن كل وقت. لعدم ورود التطوع
~~به مفردا. (ويستحب أن يسعى طاهرا من الحدث) الأكبر والأصغر. (و) من
~~(النجاسة) في بدنه وثوبه (مستترا) أي ساترا لعورته، بمعنى أنه لو سعى
~~عريانا أجزأه. وإلا فكشف العورة غير جائز. (وتشترط) للسعي (النية) لحديث:
~~إنما الأعمال بالنيات. (والموالاة) قياسا على الطواف. قاله القاضي (والمرأة
~~لا ترقى) الصفا ولا المروة. (ولا تسعى) بين الميلين سعيا (شديدا) لقول ابن
~~عمر، ليس على النساء رمل بالبيت، ولا بين الصفا والمروة. وقال: لا تصعد
~~المرأة فوق الصفا والمروة ولا ترفع صوتها بالتلبية رواه الدارقطني. ولان
~~المطلوب منها الستر. وفي ذلك تعرض للانكشاف.
# والقصد بشدة السعي: إظهار الجلد. وليس ذلك مطلوبا في حقها. (وإن سعى على
~~غير طهارة) بأن سعى محدثا أو نجسا (كره) له ذلك. وأجزأه، لأنه عبادة لا
~~تتعلق بالبيت، أشبه الوقوف. (ويشترط تقدم الطواف عليه. ولو) كان الطواف
~~الذي تقدم عليه. (مسنونا. كطواف القدوم) لأن النبي (ص) إنما سعى بعد
~~الطواف. وقال: لتأخذوا عني مناسككم (فإن سعى بعد طوافه) الواجب أو المسنون
~~(ثم علم أنه طاف غير متطهر. لم يجزئه السعي) لبطلان الطواف الذي تقدمه.
~~فوجوده كعدمه، (وله) أي للساعي (تأخيره) أي السعي (عن طوافه بطواف أو غيره،
~~فلا تجب الموالاة بينهما) أي بين الطواف والسعي (فلا بأس أن يطوف أول
~~PageV02P567
# النهار. ويسعى آخره) أو بعد ذلك. لكن تسن الموالاة بينهما (ولا تسن عقبه)
~~أي السعي (صلاة) لعدم الورود، (وإن سعى) المفرد أو القارن (مع طواف القدوم
~~لم يعده) أي السعي (مع طواف الزيارة) لأنه لم يشرع تكراره. (وإلا) أي وإن
~~لم يكن سعي مع طواف القدوم، أو كان متمتعا (سعى بعده) أي بعد طواف الزيارة،
~~ليأتي بركن الحج (فإذا فرغ من السعي، فإن كان متمتعا، (سعى متمتعا بلا هدي)
~~أي ms1112 ليس معه هدي، (حلق أو قصر من جميع شعره. وقد حل. ولو كان ملبدا رأسه.
~~فيستبيح جميع محظورات الاحرام، والأفضل هنا: التقصير ليتوفر الحلق للحج.
~~ولا يسن تأخير التحلل) لحديث ابن عمر قال: تمتع الناس مع رسول الله (ص)
~~بالعمرة إلى الحج. فلما قدم (ص) مكة قال: من كان معه هدي، فإنه لا يحل من
~~شئ حرم منه، حتى يقضي حجه. ومن لم يكن معه هدي فليطف بالبيت وبالصفا
~~والمروة، وليقصر وليحلل متفق عليه. فإن ترك التقصير والحلق فعليه دم. فإن
~~وطئ قبله فعمرته صحيحة، وعليه دم، روي عن ابن عباس. ذكره في الشرح. (وإن
~~كان معه) أي المتمتع هدي (أدخل الحج على العمرة) ويصير قارنا. وتقدم. (وليس
~~له أن يحل. ولا) أن (يحلق حتى يحج، فيحرم به) أي بالحج (بعد طوافه وسعيه
~~لعمرته، كما يأتي، ويحل منهما) أي من الحج والعمرة (يوم النحر) نص عليه،
~~لما تقدم. لحديث حفصة قالت: يا رسول الله، ما شأن الناس حلوا من العمرة ولم
~~تحل أنت من عمرتك؟ فقال: إني لبدت رأسي، وقلدت هديي. فلا أحل حتى أنحر متفق
~~عليه. (وإن كان) الذي طاف وسعى لعمرته (معتمرا غير متمتع فإنه يحل) أي يحلق
~~أو يقصر. وقد حل (ولو كان معه هدي) سواء كان (في أشهر الحج) ولم يقصد الحج
~~من عامه، (أو) كان (في غيرها) أي غير أشهر الحج. ولو قصده من عامه. لأن
~~النبي (ص): اعتمر ثلاث عمر سوى عمرته التي مع حجته، بعضهن في PageV02P568
# ذي القعدة وقيل: كلهن. وكان يحل منها. ومتى كان معه هدي نحره عند المروة.
# وحيث نحره من الحرم جاز، لما تقدم. (وإن كان) الذي طاف وسعى (حاجا) مفردا
~~أو قارنا (بقي على إحرامه) حتى يتحلل يوم النحر. لفعله (ص). (ومن كان
~~متمتعا أو معتمرا قطع التلبية إذا شرع في الطواف) لحديث ابن عباس يرفعه:
~~كان يمسك عن التلبية في العمرة إذا استلم الحجر قال الترمذي: حسن صحيح.
~~وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده:
# أن النبي ms1113 (ص) اعتمر ثلاث عمر. ولم يزل يلبي حتى استلم الحجر. ولشروعه في
~~التحلل كالحاج يقطعها إذا شرع في رمي جمرة العقبة. (ولا بأس بها في طواف
~~القدوم) نص عليه، (سرا) ومعنى كلام القاضي: يكره أي الجهر بها فيه. وكذا
~~السعي بعده: يتوجه أن حكمه كذلك. وهو مراد أصحابنا، لأنه تبع له، قاله في
~~الفروع.
# باب صفة الحج والعمرة وما يتعلق بذلك (يستحب لمتمتع حل من عمرته ولغيره
~~من المحلين بمكة) وقربها (الاحرام بالحج يوم التروية) لقول جابر في صفة حج
~~النبي (ص): فحل الناس كلهم وقصروا، إلا النبي (ص)، ومن كان معه هدي. فلما
~~كان يوم التروية توجهوا إلى منى فأهلوا بالحج. (وهو) أي يوم التروية (
~~الثامن من ذي الحجة) قال ابن رسلان: إعلم أن أيام المناسك سبعة. أولها:
~~سابع ذي الحجة. وآخرها: ثالث عشر. فالسابع: ذكر مكي بن أبي طالب في باب عمل
~~الحج: أن اسمه يوم الزينة، أي لأنهم كانوا يزينون محاملهم وهوادجهم للخروج.
~~وأما يوم الثامن:
# فاسمه يوم التروية، بالتاء المثناة، وسمي بذلك لترويتهم فيه الماء. وسمي
~~يوم النقلة PageV02P569
# لانتقالهم فيه من مكة إلى منى. والتاسع: يوم عرفة، والعاشر: يوم النحر.
~~والحادي عشر:
# يوم القر - بفتح القاف وتشديد الراء - لأنهم قارون فيه بمنى، والثاني
~~عشر: يوم النفر الأول - بفتح النون وسكون الفاء - والثالث عشر: يوم النفر
~~الثاني. (إلا لمن) أي متمتع، (لم يجد هديا تمتع، ف‍) - يستحب له أن (يحرم
~~يوم السابع) من ذي الحجة (ليكون آخر تلك الثلاثة) يعني أن يكون محرما فيه.
~~فيقدم الاحرام عليه، كما يعلم من باب الفدية، (ليكون) صوم الثلاثة أيام في
~~إحرامه بالحج. ويكون (آخر) تلك (الثلاثة يوم عرفة) فيصوم السابع والثامن
~~والتاسع. (و) يستحب (أن يفعل عند إحرامه) من مكة أو قربها، (ما يفعله عند
~~إحرامه من الميقات: من غسل وغيره) أي تنظيف وتطيب في بدنه وتجرد ذكر من
~~مخيط. ولبس إزار ورداء أبيضين نظيفين ونعلين. (ثم) بعد ذلك (يطوف أسبوعا،
~~ويصلي ركعتين، ثم يحرم بالحج من المسجد) الحرام. والأفضل ms1114 أن يكون من تحت
~~الميزاب. ذكره في المبهج والايضاح. وكان عطاء يستلم الركن، ثم ينطلق مهلا
~~بالحج. (وتقدم في) باب (المواقيت.
# ولا يطوف بعده) أي بعد إحرامه بالحج قبل خروجه من مكة، (لوداع البيت) نص
~~عليه.
# لقول ابن عباس: لا أرى لأهل مكة أن يطوفوا بعد أن يحرموا بالحج، ولا أن
~~يطوفوا بين الصفا والمروة حتى يرجعوا. (فلو طاف وسعى بعده لم يجزئه) سعيه
~~(عن السعي الواجب قبل خروجه) من مكة. لأنه لم يسبقه طواف واجب ولا مسنون.
~~(ولا يخطب يوم السابع بعد صلاة الظهر بمكة) لعدم وروده، (ثم يخرج إلى منى
~~قبل الزوال، فيصلي بها الظهر مع الامام، ويبيت بها) أي بمنى (إلى أن يصلي
~~معه) أي الامام (الفجر) لقول جابر: وركب رسول الله (ص) إلى منى فصلى بها
~~الظهر والعصر والمغرب والعشاء والفجر، ثم مكث قليلا حتى طلعت الشمس. (وليس
~~ذلك واجبا) بل سنة. لأن عائشة تخلفت ليلة التروية حتى ذهب ثلثا الليل. وصلى
~~ابن الزبير بمكة قاله في الشرح. (ولو صادف يوم جمعة وهو مقيم PageV02P570
# بمكة ممن تجب عليه، وزالت الشمس) وهو بمكة (فلا يخرج قبل صلاتها) أي
~~الجمعة، لوجوبها بالزوال. (وقبل الزوال إن شاء خرج) إلى منى (وإن شاء أقام)
~~بمكة (حتى يصليها) أي الجمعة. (فإن خرج الامام أمر من يصلي بالناس) الجمعة
~~إن اجتمع معه العدد، لئلا تفوتهم. (فإذا أطلعت الشمس) من يوم عرفة (سار من
~~منى إلى عرفة، فأقام بنمرة ندبا، حتى تزول الشمس. ونمرة موضع بعرفة). وقيل
~~بقربها وهو خارج عنها. (وهو الجبل الذي عليه نصاب) أي علامات (الحرم، على
~~يمينك إذا خرجت من مأزمي عرفة تريد الموقف، فإذا زالت الشمس استحب للامام
~~أو نائبه أن يخطب خطبة واحدة يقصرها) لقول سالم للحجاج بن يوسف يوم عرفة:
~~إن كنت تريد أن تصيب السنة فقصر الخطبة وعجل الصلاة.
# فقال ابن عمر: صدق. رواه البخاري. (ويفتتحها بالتكبير يعلم الناس فيها
~~مناسكهم من الوقوف ووقته والدفع من عرفات، والمبيت بمزدلفة وغير ذلك) من
~~الحلق والنحر (فإذا ms1115 فرغ من خطبته نزل فصلى الظهر والعصر جمعا إن جاز له)
~~الجمع كالمسافر سفر قصر. (وتقدم) في الجمع (بأذان) للأولى (وإقامتين) لكل
~~صلاة إقامة. لقول جابر: وأمر بقبة من شعر فضربت له بنمرة فسار رسول الله
~~(ص)، ولا تشك قريش إلا أنه واقف عند المشعر الحرام، كما كانت قريش تصنع في
~~الجاهلية. فأجاز (ص) حتى إذا أتى عرفة فوجد القبة قد ضربت له بنمرة فنزل
~~بها، حتى إذا زالت الشمس أمر بالقصوى، فرحلت له. فأتى بطن الوادي.
# فخطب الناس وقال: إن دماءكم وأموالكم حرام عليكم كحرمة يومكم هذا في
~~شهركم هذا في بلدكم هذا. ألا إن كل شئ من أمر الجاهلية تحت قدمي موضوع،
~~ودماء الجاهلية موضوعة. وإن أول دم أضعه من دمائنا دم ابن أبي ربيعة بن
~~الحرث، كان مسترضعا في بني سعد، فقتلته هذيل. ورباء الجاهلية موضوع، وأول
~~ربا أضع ربانا ربا عباس بن عبد المطلب، فإنه موضوع كله. فاتقوا الله في
~~النساء، فإنكم أخذتموهن بأمانة الله، واستحللتم فروجهن بكلمة الله، ولكم
~~عليهن أن لا يوطئن فراشكم أحدا تكرهونه. فإن فعلن ذلك فاضربوهن ضربا غير
~~مبرح. ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن بالمعروف. وقد PageV02P571
# تركت فيكم ما لن تضلوا بعده إن اعتصمتم به: كتاب الله. وأنتم تسألون عني
~~فما أنتم قائلون؟ قالوا: نشهد أنك قد بلغت، وأديت، ونصحت. فقال بإصبعه
~~السبابة، يرفعها إلى السماء وينكثها إلى الناس: اللهم اشهد، اللهم اشهد
~~ثلاث مرات، ثم أذن، ثم أقام فصلى الظهر، ثم أقام فصلى العصر، ولم يصل
~~بينهما شيئا. (وإن لم يؤذن) للصلاة (فلا بأس) أي لا كراهة. قال أحمد: لأن
~~كلا مروي عن رسول الله (ص)، والاذان أولى. (وكذا يجمع غيره) أي غير الامام.
~~(ولو منفردا) لأن الجماعة ليست شرطا للجمع كما تقدم في محله. (ثم يأتي موقف
~~عرفة ويغتسل له) أي للوقوف استحبابا. لفعل ابن مسعود ويروى عن علي.
# وتقدم. (وكلها) أي عرفة (موقف إلا بطن عرنة، فإنه لا يجزئه الوقوف به)
~~لأنه لم يقف بعرنة، ولقوله (ص): كل عرفة ms1116 موقف، وارفعوا عن بطن عرنة، ورواه
~~ابن ماجة. (وحد عرفات: من الجبل المشرف على عرنة إلى الجبال المقابلة له
~~إلى ما يلي حوائط بني عامر.
# ويسن أن يقف عند الصخرات وجبل الرحمة. واسمه الأول، على وزن هلال، ولا
~~يشرع صعوده). قال الشيخ تقي الدين: إجماعا. ويقال لجبل الرحمة: جبل الدعاء.
~~(ويقف مستقبلا القبلة راكبا) لقول جابر: ثم ركب النبي (ص) حتى أتى الموقف.
~~فجعل بطن ناقته القصوى إلى الصخرات، وجعل حبل المشاة بين يديه، واستقبل
~~القبلة، فلم يزل واقفا حتى غربت الشمس، وذهبت الصفرة قليلا حتى غاب القرص.
~~(بخلاف سائر المناسك والعبادات ف‍) - إنه يفعلها (راجلا) وفي الانتصار
~~ومفردات أبي يعلى الصغير: أفضلية المشي في الحج على الركوب، وهو ظاهر كلام
~~ابن الجوزي في مثير العزم الساكن، فإنه ذكر الاخبار في ذلك عن جماعة من
~~العباد. وأن الحسن بن علي حج خمس عشرة حجة ماشيا، وذكره غيره خمسا وعشرين،
~~والجنائب تقاد معه، وقال في أسباب الهداية: فصل في فضل الماشي، وعن ابن
~~عباس مرفوعا: من حج من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة، كتب الله له بكل خطوة
~~سبعمائة حسنة من حسنات الحرم، قيل له: وما حسنات الحرم؟ قال: بكل حسنة
~~PageV02P572
# مائة ألف حسنة، قال: وعن عائشة مرفوعا: إن الملائكة لتصافح ركبان الحاج
~~وتعانق المشاة كذا ذكر هذين الخبرين. (ويكثر) بعرفة (من الدعاء ومن قول: لا
~~إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد يحيي ويميت وهو حي لا
~~يموت، بيده الخير، وهو على كل شئ قدير. اللهم اجعل في قلبي نورا، وفي بصري
~~نورا، وفي سمعي نورا، ويسر لي أمري، ويدعو بما أحب). لما في الموطأ عن طلحة
~~بن عبد الله بن كريز - بفتح الكاف وآخره، زاي - أن النبي (ص) قال: أفضل
~~الدعاء يوم عرفة، وأفضل ما قلت أنا والنبيون من قبلي: لا إله إلا الله وحده
~~لا شريك له، له الملك وله الحمد، يحيي ويميت وهو حي لا يموت، بيده الخير،
~~وهو على كل شئ ms1117 قدير. ولما روى الترمذي عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال:
~~كان أكثر دعاء النبي (ص) يوم عرفة: لا إله إلا الله وحده لا شريك له. له
~~الملك وله الحمد، وهو على كل شئ قدير. وسئل سفيان بن عيينة عن أفضل الدعاء
~~يوم عرفة فقال: لا إله إلا الله وحده لا شريك له. له الملك وله الحمد، وهو
~~على كل شئ قدير، قيل له: هذا ثناء وليس بدعاء. فقال: أما سمعت قول الشاعر:
# أأذكر حاجتي، أم قد كفاني حياؤك، إن شيمتك الحياء إذا أثنى عليك المرء
~~يوما كفاه من تعرضه الثناء وما في المتن مأثور عن علي. وفي الوجيز: يدعو
~~بما ورد. ومنه ما روي عنه (ص) أنه دعا فقال: اللهم إنك ترى مكاني، وتسمع
~~كلامي، وتعلم سري وعلانيتي، ولا يخفى عليك شئ من أمري. أنا البائس الفقير
~~المستغيث المستجير الوجل، المشفق المقر المعترف بذنبه. أسألك مسألة
~~المسكين. وأبتهل إليك ابتهال المذنب الذليل. وأدعوك دعاء الخائف الضرير، من
~~خشعت لك رقبته، وذل لك جسده. وفاضت لك عيناه، ورغم لك أنفه.
# وكان عبد الله بن عمر يقول: الله أكبر الله أكبر ولله الحمد، الله أكبر
~~الله أكبر، ولله الحمد، الله أكبر الله أكبر ولله الحمد، لا إله إلا الله
~~وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد، اللهم اهدني بالهدى، وقني بالتقوى.
~~واغفر لي في الآخرة والأولى. ويرد يديه PageV02P573
# ويسكت قدر ما كان إنسان قارئا فاتحة الكتاب. ثم يعود فيرفع يديه. ويقول
~~مثل ذلك. ولم يزل يفعل ذلك حتى أفاض. (ووقت الوقوف: من طلوع الفجر يوم
~~عرفة) لحديث عروة بن مضرس الطائي قال: أتيت النبي (ص) بالمزدلفة حين خرج
~~إلى الصلاة. فقلت: يا رسول الله أني جئت من جبلي طيئ، أكلت راحلتي، وأتعبت
~~نفسي والله ما تركت من جبل إلا وقفت عليه. فهل لي من حج؟ فقال النبي (ص):
~~من شهد صلاتنا هذه. ووقف معنا حتى ندفع، وقد وقف قبل ذلك بعرفة ليلا أو
~~نهارا، فقد تم حجه. وقضى ms1118 تفثه رواه الخمسة. وصححه الترمذي. ولفظه له ورواه
~~الحاكم وقال: صحيح على شرط كافة أئمة الحديث. ولان ما قبل الزوال من يوم
~~عرفة.
# فكان وقتا للوقوف كما بعد الزوال. وتركه (ص) الوقوف فيه لا يمنع كونه
~~وقتا للوقوف كما بعد العشاء. وإنما وقف النبي (ص) وقت الفضيلة. (واختار
~~الشيخ وغيره) كأبي حفص العكبري. (وحكي إجماعا) أن وقت الوقوف (من الزوال
~~يوم عرفة) وهو قول مالك والشافعي وأكثر الفقهاء، لأن النبي (ص) إنما وقف
~~بعد الزوال، (إلى طلوع فجر يوم النحر) لقول جابر: لا يفوت الحج حتى يطلع
~~الفجر من ليلة جمع. فقال أبو الزبير فقلت له: أقال رسول الله ذلك؟ قال:
~~نعم. (فمن حصل بعرفة في هذا الوقت ولو لحظة، ولو مارا بها أو نائما أو
~~جاهلا بها) أي بأنها عرفة (وهو من أهل الوقوف) بأن يكون مسلما عاقلا محرما
~~بالحج. (صح حجه)، وأجزأه عن حجة الاسلام. إن كان حرا بالغا. وإلا فنفل.
~~لعموم قوله (ص): وقد أتى عرفة قبل ذلك ليلا أو نهارا. و (لا) يصح الوقوف من
~~(مجنون ومغمى عليه وسكران) لعدم عقله (إلا أن يفيقوا وهم بها قبل خروج وقت
~~الوقوف) وكذا لو أفاقوا بعد الدفع منها وعادوا فوقفوا بها في الوقت.
# (ومن فاته ذلك) أي الوقوف بعرفة قبل طلوع فجر يوم النحر (فاته الحج) لما
~~تقدم عن جابر. (ويستحب أن يقف طاهرا من الحدثين) قلت: ومن نجاسة ببدنه
~~وثوبه كسائر PageV02P574
# المناسك. (ويصح وقوف الحائض إجماعا، ووقفت عائشة) الصديقة بنت الصديق
~~(رضي الله عنها) وعن أبيها وعن بقية الصحابة والتابعين لهم (حائضا بأمر
~~النبي (ص)). وتقدم في دخول مكة (ولا يشترط) للوقوف (ستارة ولا استقبال)
~~القبلة، (ولا نية) بخلاف الطواف لأنه صلاة، وغيره ليس كذلك (ويجب أن يجمع
~~في الوقوف بين الليل والنهار من وقف نهارا) لفعله (ص) مع قوله: لتأخذوا عني
~~مناسككم. (فإن دفع) من عرفة (قبل غروب الشمس فعليه دم إن لم يعد قبله)،
~~لأنه ترك واجبا لا يفسد الحج بتركه. أشبه الاحرام من الميقات، ms1119 وإن عاد
~~إليها ليلا. فلا شئ عليه. لأنه أتى بالواجب وهو الجمع بين الليل والنهار.
~~(وإن وافاها) أي عرفة (ليلا. فوقف بها فلا دم عليه. وإن خاف فوت وقت
~~الوقوف) بعرفة إن صلى صلاة أمن، (صلى صلاة خائف إن رجا إدراكه) لما في فوت
~~الحج من الضرر العظيم. (ووقفة الجمعة في آخر يومها ساعة الإجابة) للخبر،
~~(فإذا اجتمع فضل يوم الجمعة ويوم عرفة كان لها مزية على سائر الأيام). قيل:
~~ولهذا اشتهر وصف الحج بالأكبر. إذا كانت الوقفة يوم الجمعة. ولان فيها
~~موافقة حجة النبي (ص). فإن وقفة حجة الوداع كانت يوم الجمعة. وللحديثين
~~الآتيين. (قال) ابن القيم (في الهدى) النبوي (وأما ما استفاض على ألسنة
~~العوام من أنها تعدل ثنتين وسبعين حجة فباطل. لا أصل له). لكن أخرج رزين
~~مرفوعا: يوم الجمعة أفضل الأيام إلا يوم عرفة. وإن وافق يوم الجمعة فهو
~~أفضل من سبعين حجة في غير يوم جمعة. ذكره ابن جماعة في مناسكه والكازروني
~~في تفسيره المعروف بالأخوين.
# والشيح نور الدين على الزيادي في حاشيته. وحديث: إذا كان يوم عرفة يوم
~~جمعة غفر الله لجميع أهل الموقف قد يستشكل بأنه قد ورد مثله في مطلق الحج.
~~ويمكن حمل هذا على مغفرته لهم بلا واسطة. وحمل غيره على أنه يهب قوما لقوم.
~~ذكره الكازروني وهو معنى كلام ابن جماعة في مناسكه عن أبيه. PageV02P575
# فصل:
# (ثم يدفع بعد غروب) من عرفة (بسكينة) لقوله (ص) في عشية عرفة غداة جمع
~~للناس حين دفعوا: عليكم بالسكينة.
# رواه مسلم من حديث الفضل بن عباس. (قال أبو حكيم) إبراهيم بن دينار
~~النهرواني:
# ويكون (مستغفرا) حال دفعه من عرفة (إلى مزدلفة) سميت بذلك من الزلف، وهو
~~التقرب.
# لأن الحاج إذا أفاضوا من عرفات ازدلفوا إليها أي تقربوا ومضوا إليها.
~~وتسمى أيضا:
# جمعا. لاجتماع الناس بها. (على طريق المأزمين) لأنه روي أنه (ص) سلكها.
~~وهما جبلان صغيران. (مع إمام ونائبه. وهو أمير الحاج فإن دفع قبله. كره)
~~لقول أحمد: ما يعجبني أن يدفع إلا مع ms1120 الامام. (ولا شئ عليه) في الدفع قبل
~~الامام. (يسرع في الفجوة) لقول أسامة:
# كان النبي (ص) يسير العنق فإذا وجد فجوة نص متفق عليه. والعنق انبساط
~~السير.
# والنص: فوقه. (ويلبي في الطريق) لقول الفضل بن عباس: إن النبي (ص) لم يزل
~~يلبي حتى رمى جمرة العقبة، متفق عليه. (ويذكر الله تعالى) لأنه في زمن
~~السعي إلى شعائره. (فإذا وصلها) أي مزدلفة (صلى المغرب والعشاء جمعا) إن
~~كان ممن يباح له الجمع. (قبل حط رحله بإقامة لكل صلاة بلا أذان) هذا اختيار
~~الخرقي. قال ابن المنذر: هو آخر قول أحمد. لأنه رواية أسامة.، وهو أعلم
~~بحال رسول الله (ص). فإنه كان رديفه. وإنما لم يؤذن للأولى كما تقدم في باب
~~الاذان ولقول جابر: حتى أتى المزدلفة فصلى بها المغرب والعشاء PageV02P576
# بأذان واحد وإقامتين. (وإن أذن وأقام للأولى فقط) أي ولم يقم للثانية.
~~(فحسن) لحديث مسلم عن ابن عمر قال: جمع رسول الله بين المغرب والعشاء بجمع،
~~فصلى المغرب ثلاثا والعشاء ركعتين بإقامة واحدة. لكن السنة أن يقيم لها،
~~لما تقدم، (ولا يتطوع بينهما) أي بين المغرب والعشاء المجموعتين، لقول
~~أسامة وابن عمر: إن النبي (ص) لم يصل بينهما.
# لكن لم يبطل جمع التأخير بالتطوع بين المجموعتين، بخلاف جمع التقدم. كما
~~تقدم في الجمع. (فإن صلى المغرب في الطريق ترك السنة وأجزأته) لأن كل
~~صلاتين جاز الجمع بينهما جاز التفريق بينهما. كالظهر والعصر بعرفة. وفعل
~~النبي (ص) محمول على الأفضل.
# (وإن فاتته الصلاة مع الامام بها) أي بمزدلفة (أو بعرفة جمع وحده) لفعل
~~ابن عمر (ثم يبيت بها، حتى يصبح، ويصلي الفجر) لقول جابر: ثم اضطجع رسول
~~الله حتى طلع الفجر، فصلى الفجر حين تبين له الصبح بأذان وإقامة. (وله
~~الدفع قبل الامام. وليس له الدفع قبل نصف الليل. ويباح) الدفع من مزلفة
~~(بعده) أي بعد نصف الليل، (ولا شئ عليه. كما لو وافاه بعده) أي بعد نصف
~~الليل. لقول ابن عباس: إنا بمن قدم النبي (ص) ليلة المزدلفة في ضعفة أهله ms1121
~~متفق عليه. وعن عائشة قالت: أرسل رسول الله (ص) أم سلمة ليلة النحر. فرمت
~~الجمرة قبل الفجر. ثم مضت فأفاضت رواه أبو داود. (وإن جاء) مزدلفة (بعد
~~الفجر. فعليه دم) لتركه نسكا واجبا. (وإن دفع غير رعاة وسقاة قبل نصفه) أي
~~الليل (فعليه دم إن لم يعد إليها) قبل الفجر، عالما كان أو جاهلا ذاكرا أو
~~ناسيا. لأنه ترك نسكا واجبا، والنسيان إنما يؤثر في جعل الموجود كالمعدوم.
~~لا في جعل المعدوم كالموجود، فإن عاد إليها (ولو بعد نصفه) فلا دم عليه.
~~وأما الرعاة والسقاة فلا دم عليهم بالدفع قبله. لأن النبي (ص) رخص للرعاة
~~في ترك البيتوتة، لحديث عدي. ورخص للعباس في ترك البيتوتة لأجل سقايته.
~~ولان عليهم مشقة لحاجتهم إلى حفظ مواشيهم، وسقي PageV02P577
# الحاج. فكان لهم ترك المبيت بمزدلفة كليالي منى. (وحد المزدلفة: ما بين
~~المأزمين) بكسر الزاي (ووادي محسر) بالحاء المهملة والسين المهملة المشددة.
~~وليس من مزدلفة. لقوله (ص): وارفعوا عن بطن محسر قال في الشرح. (فإذا أصبح)
~~بمزدلفة (صلى الصبح بغلس أول وقتها) لما تقدم في حديث جابر. وليتسع وقت
~~الموقوف عند المشعر الحرام (ثم يأتي المشعر الحرام) سمي بذلك لأنه من
~~علامات الحج. وتسمى أيضا المزدلفة بذلك تسمية للكل باسم البعض. واسمه في
~~الأصل: قزح، وهو جبل صغير بالمزدلفة. (فيرقى عليه إن أمكنه وإلا وقف عنده
~~ويحمد الله تعالى ويهلله ويكبره، ويدعو، ويقول: اللهم كما وفقتنا فيه
~~وأريتنا إياه، فوفقنا لذكرك كما هديتنا واغفر لنا وارحمنا. كما وعدتنا
~~بقولك وقولك الحق: * (فإذا أفضتم من عرفات فاذكروا الله عند المشعر الحرام
~~واذكروه كما هداكم وإن كنتم من قبله لمن الضالين ثم أفيضوا من حيث أفاض
~~الناس واستغفروا الله إن الله غفور رحيم) * ثم لا يزال يدعو إلى أن يسفر
~~جدا) لقول جابر: ثم ركب القصوى حتى أتى المشعر، فاستقبل القبلة ودعاه وكبره
~~وهلله ووحده، فلم يزل واقفا حتى أسفر جدا. (ولا بأس بتقديم الضعفة والنساء)
~~في الدفع من مزدلفة إلى منى بعد نصف الليل لما تقدم ms1122 من حديث ابن عباس
~~وعائشة.
# فصل:
# (ثم يدفع قبل طلوع الشمس إلى منى) لقول عمر: كان أهل الجاهلية لا يفيضون
~~من جمع حتى تطلع الشمس. ويقولون:
# أشرق ثبير كيما نغير. وإن رسول الله (ص) خالفهم: فاض قبل أن تطلع الشمس
~~رواه PageV02P578
# البخاري. (وعليه السكينة) لقول ابن عباس: ثم أردف النبي (ص) الفضل بن
~~العباس، وقال: يا أيها الناس إن البر ليس بإيجاف الخيل والإبل، فعليكم
~~السكينة. (فإذا بلغ وادي محسر) بين مزدلفة ومنى، سمي بذلك لأنه يحسر سالكه.
~~(أسرع راكبا كان) فيحرك دابته (أو ماشيا قدر رمية حجر) لقول جابر: حتى أتى
~~بطن محسر حرك قليلا وروي أن ابن عمر لما أتى محسر أسرع، وقال:
# إليك تعدو قلقا وضينها، مخالفا دين النصارى دينها، معترضا في بطنها
~~جنينها.
# (ويكون ملبيا إلى أن يرمي جمرة العقبة) لقول الفضل بن العباس: لم يزل
~~رسول الله (ص) ملبيا حتى رمى الجمرة رواه مسلم مختصرا. (وهي) أي جمرة
~~العقبة (آخر الجمرات مما يلي منى، وأولها مما يلي مكة، ويأخذ حصى الجمار من
~~طريقه قبل أن يصل إلى منى، أو) يأخذه (من مزدلفة، ومن حيث أخذه) أي الحصا
~~(جاز) لقول ابن عباس: قال لي رسول الله (ص) غداة العقبة، وهو على ناقته:
~~القط لي حصا. فلقطت له سبع حصيات هن حصا الحذف، فجعل يقبضهن في كفه، ويقول:
~~أمثال هؤلاء فارموا، ثم قال: أيها الناس إياكم والغلو في الدين، فإنما أهلك
~~من كان قبلكم الغلو في الدين رواه ابن ماجة. وكان ذلك بمنى. قال في الشرح
~~وفي شرح المنتهى: وكان ابن عمر يأخذ الحصا من جمع، وفعله سعيد بن جبير.
~~وقال: كانوا يتزودون الحصا من جمع وذلك لئلا يشتغل عند قدومه منى بشئ قبل
~~الرمي. لأن الرمي تحية منى كما يأتي. فلا يبدأ بشئ قبله (ويكره) أخذ الحصا
~~(من منى، وسائر الحرم) هذا معنى كلامه في الفروع والانصاف والتنقيح
~~والمنتهى، بعد أن قدم في الانصاف: أنه يجوز أخذه من طريقه، ومن مزدلفة، ومن
~~حيث شاء. وأنه المذهب. ms1123 وعليه PageV02P579
# الأصحاب. وهو معنى ما تقدم في قوله ومن حيث أخذه جاز. قال أحمد: خذ الحصى
~~من حيث شئت. وفي حديث الفضل بن العباس حين دخل محسرا قال: عليكم بحصى الخذف
~~ترمى به الجمرة رواه مسلم. ولما تقدم من حديث ابن عباس وفعل ابن عمر. وقول
~~سعيد بن جبير. ولذلك قال في تصحيح الفروع، عما في الفروع: إنه سهو. وقال
~~لعله أراد حرم الكعبة. وفي معناه قوة انتهى. أي أراد بالحرم: المسجد
~~الحرام. ويؤيده قوله في المستوعب: وإن أخذه من غيرها جاز، إلا من المسجد،
~~لما ذكرنا أنه يكره إخراج شئ من حصى الحرم، وترابه، انتهى. وقول ابن جماعة
~~في مناسكه الكبرى: وقال الحنابلة: إنه يكره من المسجد، ومن الحل. انتهى.
~~وما أجيب به عن الفروع، لا يتأتى الجواب به عن كلام المصنف. (و) يكره
~~(تكسيره) أي الحصى، لئلا يطير إلى وجهه شئ فيؤذيه. وكره أخذه من الخشن.
~~(ويكون) حصى الجمار (أكبر من الحمص، ودون البندق، كحصى الخذف) لما تقدم من
~~حديث ابن عباس وأخيه الفضل (فلا يجزئ صغير جدا، ولا كبير) لامره (ص) بالرمي
~~بمثل حصى الخذف. فلا يتناول ما لا يسمى حصى، ولا كبيرة تسمى حجرا. (ويجزئ
~~مع الكراهة) الرمي بحصى (نجس) أما إجزاءه فلعموم الامر. وأما الكراهة
~~فخروجا من الخلاف. (فإن غسله) أي النجس (زالت) الكراهة لزوال علتها. (و)
~~تجزئ (حصاة في خاتم إن قصدها) بالرمي كغيرها. فإن لم يقصدها لم تجزئه.
~~لحديث: وإنما لكل امرئ ما نوى (ولا فرق بين كون الحصى أبيض أو أسود أو
~~كدانا أو أحمر من مرمر، وبرام ومرو، وهو حجر الصوان ورخام وسن وغيرها)
~~لعموم الاخبار. (وعدد الحصى: سبعون حصاة. ولا يستحب غسله) قال أحمد: لم
~~يبلغنا أن النبي (ص) فعله (إلا أن يعلم نجاسته) فيغسله، خروجا من الخلاف في
~~إجزائه. (فإذا وصل إلى منى، وحدها: من وادي محسر إلى جمرة العقبة) ووادي
~~محسر وجمرة العقبة ليسا من منى. ويستحب سلوك الطريق الوسطى التي تخرج على
~~الجمرة الكبرى. لان النبي (ص) ms1124 سلكها. كذا في حديث جابر. قاله في الشرح.
~~(بدأ بها راكبا إن كان) راكبا. لحديث ابن مسعود: إنه انتهى إلى جمرة
~~العقبة. فرماها من بطن الوادي بسبع حصيات، وهو راكب يكبر مع كل حصاة، وقال:
~~اللهم اجعله حجا مبرورا وذنبا مغفورا. ثم قال: ههنا كان يقوم الذي أنزلت
~~عليه سورة البقرة رواه أحمد. وظاهر كلام الأكثر ماشيا. (وإلا) أي وإن لم
~~PageV02P580
# يكن راكبا رماها (ماشيا)، وقوله (لأنها تحية منى) تعليل لبداءته بها. كما
~~أن الطواف تحية المسجد. فلا يبدأ بشئ قلبه، (فرماها) أي جمرة العقبة (بسبع)
~~حصيات (واحدة بعد واحدة) أي حصاة بعد حصاة. (بعد طلوع الشمس ندبا) لقول
~~جابر: رأيت رسول الله (ص) يرمي الجمرة ضحى يوم النحر وحده، أخرجه مسلم.
~~(فإن رمى بعد نصف ليلة النحر أجزأ) الرمي. قلت: إن كان وقف وإلا فبعده.
~~كطواف الإفاضة. لما روى أبو داود عن عائشة: أن النبي (ص) أمر أم سلمة ليلة
~~النحر، فرمت جمرة العقبة قبل الفجر، ثم مضت فأفاضت وروي أنه: أمرها أن تعجل
~~الإفاضة وتوافي مكة مع صلاة الفجر. احتج به أحمد ولأنه وقت للدفع من
~~مزدلفة. فكان وقتا للرمي، كما بعد طلوع الشمس. وحديث أحمد عن ابن عباس
~~مرفوعا: لا ترموا الجمرة حتى تطلع الشمس محمول على وقت الفضيلة، جمعا بين
~~الاخبار. (وإن غربت الشمس) قبل رمي الجمرة (ف‍) - إنه يرميها (بعد الزوال
~~من الغد) لقول ابن عمر: من فاته الرمي حتى تغيب الشمس فلا يرم حتى تزول
~~الشمس من الغد. (فإن رماها) أي السبع (دفعة واحدة لم يجزئه) الرمي (إلا عن)
~~حصاة (واحدة). لأن النبي (ص): رمى سبع رميات، وقال: خذوا عني مناسككم.
~~(ويؤدب نصا) نقله الأثرم. (ويشترط علمه بحصولها) أي السبع حصيات (في
~~المرمى) في جمرة العقبة (وفي سائر الجمرات) لأن الأصل بقاء الرمي في ذمته.
~~فلا يزول عنه بالظن. ولا بالشك فيه. (ولا يجزئ وضعها) أي الحصيات في
~~المرمى، لأنه ليس برمي. (بل) يعتبر (طرحها) لفعله (ص) وقوله: خذوا عني
~~مناسككم.
# (ولو أصابت) الحصاة ms1125 (مكانا صلبا) بفتح الصاد وسكون اللام. (في غير
~~المرمى، PageV02P581
# ثم تدحرجت إلى المرمى أو أصابت ثوب إنسان ثم طارت فوقعت في المرمى
~~أجزأته) لأن الرامي انفرد برميها. (وكذا لو نفضها) أي الحصاة (من وقعت على
~~ثوبه، فوقعت في المرمى) أجزأته (نصا) لحصولها في المرمى. (وقال ابن عقيل:
~~لا تجزئه. لأن حصولها في المرمى بفعل الثاني) دون الأول (قال في الفروع:
~~وهو أظهر. قال في الانصاف: قلت: وهو الصواب) وهو كما قال.
# تنبيه: قد علمت مما سبق: أن المرمى مجتمع الحصى، كما قال الشافعي، لا نفس
~~الشاخص ولا مسيله. (وإن رماها) أي الحصاة (فاختطفها طائر قبل حصولها فيه)
~~أي المرمى (أو ذهب بها) الريح (عن المرمى. لم يجزئه) أي لم يعتد له بها.
~~لعدم حصولها في المرمى.
# (ويكبر مع كل حصاة) لفعله (ص)، رواه مسلم في حديث جابر. (ويستبطن الوادي)
~~لفعله (ص)، متفق عليه من حديث ابن عمر. (ويقول) مع كل حصاة (اللهم اجعله
~~حجا مبرورا) أي مقبولا. يقال: بر الله حجه، أي تقبله، (وذنبا مغفورا وعملا
~~مشكورا) لحديث ابن عمر مرفوعا. رواه حنبل. وكذا كان ابن عباس يقوله. (ويرفع
~~الرامي) للجمار (يمناه حتى يرى) بالبناء للمفعول (بياض إبطه) لأن في ذلك
~~معونة على الرمي. (ويومئها على حاجبه الأيمن) لقول عبد الله بن يزيد: لما
~~أتى عبد الله جمرة العقبة استبطن الوادي، واستقبل القبلة، وجعل يرمي الجمرة
~~على حاجبه الأيمن، ثم رمى بسبع حصيات، ثم قال: والذي لا إله غيره من ههنا
~~رمى الذي أنزلت عليه سورة البقرة، قال الترمذي: حديث صحيح. (وله رميها) أي
~~جمرة العقبة (من فوقها) لفعل عمر. (ولا يقف) الرامي (عندها) أي جمرة العقبة
~~(بل يرميها وهو ماش) يعني بلا وقوف عندها. لقول ابن عمر وابن عباس: إن
~~النبي (ص) كان إذا رمى جمرة العقبة انصرف ولم يقف. رواه ابن ماجة وروى
~~البخاري معناه من حديث ابن عمر. PageV02P582
# ولضيق المكان. (ويقطع التلبية مع رمي أول حصاة منها) لما تقدم من حديث
~~الفضل بن العباس. وفي بعض ألفاظه: ms1126 حتى رمى جمرة العقبة قطع عند أول حصاة
~~رواه حنبل في مناسكه. (فإن رمى بذهب أو فضة أو) يرمي ب‍ (- غير الحصا من
~~الجواهر المنطبعة، والفيروزج والياقوت والطين والمدر) وهو التراب الملبد،
~~(أو) رمى (بغير جنس الأرض) كالحديد والنحاس والرصاص والخشب، لم يجزئه. لأنه
~~(ص): رمى بالحصى، وقال: خذوا عني مناسككم. (أو) يرمي (بحجر) أي حصاة (رمى
~~به. لم يجزئه) نصا. لأنه استعمل في عبادة.
# فلا يستعمل فيها ثانيا. كماء الوضوء. ولان ابن عباس قال: ما تقبل منه
~~رفع. (ثم ينحر هديا إن كان معه، واجبا كان أو تطوعا) لقول جابر في صفة حجه
~~(ص): أنه رمى من بطن الوادي، ثم انصرف إلى المنحر. فنحر ثلاثا وستين بدنة
~~بيده، ثم أعطى عليا فنحر ما غير وأشركه في هديه. (فإن لم يكن معه هدي وكان
~~عليه هدي واجب) لتمتع أو قران أو نحوهما.
# (اشتراه) وذبحه (وإن أحب أن يضحي اشترى ما يضحي به). وكذا إن أحب أن
~~يتطوع بهدي.
# (ثم يحلق رأسه) لحديث ابن عمر: أن رسول الله (ص) حلق رأسه في حجه الوداع
~~متفق عليه. (ويبدأ بأيمنه) أي شق رأسه الأيمن. لحديث أنس: أن رسول الله (ص)
~~أتى منى. فأتى الجمرة فرماها. ثم أتى منزلة بمنى ونحر، ثم قال للحلاق: خذ،
~~وأشار إلى جانبه الأيمن، ثم الأيسر، ثم جعل يعطيه الناس، رواه مسلم.
~~(ويستقبل القبلة فيه) أي في الحلق، لأنه نسك. أشبه سائر المناسك. (ويكبر
~~وقت الحلق) كالرمي، (والأولى أن لا يشارط الحلاق على أجرة) قال أبو حكيم:
~~ثم يصلي ركعتين. (وإن قصر فمن جميع شعر رأسه) نص عليه (لا من كل شعرة
~~بعينها) لأن ذلك لا يعلم إلا بحلقة. والأصل في ذلك قوله تعالى: * (محلقين
~~PageV02P583
# رؤوسكم ومقصرين) * وهو عام في جميع شعر الرأس. وقد حلق (ص) جميع رأسه،
~~فكان ذلك تفسيرا لمطلق الامر بالحلق، أو التقصير، فيجب الرجوع إليه. ومن
~~لبد رأسه أو ضفره أو عقصه فكغيره. (والمرأة تقصر من شعرها على أي صفة كان
~~من ضفر وعقص وغيرهما. ms1127 قدر أنملة فأقل من رؤوس الضفائر) لحديث ابن عباس
~~مرفوعا: ليس على النساء حلق، إنما على النساء التقصير رواه أبو داود.
# ولأنه مثلة في حقهن. (وكذا عبد) يقصر (ولا يحلق إلا بإذن سيده، لأن الحلق
~~ينقص قيمته. ويسن أخذ أظفاره) أي الحاج (وشاربه ونحوه) كعانته وإبطه. قال
~~ابن المنذر: ثبت أن رسول الله (ص) لما حلق رأسه قلم أظفاره. وكان ابن عمر
~~يأخذ من شاربه وأظفاره. ويستحب إذا حلق أن يبلغ العظم الذي عند منقطع الصدغ
~~من الوجه.
# لقول ابن عمر للحالق: أبلغ العظمين، افصل الرأس من اللحية. وكان عطاء
~~يقول من السنة إذا حلق أن يبلغ العظمين. (ومن عدم الشعر استحب أن يمر
~~الموسى على رأسه).
# روي عن ابن عمر. ولا يجب خلافا لأبي حنيفة. (ثم قد حل له كل شئ من الطيب
~~وغيره إلا النساء). نص عليه في رواية الجماعة. (من الوطئ والقبلة واللمس
~~لشهوة وعقد النكاح) لحديث عائشة مرفوعا قال: إذا رميتم وحلقتم فقد حل لكم
~~الطيب والثياب وكل شئ إلا النساء رواه سعيد. وقالت عائشة: طيبت رسول الله
~~(ص) لاحرامه حين أحرم ولحله قبل أن يطوف بالبيت، متفق عليه. PageV02P584
# فصل:
# (ويحصل التحلل الأول باثنين من ثلاثة: رمي) لجمرة العقبة (وحلق) أو
~~تقصير، (وطواف) إفاضة. لحديث سعيد عن عائشة السابق. وقيس على الحلق والرمي
~~الباقي. فلو حلق وطاف ثم واقع أهله قبل الرمي، فحجه صحيح وعليه دم.
# (و) يحصل التحلل (الثاني بالثالث منها) أي من الحلق والرمي والطواف، مع
~~السعي إن كان متمتعا، أو كان مفردا أو قارنا، ولم يسع مع طواف القدوم.
~~(فالحلق والتقصير) الواو بمعنى أو (نسك) لقوله تعالى: * (لتدخلن المسجد
~~الحرام إن شاء الله آمنين محلقين رؤوسكم ومقصرين) * فوصفهم وامتن عليهم
~~بذلك. فدل أنه من العبادة. لا إطلاق من محظور. ولقوله (ص): فليقصر ثم ليحل.
~~ولو لم يكن نسكا لم يتوقف الحل عليه. ودعا (ص) للمحلقين والمقصرين، وفاضل
~~بينهم. فلولا أنه نسك لما استحقوا لأجله الدعاء ولما وقع التفاضل فيه. إذ
~~لا مفاضلة في ms1128 المباح ففي تركهما دم. (وإن أخره عن أيام منى فلا دم عليه)
~~لأنه لا آخر لوقته. (وإن قدم الحلق على الرمي أو) على (النحر أو طاف
~~للزيارة) قبل رميه (أو نحر قبل رميه جاهلا أو ناسيا. فلا شئ عليه. وكذا لو
~~كان عالما). لحديث عطاء:
# أن النبي (ص) قال له رجل: أفضت قبل أن أرمي؟ قال: ارم ولا حرج، وعنه أن
~~النبي (ص) قال:
# من قدم شيئا قبل شئ فلا حرج رواهما سعيد في سننه. وعن عبد الله بن عمر
~~قال: قال رجل: يا رسول الله، حلقت قبل أن أذبح؟ قال: اذبح ولا حرج. فقال
~~آخر: ذبحت قبل أن أرمي؟ قال:
# ارم ولا حرج متفق عليه. وفي لفظ قال: فجاء رجل فقال: يا رسول الله لم
~~أشعر، فحلقت قبل أن أذبح - وذكر الحديث، قال: فما سمعته يسئل يومئذ عن أمر
~~مما ينسى المرء أو يجهل، من تقديم بعض الأمور على بعض، وأشباهها إلا قال:
~~افعلوا ولا حرج رواه PageV02P585
# مسلم. وعن ابن عباس معناه مرفوعا. متفق عليه. (لكن يكره) ذلك للعالم
~~خروجا من الخلاف. (وإن قدم) طواف (الإفاضة على الرمي أجزأه طوافه) لما تقدم
~~(ثم يخطب الامام يوم النحر بكرة النهار بمنى خطبة مفتتحة بالتكبير، يعلمهم
~~فيها النحر والإفاضة والرمي) نص عليه.
# لحديث ابن عباس: أن النبي (ص) خطب الناس يوم النحر. يعني بمنى أخرجه
~~البخاري. ولأنه يوم تكثر فيه أفعال الحج من الوقوف بالمشعر الحرام والدفع
~~منه إلى منى، والرمي والنحر، والحلق، والإفاضة، والرجوع إلى منى ليبيت بها.
~~وليس في غيره مثله. فلذلك يسمى يوم الحج الأكبر. ولهذا قال (ص) في خطبة يوم
~~النحر: هذا يوم الحج الأكبر رواه البخاري. (ثم يفيض إلى مكة فيطوف متمتعا
~~لقدومه) كطوافه ل‍ (- عمرته) السابق في دخول مكة. (نصا) هكذا في الانصاف
~~وبعض النسخ. وفي بعضها: لعمرته. والمعنى على ما ذكرته. (بلا رمل) ثم يطوف
~~للزيارة. واحتج الامام بحديث عائشة قالت: فطاف الذين أهلوا بالعمرة بين
~~الصفا والمروة. ثم حلقوا ثم طافوا طوافا آخر ms1129 بعد أن رجعوا من منى لحجهم.
~~وأما الذين جمعوا الحج والعمرة فإنما طافوا طوافا واحدا. فحمل أحمد قول
~~عائشة على أن طوافهم لحجهم هو طواف القدوم. ولأنه قد ثبت أن طواف القدوم
~~مشروع.
# فلم يكن الطواف طواف الزيارة مسقطا له. كتحية المسجد عند دخوله قبل
~~التلبس بالفرض.
# واختار ذلك الخرقي وأكثر الأصحاب (وكذا يطوفه) أي طواف القدوم (برمل مفرد
~~وقارن لم يكونا دخلا مكة قبل يوم النحر ولا طافاه نصا) لما تقدم. (وقيل: لا
~~يطوف للقدوم أحد منهم. اختاره الشيخ والموفق، ورده) الموفق (الأول. وقال)
~~الموفق (لا نعلم أحدا وافق أبا عبد الله على ذلك) بل المشروع طواف واحد
~~للزيارة. كمن دخل المسجد وأقيمت الصلاة.
# فإنه يكتفي بها عن تحية المسجد. ولأنه لم ينقل عن النبي (ص) ولا عن
~~أصحابه الذين تمتعوا معه في حجة الوداع. ولا أمر به النبي (ص) أحدا. وحديث
~~عائشة دليل على هذا.
# فإنها قالت: طافوا طوافا واحدا بعد أن رجعوا من منى لحجهم وهذا هو طواف
~~الزيارة. PageV02P586
# ولم تذكر طوافا آخر. ولو كان هذا الذي ذكرته طواف القدوم لكانت قد أخلت
~~بذكر طواف الزيارة الذي هو ركن الحج. لا يتم إلا به. وذكرت ما يستغنى عنه.
~~وعلى كل حال، فما ذكرت إلا طوافا واحدا. فمن أين يستدل به على طوافين؟.
~~(قال) أبو الفرج عبد الرحمن زين الدين (ابن رجب: وهو الأصح، ثم يطوف
~~للزيارة) سمي بذلك لأنه يأتي من منى فيزور البيت. ولا يقيم بمكة. بل يرجع
~~إلى منى. (ويسمى الإفاضة) لأنه يفعل بعدها (و) يسمى (الصدر) بفتح الصاد
~~والدال المهملة. وهو رجوع المسافر من مقصده، لأنه يفعل بعده أيضا. وما ذكره
~~من أنه يسمى طواف الصدر. قاله في المطلع والرعاية والمستوعب.
# وقدمه الزركشي. وصحح في الانصاف أن طواف الصدر: هو طواف الوداع. وتبعه في
~~المنتهى. (ويعينه) أي طواف الزيارة (بنيته) لحديث: إنما الأعمال بالنيات
~~وكالصلاة ويكون (بعد وقوفه بعرفة) لأنه (ص) طاف كذلك وقال: لتأخذوا عني
~~مناسككم. (وهو الطواف الواجب الذي به تمام الحج) ms1130 فهو ركن من أركانه إجماعا.
~~قاله ابن عبد البر، لقوله تعالى: * (ثم ليقضوا تفثهم وليوفوا نذورهم
~~وليطوفوا بالبيت العتيق) *.
# وعن عائشة قالت: حججنا مع رسول الله (ص) فأفضنا يوم النحر فحاضت صفية.
# فأراد النبي (ص) منها ما يريد الرجل من أهله. فقلت: يا رسول الله إنها
~~حائض. قال: أحابستنا هي؟ قالوا: يا رسول الله إنها قد أفاضت يوم النحر.
~~قال: اخرجوا متفق عليه. فعلم منه أنها لو لم تكن أفاضت يوم النحر كانت
~~حابستهم. فيكون الطواف حابسا لمن لم يأت به.
# (فإن رجع إلى بلده قبله) أي قبل طواف الزيارة (رجع منها) أي من بلده
~~(محرما) أي باقيا على إحرامه بمعنى بقاء تحريم النساء عليه، لا الطيب، ولبس
~~المخيط ونحوه. لحصول التحلل الأول إن كان رمى وحلق. (فطافه) أي طواف
~~الإفاضة. وحل بعده. وتقدم حكم ما لو وطئ وحل. ويحرم بعمرة إذا وصل الميقات،
~~فإذا حل منها طاف للإفاضة. (ولا يجزئ عنه) أي عن طواف الإفاضة (غيره) من
~~طواف الوداع أو غيره. لحديث: وإنما لكل امرئ PageV02P587
# ما نوى. (وأول وقت طواف الزيارة: بعد نصف ليلة النحر) لما تقدم من حديث
~~أبي داود عن عائشة. (والأفضل فعله يوم النحر) لقول ابن عمر أفاض رسول الله
~~(ص) يوم النحر، متفق عليه. (فإن أخره إلى الليل فلا بأس) بذلك (وإن أخره
~~عنه) أي عن يوم النحر (و) أخره (عن أيام منى، جاز كالسعي. ولا شئ عليه) لأن
~~آخر وقته غير محدود. (ثم يسعى بين الصفا والمروة إن كان متمتعا. ولا يكتفي
~~بسعي عمرته) لأنها نسك آخر بل يسعى لحجه.
# (أو) كان (غير متمتع. ولم يكن سعي مع طواف القدوم) مفردا كان أو قارنا
~~(فإن كان قد سعى) بعد طواف القدوم (لم يسع) لأنه لا يستحب التطوع بالسعي
~~كسائر الأنساك. قال في الشرح: ولا نعلم فيه خلافا. (والسعي ركن في الحج فلا
~~يتحلل) التحلل الثاني. (إلا بفعله كما تقدم) لحديث حبيبة بنت أبي تجراة
~~قالت: رأيت رسول الله (ص) يطوف بين الصفا والمروة. والناس ms1131 بين يديه، وهو
~~وراءهم، وهو يسعى حتى أرى ركبتيه من شدة السعي يدور به إزاره. وهو يقول:
~~اسعوا فإن الله كتب عليكم السعي رواه أحمد. وعن عائشة ما أتم الله حج امرئ
~~ولا عمرته لم يطف بين الصفا والمروة، متفق عليه مختصر. (فإن فعله) أي السعي
~~(قبل الطواف عالما أو ناسيا أو جاهلا أعاده) لما تقدم من أن شرطه وقوعه بعد
~~الطواف. (ثم قد حل له كل شئ) حتى النساء (ويستحب التطيب عند الاحلال)
~~الأول.
# لما تقدم من حديث عائشة. (ثم يأتي زمزم فيشرب منها لما أحب) لحديث جابر
~~مرفوعا: ماء زمزم لما شرب له رواه ابن ماجة. وعن ابن عباس معناه مرفوعا.
~~رواه الدارقطني.
# (ويتضلع) منه. لقوله (ص): إن آية ما بيننا وبين المنافقين أن لا يتضلعون
~~من زمزم رواه ابن ماجة. (زاد في التبصرة: ويرش على بدنه وثوبه ويقول: بسم
~~الله. اللهم اجعله لنا علما PageV02P588
# نافعا ورزقا واسعا وريا) بفتح الراء وكسرها مع تشديد الياء وكرضا.
~~(وشبعا) بكسر الشين وفتح الباء وكسرها وسكونها: مصدر شبع. (وشفاء من كل داء
~~واغسل به قلبي واملأه من خشيتك) زاد بعضهم: وحكمتك. لأن هذا الدعاء لائق
~~بهذا الفعل. وهو شامل لخيري الدنيا والآخرة، وعن عكرمة قال: كان ابن عباس
~~إذا شرب من ماء زمزم قال: اللهم إني أسألك علما نافعا ورزقا واسعا، وشفاء
~~من كل داء رواه الدارقطني. (ويسن أن يدخل البيت والحجر منه) أي من البيت.
~~لحديث عائشة. وتقدم في استقبال القبلة (ويكون) حال دخول البيت والحجر
~~(حافيا بلا خف ولا نعل) لما روى الأزرقي عن الواقدي عن أشياخه:
# أول من خلع الخف والنعل فلم يدخلها - أي الكعبة - بهما الوليد بن المغيرة
~~إعظاما لها فجرى ذلك سنة. (بغير سلاح نصا. ويكبر) في نواحيه (ويدعو في
~~نواحيه. ويصلي فيه ركعتين) لقول ابن عمر: دخل النبي (ص) وبلال وأسامة بن
~~زيد. فقلت لبلال: هل صلى فيه رسول الله (ص)؟ قال: نعم قلت: أين؟ قال: بين
~~العمودين تلقاء وجهه. قال: ونسيت أن أسأله كم ms1132 صلى؟ متفق عليه. (ويكثر النظر
~~إليه) أي البيت (لأنه) أي النظر إليه (عبادة فإن لم يدخله فلا بأس) لحديث
~~عائشة: أن النبي (ص) خرج من عندها وهو مسرور. ثم رجع وهو كئيب. فقال: إني
~~دخلت الكعبة. ولو استقبلت من أمري ما استدبرت ما دخلتها، إني أخاف أن أكون
~~قد شققت على أمتي. (ويتصدق بثياب الكعبة إذا نزعت، نصا) لفعل عمر. رواه
~~مسلم عن أبي نجيح عنه فهو مرسل. وروى الثوري: أن شيبة كان يدفع خلقان البيت
~~إلى المساكين. وقياسا على الوقف المنقطع، بجامع انقطاع المصرف. (ومن أراد
~~أن يستشفي بشئ من طيبها) أي الكعبة (فليأت بطيب من عنده فليرقه على البيت
~~ثم يأخذه.
# ولا يأخذ من طيب الكعبة شيئا) أي يحرم ذلك. لأنه صرف للموقوف في غير ما
~~وقف عليه. PageV02P589
# فصل:
# (ثم يرجع) من أفاض إلى مكة بعد الطواف والسعي على ما تقدم (إلى منى فيبيت
~~بها) وجوبا لحديث ابن عباس قال: لم يرخص النبي (ص) لاحد يبيت بمكة إلا
~~للعباس. لأجل سقايته رواه ابن ماجة. (ثلاث ليال) إن لم يتعجل في يومين،
~~وليلتين إن تعجل (ويصلي بها ظهر يوم النحر) نصا. نقله أبو طالب.
# لحديث ابن عمر: أن النبي (ص) أفاض يوم النحر ثم رجع فصلى الظهر بمنى متفق
~~عليه.
# (ويرمي الجمرات بها في أيام التشريق) وهي أيام منى الثلاثة التي تلي يوم
~~النحر. (كل يوم بعد الزوال) لقول جابر: رأيت النبي (ص) يرمي الجمرة ضحى يوم
~~النحر. ورمى بعد ذلك بعد زوال الشمس، وقد قال (ص) لتأخذوا عني مناسككم.
~~وقال ابن عمر: كنا نتحين إذا زالت الشمس رمينا. وأي وقت رمى بعد الزوال
~~أجزأه. إلا أن المستحب المبادرة إليها حين الزوال. لقول ابن عمر: (إلا
~~السقاة والرعاة. فلهم الرمي ليلا ونهارا) للعذر، (ولو) كان رميهم (في يوم
~~واحد، أو في ليلة واحدة من أيام التشريق. وإن رمى غيرهم) أي غير السقاة
~~والرعاة (قبل الزوال) أو ليلا (لم يجزئه) الرمي، (فيعيده) لما تقدم. (وآخر
~~وقت رمي كل يوم) من ms1133 أيام الرمي الأربعة (إلى المغرب) لأنه آخر النهار.
~~(ويستحب) الرمي أيام منى (قبل صلاة الظهر) لقول ابن عباس: كان النبي (ص)
~~يرمي الجمار إذا زالت الشمس قدر ما إذا فرغ من رميه صلى الظهر. رواه ابن
~~ماجة. (و) يستحب (أن لا يدع الصلاة مع الامام في مسجد منى.
# وهو مسجد الخيف) لفعله (ص) وفعل أصحابه. (فإن كان الامام غير مرضى) لفسق
~~أو نحوه PageV02P590
# (صلى المرء برفقته) محافظة على الجماعة. (ويرمي كل جمرة) من الثلاث (بسبع
~~حصيات واحدة بعد واحدة) كما تقدم في رمي جمرة العقبة. (فيبدأ بالجمرة
~~الأولى وهي أبعدهن من مكة، وتلي مسجد الخيف. فيجعلها عن يساره ويرميها)
~~بالسبع حصيات. (ثم يتقدم قليلا. لئلا يصيبه الحصى. فيقف فيدعو الله رافعا
~~يديه. ويطيل. ثم يأتي الوسطى فيجعلها عن يمينه.
# ويرميها كذلك) بسبع حصيات (ويقف عندها) أي بعد أن يتقدم قليلا. لئلا
~~يصيبه الحصى.
# (ويدعو) الله (ويرفع يديه) ويطيل. (ثم) يأتي لرمي (جمرة العقبة كذلك.
~~ويجعلها عن يمينه.
# ويستبطن الوادي) عند رمي جمرة العقبة. (ولا يقف عندها) لما تقدم.
~~(ويستقبل القبلة في الجمرات كلها) لحديث عائشة قالت: أفاض الرسول (ص) من
~~آخر يومه حين صلى الظهر، ثم رجع إلى منى. فمكث بها ليالي أيام التشريق،
~~يرمي الجمرة إذا زالت الشمس، كل جمرة بسبع حصيات، يكبر مع كل حصاة. ويقف
~~عند الأولى والثانية. ويتضرع ويرمي الثالثة ولا يقف عندها رواه أبو داود.
~~وعن ابن عمر: أنه كان يرمي الجمرة الأولى بسبع حصيات. يكبر على أثر كل
~~حصاة، ثم يتقدم حتى يسهل. ويقوم مستقبل القبلة.
# طويلا ثم يدعو فيرفع يديه، ثم يرمي الوسطى، ثم يأخذ بذات الشمال، فيسهل
~~ويقوم مستقبل القبلة، ثم يدفع فيرفع يديه، ويقوم طويلا. ثم يرمي حجرة ذات
~~العقبة من بطن الوادي، ولا يقف عندها. ثم ينصرف فيقول: هكذا رأيت رسول الله
~~(ص) يفعله، رواه البخاري. وروى أبو داود أن ابن عمر كان يدعو بدعائه الذي
~~دعا به بعرفة، ويزيد:
# وأصلح، أو أتم لنا مناسكنا. وقال ابن المنذر: كان عمر ms1134 وابن مسعود يقولان
~~عند الرمي:
# اللهم اجعله حجا مبرورا وذنبا مغفورا. (وترتيبها) أي الجمرات (شرط. بأن
~~يرمي أولا) الجمرة (التي تلي مسجد الخيف، ثم الوسطى، ثم العقبة. فإن نسكه)
~~أي الرمي. بأن قدم على الأولى غيرها (لم يجزئه) ما قدمه على الأولى. نص
~~عليه. لأن النبي (ص) رتبها في PageV02P591
# الرمي. وقال: خذوا عني مناسككم ولأنه نسك متكرر، فاشترط الترتيب فيه
~~كالسعي.
# (وإن أخل بحصاة من الأولى. لم يصح رمي الثانية). وكذا لو أخل بحصاة من
~~الثانية.
# لم يصح رمي الثالثة لاخلاله بالترتيب. (وإن جهل) الرامي (محلها) بأن جهل
~~من أي جمرة ترك الحصاة (بنى على اليقين) فإن شك: أمن الأولى أو ما بعدها؟
~~جعله من الأولى. أو شك في كونه من الثانية أو الثالثة؟ جعله من الثانية،
~~لتبرأ ذمته بيقين. كما لو تيقن ترك ركن وجهل محله. (ثم يرمي في اليوم
~~الثاني) الثلاث الجمرات مرتبة على صفة ما تقدم. (و) يرمي في اليوم (الثالث
~~كذلك) إن لم يكن تعجل في اليوم الثاني.
# (وعدد الحصى) لكل جمرة (سبع) لما تقدم. وأما مجموع حصى الجمار فسبعون،
~~يرمي منها جمرة العقبة بسبعة يوم النحر. وباقيها في أيام التشريق. كل يوم
~~أحدا وعشرين حصاة في الجمرات الثلاث. كل جمرة بسبعة كما تقدم. (وإن أخر
~~الرمي كله مع رمي يوم النحر) بأن أخر رمي جمرة العقبة يوم النحر، ورمى
~~اليوم الأول والثاني من أيام التشريق. (فرماه آخر أيام التشريق أجزأه أداء.
~~لأن أيام الرمي كلها بمثابة اليوم الواحد) لأنها كلها وقت للرمي. فإذا أخره
~~من أول وقته إلى آخره أجزأه، كما لو أخر الوقوف بعرفة إلى آخر وقته. (وكان)
~~بتأخير الرمي إلى آخرها. (تاركا للأفضل) وهو الاتيان بالرمي في مواضعه
~~السابقة. (ويجب ترتيبه بنية) كالمجموعتين والفوائت من الصلاة. (وكذا لو أخر
~~رمي يوم) واحد (أو) رمي (يومين) ثم رماه فيما بعد، قبل مضي أيام التشريق.
~~فإنه يكون أداء لما سبق. (وإن أخر الرمي كله) عن أيام التشريق (أو) أخر
~~(جمرة العقبة عن أيام التشريق، أو ms1135 ترك المبيت بمنى ليلة أو أكثر) من ليالي
~~أيام التشريق، (فعليه دم) لقول ابن عباس: من ترك نسكا أو نسيه فإنه يهريق
~~دما. وعلم منه:
# أنه لو ترك دون ليلة فلا شئ عليه. وظاهره: ولو أكثرها. (ولا يأتي به) أي
~~بالرمي بعد أيام التشريق. (كالبيتوتة) بمنى لياليها إذا تركها. لا يأتي بها
~~لفوات وقته. واستقرار الفداء الواجب فيه. (وفي ترك حصاة) واحدة (ما في) حلق
~~(شعرة. وفي) ترك (حصاتين ما في) حلق (شعرتين) وفي أكثر من ذلك دم، لما تقدم
~~في حلق الرأس. (وليس على أهل سقاية الحاج) PageV02P592
# وهم سقاة زمزم، على ما في المطلع والمستوعب والمبدع. (و) لا على (الرعاة
~~مبيت بمنى ولا بمزدلفة).
# لما روى ابن عمر: أن العباس استأذن النبي (ص) أن يبيت بمكة ليالي منى، من
~~أجل سقايته فأذن له متفق عليه. وعن عاصم قال: رخص رسول الله (ص) لرعاة
~~الإبل في البيتوتة أن يرموا يوم النحر، ثم يجمعوا رمي يومين بعد النحر،
~~فيرمونه في أحدهما رواه أحمد. وأخرج الترمذي نحوه، وقال: حديث صحيح. (فإن
~~غربت الشمس وهم) أي أهل سقاية الحج والرعاة (بمنى لزم الرعاة المبيت)
~~لانقضاء وقت الرعي، وهو النهار. (دون أهل السقاية) فلا يلزمهم المبيت ولو
~~غربت وهم بمنى. لأنهم يسقون بالليل. (وقيل: أهل الاعذار من غير الرعاة
~~كالمرضى، ومن له مال يخاف ضياعه ونحوه، حكمهم حكم الرعاة في ترك البيتوتة)
~~جزم به الموفق والشارح وابن تميم.
# (ومن كان مريضا أو محبوسا أو له عذر. جاز أن يستنيب من يرمي عنه)
~~كالمعضوب يستنيب في الحج كله إذا عجز عنه. (والأولى: أن يشهده إن قدر) على
~~الحضور ليتحقق الرمي. (ويستحب أن يضع) المريض ونحوه (الحصا في يد النائب
~~ليكون له عمل) في الرمي ولو أغمي على المستنيب لم تنقطع النيابة) بذلك كما
~~لو نام. (ويستحب خطبة إمام) أو نائبه (في اليوم الثاني من أيام التشريق بعد
~~الزوال) خطبة (يعلمهم فيها حكم التعجيل والتأخير والتوديع)، لحديث سراء بنت
~~نبهان قالت: خطبنا رسول الله (ص) يوم ms1136 الرؤوس. فقال: أي يوم هذا؟ قلنا: الله
~~ورسوله أعلم. قال: أليس أوسط أيام PageV02P593
# التشريق؟ رواه أبو داود. ولان بالناس حاجة إلى تعليم ما ذكر. (ولكل حاج،
~~ولو أراد الإقامة بمكة: التعجيل إن أحب) لقوله تعالى: * (فمن تعجل في يومين
~~فلا إثم عليه، ومن تأخر فلا إثم عليه) * قال عطاء: هي للناس عامة. يعني أهل
~~مكة وغيرهم. ولقوله (ص): أيام منى ثلاثة فمن تعجل في يومين فلا إثم عليه،
~~ومن تأخر فلا إثم عليه. رواه أبو داود وابن ماجة. (إلا الامام المقيم
~~للمناسك، فليس له التعجيل. لأجل من يتأخر) من الناس، (فإن أحب) غير الامام
~~(أن يتعجل في ثاني) أيام (التشريق، وهو النفر الأول. خرج) من منى (قبل غروب
~~الشمس) لظاهر الآية والخبر. (ولا يضره رجوعه) إلى منى بعد ذلك. لحصول
~~الرخصة. (وليس عليه) أي المتعجل (في اليوم الثالث رمي) نص عليه. (ويدفن
~~بقية الحصى) وهو حصى اليوم الثالث. قال في الفروع: في الأشهر، زاد بعضهم
~~(في المرمى) وفي منسك ابن الزاغوني: أو يرمي بهن كفعله في اللواتي قبلهن.
~~(وإن غربت) الشمس، (وهو بها). أي بمنى. (لزم المبيت والرمي من الغد بعد
~~الزوال). قال ابن المنذر:
# وثبت عن عمر أنه قال: من أدركه المساء في اليوم الثاني فليقم إلى الغد
~~ولينفر مع الناس.
# (ثم ينفر)، الامام، ومن لم ينفر في اليوم الثاني، (وهو النفر الثاني)، في
~~اليوم الثالث. (ويسن إذا نفر من منى: نزوله بالأبطح وهو المحصب)، والخيف
~~والبطحاء والحصبة (وحده: ما بين الجبلين إلى المقبرة، فيصلي به الظهرين
~~والعشاءين، ويهجع يسيرا. ثم يدخل مكة). قال نافع: كان ابن عمر يصلي بها
~~الظهر والعصر والمغرب والعشاء، ويهجع هجعة. وذكر ذلك عن رسول الله (ص) متفق
~~عليه. وقال ابن عمر كان رسول الله (ص) وأبو بكر وعثمان ينزلون الأبطح. قال
~~الترمذي: هذا حديث حسن غريب. وقال ابن عباس: التحصيب ليس بشئ، إنما هو منزل
~~نزله رسول الله (ص). وعن عائشة: إن نزول الأبطح ليس بسنة. إنما نزله رسول
~~الله (ص) ليكون أسمح ms1137 بخروجه إذا خرج، متفق عليهما. PageV02P594
# فصل:
# (فإذا أراد الخروج) من مكة (لم يخرج حتى يودع البيت بالطواف إذا فرغ من
~~جميع أموره، إن لم يقم بمكة أو حرمها). لما روى ابن عباس قال: أمر الناس أن
~~يكون آخر عهدهم بالبيت. إلا أنه خفف عن المرأة الحائض، متفق عليه. وفي لفظ
~~مسلم قال: كان الناس ينصرفون في كل وجه فقال النبي (ص): لا ينفرن أحد حتى
~~يكون آخر عهده بالبيت. ولأبي داود: حتى يكون آخر عهده الطواف بالبيت. (ومن
~~كان خارجه) أي خارج الحرم ثم أراد الخروج من مكة (فعليه الوداع) سواء أراد
~~الرجوع إلى بلده أو غيرها. لما تقدم (وهو على كل خارج من مكة) قال القاضي
~~والأصحاب: إنما يستحق عليه عند العزم على الخروج. واحتج به الشيخ تقي الدين
~~على أنه ليس من الحج. (ثم يصلي ركعتين خلف المقام) كسائر الطوافات. (ويأتي
~~الحطيم. وهو تحت الميزاب. فيدعو، ثم يأتي زمزم فيشرب منها ثم يستلم الحجر،
~~ويقبله، ويدعو في الملتزم بما يأتي) من الدعاء. (فإن ودع ثم اشتغل بغير شد
~~رحل، أو أتجر أو أقام. أعاد الوداع) وجوبا. لأن طواف الوداع إنما يكون عند
~~خروجه، ليكون آخر عهده بالبيت.
# و (لا) يعيد الوداع (إن اشترى حاجة في طريقه) أو اشترى زادا، أو شيئا
~~لنفسه. (أو صلى) لأن ذلك لا يمنع أن آخر عهده بالبيت الطواف. (فإن خرج
~~قبله) أي قبل الوداع (فعليه الرجوع إليه) أي إلى الوداع (لفعله إن كان
~~قريبا) دون مسافة القصر، (ولم يخف على نفسه أو ماله أو فوات رفقته أو غير
~~ذلك) من الاعذار، (ولا شئ عليه إذا رجع) قريبا سواء كان PageV02P595
# ممن له عذر يسقط عنه الرجوع أو لا لأن الدم لم يستقر عليه لكونه في حكم
~~الحاضر. (فإن لم يمكنه الرجوع) لعذر مما تقدم أو لغيره، (أو أمكنه) الرجوع
~~للوداع (ولم يرجع، أو بعد مسافة قصر) عن مكة (فعليه. دم رجع) إلى مكة وطاف
~~للوداع أو لا. لأنه قد استقر عليه ببلوغه مسافة القصر. ms1138 فلم يسقط برجوعه كمن
~~تجاوز الميقات بغير إحرام. ثم أحرم ثم رجع إلى الميقات. (وسواء تركه) أي
~~طواف الوداع (عمدا أو خطأ أو نسيانا) لعذر أو غيره.
# لأنه من واجبات الحج، فاستوى عمده وخطؤه والمعذور وغيره كسائر واجبات
~~الحج.
# (ومتى رجع مع القرب لم يلزمه إحرام) لأنه في حكم الحاضر. (ويلزمه مع
~~البعد الاحرام بعمرة يأتي بها) فيطوف ويسعى ويحلق أو يقصر. (ثم يطوف
~~للوداع) إذا فرغ من أموره. (وإن أخر طواف الزيارة)، ونصه (أو القدوم. فطافه
~~عند الخروج. كفاه) ذلك الطواف (عنهما) لان المأمور به أن يكون آخر عهده
~~بالبيت الطواف. وقد فعل، ولان ما شرع مثل تحية المسجد يجزئ عنه الواجب من
~~جنسه، كإجزاء المكتوبة عن تحية المسجد. وكإجزاء المكتوبة أيضا عن ركعتي
~~الطواف، وعن ركعتي الاحرام. فإن نوى بطوافه الوداع لم يجزئه عن طواف
~~الزيارة. لقوله (ص): وإنما لكل امرئ ما نوى (ولا وداع على حائض ونفساء)
~~لحديث ابن عباس: إلا أنه خفف عن الحائض والنفساء في معناها. (ولا فدية) على
~~الحائض أو النفساء، لظاهر حديث صفية. فإنه (ص) لم يأمرها بفدية. (إلا أن
~~تطهر قبل مفارقة البنيان فترجع وتغتسل) للحيض أو النفاس. (وتودع) لأنها في
~~حكم الحاضرة (فإن لم تفعل) أي ترجع للوداع مع طهرها قبل مفارقة البنيان.
~~(ولو لعذر، فعليها دم) لتركها نسكا واجبا. (فإذا فرغ من الوداع واستلم
~~الحجر وقبله. وقف في الملتزم) وهو (ما بين) الركن الذي به (الحجر الأسود
~~وباب الكعبة) وذرعه أربعة أذرع، (فيلتزمه) أي الملتزم (ملصقا به صدره ووجهه
~~وبطنه، ويبسط يديه عليه. ويجعل يمينه نحو الباب ويساره نحو الحجر). لما روى
~~عمرو بن شعيب عن أبيه قال: طفت مع عبد الله فلما جاء دبر الكعبة قلت: ألا
~~تتعوذ؟ قال: نعوذ بالله من النار. ثم استلم الحجر. فقام بين الركن والباب،
~~فوضع صدره وذراعيه وكفيه هكذا، وبسطهما بسطا. وقال: هكذا رأيت النبي (ص)
~~PageV02P596
# يفعل، رواه أبو داود. (ويدعو بما أحب من خيري الدنيا والآخرة. ومنه:
~~اللهم هذا بيتك وأنا عبدك ms1139 وابن عبدك وابن أمتك، حملتني على ما سخرت لي من
~~خلقك، وسيرتني في بلادك حتى بلغتني بنعمتك إلى بيتك، وأعنتني على أداء
~~نسكي. فإن كنت رضيت عني فازدد عني رضا. وإلا فمن) الوجه فيه ضم الميم
~~وتشديد النون، على أنه صيغة أمر من من يمن مقصودا به الدعاء. ويجوز كسر
~~الميم وفتح النون على أنه حرف جر لابتداء الغاية.
# (الآن) أي هذا الوقت الحاضر. وجمعه آونة كزمان وأزمنة. (قبل أن تنأى) أي
~~تبعد (عن بيتك داري. فهذا أوان انصرافي) أي زمنه. (إن أذنت لي، غير مستبدل
~~بك ولا ببيتك، ولا راغب عنك. ولا عن بيتك. اللهم فأصحبني)، بقطع الهمزة.
~~(العافية في بدني والصحة في جسمي، والعصمة في ديني) وهي المنع من المعاصي.
~~(وأحسن) بقطع الهمزة (منقلبي، وارزقني طاعتك ما أبقيتني. واجمع لي بين خيري
~~الدنيا والآخرة. إنك على كل شئ قدير وإن أحب دعا بغير ذلك، ويصلي على النبي
~~(ص) فإذا خرج ولاها ظهره، ولا يلتفت). قال أحمد: فإذا ولى لا يقف ولا يلتفت
~~(فإن فعل) أي التفت (أعاد الوداع). نص عليه يعني (استحبابا). قال في الشرح:
~~إذ لا نعلم لايجاب ذلك عليه دليلا (وقد قال مجاهد: إذا كدت تخرج من المسجد
~~فالتفت ثم انظر إلى الكعبة. فقل: اللهم لا تجعله آخر العهد). وروى حنبل عن
~~المهاجر قال، قلت: لجابر بن عبد الله: الرجل يطوف بالبيت ويصلي. فإذا
~~PageV02P597
# انصرف خرج، ثم استقبل القبلة؟ فقال جابر: ما كنت أحسب يصنع هذا إلا
~~اليهود والنصارى. قال أبو عبد الله: أكره ذلك. (والحائض) أو النفساء (تقف
~~على باب المسجد) الحرام (وتدعو بذلك) الدعاء استحبابا لتعذر دخوله.
# فصل:
# (وإذا فرغ من الحج استحب له زيارة النبي (ص) وقبري صاحبيه) أبي بكر وعمر
~~(رضي الله) تعالى (عنهما).
# لحديث الدارقطني عن ابن عمر، قال: قال رسول الله (ص): من حج فزار قبري
~~بعد وفاتي فكأنما زارني في حياتي. وفي رواية: من زار قبري وجبت له شفاعتي
~~رواه باللفظ الأول سعيد.
# تنبيه: قال ابن نصر الله: لازم ms1140 استحباب زيارة قبره (ص) استحباب شد الرحال
~~إليها.
# لأن زيارته للحاج بعد حجه لا تمكن بدون شد الرحل. فهذا كالتصريح باستحباب
~~شد الرحل لزيارته (ص). (قال) الامام (أحمد: إذا حج الذي لم يحج قط يعني من
~~غير طريق الشام لا يأخذ على طريق المدينة. لأنه إن حدث به حدث الموت كان في
~~سبيل الحج) وهو من سبيل الله. فيكون شهيدا، على ما تقدم بحثه عن صاحب
~~الفروع. وعبارة الشرح وشرح المنتهى: لا يأخذ على طريق المدينة. لأني أخاف
~~أن يحدث به حدث. فينبغي أن يقصد مكة من أقصر الطريق. ولا يتشاغل بغيره.
~~(وإن كان) الحج (تطوعا بدأ بالمدينة) قال ابن نصر الله في هذا: إن الزيارة
~~أفضل من حج التطوع. وإن حج الفرض أفضل منها، انتهى.
# قلت: قد يتوقف في ذلك، وإنما أراد الامام أن ينضم إلى قصد الحج قصد
~~الزيارة، فيثاب PageV02P598
# عليهما بخلاف حج الفرض، فيمحض النية له. (فإذا دخل مسجدها) أي مسجد
~~المدينة (سن له أن يقول) عند دخوله (ما يقول في دخول غيره من المساجد)،
~~وتقدم في صفة الصلاة، (ثم يصلي تحية المسجد) لعموم الأوامر. (ثم يأتي القبر
~~الشريف، فيقف قبالة وجهه (ص) مستدبرا القبلة، ويستقبل جدار الحجرة. و)
~~يستقبل (المسمار الفضة في الرخامة الحمراء) ويسمى الآن بالكوكب الدري.
~~(فيسلم عليه) (ص) (فيقول: السلام عليك يا رسول الله. كان) عبد الله (ابن
~~عمر رضي الله عنه) وعن أبيه وعن سائر الصحابة (لا يزيد عن ذلك. وإن زاد)
~~عليه (فحسن). قال في الشرح وشرح المنتهى: ويقول: السلام عليك أيها النبي
~~ورحمة الله وبركاته، السلام عليك يا نبي الله وخيرته من خلقه وعباده، أشهد
~~أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له. وأشهد أن محمدا عبده ورسوله، أشهد أنك
~~بلغت رسالات ربك، ونصحت لأمتك. ودعوت إلى سبيل ربك بالحكمة والموعظة
~~الحسنة. وعبدت الله حتى أتاك اليقين.
# صلى الله عليك كثيرا، كما يحب ربنا ويرضى. اللهم أجز عنا نبينا أفضل ما
~~جزيت أحدا من النبيين والمرسلين. وابعثه مقاما محمودا ms1141 الذي وعدته يغبطه به
~~الأولون والآخرون. اللهم صل على محمد وعلى آل محمد كما صليت على إبراهيم
~~وعلى آل إبراهيم إنك حميد مجيد. وبارك على محمد وعلى آل محمد كما باركت على
~~إبراهيم وعلى آل إبراهيم إنك حميد مجيد اللهم إنك قلت وقولك الحق: * (ولو
~~أنهم إذ ظلموا أنفسهم جاؤوك فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا الله
~~توابا رحيما) * وقد أتيتك مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى ربك. فأسألك يا
~~رب أن توجب لي المغفرة، كما أوجبتها لمن أتاه في حياته. اللهم اجعله أول
~~الشافعين، وأنجح السائلين وأكرم الأولين، والآخرين، برحمتك يا أرحم
~~الراحمين، ثم يدعو لوالديه ولاخوانه وللمسلمين أجمعين.
# فائدة: يروى عن العتبي قال: كنت جالسا عند قبر النبي (ص) فجاء أعرابي
~~فقال:
# السلام عليك يا رسول الله، سمعت الله يقول: * (ولو أنهم إذ ظلموا أنفسهم
~~جاؤوك فاستغفروا الله واستغفر لهم الرسول لوجدوا الله توابا رحيما) * وقد
~~جئتك مستغفرا من ذنوبي مستشفعا بك إلى ربي. ثم أنشأ يقول:
# يا خير من دفنت بالقاع أعظمه فطاب من طيبهن القاع والاكم PageV02P599
# نفسي الفداء لقبر أنت ساكنه فيه العفاف وفيه الجود والكرم ثم انصرف
~~الأعرابي، فحملتني عيني فرأيت النبي (ص) في النوم فقال: يا عتبي الحق
~~الأعرابي فبشره أن الله تعالى قد غفر له.
# (ولا يرفع صوته) لقوله تعالى: * (لا ترفعوا أصواتكم فوق صوت النبي ولا
~~تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض) * وحرمته ميتا كحرمته حيا (ثم يستقبل
~~القبلة و) يجعل (الحجرة عن يساره قريبا. لئلا يستدبر قبره (ص) ويدعو) بما
~~أحب (ثم يتقدم قليلا من مقام سلامه) عليه (ص) (نحو ذراع على يمينه، فيسلم
~~على أبي بكر) الصديق (رضي الله عنه) فيقول: السلام عليك يا أبا بكر الصديق،
~~(ثم يتقدم نحو ذراع على يمينه فيسلم على عمر) بن الخطاب (رضي الله عنه)
~~فيقول: السلام عليك يا عمر الفاروق، ويقول: السلام عليكما يا صاحبي رسول
~~الله (ص) وضجيعيه، ووزيريه. اللهم اجزهما عن نبيهما وعن الاسلام خيرا، سلام
~~عليكم بما صبرتم فنعم عقبى ms1142 الدار. اللهم لا تجعله آخر العهد من قبر نبيك
~~(ص) ومن حرم مسجدك يا أرحم الراحمين. قال في الشرح وشرح المنتهى: (ولا
~~يتمسح ولا يمس قبر النبي (ص) ولا حائطه، ولا يلصق به صدره ولا يقبله) أي
~~يكره ذلك لما فيه من إساءة الأدب والابتداع. قال الأثرم: رأيت أهل العلم من
~~أهل المدينة لا يمسون قبر النبي (ص)، بل يقومون من ناحية فيسلمون قال أبو
~~عبد الله: وهكذا كان ابن عمر يفعل.
# وأما المنبر فروي عن ابن عمر أنه كان يضع يده على مقعد النبي (ص) من
~~المنبر ثم يضعها على وجهه. (قال الشيخ: ويحرم طوافه بغير البيت العتيق
~~اتفاقا) وقال: واتفقوا على أنه لا يقبله ولا يتمسح به، فإنه من الشرك.
~~وقال: والشرك لا يغفره الله. ولو كان أصغر. (قال) أبو الوفاء علي (ابن
~~عقيل، و) أبو الفرج عبد الرحمن (بن الجوزي: يكره قصد القبور للدعاء) فعليه
~~لا يترخص من سافر له. (قال الشيخ: و) يكره (وقوفه عندها) أي القبور (له) أي
~~للدعاء (أيضا، وتستحب الصلاة بمسجده (ص) وهي بألف صلاة، و) الصلاة (بالمسجد
~~PageV02P600
# الحرام بمائة ألف) صلاة (و) الصلاة (في) المسجد (الأقصى بخمسمائة) صلاة.
~~وتقدم ذلك في الاعتكاف مستوفى بأدلته. (وحسنات الحرم) في المضاعفة (كصلاته)
~~لما تقدم عن ابن عباس مرفوعا: من حج من مكة ماشيا حتى يرجع إلى مكة كتب
~~الله له بكل خطوة سبعمائة حسنة من حسنات الحرم. قيل له: وما حسنات الحرم؟
~~قال: بكل حسنة مائة ألف حسنة.
# (وتعظم السيئات به) سئل أحمد في رواية ابن منصور: هل تكتب السيئة أكثر من
~~واحدة؟
# قال: لا إلا بمكة، لتعظيم البلد، ولو أن رجلا بعدن، وهم أن يقتل عند
~~البيت. أذاقه الله من العذاب الأليم، انتهى. وظاهر كلامه: أن المضاعفة في
~~الكيف لا الكم. وهو ظاهر كلام الشيخ تقي الدين. وظاهر كلامه في المنتهى،
~~تبعا للقاضي وغيره: أن التضاعف في الكم، كما هو ظاهر نص الامام. وكلام ابن
~~عباس: ما لي وبلد تتضاعف فيه السيئات كما تتضاعف ms1143 الحسنات؟، وهو خاص. فلا
~~يعارضه عموم الآيات، بل تخصص به. لأن مثله لا يقال من قبل الرأي، فهو
~~بمنزلة المرفوع. (ويسن أن يأتي مسجد قبا) بضم القاف يقصر ويمد ويصرف ولا
~~يصرف، على ميلين من المدينة من جهة الجنوب. قال في الحاشية: (فيصلي فيه)
~~لما في الصحيحين: أنه (ص) كان يأتيه راكبا وماشيا. فيصلي فيه ركعتين.
~~وفيهما: كان يأتيه كل سبت راكبا وماشيا، وكان ابن عمر يفعله. (وإذا أراد
~~الخروج) من المدينة ليعود إلى وطنه - بعد فعل ما تقدم - وزيارة البقيع، ومن
~~فيه من الصحابة والتابعين، والعلماء والصالحين. (عاد إلى المسجد) النبوي
~~(فيصلي فيه ركعتين، وعاد إلى قبر رسول الله (ص) فودع. وأعاد الدعاء. قاله
~~في المستوعب، وقال: ويعزم على أن لا يعود إلى ما كان عليه قبل حجه، من عمل
~~لا يرضي). ففي الحديث: أنه يعود كيوم ولدته أمه ويستجاب دعاؤه إلى أربعين
~~يوما. قاله في المستوعب. وروى أبو الشيخ الأصفهاني وغيره، من رواية ليث عن
~~مجاهد قال، قال عمر: يغفر للحاج ولمن استغفر له الحاج بقية ذي الحجة ومحرم،
~~وصفر وعشر من ربيع الأول، اقتصر عليه في اللطائف. (ويسن أن يقول عند منصرفه
~~من حجه متوجها) إلى بلده (لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله
~~الحمد وهو على كل شئ قدير، آيبون) أي راجعون (تائبون، عابدون لربنا،
~~حامدون. صدق الله وعده، ونصر عبده، وهزم الأحزاب وحده). لما روى البخاري عن
~~ابن عمر أن النبي (ص): كان إذا PageV02P601
# قفل من غزو أو حج أو عمرة يكبر على كل شرف من الأرض، ثم يقول - فذكره.
~~(ولا بأس أن يقال للحاج، إذا قدم: تقبل الله نسكك، وأعظم أجرك، وأخلف
~~نفقتك). رواه سعيد عن ابن عمر. (قال في المستوعب: وكانوا) أي السلف
~~(يغتنمون أدعية الحاج قبل أن يتلطخوا بالذنوب). وفي الخبر: اللهم اغفر
~~للحاج ولمن استغفر له الحاج.
# فصل:
# (في صفة العمرة) وما يتعلق بذلك (من كان في الحرم من مكي وغيره). وأراد
~~العمرة (خرج إلى الحل فأحرم ms1144 من أدناه) أي أقربه إلى الحرم. (و) إحرامه (من
~~التنعيم أفضل)، لأن النبي (ص): أمر عبد الرحمن بن أبي بكر أن يعمر عائشة من
~~التنعيم. وقال ابن سيرين: بلغني أن النبي (ص): وقت لأهل مكة التنعيم. وإنما
~~لزم الاحرام من الحل ليجمع في النسك بين الحل والحرم، ثم يلي الاحرام من
~~التنعيم في الأفضلية الاحرام (من الجعرانة) بكسر الجيم وإسكان العين. وقد
~~تكسر العين وتشدد الراء. وقال الشافعي: التشديد خطأ. وهي موضع بين مكة
~~والطائف، خارج من حدود الحرم، يعتمر منه، سمي بريطة بنت سعد. وكانت تلقب
~~بالجعرانة، قال في القاموس وهي المراد في قوله تعالى: * (كالتي نقضت غزلها)
~~* (ثم) يلي الاحرام من الجعرانة. في الأفضلية: الاحرام من (الحديبية)
~~مصغرة، وقد تشدد - بئر قرب مكة أو شجرة حدباء كانت هناك. (ثم) يلي ما سبق
~~(ما بعد) عن الحرم، وعنه في المكي:
# كلما تباعد في العمرة فهو أعظم للاجر. (ومن كان خارج الحرم) أي حرم مكة
~~(دون الميقات) أي المواقيت التي سبقت، فميقات إحرامه بالحج أو العمرة. (من
~~دويرة أهله) كما PageV02P602
# تقدم في باب المواقيت. لحديث ابن عباس السابق هناك. (وإن كان في قرية)
~~وأراد الاحرام (ف‍) - إنه يحرم (من الجانب الأقرب من البيت) أي الحرم (و)
~~إحرامه (من) الجانب (الأبعد أفضل) كمن بالميقات. فإن إحرامه من الجانب
~~الأبعد عن الحرم أفضل (وتقدم) في المواقيت (وتباح) العمرة (كل وقت) من
~~أوقات السنة في أشهر الحج وغيرها (فلا يكره الاحرام بها يوم عرفة. و) لا
~~يوم (النحر. و) لا أيام (التشريق) لأن الأصل الإباحة. ولا دليل على
~~الكراهة. (ولا بأس أن يعتمر في السنة مرارا) روي عن علي وابن عمر وابن عباس
~~وأنس وعائشة. لأن عائشة اعتمرت في شهر مرتين بأمر النبي (ص) عمرة مع
~~قرانها، وعمرة بعد حجها. وقال (ص): العمرة إلى العمرة كفارة لما بينهما
~~متفق عليه. وقال علي: في كل شهر مرة. وكان أنس إذا حجم رأسه خرج فاعتمر.
~~رواهما الشافعي في مسنده. (ويكره الاكثار منها والموالاة بينها. نصا) ms1145
~~باتفاق السلف. قاله في الفروع قال أحمد: إن شاء كل شهر، وقال: لا بد أن
~~يحلق أو يقصر، وفي عشرة أيام يمكنه. واستحبه جماعة. (وهي) أي العمرة (في
~~غير أشهر الحج أفضل) منها في أشهر الحج، نقله الأثرم وابن إبراهيم عن أحمد.
~~واختار في الهدي أن العمرة في أشهر الحج أفضل. وظاهر كلام جماعة التسوية.
# (وأفضلها في رمضان. ويستحب تكرارها فيه) أي في رمضان (لأنها تعدل حجة)
~~لحديث ابن عباس مرفوعا: عمرة في رمضان تعدل حجة متفق عليه. قال أحمد: من
~~أدرك يوما من رمضان فقد أدرك عمرة رمضان. قال إسحاق معنى هذا الحديث: مثل
~~ما روي عن النبي (ص): من قرأ قل هو الله أحد فقد قرأ ثلث القرآن. وقال أنس:
~~حج النبي (ص) PageV02P603
# حجة واحدة واعتمر أربع عمر، واحدة في ذي القعدة، وعمرة الحديبية وعمرة مع
~~حجته، وعمرة الجعرانة، إذ قسم غنائم حنين متفق عليه. (وتسمى العمرة حجا
~~أصغر) لمشاركتها للحج في الاحرام والطواف والسعي والحلق أو التقصير،
~~وانفراده بالوقوف بعرفة وغيره.
# مما تقدم. (وإن أحرم) بالعمرة (من الحرم لم يجز) له ذلك لتركه ميقاته،
~~وهو الحل. (وينعقد) إحرامه. (وعليه دم) لتركه نسكا واجبا. (ثم) بعد الاحرام
~~بالعمرة (يطوف) لعمرته (ويسعى، ثم يحلق أو يقصر، ولا يحل قبل ذلك) أي قبل
~~الحلق أو التقصير. فإن وطئ قبله فعليه دم، كما روي عن ابن عباس وتقدم.
~~(وتجزئ عمرة القارن) عن عمرة الاسلام، (و) تجزئ (عمرة) من (التنعيم عن عمرة
~~الاسلام) لحديث عائشة حين قرنت الحج والعمرة. فقال لها النبي (ص) حين حلت
~~منهما: قد حللت من حجك وعمرتك وإنما أعمرها من التنعيم قصدا لتطيب خاطرها،
~~وإجابة مسألتها. لا أنها كانت واجبة عليها.
# فصل:
# (أركان الحج) أربعة (الوقوف بعرفة) لحديث: الحج عرفة فمن جاء قبل صلاة
~~الفجر ليلة جمعة فقد تم حجه، رواه أبو داود. (وطواف الزيارة) قال ابن عبد
~~البر: هو من فرائض الحج. لا خلاف في ذلك بين العلماء. لقوله تعالى: *
~~(وليطوفوا بالبيت العتيق) * (والسعي) بين الصفا والمروة، ms1146 لما تقدم في
~~موضوعه. (والاحرام، وهو النية) أي نية النسك.
# وإن لم يتجرد من ثيابه المحرمة على المحرم. لقوله (ص): إنما الأعمال
~~بالنيات (وواجباته) أي الحج (سبعة: الاحرام من الميقات) المعتبر له، إنشاء
~~ودواما. قال في التلخيص: PageV02P604
# والانشاء أولى. لأنه (ص) ذكر المواقيت. وقال: هن لهن، ولمن مر عليهن من
~~غير أهلهن، ممن أراد الحج والعمرة. (والوقوف بعرفة إلى الليل) على من وقف
~~نهارا لما تقدم. (والمبيت بمزدلفة إلى) ما (بعد نصفه) أي الليل إن وافاها
~~قبله. (والمبيت بمنى) ليالي أيام التشريق على ما تقدم تفصيله. (والرمي)
~~للجمار (مرتبا) على ما سبق في الباب (والحلاق أو التقصير، وطواف الوداع.
~~قال الشيخ: وطواف الوداع ليس من الحج، وإنما هو لكل من أراد الخروج من مكة)
~~كما تقدمت الإشارة إليه. (وما عداهن) أي المذكورات من الأركان والواجبات،
~~كالمبيت بمنى ليلة عرفة، وطواف القدوم والرمل، والاضطباع ونحوها، (سنن)
~~للحج.
# (وأركان العمرة) ثلاثة (الاحرام، والطواف، والسعي) لما تقدم في الحج
~~(وواجباتها) أي العمرة شيئان (الاحرام من الحل، والحلق أو التقصير) فمن أتى
~~بواحد منهما فقد أتى بالواجب. (فمن ترك ركنا، أو) ترك (النية له) إن اعتبرت
~~فيه كالطواف والسعي. (ولم يتم نسكه إلا به) أي بذلك الركن بنيته. (لكن لا
~~ينعقد نسك بلا إحرام) حجا كان أو عمرة. لحديث:
# إنما الأعمال بالنيات. (ويأتي) في الباب بعده (إذا فاته الوقوف) بعرفة
~~(ومن ترك واجبا) لحج أو عمرة (ولو سهوا فعليه دم) لما تقدم عن ابن عباس.
~~(فإن عدمه. فكصوم متعة) وتقدم (والاطعام عنه على ما تقدم) فعلى المذهب: لا
~~إطعام (ومن ترك سنة فلا شئ عليه) قال في الفصول وغيره: ولم يشرع الدم عنها.
~~لأن جبران الصلاة أدخل، فيتعدى إلى صلاته من صلاة غيره. ومن ترك طواف
~~الإفاضة رجع إلى مكة معتمرا فأتى به، لأنه بقية إحرامه، وتقدم. فإن وطئ
~~أحرم من التنعيم على حديث ابن عباس. وعليه دم. (قال) أبو الوفاء علي (ابن
~~عقيل: وتكره تسمية من لم يحج صرورة) لقوله (ص): لا صرورة ms1147 في الاسلام. و
~~(لأنه اسم جاهلي. و) يكره (أن يقال: حجة الوداع. لأنه اسم على أن لا يعود).
# قال: وأن يقال: شوط، بل طوفة وطوفتان. (ويعتبر، في ولاية تسيير الحاج) أي
~~في أمير الحاج (كونه مطاعا ذا رأي، وشجاعة، وهداية. وعليه جمعهم وترتيبهم،
~~وحراستهم في PageV02P605
# المسير والنزول، والرفق بهم، والنصح) لهم (ويلزمهم طاعته في ذلك. ويصلح
~~بين الخصمين، ولا يحكم إلا أن يفوض إليه) الحكم، (فيعتبر كونه من أهله).
~~وقال الآجري: يلزمه علم خطب الحج والعمل بها. قال الشيخ تقي الدين: ومن جرد
~~معهم وجمع له من الجند المنقطعين ما يعينه على كلفة الطريق، أبيح له، ولا
~~ينقص أجره. وله أجرة الحج والجهاد.
# وهذا كأخذ بعض الاقطاع ليصرفه في المصالح. وليس في هذا اختلاف. ويلزم
~~المعطي بذل ما أمر به. (وشهر السلاح عند قدوم) الحاج الشامي (تبوك: بدعة.
~~زاد الشيخ: محرمة) ومثله:
# ما يفعله الحاج المصري ليلة بدر في المحل المعروف بجبل الزينة، قال: وما
~~يذكره الجهال من حصار تبوك كذب. فلم يكن بها حصن، ولا مقاتلة فإن مغازي
~~النبي (ص) إنما كانت بضعا وعشرين، لم يقاتل فيها إلا في تسع: بدر، وأحد،
~~والخندق، وبني المصطلق، والغابة، وفتح خيبر، وفتح مكة، وفتح حنين، وطائف.
~~(وقال: ومن اعتقد أن الحج يسقط ما عليه من الصلاة والزكاة. فإنه يستتاب بعد
~~تعريفه إن كان جاهلا. فإن تاب وإلا قتل. ولا يسقط حق الآدمي من مال أو عرض،
~~أو دم بالحج إجماعا) اه‍. وقال الدميري: في الحديث الصحيح: من حج فلم يرفث
~~ولم يفسق خرج من ذنوبه كيوم ولدته أمه وهو مخصوص بالمعاصي المتعلقة بحقوق
~~الله تعالى خاصة، دون العباد. ولا يسقط الحقوق أنفسها. فمن كان عليه صلاة
~~أو كفارة ونحوها من حقوق الله تعالى لا تسقط عنه. لأنها حقوق لا ذنوب. إنما
~~الذنب تأخيرها، فنفس التأخير يسقط بالحج، لا هي نفسها. فلو أخرها بعده تجدد
~~إثم آخر، فالحج المبرور يسقط إثم المخالفة لا الحقوق. قاله في المواهب.
# باب الفوات والاحصار الفوات: مصدر فاته ms1148 يفوته فواتا، وفوتا. وهو (سبق لا
~~يدرك. والاحصار) مصدر PageV02P606
# أحصره أي حبسه، فهو (الحبس) أي المنع (من طلع عليه فجر يوم النحر. ولم
~~يقف بعرفة، ولو لعذر. فاته الحج) في ذلك العام، لانقضاء زمن الوقوف. لقول
~~جابر: لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر من ليلة جمع. قال أبو الزبير: فقلت له:
~~أقال رسول الله (ص) ذلك؟ قال: نعم رواه الأثرم. ولمفهوم ما سبق من قوله
~~(ص): الحج عرفة، فمن جاء قبل صلاة الفجر ليلة جمع فقد تم حجه. فإنه يدل على
~~فوات الحج بخروج ليلة جمع. (وسقط عنه توابع الوقوف، كمبيت بمزدلفة ومنى،
~~ورمي جمار) كفوات متبوعها. كمن عجز عن السجود بالجبهة، لم يلزمه بغيرها.
~~(وانقلب إحرامه عمرة نصا. فيطوف ويسعى، ويحلق أو يقصر) لقول عمر لأبي أيوب
~~لما فاته الحج: اصنع ما يصنع المعتمر ثم قد حللت، فإن أدركت الحج قابلا
~~فحج، واهد ما استيسر من الهدي رواه الشافعي. وروى البخاري بإسناده عن عطاء
~~مرفوعا نحوه، ولأنه يجوز فسخ الحج إلى العمرة من غير فوات، فمع الفوات
~~أولى. (وسواء كان قارنا أو غيره) لأن عمرة القارن لا يلزمه أفعالها. وإنما
~~يمنع من عمرة على عمرة إذا لزمه المضي في كل منهما. ومحل انقلاب إحرامه
~~عمرة. (إن لم يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل) من غير إحرام متجدد،
~~فإن اختار ذلك فله استدامة الاحرام. لأنه رضي بالمشقة على نفسه. (ولا تجزئ)
~~هذه العمرة التي انقلب إحرامه إليها (عن عمرة الاسلام) نصا. لوجوبها
~~كمنذورة. (وعليه القضاء. ولو) كان الحج الفائت (نفلا) لما روى الدارقطني
~~بإسناده عن ابن مسعود قال: قال رسول الله (ص): من فاته عرفات فقد فاته
~~الحج، وليتحلل بعمرة، وعليه الحج من قابل وعمومه شامل للفرض والنفل. وكذا
~~ما سبق عن عمر. ولان الحج يلزم بالشروع فيه. فيصير كالمنذور، بخلاف سائر
~~التطوعات. وأما قوله (ص): الحج مرة، فالمراد به: الواجب بأصل الشرع. وهذا
~~إنما وجب بإيجابه له بالشروع فيه، كالمنذور. وأما المحصر فإنه غير منسوب
~~إلى تفريط بخلاف ms1149 من فاته الحج. ومحله: إذا لم يشترط: أن محلي حيث حبستني.
~~فإن اشترط فلا قضاء.
# (ويلزمه) أيضا (إن لم يكن اشترط أولا) أن محلي حيث حبستني (هدي شاة،
~~PageV02P607
# أو سبع بدنة) أو سبع بقرة (من حين الفوات، ساقه) أي الهدي (أو لا) نص
~~عليه (يؤخره إلى القضاء يذبحه فيه) لأنه حل من إحرامه قبل تمامه. فلزمه
~~كالمحصر. (فإن كان الذي فاته الحج قارنا قضى قارنا) أي لزمه في العام
~~الثاني مثل ما أهل به أولا. نص عليه. لأن القضاء يجب على حسب الأداء في
~~صورته ومعناه فيجب أن يكون هنا كذلك، قلت: والظاهر أنه يلزمه قضاء النسكين،
~~لا أن يكون قارنا كما يعلم مما سبق في الاحرام. قال في الشرح: ويلزمه دمان،
~~لقرانه وفواته. (فإن عدم الهدي زمن الوجوب) وهو وقت الفوات، (صام عشرة
~~أيام: ثلاثة في الحج أي حج القضاء وسبعة إذا رجع) أي فرغ من حجة القضاء،
~~كتمتع. لما روى الأثرم بإسناده: أن هبار بن الأسود حج من الشام فقدم يوم
~~النحر، فقال له عمر: ما حبسك؟ قال:
# حسبت أن اليوم يوم عرفة. قال: فانطلق إلى البيت فطف به سبعا وإن كان معك
~~هدية فانحرها. ثم إذا كان قابل فاحجج. فإن وجدت سعة فأهد، فإن لم تجد فصم
~~ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعت إن شاء الله. والمكي وغيره في ذلك سواء.
~~(ثم حل. والعبد لا يهدي ولو أذن له سيده، لأنه لا مال له) لأنه لا يملك.
~~ولو ملك غير المكاتب. (ويجب عليه الصوم المذكور بدل الهدي. وعلى قياس هذا:
~~كل دم لزمه في الاحرام) لفعل محظور أو غيره (لا يجزئه عنه إلا الصيام) لما
~~تقدم، (وإذا صام) العبد (فإنه يصوم عن كل مد من قيمة الشاة يوما، حيث يصوم
~~الحر، ثم حل) ذكره الخرقي. والصحيح الذي عليه جماهير الأصحاب:
# أنه يصوم عشرة أيام، ثلاث في حجة القضاء وسبعة إذا رجع. كما قدمه في
~~قوله: ويجب عليه الصوم المذكور بدل الهدي. وقوله هنا وفيما تقدم: ثم ms1150 حل،
~~يقتضي أنه لا يحل حتى يصوم.
# وليس بظاهر. لأنه ليس كالمحصر بل يحصل التحلل بنفس إتمام النسك، على ما
~~تقدم في صفة الحج، إذ لم يفرقوا بين القضاء وغيره. ولم يذكر: ثم حل في
~~المنتهى وغيره فيمن فاته الحج، بل في المحصر. (وإن أخطأ الناس فوقفوا في
~~غير يوم عرفة) بأن وقفوا الثامن أو العاشر (ظنا منهم أنه يوم عرفة أجزأهم)
~~نصا. لما روى الدارقطني بإسناده عن عبد العزيز بن جابر بن أسيد قال: قال
~~رسول الله (ص): يوم عرفة اليوم الذي يعرف الناس فيه وقد روى PageV02P608
# أبو هريرة أن رسول الله (ص) قال: فطركم يوم تفطرون وأضحاكم يوم تضحون
~~رواه الدارقطني وغيره. قال الشيخ تقي الدين: وهل هو يوم عرفة باطنا؟ فيه
~~خلاف في مذهب أحمد، بناء على أن الهلال اسم لما يطلع في السماء، أو لما
~~يراه الناس ويعلمونه، وفيه خلاف مشهور في مذهب أحمد وغيره. قال: والثاني هو
~~الصواب. وقال: نعلم أنه يوم عرفة باطنا وظاهرا. يوضحه: أنه لو كان هنا خطأ
~~وصواب لاستحب الوقوف مرتين، وهو بدعة لم يفعله السلف، فعلم أنه لا خطأ.
~~وقال: فلو رآه طائفة قليلة لم ينفردوا بالوقوف، بل الوقوف مع الجمهور. وقال
~~في الفروع: ويتوجه وقوف مرتين إن وقف بعضهم، لا سيما من رآه. وصرح جماعة إن
~~أخطأ أو غلط في العدد أو في الرؤية، أو في الاجتهاد مع الغيم أجزأ. وهو
~~ظاهر كلام الامام وغيره. (وإن أخطأ بعضهم. فاته الحج) هذه عبارة غالب
~~الأصحاب. وفي الانتصار: وإن أخطأ عدد يسير. وفي الكافي والمجرد: إن أخطأ
~~نفر منهم. قال ابن قتيبة: يقال: إن النفر ما بين الثلاثة إلى العشر. ولذلك
~~قال في المنتهى: وإن وقف الناس، أو إلا يسيرا. الثامن أو العاشر خطأ
~~أجزأهم، (ومن أحرم فحصره عدو في حج أو عمرة عن الوصول إلى البيت) أي الحرم
~~(بالبلد) متعلق بحصره (أو الطريق، قبل الوقوف، أو بعده، أو منع) من دخول
~~الحرم (ظلما، أو جن، أو أغمي عليه.
# ولم يكن ms1151 له طريق آمن إلى الحج) ولو بعدت، (وفات) أي خشي فوات (الحج. ذبح
~~هديا شاة أو سبع بدنة) أو سبع بقرة. لقوله تعالى: * (فإن أحصرتم فما استيسر
~~من الهدي) * ولأنه (ص): أمر أصحابه حين أحصروا في الحديبية أن ينحروا
~~ويحلوا. قال الشافعي: لا خلاف بين أهل التفسير أن هذه الآية نزلت في حصر
~~الحديبية، ولأنه أبيح له التحلل قبل إتمام نسكه، فوجب الهدي في صورة ما لو
~~حصر بعد الوقوف، كما لو أحصر قبله.
# تنبيه: إنما قدرت: ولو بعدت، وأولت: فات بخشية الفوات. ليوافق كلام
~~الأصحاب. إذ فوت الحج ليس شرطا لتحلل المحصر. كما تدل عليه الآية والخبر،
~~وكلام الأصحاب. ويكون محل ذبح الهدي. (في موضع حصره حلا، كان أو حرما)
~~لذبحه (ص) وأصحابه بالحديبية. وهي من الحل. وتقدم. (وينوي) المحصر (به) أي
~~بذبح الهدي (التحلل PageV02P609
# وجوبا) لحديث: إنما الأعمال بالنيات (أو حلق أو قصر) وجوبا. قدمه في
~~الرعاية، واختاره القاضي في التعليق وغيره. وقدم في المحرر وشرح ابن رزين:
~~عدم الوجوب. وهو ظاهر الخرقي والمنتهى. لعدم ذكره في الآية. ولأنه مباح ليس
~~بنسك خارج الحرم، لأنه من توابع الوقوف كالرمي. (ثم حل) من إحرامه (فإن
~~أمكن المحصر الوصول) إلى الحرم (من طريق أخرى) غير التي أحصر فيها، (لم يبح
~~له التحلل) لقدرته على الوصول إلى الحرم، فليس بمحصر. (ولزمه سلوكها) ليتم
~~نسكه. لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب.
# (بعدت) الطريق (أو قربت، خشي الفوات) أي فوات الحج (أو لم يخشه. فإن لم
~~يجد) المحصر هديا (صام عشرة أيام بالنية) أي بنية التحلل (كمبدله) أي
~~الصوم. وهو ذبح الهدي. فإنه يذبحه بنية التحلل. كما تقدم. (ثم حل، ولا
~~إطعام فيه) أي الاحصار، لعدم وروده. وقال الآجري: إن عدم الهدي مكان إحصاره
~~قومه طعاما وصام عن كل مد يوما، وحل. وأوجب أن لا يحل حتى يصوم إن قدر، فإن
~~صعب عليه حل ثم صام. (بل يجب مع الهدي) على المحصر (حلق أو تقصير) وتقدم ما
~~فيه. (ولا فرق) ms1152 فيما تقدم (بين الحصر العام في كل الحاج، وبين) الحصر
~~(الخاص في شخص واحد. مثل أن يحبس بغير حق أو يأخذه اللصوص) لعموم النص،
~~ووجود المعنى في الكل. (ومن حبس بحق أو دين حال) وهو (قادر على أدائه. فليس
~~له التحلل) لأنه ليس بمعذور. فإن كان عاجزا عن أدائه فحبس بغير حق. فله
~~التحلل لما مر. (وإذا كان العدو الذي حصر الحاج مسلمين، جاز قتالهم) للحاجة
~~إليه (وإن أمكن الانصراف من غير قتال. فهو أولى) لصون دماء المسلمين. (وإن
~~كانوا مشركين. لم يجب قتالهم إلا إذا بدأوا بالقتال، أو وقع النفير) ممن له
~~الاستنفار، فيتعين إذن لما يأتي في الجهاد. (فإن غلب على ظن المسلمين
~~الظفر) بالمشركين (استحب قتالهم) حيث لم يجب لاعلاء كلمة الدين. (ولهم) أي
~~الحاج (لبس ما تجب فيه الفدية إن احتاجوا إليه) في القتال، (ويفدون) للبسه،
~~كما تقدم في حلق الرأس وتغطيته، (وإلا) أي وإن PageV02P610
# لم يقو على ظن المسلمين الظفر، (فتركه) أي القتال (أولى) لئلا يغروا
~~بالمسلمين. (فإن أذن العدو لهم) أي للحاج (في العبور فلم يثقوا بهم، فلهم
~~الانصراف) والتحلل كما تقدم. (وإن وثقوا بهم، لزمهم المضي على الاحرام)
~~لاتمام النسك. إذ لا عذر لهم إذن (وإن طلب العدو خفارة على تخلية الطريق)
~~للحاج (وكان) العدو (ممن لا يوثق بأمانه) لعادته بالغدر، (لم يلزم بذله) أي
~~المال المطلوب خفارة، لأنه إضاعة من غير وصول للمقصود. (وإن وثق) بأمانه
~~(والخفارة كثيرة. فكذلك) لا يجب بذلها للضرر، (بل يكره بذلها) أي الخفارة
~~(إن كان العدو كافرا) لما فيه من الذل والهوان، وتقوية الكفار. (وإن كانت)
~~الخفارة (يسيرة فقياس المذهب: وجوب بذله) أي مال الخفارة. قاله الموفق
~~والشارح، وصححه في تصحيح الفروع، لأنه ضرر يسير، كماء الوضوء. وقال جماعة
~~من الأصحاب: لا يجب بذل خفارة بحال، كما في ابتداء الحج لا يلزمه إذا لم
~~يجد طريقا آمنا من غير خفارة. وفي المنتهى: يباح تحلل لحاجة قتال أو بذل
~~مال لا يسير لمسلم. (ولو نوى) المحصر (التحلل قبل ms1153 ذبح هدي) إن وجده (أو)
~~قبل (صوم) إن عدم الهدي (ورفض إحرامه، لم يحل، ولزمه دم لتحلله. ولكل محظور
~~فعله بعده) أي بعد التحلل. هكذا في المقنع. قال في الانصاف: وهذا المذهب.
~~وعليه أكثر الأصحاب. وقدمه في الفروع، وقيل: لا يلزمه دم لذلك. جزم به في
~~المغني والشرح اه‍. وسبق في كلام المصنف تبعا لما صححه في الانصاف وأيضا في
~~باب الاحرام: أنه لا شئ عليه، لرفض إحرامه. لأنه مجرد نية.
# فانظر هل هما مسألتان فيحمل التحلل ه‍ على لبس المخيط مثلا، أو مسألة
~~واحدة، تناقض التصحيح فيها؟ (ولا قضاء على محصر إن كان) حجه (نفلا) لظاهر
~~الآية. وذكر في PageV02P611
# الانصاف أنه المذهب. وقيده في المستوعب والمنتهى بما إذا تحلل قبل فوات
~~الحج.
# ومفهومهما: أنه لو تحلل بعد فوات الحج يلزمه القضاء، وهو إحدى روايتين
~~أطلقهما في الشرح وغيره. وهو ظاهر كلامه في أول الباب. وإن زال الحصر بعد
~~تحلله وأمكنه فعل الحج الواجب في ذلك العام، لزمه فعله. (ومن أحصر عن واجب)
~~كرمي الجمار (لم يتحلل. وعليه له) أي لتركه ذلك الواجب (دم) كما لو تركه
~~اختيارا. (وحجه صحيح) لتمام أركانه. (وإن صد) المحرم (عن عرفة دون البيت)
~~أي الحرم (تحلل ب‍) - أفعال (عمرة ولا شئ عليه) لأن قلب الحج إلى العمرة
~~مباح بلا حصر، فمعه أولى. فإن كان قد طاف وسعى للقدوم، ثم أحصر، أو مرض، أو
~~فاته الحج تحلل بطواف وسعي آخرين. لان الأولين لم يقصد بهما طواف العمرة،
~~ولا سعيها. وليس عليه أن يجدد إحراما في الأصح.
# قاله في شرح المنتهى. ومن أحصر عن طواف الإفاضة، وقد رمى وحلق. لم يتحلل
~~حتى يطوف. (ومن أحصر بمرض، أو ذهاب نفقة) أو ضل الطريق (لم يكن له التحلل،
~~وهو على إحرامه، حتى يقدر على البيت) لأنه لا يستفيد بالاحلال الانتقال من
~~حال إلى حال خير منها، ولا التخلص من الأذى الذي به، بخلاف حصر العدو. ولان
~~النبي (ص): دخل على ضباعة بنت الزبير فقالت: إني أريد الحج وأنا ms1154 شاكية.
~~فقال: حجي واشترطي: أن محلي حيث حبستني فلو كان المرض يبيح التحلل ما
~~احتاجت إلى شرط. لحديث: من كسر، أو عرج فقد حل متروك الظاهر. فإن مجرد
~~الكسر والعرج لا يصير به حلالا. فإن حملوه على أنه يبيح له التحلل. حملناه
~~على ما إذا اشترط الحل، على أن في الحديث كلام ابن عباس يرويه ومذهبه
~~بخلافه، (وإن فاته الحج) بطلوع فجر يوم النحر قبل وقوفه (تحلل بعمرة) نقله
~~الجماعة. (كغير المرض) أي كما لو فاته الحج لغير مرض، (ولا ينحر) من أحصر
~~بمرض أو ذهاب نفقة. (هديا معه إلا بالحرم. فيبعث به) أي الهدي (ليذبح فيه)
~~أي الحرم بخلاف من حصره العدو. ونص أحمد على التفرقة بينهما. ومثل المريض:
~~من PageV02P612
# ضل الطريق. ذكره في المستوعب. وتبعه في المنتهى. ومثله أيضا: حائض تعذر
~~مقامها، أو رجعت ولم تطف، لجهلها بوجوب طواف الزيارة، أو لعجزها عنه، أو
~~لذهاب الرفقة. قاله في شرح المنتهى. (والحكم في القضاء والهدي كما تقدم)
~~تفصيله، (ويقضي عبد) مكلف حيث وجب عليه القضاء. بأن كان نذرا أو فاته الحج،
~~(في رقه كحر) لأنه أهل لأداء الواجب. (وصغير) في فوات وإحصار (كبالغ. ولا
~~يصح) قضاؤه حيث وجب (إلا بعد البلوغ) كما لو أفسد نسكه بالوطئ. (ولو أحصر
~~في حج فاسد. فله التحلل) منه بذبح الهدي إن وجده. أو الصوم إن عدمه
~~كالصحيح. (فإن حل) من الحج الفاسد (ثم زال الحصر وفي الوقت سعة) للقضاء
~~(فله أن يقضي في ذلك العام) ذكره في الانصاف وغيره. ولعل المراد: يجب لوجوب
~~القضاء على الفور، كما تقدم. وإنما قالوه في مقابلة المنع. وليس يتصور
~~القضاء في العام الذي أفسده فيه الحج في غير هذه المسألة. قاله الموفق
~~والشارح وجماعة. ولا يصح ممن أحرم بالحج ووقف بعرفة ثم طاف وسعى ورمى جمرة
~~العقبة، وحلق في نصف الليل الثاني: أن يحرم بحجة أخرى، ويقف بعرفة، قبل
~~الفجر. لأن رمي أيام التشريق عمل واجب بالاحرام السابق. فلا يجوز مع بقائه
~~أن يحرم بغيره، هذا معنى ms1155 كلام القاضي. وسلم الاجماع على أنه لا يجوز حجتين
~~في عام. (ومن شرط في ابتداء إحرامه أن يحل متى مرض، أو ضاعت نفقته، أو نفدت
~~ونحوه) كمتى ضل الطريق (أو قال: إن حبسني حابس فمحلي حيث حبستني. فله
~~التحلل بجميع ذلك). لحديث ضباعة بنت الزبير السابق. وقوله (ص): فإن لك على
~~ربك ما اشترطت ولان للشرط تأثيرا في العبادات. بدليل: إن شفى الله مريضي
~~صمت شهرا ونحوه. (وليس عليه هدي، ولا صوم، ولا قضاء، ولا غيره) لظاهر حديث
~~ضباعة. ولأنه إذا شرط شرطا كان إحرامه الذي فعله إلى حين وجود الشرط. فصار
~~بمنزلة من أكمل أفعال الحج. (وله البقاء على إحرامه) حتى يزول عذره ويتم
~~نسكه. (فإن قال: إن مرضت ونحوه، فأنا حلال. فمتى وجد الشرط حل بوجوده) لأنه
~~شرط صحيح، فكان على ما شرط. PageV02P613
# باب الهدي، والأضاحي، والعقيقة وما يتعلق بها (الهدي) أصله: التشديد، من
~~هديت الشئ أهديه. ويقال أيضا: أهديت الهدي إهداء. وهو (ما يهدى إلى الحرم
~~من النعم وغيرها) وقال ابن المنجا: ما يذبح بمنى. سمي بذلك لأنه يهدى لله
~~تعالى. (والأضحية) بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء وتخفيفها.
# ويقال: ضحية كسرية. والجمع ضحايا. ويقال: أضحاة. والجمع: أضحي، كأرطاة
~~وأرطى. نقله الجوهري عن الأزهري. وهي (ما يذبح من بهيمة الأنعام) أي الإبل
~~والبقر والغنم الأهلية (أيام النحر) الثلاثة، وليلتي يومي التشريق على ما
~~يأتي. (بسبب العيد) بخلاف ما يذبح بسبب نسك أو إحرام. (تقربا إلى الله
~~تعالى). ولا يجزئ غيرها احترازا عما يذبح للبيع ونحوه. (ويسن لمن أتى مكة
~~أن يهدي هديا) لفعله (ص). قال جابر في صفة حج النبي (ص): وكان جماعة الهدي
~~الذي قدم به علي من اليمن. والذي أتى به النبي (ص) مائة. وقد كان النبي (ص)
~~يبعث بالهدي إلى مكة ويقيم هو بالمدينة. (والأفضل فيهما) أي في الهدي
~~والأضحية (إبل، ثم بقر، إن أخرج كاملا، ثم غنم) لحديث أبي هريرة قال: قال
~~رسول الله (ص): من اغتسل يوم الجمعة غسل الجنابة، ثم راح في ms1156 الساعة الأولى،
~~فكأنما قرب بدنة.
# ومن راح في الساعة الثانية فكأنما قرب بقرة. ومن راح في الساعة الثالثة،
~~فكأنما قرب كبشا أملح. ومن راح في الساعة الرابعة فكأنما قرب دجاجة. ومن
~~راح في الساعة الخامسة، فكأنما قرب بيضة متفق عليه. ولان البدن أكثر ثمنا
~~ولحما، وأنفع للفقراء. وسئل (ص):
# أي الرقاب أفضل؟ فقال: أغلاها ثمنا وأنفسها عند أهلها. والإبل أغلى ثمنا
~~وأنفس من البقر والغنم. (ثم شرك) سبع فأكثر (في بدنة، ثم شرك في بقرة) لأن
~~إراقة الدم مقصودة في الأضحية. والمنفرد تقرب بإراقته كله. (ولا يجزئ في
~~الأضحية الوحشي) إذ لا يحصل PageV02P614
# المقصود به، مع الورود، (ولا) يجزئ أيضا في الأضحية (من أحد أبويه وحشي)
~~تغليبا لجانب المنع. (وأفضلها) أي الأجناس، أي أفضل كل جنس (أسمن، ثم أغلى
~~ثمنا) لقوله تعالى: * (ومن يعظم شعائر الله فإنها من تقوى القلوب) * قال
~~ابن عباس:
# تعظيمها استسمانها واستحسانها. ولان ذلك أعظم لأجرها، وأكثر لنفعها.
~~(وذكر وأنثى سواء) لقوله تعالى: * (ليذكروا اسم الله على ما رزقهم من بهيمة
~~الأنعام) *.
# وقوله تعالى: * (والبدن جعلناها لكم من شعائر الله لكم فيها خير) * ولم
~~يقل ذكرا ولا أنثى وقد ثبت أن النبي (ص): أهدى جملا كان لأبي جهل في أنفه
~~برة من فضة، رواه أبو داود وابن ماجة. قال أحمد: الخصي أحب إلينا من
~~النعجة. لأن لحمه أوفر وأطيب. وقال الموفق: الكبش في الأضحية أفضل النعم.
~~لأنها أضحية النبي (ص) (وأقرن أفضل) لأنه (ص): ضحى بكبشين أملحين أقرنين.
~~(ويسن استسمانها واستحسانها) لما تقدم من قوله تعالى: * (ومن يعظم شعائر
~~الله فإنها من تقوى القلوب) * (وأفضلها لونا. الأشهب، وهو الأملح، وهو
~~الأبيض) النقي البياض قاله ابن الأعرابي. (أو ما بياضه أكثر من سواده.
# قاله الكسائي) لما روى عن مولاة ابن ورقة بن سعيد قالت: قال رسول الله
~~(ص): دم عفراء أزكى عند الله من دم سوداوين رواه أحمد بمعناه. وقال أبو
~~هريرة: دم بيضاء أحب إلى الله من دم سوداوين. ولأنه لون أضحية النبي (ص).
~~(ثم أصفر، ms1157 ثم أسود) يعني أن كل ما كان أحسن لونا فهو أفضل. (قال) الامام
~~(أحمد: يعجبني البياض. وقال: أكره السواد. ولا يجزئ) في الأضحية وكذا دم
~~تمتع ونحوه. (إلا الجذع من الضأن. وهو ما له ستة أشهر) ويدل لاجزائه: ما
~~روت أم بلال بنت هلال عن أبيها أن رسول الله (ص) قال: يجزئ الجذع من الضأن
~~أضحية رواه ابن ماجة. والهدي مثله. والفرق بين جذع الضأن والمعز: أن
~~PageV02P615
# جذع الضأن ينزو فيلقح، بخلاف الجذع من المعز قاله إبراهيم الحربي. ويعرف
~~كونه قد أجزع بنوم الصوف على ظهره. قال الخرقي: سمعت أبي يقول: سألت بعض
~~أهل البادية، كيف تعرفون الضأن إذا أجذع؟ قالوا: لا تزال الصوفة قائمة على
~~ظهره ما دام حملا. فإذا نامت الصوفة على ظهره علم أنه أجذع. (و) لا يجزئ
~~إلا (الثني مما سواه) أي الضأن (فثني الإبل: ما كمل له خمس سنين) قال
~~الأصمعي وأبو زيد الكلابي، وأبو زيد الأنصاري: إذا مضت السنة الخامسة على
~~البعير ودخل في السادسة وألقى ثنيته فهو حينئذ ثني. ونرى أنه إنما سمي ثنيا
~~لأنه ألقى ثنيته. (و) ثني (بقر) ما له (سنتان) كاملتان، (و) ثني (معز) ما
~~له (سنة) كاملة. لحديث: لا تذبحوا إلا مسنة. فإن عسر عليكم فاذبحوا الجذع
~~من الضأن لأنه قبل ذلك لا يلقح. (ويجزئ أعلى سنا مما ذكر) لأنه أولى.
~~والحصر فيما تقدم إضافي.
# فالمعنى: لا يجزئ أدون مما تقدم. (وجذع ضأن أفضل من ثني معز) قال أحمد:
~~لا تعجبني الأضحية إلا الضأن. ولان جذع الضأن أطيب لحما من ثني المعز. (وكل
~~منهما) أي من جذع الضأن وثني المعز (أفضل من سبع بدنة، أو) سبع (بقرة) لما
~~تقدم لأن المقصود إراقة الدم. (وسبع شاة أفضل من بدنة. أو بقرة، وزيادة عدد
~~في جنس أفضل من المغالاة مع عدمه) أي عدم التعدد. (فبدنتان) سمينتان
~~(بتسعة، أفضل من بدنة بعشرة) لما فيه من كثرة إراقة الدم. (ورجح الشيخ
~~البدنة) التي بعشرة على البدنتين بتسعة. لأنها أنفس. (والخصي راجح على
~~النعجة) ms1158 لأن لحمه أوفر وأطيب. (ورجح الموفق الكبش) في الأضحية (على سائر
~~النعم) لأنه أضحية النبي (ص). (وتجزئ الشاة عن واحد) ونص الامام. (وعن أهل
~~بيته وعياله، مثل امرأته وأولاده ومماليكه) قال صالح: قلت لأبي: يضحي
~~بالشاة عن أهل البيت؟ قال:
# نعم. لا بأس. قد ذبح النبي (ص) كبشين، فقال: بسم الله هذا عن محمد وأهل
~~بيته.
# وقرب الآخر. وقال: بسم الله، اللهم منك ولك عمن وحدك من أمتي. ويدل له
~~أيضا:
# ما روى أبو أيوب، قال: كان الرجل في عهد رسول الله (ص) يضحي بالشاة عنه
~~وعن أهل PageV02P616
# بيته، فيأكلون ويطعمون قال في الشرح: حديث صحيح. (و) تجزئ كل من (البدنة
~~والبقرة عن سبعة) روي ذلك عن علي وابن مسعود وابن عباس وعائشة، لحديث جابر
~~قال:
# نحرنا بالحديبية مع النبي (ص) البدنة عن سبعة، والبقرة عن سبعة. وفي لفظ
~~أمرنا رسول الله (ص) أن نشترك في الإبل والبقر، كل سبعة منا في بدنة،
~~رواهما مسلم. (فأقل) أي وتجزئ البدنة والبقرة عن سبعة بطريق الأولى. (قال
~~الزركشي: الاعتبار) أي في إجزاء البدنة أو البقرة عن سبعة فأقل، (أن يشترك
~~الجميع) أي في البدنة أو البقرة (دفعة. فلو اشترك ثلاثة في) بدنة أو (بقرة
~~أضحية. وقالوا: من جاء يريد أضحية شاركناه. فجاء قوم فشاركوهم. لم تجز)
~~البدنة أو البقرة (إلا عن الثلاثة. قاله الشيرازي. انتهى. والمراد: إذا
~~أوجبوها) أي الثلاثة (على أنفسهم. نص عليه) لأنهم إذا لم يوجبوها فلا مانع
~~من الاشتراك قبل الذبح، لعدم التعيين. (والجواميس فيهما) أي في الهدي
~~والأضحية (كالبقر) في الاجزاء والسن، وإجزاء الواحدة عن سبعة لأنها نوع
~~منها (وسواء أراد جميعهم) أي جميع الشركاء في البدنة أو البقرة (القربة،
~~أو) أراد (بعضهم القربة، و) أراد (الباقون اللحم) لأن الجزء المجزئ لا ينقص
~~أجره بإرادة الشريك غير القربة كما لو اختلفت جهات القربة، بأن أراد بعضهم
~~المتعة، والآخر القران. والآخر ترك واجب. وهكذا. ولان القسمة هنا إفراز حق.
~~وليست بيعا. وفي أمر النبي (ص) بالاشتراك، مع أن سنة ms1159 الهدي والأضحية:
~~الاكل، والاهداء: دليل على تجويز القسمة. إذ بها يتمكن من ذلك. (ويجزئ
~~الاشتراك) في البدن والبقر، (ولو كان بعضهم) أي الشركاء (ذميا في قياس
~~قوله) أي الامام (قاله القاضي). وجزم بمعناه في المنتهى (ويعتبر ذبحها) أي
~~البدنة أو البقرة (عنهم) أي السبعة فأقل. نص عليه. (ويجوز أن يقتسموا
~~اللحم، لأن القسمة) في المثليات ونحوها (ليست بيعا) بل إقرار حق. (ولو
~~ذبحوها) أي PageV02P617
# البدنة أو البقرة (على أنهم سبعة فبانوا ثمانية ذبحوا شاة. وأجزأتهم)
~~الشاة مع البدنة أو البقرة. فإن بانوا تسعة ذبحوا شاتين وهكذا، (ولو اشترك
~~اثنان في شاتين على الشيوع أجزأ) ذلك عنهما. كما لو ذبح كل منهما شاة. (ولو
~~اشترى سبع بقرة) أو بدنة (ذبحت للحم. فهو لحم اشتراه. وليست) الحصة التي
~~اشتراها (أضحية) لعدم ذبحها عنهم وكذا لو اشترى إنسان شاة ذبحت للحم. وأما
~~ما ذبح هديا أو أضحية، فلا يصح بيعه، كما يأتي ولو تطوعا لتعينه بالذبح.
~~PageV02P618
# كشف القناع للشيخ منصور بن يونس البهوتي الحنبلي المتوفى سنة 51. ه‍ عن
~~متن الاقناع للإمام موسى بن أحمد الحجاوي الصالحي المتوفى سنة 960 ه‍ قدم
~~له الأستاذ الدكتور كمال عبد العظيم العناني حققه أبو عبد الله محمد حسن
~~محمد حسن إسماعيل الشافعي الجزء الثالث يحتوي على الكتب التالية:
# تتمة الحج - الجهاد - البيع - بيع الأصول - والثمار وما يتعلق بذلك -
~~الشركة منشورات محمد علي بيضون دار الكتب العلمية بيروت - لبنان
~~PageV03P001
# بسم الله الرحمن الرحيم فصل:
# (ولا يجزئ) فيهما أي في الهدي والأضحية (العوراء) البينة العور. وهي
~~(التي انخسفت عينها. فإن كان عليها) أي العين (بياض وهي قائمة لم تذهب
~~أجزأت) لمفهوم ما يأتي. ولان ذلك لا ينقص لحمها، (ولا تجزئ) فيهما (عمياء
~~وإن لم يكن عماها بينا) كقائمة العينين مع ذهاب إبصارهما. لان العمي يمنع
~~مشيها مع رفيقتها. ويمنع مشاركتها في العلف. ولان في النهي عن العوراء
~~تنبيها على النهي عن العمياء. (ولا عجفاء لا تنقي) بضم التاء وكسر القاف،
~~من أنقت الإبل إذ سمنت وصار فيها نقي، وهو ms1160 مخ العظم، وشحم العين من السمن.
~~قاله في المطلع. (وهي) أي العجفاء (الهزيلة التي لا مخ فيها، ولا) تجزئ،
~~(عرجاء بين ضلعها) بفتح اللام وسكونها أي غمزها. وصوابه: بالظاء المشالة،
~~كما يعلم من الصحاح وغيره. (وهي التي لا تقدر على المشي مع جنسها) الصحيح
~~(إلى المرعى ولا) تجزئ (كسيرة ولا مريضة بين مرضها. وهو المفسد للحمها كجرب
~~أو غيره) لحديث البراء بن عازب قال: قام فينا النبي (ص) فقال: أربع لا تجوز
~~في الأضاحي: العوراء، PageV03P003
# البين عورها. والمريضة البين مرضها. والعرجاء البين ظلعها. والعجفاء التي
~~لا تنقي رواه أبو داود والنسائي. (ولا) تجزئ (عضباء) بالعين المهملة والضاد
~~المعجمة، (وهي التي ذهب أكثر أذنها أو قرنها). لحديث علي قال: نهى النبي
~~(ص) أن يضحى بأعضب الاذن، والقرن. قال قتادة: فذكرت ذلك لسعيد بن المسيب،
~~فقال: العضب النصف، أو أكثر من ذلك، رواه الخمسة وصححه الترمذي. وقال أحمد
~~العضباء ما ذهب أكثر أذنها أو قرنها. نقله حنبل. لأن الأكثر كالكل. (وتكره
~~معيبة أذن بخرق أو شق أو قطع ل‍) - نصف أو (أقل من النصف. وكذا) معيبة
~~(قرن) بواحد من هذه لحديث علي قال:
# أمرنا النبي (ص) أن نستشرف العين والاذن. وأن لا نضحي بمقابلة ولا مدابرة
~~ولا خرقاء، ولا شرقاء، قال زهير: قلت لأبي إسحاق: ما المقابلة؟ قال: يقطع
~~من طرف الاذن، قلت: فما المدابرة؟ قال: يقطع من مؤخر الاذن. قلت: فما
~~الخرقاء؟ قال: تشق الاذن. قلت: فما الشرقاء؟ قال: تشق أذنها للسمة رواه أبو
~~داود. وقال القاضي:
# الخرقاء التي قد انتقبت أذنها والشرقاء التي تشق أذنها. وتبقى كالشاختين.
~~وهذا نهي تنزيه. ويحصل الاجزاء بها. لأن اشتراط السلامة من ذلك يشق، إذ لا
~~يكاد يوجد سالم من هذا كله. (ولا تجزئ الجداء، وهي جافة الضرع) أي الجدباء
~~التي شاب ونشف ضرعها. لأن هذا أبلغ الاخلال بالمقصود من ذهاب شحمة العين
~~(ولا) تجزئ (هتماء وهي التي ذهبت ثناياها من أصلها) قال في التلخيص: وهو
~~قياس المذهب. (ولا عصماء، وهي التي انكسر غلاف قرنها) ms1161 قاله في المستوعب
~~والتلخيص. (ويجزئ ما ذهب دون نصف أليتها) وكذا ما ذهب نصفها كما في
~~المنتهى. وقياس ما تقدم في الاذن: وتكره بل هنا أولى. (و) تجزئ (الجماء،
~~وهي التي خلقت بلا قرن، والصمعاء، وهي الصغيرة الاذن، وما خلقت بلا أذن،
~~والبتراء التي لا ذنب لها خلقة أو مقطوعا) لان PageV03P004
# ذلك لا يخل بالمقصود. (و) تجزئ (التي بعينها بياض لا يمنع النظر) لعدم
~~فوات المقصود من البصر (و) يجزئ (الخصي التي قطعت خصيتاه أو سلتا أو رضتا)
~~لأن النبي (ص): ضحى بكبشين موجوأين. والوجاء رض الخصيتين ولان الخصاء إذهاب
~~عضو غير مستطاب يطيب اللحم بذهابه. ويسمن قال الشعبي: ما زاد في لحمه وشحمه
~~أكثر مما ذهب منه. (فإن قطع ذكره مع ذلك) أي مع قطع الخصيتين، أو سلهما أو
~~رضهما، (لم يجز، وهو الخصي المجبوب التي لم يجز)، نص عليه. وجزم به في
~~التلخيص وقدمه في الرعاية الكبرى (وتجزئ الحامل) من الإبل والبقر والغنم
~~كالحائل.
# فصل (والسنة نحر الإبل قائمة معقولة يدها اليسرى فيطعنها بالحربة في
~~الوهدة التي هي بين أصل العنق والصدر) لما روى زياد بن جبير قال: رأيت ابن
~~عمر أتى على رجا أناخ بدنة لينحرها. فقال: أبعثها قائمة مقيدة، سنة محمد
~~(ص) متفق عليه. وروى أبو داود بإسناده عن عبد الرحمن بن سابط: أن النبي (ص)
~~وأصحابه كانوا ينحرون البدنة معقولة اليسرى، قائمة على ما بقي من قوائمها.
~~وفي قوله تعالى: * (فإذا وجبت جنوبها) * دليل على أنها تنحر قائمة. وقيل:
~~في تفسير قوله تعالى: * (فاذكروا اسم الله عليها صواف) * أي قياما، لكن إن
~~خشي عليها أن تنفر أناخها (و) السنة (ذبح بقر وغنم) لقوله تعالى: * (إن
~~الله يأمركم أن تذبحوا بقرة) * ولحديث أنس: أن النبي (ص) ضحى بكبشين ذبحهما
~~بيده (ويجوز PageV03P005
# عكسه) أي ذبح الإبل ونحر البقر والغنم. لأنه لم يتجاوز محل الذكاة.
~~ولعموم قوله (ص):
# ما أنهر الدم وذكر اسم الله عليه فكل. (ويأتي) ذلك (ويقول بعد توجيهها)
~~أي الذبيحة ( إلى القبلة على جنبها الأيسر) ms1162 إن كانت من البقر والغنم (حين
~~يحرك يده بالذبح: بسم الله والله أكبر، اللهم هذا منك ولك) لما روى ابن
~~عمر: أن النبي (ص) ذبح يوم العيد كبشين، ثم قال حين وجههما: وجهت وجهي للذي
~~فطر السماوات والأرض حنيفا وما أنا من المشركين، إن صلاتي ونسكي ومحياي
~~ومماتي لله رب العالمين، لا شريك له. وبذلك أمرت وأنا أول المسلمين. بسم
~~الله والله أكبر، اللهم هذا منك ولك رواه أبو داود.
# وإن اقتصر على التسمية فقد ترك الأفضل. وكذا يقول عند تحريك يده بالنحر
~~(وإن قال قبل ذلك) أي بسم الله والله أكبر، إلخ (و) قال (قبل تحريك يده)
~~بالذبح، بأن قال عند توجيه الذبيحة إلى القبلة (وجهت وجهي للذي فطر
~~السماوات والأرض حنيفا وما أنا من المشركين، إن صلاتي ونسكي ومحياي ومماتي
~~لله رب العالمين لا شريك له. وبذلك أمرت، وأنا من المسلمين) فحسن لما تقدم
~~في حديث ابن عمر، لكن بإسقاط أول لمناسبة المعنى. أو قال بعد: هذا منك ولك.
~~(اللهم تقبل مني كما تقبلت من إبراهيم خليلك، فحسن) لمناسبة الحال وفي حديث
~~لمسلم: أن النبي (ص) قال: اللهم تقبل من محمد وآل محمد وكره ابن عمر وابن
~~سيرين الاكل من الذبيحة. إذا وجهت لغير القبلة.
# (والأفضل تولي صاحبها) أي الذبيحة هدايا كانت أو أضحية (ذبحها بنفسه) لأن
~~النبي (ص):
# ضحى بكبشين أقرنين أملحين ذبحهما بيده وسمى وكبر ووضع رجله على صفاحهما،
~~PageV03P006
# ونحر البدنات الست بيده، ونحر من البدن التي أهداها في حجة الوداع ثلاثا
~~وستين بدنة بيده. ولان فعل الذبح قربة. وتولي القربة بنفسه أولى من
~~الاستنابة فيها. (وإن وكل من يصح ذبحه ولو ذميا) كتابيا أبواه كتابيان
~~(جاز، ومسلم أفضل) من ذمي، لأنه: استناب عليا في نحر ما بقي من بدنه.
~~(ويكره أن يوكل) في ذبح أضحيته (ذميا) كتابيا. لقول علي وابن عباس وجابر.
~~ولحديث ابن عباس الطويل مرفوعا: لا يذبح ضحاياكم إلا طاهر. (ويشهدها) أي
~~الأضحية ربها (ندبا إن وكل) في تذكيتها لأن في حديث ابن ms1163 عباس الطويل:
~~واحضروها إذا ذبحتم، فإنه يغفر لكم عند أول قطرة من دمها. وروي أنه (ص) قال
~~لفاطمة: احضري أضحيتك يغفر لك بأول قطرة من دمها. (ولا بأس أن يقول الوكيل:
~~اللهم تقبل من فلان) أي الموكل له. (وتعتبر النية) أي نية كونها أضحية (من
~~الموكل إذن) أي وقت التوكيل في الذبح، (وفي الرعاية: ينوي) الموكل كونها
~~أضحية (عند الذكاة أو الدفع إلى الوكيل) ليذكيها، (إلا مع التعيين) أي
~~تعيين الأضحية. بأن تكون معينة، فلا تعتبر النية. (ولا تعتبر تسمية المضحي
~~عنه) اكتفاء بالنية. ووقت ابتداء ذبح أضحية وهدي ونذر أو تطوع. (و) دم
~~(متعة وقران: يوم العيد بعد الصلاة) أي صلاة العيد. لحديث جندب بن عبد الله
~~البجلي: أن النبي (ص) قال: من ذبح قبل أن يصلي فليعد مكانها أخرى وعن
~~البراء بن عازب قال: قال رسول الله (ص): من صلى صلاتنا ونسك نسكنا، فقد
~~أصاب النسك. ومن ذبح قبل أن يصلي فليعد مكانها أخرى متفق عليه. (ولو) كان
~~(قبل الخطبة) لظاهر ما سبق (والأفضل) أن يكون الذبح بعد الصلاة، و (بعدها)
~~أي الخطبة، وذبح الامام إن كان، خروجا من الخلاف. (ولو سبقت صلاة
~~PageV03P007
# إمام في البلد) الذي تتعدد فيه العيد (جاز الذبح) لتقدم الصلاة عليه (أو
~~بعد) مضي (قدرها) أي قدر زمن صلاة العيد (بعد حلها) أي دخول وقتها، (في حق)
~~لا (صلاة في موضعه كأهل البوادي من أهل الخيام والخركاوات ونحوهم)، ممن لا
~~عيد عليه. فدخول وقت ذبح: ما ذكر في حقهم بمضي قدر ما تفعل فيه الصلاة بعد
~~دخول وقتها. لأنه لا صلاة في حقهم تعتبر.
# فوجب الاعتبار بقدرها. وأطلق الأصحاب قدر الصلاة، فقال الزركشي: يحتمل أن
~~يعتبر ذلك بمتوسط الناس، وأبو محمد الموفق اعتبر قدر صلاة وخطبة تامتين في
~~أخف ما يكون، انتهى. وقوله: وخطبة مبني على اعتبارها. والمذهب: لا تعتبر
~~كما تقدم. (فإن فاتت الصلاة) أي صلاة العيد (بالزوال) بأن زالت الشمس في
~~موضع تصلي فيه، كالأمصار والقرى قبل أن يصلوا، لعذر أو غيره ms1164 (ضحى إذن) أي
~~عند الزوال فما بعده لفوات التبعية بخروج وقت الصلاة (وأخره) أي أخر وقت
~~ذبح أضحية، وهدي نذر، أو تطوع، أو متعة، أو قران (آخر اليوم الثاني من أيام
~~التشريق) فأيام النحر ثلاثة: يوم العيد، ويومان بعده. وهو قول عمر وابنه
~~وابن عباس، وأبو هريرة وأنس، وروي أيضا عن علي. قال أحمد: أيام النحر
~~ثلاثة، عن غير واحد من أصحاب رسول الله (ص) وفي رواية: عن خمسة من أصحاب
~~رسول الله (ص) لأنه (ص):
# نهى عن ادخار لحوم الأضاحي فوق ثلاث. ويستحيل أن يباح ذبحها في وقت يحرم
~~أكلها فيه. ونسخ أحد الحكمين - وهو الادخار - لا يلزمه رفع الآخر. وهو
~~إجزاء الذبح فيما زاد على الثلاثة. وفي الايضاح: إلى آخر أيام التشريق.
~~(وأفضله) أي ذبح ما ذكر، (أول يوم من) دخول (وقته) وهو مضي الصلاة، أو
~~قدرها. والأفضل: أن يكون بعد الخطبتين أيضا. وبعد ذبح الامام إن كان كما
~~تقدم. لما فيه من المبادرة والخروج من الخلاف. (ويجزئ) ذبح ما ذكر (في
~~ليلتهما) أي ليلة يومي التشريق الأولين. لأن الليل زمن يصح فيه الرمي، أي
~~الجملة، كالسقاة والرعاة، وداخل في مدة الذبح. فجاز فيه كالأيام. (مع
~~الكراهة) للخروج من PageV03P008
# الخلاف. وظاهر المنتهى: لا يكره. (ووقت ما وجب) من الدماء (بفعل محذور)
~~كلبس وطيب وحلق رأس ونحوه. (من حين وجوبه) أي من حين فعل المحذور (وإن
~~فعله) أي أراد فعل المحذور (لعذر، فله ذبحه قبله) أي قبل المحذور. (وتقدم)
~~في باب الفدية (وكذا ما وجب) من الدماء (لترك واجب) يدخل وقته من ترك
~~الواجب. (وإن ذبح) هديا أو أضحية (قبل وقته لم يجزئه) كالصلاة قبل الوقت
~~(وصنع به ما شاء) لأنه لحم (وعليه بدل الواجب) لبقائه في ذمته.
# (وإن فات الوقت) قبل ذبح هدي أو أضحية (ذبح الواجب قضاء) لأن الذبح أحد
~~مقصودي الأضحية، فلا يسقط بفوات وقته، كما لو ذبحها في الوقت. ولم يفرقها
~~حتى خرج الوقت.
# (وسقط التطوع) بخروج وقت الذبح، لأن المحصل للفضيلة الزمان. وقد فات. ms1165 فلو
~~ذبحه وتصدق به كان لحما تصدق به، لا أضحية في الأصح. قاله في التبصرة.
# فصل:
# (ويتعين الهدي بقوله: هذا هدي)، لأنه لفظ يقتضي الايجاب، لوضعه له شرعا.
~~فوجب أن يترتب عليه مقتضاه. (أو بتقليده) أي ويتعين الهدي أيضا بتقليده مع
~~النية. (أو إشعاره مع النية) أي نية الهدي، لان الفعل مع النية يقوم مقام
~~اللفظ. إذا كان الفعل يدل على المقصود، كمن بنى مسجدا وأذن للناس في الصلاة
~~فيه. و (لا) يتعين الهدي (بشرائه، ولا بسوقه مع النية فيهما) لأن الشراء
~~والسوق لا يختصان بالهدي والتعيين إزالة ملك على وجه القربة. فلم تؤثر فيه
~~النية المقارنة لهما. كالعتق والوقف، لا يحصلان بالنية حال الشراء،
~~وكإخراجه مالا للصدقة به. (و) تتعين (الأضحية بقوله: هذه أضحية) فتصير
~~واجبة بذلك، كما يعتق العبد بقول سيده: هذا حر، لوضع هذه الصيغة لذلك شرعا.
~~(أو لله، فيهما) أي يتعين كل من الهدي والأضحية بقوله: هذه لله. لأن هذه
~~الصيغ خبر أريد به الانشاء. كصيغ العقود. (ونحوه) أي نحو:
# هذه لله. (من ألفاظ النذر) كقوله: هذه صدقة. قال في الموجز والتبصرة: إذا
~~أوجبها الذبح نحو: لله علي ذبحها. لزمه تفريقه على الفقراء. وهو معنى قوله
~~في عيون المسائل: PageV03P009
# لو قال: لله علي ذبح هذه الشاة ثم أتلفها. ضمنها لبقاء المستحق لها. (ولو
~~أوجبها ناقصة نقصا يمنع الاجزاء) كالعوراء البين عورها والعرجاء البين
~~عرجها. (لزمه ذبحها) كما لو نذره (ولم تجزئه عن الأضحية الشرعية) لما تقدم
~~من الخبر. (ولكن يثاب على ما يتصدق به منها) لحما منذورا، لا أضحية. قال في
~~المستوعب: وإن حدث بها - أي بالمعينة أضحية - عيب، كالعمى والعرج ونحوه.
~~أجزأه ذبحها. وكانت أضحية. (فإن زال عيبها المانع من الاجزاء كبرء المريضة.
~~و) برء (العرجاء. وزوال الهزال. أجزأت) لعدم المانع. كالعبد المنذور يدور
~~مع عليه (وإذا تعينا) أي الهدي والأضحية (لهم يزل ملكة) عنهما. كالبعد
~~المنذور عتقه، والمال المنذور الصدقة به. (وإذا تعينا لم يزل ملكه، وجاز له
~~نقل الملك فيهما) أي في الهدي ms1166 والأضحية المعينين. (بإبدال وغيره وشراء خير
~~منهما) بأن يبيعهما بخير منهما، أو بنقد أو غيره، ثم يشتري به خيرا منهما.
~~نقله الجماعة عن أحمد، لحصول المقصود مع نفع الفقراء بالزيادة.
# وأما حديث: أنه (ص) ساق في حجته مائة بدنة، وقدم علي من اليمن، فأشركه في
~~بدنه رواه مسلم، فيحتمل أنه أشرك عليا فيها قبل إيجابها ويحتمل أنه أشركه
~~فيها، بمعنى أن عليا جاء ببدن، فاشتركا في الجميع. فكان بمعنى الابدال لا
~~بمعنى البيع. ويجوز أن يكون أشركه في ثوابها وأجرها. قاله في الشرح. (و)
~~جاز (إبدال لحم) ما تعين من هدي وأضحية (بخير منه) لنفع الفقراء، و (لا)
~~يجوز إبدال ما تعين من هدي أو أضحية أو لحمها (بمثل ذلك، ولا) بما (دونه)
~~إذ لاحظ في ذلك للفقراء. (وإن) اشترى أضحية أو هديا وعينها لذلك، ثم (علم
~~عيبها بعد التعيين ملك الرد) واسترجاع الثمن. قلت: ويشتري به بدلها بدليل
~~ما يأتي. (وإن أخذ الأرش، فكفاضل عن القيمة ما يأتي) فيشتري به شاة، أو سبع
~~بدنة، أو بقرة أو يتصدق به، أو بلحم يشتري به. (وإن) اشترى أضحية أو هديا
~~وعينها ثم (بانت مستحقة بعده) أي بعد التعيين (لزمه بدلها) نصا، نقله علي
~~بن سعيد. قاله في الفروع. ويتوجه فيه كإرش. وعلم منه: إنها لو بانت مستحقة
~~قبل التعيين لم يلزمه بدلها. لعدم صحة التعين إذن. (وإن مات بعد تعيينها)
~~أي الأضحية أو الهدي. (لم يجز بيعها PageV03P010
# في دينه. ولو لم يكن وفاء إلا منها) لتعلق حق الله بها. وتعين ذبحها،
~~وكما لو كان حيا.
# (ولزم الورثة ذبحها. ويقومون مقامه في الاكل والصدقة والهدية) كسائر
~~الحقوق له وعليه.
# (وإن أتلفها متلف) ربها أو غيره، (وأخذت منه القيمة، أو باعها من أوجبها
~~ثم اشترى بالقيمة) في الأولى (أو) اشترى ب‍ (- الثمن) في الثانية (مثلها
~~صارت) المشتراة (معينة بنفس الشراء) كبدل رهن أو وقف أتلف ونحوه لقيام
~~البدل مقام مبدله. (وله) أي لمن عين هديا أو أضحية (الركوب لحاجة فقط. بلا
~~ضرر) قال ms1167 أحمد: لا يركبها إلا عند الضرورة. لأن النبي (ص) قال: اركبها
~~بالمعروف، إذا ألجئت إليها، حتى تجد ظهرا رواه أبو داود. ولأنه تعلق بها حق
~~المساكين. فلم يجز ركوبها من غير ضرورة، كملكهم. فإن تضررت بركوبه لم يجز.
# لأن الضرر لا يزال بالضرر (ويضمن نقصها) الحاصل بركوبه. لأنه تعلق بها حق
~~غيره (وإن ولدت) التي عينت هديا أو أضحية ابتداء، أو عن واجب في الذمة.
~~(ذبح ولدها معها) سواء (عينها حاملا حدث) الحمل (بعده) أي بعد التعيين. لأن
~~استحقاق المساكين الوالد حكم ثبت بطريق السراية من الام. فيثبت للولد ما
~~يثبت لامه. كولد أم الولد والمدبرة. (إن أمكن حمله) أي الولد على ظهرها، أو
~~ظهر غيرها (أو) أمكن (سوقه إلى محله) أي محل ذبح الهدي. وتقدم في باب
~~الفدية (وإلا) أي وإن لم يمكن حمل الولد ولا سوقه إلى محله.
# (فكهدي عطب) على ما يأتي بيانه. وكذا ولد معينة عن واجب في الذمة لأنه
~~تبع لها. (ولا يشرب من لبنها) أي لبن المعينة أضحية أو هديا. (إلا ما فضل
~~عن ولدها) فيجوز شربه.
# لقول علي: لا يحلبها إلا ما فضل عن تيسير ولدها ولأنه انتفاع لا يضر بها
~~ولا بولدها.
# والصدقة به أفضل، خروجا من الخلاف. (فإن خالف) وشرب ما يضر بولدها (حرم)
~~عليه ذلك. وكذا لو كان الحلب يضر بها أو ينقص لحمها. (وضمنه) أي اللبن
~~المأخوذ إذن، لتعديه بأخذه (ويجز صوفها ووبرها وشعرها لمصلحة) كما لو كانت
~~تسمن به (وله أن ينتفع به، كلبنها أو يتصدق به) قال القاضي: له الصدقة
~~بالشعر. وله الانتفاع به وذكر ابن PageV03P011
# الزاغوني أن اللبن والصوف لا يدخلان في الايجاب. وله الانتفاع بهما إذا
~~لم يضر بالهدي، وكذلك قال صاحب التلخيص في اللبن (وإن كان بقاؤه) أي الصوف
~~أو الوبر أو الشعر (أنفع لها، لكونه يقيها الحر والبرد. لم يجز جزه، كما لا
~~يجوز أخذ بعض أعضائها) لتعلق حق الغير بها. (ولا يعطي الجازر شيئا منها
~~أجرة) للخبر. ولا نبيع لبعض لحمها. ولا ms1168 يصح (بل) يعطيه منها (هدية وصدقة)
~~لأنه في ذلك كغيره، بل هو أولى. لأنه باشرها وتاقت نفسه إليها. (وله أن
~~ينتفع بجلدها وجلها) قال في الشرح: لا خلاف في جواز الانتفاع بجلودها
~~وجلالها، لأن الجلد جزء منها. فجاز للمضحي الانتفاع كاللحم. وكان علقمة
~~ومسروق يدبغان جلد أضحيتهما ويصليان عليه. وعن عائشة قالت: قلت: يا رسول
~~الله، قد كانوا ينتفعون من ضحاياهم يجملون منها الودك، ويتخذون منها
~~الأسقية. قال: وما ذلك؟
# قالت: نهيت عن إمساك لحوم الأضاحي بعد ثلاث. قال: إنما نهيتكم للدافة
~~التي دفت، فزودوا وتصدقوا حديث صحيح. ولأنه انتفاع به. فجاز كلحمها. (أو
~~يتصدق بهما) أي بالجلد والجل. (ويحرم بيعهما) أي بيع الجلد والجل. لحديث
~~علي قال: أمرني رسول الله (ص) أن أقوم على بدنه وأن أقسم جلودها وجلها، وأن
~~لا أعطي الجازر منها شيئا. وقال:
# نحن نعطيه من عندنا. متفق عليه. (و) يحرم (بيع شئ منها) أي الذبيحة، هديا
~~كانت أو أضحية. (ولو كانت تطوعا، لأنها تعينت بالذبح) لقوله (ص) في حديث
~~قتادة بن النعمان: ولا تبيعوا لحوم الأضاحي والهدي، وتصدقوا واستمتعوا
~~بجلودها. قال الميموني: قالوا لأبي عبد الله: فجلود الأضحية نعطيها السلاخ؟
~~قال: لا، وحكى قول النبي (ص): لا تعط في جزارتها شيئا منها قال: إسناده
~~جيد. (وإن عين أضحية أو هديا فسرق بعد الذبح. فلا شئ عليه، وكذا إن عينه عن
~~واجب في الذمة. ولو) كان وجوبه في الذمة (بالنذر) بأنه نذر PageV03P012
# هديا أو أضحية ثم عين عنه ما يجزئ. ثم ذبحه فسرق. فلا شئ عليه، لأنه
~~أمانة في يده، ولم يتعد. ولم يفرط فلم يضمن كالوديعة. (وإن تلفت) المعينة
~~هديا كانت أو أضحية.
# (ولو قبل الذبح أو سرقت أو ضلت قبله) أي الذبح (فلا بدل عليه إن لم يفرط)
~~لأنه أمين (وإن عين عن واجب في الذمة) ما يجزئ فيه كالمتمتع يعين دم التمتع
~~شاة أو بقرة أو بدنة، أو عين هديا بنذره في ذمته. (وتعيب) ما عينه عن ذلك
~~(أو تلف، أو ضل، أو ms1169 عطب أو سرق ونحوه) كما لو غصب (لم يجزئه) لأن الذمة لم
~~تبرأ من الواجب بمجرد التعيين عنه، كالدين يضمنه ضامن، أو يرهن به رهنا.
~~فإنه يتعلق الحق بالضامن والرهن مع بقائه في ذمة المدين؟ متى تعذر استيفاؤه
~~من الضامن، أو تلف الرهن، بقي الحق في الذمة بحالة. (ولزمه بدله) أي بدل ما
~~تعيب وتلف أو ضل أو عطب أو سرق ونحوه إذا كان عينه عن واجب في ذمته. (ويكون
~~أفضل مما في الذمة إن كان تلفه بتفريطه) هذا معنى كلامه في الفروع والانصاف
~~وشرح المنتهى. قال في تصحيح الفروع: ظاهره مشكل. ومعناه: إذا عين عما في
~~الذمة أزيد مما في الذمة. ثم تلف بتفريط فإنه يلزمه مثل الذي تلف. وإن كان
~~أفضل مما في الذمة، لأن الواجب تعلق بما عينه عما في الذمة، وهو أزيد،
~~فيلزمه مثله.
# وهو أزيد مما في الذمة. صرح به في المغني والشرح وغيرهما.
# تتمة: لو ضحى اثنان كل بأضحية الآخر عن نفسه غلطا، كفتهما. ولا ضمان
~~استحسانا والقياس: ضمانهما. ذكره القاضي وغيره. ونقل الأثرم وغيره في اثنين
~~ضحى هذا بأضحية هذا: يترادان اللحم، إن كان موجودا. ويجزئ. ولو فرق أكل
~~منهما لحم ما ذبحه أجزأ، لاذن الشرع في ذلك. (وإن ذبحها) أي المعينة هديا
~~أو أضحية (ذابح في وقتها بغير إذن) ربها أو وليه (ونواها عن ربها أو أطلق.
~~أجزأت) عن ربها (ولا ضمان على الذابح) لأن الذبح فعل لا يفتقر إلى النية.
~~فإذا فعله غير صاحبه أجزأ عن ص أحبه كغسل ثوبه PageV03P013
# من النجاسة. ولأنها وقعت موقعها بذبحها في وقتها. فلم يضمن ذابحها. حيث
~~لم يكن متعديا. ولان الذبح إراقة دم تعين إراقته لحق الله تعالى. فلم يضمن
~~مريقه. كقاتل المرتد بغير إذن الإمام. (وإن نواها) أي نوى الذابح الأضحية
~~(عن نفسه، مع علمه أنها أضحية الغير. لم تجز عن مالكها) سواء فرق الذابح
~~اللحم أو لا ويضمن الذابح قيمتها إن فرق لحمها، وأرش الذبح إن لم يفرقه.
~~لغصبه واستيلائه على مال الغير. ms1170 وإتلافه أو تنقيصه عدوانا.
# (وإلا) أي وإن ذبحها عن نفسه ولم يعلم أنها أضحية الغير، لاشتباهها عليه
~~مثلا (أجزأت عن ربها إن لم يفرق الذابح لحمها) لما تقدم من أن الذبح لا
~~يفتقر إلى نية. كإزالة النجاسة. فإن فرق اللحم إذن ضمن، لأن الاتلاف يستوي
~~فيه العمد وغيره. (وإن أتلفها) أي المعينة من هدي أو أضحية (صاحبها. ضمنها
~~بقيمتها يوم التلف) في محله، كسائر المتقومات. (تصرف في مثلها كإتلاف
~~أجنبي) غير مالكها لها. لبقاء المستحق لها. وهم الفقراء، بخلاف قن نذر
~~عتقه. فلا يلزم صرف قيمته في مثله إذا تلف. لأن القصد من العتق تكميل
~~الاحكام. وهو حق للرقيق الميت. (وإن فضل عن القيمة) أي قيمة الأضحية
~~المعينة أو الهدي المعين، (شئ عن شراء المثل) لنحو رخص عوض (اشترى به شاة
~~إن اتسع) لذلك، أو سبع بدنة أو بقرة، لما فيه من إراقة الدم المقصود في ذلك
~~اليوم. (وإلا) أي وإن لم يتسع لشاة أو شرك في بدنة أو بقرة. (اشترى به لحما
~~فتصدق به، أو تصدق بالفضل) لفوات إراقة الدم (وإن فقأ عينه) أي الحيوان
~~المعين هديا أو أضحية مالكه أو غيره. (تصدق بالأرش) أو بلحم يشتريه إن لم
~~يتسع لشاة أو سبع بدنة أو بقرة. (وإن عطب في الطريق قبل محله، أو) عطب (في
~~الحرم هدي واجب، أو تطوع بأن ينويه هديا، ولا يوجبه بلسانه، ولا بتقليده
~~وإشعاره. وتدوم نيته فيه قبل ذبحه، أو عجز) الهدي (عن المشي) إلى محله
~~(لزمه نحره)، أي تذكية الهدي (موضعه مجزئا. وصبغ نعله) أي نعل الهدي (التي
~~في عنقه في دمه، وضرب) به (صفحته ليعرفه الفقراء، فيأخذوه. ويحرم عليه وعلى
~~خاصة رفقته، ولو كانوا فقراء: الاكل منه) أي من الهدي العاطب. (ما لم يبلغ
~~محله) لحديث ابن عباس: إن ذؤيبا أبا PageV03P014
# قبيصة حدثه أن رسول الله (ص) كان يبعث معه بالبدن، ثم يقول: إن عطب منها
~~شئ فخشيت عليها فانحرها، ثم اغمس نعلها في دمها. ثم اضرب به صفحتها. ولا
~~تطعمها لا ms1171 أنت ولا أحد من أهل رفقتك رواه مسلم، وفي لفظ: يخليها والناس،
~~ولا يأكل منها هو ولا أحد من أصحابه رواه أحمد. ولا يصح قياس رفقته على
~~غيرهم. لأن الانسان يشفق على رفقته ويحب التوسعة عليهم. وربما وسع عليهم من
~~مؤنته. وإنما منع السائق ورفقته الاكل منه، لئلا يقصر في حفظه ليعطبه،
~~ليأكل هو ورفقته منه، فتلحقه التهمة لنفسه ورفقته. (فإن أكل) السائق (منه)
~~أي من الهدي العاطب. (أو باع) منه لاحد (أو أطعم غنيا، أو) أطعم (رفقته.
~~ضمنه) لتعديه (بمثله لحما) لأنه مثلي (وإن أتلفه) أي الهدي، (أو تلف) الهدي
~~(بتفريطه) أو تعديه (أو خاف عطبه فلم ينحره حتى هلك. فعليه ضمانه) كسائر
~~الودائع إذا فرط فيها أو تعدى (يوصله) أي بدل الهدي (إلى فقراء الحرم)،
~~لأنهم مستحقوه (وإن فسخ في التطوع نيته قبل ذبحه صنع به ما شاء) من بيع
~~وأكل وإطعام لرفقته، لأنه لحم (وإن ساقه عن واجب في ذمته) لتمتع أو فعل
~~محذور ونحوه. (ولم يعينه بقوله: هذا هدي ونحوه: لم يتعين) بالسوق مع النية
~~لأن السوق لا يختص بالهدي والنية وحدها ضعيفة، لا يحصل التعيين بها. (وله
~~التصرف فيه بما شاء) من بيع وأكل وغيره. (فإن بلغ) الهدي الذي ساقه عما في
~~ذمته من الواجب. (محله سالما فنحره) في محله (أجزأ عما عينه عنه) لصلاحيته
~~لذلك وعدم المانع. (وإن عطب) ما ساقه عن واجب في ذمته (دون محله. صنع به ما
~~شاء) من أكل وغيره. لأنه لحم (وعليه إخراج ما في ذمته) في محله لعدم سقوطه.
~~(وإن تعيب هو) أي الهدي (أو) تعيبت (أضحية) بغير فعله (ذبحه) أي ما ذكر من
~~الهدي أو الأضحية. (وأجزأ إن كان واجبا بنفس التعيين) بأن قال ابتداء: هذا
~~هدي أو أضحية. ولم يكن عن شئ في PageV03P015
# ذمته. لما روى أبو سعيد قال: ابتعنا كبشا نضحي به، فأصاب الذئب من أليته.
~~فسألنا النبي (ص) فأمرنا أن نضحي به رواه ابن ماجة. ولأنها أمانة عنده فلم
~~يضمن تعيبها. ولم يمنع من ms1172 الاجزاء. (وإن تعيب) الهدي المعين أو أو ضحية
~~المعينة (بفعله) أي تعديه أو تفريطه (فعليه بدله). كالوديعة يفرط فيها. و
~~(إن كان واجبا قبل التعيين بأن) وفي نسخة فإن لكن الأولى أولى. (عينه عن
~~واجب في الذمة، كالفدية والمنذور في الذمة) وتعيب عنده عيبا يمنع الاجزاء
~~(لم يجزئه) لأن الواجب في ذمته دم صحيح فلا يجزئ عنه دم معيب. والوجوب
~~متعلق بالذمة، كالدين به رهن ويتلف، لا يسقط بذلك. (وعليه بدله) أي بدل ما
~~عينه عن الواجب في ذمته. (كما لو أتلفه أو تلف بتفريطه. ولو كان) ما عينه
~~عما في ذمته (زائدا عما في ذمته). كما لو كان الذي في ذمته شاة فعين عنها
~~بدنة أو بقرة فتعيبت يلزمه بدنة أو بقرة بدل التي عينها، وإن كان بغير
~~تفريطه ففي المغني: لا يلزمه أكثر مما كان في ذمته. لان الزيادة وجبت
~~بتعيينه. وقد تلفت بغير تفريطه فسقطت، كما لو عين هديا تطوعا ثم تلف.
# قاله في القاعدة الحادية والثلاثين، ومعناه في الشرح. (وكذا لو سرق) ما
~~عينه هديا أو أضحية ابتداء، أو عن واجب في الذمة، على ما سبق من التفصيل.
~~(أو ضل ونحوه) كما لو عصب (وتقدم) قريبا (ويذبح واجبا قبل نفل) من هدي
~~وأضحية. ولعل المراد: استحبابا مع سعة الوقت. وقد تقدم لمن عليه زكاة:
~~الصدقة تطوعا قبل إخراجها. ولا يكاد يتحقق الفرق. (وليس له) أي لمن نحر بدل
~~ما عطب من أضحية، أو هدي، أو تعيب، أو ضل ونحوه (استرجاع عاطب ومعيب وضال
~~ونحوه) كمغصوب قدر عليه (بعد ذبح بدله)، وقوله (إلى ملكه) متعلق باسترجاع
~~(بل يذبحه) لما روي عن عائشة: أنها أهدت هديين فأضلتهما.
# فبعث إليها ابن الزبير بهديين فنحرتهما. ثم عاد الضالان فنحرتهما وقالت:
~~هذه سنة الهدي رواه الدارقطني. وهذا ينصرف إلى سنة رسول الله (ص) ولأنه
~~تعلق حق الله تعالى بهما بإيجابهما على نفسه، فلم يسقط بذبح بدلهما. (وإن
~~غصب شاة فذبحها عما في ذمته) من دم فدية أو تمتع أو نذر ونحوه ms1173 (لم يجزئه.
~~وإن رضي مالكها) لأنه لم يكن قربة في ابتدائه، PageV03P016
# فلم يصر قربة في أثنائه، كما لو ذبحها للاكل، ثم نواها للتقرب (ولا يبرأ
~~من الهدي) الواجب عليه (إلا بذبحه ونحوه) في وقته ومحله، إذ المقصود إراقة
~~الدم كالتوسعة على الفقراء. (ويباح للفقراء الاخذ من الهدي إذا لم يدفعه
~~إليهم بالاذن. كقوله) أي المالك (من شاء اقتطع، أو بالتخلية بينهم وبينه)
~~لأنه (ص): نحر خمس بدنات وقال: من شاء فليقتطع وقال لسائق البدن: اصبغ
~~نعلها في دمها واضرب به صفحتها وفيه دليل على اكتفاء الفقراء بذلك من غير
~~لفظ. وإلا لم يكن مفيدا.
# فصل:
# (سوق الهدي من الحل مسنون) لأن النبي (ص) فعله. فساق في حجة الوداع مائة
~~بدنة وكان يبعث بهديه إلى الحرم وهو بالمدينة. (ولا يجب) سوق الهدي. لأنه
~~(ص) لم يأمر به. والأصل عدم الوجوب. (إلا بالنذر) لحديث: من نذر أن يطيع
~~الله فليطعه. (ويستحب أن يقفه) أي الهدي (بعرفة) روي عن ابن عباس. وكان ابن
~~عمر لا يرى هديا إلا ما وقفه بعرفة. ولنا أن المراد نحره.
# ونفع المساكين بلحمه. وهذا لا يتوقف على وقوفه بعرفة. ولم يرد بذلك دليل
~~يوجبه. (و) يسن أن (يجمع فيه) أي الهدي (بين الحل والحرم) لما تقدم (ويسن
~~إشعار البدن) بضم الباء جمع بدنة. (فيشق صفحة سنامها) بفتح السين (اليمنى
~~أو) يشق (محله) أي السنام (مما لا سنام له من إبل وبقر، حتى يسيل الدم.
~~وتقلد هي) أي البدن. (و) تقلد (بقر وغنم نعم أو PageV03P017
# أذان القرب، أو العري) بضم العين جمع عروة. لحديث عائشة قالت: فتلت قلائد
~~هدي رسول الله (ص). ثم أشعرها وقلدها متفق عليه. وفعله الصحابة أيضا. وعن
~~ابن عباس أن النبي (ص): صلى بذي الحليفة ثم دعا ببدنه، فأشعرها من صفحة
~~سنامها الأيمن وسلت الدم عنها بيده رواه مسلم. لا يقال: إنه إيلام، لأنه
~~لغرض صحيح. فجاز كالكي والوسم والحجامة. وفائدته: أن لا تختلط بغيرها. وأن
~~يتوقاها اللص. ولا يحصل ذلك بالتقليد بمفرده، لأنه يحتمل ms1174 أن يحل ويذهب.
~~(ولا يسن إشعار الغنم) لأنها ضعيفة، ولان صوفها وشعرها يستر موضع إشعارها
~~لو أشعرت. (وإذا ساق الهدي) من (قبل الميقات، استحب إشعاره وتقليده من
~~الميقات) لحديث ابن عباس. (وإذا نذر هديا مطلقا، فأقل ما يجزئ شاة، أو سبع
~~بدنة، أو سبع بقرة) كالواجب بأصل الشرع المطلق. (فإن ذبح) من نذر هديا
~~وأطلق (البدنة أو البقرة. كانت كلها واجبة) لتعينها عما في ذمته بذبحها
~~عنه. (وإن نذر بدنة أجزأته بقرة إن أطلق البدنة) لمساواتها لها. (وإلا) أي
~~وإن لم يطلق، بل نوى معينا من الإبل (لزمه ما نواه) كما لو نوى كونها أو من
~~البقر، وكما لو عينه باللفظ. (فإن عين) شيئا ( بنذره) بأن قال: هذا هدي، أو
~~لله علي هذا هديا ونحوه. (أجزأه ما عينه، صغيرا كان، أو كبيرا، من حيوان،
~~ولو معيبا. وغير حيوان كدرهم وعقار وغيرهما) لأنه إنما وجب بإيجابه على
~~نفسه. ولو لم يوجب سوى هذا. فأجزأه كيف كان. (والأفضل) كون الهدي (من بهيمة
~~الأنعام ) لفعله (ص). (وإن قال: إن لبست ثوبا من غزلك فهو هدي، فلبسه.
~~أهداه) وجوبا إلى مساكين الحرم، لوجود شرط النذر. (وعليه إيصاله) أي الهدي
~~مطلقا (إلى فقراء الحرم) لقوله تعالى: * (ثم محلها إلى البيت العتيق) *
~~ولان النذر يحمل على المعهود PageV03P018
# شرعا. والمعهود في الهدي الواجب: بالشرع، كهدي المتعة يذبحه بالحرم. فكذا
~~يكون المنذور. (ويبيع غير المنقول كالعقار. ويبعث ثمنه إلى الحرم) لتعذر
~~إهدائه بعينه، فانصرف إلى بدله. يؤيده ما روى عن ابن عمر: أن رجلا سأله عن
~~امرأة نذرت أن تهدي دارا.
# قال: تبيعها وتتصدق بثمنها على فقراء الحرم. (وقال) أبو الوفاء علي (بن
~~عقيل: أو يقومه) أي العقار (ويبعث القيمة) إلى فقراء الحرم. لأن الغرض
~~القيمة التي هي بدله. لا نفس البيع. (إلا أن يعينه) أي المنذور (لموضع سوى
~~الحرم. فيلزمه ذبحه فيه) أي في الموضع الذي عينه. (وتفرقة لحمه على
~~مساكينه) أي مساكين ذلك الموضع. (أو إطلاقه لهم) أي لمساكينه (إلا أن يكون
~~الموضع) الذي عينه (به ms1175 صنم أو شئ من أمر الكفر أو المعاصي كبيوت النار
~~والكنائس ونحوها فلا يوف به) أي بنذره روى أبو داود: أن رجلا سأل النبي (ص)
~~فقال: إني نذرت أن أذبح بالأبواء. قال: أبها صنم؟ قال: لا. قال: أوف بنذرك
~~(ويستحب أن يأكل من هديه التطوع، ويهدي ويتصدق أثلاثا) لقوله تعالى: *
~~(فكلوا منها) * (الحج 28) وأقل أحوال الامر الاستحباب ولان النبي (ص) أكل
~~من بدنه. وقال جابر:
# كنا لا نأكل من بدننا فوق ثلاث. فرخص لنا النبي (ص) فقال: كلوا وتزودوا،
~~فأكلنا وتزودنا رواه البخاري. وعن ابن عمر: الضحايا والهدايا: ثلث لك، وثلث
~~لأهلك، وثلث للمساكين. قال في الشرح وشرح المنتهى: والمستحب أن يكون أي
~~المأكول:
# اليسير، لما روى جابر: أن النبي (ص) أمر من كل بدنة ببضعة، فجعلت في قدر
~~فأكلنا منها، وحسينا من مرقها ولأنه نسك. فاستحب الاكل منه (كالأضحية). وله
~~التزود والاكل كثيرا. لحديث جابر. (فإن أكلها) أي الذبيحة هديا تطوعا
~~(كلها. ضمن المشروع للصدقة منها كأضحية) أكلها كلها. فإنه يضمن أقل ما يقع
~~عليه الاسم، ويأتي. (وإن فرق أجنبي PageV03P019
# نذرا بلا إذن) مالكه (لم يضمن) لوقوعه (ولا يأكل من كل واجب) من الهدايا
~~(ولو) كان إيجابه (بالنذر أو بالتعيين، إلا من دم متعة وقران) نص على ذلك،
~~لأن سببهما غير محظور. فأشبها هدي التطوع ولان أزواج النبي (ص): تمتعن معه
~~في حجة الوداع وأدخلت عائشة الحج على العمرة فصارت قارنة. ثم ذبح عنهن
~~النبي (ص) البقر، فأكلن من لحومها. قال أحمد: قد أكل من البقر أزواج النبي
~~(ص) في حديث عائشة خاصة. (وما جاز له أكله) كأكثر هدي التطوع (فله هديته)
~~لغيره، لقيام المهدي له مقامه. (وما لا) يملك أكله، كالهدي الواجب غير دم
~~تمتع وقران (فلا) يملك هديته، بل يجب صرفه لفقراء الحرم. لتعلق حقهم به.
~~(فإن فعل) أي أكل مما لا يجوز له الاكل منه، أو أهدى منه (ضمنه بمثله لحما)
~~لأن الجميع مضمون عليه بمثله. فكذلك أبعاضه. وكذلك إن أعطى الجزار بأجرته
~~شيئا منها (كبيعه ms1176 وإتلافه) أي كما لو باع شيئا من الهدي أو أتلفه. فإنه
~~يضمنه بمثله لحما. وإن أطعم منه غنيا على سبيل الهدية. جاز كالأضحية.
~~(ويضمنه) أي المتلف من الهدي (أجنبي بقيمته) قال في الشرح: لان اللحم من
~~غير ذوات الأمثال. فضمنه بقيمته كما لو أتلف لحما لآدمي معين ا ه‍. وفيه
~~نظر. لأنه موزون لا صناعة فيه، يصح فيه السلم، فهو مثلي. (وفي الفصول: لو
~~منعه الفقراء حتى أنتن. فعليه قيمته) أي إن لم يبق فيه نفع. وإلا ضمن نقصه.
~~كما في المنتهى.
# فصل:
# (والأضحية) مشروعة إجماعا وسنده: قوله تعالى * (فصل لربك وانحر) * قال
~~جماعة من PageV03P020
# المفسرين: المراد بذلك التضحية بعد صلاة العيد. وما روي أن النبي (ص):
~~ضحى بكبشين أملحين أقرنين، ذبحهما بيده، وسمى وكبر ووضع رجله على صفاحهما،
~~متفق عليه. وهي (سنة مؤكدة لمسلم) تام الملك. لحديث ابن عباس: أن النبي (ص)
~~قال: ثلاث كتبت علي، وهن لكم تطوع - وفي رواية - الوتر، والنحر، وركعتا
~~الفجر رواه الدارقطني. وقوله (ص):
# من أراد أن يضحي فدخل العشر. فلا يأخذ من شعره ولا بشرته شيئا رواه مسلم.
~~فعلقه على الإرادة، والواجب لا يعلق عليها. ولان الأضحية ذبيحة لا يجب
~~تفريق لحمها. فلم تكن واجبة كالعقيقة. وأما حديث أبي هريرة أن النبي (ص)
~~قال: من كان له سعة ولم يضح فلا يقربن مصلانا. وحديث: يا أيها الناس إن على
~~أهل كل عام أضحاة وعتيرة فقد ضعفه أصحاب الحديث. ثم يحمل على تأكد
~~الاستحباب، جمعا بين الأحاديث. كحديث: غسل الجمعة واجب على كل محتلم. و: من
~~أكل من هاتين الشجرتين فلا يقربن مصلانا.
# (ولو) كان المسلم (مكاتبا بإذن سيده) لأن منعه من التبرع لحق سيده فإذا
~~أذن فقد أسقط حقه.
# (وبغير إذنه) أي سيد المكاتب (فلا) تسن للمكاتب (لنقصان ملكه. ويكره
~~تركها) أي الأضحية (لقادر عليها) لحديث أبي هريرة السابق. ومن عدم ما يضحي
~~به اقترض، وضحى مع القدرة على الوفاء. ذكره في الاختيارات. وهو قياس ما
~~يأتي في العقيقة. (وليست) الأضحية (واجبة) PageV03P021
# لما ms1177 سبق (إلا أن ينذرها) فتجب بالنذر. لحديث: من نذر أن يطيع الله فليطعه
~~(وكانت) الأضحية (واجبة على النبي (ص)) لحديث ابن عباس السابق، (وذبحها) أي
~~الأضحية (ولو عن ميت) ويفعل بها كعن حي (وذبح العقيقة أفضل من الصدقة
~~بثمنها) وكذا الهدي. صرح به ابن القيم في تحفة الودود. وابن نصر الله في
~~حواشيه، لأن النبي (ص) ضحى والخلفاء. ولو كانت الصدقة أفضل لعدلوا إليها.
~~ولحديث عائشة مرفوعا: ما عمل ابن آدم يوم النحر عملا أحب إلى الله من إراقة
~~دم. وأنها لتأتي يوم القيامة بقرونها وأظلافها وأشعارها. وإن الدم ليقع من
~~الله عز وجل بمكان قبل أن يقع على الأرض، فطيبوا بها نفسا رواه ابن ماجة.
# ولان إيثار الصدقة على الأضحية يفضي إلى ترك سنة رسول الله (ص). قال في
~~الشرح وشرح المنتهى: وما روي عن عائشة من قولها: لأن أتصدق بخاتمي هذا أحب
~~إلي من أن أهدي إلى البيت ألفا فهو في الهدي لا في الأضحية ا ه‍. وفيه نظر.
~~إذ الهدي كالأضحية. كما تقدم عن ابن القيم وغيره. فالأولى أن يجاب عن الأثر
~~بأن الموقوف لا يعارض المرفوع. (ولا يضحي عما في البطن) روي عن ابن عمر،
~~لأنه لا تثبت له أحكام الدنيا، إلا في الإرث والوصية. لكن يقال: قد تقدم
~~أنه قد يسن إخراج الفطرة عنه، إلا أن يقال ذلك لفعل عثمان. ولان القصد من
~~زكاة الفطرة: الطهرة. وما هنا على الأصل. (ومن بعضه حر إذا ملك بجزئه الحر)
~~ما يضحي به (فله أن يضحي بغى إذن سيده) لأن ملكه تام على ملكه بجزئه الحر.
~~(والسنة: أكل ثلثها. وإهداء ثلثها. ولو لغني. ولا يجبان) أي الاكل والاهداء
~~لأن النبي (ص): نحر خمس بدنات وقال: من شاء فليقتطع، ولم يأكل منهن شيئا،
~~ولأنها ذبيحة يتقرب بها إلى الله. فلم يجب الاكل منها. كالعقيقة. فيكون
~~الامر للاستحباب. (ويجوز الاهداء منها) أي الأضحية. (لكافر، إن كانت تطوعا)
~~قال أحمد: نحن نذهب إلى حديث عبد الله: يأكل هو الثلث، ويطعم من ms1178 أراد
~~الثلث، ويتصدق بالثلث على المساكين. قال علقمة: بعث معي عبد الله بهدية.
~~فأمرني أن آكل ثلثا إلى أهل أخيه. وأن أتصدق بثلث. فإن كانت واجبة لم يعط
~~منها الكافر شيئا، كالزكاة PageV03P022
# والكفارة (والصدقة، بثلثها، ولو كانت) الأضحية (منذورة أو معينة) لحديث
~~ابن عباس في صفة أضحية النبي (ص) قال: ويطعم أهل بيته الثلث، ويطعم فقرا
~~جيرانه الثلث، ويتصدق على السؤال بالثلث رواه الحافظ أبو موسى في الوظائف.
~~وقال: حديث حسن. وهو قول ابن مسعود وابن عمر. ولا يعرف لهما مخالف من
~~الصحابة. ولقوله تعالى: * (فكلوا منها وأطعموا القانع والمعتر) * والقانع:
~~السائل، يقال: قنع قنوعا إذا سأل.
# والمعتر: الذي يعتر بك، أي يتعرض لك لتطعمه. ولا يسأل. فذكر ثلاثة أصناف.
~~ومطلق الإضافة يقتضي التسوية. فينبغي أن يقسم بينهم أثلاثا. (ويستحب أن
~~يتصدق بأفضلها) لقوله تعالى: * (ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون) *. (و) أن
~~(يهدي الوسط، و) أن (يأكل الأدون) ذكره بعضهم (وكان من شعار الصالحين:
~~تناول لقمة من الأضحية من كبدها أو غيرها تبركا) وخروجا من الخلاف من واجب
~~الاكل. (وإن كانت) الأضحية (ليتيم فلا يتصدق الولي عنه) منها بشئ. (ولا
~~يهدي منها شيئا. ويأتي في الحجر. ويوفرها له) لأنه ممنوع من التبرع من
~~ماله. (وكذا المكاتب لا يتبرع منها بشئ) إلا بإذن سيده. لما سبق. (فإن أكل
~~أكثر) الأضحية (أو أهدى أكثر) ها (أو أكلها كلها إلا أوقية تصدق بها، جاز.
~~أو أهداها كلها إلا أوقية تصدق بها، جاز. لأنه يجب الصدقة ببعضها) نيئا
~~(على فقير مسلم) لعموم: * (وأطعموا القانع والمعتر) * (فإن لم يتصدق بشئ)
~~نيئ منها (ضمن أقل ما يقع عليه الاسم) كالأوقية، (بمثله لحما) لأن ما أبيح
~~له أكله لا تلزمه غرامته ويلزمه غرم ما وجبت الصدقة به. لأنه حق يجب عليه
~~أداؤه مع بقائه. فلزمته غرامته إذا أتلفه كالوديعة. (ويعتبر تمليك الفقير)
~~كالزكاة الكفارة (فلا يكفي إطعامه) لأنه إباحة. (ومن أراد التضحية) أي ذبح
~~الأضحية. (فدخل العشر، حرم عليه وعلى من يضحي عنه أخذ شئ من شعره ms1179 وظفره
~~وبشرته إلى الذبح، ولو بواحدة لمن يضحي بأكثر). لحديث أم سلمة مرفوعا: إذا
~~دخل العشر وأراد أحدكم أن يضحي، فلا يأخذ من شعره، ولا من أظفاره شيئا حتى
~~يضحي رواه مسلم. PageV03P023
# وفي رواية له: ولا من بشره. وأما حديث عائشة: كنت أفتل قلائد هدي رسول
~~الله (ص) ثم يقلدها بيده، ثم يبعث بها. ولا يحرم عليه شئ أحله الله له، حتى
~~ينحر الهدي متفق عليه. فأجيب عنه: بأنه في إرسال الهدي لا في التضحية.
~~وأيضا فحديث عائشة عام وحديث أم سلمة خاص فيحمل العام عليه. وأيضا فحديث أم
~~سلمة من قوله.
# وحديث عائشة من فعله. وقوله مقدم على فعله. لاحتمال الخصوصية. (فإن فعل)
~~أي أخذ شيئا من شعره أو ظفره أو بشرته، (تاب) إلى الله تعالى، لوجوب التوبة
~~من كل ذنب. قلت: وهذا إذا كان لغير ضرورة وإلا فلا إثم كالمحرم وأولى. (ولا
~~فدية عليه) إجماعا، سواء فعله عمدا أو سهوا. (ويستحب حلقه بعد الذبح) قال
~~أحمد: على ما فعل ابن عمر، تعظيما لذلك اليوم. ولأنه كان ممنوعا من ذلك قبل
~~أن يضحي. فاستحب له ذلك بعده كالمحرم. (ولو أوجبها) بنذر أو تعيين (ثم مات
~~قبل الذبح أو بعده قام وارثه مقامه) في الاكل والاهداء والصدقة كسائر
~~حقوقه. (ولا تباع في دينه، وتقدم قريبا.
# ونسخ تحريم ادخار لحمها) أي الأضحية (فوق ثلاث. فيدخر ما شاء) لحديث
~~مسلم:
# كنت نهيتكم عن ادخار لحوم الأضاحي فوق ثلاث، فامسكوا ما بدا لكم، وحديث
~~عائشة: إنما نهيتكم للدافة التي دفت، فكلوا وتزودوا وتصدقوا، وادخروا. ولم
~~يجز ذلك علي وابن عمر. لأنه لم تبلغهما الرخصة. (قال الشيخ: إلا زمن مجاعة)
~~لأنه سبب تحريم الادخار. (وقال: الأضحية من النفقة بالمعروف. فتضحي المرأة
~~من مال زوجها عن أهل البيت بلا إذنه) عند غيبته، أو امتناعه. كالنفقة
~~عليهم. (و) يضحي (مدين لم يطالبه رب الدين) ولعل المراد: إذا لم يضر به.
~~(ولا يعتبر التمليك في العقيقة) لأنها لسرور حادث فتشبه الوليمة. بخلاف
~~الهدي والأضحية. PageV03P024
# فصل:
# (والعقيقة، وهي ms1180 النسيكة: وهي التي تذبح عن المولود) قال أبو عبيد: الأصل
~~في العقيقة: الشعر الذي على المولود، وجمعها عقائق. ثم إن العرب سمت
~~الذبيحة عند حلق شعر المولود عقيقة، على عادتهم في تسمية الشئ باسم سببه،
~~أو ما يجاوره. ثم اشتهر ذلك، حتى صار من الأسماء العرفية، بحيث لا يفهم من
~~العقيقة عند الاطلاق إلا الذبيحة. وقال ابن عبد البر: أنكر أحمد هذا
~~التفسير. وقال: إنما العقيقة الذبح نفسه. ووجهه: أن أصل العق القطع. ومنه
~~عق والديه، إذا قطعهما. والذبح قطع الحلقوم والمرئ والودجين ا ه‍. وقيل:
~~العقيقة: الطعام الذي يصنع ويدعي إليه من أجل المولود (سنة مؤكدة على الأب
~~غنيا كان الوالد أو فقيرا) قال أحمد: العقيقة سنة عن رسول الله (ص)، قد عق
~~عن الحسن والحسين وفعله أصحابه. وقال (ص): الغلام مرتهن بعقيقته. وهو إسناد
~~جيد عن أبي هريرة مرفوعا. ومن جعلها من أمر الجاهلية فلأنه لم يبلغه ما ورد
~~فيهما من الأحاديث. (عن الغلام شاتان متقاربتان سنا وشبها) لما روت أم كرز
~~الكعبية قالت: سمعت النبي (ص) يقول: عن الغلام شاتان متكافئتان وعن الجارية
~~شاة، وفي لفظ:
# عن الغلام شاتان مثلان. وعن الجارية شاة رواه أبو داود. (وإن تعذرتا) أي
~~الشاتان عن الغلام (ف‍) - شاة (واحدة) لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه
~~ما استطعتم. (فإن لم يكن عنده ما PageV03P025
# يعق اقترض)، وعق (قال) الامام (أحمد: أرجو أن يخلف الله عليه) أحيي سنة
~~قال ابن المنذر: صدق أحمد، إحياء السنن واتباعها أفضل. (قال الشيخ: محله
~~لمن له وفاء) وإلا فلا يقترض لأنه إضرار بنفسه وغريمه. (ولا يعق غير الأب)
~~قال الحافظ ابن الحجر في شرح البخاري: وعن الحنابلة يتعين الأب، إلا أن
~~يتعذر بموت أو امتناع، ا ه‍. قلت: وما تقدم أنه (ص) عق عن الحسن والحسين.
~~فلأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم. (ولا) يعق (المولود عن نفسه إذا كبر) نص
~~عليه. لأنها مشروعة في حق الأب فلا يفعلها غيره كالأجنبي. (فإن فعل) أي عق
~~غير الأب والمولود عن نفسه ms1181 بعد أن كبر (لم يكره) ذلك (فيهما) لعدم الدليل
~~عليها. قلت:
# لكن ليس لها حكم العقيقة. و (اختار جمع: يعق عن نفسه) استحبابا إذا لم
~~يعق عنه أبوه، منهم صاحب المستوعب والروضة والرعايتين، والحاويين والنظم.
~~قال في الرعاية: تأسيا بالنبي (ص) ومعناه في المستوعب. وهو قول عطاء
~~والحسن، لأنها مشروعة عنه. ولأنه مرتهن بها.
# فينبغي أن يشرع له فكاك نفسه. (وقال الشيخ: يعق عن اليتيم) أي من ماله.
~~(كالأضحية وأولى) لأنه مرتهن بها، بخلاف الأضحية. (وعن الجارية شاة) لما
~~تقدم (تذبح يوم سابعه من ميلاده) لحديث سمرة قال: قال النبي (ص): كل غلام
~~رهينة بعقيقته، تذبح عنه يوم سابعه ويسمى فيه، ويحلق رأسه رواه أهل السنن
~~كلهم. وقال الترمذي: حسن صحيح. (قال في المستوعب وعيون المسائل: ضحوة
~~النهار) لعله تفاؤلا. (ويجوز ذبحها قبل السابع) قال في تحفة الودود في
~~أحكام المولود: والظاهر أن التقييد بذلك، أي بالسابع ونحوه، استحبابا، وإلا
~~فلو ذبح عنه في الرابع أو الثامن أو العاشر، أو ما بعدة أجزأته. والاعتبار
~~بالذبح لا بيوم الطبخ والاكل.
# (ولا تجوز قبل الولادة) كالكفارة قبل اليمين، لتقدمها على سببها. (وإن عق
~~ببدنة أو بقرة لم تجزئه إلا كاملة. فلا يجزئ فيها شرك في دم) أي في بدنة أو
~~بقرة، نص عليه. لعدم وروده قال في النهاية: وأفضله شاة. (وينوي بها عقيقة)
~~لحديث: إنما الأعمال بالنيات. (ويسمي) PageV03P026
# المولود (فيه) أي في يوم السابع، لحديث سمرة. وتقدم (والتسمية للأب) فلا
~~يسميه غيره مع وجوده (وفي الرعاية: يسمي يوم الولادة) لحديث مسلم في قصة
~~ولادة إبراهيم ابنه عليه السلام: ولد لي الليلة مولود فسميته إبراهيم باسم
~~أبي إبراهيم. (ويسن أن يحسن اسمه) لقوله (ص): إنكم تدعون يوم القيامة
~~بأسمائكم وأسماء آبائكم فأحسنوا أسماءكم رواه أبو داود. (وأحب الأسماء إلى
~~الله. عبد الله وعبد الرحمن) رواه مسلم مرفوعا. (وكل ما أضيف إلى) اسم من
~~أسماء (الله) تعالى (فحسن) كعبد الرحيم وعبد الرزاق وعبد الخالق ونحوه.
~~(وكذا أسماء الأنبياء) كإبراهيم ونوح ومحمد وصالح وشبهها. لحديث: ms1182 تسموا
~~باسمي ولا تكنوا بكنيتي رواه أبو نعيم. قال الله تعالى: وعزتي وجلالي لا
~~عذبت أحدا تسمى باسمك في النار.
# (ويجوز التسمية بأكثر من اسم واحد كما يوضع اسم). وهو ما ليس كنية ولا
~~لقبا. (وكنية) وهي ما صدرت بأب وأم (ولقب) وهو ما أشعر بمدح، كزين
~~العابدين، أو ذم كبطة، (والاقتصار على اسم واحد أولى) لفعله (ص) في أولاده.
~~(ويكره) من الأسماء (حرب، ومرة وحزن، ونافع، ويسار، وأفلح، ونجيح، وبركة،
~~ويعلى، ومقبل، ورافع، ورباح، والعاصي، وشهاب والمضطجع، ونبي، ونحوها)
~~كرسول، (وكذا ما فيه تزكية. كالتقي والزكي، والأشرف، والأفضل، وبرة. قال
~~القاضي: وكل ما فيه تفخيم أو تعظيم) قال ابن هبيرة في حديث سمرة:
~~PageV03P027
# لا تسم غلامك يسارا ولا رباحا ولا نجيحا، ولا أفلح. فإنك تقول: أثم هو؟
~~فلا يكون فتقول: لا. فربما كان طريقا إلى التشاؤم والتطير. فالنهي يتناول
~~ما يطرق إلى الطيرة إلا أن ذلك لا يحرم. لحديث عمر: أن الآذن على مشربة
~~رسول الله (ص) عبد يقال له: رباح.
# (ويحرم) التسمية (بملك الأملاك ونحوه) مما يوازي أسماء الله. كسلطان
~~السلاطين، و شاهنشاه لما روى أحمد: اشتد غضب الله على رجل تسمى ملك
~~الأملاك. لا ملك إلا الله.
# (و) يحرم أيضا التسمية (بما لا يليق إلا بالله. كقدوس، والبر. وخالق
~~ورحمن) لأن معنى ذلك لا يليق بغيره تعالى. (ولا يكره) أن يسمى (بجبريل)
~~ونحوه من أسماء الملائكة (وياسين). قلت: ومثله طه، خلافا لمالك. فقد كره
~~التسمية بهما. وقال ابن القيم في التحفة. ومما يمنع التسمية بأسماء القرآن،
~~وسوره مثل طه ويس، وحم. وقد نص مالك على كراهة التسمية بيس. ذكره السهيلي.
~~وأما ما يذكره العوام: من أن يس وطه من أسماء النبي (ص) فغير صحيح. ليس ذلك
~~في حديث صحيح، ولا حسن، ولا مرسل ولا أثر عن صاحب.
# وإنما هذه الحروف مث ألم وحم والر ونحوها ا ه‍. لكن قال العلائي في
~~تفسيره في سورة طه: وقيل هو اسم من أسماء النبي (ص) سماه الله به، كما سماه ms1183
~~محمدا. وروي عن النبي (ص) أنه قال: لي عشرة أسماء فذكر أن منها طه ويس ا
~~ه‍. وعليه فلا تمتنع التسمية بهما. وقال ابن القيم: أيضا لا تجوز تسمية
~~الملوك بالقاهر والظاهر. (قال ابن حزم: اتفقوا على تحريم كل اسم معبد لغير
~~الله) تعالى، (كعبد العزى وعبد عمرو وعبد علي، وعبد الكعبة. وما أشبه ذلك)
~~ا ه‍. (ومثله عبد النبي، وعبد الحسين، كعبد المسيح. قال ابن القيم: و) أما
~~(قوله (ص):
# أنا ابن عبد المطلب. فليس من باب إنشاء التسمية، بل من باب الاخبار
~~بالاسم الذي عرف به المسمى. والاخبار بمثل ذلك على وجه تعريف المسمى لا
~~يحرم، فباب الاخبار أوسع من باب الانشاء. قال: وقد كان جماعة من أهل الدين
~~يتورعون عن إطلاق قاضي القضاة. وحاكم PageV03P028
# الحكام) قياسا على ما يبغضه الله ورسوله من التسمية بملك الأملاك. (وهذا
~~محض القياس.
# قال: وكذلك تحريم التسمية بسيد الناس. وسيد الكل. كما يحرم بسيد ولد آدم.
~~انتهى) لأنه لا يليق إلا به (ص). (ومن لقب بما يصدقه فعله) بأن يكون فعله
~~موافقا للقبه (جاز، ويحرم) من الألقاب (ما لم يقع على مخرج صحيح)، لأنه كذب
~~(على أن التأويل في كمال الدين، وشرف الدين: أن الدين كمله وشرفه. قاله)
~~يحيى (بن هبيرة. ولا يكره التكني بأبي القاسم، بعد موت النبي (ص)) وصوبه في
~~تصحيح الفروع. قال: وقد وقع فعل ذلك من الأعيان، ورضاهم به يدل على
~~الإباحة. وقال في الهدي: والصواب أن التكني بكنيته ممنوع. والمنع في حياته
~~أشد. والجمع بينهما ممنوع ا ه‍. فظاهره: التحريم. ويؤيده حديث: لا تجمعوا
~~بين اسمي وكنيتي. (وتجوز تكنيته أبا فلان وأبا فلانة، وتكنيتها أم فلان كأم
~~فلانة) لعدم المحذور، (و) تباح (تكنيته الصغير) ذكرا كان أو أنثى، لما تقدم
~~من قوله (ص): يا أبا عمير ما فعل النغير.
# (ويحرم أن يقال لمنافق أو كافر: يا سيدي) كبداءته بالسلام. لما فيه من
~~تعظيمه. (ولا يسمى الغلام) أي العبد (بيسار، ولا رباح، ولا نجيح، ولا
~~أفلح). لما تقدم ms1184 عن ابن هبيرة. (قال ابن القيم، قلت: وفي معنى هذا مبارك،
~~ومفلح وخير، وسرور، ونعمة. وما أشبه ذلك) لما تقدم من أنه ربما كان طريقا
~~للتشاؤم والتطير. (ومن) الأسماء (المكروهة: التسمية بأسماء الشياطين كخنزب)
~~بالخاء المعجمة والنون والزاي والباء الموحدة. (وولهان والأعور، والأجدع.
~~و) من PageV03P029
# التسمية المكروهة: التسمية ب‍ (- أسماء الفراعنة والجبابرة، كفرعون،
~~وقارون وهامان، والوليد. ويستحب تغيير الاسم القبيح) قال أبو داود: وغير
~~النبي (ص) اسم العاص وعزيرة وعفرة وشيطان. والحكم وغراب وحباب وشهاب، فسماه
~~هشاما. وسمى حربا سلما.
# وسمى المضطجع المنبعث. وأرض عفرة سماها خضرة. وشعب الضلالة: شعب الهدى.
# وبنو الزنية سماهم بني الرشدة. وسمى بني مغوية بني مرشدة. قال: وتركت
~~أسانيدها للاختصار. (قال) ابن عقيل (في الفصول: ولا بأس بتسمية النجوم
~~بالأسماء العربية، كالحمل، والثور، والجدي، لأنها أسماء أعلام، واللغة
~~وضع). أي جعل لفظ دليلا على المعنى. فليس معناها أنها هذه الحيوانات، حتى
~~يكون كذبا. (فلا يكره) وضع هذه الألفاظ لتلك المعاني. (كتسمية الجبال
~~والأودية والشجر بما وضعوه لها. وليس من حيث تسميتهم) أي العرب (لها) أي
~~النجوم (بأسماء الحيوان) السابقة (كان) الظاهر زيادتها (كذبا) أي ليس الوضع
~~كذبا من حيث التسمية. (وإنما ذلك توسع ومجاز. كما سموا الكريم بحرا) لكن
~~استعمال البحر للكريم مجاز. بخلاف استعمال تلك الأسماء في النجوم فإنه
~~حقيقة. والتوسع في التسمية فقط. (و) سن أن (يؤذن في أذن المولود اليمنى)
~~ذكرا كان أو أنثى (حين يولد، و) أن (يقيم في اليسرى) لحديث أبي رافع قال:
~~رأيت رسول الله (ص) أذن في أذن الحسن بن علي حين ولدته فاطمة رواه أبو داود
~~والترمذي وصححاه. وعن الحسن بن علي مرفوعا: من ولد له مولود فأذن في أذنه
~~اليمنى وأقام في أذنه اليسرى رفعت عنه أم الصبيان. وعن ابن عباس: أن النبي
~~(ص) أذن في أذن الحسن بن علي يوم ولد وأقام في أذنه اليسرى. رواهما البيهقي
~~في الشعب، وقال:
# وفي إسنادهما ضعف. (و) سن أن (يحنك) المولود (بتمرة بأن تمضغ ويدلك بها
~~داخل فمه، ms1185 ويفتح فمه حتى ينزل إلى جوفه منها شئ). لما في الصحيحين عن أبي
~~موسى قال: ولد لي غلام PageV03P030
# فأتيت به النبي (ص) فسماه إبراهيم، وحنكه بتمرة، زاد البخاري: ودعا له
~~بالبركة ودفعه إلي، وكان أكبر ولد أبي موسى. (ويحلق رأس ذكر. لا) رأس (أنثى
~~يوم سابعه، ويتصدق بوزنه ورقا) أي فضة.. لحديث سمرة، وتقدم وقوله (ص)
~~لفاطمة لما ولدت الحسن: احلقي رأسه وتصدقي بوزن شعره فضة على المساكين،
~~والأوقاص، يعني أهل الصفة، رواه أحمد. (فإن فات) يوم السابع من غير عقيقة
~~ولا تسمية ولا حلق رأس ذكر، (ف‍) - إن ذلك يفعل (في أربعة عشر) أي في اليوم
~~الرابع عشر. (فإن فات ففي أحد وعشرين) روي عن عائشة. ومثله لا يقال من قبل
~~الرأي. (ولا تعتبر الأسابيع بعد ذلك. فيعق بعد ذلك) اليوم الحادي والعشرين.
~~(في أي يوم أراد) لأنه قضاء دم فائت. فلم يتوقف على يوم كقضاء الأضحية.
~~(ولا تختص العقيقة بالصغير) فيعق الأب عن المولود، ولو بعد بلوغه، لأنه لا
~~آخر لوقتها. (ولو اجتمع عقيقة وأضحية ونوى الذبيحة عنهما) أي عن العقيقة
~~والأضحية (أجزأت عنهما نصا). وقال في المنتهى: وإن اتفق وقت عقيقة وأضحية
~~فعق أو ضحى. أجزأ عن الأخرى ا ه‍. ومقتضاه.
# إجزاء إحداهما عن الأخرى. وإن لم ينوها. لكن تعبير المصنف موافق لما عبر
~~به في تحفة الودود: آخرا. (قال) الشيخ شمس الدين محمد (ابن القيم في) كتابه
~~(تحفة الودود في أحكام المولود: كما لو صلى ركعتين ينوي بهما تحية المسجد
~~وسنة المكتوبة أو صلى بعد الطواف فرضا أو سنة مكتوبة. وقع) أي ما صلاه
~~(عنه) أي عن فرضه (وعن ركعتي الطواف. وكذلك لو ذبح المتمتع والقارن شاة يوم
~~النحر. أجزأ عن دم المتعة) أي أو القران. (وعن الأضحية ا ه‍.
# وفي معناه: لو اجتمع هدي وأضحية) فتجزئ ذبيحة عنهما، لحصول المقصود منهما
~~بالذبح.
# وهو معنى قول ابن القيم: وكذلك لو ذبح المتمتع، إلخ. (واختار الشيخ: لا
~~تضحية بمكة. إنما PageV03P031
# هو الهدي) لظاهر الاخبار. (ويكره لطخه) أي ms1186 المولود (من دمها) لقوله (ص):
~~مع الغلام عقيقة فهريقوا عنه دما. وأميطوا عنه الأذى رواه أبو داود. وهذا
~~يقتضي أن لا يمس بدم. لأنه أذى. وعن يزيد بن عبد المزني عن أبيه: أن النبي
~~(ص) قال: يعق عن الغلام ولا يمس رأسه بدم رواه ابن ماجة. ولم يقل: عن أبيه.
~~قال مهنا: ذكرت هذا الحديث لأحمد. فقال: ما أظرفه، وأما من روي: ويدمي،
~~فقال أبو داود: ويسمي، يعني مكان يدمي أصح. هكذا قال سلام بن أبي مطيع عن
~~قتادة وإياس بن دغفل عن الحسن، ووهم همام، فقال: ويدمي، قال أحمد: قال فيه
~~عن أبي عروبة: يسمى، وقال همام: يدمي وما أراه إلا خطأ. (وإن لطخ رأسه
~~بزعفران فلا بأس) لقول بريدة: كنا في الجاهلية إذا ولد لأحدنا غلام ذبح عنه
~~شاة، ويلطخ رأسه بدمها. فلما جاء الاسلام، كنا نذبح شاة، ونحلق رأسه،
~~ونلطخه بزعفران رواه أبو داود. (وقال) شمس الدين محمد (ابن القيم) لطخ رأسه
~~بزعفران (سنة) لما مر (وينزعها أعضاء. ولا يكسر عظمها) لقول عائشة: السنة
~~شاتان مكافئتان عن الغلام، وعن الجارية شاة تطبخ جدولا. لا يكسر لها عظم أي
~~عضو، وهو الجدل بدال مهملة. والإرب، والشلو، والعضو، والوصل. كله واحد.
~~والحكمة فيه أنها أول ذبيحة عن المولود، فاستحب فيها ذلك تفاؤلا بالسلامة.
~~كذلك قالت عائشة رضي الله عنها. (وطبخها أفضل من إخراج لحمها نيئا فيطبخ
~~بماء وملح نصا عليه. ثم يطعم منها الأولاد والمساكين والجيران. قيل ل‍) -
~~لامام (أحمد: فإن طبخت بشئ آخر غير الماء والملح؟ فقال: ما ضر ذلك. قال
~~جماعة) منهم صاحب المستوعب والمنتهى: (ويكون منه بحلو). قال في المستوعب:
~~ويستحب أن يطبخ منها طبيخ حلو، تفاؤلا بحلاوة أخلاقه.
# وجزم به في الرعايتين والحاويين وتجريد العناية. (قال أبو بكر) في
~~التنبيه (ويستحب أن يعطي القابلة منها فخذا) لما في مراسيل أبي داود عن
~~جعفر بن محمد عن أبيه أن النبي (ص) قال في العقيقة التي عقتها فاطمة عن
~~الحسن والحسين: أن يبعثوا إلى القابلة برجل، وكلوا ms1187 وأطعموا PageV03P032
# ولا تكسروا منها عظما. (وحكمها) أي العقيقة (حكم الأضحية في أكثر أحكامها
~~كالأكل والهدية والصدقة) قال في رواية الحارث وصالح ابنه: يأكل ويطعم
~~جيرانه. وقال له ابنه عبد الله: كم يقسم من العقيقة؟ قال: ما أحب. وقال
~~الميموني: سألت أبا عبد الله: يؤكل من العقيقة؟ قال: نعم، يأكل منها. قلت:
~~كم؟ قال: لا أدري. أما الأضاحي: فحديث ابن مسعود وابن عمر، ثم قال لي: ولكن
~~العقيقة يؤكل منها. قلت: يشبهان في أكل الأضحية؟ قال:
# نعم. يؤكل منها. (والضمان) إذا أتلفها أو أمسك اللحم حتى أنتن ولم ينتفع
~~به. (والولد) فيذبح معها (واللبن والصوف) أو الشعر أو الوبر، فتستحب الصدقة
~~به. (والذكاة) فلا يجزئ إخراجها حية (والركوب وما يجوز من الحيوان وغير
~~ذلك) مما تقدم في الهدي والأضحية، كاستحباب استحسانها واستسمانها وأن أفضل
~~ألوانها البياض. لاشتراكهما في تعلق الفقراء بهما. (ويجتنب فيها) أي
~~العقيقة (من العيب ما يجتنب في الأضحية)، فلا تجزئ فيها العوراء البين
~~عورها.
# والمريضة البين مرضها ونحوها. (ويباع جلدها ورأسها وسواقطها، ويتصدق
~~بثمنها بخلاف الأضحية، لأن الأضحية أدخل منها في التعبد). والذكر أفضل في
~~العقيقة لأن النبي (ص): عق عن الحسن والحسين بكبش كبش. (ويقول عند ذبحها:
~~بسم الله، اللهم لك وإليك، هذه عقيقة فلان ابن فلان) لحديث عائشة قالت، قال
~~النبي (ص): اذبحوا على اسمه فقولوا بسم الله لك وإليك. اللهم هذه عقيقة
~~فلان رواه ابن المنذر بإسناده. وقال: هذا حسن.
# تتمة: قال في الشرح: وروينا أن رجلا قال لرجل عند الحسن يهنيه بابن:
~~ليهنأك الفارس، فقال الحسن: وما يدريك أفارس هو أم حمار؟ فقال: كيف نقول؟
~~قال قل: بورك في الموهوب وشكرت الواهب، وبلغ أشده، ورزقت به بره. (ولا تسن
~~الفرعة) بفتح الفاء والراء وتسمى أيضا الفرع. (وهي ذبح أول ولد الناقة)
~~كانوا في الجاهلية يأكلون لحمه ويلقون جلده على شجرة. (ولا العتيرة وهي
~~ذبيحة رجب) أي شاة كانت العرب تذبحها في العشر PageV03P033
# الأول من رجب، لطواغيتهم، وأصنامهم. ويأكلون لحمها، ويلقون جلدها على
~~شجرة.
# قاله ms1188 في المستوعب، لحديث أبي هريرة: لا فرع ولا عتيرة متفق عليه. وأما
~~حديث عائشة أمرنا رسول الله (ص) بالفرعة من كل خمسين واحدة قال ابن المنذر:
~~حديث ثابت. فهو منسوخ، لتأخر إسلام أبي هريرة. فإنه كان في فتح خيبر في الس
~~السابعة من الهجرة. ولان الفرع والعتيرة كان فعلهما أمرا متقدما على
~~الاسلام. فالظاهر بقاؤهم عليه إلى حين نسخه. واستمرار النسخ من غير رفع له.
~~(ولا يكرهان) أي الفرعة والعتيرة. لأن المراد بالخبر نفي كونهما سنة، لا
~~تحريم فعلهما. ولا كراهته ولكن إذا لم يكن على وجه التشبيه بما كان في
~~الجاهلية، وهذا واضح. لحديث: من تشبه بقوم فهو منهم. PageV03P034
# كتاب الجهاد ختم به العبادات لأنه أفضل تطوع البدن. وهو مشروع بالاجماع
~~لقوله تعالى: * (كتب عليكم القتال) * إلى غير ذلك ولفعله (ص) وأمره به.
~~وأخرج مسلم: من مات ولم يغز، ولم يحدث نفسه بالغزو مات على شعبة من النفاق.
~~(وهو) أي الجهاد مصدر جاهد جهادا ومجاهدة من جهد إذا بالغ في قتل عدوه. فهو
~~لغة بذل الطاقة والوسع.
# وشرعا (قتال الكفار) خاصة بخلاف المسلمين من البغاة وقطاع الطريق،
~~وغيرهم. فبينه وبين القتال عموم مطلق. (وهو فرض كفاية إذا قام به من يكفي
~~سقط وجوبه عن غيرهم) وإن لم يقم به من يكفي أثم الناس كلهم. فالخطاب في
~~ابتدائه يتناول الجميع، كفرض الأعيان.
# ثم يختلفان بأن فرض الكفاية يسقط بفعل البعض، وفروض الأعيان لا تسقط عن
~~أحد بفعل غيره. والدليل على أنه فرض كفاية: قوله تعالى: * (فضل الله
~~المجاهدين بأموالهم وأنفسهم على القاعدين درجة وكلا وعد الله الحسنى) *
~~فهذا يدل على أن القاعدين غير آثمين مع جهاد غيرهم. وقال تعالى: * (وما كان
~~المؤمنون لينفروا كافة) * - الآية ولان النبي (ص): كان يبعث السرايا ويقيم
~~هو وأصحابه. وأما قوله تعالى: * (إلا تنفروا يعذبكم عذابا أليما) * فقد قال
~~ابن عباس: نسخها قوله تعالى: * (وما كان المؤمنون لينفروا كافة) * رواه
~~الأثرم وأبو داود. ويحتمل أنه حين استنفرهم النبي (ص) إلى غزوة تبوك،
~~وحينئذ يتعين كما ms1189 يأتي. ولذلك هجر النبي (ص) كعب بن مالك، وأصحابه. لما
~~تخلفوا حتى تاب الله عليهم. (ويسن في حقهم) أي حق غير الكافين فيه (بتأكد)
~~لحديث أبي داود عن أنس مرفوعا: ثلاث من أصل الايمان: الكف عمن قال لا إله
~~PageV03P035
# إلا الله، لا نكفره بذنب، ولا نخرجه عن الاسلام بعمله. والجهاد ماض منذ
~~بعثني الله حتى يقاتل آخر أمتي الدجال، لا يبطله جور جائر، ولا عدل عادل،
~~والايمان بالأقدار ومعنى الكفاية في الجهاد: أن ينهض إليه قوم يكفون في
~~جهادهم، إما أن يكونوا جندا لهم دواوين من أجل ذلك، أو يكونوا أعدوا أنفسهم
~~له تبرعا، بحيث إذا قصدهم العدو حصلت المنعة بهم. ويكون في الثغور من يدفع
~~العدو عنها. ويبعث في كل سنة جيشا يغيرون على العدو في بلادهم. (وفرض
~~الكفاية: ما قصد حصوله من غير شخص معين. فإن لم يوجد إلا واحد تعين عليه)
~~كرد السلام، والصلاة على جنازة المسلمين. (فمن ذلك دفع ضرر المسلمين، كستر
~~العاري، وإشباع الجائع) وفك الأسرى. (على القادرين عليه إن عجز بيت المال
~~عن ذلك، أو تعذر أخذه منه) لمنع أو نحوه (و) من ذلك (الصنائع المباحة
~~المحتاج إليها لمصالح الناس غالبا، الدينية والدنيوية، البدنية والمالية،
~~كالزرع والغرس ونحوهما)، لان أمر المعاد والمعاش لا ينتظم إلا بذلك. فإذا
~~قام بذلك أهله بنية التقرب. كان طاعة، وإلا فلا (و) من ذلك (إقامة الدعوى)
~~إلى دين الاسلام. (ودفع الشبه بالحجة والسيف) لمن عاند لقوله تعالى: *
~~(وجادلهم بالتي هي أحسن) * (و) من ذلك (سد البثوق) بتقديم الموحدة. وهو ما
~~انفتح من جانب النهر (و) من ذلك (حفر الآبار والأنهار، وكريها.
# وهو تنظيفها. وعمل القناطر والجسور، والأسوار وإصلاحها) أي القناطر
~~والجسور والأسوار.
# (وإصلاح الطرق والمساجد) لعموم حاجة الناس إلى ذلك (و) من ذلك (الفتوى،
~~وتعليم الكتاب والسنة، وسائر العلوم الشرعية) كالفقه وأصوله والتفسير
~~والفرائض. (وما يتعلق بها من حساب ونحوه ولغة ونحو، وتصريف وقراءات. وعكس
~~العلوم الشرعية علوم محرمة أو مكروهة، فالمحرمة كعلم الكلام) إذا تكلم فيه
~~بالمعقول المحض، ms1190 أو المخالف للمنقول الصريح الصحيح. فإن تكلم فيه بالنقل
~~فقط، أو بالنقل والعقل الموافق له، فهو أصل الدين وطريقة أهل السنة. وهذا
~~معنى كلام الشيخ تقي الدين، وفي حاشيته: ما فيه كفاية في ذلك. PageV03P036
# (و) كعلم (الفلسفة والشعبذة والتنجيم، والضرب بالرمل والشعير، وبالحصا،
~~و) كعلم (الكيمياء، وعلوم علم الطبائعيين، إلا الطب، فإنه فرض كفاية في
~~قول). قال في الآداب الكبرى، ذكر ابن هبيرة: أن علم الطب فرض كفاية. وهذا
~~غريب في المذهب. (ومن المحرم:
# السحر، والطلسمات) بغير العربية لمن لا يعرف معناها. كما يأتي في آخر
~~الردة. (و) من المحرم (التلبيسات، وعلم اختلاج الأعضاء والكلام عليه.
~~ونسبته إلى جعفر الصادق) بن محمد الباقر بن علي زين العابدين بن الحسين بن
~~علي بن أبي طالب (كذب. كما نص عليه الشيخ، و) من المحرم (حساب اسم الشخص
~~واسم أمه بالجمل، وأن طالعه كذا، ونجمه كذا. والحكم على ذلك بفقر أو غنى.
~~أو غير ذلك من الدلائل الفلكية على الأحوال السفلية. كما يصنع الآن)، في
~~التقاويم المشهورة (وأما علم النجوم الذي يستدل به على الجهات والقبلة،
~~وأوقات الصلوات، ومعرفة أسماء الكواكب لأجل ذلك. فمستحب كالأدب). وقد يجب
~~إذا دخل الوقت وخفيت القبلة كما تقدم في باب استقبال القبلة. (و) العلم
~~(المكروه: كالمنطق والاشعار المشتملة على الغزل، والبطالة والمباح منها) أي
~~الاشعار (ما لا سخف فيه وما لا يكره، ولا ينشط على الشر، ولا يثبط عن
~~الخير) ويأتي: أن الشعر كالكلام، حسنه حسن وقبيحه قبيح. (ومن) العلم
~~(المباح: علم الهيئة والهندسة والعروض) ومثله القوافي، (و) منه علم
~~(المعاني والبيان). قلت: لو قيل بأنه فرض كفاية لكان له وجه وجيه، إذ هو
~~كالنحو في الإعانة على الكتاب والسنة. (ومن فروض الكفايات: الامر بالمعروف
~~والنهي عن المنكر) والمعروف: كل ما أمر به شرعا. والمنكر: كل ما نهى عنه
~~شرعا. فيجب على من علمه جزما وشاهده وعرف من ينكره ولم يخف أذى. قال
~~القاضي: ولا يسقط فرضه بالتوهم. فلو قيل له: لا تأمر على فلان بالمعروف.
~~فإنه ms1191 يقتلك.
# لم يسقط عنه لذلك. وقال ابن عقيل في آخر الارشاد: من شروط الانكار أن
~~يعلم أو يغلب على ظنه أنه لا يفضي إلى مفسدة. قال أحمد في رواية الجماعة:
~~إذا أمرت ونهيت فلم ينته، فلا ترفعه إلى السلطان، ليعدى عليه. وقال أيضا:
~~من شرطه أن يأمن على نفسه PageV03P037
# وماله خوف التلف وكذا قال جمهور العلماء. ومن شرطه أيضا: رجاء حصول
~~المقصود، وعدم قيام غيره به. نقله في الآداب عن الأصحاب. وعلى الناس: إعانة
~~المنكر. ونصره على الانكار. وأعلاه: باليد، ثم باللسان، ثم بالقلب، وهو
~~أضعف الايمان. قال في رواية صالح: التغيير باليد ليس بالسيف والسلاح. قال
~~القاضي: ويجب فعل الكراهة للمنكر، كما يجب إنكاره. وفي الحاشية ما يغني عن
~~الإطالة. (وذكرنا في الكتاب جملة من فروض الكفايات كثيرا في أبوابه. فلا
~~حاجة إلى إعادته) لما فيها من التكرار، على أن بعض المذكورات مذكور أيضا في
~~مواضعه. (ولا يجب الجهاد إلا على ذكر) لحديث عائشة قالت:
# قلت: يا رسول الله، هل على النساء جهاد؟ فقال: جهاد لا قتال فيه، الحج
~~والعمرة ولأنها ليست من أهل القتال لضعفها وخورها. ولذلك لا يسهم لها،
~~ومثلها الخنثى المشكل. لأنه لا تعلم ذكوريته. (حر) فلا يجب على عبد. لما
~~روي أنه (ص): كان يبايع الحر على الاسلام والجهاد، والعبد على الاسلام دون
~~الجهاد. ولأنه عبادة تتعلق بقطع مسافة.
# فلم تجب على العبد كالحج. وفرض الكفاية: لا يلزم رقيقا. وظاهره: ولو
~~مبعضا ومكاتبا، رعاية لحق السيد (مكلف) لحديث: رفع القلم عن ثلاث والكافر
~~غير مأمون على الجهاد (مستطيع) لأن غير المستطيع عاجز، والعجز ينفي الوجوب
~~(وهو) أي المستطيع (الصحيح) في بدنه من المرض والعمي والعرج. لقوله تعالى:
~~* (ليس على الأعمى حرج، ولا على الأعرج حرج، ولا على المريض حرج) * ولأن
~~هذه الاعذار تمنع من الجهاد. (الواجد بملك أو بذل إمام، أو نائبه لمراده،
~~وما يحمله إذا كان) السفر (مسافة قصر. ولما يكفي أهله في غيبته) لقوله
~~تعالى: * (ليس على الضعفاء ولا على المرضى ولا على ms1192 الذين لا يجدون ما
~~ينفقون حرج، إذا نصحوا لله ورسوله. ما على المحسنين من سبيل والله غفور
~~رحيم. ولا على الذين إذا أتوك لتحملهم قلت لا أجد ما أحملكم عليه تولوا) *
~~- الآية ولأنه لا يمكن القدرة عليه إلا بآلة فاعتبرت القدرة عليها كالحج.
~~ولا تعتبر الراحلة مع قرب المسافة. كالحج. ويعتبر أن يكون ذلك PageV03P038
# فاضلا عن قضاء دينه وأجرة مسكنه وحوائجه، كالحج. وإن بذل له غير الامام
~~ونائبه ما يجاهد به لم يصر مستطيعا. كما تقدم في الحج. (ولا يجب) الجهاد
~~(على أنثى ولا خنثى، ولا عبد ولو أذن له سيده، ولا صبي ولا مجنون، ولا
~~ضعيف، ولا مريض مرضا شديدا) لما تقدم. و (لا) يسقط وجوبه بالمرض إن كان
~~(يسيرا، لا يمنعه) أي الجهاد (كوجع ضرس، وصداع خفيف ونحوهما) كالعور، (ولا)
~~يجب (على فقير، ولا كافر ولا أعمى، ولا أعرج، ولا أشل، ولا أقطع اليد أو
~~الرجل، ولا من أكثر أصابعه ذاهبة، أو إبهام يده) ذاهبة (أو) قطع منه (ما
~~يذهب بذهابه نفع اليد أو الرجل)، لأنه ليس بصحيح. ويؤخذ بيان ذلك من
~~الكفارة.
# (ويلزم) الجهاد (الأعور والأعشى. وهو الذي يبصر بالنهار فقط) أي دون
~~الليل. لأنه لا يمنع الجهاد. (قال الشيخ: الامر بالجهاد) أعني الجهاد
~~المأمور به (منه ما يكون بالقلب) كالعزم عليه (والدعوة) إلى الاسلام
~~وشرائعه، (والحجة) أي إقامتها على المبطل (والبيان)، أي بيان الحق و إزالة
~~الشبهة، (والرأي والتدبير) فيما فيه نفع المسلمين (والبدن) أي القتال بنفسه
~~(فيجب) الجهاد (بغاية ما يمكنه) من هذه الأمور. قلت: ومنه هجو الكفار. كما
~~كان حسان رضي الله تعالى عنه يهجو أعداء النبي (ص). (وأقل ما يفعل) الجهاد
~~(مع القدرة عليه: كل عام مرة) لأن الجزية تجب على أهل الذمة مرة في العام.
~~وهو بدل النصرة. فكذا مبدلها (إلا أن تدعو حاجة إلى تأخيره لضعف المسلمين)
~~من عدد أو عدة (أو قلة علف) في الطريق (أو) قلة (ماء في الطريق، أو انتطار
~~مدد) يستعين به إمام، (فيجوز تركه) أي الجهاد ms1193 (بهدنة وبغيرها) لأنه (ص):
~~صالح قريشا عشر سنين، وأخر قتالهم حتى نقضوا العهد، وأخر قتال قبائل العرب
~~بغير هدنة. و (لا) يجوز تأخيره (إن رجى إسلامهم) أي الكفار، خلافا
~~PageV03P039
# للموفق ومن تابعه. (ولا يعتبر أمن الطريق) لأن وضعه على الخوف (وتحريم
~~القتال في الأشهر الحرم) وهي رجب وذو الحجة والمحرم (منسوخ نصا) وهو قول
~~الأكثرين، بقوله تعالى: * (فاقتلوا المشركين حيث وجدتموهم) * وبغزوه (ص)
~~الطائف. واختار في الهدي: لا. وأجاب: بأنه لا حجة في غزوة الطائف. وإن كانت
~~في ذي القعدة. لأنها كانت من تمام غزوة هوازن، وهم بدأوا النبي (ص)
~~بالقتال. قال: ويجوز القتال في الشهر الحرام، دفعا إجماعا. وأطال في الفروع
~~فيه في كتاب الحدود. (وإن دعت الحاجة إلى القتال في عام أكثر من مرة. وجب)
~~لأنه فرض كفاية فوجب منه ما تدعو إليه الحاجة. (ومن حضر الصف من أهل فرض
~~الجهاد) وهو الذكر الحر المكلف المستطيع المسلم (أو) من (عبد، أو مبعض، أو
~~مكاتب. أو حصره) عدو (أو) حصر (بلده عدو أو احتاج إليه بعيد) في الجهاد (أو
~~تقابل الزحفان) المسلمون والكفار، (أو استنفره من له استنفاره، ولا عذر
~~تعين عليه) أي صار الجهاد فرض عين عليه. لقوله تعالى: * (إذا لقيتم فئة
~~فاثبتوا) * وقوله تعالى: * (ما لكم إذا قيل لكم انفروا في سبيل الله
~~اثاقلتم إلى الأرض) * ولحديث عائشة وابن عباس مرفوعا: إذا استنفرتم فانفروا
~~متفق عليه. (ولم يجز لاحد أن يتخلف عن النفير. لما تقدم إلا) لحاجة ل‍ (-
~~من يحتاج إليه لحفظ أهل، أو مال أو مكان. ومن منعه الامام من الخروج. ذكره
~~في البلغة. وإن نوى بالصلاة والنفير معا، صلى ثم نفر مع البعد) أي بعد
~~العدو (ومع قرب العدو: ينفر ويصلي راكبا.
# وذلك أفضل) نص عليه. (ولا ينفر في خطبة الجمعة. ولا بعد الإقامة لها)
~~عبارة المبدع PageV03P040
# والمنتهى: ولا بعد الإقامة. فعمومه يتناول الجمعة وغيرها (ولا يقطع
~~الصلاة إذا كان فيها) لأجل النفير (ولا تنفر الخيل إلا على حقيقة) دفعا
~~للضرر. (ولا ينفر على غلام ms1194 إذا آبق) لئلا يهلك الناس بسببه (ولا بأس أن
~~يشتري الرجلان فرسا بينهما يغزوان عليها، يركب هذا عقبة وهذا عقبة. ويأتي
~~في باب قسمة الغنيمة. ولو نادى الامام: الصلاة جامعة. لحادثة شاورهم فيها.
~~لم يتأخر أحد) عن الحضور (بلا عذر)، لوجوب الجهاد بغاية ما يمكن من البدن
~~والرأي والتدبير. والحرب خدعة. (ومنع النبي (ص) من نزع لامة الحرب إذا
~~لبسها حتى يلقى العدو) للخبر. علقه البخاري. وأسنده أحمد وحسنه البيهقي.
~~واللامة: كتمرة بالهمزة، ويجوز تخفيفها. وهي الدرع. وجمعها: لام، كتمرة
~~وتمر، ولؤم: كصرد، على غير قياس. (كما منع) (ص) (من الرمز بالعين والإشارة
~~بها) لحديث: ما ينبغي لنبي أن تكون له خائنة الأعين رواه أبو داود وصححه
~~الحاكم على شرط مسلم. وهي الايماء إلى مباح، من نحو ضرب أو قتل على خلاف ما
~~هو ظاهر. وسمي خائنة الأعين: لشبهه بالخيانة بإخفائه. ولا يحر ذلك على غيره
~~إلا في محظور. (و) منع (ص) (من الشعر والخط وتعلمهما) لقوله تعالى: * (وما
~~علمناه الشعر وما ينبغي له) *. وقوله: * (ولا تخطه بيمينك) * ويأتي في
~~الخصائص له تتمة. (وأفضل ما يتطوع به: الجهاد) قال أحمد: لا أعلم شيئا من
~~العمل بعد الفرائض أفضل من الجهاد. والأحاديث متظاهرة بذلك. فمنها حديث ابن
~~مسعود، وحديث ابن هريرة. وروى أبو سعيد قال: قيل يا رسول الله، أي الناس
~~أفضل؟ قال: مؤمن مجاهد في سبيل الله بنفسه وماله متفق عليه (وغزو البحر
~~أفضل من غزو البر) لحديث أم حرام أن PageV03P041
# النبي (ص) نام عندها. ثم استيقظ، وهو يضحك. قالت: فقلت: ما أضحكك يا رسول
~~الله؟
# قال: ناس من أمتي عرضوا علي غزاة في سبيل الله يركبون ثبج هذا البحر،
~~ملوك على الأسرة، أو مثل الملوك على الأسرة متفق عليه. قال ابن عبد البر:
~~أم حرام بنت ملحان أخت أم سليم، خالة رسول الله (ص) من الرضاعة. أرضعته أخت
~~لهما ثالثة. وروى ابن ماجة بإسناده عن أبي أمامة مرفوعا: شهيد البحر مثل
~~شهيدي البر، والمائد في البحر كالمتشحط في دمه ms1195 في البر. وما بين الموجتين
~~كقاطع الدنيا في طاعة الله تعالى. وإن الله تعالى قد وكل ملك الموت يقبض
~~الأرواح إلا شهيد البحر، فإن الله يتولى قبض أرواحهم، وشهيد البر يغفر له
~~كل شئ إلا الدين، وشهيد البحر يغفر له كل شئ والدين وإسناده ضعيف. ولأنه
~~أعظم خطرا ومشقة. لكونه بين خطر العدو والغرق. ولا يتمكن من الفرار إلا مع
~~أصحابه. فكان أفضل من غيره (والجهاد من السياحة) المرغوب فيها (وأما
~~السياحة في الأرض لا لمقصود) شرعي (ولا إلى مكان معروف. فمكروهة) لأنها من
~~العبث. (ويغزي مع كل أمير بر وفاجر، يحفظان المسلمين) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: الجهاد واجب عليكم مع كل أمير برا أو فاجرا رواه أبو داود. وفي
~~الصحيح: إن الله ليؤيد هذا الدين بالرجل الفاجر ولان تركه مع الفاجر يفضي
~~إلى تركه وظهور الكفار على المسلمين، واستئصالهم، وإعلاء كلمة الكفر (ولا
~~يكون) الأمير (مخذلا ولا مرجفا، ولا معروفا بالهزيمة. وتضييع المسلمين)
~~لعدم المقصود من حفظه المسلمين (ولو عرف بالغلول وشرب الخمر، إنما ذلك في
~~نفسه) أي إثمه عليه، لا يتعداه إلى غيره. فلا يمنع الغزو معه.
# (ويقدم القوي منهما) أي من الأميرين، نص عليه. لأنه أنفع للمسلمين.
~~(ويستحب تشييع PageV03P042
# غاز ماشيا إذا خرج) إلى الغزو (ولا بأس بخلع نعله) أي المشيع (لتغبر
~~قدماه في سبيل الله.
# فعله أحمد) فشيع أبا الحرث الصائغ ونعلاه في يده. لما روي عن أبي بكر
~~الصديق: أنه شيع يزيد بن أبي سفيان حين بعثه إلى الشام، ويزيد راكب وأبو
~~بكر يمشي. فقال له: ما تريد يا خليفة رسول الله، إما أن تركب وإما أن أنزل
~~أنا فأمشي معك. فقال: لا أركب، ولا تنزل، إني أحتسب خطاي هذه في سبيل الله.
~~وشيع علي رسول الله (ص) في غزوة تبوك ولم يتلقه. وفي الخبر: من اغبرت قدماه
~~في سبيل الله حرمه الله على النار. (ولا يستحب تلقيه) أي الغازي لأنه تهنئة
~~له بالسلامة من الشهادة. قال في الفروع: ويتوجه مثله حج، وأنه يقصده
~~للسلام. ms1196 (وفي الفنون: تحسن التهنئة بالقدوم للمسافر) كالمرضى، تحسن تهنئة
~~كل منهم بسلامته. (وفي شرح الهداية لأبي المعالي) أسعد. ويسمى محمد، وجيه
~~الدين ابن المنجا بن بركات (تستحب زيارة القادم، ومعانقته والسلام عليه)
~~ونقل عن الامام في حج:
# لا. إلا إن كان قصده، أو ذا علم، أهاشميا، أو يخاف شره. ونقل ابناه: أنه
~~قال لهما:
# اكتبا لي اسم من سلم علينا ممن حج، حتى إذا قدم سلمنا عليه. قال القاضي:
~~جعله مقابلة. ولم يستحب أن يبدأهم. قال ابن عقيل: محمول على صيانة العلم،
~~لا على الكبر.
# (وذكر) أبو بكر (الآجري: استحباب تشييع الحاج ووداعه، ومسألته أن يدعو
~~له). وشيع أحمد أمه لحج. (ويتعين أن يقاتل كل قوم من يليهم من العدو) لقوله
~~تعالى: * (قاتلوا الذين يلونكم من الكفار) * ولان الاشتغال بالعدو البعيد
~~يمكن القريب من انتهاز الفرصة في المسلمين، لاشتغالهم عنه. (إلا لحاجة) إلى
~~قتال الأبعد. (كأن يكون) العدو (الأبعد أخوف، أو) لمصلحة في البداءة
~~بالأبعد (لغرته) بكسر الغين المعجمة. (وإمكان الفرصة منه، أو يكون الأقرب
~~مهادنا ويمنع مانع من قتاله) أي الأقرب، (فيبدأ بالأبعد) للحاجة (ومع
~~التساوي) أي تساوي العدو في البعد والقرب (قتال أهل الكتاب أفضل) لأنهم
~~يقاتلون عن دين. قاله ابن المبارك، وكان يأتي من مرو لغزو الروم. واستبعده
~~أحمد من PageV03P043
# حيث ترك العدو القريب والمجئ إلى البعيد. وحمل على أنه متبرع بالجهاد
~~والكفاية حاصلة بغيره، لكن يؤيده حديث أم خلاد من قوله (ص) لها: إن ابنك له
~~أجر شهيدين.
# قالت: ولم ذاك يا رسول الله؟ قال: لأنه قتله أهل الكتاب رواه أبو داود.
~~(ويقاتل من تقبل منهم الجزية) وهم أهل الكتاب والمجوس، (حتى يسلموا) لحديث:
~~أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله. (أو يبذلوا الجزية)
~~بشرطه، لقوله تعالى: * (قاتلوا الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر) *
~~الآية (و) يقاتل (من لا تقبل منهم) الجزية (حتى يسلموا) للحديث السابق، خص
~~منه أهل الكتاب للآية، والمجوس: لاخذه (ص) الجزية من مجوس هجر. وبقي من
~~عداهم ms1197 (فإن امتنعوا من ذلك) أي من بذل الجزية، حيث تقبل منهم، ومن الاسلام،
~~(وضعف المسلمون عن قتالهم انصرفوا) عن الكفار بلا قتال. لما تقدم من
~~مصالحته (ص) قريشا على ترك القتال عشر سنين. (إلا إن خيف على من يليهم) أي
~~الكفار (من المسلمين) فلا ينصرفون عنهم، لئلا يسلطوهم على المسلمين. (وتسن
~~الدعوة) أي دعوة الكفار إلى الاسلام. (قبل القتال لمن بلغته) أي الدعوة،
~~قطعا لحجته. (ويحرم) القتال (قبلها) أي الدعوة (لمن لم تبلغه) الدعوة لحديث
~~بريدة قال: كان النبي (ص) إذا بعث أميرا على سرية أو جيش.
# أمره بتقوى الله تعالى في خاصة نفسه، وبمن معه من المسلمين. وقال: إذا
~~لقيت عدوك من المشركين فادعهم إلى إحدى ثلاث، فإن هم أجابوك إليها فاقبل
~~منهم، وكف عنهم: أدعهم إلى الاسلام، فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم. فإن
~~هم أبوا فادعهم إلى إعطاء الجزية فإن أجابوك فاقبل منهم وكف عنهم، فإن أبوا
~~فاستعن بالله وقاتلهم رواه مسلم. (وقيد) أبو عبد الله محمد شمس الدين (ابن
~~القيم وجوبها) أي الدعوة لمن لم تبلغه (واستحبابها) لمن بلغته PageV03P044
# (بما إذا قصدهم) أي الكفار (المسلمون. أما إذا كان الكفار قاصدين)
~~المسلمين بالقتال (فللمسلمين قتالهم من غير دعوة، دفعا عن نفوسهم وحريمهم.
~~وأمر الجهاد موكول إلى الامام واجتهاده) لأنه أعرف بحال الناس، وبحال
~~العدو. ونكايتهم، وقربهم وبعدهم. (ويلزم الرعية طاعته فيما يراه من ذلك)
~~لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا أطيعوا الله وأطيعوا الرسول وأولي
~~الأمر منكم) * وقوله: * (إنما المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله وإذا
~~كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه) *. (وينبغي أن يبتدئ)
~~الامام (بترتيب قوم في أطراف البلاد، يكفون من بإزائهم من المشركين، ويأمر
~~بعمل حصونهم، وحفر خنادقهم وجميع مصالحهم) لأن أهم الأمور الامن، وهذا
~~طريقه. (ويؤمر في كل ناحية أميرا، يقلده أمر الحرب، وتدبير الجهاد، ويكون)
~~الأمير (ممن له رأي وعقل وخبرة بالحرب، ومكايد العدو، ومع أمانة ورفق
~~بالمسلمين، ونصح لهم) ليحصل المقصود من إقامته (ويوصيه) أي يوصي الامام
~~الأمير، إذا ms1198 ولاه: بتقوى الله في نفسه، و (أن لا يحمل المسلمين على مهلكة،
~~ولا يأمرهم بدخول مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها) لحديث بريدة السابق، (فإن
~~فعل) أي حملهم على مهلكة، أو أمرهم بدخول مطمورة يخاف أن يقتلوا تحتها،
~~(فقد أساء ويستغفر الله) أي يتوب إليه من ذلك، لوجوب التوبة من كل معصية.
~~(ولا عقل) أي دية (عليه، ولا كفارة إذا أصيب أحد منهم بطاعته) لأنه فعل ذلك
~~باختياره، (فإن عدم الامام لم يؤخر الجهاد) لئلا يستولي العدو على المسلمين
~~وتظهر كلمة الكفر. (وإن حصلت غنيمة قسموها على موجب الشرع) كما يقسمها
~~الامام، على ما يأتي بيانه في باب قسمة الغنيمة. (قال القاضي. وتؤخر قسمة
~~الامام حتى يقوم إمام) فيقسمها (احتياطا للفروج فإن بعث الامام جيشا) أو
~~سرية، (وأمر عليهم أميرا فقتل أو مات) الأمير (فللجيش أن يؤمروا أحدهم) كما
~~فعل PageV03P045
# أصحاب النبي (ص) في جيش مؤتة، لما قتل أمراؤهم، أمروا عليهم خالد بن
~~الوليد فبلغ النبي (ص) فرضي أمرهم، وصوب رأيهم. وسمى خالدا يومئذ: سيف
~~الله. (فإن لم يقبل أحد منهم أن يتأمر عليهم دفعوا عن أنفسهم) لقوله تعالى:
~~* (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) * (البقرة 195) (ولا يقيمون في أرض
~~العدو إلا مع أمير) يقيمونه، أو يبعثه الامام إليهم. (ويسن الرباط) نص
~~عليه. لحديث سلمان قال: سمعت رسول الله (ص) يقول: رباط ليلة في سبيل الله
~~خير من صيام شهر، وقيامه. فإن مات جرى عليه عمله الذي كان يعمل، وأجري عليه
~~رزقه، وأمن الفتان رواه مسلم. وعن فضالة بن عبيد مرفوعا: كل ميت يختم على
~~عمله إلا المرابط في سبيل الله، فإنه ينمو له عمله إلى يوم القيامة ويأمن
~~من فتان القبر رواه أبو داود والترمذي، وقال: حسن صحيح. (وهو) أي الرباط
~~(الإقامة بثغر تقوية للمسلمين) مأخوذ من رباط الخيل. لأن هؤلاء يربطون
~~خيولهم وهؤلاء يربطون خيولهم، كل يعد لصاحبه، والثغر:
# كل مكان يخيف أهله العدو ويخيفهم، أي الرباط. (وأقله ساعة) قال أحمد: يوم
~~رباط، وليلة رباط، وساعة رباط. (وتمامه) أي الرباط ms1199 (أربعون يوما) قاله
~~أحمد. وروى عن ابن عمر.
# لحديث: تمام الرباط أربعون يوما رواه أبو الشيخ في كتاب الثواب. وعن أبي
~~هريرة: رباط يوم في سبيل الله أحب إلي أن أوافق ليلة القدر في أحد المسجدين
~~مسجد الحرام، ومسجد رسول الله (ص). ومن رابط أربعين يوما فقد استكمل الرباط
~~رواه سعيد. (وإن زاد) الرباط على أربعين يوما (فله أجره) كسائر أعمال البر.
~~(وهو) أي الرباط (بأشد الثغور خوفا: أفضل) لأنهم أحوج، والمقام به أنفع.
~~(و) الرباط (أفضل من المقام بمكة) ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا. (والصلاة
~~بها) أي بمكة (أفضل من الصلاة بالثغر) قال أحمد: فأما فضل الصلاة فهذا
~~PageV03P046
# شئ خاصة فضل لهذه المساجد. (ويكره لغير أهل الثغر نقل أهله من الذرية
~~والنساء إليه) أي إلى الثغر: إن كان مخوفا لقول عمر: لا تنزلوا المسلمين
~~خيفة البحر رواه الأثرم. وقال أحمد: كيف لا أخاف الاثم وهو يعرض ذريته
~~للمشركين. ولا يكره نقل أهله (إلى غير مخوف) للأمن (كأهل الثغر) أي كإقامة
~~أهل الثغر بأهليهم. فلا تكره. فإنه لا بد لهم من السكنى بأهليهم، وإلا
~~لخربت الثغور وتعطلت. (والحرس في سبيل الله ثوابه عظيم) لحديث ابن عباس
~~مرفوعا: عينان لا تمسهما النار، عين بكت من خشية الله تعالى، وعين باتت
~~تحرس في سبيل الله رواه الترمذي وقال: حسن غريب. وعن عثمان مرفوعا: حرس
~~ليلة في سبيل الله أفضل من ألف ليلة قيام ليلها وصيام نهارها رواه ابن
~~سنجر. (وحكم هجرة باق لا ينقطع إلى يوم القيامة) لحديث معاوية مرفوعا: لا
~~تنقطع الهجرة حتى تنقطع التوبة. ولا تنقطع التوبة حتى تطلع الشمس من مغربها
~~رواه أبو داود. وعنه (ص): لا تنقطع الهجرة ما كان الجهاد رواه سعيد وغيره،
~~مع إطلاق الآيات والاخبار، وتحقق المعنى المقتضي لها في كل زمان. وأما
~~حديث: لا هجرة بعد الفتح يعني من مكة. (وكل بلد فتح لا تبقى منه هجرة، إنما
~~الهجرة إليه) لأن الهجرة الخروج من بلد الكفار فإذا فتح لم يبق بلد الكفار.
~~فلا تبقى ms1200 منه هجرة (وتجب) الهجرة (على من يعجز عن إظهار دينه بدار الحرب،
~~وهي ما يغلب فيها حكم الكفر)، لقوله تعالى: * (إن الذين توفاهم الملائكة
~~ظالمي أنفسهم) * الآية ولقوله (ص): أنا برئ من مسلم بين المشركين. لا ترائى
~~ناراهما رواه أبو داود والنسائي PageV03P047
# والترمذي. ومعناه لا يكون بموضع يرى نارهم ويرون ناره إذا أوقدت، ولان
~~القيام بأمر الدين واجب والهجرة من ضرورة الواجب، وما لا يتم الواجب إلا به
~~واجب. (زاد جماعة) وقطع به في المنتهى. (أو بلد بغاة أو بدع مضلة، كرفض
~~واعتزال) فيخرج منها إلى دار أهل السنة وجوبا إن عجز عن إظهار مذهب أهل
~~السنة فيها، (وإن قدر عليها) أي على الهجرة من أرض الكفر.
# وما ألحق بها، لقوله تعالى: * (إلا المستضعفين) * (ولو) كان من يعجز عن
~~إظهار دينه بما ذكر (امرأة) لدخولها في العمومات، (ولو) كانت (في عدة أو
~~بلا راحلة ولا محرم) بخلاف الحج. وفي عيون المسائل والرعايتين: إن أمنت على
~~نفسها من الفتنة في دينها. لم تهاجر إلا بمحرم، كالحج. ومعناه: في الشرح
~~وشرح الهداية للمجد، وزاد:
# وأمنتهم على نفسها. وإن لم تأمنهم فلها الخروج، حتى وحدها، بخلاف الحج
~~(وتسن) الهجرة (لقادر على إظهاره) أي دينه، ليتخلص من تكثير الكفار،
~~ومخالطتهم ورؤية المنكر بينهم، ويتمكن من جهادهم، وإعانة المسلمين ويكثرهم.
~~ولا تجب الهجرة من بين أهل المعاصي. لكن روى سعيد بن جبير عن ابن عباس في
~~قوله تعالى: * (ألم تكن أرض الله واسعة) * إن المعنى: إذا عمل بالمعاصي في
~~أرض فأخرجوا منها. وقاله عطاء.
# ويرده ظاهر قوله (ص): من رأى منكم منكرا فليغيره الخبر. (ولا يجاهد تطوعا
~~من عليه دين، ولو مؤجلا لآدمي، لا وفاء له إلا بإذن غريمه)، لأن الجهاد
~~يقصد منه الشهادة، وبها تفوت النفس، فيفوت الحق بفواتها. (فإن أقام ضامنا
~~مليئا أو رهنا محرزا، أو وكيلا يقضيه متبرعا جاز) وكذا لو كان له وفاء، نص
~~عليه. لأن عبد الله بن حرام والد جابر: خرج إلى أحد وعليه ديون كثيرة،
~~فاستشهد. وقضى عنه ms1201 ابنه مع علمه (ص) من غير نكير ولعدم ضياع حق الغريم إذن.
~~(ولا) يجاهد تطوعا (من أبواه حران مسلمان عاقلان، إلا بإذنهما، وإن كان
~~أحدهما) أي أحد أبويه (كذلك) أي حرا مسلما عاقلا. لم يجاهد تطوعا، (إلا
~~بإذنه) لحديث عبد الله بن PageV03P048
# عمرو بن العاص قال: جاء رجل إلى النبي (ص) فقال: يا رسول الله أجاهد؟
~~فقال: لك أبوان؟
# قال: نعم. قال: ففيهما فجاهد وروى البخاري معناه من حديث ابن عمر. وروى
~~أبو داود عن أبي سعيد: أن رجلا هاجر إلى النبي (ص) من اليمن فقال: هل لك
~~أحد باليمن؟ فقال:
# أبواي، فقال: أذنا لك؟ قال. لا، قال: فارجع فاستأذنهما فإن أذنا لك
~~فجاهد، وإلا فبرهما. ولان برهما فرض عين، والجهاد فرض كفاية، والأول مقدم.
~~(إلا أن يتعين عليه) الجهاد لحضور الصف، أو حصر العدو، أو استنفار الامام
~~له ونحوه. (فيسقط إذنهما وإذن غريم) لأنه يصير فرض عين، وتركه معصية. (لكن
~~يستحب للمديون أن لا يتعرض لمكان القتل من المبارزة والوقوف في أول
~~المقاتلة) لأن فيه تغريرا بتفويت الحق، (ولا طاعة للوالدين في ترك فريضة،
~~كتعلم علم واجب يقوم به دينه من طهارة وصلاة وصيام، ونحو ذلك، وإن لم يحصل
~~ذلك) أي ما وجب عليه من العلم (ببلده فله السفر لطلبه بلا إذنهما) أي
~~أبويه، لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق. (ولا إذن لجد، ولا جدة) لظاهر
~~الاخبار، ولا للكافرين، لفعل الصحابة، ولا لرقيقين، لعدم الولاية، ولا
~~لمجنونين لأنه لا حكم لقولهما. (فإن خرج في جهاد تطوع بإذنهما ثم منعاه منه
~~بعد سيره وقبل تعيينه عليه. فعليه الرجوع) لأنه معنى لو وجد في الابتداء
~~منع، فمنع إذا وجد في أثنائه كسائر الموانع. (إلا أن يخاف على نفسه في
~~الرجوع، أو يحدث له عذر من مرض ونحوه. فإن أمكنه الإقامة في الطريق) أقام
~~حتى يقدر على الرجوع، فيرجع، (وإلا مضى مع الجيش. وإذا حضر الصف تعين عليه
~~لحضوره، وسقط إذنهما وإن كان رجوعهما عن الاذن بعد تعيين الجهاد عليه. لم ms1202
~~يؤثر شيئا) لعدم اعتبار الاذن إذن. (وإن كانا) أي الأبوان (كافرين، فأسلما
~~ثم منعاه. كان كمنعهما بعد إذنهما) على ما تقدم PageV03P049
# تفصيله (وكذا حكم الغريم) يأذن ثم يرجع (فإن عرض للمجاهد في نفسه مرض، أو
~~عمى، أو عرج. فله الانصراف، ولو بعد التقاء الصفين) لخروجه عن أهلية
~~الوجوب، (وإن أذن له أبواه في الجهاد، وشرطا عليه أن لا يقاتل. فحضر القتال
~~تعين عليه، وسقط شرطهما) قلت:
# وكذا لو استنفره من له استنفاره ونحوه مما يتعين به الجهاد عليه.
# فصل:
# (ويحرم فرار مسلم من كافرين) ويحرم فرار (جماعة من مثليهم) لقوله تعالى:
~~* (فإن يكن منكم مائة صابرة يغلبوا مائتين) * قال ابن عباس: من فر من اثنين
~~فقد فر، ومن فر من ثلاثة فما فر.
# (ويلزمهم) أي المسلمين (الثبات وإن ظنوا التلف) لقوله تعالى: * (إذا
~~لقيتم الذين كفروا زحفا فلا تولوهم الادبار) * ولأنه (ص) عد الفرار من
~~الكبائر. (إلا متحرفين لقتال) لقوله تعالى: * (ومن يولهم يومئذ دبره إلا
~~متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من الله) *. (ومعنى التحرف)
~~لقتال (أن ينحازوا إلى موضع يكون القتال فيه أمكن، مثل أن ينحازوا من ضيق
~~إلى سعة، أو من معطشة إلى ماء، أو من نزول إلى علو، أو من استقبال شمس أو
~~ريح إلى استدبارهما، أو يفروا بين أيديهم لينقض صفهم، أو تنفر خيلهم من
~~رجالتهم، أو ليجدوا فيهم فرصة أو يستندوا إلى جبل ونحو PageV03P050
# ذلك)، مما جرت به عادة أهل الحرب. قال عمر: يا سارية الجبل فانحازوا إليه
~~وانتصروا على عدوهم. (أو متحيزين إلى فئة ناصرة تقاتل معهم، ولو بعدت)
~~لعموم قوله تعالى: * (أو متحيزا إلى فئة) *، (قال القاضي: لو كانت الفئة
~~بخراسان، والفئة بالحجاز. لجاز التحيز إليها) لحديث ابن عمر: أن النبي (ص)
~~قال: إني فئة لكم وكانوا بمكان بعيد منه. وقال عمر: أنا فئة لكل مسلم. وكان
~~بالمدينة وجيوشه بالشام والعراق، وخراسان. رواهما سعيد. (وإن زادوا على
~~مثليهم فلهم الفرار) قال ابن عباس: لما نزلت * (إن يكن منكم عشرون ms1203 صابرون
~~يغلبوا مائتين) * (الأنفال: 65). مشق ذلك على المسلمين، حين فرض الله عليهم
~~أن لا يفر واحد من عشرة.
# ثم جاء التخفيف، فقال: * (الآن خفف الله عنكم) * الآية فلما خفف عنهم من
~~العدد، نقص من الصبر بقدر ما خفف من القدر رواه أبو داود. وظاهره: إنه يجوز
~~لهم الفرار مع أدنى زيارة، (وهو) أي الفرار (أولى) من الثبات (إن ظنوا
~~التلف بتركه) أي الفرار، وأطلق ابن عقيل: استحباب الثبات للزائد، لما في
~~ذلك من المصلحة. (وإن ظنوا الظفر فالثبات أولى) من الفرار (بل يستحب)
~~الثبات لاعلاء كلمة الله، ولم يجب لأنهم لا يأمنون العطب. (كما لو ظنوا
~~الهلاك فيهما) أي في الفرار والثبات، (فيستحب الثبات وأن يقاتلوا، ولا
~~يستأسروا.
# قال) الامام (أحمد: ما يعجبني أن يستأسروا. وقال: يقاتل أحب إلي، الأسر
~~شديد، ولا بد من الموت. وقال: يقاتل، ولو أعطوه الأمان، قد لا يفوا. وإن
~~استأسروا جاز) قال في البلغة وغيرها: وقال عمار: من استأسر برئت منه الذمة.
~~فلهذا قال الآجري: يأثم، وأنه قول أحمد ( فإن جاء العدو بلدا فلأهله التحصن
~~منهم، وإن كانوا) أي أهل الحصن (أكثر من نصفهم، ليلحقهم مدد أو قوة) ولا
~~يكون ذلك توليا ولا فرارا. إنما التولي بعد اللقاء. (وإن لقوهم خارج الحصن
~~فلهم التحيز إلى الحصن) ليلحقهم مدد، أو قو. لأنه بمنزلة التحرف للقتال أو
~~التحيز لفئة. (وإن غزوا فذهبت دوابهم) لشر وأو قتل (فليس ذلك عذرا في
~~الفرار) إذ القتال ممكن PageV03P051
# بدونها. وإن تحيزوا إلى جبل ليقاتلوا فيه رجالة جاز) لأنه من التحرف
~~للقتال (وإن فروا) أي المسلمون قبل إحراز الغنيمة. فلا شئ لهم إن أحرزها
~~غيرهم) لأن ملكها لمن أحرزها.
# (وإن قالوا) أي الفارون (أنهم فروا متحرفين للقتال. فلا شئ لهم أيضا)
~~لأنهم لم يشهدوا الواقعة حال تقضي الحرب، والاعتبار به كما يأتي. (وإن ألقى
~~في مركبهم) أي المسلمين (نار فاشتعلت، فعلوا ما يرون فيه السلامة) لأن حفظ
~~الروح واجب، وغلبة الظن كاليقين في أكثر الاحكام. فهنا كذلك. (من المقام أو
~~الوقوع في ms1204 الماء) ليتخلصوا من النار (فإن شكوا) في أيهما السلامة (فعلوا ما
~~شاءوا) لأنهم ابتلوا بأمرين، ولا مزية لأحدهما على الآخر. (كما لو تيقنوا
~~الهلاك فيهما، أو ظنوه ظنا متساويا أو ظنوا السلامة) فيهما (ظنا متساويا)
~~قال أحمد: كيف شاء صنع. وقال الأوزاعي: هما موتتان فاختر أيسرهما، انتهى.
~~وهم ملجؤون إلى الالقاء، فلا ينسب إليهم الفعل بوجه فلا يقال: ألقوا
~~بأنفسهم إلى التهلكة.
# فصل:
# (ويجوز تبييت الكفار وهو كبسهم ليلا، وقتلهم وهم غارون) أي مغرورون. (ولو
~~قتل فيه) أي في التبييت (من لا يجوز قتله من امرأة وخنثى) وغيرهما كمجنون
~~وشيخ فان، إذا لم يقصدوا. لحديث الصعب بن جثامة قال: سمعت النبي (ص): يسأل
~~عن ديار المشركين يبيتون فيصاب من نسائهم وذراريهم؟ فقال: هم منهم متفق
~~عليه. (وكذا قتلهم) أي الكفار (في مطمورة إذا PageV03P052
# لم يقصدهم) أي النساء والصبيان ونحوهم، (و) يجوز أيضا (رميهم بالمنجنيق)
~~نص عليه.
# لأنه (ص): نصب المنجنيق على أهل الطائف رواه الترمذي مرسلا. ونصبه عمرو
~~بن العاص على الإسكندرية. ولان الرمي به معتاد كالسهام، وسواء مع الحاجة
~~وعدمها. (و) يجوز (قطع المياه عنهم، و) قطع (السابلة) عنهم (وإن تضمن ذلك
~~قتل الصبيان والنساء) لأنه في معنى التبييت السابق فيه حديث الصعب بن
~~جثامة، ولان القصد إضعافهم وإرهابهم ليجيبوا داعي الله. (و) يجوز (الإغارة
~~على علافيهم وحطابيهم ونحوه) أي نحو ما ذكر مما فيه إضعاف وإرهاب لهم، (ولا
~~يجوز إحراق نحلهم) بالمهملة (ولا تغريقه) لما روى مكحول أن النبي (ص): أوصى
~~أبا هريرة بأشياء قال: إذا غزوت فلا تحرق نحلا، ولا تغرقه. وروى مالك أن
~~أبا بكر قال ليزيد بن أبي سفيان ونحوه. ولان قتله فساد فيدخل في عموم قوله
~~تعالى: * (وإذا تولى سعى في الأرض ليفسد فيها) * - الآية ولأنه حيوان ذو
~~روح فلم يجز إهلاكه ليغيظهم، كنسائهم (ويجوز أخذ العسل وأكله) لأنه مباح
~~(و) يجوز (أخذ شهده كله، بحيث لا يترك للنحل شيئا فيه) لأن الشهد من الطعام
~~المباح، وهلاك النحل بأخذ جميعه يحصل ضمنا غير مقصود. ms1205 فأشبه قتل النساء
~~والذراري في البيات.
# (والأولى أن يترك له) أي للنحل (شيئا) من الشهد ليبقى به. (ولا يجوز عقر
~~دوابهم ولو شاة) لنهيه (ص) عن قتل الحيوان صبرا. وقول الصديق ليزيد بن أبي
~~سفيان في وصيته: ولا تعقرن شجرا مثمرا، ولا دابة عجماء ولا شاة إلا لمأكله.
~~(أو من دواب قتالهم) فلا يجوز عقرها لما تقدم. (إلا حال قتالهم) فيجوز بلا
~~خلاف، لأن الحاجة تدعو إلى ذلك. إذ قتل بهائمهم مما يتوصل به إلى قتلهم
~~وهزيمتهم، وهو المطلوب. قاله في المبدع. (أو لاكل يحتاج إليه) فيباح قتلها
~~لذلك. لما تقدم من قول الصديق: إلا لمأكله. ولان الحاجة تبيح مال المعصوم.
# فغيره أولا (ويرد الجلد في الغنيمة) لأنه ليس بطعام، وإن لم تدع الحاجة
~~إلى أكله. وكان مما يحتاج إليه في القتال كالخيل، لم يبح ذبحه للآكل. (وأما
~~الذي لا يراد إلا للاكل، كالدجاج والحمام وسائر الطيور والصيود، فحكمه حكم
~~الطعام) في قول الجميع. (ويجوز PageV03P053
# حرق شجرهم، وزرعهم، وقطعه إذا دعت الحاجة إلى إتلافه لو كان) كائن (لا
~~يقدر عليهم) أي الكفار، (إلا به) كالذي يقرب من حصونهم ويمنع من قتالهم، أو
~~يستترون به من المسلمين. أو يحتاج إلى قطعه لتوسعة الطريق. (أو كانوا
~~يفعلونه) أي حرق الشجر والزرع وقطعهما (بنا) أي معاشر المسلمين، (فيفعل بهم
~~ذلك لينتهوا) عنه وينزجروا. (وما تضرر المسلمون بقطعه) من الشجر والزرع
~~(لكونهم ينتفعون ببقائه لعلوفتهم، أو يستظلون به، أو يأكلون من ثمره، أو
~~تكون العادة لم تجر بيننا وبين عدونا) بقطعه (حرم قطعه)، لما فيه من
~~الاضرار بنا. (وما عدا هذين القسمين مما لا ضرر فيه من المسلمين ولا نفع
~~لهم) به (سوى غيظ الكفار والاضرار بهم. فيجوز إتلافه) لقوله تعالى: * (ما
~~قطعتم من لينة) * - الآية ولما روى ابن عمر: أن النبي (ص) حرق نخل بني
~~النضير، وقطع وهي البويرة.
# فأنزل الله الآية. ولها يقول حسان:
# وهان على سراه بني لؤي * حريق بالبويرة مستطير متفق عليه. (وكذلك يجوز
~~رميهم) أي الكفار (بالنار، والحيات، والعقارب ms1206 في كفات المجانيق ويجوز
~~تدخينهم في المطامير، وفتح الماء ليغرقهم، وفتح حصونهم وعامرهم). أي هدمها
~~عليهم لأنه في معنى التبييت. (فإذا قدر عليهم لم يجز تحريقهم) لحديث: إن
~~الله كتب الاحسان على كل شئ، فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة، وإذا ذبحتهم
~~فأحسنوا الذبحة PageV03P054
# ولقوله (ص): فإنه لا يعذب بالنار إلا رب النار رواه أبو داود. وكان أبو
~~بكر يأمر بتحريق أهل الردة بالنار. وفعله خالد بن الوليد بأمره. (ويجوز
~~إتلاف كتبهم المبدلة) وفي المنتهى:
# يجب. (وإن أمكن الانتفاع بجلودها وورقها) أي فيجوز إتلافها تبعا. (وإذا
~~ظفر) بالبناء للمفعول (بهم) أي بأهل الحرب (حرم قتل صبي وامرأة) لقول ابن
~~عمر: إن النبي (ص) نهى عن قتل النساء والصبيان متفق عليه. ولأنهم يصيرون
~~أرقاء بنفس السبي، ففي قتلهم إتلاف المال. فإن شك في بلوغ الصبي عول على
~~شعر العانة قال في البلغة: (وخنثى)، لاحتمال أن يكون امرأة، (وراهب ولو
~~خالط الناس). لقول عمر: ستمرون على قوم في صوامع لهم، احتبسوا أنفسهم فيها،
~~فدعوهم حتى يبعثهم الله على ضلالهم. (وشيخ فان) لأنه (ص) نهى عن قتله رواه
~~أبو داود. وروي عن ابن عباس في قوله تعالى: * (ولا تعتدوا) * بقوله: لا
~~تقتلوا النساء والصبيان، والشيخ الكبير، ولأنه ليس من أهل القتال. أشبه
~~المرأة ويحمل ما روي على قتل المقاتلة الذين فيهم قوة، مع أنه عام. وخبرنا
~~خاص فيقدم عليه. (وزمن وأعمى) لأنه ليس فيهما نكاية. فأشبها الشيخ الفاني.
~~(وفي المغني) والشرح (وعبد، وفلاح) لا يقاتل لقول عمر: اتقوا الله في
~~الفلاحين الذين لا ينصبون لكم الحرب. ولان الصحابة رضي الله تعالى عنهم لم
~~يقاتلوهم حين فتحوا البلاد، ولأنهم لا يقاتلون. أشبهوا الشيوخ والرهبان.
~~وفي الارشاد: وحبر، (لا رأي لهم) فمن كان من هؤلاء ذا رأي - وخصه في الشرح
~~بالرجال - وفيه شئ. قاله في المبدع - جاز قتله، لأن دريد بن الصمة قتل يوم
~~حنين، وهو شيخ لا قتال فيه، لأجل استعانتهم برأيه فلم ينكر (ص) قتله. ولان
~~الرأي من أعظم المعونة على الحرب. وربما كان أبلغ ms1207 في القتال. قال الرأي قبل
~~شجاعة الشجعان * هو أول وهي المحل الثاني PageV03P055
# فإذا هما اجتمعا المتنبي لنفس * مرة بلغت من العلياء كل مكان ولربما طعن
~~الفتى أقرانه * بالرأي قبل تطاعن الفرسان (إلا أن يقاتلوا) فيجوز قتلهم
~~بغير خلاف. لأن النبي (ص): قتل يوم قريظة امرأة ألقت رحى على محمود بن
~~سلمة. وروى ابن عباس أن النبي مر على امرأة مقتولة يوم الخندق. فقال: من
~~قتل هذه؟ فقال رجل: أنا، نازعتني قائم سيفي، فسكت. (أو يحرضوا عليه) أي على
~~القتال. فإن حرض أحد منهم جاز قتله. فإن تحريض النساء والذرية أبلغ من
~~مباشرتهم القتال بأنفسهم. (ولا يقتل معتوه) أي مختل العقل (مثله لا يقاتل)
~~لأنه لا نكاية فيه. أشبه الصبي. (ويأتي ما يحصل به البلوغ) في الحجر (ويقتل
~~المريض إذا كان ممن لو كان صحيحا قاتل، كالاجهاز على الجريح) لأن في تركه
~~حيا ضررا على المسلمين، وتقوية للكفار (وإن كان) المريض (مأيوسا من برئه
~~فكزمن) لعدم النكاية بقتله، (فإن تترسوا) أي الكفار (بهم) أي بالصبي
~~والمرأة والخنثى ونحوهم، ممن تقدم أنه لا يقتل (جاز رميهم) لأن كف المسلمين
~~عنهم حينئذ يفضي إلى تعطيل الجهاد، وسواء كانت الحرب قائمة أو لا (ويقصد)
~~الرامي لهم (المقاتلة) لأنهم المقصودون بالذات، (ولو وقفت امرأة في صف
~~الكفار أو على حصنهم فشتمت المسلمين أو تكشفت لهم. جاز رميها والنظر إلى
~~فرجها للحاجة إلى رميها) ذكره في المغني والشرح. قال في المبدع: وظاهر نص
~~الامام والأصحاب: خلافه، ويتوجه أن حكم غيرها ممن منعنا قتله كهي. (وكذلك
~~يجوز لهم رميها إذا كانت تلتقط لهم السهام، أو تسقيهم الماء) كالتي تحرض
~~على القتال. وفيه شئ، (وإن تترسوا) أي أهل الحرب (بمسلمين لم يجز رميهم)
~~لأنه يؤول إلى قتل المسلمين، مع أن PageV03P056
# لهم مندوحة عنه (فإن رماهم فأصاب مسلما، فعليه ضمانه) لعدوانه (إلا أن
~~يخاف علينا) من ترك رميهم (فقط فيرميهم) نص عليه للضرورة (ويقصد الكفار)
~~بالرمي. لأنهم هم المقصودون بالذات. فلو لم يخف على المسلمين، لكن لا يقدر
~~عليهم ms1208 إلا بالرمي. لم يجز رميهم لقوله تعالى: * (لولا رجال مؤمنون ونساء
~~مؤمنات) * - الآية، قال الليث: ترك فتح حصن يقدر على فتحه أفضل من قتل مسلم
~~بغير حق.
# فصل:
# (ومن أسر أسيرا لم يجز قتله حتى يأتي به الامام) فيرى فيه رأيه: لأن
~~الخيرة في أمر الأسير إليه، (إلا أن يمتنع) الأسير من المسير معه.
# ولا يمكنه إكراهه بضرب أو غيره أو يهرب منه، أو يخاف هربه، أو يخاف منه،
~~أو يقاتله، أو كان مريضا. أو مرض معه) أو كان جريحا، فله قتله، لأن تركه
~~حيا ضرر على المسلمين، وتقوية للكفار، وكجريحهم إذا لم يأسره، (ويحرم عليه
~~قتل أسير غيره، قبل أن يأتي الامام) ليرى فيه رأيه. لأنه افتيات على
~~الامام، (إلا أن يصير) الأسير (في حالة يجوز فيها قتله لمن أسره) بأن يمتنع
~~من المسير، ولا يمكن إكراهه بضرب أو غيره، أو بهرب ونحوه مما مر، (فإن قتل
~~أسيره، أو) قتل (أسير غيره قبل ذلك) أي قبل أن يصير في حالة يجوز فيها
~~قتله، (وكان) الأسير (المقتول رجلا. فقد أساء) القاتل لافتياته على الامام،
~~(ولا شئ عليه) أي القاتل، نص عليه. لأن عبد الرحمن بن عوف أسر أمية بن خلف
~~وابنه عليا يوم بدر، فرأهما بلال، فاستصرخ الأنصار عليهما، حتى قتلوهما.
~~ولم يغرموا شيئا، ولأنه أتلف ما ليس بمال، (وإن كان) الأسير (صغيرا أو
~~امرأة ولو راهبة عاقبه) أي القاتل (الأمير) لافتياته، (وغرمه قيمة غنيمة،
~~لأنه صار رقيقا بنفس السبي) بخلاف الحر المقاتل، (ومن أسر فادعى أنه كان
~~مسلما. لم يقبل قوله إلا ببينة) لأنه خلاف الظاهر، (فإن شهد له) أي للأسير
~~PageV03P057
# رجل (واحد وحلف معه. خلي سبيله) فيثبت بما يثبت به المال كالعتق والكتابة
~~والتدبير.
# واستدل الأصحاب بحديث عبد الله بن مسعود: أن النبي (ص) قال يوم بدر: لا
~~يبقى منهم أحد، إلا أن يفدى أو يضرب عنقه. فقال عبد الله بن مسعود: إلا
~~سهيل بن بيضاء، فإني سمعته يذكر الاسلام، فقال النبي (ص): إلا سهيل بن
~~بيضاء فقبل ms1209 شهادة عبد الله وحده.
# قلت: هذا يقتضي أن يكون كهلال رمضان، فيقبل فيه خبر عدل واحد إذ لم يذكر
~~في الخبر تحليف. (قال جماعة: ويقتل المسلم أباه وابنه ونحوهما من ذوي
~~القرابة في المعترك) لأن أبا عبيد قتل أباه في الجهاد. فأنزل الله تعالى: *
~~(لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله) *.
~~الآية (ويخير الأمير تخيير مصلحة واجتهاد) في الأصلح (لا تخيير شهوة في
~~الاسراء الأحرار المقاتلين. والجاسوس - ويأتي - بين قتل) لعموم قوله تعالى:
~~* (فاقتلوا المشركين) * ولان النبي (ص) قال: قتل رجال قريظة، وهم بين
~~الستمائة والسبعمائة، وقتل يوم بدر عقبة بن أبي معيط. والنضر بن الحرث.
~~وفيه تقول أخته:
# ما كان ضرك لو مننت فربما من الفتى، وهو المغيظ المحنق فقال النبي (ص):
~~لو سمعته ما قتلته. (واسترقاق) لقول أبي هريرة: لا أزال أحب بني تميم بعد
~~ثلاث سمعتهن من رسول الله (ص) سمعته يقول: هم أشد أمتي على الدجال.
# وجاءت صدقاتهم فقال النبي (ص): هذه صدقات قومنا. قال: وكانت سبية منهم
~~عند عائشة فقال النبي (ص): أعتقيها فإنها من ولد إسماعيل متفق عليه. ولأنه
~~يجوز إقرارهم على كفرهم بالجزية، فبالرق أولى. لأنه أبلغ في صغارهم (ومن)
~~لقوله تعالى: * (فإما منا بعد وإما فداء) * ولان النبي (ص): من على أبي عزة
~~الشاعر، يوم بدر، وعلى أبي العاص بن الربيع، وعلى ثمامة بن أثال. (وفداء
~~بمسلم) للآية. ولما روى عمران بن حصين: أن النبي (ص) فدى رجلين من أصحابه
~~برجل من المشركين من بني عقيل. رواه PageV03P058
# أحمد والترمذي وصححه. (أو) فداء (بمال) للآية. ولان النبي (ص): فادى أهل
~~بدر بالمال.
# (فما فعله) الأمير من هذه الأربعة (تعين) ولم يكن لاحد نقضه. (ويجب عليه
~~اختيار الأصلح للمسلمين) لأنه يتصرف لهم على سبيل النظر. فلم يجز له ما فيه
~~الحظ. كولي اليتيم. لان كل خصلة من هذه الخصال قد تكون أصلح في بعض الأسرى.
~~فإن منهم من له نخوة ونكاية في المسلمين، فقتله أصلح. ومنهم الضعيف ذو
~~المال ms1210 الكثير. ففداؤه أصلح.
# ومنهم حسن الرأي في المسلمين يرجى إسلامه، فالمن عليه أولى. ومن ينتفع
~~بخدمته ويؤمن شره، استرقاقه أصلح. (فمتى رأى المصلحة في خصلة لم يجز اختيار
~~غيرها) لما سبق (ومتى رأى قتله ضرب عنقه بالسيف) لقوله تعالى: * (فضرب
~~الرقاب) * (ولا يجوز التمثيل به، ولا التعذيب) لقول النبي (ص) في حديث
~~بريدة: ولا تعذبوا ولا تمثلوا. (وإن تردد رأيه ونظره) في الأسرى (فالقتل
~~أولى) لكفاية الشر. (والجاسوس المسلم: يعاقب، ويأتي) حكم الجاسوس (الذمي)
~~في أحكام الذمة (ومن استرق منهم) أي الكفار (أو فدي بمال، كالرقيق والمال
~~للغانمين حكمه حكم الغنيمة) على ما يأتي. قال في المبدع والشرح بغير خلاف
~~نعلمه. لأن النبي (ص): قسم فداء أسارى بدر بين الغانمين، (وإن سأل الأسارى
~~من أهل الكتاب) أو المجوس (تخليتهم على إعطاء الجزية. لم يجز) ذلك (في
~~نسائهم وصبيانهم) لأنهم صاروا أرقاء بنفس السبي. (ويجوز في الرجال) ولا تجب
~~إجابتهم إليه. لأنهم صاروا في يد المسلمين بغير أمان (ولا يزول التخير
~~الثابت فيهم) بمجرد بذل المال قبل إجابتهم لعدم لزومها لما سبق. (ولا يبطل
~~الاسترقاق حقا لمسلم) قاله ابن عقيل. وفي الانتصار: لا يسقط حق قود له أو
~~عليه، وفي سقوط دين في ذمته لضعفها PageV03P059
# برقه، كذمة مريض احتمالان. وفي البلغة: يتبع به بعد عتقه، إلا أن يغنم
~~بعد إرقاقه، فيقضي منه دينه، فيكون رقه كموته. وعليه يخرج حلوله برقه. وإن
~~غنما معا فهما للغانم ودينه في ذمته. (والصبيان والمجانين من كتابي وغيره،
~~والنساء، ومن فيه نفع ممن لا يقتل، كأعمى ونحوه: رقيق بنفس السبي) لأن
~~النبي (ص): نهى عن قتل النساء والولدان متفق عليه. وكان يسترقهم إذا سباهم.
~~(ويضمنهم قاتلهم بعد السبي) بالقيمة، وتكون غنيمة، (ولا) يضمنهم قاتلهم
~~(قبله) أي قبل السبي، لأنهم لم يصيروا مالا (وقن) أهل الحرب (غنيمة) لأنه
~~مال كفار، استولى عليه، فكان للغانمين كالبهيمة (وله) أي الأمير (قتله) أي
~~القن (لمصلحة) كالمرتد (ويجوز استرقاق من تقبل منه الجزية) وهم أهل الكتاب
~~والمجوس، لما تقدم (و) يجوز ms1211 استرقاق (غيره) أي غير من تقبل منه الجزية.
~~كعبدة الأوثان وبني تغلب، ونحوهم. لأنه كافر أصلي. أشبه أهل الكتاب. (ولو
~~كان عليه ولاء لمسلم أو ذمي) لأنه يجوز قتله. فيجوز استرقاقه كغيره. (وإن
~~أسلموا) أي الأسرى الأحرار المقاتلون (تعين رقهم في الحال، وزال التخيير)
~~فيهم (وصار حكمهم حكم النساء) وعليه الأكثر. نص عليه.
# لقوله (ص): لا يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى ثلاث وهذا مسلم. ولأنه أسير
~~يحرم قتله. فيجوز استرقاقه فصار رقيقا كالمرأة. (وقيل: يحرم القتل، ويخير)
~~فيهم الأمير (بين رق ومن وفداء، صححه الموفق وجمع) منهم الشارح وصاحب
~~البلغة، وقدمه في الفروع وجزم به في الكافي قال في التنقيح: وهو المذهب
~~اه‍. لأنه إذا جاز ذلك في حال PageV03P060
# كفره. ففي إسلامه ولي (فيجوز الفداء ليخلص من الرق) وله أن يمن عليه لما
~~سبق، (ويحرم رده) أي الأسير المسلم (إلى الكفار قاله الموفق) والشارح (إلا
~~أن يكون له) أي الأسير المسلم (من يمنعه) من الكفار (من عشيرة ونحوها) فلا
~~يمنع رده لأمنه (ومن أسلم) من الكفار (قبل أسره لخوف أو غيره، فلا تخيير)
~~فيه (وهو كمسلم أصلي) لأنه لم يحصل في أيدي الغانمين (ومتى صار لنا رقيقا
~~محكوما بكفره من ذكر وأنثى) وخنثى (وبالغ وصغير) مميز أو دونه (حرم مفاداته
~~بمال وبيعه لكافر ذمي، و) كافر (غيره) أي غير ذمي، كمستأمن ومعاهد، (ولم
~~يصح) بيعه لهم. قال أحمد: ليس لأهل الذمة أن يشتروا مما سبى المسلمون. قال:
~~وكتب عمر بن الخطاب: ينهى عنه أمراء الأمصار. هكذا حكى أهل الشام اه‍. ولان
~~فيه تفويتا للاسلام الذي يظهر وجوده إذا بقي مخالطا للمسلمين، بخلاف ما إذا
~~كان رقيقا لكافر. (وتجوز مفاداته) أي المسترق منهم (بمسلم) لدعاء الحاجة
~~لتخليص المسلم. (ويفدى الأسير المسلم من بيت المال) لما روى سعيد بإسناده
~~عن حبان بن أبي جبلة أن رسول الله (ص) قال: إن على المسلمين في فيئهم أن
~~يفادوا أسيرهم ويؤدوا عن غارمهم ولأنه موضوع لمصالح المسلمين. وهذا من
~~أهمها. و (إن تعذر) فداؤه ms1212 من بيت المال لمنع أو نحوه. (فمن مال المسلمين)
~~فهو فرض كفاية. لحديث: أطعموا الجائع وعودوا المريض، وفكوا العاني (ولا
~~يرد) الأسير المسلم (إلى بلاد العدو بحال) لأنه تسليط لهم عليه. (ولا يفدى)
~~الأسير (بخيل ولا سلاح) لأنه إعانة علينا (ولا بمكاتب وأم ولد) لانعقاد سبب
~~الحرية فيهما (بل) يفادى (بثياب ونحوها) من العروض والنقود. (وليس
~~PageV03P061
# للامام قتل من حكم حاكم برقه) لأن القتل أشد من الرق. وفيه إتلاف الغنيمة
~~على الغانمين وكما لو حكم الامام برق إنسان ليس له قتله بعد. (ولا رق من
~~حكم بقتله) أي ليس للامام رق من حكم حاكم بقتله. لأنه قد يكون ممن يخاف من
~~بقائه النكاية في المسلمين ودخول الضرر عليهم. (ولا رق، ولا قتل من حكم
~~بفدائه) أي ليس للامام أن يسترق، ولا أن يقتل من حكم حاكم بفدائه. لأنه ليس
~~له ذلك فيمن حكم هو بفدائه. لأن القتل والرق أشد من الفداء. ويكون نقضا
~~للحكم بعد لزومه. (وله) أي الامام (المن على الثلاثة المذكورين) أي من حكم
~~بقتله ورقه ومفاداته. لأن المن أخف من الثلاثة. فإذا رآه الامام مصلحة جاز
~~له فعله. لأنه أتم نظرا، وكما لو رآه ابتداء. (وله) أي للامام (قبول الفداء
~~ممن حكم) هو أو غيره (بقتله أو رقه) لأنه أخف منهما. ولأنه نقض للحكم برضا
~~المحكوم له. ولأنهما حق الامام. فإذا رضي بتركهما إلى غيرهما جاز. (ومتى
~~حكم) إمام وغيره (برق أو فداء ثم أسلم) محكوم عليه (فحكمه بحاله لا ينقض)
~~لوقوعه لازما. (ولو اشتراه) أي الأسير (أحد من أهل دار الحرب، ثم أطلقه أو
~~أخرجه إلى دار الاسلام فله) أي المشتري (الرجوع عليه بما اشتراه) أي ببدله،
~~إن كان دفعه عنه (بنية الرجوع) على الأسير (إذا كان) الأسير (حرا. أذن)
~~الأسير (في ذلك أو لم يأذن) لما روى سعيد بإسناده عن الشعبي قال: أغار أهل
~~ماه وأهل جلولاء على العرب، فأصابوا سبايا من سبايا العرب فكتب السائب إلى
~~عمر في سبايا المسلمين ورقيقهم ومتاعهم، فكتب عمر: ms1213 أيما رجل أصاب رقيقه
~~ومتاعه بعينه، فهو أحق به من غيره، وإن أصابه في أيدي التجار بعد ما انقسم.
~~فلا سبيل إليه، وأيما حر اشتراه التجار فإنه يرد إليهم رؤوس أموالهم. فإن
~~الحر لا يباع ولا يشترى، ولان الأسير يجب عليه فداء نفسه ليتخلص من حكم
~~الكفار فإذا أناب عنه غيره في ذلك كان له الرجوع، كما لو أدى عنه دينا
~~واجبا عليه.
# فإن لم ينو الرجوع لم يرجع لأنه متبرع. (ويأتي) ذلك (في الباب بعده. ومن
~~سبي من أطفالهم) أي الكفار (أو مميزيهم منفردا) عن أبويه فمسلم، لأن
~~التبعية انقطعت، فيصير تابعا لسابيه المسلم في دينه. (أو) سبي (مع أحد
~~أبويه. فمسلم) لحديث أبي هريرة مرفوعا: ما من مولود إلا يولد على الفطرة.
~~فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه متفق عليه. فجعل التبعية PageV03P062
# لأبويه. فإذا لم يكن كذلك انقطعت التبعية، ووجب بقاؤه على حكم الفطرة.
~~قال أحمد:
# الفطرة التي فطر الناس عليها شقي أو سعيد. وذكر الأثرم معنى الفطرة على
~~الاقرار بالوحدانية حين أخذهم من صلب آدم وأشهدهم على أنفسهم: ألست بربكم؟
~~قالوا: بلى.
# وبأن له صانعا ومدبرا وأن عبد شيئا غيره وسماه بغير اسمه، وأنه ليس
~~المراد على الاسلام، لأن اليهودي يرثه ولده الطفل إجماعا. (وإن كان السابي)
~~لغير البالغ منفردا أو مع أحد أبويه (ذميا تبعه) المسبي على دينه (ك‍) -
~~مسبي (مسلم) لانقطاع تبعيته لأبويه (وإن سبي) غير البالغ (مع أبويه فهو على
~~دينهما) لبقاء التبعية (وإن أسلم أبو حمل أو طفل أو مميز) فمسلم (لا) إن
~~أسلم (جد وجدة) فلا يحكم بإسلامه بذلك، الخبر السابق (أو) أسلم (أحدهما) أي
~~أحد أبوي الحمل أو الطفل أو المميز فمسلم. (أو ماتا) أي أبوي غير بالغ (أو)
~~مات (أحدهما في دارنا عدما) أي الأبوان (أو) عدم (أحدهما بلا موت، كزنا
~~ذمية، ولو بكافر، أو اشتبه ولو مسلم بكافر. فمسلم في الجميع) للخبر السابق
~~وانقطاع التبعية. ولا يقرع فيما إذا اشتبه، خشية أن يقع ولد المسلم للكافر
~~(وكذا إن بلغ) ms1214 ولد الكافر (مجنونا) فإنه يحكم بإسلامه في الحال الذي يحكم
~~فيه بإسلام غير البالغ. كإسلام أحد أبويه أو موته بدارنا، كما هو صريح
~~الكافي وغيره. وليس المراد: أنه مسلم مطلقا. إلا لما صح قولهم فيما سبق: إن
~~المسبي المجنون رقيق بالسبي، وقولهم في باب الذمة: لا تؤخذ من مجنون وغير
~~ذلك. (وإن بلغ) من حكم بإسلامه تبعا لاحد أبويه أو موته بدارنا (عاقلا
~~ممسكا عن الاسلام والكفر قتل قاتله) لأنه مسلم معصوم. وليس المعنى: أنه
~~يكون مسلما مطلقا. كما يدل عليه قوله: (ويرث ممن جعلناه مسلما بموته حتى
~~ولو تصور موتهما) أي أبويه (معا يورثهما) إذ الحكم بالاسلام يعقب الموت،
~~فحال الموت كان على دين مورثه. لكن الحمل لا يرث أباه إذا مات بدارنا. كما
~~يأتي في ميراث الحمل. (وإن ماتا) أي أبوا غير البالغ (بدار حرب،
~~PageV03P063
# لم يجعل مسلما) بذلك، لأنها دار كفر لا إسلام. (ولا ينفسخ النكاح
~~باسترقاق الزوجين، ولو سبى كل واحد منهما رجل) لأن الرق معنى لا يمنع
~~ابتداء النكاح، فلا يقطع استدامته كالعتق. (ولا يحرم التفريق بينهما) أي
~~الزوجين (في القسمة، و) لا في (البيع) لعدم ورود الشرع به (وإن سبيت المرأة
~~وحدها) أي دون زوجها (انفسخ نكاحها وحلت لسابيها) لحديث أبي سعيد الخدري
~~قال: أصبنا سبايا يوم أوطاس، ولهن أزواج في قومهن فذكر ذلك للنبي (ص) فنزل:
~~* (والمحصنات) * الآية رواه الترمذي وحسنه.
# والمراد: تحل لسابيها بعد الاستبراء، لما سيأتي في بابه. (وإن سبي الرجل
~~وحده لم ينفسخ) نكاحه، لأنه لا نص فيه ولا يقتضيه القياس. (وليس بيع
~~الزوجين القنين و) بيع (أحدهما طلاقا لقيامه) أي المشتري (مقام البائع)
~~وكذا هبتهما أو أحدهما ونحوها.
# فصل:
# (ويحرم. ولا يصح أن يفرق بين ذي رحم محرم ببيع ولا غيره) من قسمة وهبة
~~ونحوهما (ولو رضوا به) لأنهم قد يرضون بما فيه ضررهم، ثم يتغير قلبهم
~~فيندمون. (أو كان بعد البلوغ) لعموم حديث أبي أيوب قال: سمعت رسول الله (ص)
~~يقول: من فرق بين والدة وولدها فرق الله ms1215 بينه وبين أحبته يوم القيامة رواه
~~الترمذي وقال: حسن غريب. وعن علي قال: وهب لي رسول الله (ص) غلامين أخوين،
~~فبعت أحدهما، فقال لي رسول الله (ص): ما فعل غلامك، فأخبرته. فقال: رده رده
~~رواه PageV03P064
# الترمذي وقال: حسن غريب. وقيس على ذلك كل ذي رحم محرم (إلا بعتق) فيجوز
~~أن يعتق أحدهما دون الآخر. (أو افتداء أسير) مسلم بكافر (أو بيع فيما إذا
~~ملك أختين ونحوهما على ما يأتي) في كتاب النكاح فإنه إذا وطئ إحداهما لم
~~يجز له وطئ الأخرى حتى يحرم الموطوءة فيجوز التفريق بينهما بالبيع، أو
~~الهبة، ونحوهما للضرورة. (ولو باعهم) أي باع الامام أو غيره السبايا (على
~~أن بينهم نسبا يمنع التفريق) من أخوة ونحوها (ثم بان عدمه) أي النسب المحرم
~~للتفريق (فللبائع الفسخ) أي فسخ البيع واسترجاعهم ليبيعهم بثمنهم متفرقين
~~إن كانوا باقين. فإن فاتوا رد المشتري الفضل الذي فيهم بالتفريق. ويرد إلى
~~المغنم إن كانوا غنيمة. (وإذا حضر الامام حصنا) للكفار (لزمه عمل الأصلح)
~~للمسلمين (من مصابرته، وهي ملازمته) مهما أمكن (أو انصرافه) لانصرافه (ص)
~~عن حصن الطائف قبل فتحه. (فإن أسلموا) قبل القدرة عليهم أحرزوا مالهم
~~ودماءهم. (أو) أحرز (أسلم من أسلم منهم قبل القدرة عليه) أحرز ماله ودمه.
~~(أو أسلم حربي في دار الحرب. أحرز دمه وماله. ولو منفعة إجازة) لقوله (ص):
# أمرت أن أقاتل الناس حتى يقولوا لا إله إلا الله. فإذا قالوها عصموا مني
~~دماءهم وأموالهم. (و) أحرز (أولاده الصغار والمجانين، ولو حملا في السبي
~~كانوا أو في دار الحرب) للحكم بإسلامه، تبعا له. ولا يعصم أولاده الكبار،
~~لأنهم لا يتبعونه. (ولا يحرز امرأته إذا لم تسلم) لعدم تبعيتها له (وإن
~~سبيت صارت رقيقة) كغيرها من النساء (ولا ينفسخ نكاحه برقها) لأن منفعة
~~النكاح لا تجري مجرى الأموال. بدليل أنها لا تضمن باليد ولا يجوز أخذ العوض
~~عنها، (ويتوقف) بقاء النكاح (على إسلامها في العدة) إن كان دخل بها، ولو
~~كتابية. لأن الأمة الكتابية لا تحل للمسلم. كما يأتي. (وإن ms1216 دخل) كافر (دار
~~الاسلام، فأسلم، وله أولاد صغار في دار الحرب) أو حمل (صاروا مسلمين) تبعا
~~له، (ولم يجز PageV03P065
# سبيهم) لعصمتهم بالاسلام. (وإن سألوا الموادعة) أي المهادنة (بمال أو
~~غيره وجب) أن يجيبهم (لأن فيه مصلحة، سواء أعطوه) أي المال (جملة، أو
~~جعلوها خراجا) يؤخذ منهم ( مستمرا عليهم كل عام) لأن الغرض إعلاء كلمة
~~الاسلام، وصغار الكفرة، وهو حاصل بالموادعة. فيجب كالمن عليهم. وشرط بعض
~~الأصحاب في عقدها بغير مال: عجز المسلمين أو استضرارهم بالمقام. ليكون ذلك
~~عذرا في الانصراف. (فإن بذلوا الجزية، وكانوا ممن تقبل منهم) الجزية (لزم)
~~الامام أو نائبه (قبولها. وحرم قتالهم) كغير المحاصرين، (وإن بذلوا) أي أهل
~~الحصن (مالا على غير وجه الجزية. فرأى) الامام أو نائبه (المصلحة في قبوله.
~~قبلها) منهم. لما فيه من المصلحة (وإن استأجر أرضا من حربي ثم استولى عليها
~~المسلمون. فهي غنيمة) كسائر أراضي الحرب (ومنافعها للمستأجر) إلى قضاء مدة
~~الإجارة، لأنها مال مسلم معصوم. (وإذا أسلم رقيق الحربي وخرج إلينا) أي إلى
~~جيش المسلمين (فهو حر) لحديث ابن عباس قال: كان رسول الله (ص) يعتق العبيد
~~إذا جاءوا مواليهم رواه سعيد. ولا ولاء عليه لاحد. كما يعلم من كلامه في
~~الاختيارات في العتق.
# (وإن أسر) عبد خرج إلينا مسلما (سيده) الكافر (أو غيره) من الكفار
~~(وأولاده) أي أولاد سيده (وخرج إلينا فهو حر. ولهذا لا نرده في هدنة) قاله
~~في الترغيب وغيره. لما روى الشعبي عن رجل من ثقيف قال: سألنا النبي (ص) أن
~~يرد علينا أبا بكرة. وكان عبدا لنا، أتى رسول الله (ص) وهو محاصر ثقيفا.
~~فأسلم. فأبى أن يرده علينا. وقال: هو طليق الله، ثم طليق رسوله. فلم يرده
~~علينا. (والمال له والمسبي) من سيده وأولاده وغيرهم (رقيقه) لاستيلائه
~~عليه. فانظر رحمك الله إلى عز الطاعة وذل المعصية (وإن أسلم) عبد (وأقام
~~بدار الحرب) مسلما (فهو على رقه. ولو) لحق العبد بنا، ثم (جاء مولاه بعده
~~لم يرد إليه) لأنه PageV03P066
# صار حرا. للحوقه بنا (ولو جاء) السيد ms1217 (قبله مسلما ثم جاء العبد مسلما.
~~فهو لسيده) لحديث أبي سعيد الأعسم قال: قضى رسول الله (ص) في العبد وسيده
~~قضيتين. قضى: أن العبد إذا خرج من دار الحرب قبل سيده: أنه حر. فإن خرج
~~سيده بعد لم يرد عليه. وقضى أن السيد إذا خرج قبل العبد، ثم خرج العبد رد
~~على سيده رواه سعيد. ولأنه بإسلامه عصم ماله. والعبد من جملته. (وإن خرج
~~إلينا عبد بأمان) فهو حر (أو نزل) إلينا عبد (من حصن فهو حر) نص عليه (وإن
~~نزلوا) أي أهل الحصن (على حكم حاكم عينوه، ورضيه الامام جاز) لأنه (ص): لما
~~حاصر بني قريظة نزلوا على حكم سعد بن معاذ فأجابهم إلى ذلك متفق عليه من
~~حديث أبي سعيد. (إذا كان) الذي نزلوا على حكمه (مسلما حرا بالغا عاقلا ذكرا
~~عدلا من أهل الاجتهاد في الجهاد) لأنه حاكم. أشبه ولاية القضاء. ولا يشترط
~~أن يكون مجتهدا في جميع الأحكام التي لا تعلق لها في الجهاد، لعدم الحاجة
~~إليه إذن.
# (ولو أعمى) فلا يعتبر أن يكون بصيرا. لأنه إنما اعتبر في القاضي ليعرف
~~المدعي من المدعى عليه، والشاهد من المشهود عليه. وهنا ليس كذلك (ويعتبر له
~~من الفقه ما يتعلق بهذا الحكم) لدى الحاجة إليه (وإن كانا) أي اللذان نزلوا
~~على حكمهما (اثنين جاز) ذلك (ويكون الحكم ما اجتمعا عليه) دون ما انفرد به
~~أحدهما (وإن جعلوا الحكم إلى رجل يعينه الامام. جاز) لأنه إنما يختار
~~الأصلح. (وإن نزلوا على حكم رجل منهم) لم يجز لعدم نفوذ حكمه. (أو جعلوا
~~التعيين إليهم لم يجز) لأنهم ربما اختاروا غير الأصلح. (وإن مات من اتفقوا
~~عليه، ثم اتفقوا على غيره ممن يصلح قام مقامه) كما لو عينوه ابتداء. (وإن
~~لم يتفقوا) مع الامام (وطلبوا حكما لا يصلح ردوا إلى مأمنهم. وكانوا على
~~الحصار حتى يتفقوا) مع PageV03P067
# الامام على من يصلح لذلك، (وكذلك إن رضوا باثنين) ينزلون على حكمهما
~~(فمات أحدهما. فاتفقوا على من يقوم مقامه جاز) حيث كان أهلا. (وإلا ms1218 ردوا
~~إلى مأمنهم) حتى يتفقوا على غيره ممن يصلح، (وكذلك إن رضوا بتحكيم من لا
~~تجتمع الشرائط فيه. ووافقهم الامام عليه) لعدم علمه بأنه لا يصلح. (ثم بان
~~أنه لا يصلح) لفقد شئ من الشروط السابقة.
# (لم يحكم، ويردون إلى مأمنهم كما كانوا) حتى يتفقوا على من يصلح (ولا
~~يحكم) من نزلوا على حكمه، (إلا بما فيه حظ للمسلمين) لأنه نائب الامام.
~~فقام مقامه في اختيار الأحظ. كهو في الأسرى. وحينئذ يلزمه ذلك. وحكمه لازم
~~(من القتل والسبي) لأن سعدا حكم في بني قريظة بقتلهم وسبي ذراريهم. فقال
~~النبي (ص): لقد حكمت بحكم الله من فوق سبعة أرقعة. (والفداء) لما سبق (فإن
~~حكم بالمن على غير الذرية. لزمه قبوله) لأنه نائب الامام. فكان له المن
~~كهو. وظاهره: ولو أباه الامام (وإن حكم بقتل أو سبي. لزمه قبوله) لما تقدم
~~في قضاء سعد على بني قريظة. (فإن أسلموا قبل الحكم عليهم) بشئ مما سبق
~~(عصموا دماءهم وأموالهم. كما تقدم) لخبر: أمرت أن أقاتل الناس (وإن كان)
~~إسلامهم (بعد الحكم بالقتل عصموا دماءهم فقط) لأن قتل المسلم حرام. ولا
~~يعصمون مالهم ولا ذريتهم، لأنها صارت للمسلمين قبل إسلامهم، (ولا يسترقون)
~~لأنهم أسلموا قبل استرقاقهم، (ويكون المال على ما حكم فيه) كالأنفس (وإن
~~حكم بأنهم للمسلمين. كان) المال (غنيمة) للمسلمين (وإن حكم عليهم بإعطاء
~~الجزية لم يلزم حكمه) لأن عقد الجزية عقد معاوضة يتوقف على التراضي. (وإن
~~سألوه) أي أهل الحصن (أن ينزلهم على حكم الله) تعالى (لزمه أن ينزلهم.
~~ويخير فيهم كالأسرى) لأن ذلك هو الحكم بحسب اجتهاده لهم. لكن في حديث بريدة
~~الذي أخرجه أحمد ومسلم مرفوعا وغيرهما: وإذا حاصرت أهل حصن فأرادوك أن
~~تنزلهم على حكم الله، فلا تنزلهم على حكم الله. ولكن أنزلهم على حكمك.
~~PageV03P068
# فإنك لا تدري أتصيب فيهم أم لا وأجاب عنه النووي في شرح مسلم بأن المراد:
~~أنه لا يأمن أن ينزل وحي عليه (ص) بخلاف ما حكم به. وهذا الحكم منتف بعد
~~النبي (ص). فلهذا ms1219 قال في الواضح: يكره. وقال في المبهج: لا ينزلهم. لأنه
~~كإنزالهم بحكمنا. ولم يرضوا به.
# وعلى الأول: فيخير، (بين القتل، والرق، والمن والفداء) لما تقدم في
~~الامام. (ويكره نقل رأس) كافر من بلد إلى بلد (ورميه بمنجنيق بلا مصلحة)
~~لما روى عقبة بن عامر: أنه قدم على أبي بكر الصديق برأس بنان البطريق.
~~فأنكر ذلك، فقال: يا خليفة رسول الله، فإنهم يفعلون ذلك بنا. قال: فأذن
~~بفارس والروم: لا يحمل إلي رأس، إنما يكفي الكتاب والخبر قال الشيخ تقي
~~الدين: وهذا حيث لا يكون في التمثيل بهم زيادة في الجهاد. ولا يكون نكالا
~~لهم عن نظيرها. فأما إن كان في التمثيل السائغ دعاء لهم إلى الايمان أو زجر
~~لهم عن العدوان فإنه هنا من إقامة الحدود والجهاد المشروع. ولم تكن القصة
~~في أحد كذلك. فلهذا كان الصبر أفضل.
# (ويحرم أخذه) أي الأمير (مالا ليدفعه) أي الرأس (إليهم) أي إلى الكفار.
~~لحديث ابن عباس:
# إن المشركين أرادوا أن يشتروا جسد رجل من المشركين. فأبى النبي (ص) أن
~~يبيعهم وضعفه عبد الحق وابن القطان. ورواه أحمد وفيه: ادفعوا إليهم جيفته
~~فإنه خبيث الجيفة، خبيث الدية فلم يقبل منهم شيئا. وله في رواية حنبل: فخلى
~~بينهم وبينه.
# باب ما يلزم الامام والجيش يلزم كل أحد: إخلاص النية لله تعالى في
~~الطاعات. ويجتهد في ذلك. ويستحب أن يدعو سرا بحضور قلب، لما في حديث أنس
~~قال: كان النبي (ص) إذا غزا قال: اللهم أنت عضدي، ونصيري، بك أحول، وبك
~~أصول، وبك أقاتل رواه أبو داود بإسناد جيد.
# وكان جماعة منهم الشيخ تقي الدين يقوله عند قصد مجلس العلم. و (يلزم
~~الامام أو الأمير إذا أراد الغزو أن يعرض جيشه، ويتعاهد الخيل والرجال) لأن
~~ذلك من مصالح الجيش. PageV03P069
# فلزمه فعله، كبقية المصالح. فيختار من الرجال ما فيه غنى ومنفعة للحرب
~~ومناصحة، ومن الخيل ما فيه قوة وصبر على الحرب. ويمكن الانتفاع به في
~~الركوب وحمل الأثقال.
# و (يمنع ما لا يصلح للحرب، كفرس حطيم، وهو ms1220 الكسير، و) كفرس (قحم، وهو
~~الشيخ الهرم. والفرس المهزول الهرم. وضرع، وهو الرجل الضعيف والنحيف، ونحو
~~ذلك) كالفرس الصغير. وكل ما لا يصلح للحرب، (من دخوله أرض العدو) لئلا
~~ينقطع فيها. ولأنه يكون كلا على الجيش، ومضيقا عليهم. وربما كان سببا
~~للهزيمة. (ويمنع مخذلا للهزيمة.
# فلا يصحبهم، ولو لضرورة. وهو الذي يصد غيره عن الغزو) ويزهدهم في الخروج
~~إليه. (و) يمنع (مرجفا. وهو من يحدث بقوة الكفار وبضعفنا) لقوله تعالى: *
~~(ولكن كره الله انبعاثهم فثبطهم وقيل اقعدوا مع القاعدين، لو خرجوا فيكم) *
~~- الآية (و) يمنع (صبيا لم يشتد، ومجنونا) لأنه لا منفعة فيهما، (و) يمنع
~~(مكاتبا بأخبارنا وراميا بيننا العداوة، وساعيا بالفساد، ومعروفا بنفاق
~~وزندقة) لأن هؤلاء مضرة على المسلمين. فلزم منعهم إزالة للضرر. (و) يمنع
~~(نساء) للافتتان بهن، مع أنهن لسن من أهل القتال. لاستيلاء الخور والجبن
~~عليهن. ولأنه لا يؤمن ظفر العدو بهن، فيستحلون منهن ما حرم الله تعالى. قال
~~بعضهم (إلا امرأة الأمير لحاجته) لفعله (ص) (و) إلا امرأة (طاعنة في السن
~~لمصلحة فقط.
# كسقي الماء ومعالجة الجرحى) لقول الربيع بنت معوذ: كنا نغزو مع النبي (ص)
~~نسقي الماء ونخدمهم، ونرد الجرحى والقتلى إلى المدينة رواه البخاري. وعن
~~أنس معناه رواه مسلم. ولان الرجال يشتغلون بالحرب عن ذلك. فيكون معونة
~~للمسلمين، وتوفيرا في المقاتلة. (ويحرم أن يستعين بكفار) لحديث عائشة: أن
~~النبي (ص) خرج إلى بدر فتبعه رجل من المشركين. فقال له: تؤمن بالله ورسوله؟
~~قال: لا. قال: فارجع، فلن أستعين بمشرك متفق عليه. ولان الكافر لا يؤمن
~~مكره وغائلته لخبث طويته. والحرب يقتضي PageV03P070
# المناصحة. والكافر ليس من أهلها. (إلا لضرورة) لحديث الزهري: أن النبي
~~(ص) استعان بناس من المشركين في حربه رواه سعيد. وروى أيضا أن صفوان بن
~~أمية شهد حنينا مع النبي (ص). وبهذا حصل التوفيق بين الأدلة. والضرورة مثل
~~كون الكفار أكثر عددا، أو يخاف منهم، وحيث جاز اشترط أن يكون من يستعان به
~~حسن الرأي في المسلمين، فإن كان غير مأمون عليهم لم ms1221 يجز كالمرجف وأولى. (و)
~~يحرم (أن يعينهم) المسلم (على عدوهم إلا خوفا) من شرهم. لقوله تعالى: * (لا
~~تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله ورسوله) * (قال
~~الشيخ: ومن تولى منهم) أي من الكفار (ديوانا للمسلمين انتقض عهده) إن كان
~~(ويحرم أن يستعين) مسلم (بأهل الأهواء) كالرافضة (في شئ من أمور المسلمين
~~من غزو وعمالة وكتابة وغير ذلك) لأنه أعظم ضررا، لكونهم دعاة، بخلاف اليهود
~~والنصارى. (ويسن أن يخرج) الامام (بهم) أي بالجيش (يوم الخميس) لحديث كعب
~~بن مالك قال: قلما كان رسول الله (ص) يخرج في السفر إلا يوم الخميس رواه
~~البخاري. وعن صخر الغامدي عن النبي (ص) قال: اللهم بارك لأمتي في بكورها
~~يوم الخميس. وكان إذا بعث سرية أو جيشا بعثهم أول النهار رواه الترمذي
~~وحسنه. (ويرفق بهم في السير بحيث يقدر عليه الضعيف. ولا يشق على القوي)
~~لقوله (ص): أمير القوم أقطعهم أي أقلهم سيرا، ولئلا ينقطع منهم أحد أو يشق
~~عليهم. (فإن دعت الحاجة إلى الجد في السير جاز) لأن النبي (ص): جد حين بلغه
~~قول عبد الله بن أبي: ليخرجن الأعز منها الأذل. ليشتغل الناس عن الخوض فيه.
~~(ويعد) الامام أو الأمير (لهم) أي لجيشه (الزاد) لأنه لا بد منه، وبه
~~قواهم. وربما طال سفرهم، فيهلكون حيث لا زاد لهم. (ويقوي نفوسهم
~~PageV03P071
# بما يخيل إليهم من أسباب النصر) فيقول مثلا: أنتم أكثر عددا وعددا، وأشد
~~أبدانا، و أقوى قلوبا. ونحو ذلك. لأنه مما تستعين به النفوس على المصابرة.
~~ويبعثها على القتال، لطمعها في العدو. (ويعرف عليهم العرفاء) جمع عريف (وهو
~~القائم بأمر القبيلة أو الجماعة من الناس، كالمقدم عليهم ينظر في رجالهم.
~~ويتفقدهم ويتعرف الأمير منه أحوالهم) لأنه (ص):
# عرف عام خيبر على كل عشرة عريفا، ولأنه أقرب أيضا لجمعهم. وقد ورد:
~~العرافة حق لأن فيها مصلحة الناس. وأما قوله: العرفاء في النار فتحذير
~~للتعرض للرياسة.
# لما في ذلك من الفتنة. ولأنه إذا لم يقم بأمرها استحق العقوبة. (ويستحب
~~له) أي الامام ms1222 أو الأمير (عقد الألوية البيض. وهي العصائب تعقد على قناة
~~ونحوها) قال صاحب المطالع:
# اللواء راية لا يحملها إلا صاحب جيش الحرب، أو صاحب دعوة الجيش اه‍. قال
~~ابن عباس: كانت راية النبي (ص) سوداء ولواؤه أبيض رواه الترمذي. وعن جابر
~~أن النبي (ص) دخل مكة ولواؤه أبيض رواه أبو داود. وظاهر المقنع، وصرح به في
~~المحرر:
# أنها تكون بأي لون شاء. لاختلاف الروايات. (و) يعقد لهم (الرايات، وهي
~~أعلام مربعة.
# ويغاير ألوانها. ليعرف كل قوم رايتهم) لقوله (ص) للعباس حين أسلم أبو
~~سفيان: احبسه على الوادي حتى تمر به جنود الله تعالى فيراها. قال: فحبسته
~~حيث أمرني رسول الله (ص) PageV03P072
# ومرت به القبائل على راياتها، ولان الملائكة إذا نزلت بالنصر نزلت مسومة
~~بها. نقله حنبل (ويجعل لكل طائفة شعارا يتداعون به عند الحرب) لما روى سلمة
~~بن الأكوع قال:
# غزونا مع أبي بكر زمن النبي (ص) وكان شعارنا: أمت أمت رواه أبو داود وقد
~~ورد أيضا. * (ثم لا ينصرون) * ولان الانسان ربما احتاج إلى نصرة صاحبه.
~~وربما تهتدي بها إذا ضل.
# قال في الشرح: ولئلا يقع بعضهم على بعض. (ويتخير) الامام أو الأمير (لهم
~~من المنازل) أي (أصلحها لهم) كالخصبة، (وأكثرها ماء ومرعى) لأنها أرفق بهم.
~~وهو من مصلحتهم (ويتبع مكامنها) جمع مكمن، وهو المكان الذي يحفظها (فيحفظها
~~ليأمنوا) هجوم العدو عليهم (ولا يغفل الحرس والطلائع) لئلا يأخذهم العدو
~~بغتة. والطلائع جمع طليعة. وهي من يبعث ليطلع طلع العدو. قاله الجوهري.
~~قال: والطلع بالكسر: الاسم من الاطلاع، تقول منه: اطلع طلع العدو (ويبعث
~~العيون على العدو ممن له خبرة بالفجاج) أي الطرق (حتى لا يخفى عليه أمرهم)
~~أي أمر أعدائه. لأنه (ص): بعث الزبير يوم الأحزاب، وحذيفة بن اليمان في
~~غزوة الخندق، ودحية الكلبي في أخرى. (ويمنع جيشه من الفساد والمعاصي) لأنها
~~سبب الخذلان. وتركها داع للنصر، وسبب للظفر. (و) يمنع جيشه أيضا من
~~(التشاغل بالتجارة المانعة لهم من القتال) لأنه المقصود (ويعد) الأمير (ذا
~~الصبر بالأجر والنفل) بفتح ms1223 الفاء، وهو الزيادة على سهمه. لأنه وسيلة إلى
~~بذل جهده وزيادة صبره. (ويشاور أمير الجهاد والمسلمين ذا الرأي والدين)
~~لقوله تعالى: * (وشاورهم في الامر) * وعن أبي هريرة قال: ما رأيت أحدا قط
~~كان أكثر مشورة لأصحابه من رسول الله (ص) رواه أحمد. ولان فيه تطبيبا
~~لقلوبهم. (ويخفي من أمره ما أمكن إخفاؤه. وإذا أراد غزوة ورى بغيرها) متفق
~~عليه من حديث كعب بن مالك مرفوعا. (لأن الحرب خدعة) متفق عليه من حديث
~~جابر. (ويصف جيشه) لقوله تعالى: * (إن الله يحب الذين يقاتلون في سبيله
~~صفا) * - الآية قال الواقدي: كان النبي (ص) يسوي الصفوف يوم بدر. ولان فيه
~~ربط PageV03P073
# الجيش بعضه ببعض. وسدا لثغورهم. فيصيرون كالشئ الواحد. (ويجعل في كل جنبة
~~كفؤا) لحديث أبي هريرة قال: كنت مع النبي (ص)، فجعل خالدا على إحدى
~~الجنبتين.
# والزبير على الأخرى، وأبا عبيدة على الساقة. ولأنه أحوط للحرب، وأبلغ في
~~إرهاب العدو. و (لا يميل) الأمير (مع قرابته وذي مذهبه على غيره، لئلا
~~تنكسر قلوبهم) أي قلوب الذين مال مع غيرهم (فيخذلوه) عند الحاجة. ولأنه
~~يفسد القلوب. ويشتت الكلمة (ويراعي أصحابه، ويرزق كل واحد بقدر حاجته)
~~وحاجة من معه.
# فصل:
# (ويقاتل أهل الكتاب والمجوس حتى يسلموا أو يعطوا الجزية ولا يقبل من
~~غيرهم إلا الاسلام) وتقدم موضحا. (ويجوز أن يبذل) الامام أو الأمير (جعلا
~~لمن يعمل ما فيه غناء) بفتح الغين والمد، أي كفاية أو نفع (كمن يدله على ما
~~فيه مصلحة للمسلمين، كطريق سهل، أو ماء فيه مفازة. أو قلعة يفتحها أو مال
~~يأخذه، أو عدو يغير عليه، أو ثغرة يدخل منها. و) يجعله (لمن ينقب نقبا أو
~~يصعد هذا المكان، أو يجعل لمن جاء بكذا من الغنيمة) شيئا (أو من الذي جاء
~~به ونحوه) لأنه (ص) وأبا بكر: استأجرا في الهجرة من دلهم على الطريق. ولأنه
~~من المصالح. أشبه أجرة الوكيل (ويستحق الجعل بفعل ما جعل له) الجعل (فيه)
~~كسائر الجعالات (مسلما كان) المجاعل (أو كافرا، من الجيش أو غيره، بشرط أ) ms1224
~~ن (لا يجاوز) الجعل (ثلث الغنيمة بعد الخمس، في هذا وفي النفل كله) لأنه
~~أكثر ما جعله (ص) للسرية. (ويأتي في الباب بعده، وله) أي الأمير (إعطاء
~~ذلك) PageV03P074
# العطاء لمن عمل ما فيه غناء. (ولو بغير شرط) تقوية لقلوبهم على فعل ما
~~فيه المصلحة.
# (ويجب أن يكون الجعل معلوما إن كان من بيت المال) كالجعل في المسابقة
~~والضالة وغيرهما. (وإن كان) الجعل (من مال الكفار جاز) أن يكون (مجهولا)
~~لأنه (ص): جعل للسرية الثلث والربع مما غنموا. وللقاتل سلب المقتول. وهو
~~مجهول. لأن الغنيمة كلها مجهولة.
# ولأنه مما تدعو الحاجة إليه. (وهو) أي الجعل من مال الكفار (له) أي
~~للمجاعل (إذا فتح) الحصن له ذلك من غنيمته، (فإن احتيج إلى جعل أكثر من
~~الثلث لمصلحة، مثل أ) ن (لا تنهض السرية ولا ترضى بدون النصف. وهو محتاج
~~إليها، جعله من مال المصالح) أي من مال الفئ المعد للمصالح. ليحصل الغرض مع
~~عدم مخالفة النص. (وإن جعل له امرأة منهم) معينة (أو) جعل له (رجلا) منهم
~~معينا (مثل أن يقول: بنت فلان من أهل الحصن أو القلعة) لم يستحق شيئا حتى
~~تفتح القلعة. فإن فتحت عنوة سلمت إليه (و) إن (ماتت قبل الفتح أو بعده أو
~~لم يفتح) ما ذكر من الحصن أو القلعة (أو فتح ولم توجد) الجارية (فلا شئ له،
~~إن ماتت) حرة كانت أو أمة. لأن حقه متعلق بعينها. فيسقط بفواتها من غير
~~تفريط كالوديعة. (وإن أسلمت قبل الفتح عنوة، وهي حرة فله قيمتها) لأنها
~~عصمت نفسه بإسلامها. فتعذر دفعها إلى، فاستحق القيمة. كما لو أتلف مال غيره
~~الذي لا مثل له. (وإن أسلمت بعده) أي بعد الفتح عنوة، سلمت إليه، حرة كانت
~~أو أمة إذا كان مسلما. لأنه أمكن الوفاء بشرطه. فكان واجبا. ولان الاسلام
~~بعد الأسر، فكانت رقيقة، (أو) أسلمت (قبله) أي قبل الفتح (وهي أمة سلمت
~~إليه) وفاء بشرطه (إلا أن يكون كافرا فله قيمتها) لتعذر تسليمها إليه
~~لكفره. ثم إن أسلم ففي أخذها احتمالان. ms1225 (فإن فتحت صلحا ولم يشترطوا
~~الجارية. فله قيمتها) إن رضي بها. لأن تسليمها متعذر لدخولها تحت الصلح.
# وحينئذ تتعين قيمتها، لأنها بدلها. فإن شرط في الصلح تسلمهم عينها. لزم
~~تسليم عينها لما فيه من الوفاء بالشرط. (فإن أبى إلا الجارية وامتنعوا من
~~بذلها فسخ الصلح) لتعذر إمضائه.
# لأن حق صاحب الجعل سابق. ولم يمكن الجمع بينهما. فعلى هذا: لصاحب القلعة
~~أن يحصنها كما كانت من غير زيادة. وظاهر ما نقله ابن هانئ: أنها له لسبق
~~حقه. ولرب الحصن القيمة. (وإن بذلوها) أي الجارية (مجانا لزم أخذها ودفعها
~~إليه) وكذا لو بذلوها PageV03P075
# بالقيمة. كما في المبدع نقلا عن الأصحاب. لأنه أمكن إيصال حقه إليه من
~~غير ضرر.
# (قال في الفروع: والمراد غير حرة الأصل وإلا) وجبت (قيمتها) لأن حرة
~~الأصل غير مملوكة. لأن الصلح جرى عليها. فلا تملك كالذمية. ولم يجز تسليمها
~~كالمسلمة بخلاف الأمة. فيأخذها لأنها مال. كما لو شرط دابة أو متاعا. هذا
~~معنى كلام المجد، كما حكاه عنه في المبدع. قال: وفيه نظر. لأن الجارية لولا
~~عقد الصلح. لكانت أمة. وجاز تسليمها إليه. فإذا رضي أهل الحصن بإخراجها من
~~الصلح بت سليمها إليه، فتكون غنيمة للمسلمين وتصير رقيقة. (وكل موضع أوجبنا
~~القيمة ولم يغنم) الجيش (شيئا) فإنها تعطى (من بيت المال) لأنه مال المصالح
~~(وله) أي للامام أو الأمير (أن ينفل) من النفل، وهو الزيادة على السهم
~~المستحق. ومنه نفل الصلاة (في البداءة: الربع، فأقل بعد الخمس. وفي الرجعة:
~~الثلث فأقل بعده) لحديث حبيب بن مسلمة الفهري قال: شهدت النبي (ص) نفل
~~الربع في البداءة، والثلث في الرجعة رواه أبو داود. وعن عبادة بن الصامت
~~مرفوعا نحوه. رواه الترمذي وقال: حسن غريب. وإنما زيد في الرجعة على
~~البداءة لمشقة الرجعة. لأن الجيش في البداءة ردء للسرية بخلاف الرجعة. وقال
~~أحمد: لأنهم يشتاقون إلى أهليهم. فهذا أكثر مشقة. ولا يعدل شئ عند أحمد
~~الخروج في السرية مع غلبة السلامة. لأنه أنكى للعدو. (وذلك أنه ينبغي
~~للامام إذا غزا غزاة ms1226 أن يبعث سرية أمامه تغير، وإذا رجع بعث) سرية (أخرى
~~خلفه) تغير (فما أتت به) السرية (أخرج خمسه) لقوله تعالى: * (واعلموا أنما
~~غنمتم من شئ) * - الآية ولحديث معن بن يزيد مرفوعا: لا نفل إلا بعد الخمس
~~رواه أبو داود. (وأعطى السرية ما جعل لها) من ربع فأقل، أو ثلث PageV03P076
# فأقل. ولا تجوز الزيادة على الثلث. نص عليه (وقسم الباقي في الجيش
~~والسرية معا) لأنها وصلت إلى ذلك بقوة الجيش. (ولا تستحقه السرية إلا بشرط)
~~فإن لم يشترط لها شيئا لم تستحق سوى المقاسمة كآحاد الجيش، لكن للأمير
~~إعطاؤها ذلك بلا شرط. (فإن شرط الامام لهم أكثر من ذلك) أي من الثلث في
~~الرجعة أو الربع في البداءة. (ردوا إليه) أي إلى الثلث أو الربع، ولم
~~يستحقوا الزائد لمخالفة النص.
# فصل:
# (ويلزم الجيش طاعة الأمير) لقوله تعالى: * (أطيعوا الله وأطيعوا الرسول
~~وأولي الأمر منكم) * وقوله (ص): من أطاعني فقد أطاع الله، ومن أطاع أميري
~~فقد أطاعني. ومن عصاني فقد عصى الله، ومن عصى أميري فقد عصاني رواه
~~النسائي. (و) يلزمهم (النصح له) لحديث: الدين النصيحة. ولان نصحه نصح
~~للمسلمين. ولأنه يدفع عنهم. فإذا نصحوه، كثر دفعه. وفي الأثر: أن الله يزع
~~بالسلطان ما لا يزع بالقرآن. ومعناه: يكف. (و) يلزمهم (الصبر معه في اللقاء
~~وأرض العدو) لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا اصبروا وصابروا) * ولأنه
~~من أقوى أسباب النصر والظفر (و) يلزمهم (اتباع رأيه والرضا بقسمته للغنيمة
~~وبتعديله لها) لأن ذلك من جملة طاعته، (وإن خفي عنه صواب عرفوه ونصحوه، فلو
~~أمرهم بالصلاة جماعة وقت لقاء العدو فأبوا، عصوا) قال الآجري: لا نعلم فيه
~~خلافا. ولو قال: سيروا وقت كذا، دفعوا معه. نص عليه. قال ابن مسعود: الخلاف
~~شر ذكره ابن عبد البر. وقال كان يقال: لا خير مع الخلاف ولا شر مع
~~الائتلاف. ونقل المروذي: لا يخالفوه، يتشعث أمرهم. (ولا يجوز لاحد أن
~~يتعلف) وهو تحصيل العلف للدواب، (ولا يتحطب) وهو تحصيل الحطب (ولا يبارز)
~~PageV03P077
# علجا (ولا يخرج من العسكر، ms1227 ولا يحدث حدثا إلا بإذنه) أي الأمير. لأنه
~~أعرف بحال الناس، وحال العدو، ومكامنهم وقوتهم. فإذا خرج إنسان أو بارز
~~بغير إذنه. لم يأمن أن يصادف كمينا للعدو، فيأخذوه، أو يرحل بالمسلمين
~~ويتركه فيهلك، أو يكون ضعيفا لا يقوى على المبارزة، فيظفر به العدو، فتنكسر
~~قلوب المسلمين، بخلاف ما إذا أذن. فإنه لا يكون إلا مع انتفاء المفاسد.
~~ويؤيد ذلك: قوله تعالى: * (إنما المؤمنون الذين آمنوا بالله ورسوله وإذا
~~كانوا معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه) * (ولا ينبغي أن يأذن في
~~موضع إذا علم أنه مخوف) نص عليه. لأنه تغرير بهم (وإن دعا كافر إلى البراز)
~~بكسر الباء: عبارة عن مبارزة العدو، وبفتحها: اسم للفضاء الواسع. (استحب
~~لمن يعلم من نفسه القوة والشجاعة مبارزته بإذن الأمير) لمبارزة الصحابة في
~~زمن النبي (ص) ومن بعده. قال قيس بن عباد: سمعت أبا ذر: يقسم قسما في قوله
~~تعالى: * (هذان خصمان اختصموا في ربهم) * أنها نزلت في الذين بارزوا يوم
~~بدر: حمزة، وعلي، وعبيدة بن الحارث، وعتبة وشيبة ابني ربيعة والوليد بن
~~عتبة متفق عليه. قال علي:
# نزلت في مبارزتنا يوم بدر رواه البخاري. وكان ذلك بإذنه (ص)، وبارز
~~البراء بن مالك مرزبان الدارة فقتله، وأخذ سلبه، فبلغ ثلاثين ألفا. ولان في
~~الإجابة إليها إظهارا لقوة المسلمين وجلدهم على الحرب. (فإن لم يثق من
~~نفسه) القوة والشجاعة (كره) له أن يجيب، لما فيه من كسر قلوب المسلمين
~~بقتله ظاهرا. (فإن كان الأمير لا رأي له. فعلت المبارزة بغير إذنه. ذكره)
~~محمد (بن تميم) الحراني (في صلاة الخوف) لنكاية العدو (والمبارزة التي
~~يعتبر فيها إذن الإمام: أن يبرز رجل بين الصفين قبل التحام الحرب، يدعو إلى
~~المبارزة) بخلاف الانغماس في الكفار، فلا يتوقف على إذن، لأنه يطلب الشهادة
~~ولا يترقب منه ظفر ولا مقاومة. بخلاف المبارزة. فإن قلوب الجيش تتعلق به،
~~وترتقب ظفره (ويباح للرجل المسلم الشجاع طلبها ابتداء) لأنه غالب بحكم
~~الظاهر (ولا يستحب) له PageV03P078
# ذلك. لأنه لا يأمن أن يقتل. ms1228 فتنكسر قلوب المسلمين ف‍ (- إن شرط الكافر)
~~المبارز (أ) ن (لا يقاتله غير الخارج إليه، أو كان هو العادة. لزمه) الشرط
~~لقوله (ص): المسلمون على شروطهم، والعادة بمنزلة الشرط (ويجوز رميه وقتله
~~قبل المبارزة) لأنه كافر، لا عهد له. ولا أمان. فأبيح قتله كغيره (إلا أن
~~تكون العادة جارية بينهما) أي بين المسلمين وأهل الحرب. (أن من يخرج بطلب
~~المبارزة لا يعرض له. فيجري ذلك مجرى الشرط) ويعمل بالعادة (وإن انهزم
~~المسلم) تاركا للقتال (أو أثخن) المسلم (بالجراح. جاز لكل مسلم الدفع عنه،
~~والرمي) أي رمي الكافر وقتله. لأن المسلم إذا صار إلى هذا الحال. فقد انقضى
~~قتاله، وزال الأمان، وزال القتال. لأن حمزة وعليا أعانا عبيدة بن الحارث
~~على قتل شيبة، حين أثخن عبيدة. وإن أعان الكفار صاحبهم فعلى المسلمين أن
~~يعينوا صاحبهم ويقاتلوا من أعان عليه، لا المبارز. لأنه ليس بسبب من جهته.
~~(وتجوز الخدعة) بفتح الخاء والدال. وهي الاسم من الخداع، أي إرادة المكروه
~~به من حيث لا يعلم. كالخديعة (في الحرب للمبارزة وغيره) لحديث: الحرب خدعة
~~وروي: أن عمرو بن عبد ود لما بارز عليا قال له علي: ما برزت لأقاتل اثنين،
~~فالتفت عمرو فوثب علي فضربه. فقال عمرو:
# خدعتني. فقال: الحرب خدعة. (وإن قتله) أي الكافر المبارز (المسلم أو
~~أثخنه، فله سلبه) لحديث أنس وسمرة أن النبي (ص) قال: من قتل قتيلا فله سلبه
~~وفي حديث أبي PageV03P079
# قتادة: وله عليه بينة متفق عليه. وعن أنس مرفوعا قال (ص): يوم حنين: من
~~قتل قتيلا فله سلبه. فقتل أبو طلحة يومئذ عشرين رجلا وأخذ أسلابهم، رواه
~~أبو داود. وظاهره: ولو كانت المبارزة بغير إذن. وقطع به في المغني، لعموم
~~الأدلة. وفي الارشاد: وإن بارز بغير إذن الإمام فلا يستحق السلب. وجزم به
~~ناظم المفردات (غير مخموس) لما روى عوف بن مالك وخالد بن الوليد: أن النبي
~~(ص) قضى بالسلب للقاتل. ولم يخمس السلب رواه أبو داود (وهو) أي السلب (من
~~أصل الغنيمة، لا من خمس الخمس) لأنه ms1229 لم ينقل عنه (ص) أنه احتسبه من الخمس.
~~ولان سببه لا يفتقر إلى اجتهاد، فلم يكن من خمس الخمس كسهم الفارس. (ولو)
~~كان القاتل للكافر (عبدا بإذن سيده، أو) كان (امرأة أو كافرا بإذن) الامام
~~(أو صبيا) لعموم ما سبق، و (لا) يستحقه القاتل إن كان (مخذلا، ولا مرجفا،
~~ومعينا على المسلمين، وكل عاص) بسفره (كمن دخل بغير إذن) الأمير (أو منع
~~منه) الأمير. لأنه ليس من أهل الجهاد. ويستحق السلب القاتل بشرطه، (ولو كان
~~المقتول صبيا أو امرأة ونحوهما) كالخنثى والشيخ الكبير (إذا قاتلوا)
~~للعمومات (وكذا كل من قتل قتيلا أو أثخنه. فصار في حكم المقتول. فله سلبه
~~إذا كان القاتل ممن يستحق السهم) كالرجل الحر (أو الرضخ) كالعبد بإذن سيده،
~~والمرأة والكافر بإذن الأمير. والصبي (كما تقدم. قال ذلك الامام) أي سواء
~~قال الامام: من قتل قتيلا فله سلبه (أو لم يقله) الامام.
# لعموم الأدلة (إذا قتله حال الحرب لا قبلها ولا بعدها) لأن عبد الله بن
~~مسعود: ذفف على أبي جهل. وقضى النبي (ص) بسلبه لمعاذ بن عمرو بن الجموح،
~~لأنه أثبته (منهمكا على القتال، أي مجدا فيه مقبلا عليه) فإن كان منهزما
~~فلا سلب له، نص عليه. لأنه لم يغرر بنفسه في قتله (وغرر بنفسه في قتله، كأن
~~بارزه) أو كانت الحرب قائمة. فلا سلب له (لا إن رماه بسهم من صف المسلمين،
~~أو قتله مشتغلا بأكل ونحوه) لعدم التغرير. وكذا إن أغرى عليه كلبا عقورا
~~فقتله. وإن عانق رجل رجلا فقتله آخر أو كان الكافر مقبلا على PageV03P080
# رجل يقاتله. فجاء آخر من ورائه فضربه فقتله، قطع به في المغني. واستدل له
~~(أو) قتله (منهزما مثل أن ينهزم الكفار كلهم، فيدرك إنسانا منهزما فيقتله)
~~فلا سلب له، لأنه لم يغرر بنفسه (وإن كانت الحرب قائمة وانهزم أحدهم
~~متحيزا) إلى فئة، أو متحرفا لقتال (فقتله إنسان فله سلبه) ذكره في البلغة
~~والترغيب (ويشترط في استحقاق سلبه) أي المقتول (أن يكون غير مثخن، أي موهن
~~بالجراح) لما تقدم ms1230 في قضية عبد الله بن مسعود، ومعاذ بن عمرو بن الجموح
~~(وإن قطع أربعة) إنسان (ثم قتله آخر، أو ضربه اثنان، وكانت ضربة أحدهما
~~أبلغ فسلبه للقاطع) لأربعته (وللذي ضربته أبلغ) لأنه كفى المسلمين شره (وإن
~~قتله اثنان فأكثر فسلبه غنيمة) لأنه (ص) لم يشرك بين اثنين في سلب، ولأنه
~~إنما يستحق بالتغرير في قتله. ولا يحصل بالاشتراك (وإن أسره فقتله الامام
~~أو استحياه) أي أبقاه حيا رقيقا، أو بفداء أو من. (فسلبه ورقه إن رق.
~~وفداؤه إن فدى: غنيمة) لأن الذي أسره لم يقتله. ولأنه قد أسر المسلمون يوم
~~بدر أسرى. فقتل النبي (ص) منهم واستبقى منهم. ولم ينقل أنه أعطى أحدا ممن
~~أسرهم سلبا ولا فداء. (وإن قطع يده أو رجله، وقتله آخر، فسلبه للقاتل) لأن
~~الأول لم يثخنه. (وإن قطع) واحد (يده ورجله أو قطع يديه أو رجليه، ثم قتله
~~آخر.
# فسلبه غنيمة) لأنه لم ينفرد أحدهما بقتله، ولم يستحقه القاتل. لأنه مثخن
~~بالجراح (ولا تقبل دعوى القتل) لاخذ السلب (إلا بشهادة رجلين. نصا) لأن
~~الشارح اعتبر البينة، وإطلاقها ينصرف إلى شاهدين، وكالقتل العمد. ويأتي في
~~أقسام المشهود به، يقبل رجل PageV03P081
# وامرأتان، ورجل ويمين، كسائر الأموال. (والسلب: ما كان عليه) أي الكافر
~~(من ثياب وحلي وعمامة، وقلنسوة، ومنطقة. ولو مذهبة، ودرع، ومعفر، وبيضة،
~~وتاج، وإسورة وران وخف بما في ذلك من حلية. و) ما كان عليه من (سلاح من
~~سيف، ورمح، ولت، وقوس ونشاب ونحوه). لأنه يستعين به في حربه، فهو أولى
~~بالأخذ من الثياب، وسواء (قل) السلب (أو كثر) لما تقدم من أخذ البراء بن
~~مالك سلب مرزبان الدارة. وأنه بلغ الثلاثين ألفا (ودابته التي قاتل عليها
~~بآلتها من السلب إذا قتل وهو عليها) لحديث عوف بن مالك رواه الأثرم ولان
~~الدابة يستعان بها في الحرب كالسلاح. وآلتها كالسرج واللجام تبع لها.
~~(ونفقته ورحله وخيمته، وجنيبته غنيمة) لأن ذلك ليس من اللبوس، ولا مما
~~يستعان به في الحرب. أشبه بقية الأموال (ويجوز سلب القتلى وتركهم عراة ms1231 غير
~~مستوري العورة) لأنهم غير معصومين، وكرهه الثوري وغيره. لما فيه من كشف
~~عوراتهم. (ويحرم السفر بالمصحف إلى أرض العدو) لنهيه (ص) عنه خوفا من أن
~~يستولوا عليه، فيهان (وتقدم في نواقض الطهارة. ولا يجوز الغزو إلا بإذن
~~الأمير) لأنه أعرف بالحرب وأمره موكول إليه.
# ولأنه إذا لم تجز المبارزة إلا بإذنه فالغزو أولى. (إلا أن يفجأهم) أي
~~يطلع عليهم بغتة (عدو يخافون كلبه) بفتح الكاف واللام، أي شره، وأذاه
~~(بالتوقف على الاذن) لأن الحاجة تدعو إليه، لما في التأخير من الضرر.
~~وحينئذ لا يجوز التخلف لاحد إلا من يحتاج إلى تخلفه، لحفظ المكان والأهل
~~والمال. ومن لا قوة له على الخروج، ومن يمنعه الامام. (أو) يجدون (فرصة
~~يخافون فوتها) إن تركوها حتى يستأذنوا الأمير. فإن لهم الخروج بغير إذنه،
~~لئلا تفوتهم. ولأنه إذا حضر العدو صار الجهاد فرض عين. فلا يجوز التخلف
~~عنه.
# ولذلك لما أغار الكفار على لقاح النبي (ص) وصادفهم سلمة بن الأكوع خارج
~~المدينة تبعهم، وقاتلهم من غير إذن، فمدحه النبي (ص) وقال: خير رجالتنا
~~سلمة بن الأكوع وأعطاه سهم فارس وراجل. (وإذا قال الامام لرجل: أخرج عليك
~~أن لا تصحبني، فنادى) PageV03P082
# الامام (بالنفير لم يكن) النفير (إذنا له) في الخروج لتقديم الخاص على
~~العام، (ولا بأس بالنهدة) بكسر النون، وهو المناهدة (في السفر) فعله
~~الصالحون. كان الحسن إذا سافر ألقى معهم، ويزيد أيضا بعد ما يلقي، وفيه
~~أيضا رفق. (ومعناه) أي النهد (أن يخرج كل واحد من الرفقة شيئا من النفقة
~~يدفعونه إلى رجل منهم ينفق عليهم. ويأكلون منه جميعا.
# ولو أكل بعضهم أكثر من بعض) لجريان العادة بالمسامحة في مثل ذلك (ولو دخل
~~قوم لا منعة) بفتح الأحرف الثلاث، وقد تسكن النون، أي القوة والدفع (لهم،
~~أو لهم منعة أو) دخل (واحد، ولو عبدا ظاهرا كان) الدخول (أو خفية: دار حرب
~~بغير إذن الأمير:
# فغنيمتهم فئ لعصيانهم) بافتياتهم على الامام لطلب الغنيمة. فناسب حرمانهم
~~كقتل الموروث (ومن أخذ من دار الحرب ولو بلا حاجة) ms1232 إلى المأخوذ (ولا إذن)
~~الأمير (طعاما مما يقتات أو يصلح به القوت من الأدم أو غيره، ولو سكرا
~~ومعاجين وعقاقير ونحوه، أو علفا. فله أكله وإطعام سبي اشتراه، وعلف دابته،
~~ولو كانا) أي السبي والدابة (لتجارة) لقول ابن عمر: كنا نصيب في مغازينا
~~العسل والعنب فنأكله ولا نرفعه رواه البخاري.
# وعنه: أن جيشا غنموا في زمان رسول الله (ص) طعاما وعسلا. فلم يأخذ منهم
~~الخمس رواه أبو داود. ولان الحاجة تدعو إليه، إذ الحمل فيه مشقة. فأبيح
~~توسعة على الناس (ما لم يحرز) ما تقدم من الطعام والعلف. (أو يوكل الامام
~~من يحفظه. فلا يجوز إذن) أن يأكله أو يعلفه دابته (إلا لضرورة) نص عليه.
~~لأنه صار غنيمة للمسلمين. وتم ملكهم عليه، (ولا يطعم منه) أي من الطعام،
~~وإن لم يحرز (فهدا، و) لا (كلبا، و) لا (جارحا. فإن فعل) أي أطعم ذلك (غرم
~~قيمته) لأن هذا يراد للتفرج ولا حاجة إليه في الغزو، (ولا يبيعه) أي الطعام
~~والعلف. لأنه لم ينقل. لعدم الحاجة إليه، بخلاف الاكل. (فإن) كان (باعه رد
~~ثمنه في PageV03P083
# المغنم) لما روى سعيد: أن صاحب جيش الشام كتب إلى عمر: إنا أصبنا أرضا
~~كثيرة الطعام والغلة، وكرهت أن أتقدم في شئ من ذلك. فكتب إليه: دع الناس
~~يعلفون ويأكلون، فمن باع منهم شيئا بذهب أو فضة ففيه خمس الله وسهام
~~المسلمين قال في المبدع: وظاهره أن البيع صحيح، لأن المنع منه إنما كان
~~لأجل حق الغانمين وفي رد الثمن تحصيل لذلك، ولان له فيه حقا، فصح بيعه. كما
~~لو تحجر مواتا. وفرق القاضي والمؤلف أي الموفق في الكافي: إن باعه لغير
~~غاز. فهو باطل، كبيعه الغنيمة بغير إذن فيرد المبيع إن كان باقيا أو قيمته
~~أو ثمنه إن كان تالفا. وإن باعه لغاز فلا يخلو إما أن يبيعه بما يباح له
~~الانتفاع به أو بغيره. فإن كان الأول فليس بيعا في الحقيقة، إنما دفع إليه
~~مباحا، وأخذ مثله، ويبقى أحق به لثبوت يده عليه. فعلى هذا ms1233 لو باع صاعا
~~بصاعين، وافترقا قبل القبض، جاز إذ لا بيع. وإن أقرضه إياه فهو أحق به، فإن
~~وفاه أورد إليه.
# عادت يده كما كانت. وإن كان الثاني فليس بصحيح. ويصير المشتري أحق به،
~~لثبوت يده عليه. ولا ثمن عليه. ويتعين رده إليه. (والدهن المأكول كسائر
~~الطعام) لأنه طعام.
# أشبه البر (وله دهن بدنه ودابته منه) لحاجة، ونقل أبو داود دهنه بزيت
~~للتزين لا يعجبني.
# (و) له دهن بدنه ودابته (من دهن غير مأكول) ظاهره: ولو نجسا. ولعله غير
~~مراد. وتقدم ما فيه في أول الجنائز. (و) له (أكل ما يتداوى به، وشرب جلاب،
~~وسكنجبين ونحوهما لحاجة) لأنه في معنى الطعام (ولا يغسل ثوبه بالصابون)
~~لأنه ليس بطعام. فإن فعل رد قيمته في المغنم. (ولا يركب دابة من دواب
~~المغنم) لما روى رويفع بن ثابت الأنصاري مرفوعا: من كان يؤمن بالله واليوم
~~الآخر فلا يركب دابة من فئ المسلمين حتى إذا أعجفها ردها. ومن كان يؤمن
~~بالله واليوم الآخر فلا يلبس ثوبا من فئ المسلمين حتى إذا أخلقه رده رواه
~~سعيد. ولأنها تتعرض للعطب غالبا. وقيمتها كثيرة بخلاف السلاح (ولا يتخذ
~~النعل والجرب) جمع جراب (من جلودهم. ولا الخيوط والحبال) بل ترد على المغنم
~~كسائر أموالهم. (وكتبهم المنتفع بها ك‍) - كتب (الطب واللغة والشعر ونحوها)
~~كالحساب والهندسة (غنيمة) لاشتمالها على نفع مباح (وإن كانت) كتبهم (مما لا
~~ينتفع به، PageV03P084
# ككتب التوراة والإنجيل، وأمكن الانتفاع بجلودها أو ورقها بعد غسله غسل)
~~إزالة لما فيه من التغيير والتبديل. (وهو غنيمة) كسائر ما ينتفع به (وإلا)
~~أي وإن لم يمكن الانتفاع بها بعد غسلها، (فلا) تكون غنيمة. بل يتلفها (ولا
~~يجوز بيعها) ولو لاتلافها ككتب الزندقة ونحوها.
# (وجوارح الصيد كالفهود والبزاة: غنيمة تقسم) لأنها مال ينتفع به. كباقي
~~الأموال. (وإن كانت كلابا مباحة. لم يجز بيعها) لنهيه (ص) عن ثمن الكلب،
~~(فإن لم يردها أحد من الغانمين جاز إرسالها. و) جاز (إعطاؤها غيرهم) أي غير
~~الغانمين (وإن رغب فيها بعض الغانمين دون بعض. ms1234 دفعت إليه) لأنه أولى من غير
~~الغانمين، (ولم تحتسب عليه) من سهمه لأنها ليست بمال (وإن رغب فيها) أي
~~الكلاب المعلمة (الجميع) أي جميع الغانمين (أو) رغب فيها (ناس كثير) من
~~الغانمين (وأمكن) قسمتها عددا (قسمت عددا من غير تقويم) لأنه لا قيمة لها
~~(وإن تعذر ذلك) أي قسمتها بالعدد (أو تنازعوا في الجيد منها أقرع بينهم)
~~لأنه لا مرجح غير القرعة (ويقتل الخنزير، ويكسر الصليب، ويراق الخمر، وتكسر
~~أوعيته إن لم يكن فيهما نفع للمسلمين) وإلا أبقيت (وإن فضل معه من الطعام
~~ونحوه) كالعلف (شئ ولو يسيرا. فأدخله بلدة في دار الاسلام رده في الغنيمة)
~~لأنه إنما أبيح له ما يحتاج إليه. فما بقي تبينا أنه أخذ أكثر مما يحتاجه
~~فبقي على أصل التحريم. (و) إن فضل معه شئ (قبل دخولها) أي دخول بلده في دار
~~الاسلام (يرد ما فضل معه) وفي نسخ، منه (على المسلمين) لما تقدم (وإن أعطاه
~~أحد من أهل الجيش ما يحتاج إليه) من طعام وعلف (جاز له أخذه، وصار أحق به
~~من غيره) كما لو أخذه هو ابتداء (وله أخذ سلاح من الغنيمة، ولو لم يكن
~~محتاجا إليه يقاتل به، حتى تنقضي الحرب، ثم يرده) لقول ابن مسعود: انتهيت
~~إلى أبي جهل فوقع سيفه من يده فأخذته فضربته به حتى برد رواه الأثرم،
~~PageV03P085
# ولان الحاجة إليه أعظم من الطعام، وضرر استعماله أقل من ضرر أكل الطعام،
~~لعدم زوال عينه بالاستعمال (ويجوز له أن يلتقط النشاب ثم يرمي به العدو)
~~لأنه في معنى القتال بالسيف (وليس له القتال على فرس من الغنيمة) لما تقدم
~~في ركوب دابة من دوابها (ولا لبس ثوب) من الغنيمة لما تقدم (وليس لأجير
~~لحفظ غنيمة ركوب دابة منها) أي من الغنيمة. لأنه استعمال لها بما لا يقتضيه
~~العقد (إلا بشرط) بأن شرط له الأمير ركوبها إذا كانت معينة وعينت المسافة.
~~بل ظاهره: وإن لم يعينا (ولا) لأجير لحفظ الغنيمة (ركوب دابة حبيس) أي
~~موقوفة على الغزاة، لوجوب صرف الوقف للجهة ms1235 التي عينها الواقف.
# وهذا ليس منها (ولو بشرط) أي ولو شرط الأمير للأجير ركوب الحبيس. فلا
~~يستبيحه بذلك. لمخالفته لشرط الواقف. (فإن فعل) أي ركب الأجير الفرس الحبيس
~~(ف‍) - عليه (أجرة مثلها) لتعديه بإتلاف المنفعة. فيرد في الغنيمة إن كانت
~~منها. وتصرف في نفقة الحبيس، إن كانت الدابة حبيسا (ومن أخذ ما يستعين به
~~في غزاة معينة فالفاضل) منه (له) لأنه أعطاه على سبيل المعاونة والنفقة.
~~فكان الفاضل له، كما لو وصى أن يحج عنه فلان حجة بألف يصرف في حجة، إلا إذا
~~كان من الزكاة (وإلا) أي إن لم يأخذه ليستعين به في غزاة معينة، بل ليستعين
~~به في الغزو، أو في سبيل الله (أنفقه في الغزو) لأنه أعطاه إياه، لينفقه في
~~جهة قربة. فلزمه إنفاق الجميع فيها. كما لو وصى أن يحج عنه بألف.
# فإنه يصرف في حجة بعد أخرى حتى ينفد (وإن أعطيه) أي المال (ليستعين به في
~~الغزو لم يترك منه لأهله شيئا) قبل خروجه، ولا عنده لأنه لا يملكه، (إلا أن
~~يصير إلى رأس مغزاه) فيكون كهيئة ماله (فيبعث إلى عياله منه) لأنه من جملة
~~حوائجه (ولا يتصرف فيه) أي فيما أعطيه ليستعين به في الغزو (قبل الخروج،
~~لئلا يتخلف عن الغزو) فلا يكون مستحقا لما أنفقه (إلا أن يشتري منه سلاحا
~~وآلة الغزو) كالترس والفرس (ومن أعطى دابة ليغزو عليها غير عارية ولا حبيس.
~~فغزا عليها ملكها) بالغزو عليها. لقول عمر: حملت على فرس في سبيل الله
~~فأضاعه صاحبه الذي كان عنده، فأردت أن أشتريه، وظننت أنه بائعه برخص.
# فسألت رسول الله (ص) فقال: لا تشتره، ولا تعد في صدقتك، وإن أعطاكه
~~بدرهم، فإن PageV03P086
# العائد في صدقته كالكلب يعود في قيئه متفق عليه. وهذا يدل على أنه ملكه.
~~لأنه لولا ذلك ما باعه. ويدل على أنه ملكه بعد الغزو، ولأنه أقامه للبيع
~~بالمدينة. ولم يكن ليأخذه من عمر ثم يقيمه للبيع في الحال. فدل على أنه
~~أقامه للبيع بعد غزوه عليه. ذكر أحمد نحو ms1236 هذا الكلام. وسئل: متى تطيب له
~~الفرس،؟ قال: إذا غزا عليها. قيل له: فإن العدو جاءنا فخرج على هذا الفرس
~~في الطلب إلى خمس فراسخ، ثم رجع؟ قال: لا. حتى يكون غزوا. (ومثلها) أي
~~الدابة التي أعطيها ليغزو عليها (سلاح ونفقة) أعطيه ليغزو به، فيملكه
~~بالغزو (فإن باعه بعد الغزو فلا بأس. ولا يشتريه من تصدق به) مما تقدم (ولا
~~يركب دواب السبيل في حاجة) نفسه، لأنه لم تسبل لذلك (ويركبها ويستعملها في
~~سبيل الله) تعالى، لأنها سبلت لذلك (ولا تركب في الأمصار والقرى) لزينة ولا
~~غيرها، (ولا بأس أن يركبها ويعلفها) أي لعلفها وسقيها. لأنه لحاجتها، (وسهم
~~الفرس الحبيس: لمن غزا عليه) يعطى منه نفقته والباقي له.
# باب قسمة الغنيمة يقال: غنم فلان الغنيمة يغنمها واشتقاقها من الغنم.
~~وأصلها الربح والفضل.
# والمغنم مرادف للغنيمة. والأصل فيها قوله تعالى: * (واعلموا أنما غنمتم
~~من شئ فأن لله خمسه وللرسول) * - الآية، وقوله: * (فكلوا مما غنمتم حلالا
~~طيبا) * وقد اشتهر وصح: أنه (ص) قسم الغنائم. وكانت في أول الاسلام خاصة
~~لرسول الله (ص) لقوله تعالى: * (يسألونك عن الأنفال) * - الآية ثم صارت
~~أربعة أخماسها للغانمين، وخمسها لغيرهم. (وهي ما أخذ من مال حربي) خرج به
~~ما يؤخذ من أموال أهل الذمة من جزية وخراج ونحوه. (قهرا بقتال) خرج به ما
~~جلوا وتركوه فزعا، وما يؤخذ منهم من العشر إذا اتجروا إلينا ونحوه. (وما
~~ألحق به) أي بالمأخوذ بالقتال (كهارب) استولينا عليه PageV03P087
# (وهدية الأمير ونحوهما) كالمأخوذ في فداء الأسرى، وما يهدى لبعض قواد
~~الأمير بدار حرب (ولم تحل) الغنائم (لغير هذه الأمة) لحديث أبي هريرة قال:
~~قال رسول الله (ص): لم تحل الغنائم لقوم سود الرؤوس غيركم، كانت تنزل نار
~~من السماء تأكلها متفق عليه.
# (وإن أخذ منهم) أي من الحربيين (مال مسلم أو) مال (معاهد) ذمي أو مستأمن
~~(فأدركه صاحبه قبل قسمه. لم يقسم، ورد إلى صاحبه بغير شئ) لما روى ابن عمر:
~~أن غلاما له أبق إلى العدو فظهر عليه المسلمون فرده النبي ms1237 (ص). وذهب فرس له
~~فأخذه المسلمون فرده عليه خالد بن الوليد بعد النبي (ص) رواهما البخاري.
~~(فإن قسم) ما أخذه منهم من مال مسلم أو معاهد (بعد العلم بأنه مال مسلم أو
~~معاهد. لم تصح قسمته وصاحبه أحق به بغير شئ) لأن قسمته كانت باطلة من
~~أصلها. فهو كما لو لم يقسم. (ثم إن كان) مال المسلم أو المعاهد المأخوذ
~~منهم (أم ولد. لزم السيد أخذها) قبل القسمة مجانا (وبعد القسمة بالثمن) ولا
~~يدعها يستحل فرجها من لا تحل له. (وما سواها) أي أم الولد (لربه) أخذه قبل
~~القسمة مجانا وبعدها بالثمن. (و) له (تركه غنيمة) للغانمين لأن الحق له.
~~فإن شاء استوفاه وإن شاء تركه. (فإن أخذه) قبل القسمة (أخذه مجانا) لما
~~تقدم. (وإن أبى أخذه) قسم، لأن ربه لم يملكه. وإنما هو أحق به. فإذا تركه
~~سقط من التقديم. (أو غنم المسلمون شيئا عليه علامة المسلمين من مراكب أو
~~غيرها، ولم يعرف صاحبه، قسم، وجاز التصرف فيه) لأن الكفار قد ملكوه، فصار
~~كسائر أموالهم إذا استولى عليها المسلمون. وإنما لربه حق التملك إذا عرف.
~~(وإن كانت) الأمة المأخوذة من الكفار، (جارية لمسلم، أولدها أهل الحرب
~~فلسيدها أخذها) إذا أدركها كما تقدم (دون أولادها ومهرها) للحوق النسب
~~لمالك، PageV03P088
# لأنهم يملكونها بالاستيلاء كسائر أموالنا (وإن أدركه) أي أدرك المسلم أو
~~المعاهد ماله المأخوذ من أهل الحرب (مقسوما) فهو أحق به بثمنه. لما روى ابن
~~عباس: أن رجلا وجد بعيرا له كان المشركون أصابوه فقال له النبي (ص): إن
~~أصبته قبل القسمة فهو لك. وإن أصبته بعد ما قسم أخذته بالقيمة وإنما امتنع
~~أخذه له بغير شئ لئلا يفضي إلى حرمان آخذه بالغنيمة. ولو لم يأخذه لأدى إلى
~~ضياع حقه. فالرجوع بشرط وزن القيمة جمع بين الحقين، (أو) أدركه ربه (بعد
~~بيعه. و) بعد (قسم ثمنه. فهو أحق به بثمنه كأخذه) أي كما أن له أخذه (من
~~مشتريه من العدو) بثمنه. لئلا يضيع الثمن على المشتري، وحقه ينجبر بالثمن،
~~فرجوع صاحب ms1238 المال في عينه كأخذ الشقص المشفوع. (وإن وجده) أي وجد رب المال
~~ماله. (بيد مستول عليه) من الحربيين (وقد جاءنا بأمان، أو) جاءنا (مسلما.
~~فلا حق له) أي لربه (فيه) لحديث: من أسلم على شئ فهو له قال في الاختيارات:
~~وإذا أسلموا وفي أيديهم أموال المسلمين فهي لهم. نص عليه الإمام أحمد. وقال
~~في رواية أبي طالب:
# ليس بين المسلمين اختلاف في ذلك قال أبو العباس: وهذا يرجع إلى أن كل ما
~~قبضه الكفار من الأموال قبضا يعتقدون جوازه. فإنه يستقر لهم بالاسلام.
~~كالعقود الفاسدة والأنكحة والمواريث وغيرها. ولهذا لا يضمنون ما أتلفوه على
~~المسلمين بالاجماع، انتهى.
# وإن كان أخذه من المستولي عليه هبة أو سرقة أو شراء، فكذلك. لأنه استولى
~~عليه حال كفره. فأشبه ما لو استولى عليه بقهره المسلم. (وإن أخذه من
~~الغنيمة بغير عوض، أو سرقة أحد من الرعية من الكفار، أو أخذه) أحد (هبة.
~~فصاحبه أحق به بغير شئ) لحديث عمران بن حصين: إن قوما أغاروا على سرح النبي
~~(ص) فأخذوا جارية وناقة من الأنصار. فأقامت عندهم أياما. ثم خرجت، فركبت
~~الناقة، ونذرت إن نجاها الله عليها لتنحرنها. فلما قدمت المدينة أخذ النبي
~~(ص) ناقته فأخبرت النبي (ص) بنذرها، فقال: سبحان الله، بئس ما جزيتيها نذرت
~~لله إن نجاك الله عليها لتنحرنها، لا وفاء في معصية ولا فيما لا يملك العبد
~~رواه مسلم. (وإن تصرف فيه من أخذه منهم) أي من الحربيين (صح تصرفه) لأنه
~~تصرف من مالك، فصح كما لو لم يؤخذ من الكفار. (مثل أن باعه المغتنم، أو
~~رهنه، ويملك ربه انتزاعه من الثاني) كما لو كان بيد الأول. وإن أوقفه أو
~~أعتقه، لزم وفات على ربه. (وتمنع PageV03P089
# المطالبة التصرف فيه كالشفعة) أي كما أن الطلب بالشفعة يمنع المشتري من
~~التصرف في الشقص المشفوع. (وترد مسلمة سباها العدو إلى زوجها) لأنهم لا
~~يملكونها وكذا ذمية.
# (وولدها) أي الحرة (منهم) أي من الحربيين (ك‍) - ولد (ملاعنة، و) ولد
~~(زنا) لأنه لا ملك لهم، ولا شبهة ms1239 ملك. وإن كانت مسلمة وأبى والدها الاسلام
~~حبس وضرب حتى يسلم.
# لأنه لا يقر على الكفر. (وما لم يملكوه) كالوقف (فلا يغنم بحال ويأخذه
~~ربه إن وجده مجانا، ولو بعد إسلام من هو معه، أو قسمه) بعد (شرائه منهم)
~~لأنه ليس بمال لهم. ولم يزل ملك ربه عنه. (وإن جهل ربه) أي رب ما لا
~~يملكونه من أموالنا، (وقف) حتى يعلم ربه، ولا يقسم لأنه ليس غنيمة (ويملك
~~أهل الحرب مال مسلم بأخذه) لأن الاستيلاء سبب يملك به المسلم مال الكافر
~~فكذا عكسه كالبيع، وكما يملكه بعضهم من بعض، وسواء اعتقدوا تحريمه أو لا.
~~ذكره في الانتصار. (ولو قبل حيازته إلى دار الكفر) قدمه فالشرح وغيره لأن
~~ما كان سببا للملك أثبته حيث وجد كالبيع. (ولو كان) أخذهم مال مسلم (بغير
~~قهر، كأن أبق أو شرد إليهم) مال مسلم فأخذوه كعكسه، (حتى أم ولد ومكاتبا)
~~لأنهما يضمنان بقيمتهما على متلفهما فملكوهما كالقن. والأصح عند ابن عقيل:
~~أنها كوقف (و) مما يترتب على ملكهم مال المسلم بأخذه، (لو بقي مال مسلم
~~معهم) أي الحربيين (حولا أو أحوالا. فلا زكاة فيه) لأنه خرج من ملك المسلم،
~~(و) من ذلك أنه (إن كان) ما أخذوه (عبدا) أو أمة (وأعتقه سيده لم يعتق)
~~لأنه أعتق ما لا يملكه (ولو كانت أمة مزوجة فقياس المذهب: انفساخ نكاحها)
~~إذا سبوها وحدها كعكسه. ومن ذلك: إذا كان لمسلم أختان أمتان. واستولى
~~الكفار على إحداهما، وكان وطئها فله وطئ الثانية. لأن ملكه قد زال عن
~~أختها، (قال الشيخ: الصواب أنهم يملكون أموال المسلمين ملكا مقيدا لا يساوي
~~أملاك المسلمين من كل وجه. انتهى) لما تقدم من أن ربه إذا أدركه أخذه إما
~~مجانا أو بالثمن على PageV03P090
# التفصيل السابق. و (لا يملكون حبيسا ووقفا) لعدم تصور الملك فيهما، فلم
~~يملكا بالاستيلاء كالحر، (و) لا يملكون (ذميا) حرا (و) لا (حرا) مسلما ذكرا
~~كان أو أنثى، لأنه لا يضمن بالقيمة فلا تثبت اليد عليه بحال. فإذا قدر
~~المسلمون بعد ذلك ms1240 على أهل الذمة وجب ردهم إلى ذمتهم ولم يجز استرقاقهم. لأن
~~ذمتهم باقية. ولم يوجد منهم ما يوجب نقضها. (ومن اشتراه) أي الأسير الحر
~~مسلما كان أو ذميا ذكرا أو أنثى، (منهم) أي الكفار (وأطلقه أو أخرجه إلى
~~دار الاسلام رجع بثمنه بنية الرجوع. ولا يرد إلى بلاد العدو بحال. وتقدم)
~~في الباب قبله بدليله. (فإن اختلفا) أي المشتري والأسير (في) قدر (ثمنه،
~~فقول أسير) لأنه منكر للزيادة والأصل براءته منها. (ويعمل بقول عبد ميسور
~~أنه لفلان) قيل لأحمد: أصيب غلام في بلاد الروم، فقال: أنا لفلان رجل بمصر
~~قال: إذا عرف الرجل لم يقسم ورد على صاحبه وقيل له: أصبنا مركبا في بلاد
~~الروم فيها النواتية قالوا: هذا لفلان، قال: هذا قد عرف صاحبه لا يقسم (و)
~~يعمل (بوسم على حبيس) ونظيره، كما يأتي في آخر أقسام المشهود به: العمل بما
~~على أسكفة مدرسة ونحوها، وكتب علم بخزانة مدة طويلة. لتعذر إقامة البينة
~~على ذلك غالبا. (وما أخذه من دار الحرب من) فاعل أخذ (هو مع الجيش وحده أو
~~بجماعة لا يقدر عليه) أي المأخوذ (بدونهم من ركاز أو مباح له قيمة في مكانه
~~كالدارصيني وسائر الأخشاب والأحجار والصموغ والصيود، ولقطة حربي، والعسل من
~~الأماكن المباحة ونحوه. فهو غنيمة) لأنه مال حصل الاستيلاء عليه قهرا بقوة
~~الجيش. فكان غنيمة كسائر أموالهم (في الاكل منه) إذا كان طعاما (وغيره)، أي
~~غير الاكل. فثبتت له أحكام الغنيمة كلها. (وإن لم يكن) الاخذ لذلك (مع
~~الجيش، كالمتلصص ونحوه. فالركاز لواجده) كما وجد بدار الاسلام.
# (وفيه) أي الركاز (الخمس) كما تقدم في محله. وما عدا الركاز من المباحات
~~يكون أيضا لواجده غير مخموس، حيث قدر عليه وحده كسائر المباحات. (وإن لم
~~يكن له) أي للمأخوذ من مباح دار الحرب (قيمة بنقله كالأقلام والمسن) بكسر
~~الميم. (والأدوية، فهو لآخذه) ولو PageV03P091
# وصل إليه بقوة الجيش. (ولو صار له قيمة بنقله ومعالجته) لأن ذلك أمر طارئ
~~(وإن وجد لقطة في دار الحرب من متاع المسلمين فكما ms1241 لو وجدها في غير دار
~~الحرب) يعرفها حولا.
# فإن لم يعرف ربها ملكها وإن كانت من متاع المشركين فهي غنيمة. (وإن شك هل
~~هي من متاع المسلمين أو) من متاع (المشركين عرفها حولا) لاحتمال أن تكون من
~~متاع المسلمين.
# (ثم) إن لم تعرف (جعلها في الغنيمة) لأن الظاهر أنها من متاع المشركين.
~~قال في الشرح والمبدع، نص عليه ولم يحكيا فيه خلافا. ومحله: إذا وصل إليها
~~بقوة الجيش، (ويعرفها في بلاد المسلمين) نص عليه، أي يتم تعريفها في
~~بلادنا. وأما الشروع فمن حين الوجدان. كما نبه عليه في المغني (وإن ترك
~~صاحب القسم) أي المفوض إليه أمره، وهو الامام أو الأمير أو نائبه (شيئا من
~~الغنيمة عجزا عن حمله ولم يشتر) ذلك المتروك (فقال) صاحب القسم (من أخذ
~~شيئا فهو له. فمن أخذ شيئا ملكه) كسائر المباحات (وللأمير إحراقه) حتى لا
~~يعود إليه الكفار فينتفعون به. (و) للأمير (أخذه لنفسه كغيره) أي غير
~~الأمير، فإن له أخذه لما تقدم. (ولو أراد الأمير أن يشتري لنفسه من
~~الغنيمة. فوكل من لا يعلم أنه وكيله صح البيع) لانتفاء المانع وهو
~~المحاباة. ولعل المراد إذا كان البائع بعض الغانمين لحصته. فإن كان البائع
~~الأمير أو وكيله لم يصح مطلقا. كما هو مقتضى ما يأتي في الوكالة، وهو ظاهر
~~نص الامام كما لا يجوز لأمير الجيش أن يشتري من مغنم المسلمين شيئا. لأنه
~~يحابي. ولان عمر رد ما اشتراه ابنه في غزوة جلولاء. وقال: إنه يحابي. احتج
~~به أحمد. قال في المغني: ولأنه هو البائع أو وكيله، فكأنه يشتري من نفسه أو
~~وكيل نفسه (وإلا) بأن اشترى بنفسه أوكل من يعلم أنه وكيله (حرم) عليه ذلك
~~نص عليه. PageV03P092
# واحتج بأن عمر رد ما اشتراه ابن عمر في قصة جلولاء للمحاباة وظاهره بطلان
~~البيع.
# (وتملك الغنيمة بالاستيلاء عليها في دار الحرب) لأنها مال مباح، فملكت
~~بالاستيلاء عليها.
# كسائر المباحات. ويؤيده: أنه لا ينفذ عتقهم في رقيقهم الذين حصلوا في
~~الغنيمة. ولا يصح تصرفهم فيه. وأنه ms1242 لو أسلم عبد الحربي ولحق بجيش المسلمين
~~صار حرا. وفي الانتصار وعيون المسائل باستيلاء تام، لا في فور الهزيمة للبس
~~الامر. هل هو حيلة أو ضعف؟ وفي البلغة كذلك. وأنه ظاهر كلامه. والمنصوص عن
~~أحمد، وعليه أكثر الأصحاب: أن مجرد الاستيلاء وإزالة أيدي الكفار عنها كاف.
~~(ويجوز قسمها وتبايعها) في دار الحرب. قال أبو إسحاق الفزاري للأوزاعي: هل
~~قسم النبي (ص) شيئا من الغنائم في المدينة؟ قال: لا أعلمه. وقسم النبي (ص)
~~غنائم بني المصطلق على مياههم، وغنائم حنين بأوطاس، ولأنهم ملكوها
~~بالاستيلاء فجاز قسمتها فيها وبيعها. كما لو أحرزت بدار الاسلام.
# (وهي) أي الغنيمة (لمن شهد الوقعة) لما روى الشافعي وسعيد بإسنادهما عن
~~طارق بن شهاب أن عمر قال: الغنيمة لمن شهد الوقعة. (من أهل القتال إذا كان
~~قصده الجهاد، قاتل أو لم يقاتل، من تجار العسكر، وأجير التجار، ولو) كان
~~الأجير (للخدمة ولمستأجر مع جندي كركابي وسايس، والمكاري والبيطار والحداد
~~والإسكاف والخياط والصناع) أي أرباب الصنائع، (الذين يستعدون للقتال ومعهم
~~السلاح) لأنه ردء للمقاتل لاستعداده أشبه المقاتل وحمل المجد إسهام النبي
~~(ص) لمسلمة وكان أجيرا لطلحة. رواه مسلم على أجير قصد مع الخدمة الجهاد.
~~(حتى من منع لدينه) أي منعه الشرع الجهاد لدين عليه (أو منعه أبواه) من
~~الجهاد، فيسهم له (لتعينه) أي الجهاد (بحضوره) أي لصيرورة الجهاد فرض عين
~~بحضوره فلا يتوقف إذن على الاذن. ويعطى أيضا لمن بعثهم الأمير لمصلحة كرسول
~~مخوف وغزا إذن على الاذن (و) يعطى (أيضا لمن بعثهم الأمير لمصلحة كرسول
~~وجاسوس ودليل، وشبههم، وإن لم يشهدوا. ولمن خلفه الأمير في بلاد العدو ولو
~~مرض بموضع مخوف وغزا) الأمير (ولم يمر بهم فرجعوا نصا. فكل هؤلاء يسهم لهم)
~~لأنهم في PageV03P093
# مصلحة الجيش أو خلفهم الأمير. وهم أولى بالاسهام ممن شهد ولم يقاتل. و
~~(لا) يسهم (لمريض عاجز عن القتال كالزمن والمفلوج والأشل) لأنه لا نفع فيهم
~~(لا) إن كان المرض لا يمنع القتال ك‍ (- المحموم ومن به صداع ونحوه) كوجع
~~ضرس، فيسهم له ms1243 لأنه من أهل القتال، (ولا) يسهم (لكافر وعبد لم يؤذن لهما)
~~لعصيانهما. فإن أذن لهما أسهم للكافر ورضخ للعبد، (ولا) يسهم (لمن لم يستعد
~~للقتال من التجار وغيرهم) كالخدم والصناع (لأنه لا نفع فيهم) للقتال (ولا)
~~يسهم (لمن نهى الامام عن حضوره) القتال (أو) غزا (بلا إذنه) لعصيانه، (ولا
~~لطفل ومجنون) لأنهما ليسا من أهل الجهاد (و) لا (فرس عجيف ونحوه) لخروجه عن
~~أهلية الجهاد عليه، (ولا لمخذل ومرجف ولو تركا ذلك وقاتلا) وكذا رام بيننا
~~بفتن ونحوه (ولا يرضخ لهم لعصيانهم. وكذا من هرب من كافرين) لا يسهم ولا
~~يرضخ له لعصيانه (ولا) يسهم ولا يرضخ (لخيلهم) تبعا لهم (وإذا لحق المسلمين
~~مدد) هو ما مددت به قوما في الحرب، (أو هرب من الكفار إلينا أسير، أو أسلم
~~كافر أو بلغ صبي، أو عتق عبد أو صار الفارس راجلا. أو عكسه: قبل تقضي
~~الحرب. أسهم لهم وجعلوا كمن حضر الوقعة كلها) لقول عمر، ولأنهم شاركوا
~~الغانمين في السبب. فشاركوهم في الاستحقاق كما لو كان ذلك قبل الحرب. قال
~~في المبدع: وظاهره أنه يسهم لهم، وإن لم يقاتلوا. (وإن كان) لحوق المدد أو
~~الأسير أو إسلام الكافر أو بلوغ الصبي أو عتق العبد، (بعد التقضي) للحرب
~~(ولو لم تحرز الغنيمة) فلا يسهم لهم. لحديث أبي هريرة أن: أبان بن سعيد بن
~~العاص وأصحابه قدموا على النبي (ص) بخيبر بعد أن فتحها فقال أبان: أقسم لنا
~~يا رسول الله. فقال رسول الله: اجلس يا أبان. ولم يقسم له رسول الله (ص)
~~رواه أبو داود.
# ولأنهم لم يشهدوا الوقعة. أشبه ما لو أدركوا بعد القسمة. فلو لحقهم عدو
~~وقاتل المدد معهم حتى سلموا الغنيمة. فلا شئ لهم فيها. لأنهم إنما قاتلوا
~~عن أصحابها. لأن الغنيمة في أيديهم وحوزهم، نقله الميموني، وقال: قيل له:
~~إن أهل المصيصة غنموا ثم استنقذ PageV03P094
# منهم العدو. فجاء أهل طرطوس فقاتلوا معهم حتى استنقذوهم؟ فقال: أحب إلي
~~أن يصطلحوا. أي لأن الأولين إذا ملكوها بالحيازة لم يزل ملك ms1244 الكفار بأخذها.
~~(أو مات أحد من العسكر أو انصرف قبل الاحراز) للغنيمة (فلا) شئ له. هذا
~~مقتضى كلام الخرقي. لأنه مات قبل ثبوت ملك المسلمين عليها. واقتصر عليه
~~الزركشي، وقدمه في الشرح، وجزم به في المغني ونصره. وظاهر كلامه في المقنع:
~~أن الميت يستحق سهمه بمجرد انقضاء الحرب، سواء أحرزت الغنيمة أو لا،
~~ويقتضيه كلام القاضي. قاله في الشرح وقدمه في الفروع وجزم به المصنف فيما
~~يأتي، (وكذا لو أسر في أثنائها) أي أثناء الوقعة. فلا شئ له، لأنه لم يشهد
~~الوقعة.
# فصل:
# (وإذا أراد القسمة بدأ بالأسلاب فدفعها إلى أهلها) لأن القاتل يستحقها
~~غير مخموسة، (فإن كان في الغنيمة مال لمسلم أو ذمي دفع إليه) لأن صاحبه
~~متعين، (ثم) يبدأ (بمؤنة الغنيمة من أجرة نقال وحمال، وحافظ ومخزن وحاسب)
~~لأنه من مصلحة الغنيمة، (وإعطاء جعل من دله على مصلحة) كطريق أو قلعة، (إن
~~شرطه من) مال (العدو) قال في الشرح: لأنه في معنى السلب لكن يأتي في كلام
~~المصنف أنه بعد الخمس، (ثم يخمس الباقي) فيجعله خمسة أقسام متساوية. (فيقسم
~~خمسه على خمسة أسهم) نص عليه. لقوله تعالى: * (واعلموا أنما غنمتم من شئ) *
~~- الآية وإنما لم يقسم على ستة أسهم لأن سهم الله ورسوله شئ واحد. لقوله
~~تعالى: * (والله ورسوله أحق أن يرضوه) * وأن الجهة جهة مصلحة، (سهم الله)
~~تعالى (ورسوله (ص)) وذكر PageV03P095
# اسمه تعالى للتبرك لأن الدنيا والآخرة له. وكان النبي (ص): يصنع بهذا
~~السهم ما شاء، ذكره في المغني والشرح. (ولم يسقط بموته) (ص) بل هو باق.
~~(يصرف مصرف الفئ) للمصالح لقوله (ص): ليس لي من الفئ إلا الخمس، وهو مردود
~~عليكم رواه سعيد. ولا يكون مردودا علينا إلا إذا صرف في مصالحنا. وفي
~~الانتصار: هو لمن يلي الخلافة بعده (وخص) النبي (ص) (أيضا من المغنم
~~بالصفي، وهو شئ يختاره قبل القسمة. كجارية وعبد وثوب وسيف ونحوه) ومنه كانت
~~صفية أم المؤمنين رضي الله عنها. قال في المبدع:
# وانقطع ذلك بموته بغير خلاف نعلمه إلا أبا ثور، ms1245 فإنه زعم أنه باق للأئمة
~~بعده. (وسهم لذوي القربى) للآية، وهو ثابت بعد موته (ص) لم ينقطع. لأنه لم
~~يأت ناسخ ولا مغير. (وهم بنو هاشم وبنو المطلب ابني عبد مناف) لما روى جبير
~~بن مطعم قال: قسم النبي (ص) سهم ذوي القربى بين هاشم وبني المطلب. وقال:
~~إنما بنو هاشم وبنو المطلب شئ واحد وفي رواية لم يفارقوني في جاهلية ولا
~~إسلام رواه أحمد والبخاري بمعناه. فرعى لهم نصرتهم وموافقتهم لبني هاشم
~~(ويجب تعميمهم وتفرقته بينهم، للذكر مثل حظ الأنثيين، حيث كانوا حسب
~~الامكان) لأنه مال مستحق بالقرابة. فوجب فيه ذلك كالتركة. ولأنه استحق
~~بقرابة الأب، ففضل فيه الذكر على الأنثى كالميراث، ويسوى فيه بين الكبير
~~والصغير. (غنيهم وفقيرهم فيه سواء) لأنه (ص) لم يخص فقراء قرابته، بل أعطى
~~الغني كالعباس وغيره، مع أن شرط الفقر ينافي ظاهر الآية ولأنه يؤخذ
~~بالقرابة، فاستويا فيه كالميراث. (جاهدوا أو لا) لعموم الآية. (فيبعث
~~الامام إلى عماله في الأقاليم ينظروا ما حصل من ذلك) أي من خمس الخمس،
~~المتعلق بذوي القربى (فإن استوت الأخماس) المتحصلة من الأقاليم (فرق كل خمس
~~فيما قاربه) أي في ذلك الإقليم الحاصل منه وما قاربه، (وإن اختلفت) الأخماس
~~(أمر بحمل الفاضل ليدفعه إلى مستحقه)، ليحصل التعديل بينهم. (فإن لم
~~PageV03P096
# يأخذوا) أي بنو هاشم وبنو المطلب سهمهم، (رد في سلاح وكراع) أي خيل عدة
~~في سبيل الله، لفعل أبي بكر وعمر رضي الله تعالى عنهما ذكره أبو بكر. (ولا
~~شئ لمواليهم) لأنهم ليسوا منهم، (ولا) شئ (لأولاد بناتهم) من غيره، لأنه
~~(ص) لم يدفع إلى أقارب أمه من بني زهرة ولا إلى بني عماته كالزبير. (ولا)
~~شئ (لغيرهم) أي غير بني هاشم وبني المطلب، ( من قريش) لما تقدم. (وسهم
~~لليتامى) للآية (الفقراء) لأن اسم اليتيم في العرف للرحمة.
# ومن أعطي لذلك اعتبرت فيه الحاجة بخلاف القرابة (واليتيم من لا أب له ولم
~~يبلغ). لقوله (ص): لا يتم بعد احتلام ولا يدخل فيه ولد الزنا ويأتي في
~~الوصايا. (ولو ms1246 كان له أم.
# ويستوي فيه الذكر والأنثى) لظاهر الآية. (وسهم للمساكين) للآية، وهم من
~~لا يجد تمام كفايته (فيدخل فيهم الفقراء، فهما صنفان في الزكاة فقط. وفي
~~سائر الأحكام صنف واحد، وسهم لأبناء السبيل) للآية، (ويشترط في ذوي قربى
~~ويتامى ومساكين وأبناء سبيل كونهم مسلمين) لأن الخمس عطية من الله تعالى
~~فلم يكن لكافر فيها حق كالزكاة. (و) يجب (أن يعطوا كالزكاة) أي يعطى هؤلاء
~~الخمس كما يعطون من الزكاة فيعطى المسكين تمام كفايته مع عائلته سنة، وكذا
~~اليتيم ويعطى ابن السبيل ما يوصله إلى بلده. (ويعم بسهامهم جميع البلاد حسب
~~الامكان) لأن كل سهم منها مستحق بوصف موجب دفعه إلى كل مستحقيه كالميراث.
~~فيبعث الامام إلى عماله بالأقاليم كما تقدم في ذوي القربى. (وإن اجتمع في
~~واحد أسباب كالمسكين اليتيم ابن السبيل استحق بكل واحد منها) لأنها أسباب
~~لأحكام، فوجب أن تثبت أحكامها مع الاجتماع كالانفراد. (لكن لو أعطاه ليتمه
~~فزال فقره) بأن استغنى بما أعطيه ليتمه، (لم يعط لفقره شيئا) لأنه لم يبق
~~فقيرا (ولا حق في الخمس لكافر) لما تقدم.
# (ولا لقن) لأنه لو أعطى لكان لسيده لأن القن لا يملك. (وإن أسقط بعض
~~الغانمين ولو مفلسا حقه) من الغنيمة (فهو للباقين) من أهل الغنيمة لضعف
~~الملك. ولان اشتراكهم في PageV03P097
# الغنيمة اشتراك تزاحم فإذا أسقط أحدهم حقه كان للباقين بخلاف الميراث
~~لقوته. (وإن أسقط الكل) أي كل الغانمين حقهم من الغنيمة (ف‍) - هي (فئ) أي
~~صارت فيئا. فتصرف مصرفه.
# (ثم يعطى الامام) أو الأمير (النفل بعد ذلك) أي بعد الخمس، لما روى معن
~~بن زائدة مرفوعا: لا نفل إلا بعد الخمس رواه أبو داود. ولأنه مال استحق
~~بالتحريض على القتال. فكان (من أربعة أخماس الغنيمة) وقدم على القسمة لأنه
~~حق ينفرد به بعض الغانمين. فأشبه الأسلاب (وهو) أي النفل (الزيادة على
~~السهم لمصلحة، وهو المجعول لمن عمل عملا، كتنفيل السرايا بالثلث والربع
~~ونحوه. وقول الأمير: من طلع حصنا أو نقبه) فله كذا (و) قوله (من جاء بأسير ms1247
~~ونحوه فله كذا) وكذا من دل على قلعة أو ماء أو ما فيه غناء (ويرضخ لمن لا
~~سهم له) لأنه استحق بحضور الوقعة. فكان بعد الخمس كسهام الغانمين (وهم
~~العبيد) لحديث عمير مولى آبي اللحم قال: شهدت خيبر مع سادتي، فكلموا رسول
~~الله (ص)، فأخبر أني مملوك، فأمر لي بشئ من خرثي المتاع رواه أحمد.
# واحتج به وصححه الترمذي. ولأنهم ليسوا من أهل وجوب القتال كالصبي.
~~(ولمعتق بعضه بحسابه من رضخ وإبهام) كالحد (والنساء) لحديث ابن عباس قال:
~~كان النبي (ص) يغزو بالنساء، فيداوين الجرحى، ويحذين من الغنيمة. ولم يضرب
~~لهن بسهم رواه مسلم.
# وما روي أنه أسهم لامرأة فيحتمل أن الراوي سمى الرضخ سهما. (والصبيان
~~المميزون) لما روى سعيد بن المثيب قال: كان الصبيان يحذون من الغنيمة إذا
~~حضروا الغزو ويكون الرضخ للمذكورين. (على ما يراه الامام من التسوية بينهم،
~~والفضل على قدر غنائهم ونفعهم) PageV03P098
# بخلاف السهم. لأنه منصوص عليه غير موكول إلى اجتهاده. فلم يختلف كالحدود
~~بخلاف الرضخ. (ومدبر ومكاتب كقن، وخنثى مشكل كامرأة) لأنه المتيقن. (فإن
~~انكشف حاله قبل تقضي الحرب والقسمة أو بعدهما. فتبين أنه رجل أتم له سهم
~~رجل) كغيره من الرجال (ويسهم لكافر أذن له الامام) لما روى سعيد عن الزهري
~~أن النبي (ص): استعان بناس من اليهود فأسهم لهم ولان الكفر نقص في الدين
~~فلم يمنع استحقاق السهم كالفسق، بخلاف الرق فإنه نقص في الدنيا والاحكام.
~~(ولا يبلغ برضخ الراجل سهم راجل، ولا) يرضخ (الفارس سهم فارس) لأن السهم
~~أكمل من الرضخ. فلم يبلغ به إليه. كما لا يبلغ بالتعزير الحد. ولا بالحكومة
~~دية العضو. (ويكون الرضخ له ولفرسه في ظاهر كلامهم) قال في شرح المنتهى: إن
~~غزا الصبي على فرس له والمرأة على فرس لها، رضخ للفرس ولراكبها من غير
~~إسهام للفرس. لأنه لو أسهم للفرس كان سهما لمالكها. فإذا لم يستحق مالكها
~~السهم بحضوره للقتال فبفرسه أولى، بخلاف العبد إذا غزا على فرس سيده. فإن
~~سهمها لغير راكبها وهو سيده. (فإن ms1248 غزا العبد بغير إذن سيده لم يرضخ له، ولا
~~لفرسه) لعصيانه. (وإن كان) غزو العبد (بإذنه) أي بإذن سيده (على فرس لسيده)
~~رضخ لعبد وأسهم للفرس. (فيؤخذ للفرس) العربي (سهمان) كفرس الحر. لأنه فرسه
~~شهد الوقعة وقوتل عليه، فأسهم له، كما لو كان السيد راكبه. وتقدم الفرق
~~بينه وبين فرس الصبي ونحوه. (إن لم يكن مع سيده فرس غير فرس العبد. فإن
~~كان) مع السيد فرس غير فرس العبد (لم يسهم لفرس العبد). لأنه لا يقسم لأكثر
~~من فرسين على ما يأتي، وإن كان مع العبد فرسان قسم لهما إذا لم يكن مع سيده
~~غيرهما. ورضخ للعبد وسهم الفرسين لمالكهما ويعايى بها فيقال: يستحق الرضخ
~~والسهم. (وإن انفرد بالغنيمة من لا سهم له، كعبيد وصبيان دخلوا دار الحرب)
~~بالاذن (فغنموا أخذ) الامام (خمسه، وما بقي لهم) لعموم: * (واعلموا أنما
~~غنمتم من شئ) * PageV03P099
# - الآية (وهل يقسم بينهم للفارس ثلاثة أسهم وللراجل سهم؟) لأنهم تساووا
~~كالأحرار البالغين (أو) يقسم (على ما يراه الامام من المفاضلة) كما لو كان
~~معهم رجال أحرار؟ (احتمالان) وأطلقهما في المغني وغيره. (وإن كان فيهم رجل،
~~أعطي سهما.
# وفضل عليهم) لمزيته بالبلوغ والحرية (ويقسم الباقي بين من بقي) وهم
~~العبيد أو الصبيان (على ما يراه الامام من التفضيل) لأن فيهم من له سهم،
~~بخلاف التي قبلها. (وإن غزا جماعة الكفار وحدهم فغنموا فغنيمتهم لهم) لأنهم
~~الذين شهدوا الوقعة (وهل يؤخذ خمسها؟
# احتمالان).
# فصل:
# (ثم يقسم باقي الغنيمة) لأن الله تعالى لما جعل لنفسه الخمس، فهم منه: أن
~~الأربعة الأخماس للغانمين. لأنه أضافه إليهم. كقوله تعالى: * (وورثه أبواه
~~فلأمه الثلث) * فهم منه: أن الباقي للأب (للرجل الحر المكلف) مسلما كان أو
~~كافرا بإذن الإمام. وتقدم (سهم) بغير خلاف، ولأنه لا يحتاج إلى ما يحتاج
~~إليه الفارس من الكلفة. (والفرس العربي، ويسمى) العربي (العتيق قاله في
~~المطلع وغيره) لخلوصه ونفاسته (سهمان، فيكمل للفارس ثلاثة أسهم:
~~PageV03P100
# سهم له، وسهمان لفرسه) لما روى ابن عمر أن النبي (ص): أسهم يوم خيبر
~~للفارس ms1249 ثلاثة أسهم: سهمان لفرسه وسهم له متفق عليه. وقال خالد الحذاء: لا
~~يختلف فيه عن النبي (ص) أنه أسهم للفرس سهمين، ولصاحبه سهما، وللراجل سهما.
~~(وينبغي أن يقدم قسم الأربعة أخماس على قسم الخمس) لأن الغانمين حاضرون
~~ورجوعهم إلى أوطانهم يقف على القسمة. وأهل الخمس في أوطانهم. (وإن كان فرسه
~~هجينا، وهو ما أبوه عربي وأمه غير عربية، أو) كان فرسه (مقرنا عكس الهجين)
~~فتكون أمه عربية وأبوه غير عربي، (أو) كان فرسه (برذونا) بكسر أوله (وهو ما
~~أبواه نبطيان فله سهم ولفرسه سهم واحد) قال الخلال:
# تواترت الرواية عن أبي عبد الله بذلك. لما روى مكحول: أن النبي (ص) أعطى
~~الفرس العربي سهمين، وأعطى الهجين سهما رواه سعيد وأبو داود في مراسيله،
~~وروي موصولا.
# قال عبد الحق: والمرسل أصح. ولان نفع العراب وأثرها في الحرب أفضل. فيكون
~~سهمه أرجح لتفاضل من يرضخ له. (وإن غزا اثنان على فرس لهما هذا عقبة وهذا
~~عقبة، والسهم) أي سهم الفرس (لهما) على حسب ملكيهما (فلا بأس) نص عليه.
~~(ولا يسهم لأكثر من فرسين) نص عليه، لما روى الأوزاعي: أن النبي (ص) كان
~~يسهم للخيل، وكان لا يسهم للرجل فوق فرسين. وإن كان معه عشرة أفراس ولان به
~~حاجة إلى الثاني بخلاف الثالث.
# (ولا) يسهم (لغير الخيل، كفيل وبعير وبغل ونحوها. ولو عظم غناؤها) بفتح
~~الغين أي نفعها (وقامت مقام الخيل) لأنه لم ينقل عنه (ص) أنه أسهم لغير
~~الخيل، وقد كان معه يوم بدر سبعون بعيرا. ولم تخل غزاة من غزواته من الإبل.
~~بل هي غالب دوابهم وكذا أصحابه من بعده، فلم يعلم أنهم أسهموا لغير الخيل،
~~ولو أسهم لها لنقل. ولان غير الخيل لا يلحق بها في التأثير في الحرب. ولا
~~يصلح للكر والفر، فلم يلحق بها في الاسهام (ومن استعار فرسا أو استأجره أو
~~كان) الفرس (حبيسا وشهد به الوقعة فله سهمه) لأنه يستحق PageV03P101
# نفعه فاستحق سهمه. ويعطى راكب الحبيس نفقة الحبيس من سهمه لأنه نماؤه.
~~(وإن غصبه) أي الفرس ms1250 فغزا عليه، (ولو) كان الغاصب للفرس (من أهل الرضخ)
~~كالعبد والمرأة. لان الجناية من راكبه، فيختص المنع به (فقاتل) الغاصب
~~(عليه. فسهم الفرس لمالكه) لان استحقاق نفع الفرس مرتب على نفعه وهو
~~لمالكه، فكذا السهم (ومن دخل دار الحرب راجلا، ثم ملك فرسا أو استعاره أو
~~استأجره وشهد به الوقعة، فله سهم فارس، ولو صار بعد الوقعة راجلا) لأن
~~العبرة باستحقاق سهم الفرس أن يشهد به الوقعة، لا حال دخول دار الحرب. ولا
~~ما بعد الوقعة. ولان الفرس حيوان يسهم له فاعتبر وجوده حالة القتال
~~كالآدمي.
# (وإن دخلها) أي دار الحرب (فارسا ثم حضر الوقعة راجلا حتى فرغ الحرب لموت
~~فرسه أو شروده أو غير ذلك) كمرضه (فله سهم راجل. ولو صار فارسا بعد الوقعة)
~~اعتبارا بحال شهودها كما تقدم، (ويحرم قول الإمام: من أخذ شيئا فهو له)
~~لأنه (ص) والخلفاء بعده كانوا يقسمون الغنائم، لأن ذلك يفضي إلى اشتغالهم
~~بالنهب عن القتال، وإلى ظفر العدو بهم.
# ولان الغزاة اشتركوا في الغنيمة على سبيل التسوية. (ولا يستحقه) أي لا
~~يستحق الشئ آخذه، بل يأتي به المغنم ليقسم. (وقيل: يجوز لمصلحة) لقوله (ص)
~~يوم بدر: من أخذ شيئا فهو له ورد بأن قضية بدر لما اختلف فيها نسخت بقوله
~~تعالى: * (يسألونك عن الأنفال) * - الآية.
# تتمة: قال في السياسة الشرعية: فإن ترك الامام الجمع والقسمة، وأذن في
~~الاخذ إذنا جائزا. فمن أخذ شيئا بلا عدوان حل له بعد تخميس. وكل ما دل على
~~الاذن فهو إذن.
# وأما إذا لم يأذن أو أذن إذنا غير جائز جاز للانسان أن يأخذ مقدار ما
~~يصيبه بالقسمة، متحريا للعدل في ذلك. (ويجوز تفضيل بعض الغانمين على بعض
~~لغناء) بفتح المعجمة أي نفع (فيه، كشجاعة ونحوها) كالرأي والتدبير، لأنه
~~يجوز له أن ينفل ويعطي السلب. فجاز التفضيل لذلك (وإلا) أي وإن لم يكن
~~التفضيل لغناء فيه (حرم) عليه. لأن الغانمين اشتركوا في الغنيمة على سبيل
~~التسوية. فوجب التعديل بينهم، كسائر الشركاء. (ولا تصح الإجارة على الجهاد.
~~ولو ms1251 كان) الأجير (ممن لا يلزمه) الجهاد كالعبد والمرأة. لأنه عمل يختص
~~PageV03P102
# فاعله أن يكون من أهل القربة. أشبه الصلاة (فيرد) الأجير (الأجرة) لبطلان
~~الإجارة، (وله سهمه) إن كان من أهل الاسهام (أو رضخه) إن لم يكن من أهل
~~الاسهام. (ومن أجر نفسه بعد أن غنموا على حفظ الغنيمة أو حملها وسوق الدواب
~~ورعيها ونحوه. أبيح له أخذ الأجرة على ذلك ولم يسقط من سهمه شئ) لأن ذلك من
~~مؤنة الغنيمة. فهو كعلف الدواب وإطعام السبي، يجوز للامام بذله، ويباح
~~للأجير أخذ الأجرة عليه. لأنه قد أجر نفسه لفعل للمسلمين إليه حاجة، فحلت
~~له الأجرة. كالدليل على الطريق. (ولو أجر نفسه) لذلك (بدابة معينة من
~~المغنم، أو جعلت أجرته ركوب دابة منها صح) ذلك كما لو أجر بنقد منها (ومن
~~مات بعد انقضاء الحرب، فسهمه لوارثه، لاستحقاق الميت له بانقضاء الحرب ولو
~~قبل إحراز الغنيمة) لأنه أدركها في حال لو قسمت فيه صحت قسمتها. وكان له
~~سهمه منها.
# فيجب أن يستحق سهمه فيها كما لو مات بعد بعد إحرازها في دار الاسلام
~~ولقول عمر: الغنيمة لمن شهد الوقعة وهذا قد شهدها. (ويشارك الجيش سراياه
~~فيما غنمت، وتشاركه فيما غنم) أي أيهما غنم شاركه الآخر. نص عليه. لأنه
~~(ص): لما غزا هوازن بعث سرية من الجيش قبل أوطاس، فغنمت فشارك بينها وبين
~~الجيش. ولان الجميع جيش واحد. وكل منهما ردء لصاحبه. فلم يختص بعضهم
~~بالغنيمة. كأحد جانبي الجيش. وهذه الشركة بعد النفل.
# (وتقدم في الباب قبله. وإن أقام الأمير ببلاد الاسلام وبعث سرية فما غنمت
~~فهو لها) بعد الخمس لانفرادها بالغزو. والمقيم بدار الاسلام ليس بمجاهد.
~~(وإن أنفذ) الامام (جيشين أو سريتين. فكل واحدة منفردة بما غنمته)
~~لانفرادها بالقتال عليه. (وإن قسمت الغنيمة في أرض الحرب، فتبايعوها أو
~~تبايعوا غيرها. ثم غلب عليها العدو فهي من ضمان مشتر) لأنها مال مقبوض يجوز
~~له التصرف فيه. أشبه سائر أمواله. (وكذا لو تبايعوا شيئا في دار الاسلام
~~زمن خوف ونهب ونحوه) فاستولى عليه العدو، ms1252 فإنه من مال المشتري. (وللامام
~~البيع من الغنيمة قبل القسمة لمصلحة) لأن ولايته ثابتة عليه. أشبه ولي
~~اليتيم، وسواء كان البيع للغانمين أو PageV03P103
# غيرهم. (ومن وطئ جارية من المغنم قبل قسمة ممن له فيها حق أو لولده، أدب)
~~لأنه وطئ حرام، لكونه في ملك مشترك. (ولم يبلغ به الحد) لأن له في الغنيمة
~~ملكا أو شبهة ملك.
# فيدرأ عنه الحد للشبهة، (وعليه مهرها يطرح في المقسم) لأنها ليست مملوكة
~~له. أشبه وطئ أمة الغير. ولا يسقط عنه من المهر بقدر ملكه كالمشتركة، خلافا
~~للقاضي. لأن مقدار حقه يعسر العلم به، ولا ضرر عليه بوضع المهر في الغنيمة.
~~فيعود إليه حقه. (إلا أن تلد منه فيكون عليه قيمتها) لأنه فوتها على
~~الغانمين. كما لو أتلفها وحينئذ تطرح في الغنيمة. فإن كان معسرا كانت في
~~ذمته (فقط) أي دون مهرها وقيمة الولد، لأنه ملكها حين علقت. فلم يكن
~~للغانمين سوى قيمتها. (وتصير أم ولد له) ولو كان معسرا. لأنه استيلاد صير
~~بعضها أو ولد.
# فيجعل جميعها كذلك. كاستيلاد جارية ابنه، وهو أقوى من العتق، لكونه فعلا.
~~وينفذ من المجنون. (والولد حر ثابت النسب) للشبهة (ولا يتزوج في أرض العدو)
~~لئلا يسترق ولده، (ويأتي في النكاح) مفصلا (وإذا أعتق بعض الغانمين أسيرا
~~من الغنيمة، أو كان يعتق عليه) كأبيه وابنه وأخيه (عتق عليه إن كان قدر
~~حقه) لأن ملكه ثبت عليه في شركة الغانمين باستيلائهم عليه. أشبه المملوك
~~بالإرث (وإلا) أي إن لم يكن قدر حقه بأن زاد (فكمعتق شقصا) من مشترك يعتق
~~قدر ما يملكه. وباقيه بالسراية إن كان موسرا بقيمة الباقي، وإلا فبقدر ما
~~هو موسر به منها. (وقطع في المغني وغيره) كالشرح (لا يعتق رجل) حر مقاتل
~~أسر بالاعتاق. (قبل خيرة الامام) لأن العباس عم النبي (ص) وعم علي وعقيلا
~~أخا علي كانا في أسرى بدر. ولم يعتقا عليهما. ولأنه إنما يصير رقيقا
~~بالاسترقاق.
# فيحمل الكلام على من استرق منهم، أو يصير رقيقا بنفس السبي. كالنساء
~~والصبيان.
# (ويحرم الغلول وهو ms1253 كبيرة) للوعيد عليه بقوله تعالى: * (ومن يغلل يأت بما
~~غل يوم القيامة) * (والغال من الغنيمة وهو من كتم ما غنمه، أو) كتم (بعضه:
~~يجب PageV03P104
# حرق رحله كله) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن النبي (ص) وأبا
~~بكر وعمر حرقوا متاع الغال رواه أبو داود. ولحديث عمر بن الخطاب أن النبي
~~(ص) أمره بذلك رواه سعيد والأثرم. واختار جماعة أن ذلك من باب التعزير لا
~~الحد الواجب فيجتهد الامام بحسب المصلحة. قال في الفروع: وهو أظهر. (ما لم
~~يكن باعه أو وهبه) فلا يحرق لأنه عقوبة لغير الجاني. (إذا كان) الغال (حيا)
~~فإن مات قبل إحراقه لم يحرق، نص عليه، لأنه عقوبة فتسقط بالموت كالحدود.
~~(حرا) فإن كان رقيقا لم يحرق رحله. لأنه لسيده ولا يعاقب بجناية عبده.
~~(مكلفا) لأن الاحراق عقوبة وغير المكلف ليس من أهلها.
# (ولو) كان الغال (أنثى أو ذميا) لأنهما من أهل العقوبة. ولذلك يقطعان في
~~السرقة. وغير الملتزم لأحكامنا لا يحرق متاعه. (إلا سلاحا) لأنه يحتاج إليه
~~في القتال. (ومصحفا) وجلده وكيسه وما يتبعه لحرمته. (وكتب علم) لأنه ليس
~~القصد الاضرار به في دينه، بل في بعض دنياه. (وحيوانا بآلته من سرج ولجام
~~وحبل ورحل ونحوه وعلفه) لأنه يحتاج إليه. ولنهيه (ص) أن يعذب بالنار إلا
~~ربها. (وثياب الغال التي عليه) فلا تحرق تبعا له، (ونفقته) لأنها لا تحرق
~~عادة. (وسهمه) لأنه لم يكن من رحله حال الغلول. (وما غله) لأنه للغانمين.
~~(ولا يحرم) الغال (سهمه) من الغنيمة. لأن سبب الاستحقاق موجود فيستحق كما
~~لو لم يغل. ولم يثبت حرمان سهمه في خبر. ولا يدل عليه قياس، فبقي بحاله.
~~(وما لم تأكله النار) كالحديد (أو استثني من التحريق فهو له) أي الغال،
~~(ويعزر) الغال (مع ذلك بالضرب ونحوه) لأنه فعل محرما، وهو الغلول (ولا
~~ينفي) لعدم وروده (ويؤخذ ما غل للمغنم) لأنه حق للغانمين.
# فتعين رده إليهم. (فإن تاب قبل القسمة رد ما أخذه في المغنم) لما سبق.
~~(وإن تاب) الغال (بعدها) ms1254 أي القسمة (أعطى الامام خمسه، وتصدق ببقيته على
~~مستحقه) لأنه مال لا يعرف مستحقوه. وهذا قول ابن مسعود ومعاوية. ولم يعرف
~~لهما مخالف في عصرهما. (ومن سرق من الغنيمة أو ستر على الغال أو أخذ منه)
~~أي من الغال (ما أهدى له منها) أي من PageV03P105
# الغنيمة أي مما غله منها (أو باعه إمام أو حاباه فليس بغال) لعدم صدق حده
~~عليه. (ولا يحرق رحله) لأنه ليس بغال. (وإن لم يحرق رحل الغال حتى استحدث
~~متاعا آخر ورجع إلى بلده) أو لم يرجع (أحرق ما كان معه حال الغلول) دون
~~المستحدث، اعتبارا بوقت الجناية. (ولو غل عبد أو صبي لم يحرق رحله) لما
~~تقدم. (وإن استهلك العبد ما غله فهو في رقبته) كأرش جنايته.
# (ومن أنكر الغلول، وذكر أنه ابتاع ما بيده لم يحرق متاعه) لأن الأصل عدم
~~الغلول. والحدود تدرأ بالشبهات. (حتى يثبت) الغلول (ببينة أو إقرار ولا
~~يقبل في بينة إلا) رجلان (عدلان) لأنه مما يطلع عليه الرجال غالبا، ويوجب
~~عقوبة. أشبه سائر ما يوجب التعزير. (وما أخذ من الفدية) أي فدية الأسارى
~~فغنيمة بغير خلاف نعلمه. لأنه (ص) قسم فداء أسارى بدر بين الغانمين.
# ولأنه مال حصل بقوة الجيش. أشبه السلاح (أو أهداه الكفار لأمير الجيش أو
~~لبعض قواده) جمع قائد وهو نائبه. أو) أهداه الكفار ل‍ (- بعض الغانمين في
~~دار الحرب ف‍) - هو (غنيمة) للجيش، لأن ذلك فعل خوفا من الجيش. فيكون غنيمة
~~كما لو أخذه بغيرها. فلو كانت الهدية بدارنا فهي لمن أهديت له. لأنه (ص)
~~قبل هدية المقوقس، واختص بها. (ولنا قطع شجرنا المثمر إن خفنا أن يأخذوه.
~~وليس لنا قتل نسائنا وصغارنا إن خفنا أن يأخذوهم قاله في الرعاية) لعصمة
~~النساء والذرية. وأما الشجر فمال، وإتلافه لمصلحة جائز.
# باب حكم الأرضين المغنومة يعني المأخوذة من الكفار بقتال أو غيره، (وهي)
~~أي الأرضون (على ثلاثة أضرب) للاستقراء (أحدها: ما فتح عنوة) أي قهرا أو
~~غلبة، من عنا يعنو إذا ذل وخضع (وهي) شرعا (ما أجلي ms1255 عنها أهلها بالسيف،
~~فيخير الامام تخيير مصلحة) كالتخيير في الأسارى.
# فيلزمه أن يفعل ما يراه أصلح، (لا) تخيير (تشبيه) لأنه نائب المسلمين،
~~فلا يفعل إلا ما فيه PageV03P106
# صلاحهم (بين قسمتها) على الغانمين (كمنقول) لأنه (ص): قسم نصف خيبر ووقف
~~نصفها لنوائبه وحوائجه. رواه أبو داود من حديث سهل بن أبي حثمة. (فتملك
~~الأرض التي فتحت عنوة وقسمت بين الغانمين (به) أي بقسمها (ولا خراج عليها)
~~لأنها ملك الغانمين (ولا) خراج أيضا (على ما أسلم أهله عليه، كالمدينة، أو
~~صولح أهله على أن الأرض لهم، كأرض اليمن والحيرة) بكسر الحاء المهملة.
~~مدينة قرب الكوفة. (وبانقيا) بالباء الموحدة وكسر النون وسكون القاف بعدها
~~ياء مثناة تحت. (أو أحياه المسلمون كأرض البصرة) بتثليث الباء (وبين وقفها
~~للمسلمين) كما وقف عمر الشام ومصر والعراق، وسائر ما فتحه. وأقره الصحابة
~~على ذلك. وعن عمر قال: أما والذي نفسي بيده لولا أن أترك آخر الناس ببانا -
~~أي لا شئ لهم - ما فتحت علي قرية إلا قسمتها كما قسم رسول الله (ص) خيبر.
# ولكني أتركها لهم خزانة يقتسمونها رواه البخاري. (بلفظ يحصل به الوقف).
~~لأن الوقف لا يثبت. بنفسه فحكمها قبل الوقف حكم المنقول. وقال في أحكام
~~الذمة. معنى وقفها: تركها على حالها لم يقسمها بين الغانمين، لا أنه أنشأ
~~تحبيسها وتسبيلها على المسلمين. هذا لم يفعله رسول الله (ص) ولا عمر، ولا
~~أحد من الأئمة بعده. (ويمتنع بيعها ونحوه) كهبتها بعد وقفها. كسائر الوقوف.
~~ويأتي ما فيه في أول البيع. (ويضرب عليها) الامام بعد وقفها (خراجا مستمرا،
~~يؤخذ ممن هي في يده من مسلم ومعاهد. يكون أجرة لها) لما روى أبو عبيد في
~~كتاب الأموال عن الماجشون قال: قال بلال لعمر بن الخطاب في القرى التي
~~افتتحوها عنوة: اقسمها بيننا وخذ خمسها. فقال عمر: لا، ولكني أحبسه، فيجري
~~عليهم وعلى المسلمين. فقال بلال وأصحابه: اقسمها فقال عمر: اللهم اكفني
~~بلالا وذويه. فما حال الحول ومنهم عين تطرف. قال القاضي: ولم ينقل عن النبي
~~(ص) ولا عن ms1256 أحد من الخلفاء أنه قسم أرضا أخذت عنوة إلا خيبر. وفي المحرر:
~~أو يملكها لأهلها أو غيرهم بخراج. فدل كلامهم: أنه لو ملكها بغير خراج كما
~~فعل النبي (ص) في مكة. لم يجز. وقاله أبو عبيد: لأنها مسجد لجماعة
~~المسلمين، وهي مناخ من سبق، بخلاف بقية البلدان. قاله في المبدع. (ويلزمه)
~~أي الامام (فعل الأصلح) للمسلمين من القسمة أو الوقف، لما تقدم.
~~PageV03P107
# (وليس لاحد نقضه) لأنه حكم (ولا نقض ما فعله النبي (ص) من وقف أو قسمة،
~~أو فعله الأئمة بعده، ولا تغييره) أي تغيير ما تقدم ذكره، لأنه نقض للحكم
~~اللازم. وإنما التخيير والاختلاف فيما استؤنف فتحه. الضرب (الثاني) من
~~الأضرب الثلاثة (ما جلا عنها أهلها خوفا) وفزعا منا، (وظهرنا عليها. فتصير
~~وقفا بنفس الظهور عليها) قدمه في المقنع وغيره.
# قال في الانصاف: هذا المذهب، وعليه الأصحاب، وجزم به في الوجيز وغيره.
~~وقدمه في المغني والمحرر والشرح والفروع وغيرهم، انتهى. لأنها ليست غنيمة
~~فتقسم.
# فيكون حكمها حكم الفئ أي للمسلمين كلهم، وعنه: حكمها حكم العنوة قياسا
~~عليها.
# فلا تصير وقفا، حتى يقفها الامام. وقطع بها في التنقيح، وتبعه في
~~المنتهى. قال في المبدع: لكن لا تصير وقفا إلا بوقف الامام لها، صرح به
~~الجماعة. لأن الوقف لا يثبت بنفسه. فعلى هذا: حكمها قبل وقف الامام
~~كالمنقول يجوز بيعها والمعارضة بها. وعلى الأولى: يمتنع. الضرب (الثالث ما
~~صولحوا عليه) من الأرض (وهو ضربان. أحدهما: أن يصالحهم) الامام أو نائبه
~~(على أن الأرض لنا، ونقرها معهم بالخراج، فهذه) الأرض (تصير وقفا بنفس
~~ملكنا لها، كالتي قبلها) على الخلاف السابق بلا فرق، (وهما) أي المصالح على
~~أنها لنا ونقرها معهم بالخراج وما جلوا عنها خوفا منا. (دار إسلام، وسواء
~~سكنها المسلمون أو أقر أهلها عليها) كأرض العنوة (ولا يجوز إقرار كافر بها
~~سنة إلا بجزية ولا إقرارهم) أي الكفار (بها على وجه الملك لهم) لأنها دار
~~الاسلام، كأرض العنوة. (ويكون خراجها أجرة) لها (لا يسقط بإسلامهم. ويؤخذ)
~~الخراج (منهم وممن انتقلت إليه ms1257 من مسلم ومعاهد) كسائر الاجر (وما كان فيها)
~~أي في أرض الخراج (من شجر وقت الوقف. فثمره المستقبل لمن تقر بيده)
~~PageV03P108
# الأرض (فيه عشر الزكاة) قال في الانصاف: هذا الصحيح من المذهب، قدمه في
~~الفروع والمحرر والحاويين، وقيل: هو للمسلمين بلا عشر، جزم به في الترغيب.
~~(ك‍) - الشجر (المتجدد فيها) أي في الأرض الخراجية. فإن ثمرته لمن جدده.
~~وفيها عشر الزكاة بشرطه (الضرب الثاني) مما صولحوا عليه (أن يصالحهم)
~~الامام أو نائبه (على أنها) أي الأرض (لهم، ولنا الخراج عنها) فهو صلح صحيح
~~لا مفسدة فيه (فهذه ملك لهم) أي لأربابها وتصير دار عهد (خراجها كالجزية)
~~التي تؤخذ على رؤوسهم ما دامت بأيديهم (إن أسلموا سقط عنهم) لأن الخراج
~~الذي ضرب عليها إنما كان لأجل كفرهم. فيسقط بإسلامهم كالجزية. وتبقى الأرض
~~ملكا لهم بغير خراج يتصرفون فيها كيف شاءوا. (كما لو انتقلت) هذه الأرض
~~(إلى مسلم) فإنه لا خراج عليه. لأنه قد قصد بوضعه الصغار، فوجب سقوطه
~~بالاسلام كالجزية. و (لا) يسقط خراجها إن انتقلت (إلى ذمي من غير أهل
~~الصلح) لأنه بالشراء رضي بدخوله فيما دخل عليه البائع. فكأنه التزمه
~~(ويقرون فيها) أي في الأرض التي صولحوا على أنها (بغير جزية ما أقاموا على
~~الصلح. لأنها دار عهد، بخلاف ما قبلها) من أرض العنوة وما جلوا عنها خوفا
~~منا، وما صولحوا على أنه لنا. فلا يقرون فيها إلا بجزية.
# لأنها دار إسلام.
# فصل:
# (والمرجع في الخراج والجزية إلى اجتهاد الامام في نقص وزيادة) قال
~~الخلال: رواه الجماعة، وعليه مشايخنا.
# لأنه مصروف في المصالح. فكان مفوضا إلى اجتهاد الامام. (ويعتبر الخراج
~~بقدر ما تحتمله الأرض) التي يضعه عليها. لأنه أجرة لها. ويختلف باختلافها.
~~وهذا في ابتداء الوضع. PageV03P109
# وأما ما وضعه إمام فلا يغيره آخر ما لم يتغير السبب، كما يدل عليه كلام
~~القاضي في الأحكام السلطانية. وكلام الأصحاب أيضا في نظائره. وقد أوضحته في
~~حاشية المنتهى.
# (وعنه يرجع إلى ما ضربه) أمير المؤمنين (عمر) بن الخطاب (رضي الله عنه)
~~ف‍ ms1258 (- لا يزاد) عليه (ولا ينقص) عنه. لأن اجتهاد عمر أولى من قول غيره، كيف
~~كان. ولم ينكره أحد من الصحابة مع شهرته. فكان كالاجماع. (وقد روي عنه) أي
~~عمر رضي الله تعالى عنه (في الخراج روايات مختلفة. قال في المحرر: والأشهر
~~عنه أنه جعل على جريب الزرع درهما وقفيزا من طعامه. وعلى جريب النخل ثمانية
~~دراهم وعلى جريب الكرم عشرة) دراهم (وعلى جريب الرطب ستة) دراهم. قال في
~~المبدع: هذا هو الذي وظفه عمر في أصح الروايات عنه (وظاهر ذلك: أن جريب
~~الزرع والحنطة وغيرها سواء في ذلك) لاطلاق قوله: على جريب الزرع درهما
~~وقفيزا من طعامه وقال في المقنع: قال أحمد وأبو عبيد القاسم بن سلام:
# أعلى وأصح حديث في أرض السواد حديث عمرو بن ميمون: أن عمر وضع على كل
~~جريب درهما وقفيزا، انتهى، وجزم بمعناه في المنتهى. لكن حمله في المبدع على
~~ما ذكره المصنف. (وفي) الهداية لأبي خطاب و (الرعايتين: خراج عمر رضي الله
~~عنه على جريب الشعير درهم والحنطة أربعة) دراهم (والرطبة ستة) دراهم
~~(والنخل ثمانية) دراهم (والكرم عشرة) دراهم (والزيتون اثنا عشر) درهما.
~~وهذا رواه أبو عبيد عن عمر: أنه بعث عثمان بن حنيف لمساحة أرض السواد،
~~فضربه والروايات مختلفة في ذلك. فالأخذ بالأعلى والأصح. وهو حديث عمرو بن
~~ميمون أولى. (ويأتي ما ضربه) عمر (في الجزية والقفيز ثمانية أرطال. قال
~~القاضي: وجمع: بالمكي) لأن الرطل العراقي لم يكن. وإنما كان المكي (و) قال
~~(المجد وجمع: بالعراقي) لأنه هو الذي كان معروفا بالعراق. وهو المسمى
~~بالقفيز الحجاجي: قال في المبدع: وينبغي أن يكون من جنس ما تخرجه
~~PageV03P110
# الأرض حنطة أو شعيرا. ذكره في الكافي والشرح. (فعلى الأول يكون) القفيز
~~(ستة عشر رطلا بالعراقي. وهو الصحيح) قال في الانصاف هذا الصحيح قدمه في
~~الشرح.
# وقال: نص عليه، انتهى. وقطع به في المقنع. (و) القفيز على القول (الثاني،
~~وهو قفيز الحجاج، وهو صاع عمر نصا. والقفيز الهاشمي مكوكان. وهو ثلاثون
~~رطلا عراقية) وحكاه أبو بكر هنا ms1259 قولا. (والجريب عشر قصبات في عشر قصبات) أي
~~مائة قصبة مكسرة. ومعنى الكسر ضرب أحد العددين في الآخر. فيصير أحدهما كسرا
~~للآخر. (والقصبة) ما يسمح به الزراع كالذراع للبز. واختير القصب غيره. لأنه
~~لا يطول ولا يقصر، وهو أحق، وهو أخف من الخشب وهي (ستة أذرع بذراع عمر) قال
~~في المبدع: والمعروف بالذراع الهاشمية، سماه المنصور به، (وهو ذراع وسط) أي
~~بيد الرجل المتوسط الطول. (وقبضة وإبهام قائمة) وهو معروف بين الناس،
~~(فيكون الجريب ثلاثة آلاف ذراع وستمائة ذراع مكسرا) لأن القصبة ستة أذرع في
~~مثلها فتكون ستة وثلاثين ذراعا مكسرة تضربها في مكسر الجريب، وهو مائة ذراع
~~يخرج ما ذكر. فعلم أن الجريب ربع فدان بعرف مصر. (وما بين الشجر من بياض
~~الأرض) وهي الخالي من الشجر (تبع لها) أي للشجر فلا يؤخذ سوى خراج الشجر.
# (والخراج على المزارع دون المساكن) لما تقدم عن عمر رضي الله عنه، (حتى
~~مساكن مكة) فلا خراج عليها (ولا خراج على مزارعها) أي مكة. ولا على مزارع
~~الحرم. لأن النبي (ص) لم يضرب عليها شيئا. ولان الخراج جزية الأرض. ولا
~~يجوز إعطاؤها عن أرض مكة.
# (وإنما كان) الامام (أحمد يمسح داره) ببغداد (ويخرج عنها) الخراج فيتصدق
~~به، (لأن بغداد كانت حين فتحت مزارع) ومقتضى ذلك: أن ما كان مزارع حين فتحه
~~وجعل مساكن يجب PageV03P111
# فيه الخراج، وظاهر كلامهم خلافه. ويحمل فعل الإمام أحمد على الورع. بدليل
~~أنه لم يأمر به أهل بغداد عامة. (ويجب خراج على ما له ماء يسقي به إن زرع)
~~نبت أو لم ينبت لاستيفاء المنفعة. (وإن لم يزرع فخراجه خراج أقل ما يزرع)
~~على ما تقدم بيانه (ولا خراج على ما لا يناله الماء إذا لم يمكن زرعه) لأن
~~الخراج أجرة الأرض، وما لا منفعة فيه لا أجرة له. وعبارة المنتهى: لا على
~~ما يناله ماء. ولو أمكن زرعه إحياؤه ولم يفعل. (وإن أمكن زرعه عاما ويراح
~~عاما عادة. وجب نصف خراجه في كل عام) لأن نفع الأرض على ms1260 النصف. فكذا الخراج
~~لكونه في مقابلة النفع. (قال الشيخ: ولو يبست الكروم بجراد أو غيره. سقط من
~~الخراج حسبما تعطل من النفع) لأن الخراج في نظير النفع. كما تقدم (وإذا لم
~~يمكن النفع به ببيع أو إجارة أو عمارة أو غيره. لم يجز المطالبة بالخراج)
~~انتهى. لأن ما لا منفعة فيه لا خراج له. (والخراج) يجب (على المالك دون
~~المستأجر والمستعير) لأنه على الرقبة وهي للمالك. كفطرة العبد. بخلاف
~~العشر. (وتقدم في) باب (زكاة الخارج من الأرض. وهو) أي الخراج (كالدين) قال
~~أحمد: يؤديه ثم يزكي ما بقي. (يحبس به الموسر) لأنه حق عليه. أشبه أجرة
~~المساكن (وينظر به المعسر) لقوله تعالى: * (وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى
~~ميسرة) * (ومن كان في يده أرض) خراجية (فهو أحق بها بالخراج كالمستأجر) إلا
~~أن مدة الإجارة لم تقدر للحاجة، (وتنتقل) الأرض الخراجية عمن مات (إلى
~~وارثه من بعده على الوجه الذي كانت) عليه (في يد مورثه) كسائر حقوقه (فإن
~~آثر) الذي بيده أرض خراجية (بها أحدا ببيع أو غيره صار الثاني أحق بها) من
~~غيره، لقيامه مقام الأول. (ومعنى البيع هنا: بذلها بما عليها من خراج إن
~~منعنا بيعها الحقيقي) كما هو المذهب. لما تقدم من أن عمر وقفها. وأقرها
~~بأيدي أربابها بالخراج. والوقف لا يباع إلا إذا تعطلت مصالحه على ما يأتي.
~~(وإن عجز من هي) أي الأرض الخراجية (في يده عن PageV03P112
# عمارتها و) عن (أداء خراجها أجبر على إيجارها أو رفع يده عنها. لتدفع إلى
~~من يعمرها ويقوم بخراجها) لأن الأرض للمسلمين، فلا يجوز تعطيلها عليهم.
~~(ويجوز شراء أرض الخراج استنقاذا كاستنقاذ الأسير. ومعنى الشراء أن تنتقل
~~الأرض) إليه (بما عليها من خراجها) لامتناع الشراء الحقيقي لما تقدم،
~~(ويكره شراؤها) أي الخراجية (للمسلم) لما في دفع الخراج من الذل والهوان.
# تتمة: إن اختلف العامل ورب الأرض في كونها خراجية أو عشرية، وأمكن قول كل
~~منهما فقول رب الأرض، فإن اتهم استحلف ويجوز أن يعتمد في مثل هذا على
~~الشواهد الديوانية ms1261 السلطانية إذا علم صحتها ووثق بكتابتها ولم يتطرق إليها
~~تهمة. (ويجوز لصاحب الأرض) الخراجية (أن يرشو العامل) القابض لخراجها
~~(ويهدي له لدفع ظلمه في خراجه) لأنه يتوصل بذلك إلى كف اليد العادية عنه. و
~~(لا) يجوز له أن يرشوه أو يهديه (ليدع له منه) أي الخراج (شيئا) لأنه يتوصل
~~به إلى إبطال حق، فهو كرشوة الحاكم ليحكم له بغير الحق، (فالرشوة) بتثليث
~~الراء (ما يعطى) للمرتشي (بعد طلبه والهدية والدفع إليه ابتداء) أي بغير
~~طلب (ويحرم على العامل الاخذ فيهما) لحديث: هدايا العمال غلول (ويأتي في)
~~باب (أدب القاضي) بأوسع من هذا (ومن ظلم في خراجه لم يحتسبه من عشره)
~~الواجب عليه في زرعه أو ثمره. قال أحمد لأنه غصب. وعنه بلى اختاره أبو بكر.
~~(وإن رأى الامام المصلحة في إسقاط الخراج عن إنسان أو) في (تخفيفه جاز)،
~~لأنه لو أخذ الخراج وصار في يده جاز له أن يخص به شخصا إذا رأى المصلحة فيه
~~فجاز له تركه بطريق الأولى. (ويجوز للامام إقطاع الأراضي والمعادن والدور)
~~التي لبيت المال، (ويأتي بعضه في) باب (إحياء الموات) موضحا (والكلف التي
~~تطلب من البلد بحق أو غيره يحرم توفير بعضهم، وجعل قسطه على PageV03P113
# غيره. ومن قام فيها بنية العدل وتقليل الظلم مهما أمكن لله) تعالى،
~~(فكالمجاهد في سبيل الله) تعالى (ذكره الشيخ) لقيامه بالقسط والانصاف.
~~(ويأتي في) باب (المساقاة بعضه) وليس لاحد تفرقة خراج عليه بنفسه، ومصرف
~~الخراج كفئ لأنه منه كما يأتي.
# باب الفئ أصله من الرجوع. يقال فاء الظل إذا رجع نحو المشرق. وسمي المال
~~الحاصل على ما يذكره فيئا لأنه رجع من المشركين إليهم. والأصل فيه قوله
~~تعالى: * (وما أفاء الله على رسوله منهم فما أوجفتم عليه من خيل ولا ركاب)
~~* - الآيتين (وهو ما أخذ من مال كافر بحق الكفر) احترازا عما أخذ من ذمي
~~غصبا ونحوه أو بيع ونحوه (بلا قتال) خرج الغنيمة (كجزية وخراج وزكاة تغلبي
~~وعشر مال تجارة حربي) أتجر به إلينا. (ونصفه) أي نصف عشر مال ms1262 تجارة (من
~~ذمي) أتجر إلى غير بلده (وما تركوه) فزعا، (وهربوا أو بذلوه فزعا منا في
~~الهدنة وغيرها، وخمس خمس الغنيمة، ومال من مات منهم ولا وارث له).
# يستغرق (ومال المرتد إذا مات على ردته) بقتل أو غيره، (فيصرف في مصالح)
~~أهل (الاسلام) للآيتين. ولهذا لما قرأ عمر: * (ما أفاء الله على رسوله من
~~أهل القرى فلله) * - حتى بلغ - * (والذين جاءوا من بعدهم) * قال: هذه
~~استوعبت المسلمين وقال أيضا: ما من أحد من المسلمين إلا له في هذا المال
~~نصيب إلا العبيد. وذكر أحمد الفئ فقال: فيه حق لكل المسلمين وهو بين الغني
~~والفقير، ولان المصالح نفعها عام والحاجة داعية إلى فعلها تحصيلا لها.
~~(ويبدأ بالأهم فالأهم) من المصالح العامة لأهل الدار التي بها حفظ المسلمين
~~فيبدأ (لجند المسلمين) الذين يدبون عنهم (ثم بالأهم فالأهم من عمارة الثغور
~~بمن فيه كفاية). وهم أهل القوة من الرجال الذين لهم منعة وأسلحة. (وكفاية
~~أهلها) أي القيام بكفاية أهل الثغور (وما يحتاج إليه من يدفع عن المسلمين
~~من غير أهل السلاح والكراع) أي الخيل (ثم الأهم فالأهم من سد البثوق جمع
~~بثق) بتقديم الموحدة (وهو الخرق PageV03P114
# في أحد حافتي النهر) وهو حرف الجسور لحصول النفع بعلو الماء بسبب ذلك.
~~(وكري الأنهار أي حفرها وتنظيفها وعمل القناطر أي الجسور و) إصلاح (الطريق
~~والمساجد وأرزاق القضاة والأئمة والمؤذنين والفقهاء ومن يحتاج إليه
~~المسلمون. وكل ما يعود نفعه على المسلمين) لأن ذلك من المصالح العامة، أشبه
~~الأول. (ولا يخمس) لأن الله تعالى أضافه إلى أهل الخمس كما أضاف خمس
~~الغنيمة. فإيجاب الخمس فيه لأهله دون باقيه منع لما جعله الله تعالى لهم
~~بغير دليل، ولو أريد الخمس منه لذكره الله تعالى. كما ذكره في خمس الغنيمة،
~~فلما لم يذكره ظهر إرادة الاستيعاب. (وإن فضل عن المصالح منه) أي من الفئ
~~(فضل قسم بين المسلمين غنيهم وفقيرهم) للآية. ولأنه مال فضل عن حاجتهم،
~~فقسم بينهم كذلك، ويستوون فيه كالميراث. (إلا عبيدهم فلا يفرد العبد
~~بالعطاء) نص عليه ms1263 لأنه مال، فلا حظ له فيه كالبهائم. (بل يزاد سيده) لأجله.
~~ذكر الخطابي أن الصديق أعطى العبيد. (وعنه يقدم المحتاج قال الشيخ: وهو أصح
~~عن أحمد) لقوله تعالى: * (للفقراء) * ولان المصلحة في حقه أعظم منها في حق
~~غيره، لأنه لا يتمكن من حفظ نفسه من العدو بالعدة ولا بالهرب لفقره بخلاف
~~الغني. (واختار أبو حكيم والشيخ لاحظ للرافضة فيه، وذكره في الهدي عن مالك
~~وأحمد) وقيل يختص بالمقاتلة، لأنه كان لرسول الله (ص) في حياته لحصول
~~النصرة فلما مات صارت بالخيل، ومن يحتاج إليه المسلمون. (ويكون العطاء كل
~~عام مرة أو مرتين) ولا يجعل في أقل من ذلك، لئلا يشغلهم عن الغزو. (ويفرض
~~للمقاتلة قدر كفايتهم وكفاية عيالهم) ليتفرغوا للجهاد. (وتسن البداءة
~~بأولاد المهاجرين) جمع مهاجر اسم فاعل من هاجر، بمعنى هجر ثم غلب على
~~الخروج من أرض إلى أخرى. وتطلق الهجرة بأن يترك الرجل أهله وماله، وينقطع
~~بنفسه إلى مهاجرة. ولا يرجع من ذلك بشئ، وهجرة الاعراب وهي أن يدع البادية،
~~ويغزو مع المسلمين وهي دون الأول في الاجر والمراد هنا أولا:
# المهاجرين الذين هجروا أوطانهم وخرجوا إلى رسول الله (ص) وهم جماعة
~~مخصوصون.
# فيقدم منهم (الأقرب فالأقرب من رسول الله (ص)) لما روى أبو هريرة قال:
~~قدمت على عمر ثمانية آلاف درهم فلما أصبح أرسل إلى نفر من أصحاب رسول الله
~~(ص) فقال لهم: قد جاء PageV03P115
# الناس ما لم يأتهم مثله مذ كان الاسلام، أشيروا علي: بمن أبدأ؟ قالوا: بك
~~يا أمير المؤمنين، إنك ولي ذلك. قال: لا ولكن أبدأ برسول الله (ص) الأقرب
~~فالأقرب. فوضع الديوان على ذلك. (فيبدأ من قريش ببني هاشم) لأنهم أقربهم
~~إلى رسول الله (ص)، (ثم بني المطلب) لقوله عليه الصلاة والسلام: إنما بنو
~~هاشم وبنو المطلب شئ واحد وشبك بين أصابعه. (ثم بني عبد شمس) لأنه هو وهاشم
~~أخوان لأب وأم. (ثم بني نوفل) لأنه أخو هاشم لأبيه، (ثم يعطي بنو عبد
~~العزى) لأن فيهم أصهار رسول الله (ص) فإن خديجة منهم. ms1264 (ثم بنو عبد الدار)
~~ثم الأقرب فالأقرب. (حتى تنقضي قريش) لما تقدم عن عمر (وقريش بنو النضر بن
~~كنانة وقيل: بنو فهر بن مالك بن النضر) بن كنانة قاله في الشرح، واقتصر
~~عليه في المبدع. وقال الموفق في التبيين: هم بنو النضر بن كنانة على ما قال
~~(ص): نحن بنو النضر بن كنانة، وأطلق القولين في المنتهى. (ثم بأولاد
~~الأنصار) وهم الحيان الأوس والخزرج وقدموا على غيرهم لسابقتهم وآثارهم
~~الجميلة. (ثم سائر العرب) لفضلهم على من سواهم (ثم العجم ثم الموالي) أي
~~العتقاء ليحصل التعميم بالدفع. (وللامام أن يفاضل بينهم بحسب المسابقة) في
~~الاسلام (ونحوها) كالشجاعة وحسن الرأي. وهذا قول عمر وعثمان.
# قال عمر: لا أجعل من قاتل على الاسلام كمن قوتل عليه. ولأنه (ص) قسم
~~النفل بين أهله متفاضلا على قدر غنائهم. وهذا معناه: وقد فرض عمر لكل واحد
~~من المهاجرين من أهل بدر خمسة آلاف ولأهل بدر من الأنصار أربعة آلاف أربعة
~~آلاف، وفرض لأهل الحديبية ثلاثة آلاف ثلاثة آلاف، ولأهل الفتح ألفين ألفين.
~~ولم يفضل أبو بكر وعلي (وإن استوى اثنان من أهل الفئ) فيما تقدم. و (في
~~درجة قدم أسبقهما إسلاما) فإن استويا فيه (فأسن) فإن استويا فيه (فأقدم
~~هجرة وسابقة ثم) إن استووا في جميع ذلك ف‍ (- ولي الأمر مخير إن شاء
~~PageV03P116
# أقرع بينهما، وإن شاء رتبهما على رأيه) أي اجتهاده. (وينبغي للامام أن
~~يضع ديوانا يكتب فيه أسماء المقاتلة، و) يكتب فيه (قدر أرزاقهم) ضبطا لهم
~~ولما قدر لهم. (ويجعل لكل طائفة عريفا يقوم بأمرهم ويجمعهم وقت العطاء ووقت
~~الغزو) ليسهل الامر على الامام. (والعطاء الواجب: لا يكون إلا لبالغ عاقل
~~حر بصير صحيح يطيق القتال) ويتعرف قدر حاجة أهل العطاء وكفايتهم ويزيد ذا
~~الولد من أجل ولده، وذا الفرس من أجل فرسه. وإن كان له عبيد في مصالح الحرب
~~حسب مؤنتهم في كفايته، وإن كانوا لتجارة أو زينة لم يحتسب مؤنتهم.
# وينظر في أسعار بلادهم لأن الأسعار تختلف، والغرض الكفاية، ولهذا تعتبر
~~الذرية. ms1265 قال الشيخ: وهذا والله أعلم على قول من رأى التسوية فأما من رأى
~~التفضيل فإنه يفضل أهل السوابق والغناء في الاسلام على غيرهم بحسب ما يراه،
~~كما فعل عمر رضي الله عنه، ولم يقدر ذلك بالكفاية. (فإن مرض مرضا غير مرجو
~~الزوال كزمانة ونحوها) كالسل والفالج.
# (خرج من المقاتلة وسقط سهمه) لخروجه عن أهلية القتال بخلاف ما يرجى زواله
~~كالحمى والصداع. (ومن مات بعد حلول وقت العطاء دفع إلى ورثته حقه) لأنه مات
~~بعد الاستحقاق فانتقل حقه إلى ورثته كسائر الحقوق. قلت: وقياسه جهات
~~الأوقاف إذا مات بعد مضي زمن استحقاقه يعطى لورثته. (ومن مات من أجناد
~~المسلمين دفع إلى امرأته وأولاده الصغار قدر كفايتهم)، لتطيب قلوب
~~المجاهدين، لأنهم إذا علموا أن عيالهم يكفون المؤنة بعد موتهم توفروا على
~~الجهاد بخلاف عكسه. (وإذا بلغ ذكورهم أهلا للقتال، واختاروا أن يكونوا
~~مقاتلة فرض لهم بطلبهم) لأهليتهم لذلك كآبائهم وفي الأحكام السلطانية: مع
~~الحاجة إليهم.
# (وإلا) أي وإن لم يبلغوا أهلا للقتال، أو بلغوا كذلك، ولم يختاروا أن
~~يكونوا مقاتلة. (قطع فرضهم) لعدم أهليتهم في الأول وعدم اختيارهم في
~~الثاني. (ويسقط فرض المرأة والبنات بالتزويج) لحصول الغنى به (وبيت المال
~~ملك للمسلمين يضمنه متلفه ويحرم الاخذ منه) والتصرف فيه (بلا إذن الإمام)
~~ذكره في عيون المسائل والانتصار. وذكر القاضي وابنه أن المالك غير معين،
~~(ويأتي) في باب ذوي الأرحام (أنه غير وارث) وإنما هو جهة ومصلحة.
~~PageV03P117
# باب الأمان (وهو ضد الخوف). مصدر أمن أمنا وأمانا. والأصل فيه قوله
~~تعالى: * (وإن أحد من المشركين استجارك فأجره) * الآية، وقوله (ص): ذمة
~~المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم متفق عليه، من حديث علي. (ويحرم به) أي
~~الأمان (قتل ورق وأسر وأخذ مال) والتعرض لهم لعصمتهم به، (ويشترط أن يكون)
~~الأمان (من مسلم) فلا يصح من كافر ولو ذميا للخبر، ولأنه متهم على الاسلام
~~وأهله. فلم يصح منه كالحربي. (عاقل) لا طفل ومجنون لأن كلامه غير معتبر فلا
~~يثبت به حكم. (مختار) فلا يصح من مكره عليه، ms1266 (ولو) كان القاتل (مميزا)
~~لعموم الخبر. ولأنه عاقل فصح منه كالبالغ. (حتى من عبد) لقول عمر:
# العبد المسلم رجل من المسلمين يجوز أمانه، رواه سعيد. ولقوله (ص): يسعى
~~بها أدناهم فإن كان كذلك صح أمانا للحديث، وإن كان غيره أدنى منه صح من باب
~~أولى. ولأنه مسلم عاقل أشبه الحر. (و) حتى من (أنثى) نص عليه لقوله (ص): قد
~~أجرنا من أجرت يا أم هانئ رواه البخاري. وأجارت زينب بنت رسول الله (ص) أبا
~~العاص بن الربيع، وأجازه النبي (ص). (وهرم وسفيه) لعموم ما سبق. و (لا) يصح
~~الأمان (من كافر ولو ذميا) لما تقدم (ولا من مجنون وسكران وطفل ونحوه،
~~ومغمى عليه) لأنهم لا يعرفون المصلحة من غيرها.
# (و) يشترط للأمان (عدم الضرر علينا) بتأمين الكفار (و) يشترط أيضا (أ) ن
~~(لا تزيد مدته) أي الأمان (على عشر سنين)، فإن زادت لم يصح، لكن هل يبطل ما
~~زاد كتفريق الصفقة أو كله.
# (ويصح) الأمان (منجزا) كقوله: أنت آمن. (و) يصح (معلقا) بشرط كقوله: من
~~فعل كذا فهو PageV03P118
# آمن. لقول النبي (ص) يوم فتح مكة: من دخل دار أبي سفيان فهو آمن. (ويصح).
~~الأمان (من إمام وأمير لأسير كافر بعد الاستيلاء عليه، وليس ذلك لآحاد
~~الرعية إلا أن يجيزه الامام) لأن أمر الأسير مفوض إلى الامام. فلم يجز
~~الافتيات عليه فيما يمنعه ذلك: كقتله.
# جزم به في المغني والشرح. واختاره القاضي. وقال في الانصاف: يصح أمان غير
~~الامام للأسير الكافر. نص عليه في رواية أبي طالب. وقدمه في المحرر
~~والرعايتين والنظم والحاويين ه‍. وقطع به في المنتهى، وقدمه في المبدع،
~~لقصة زينب في أمانها زوجها. وأجاب عنه في المغني والشرح. بأنه إنما صح
~~بإجازة النبي (ص).
# تنبيه: قال الجوهري: الرعية العامة (ويصح) الأمان (من إمام لجميع
~~المشركين) لان ولايته عامة. (و) يصح (أمان أمير لأهل بلدة جعل بإزائهم) أي
~~ولي قتالهم لأن له الولاية عليهم فقط. (وأما في حق غيرهم فهو كآحاد) الرعية
~~(المسلمين، لأن ولايته على قتال أولئك دون ms1267 غيرهم ويصح أمان أحد الرعية
~~لواحد وعشرة وقافلة وحصن صغيرين عرفا) لأن عمر أجاز أمان العبد لأهل الحصن.
~~(كمائة فأقل) هكذا في شرح المنتهى، ومقتضى كلام PageV03P119
# الفروع أنهما قولان. أحدهما: أن يكونا صغيرين عرفا، وهو ظاهر كلام كثير
~~من الأصحاب. قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب، وقدمه في الرعايتين
~~والحاويين.
# والثاني أن يكونا مائة فأقل، كما اختاره ابن البناء. ولا يصح أمان أحد
~~الرعية لأهل بلدة كبيرة، ولا رستاق، ولا جمع كبير. لأنه يفضي إلى تعطيل
~~الجهاد والافتيات على الامام.
# (و) يصح (أمان أسير بدار حرب إذا عقده غير مكره) نص عليه للعمومات. (وكذا
~~أمان أجير وتاجر في دار الحرب) لقول النبي (ص): ذمة المسلمين واحدة يسعى
~~بها أدناهم (ومن صح أمانه) ممن تقدم (صح إخباره به إذا كان عدلا كالمرضعة
~~على فعلها) والقاسم ونحوه. (ولا ينقض الامام أمان) ال‍ (- مسلم) حيث صح
~~لوقوعه لازما (إلا أن يخاف خيانة من أعطيته) فينقضه لفوات شرطه، وهو عدم
~~الضرر. (ويصح) الامام (بكل ما يدل عليه من قول) وتأتي أمثلته.
# (وإشارة مفهومة) حتى مع القدرة على النطق لقول عمر: والله لو أن أحدكم
~~أشار بإصبعه إلى السماء إلى مشرك فنزل بأمانه فقتله لقتلته به رواه سعيد،
~~بخلاف البيع والطلاق، تغليبا لحقن الدم مع أن الحاجة داعية إلى الإشارة.
~~لأن الغالب فيهم عدم فهم كلام المسلمين كالعكس. (ورسالة) بأن يراسله
~~بالأمان (وكتاب) بأن يكتب له بالأمان كالإشارة وأولى. (فإذا قال لكافر: أنت
~~آمن) فقد أمنه لقوله (ص) يوم فتح مكة: من دخل دار أبي سفيان فهو آمن (أو)
~~قال لكافر (لا بأس عليك) فقد أمنه. لأن عمر لما قال للهرمزان: تكلم ولا بأس
~~عليك، ثم أراد قتله قال له أنس والزبير: قد أمنته لا سبيل لك عليه، رواه
~~سعيد. (أو آجرتك) لقوله (ص): قد أجرنا من أجرت يا أم هانئ (أو) قال له (قف
~~أو قم) أ (ولا تخف، أو لا تخش أو لا خوف عليك، أو لا تذهل أو ألق سلاحك)
~~فقد أمنه ms1268 لدلالة ذلك عليه. (أو) قال له (مترس بالفارسية) ومعناه: لا تخف.
~~وهو بفتح الميم والتاء وسكون الراء آخره سين مهملة. ويجوز سكون التاء وفتح
~~الراء. قال ابن مسعود: إن الله يعلم بكل لسان فمن كان منكم أعجميا فقال:
~~مترس فقد أمنه، (أو سلم عليه) فقد أمنه لأن السلام معناه الأمان (أو
~~PageV03P120
# أمن يده أو بعضه فقد أمنه) لأنه لا يتبعض. (وكذا لو باعه الامام) وقال
~~أحمد: إذا اشتراه ليقتله فلا يقتله لأنه إذا اشتراه فقد أمنه. (فإن أشار
~~إليهم بما اعتقدوه أمانا: وقال أردت به الأمان فهو أمان) لصحته بالإشارة
~~لما تقدم. (وإلا) بأن قال: لم أرد به الأمان. (فالقول قوله) لأنه أعلم
~~بمراده وإن خرج الكفار من حصنهم بناء على هذه الإشارة لم يجز قتلهم ويردون
~~إلى مأمنهم. (قال أحمد: إذا أشير إليه بشئ غير الأمان فظنه أمانا. فهو
~~أمان) وكل شئ يرى العلج أنه أمان فهو أمان. (وإن مات المسلم) الذي وقعت منه
~~تلك الإشارة المحتملة، (أو غاب ردوا إلى مأمنهم) لأن الأصل عدم الأمان.
~~(وإذا قال لكافر: أنت آمن، فرد) الكافر (الأمان لم ينعقد) أمانه أي انتقض
~~لأنه حق له يسقط بإسقاطه كالرق. (وإن قبله) أي قبل الأمان (ثم رده ولو
~~بصوله على المسلم وطلبه نفسه أو جرحه أو عضوا من أعضائه انتقض) الأمان،
~~لفوات شرطه وهو عدم الضرر علينا. (وإن سبيت كافرة وجاء ابنها يطلبها، وقال
~~إن عندي أسيرا مسلما فأطلقوها حتى أحضره. فقال له الامام: أحضره فأحضره لزم
~~إطلاقها) لأن المفهوم من هذا إجابته إلى ما سأل. (فإن قال الامام لم أرد
~~إجابته لم يجبر) الكافر. (على ترك أسيره ورد إلى مأمنه) لأن هذا يفهم منه
~~الشرط فوجب الوفاء به كما لو صرح به. ولان الكافر فهم منه ذلك وبني عليه.
~~فأشبه ما لو فهم الأمان من الإشارة. (ومن جاء بمشرك فادعى أنه أسره أو
~~اشتراه بماله. وادعى المشرك عليه أنه أمنه فأنكر فالقول قول المسلم لأن
~~الأصل عدم الأمان.
# (ويكون) الأسير (على ملكه) لأن ms1269 الأصل إباحة دم الحربي. (ومن طلب الأمان
~~ليسمع كلام الله ويعرف شرائع الاسلام. لزم إجابته ثم يرد إلى مأمنه) لقوله
~~تعالى: * (وإن أحد من المشركين استجارك فأجره حتى يسمع كلام الله ثم أبلغه
~~مأمنه) * قال الأوزاعي هي إلى يوم القيامة. (وإذا أمنه) من يصح أمانه (سرى)
~~الأمان (إلى من معه) أي المؤمن (من أهل ومال إلا أن يقول) مؤمنه (أمنتك
~~وحدك ونحوه) مما يقتضي تخصيصه بالأمان فيختص PageV03P121
# به. (ومن أعطى أمانا ليفتح حصنا ففتحه)، واشتبه (أو أسلم واحد منهم) قبل
~~الفتح (ثم ادعوه) أي أدعى كل واحد منهم أنه الذي أعطى الأمان أو أنه الذي
~~أسلم قبل. (واشتبه علينا) الذي أمناه أو كان أسلم (فيهم حرم قتلهم) نص
~~عليه. لأن كل واحد منهم يحتمل صدقه. واشتبه المباح بالمحرم فيما لا ضرورة
~~إليه فوجب تغليب التحريم، كما لو اشتبه زان محصن بمعصومين. (و) حرم
~~(استرقاقهم) لأن استرقاق من لا يحل استرقاقه محرم. قال في الفروع: ويتوجه
~~مثله لو نسي، أو اشتبه من لزمه قود فلا قود. وفي التسوية بقرعة الخلاف.
# (وإن قال) كافر (كف عني حتى أدلك على كذا، فبعث معه قوما ليدلهم فامتنع
~~من الدلالة فلهم ضرب عنقه) لأنه في معنى الأمان المعلق بشرط ولم يوجد شرطه.
~~(قال) الامام (أحمد: إذا لقي علجا فطلب منه الأمان فلا يؤمنه لأنه يخاف
~~شره) وشرط الأمان أمن شره.
# (وإن كانوا سرية فلهم أمانه) لأمنهم شره (وإن لقيت السرية أعلاجا فادعوا
~~أنهم جاءوا مستأمنين قبل منهم إن لم يكن معهم سلاح) لأن ظاهر الحال قرينة
~~تدل على صدقهم.
# (ويجوز عقده) أي الأمان (لرسول ومستأمن) أي طالب الأمان. لقول ابن مسعود:
~~جاء ابن النواحة وابن أثال رسولا مسيلمة إلى النبي (ص) فقال لهما: أتشهدان
~~أني رسول الله؟ قالا: إن مسيلمة رسول الله. فقال النبي (ص): آمنت بالله
~~ورسوله، لو كنت قاتلا رسولا لقتلتكما. قال عبد الله: فمضت السنة أن الرسل
~~لا تقتل، رواه أحمد. ولأبي داود نحوه من حديث نعيم ابن مسعود الأشجعي ولان
~~الحاجة ms1270 داعية إلى ذلك إذ لو قتل لفاتت مصلحة المراسلة. قال في المبدع:
~~فظاهره جواز عقد الأمان لكل منهما مطلقا ومقيدا بمدة قصيرة وطويلة، بخلاف
~~الهدنة فإنها لا تجوز إلا مقيدة، لأن في جوازها مطلقا تركا للجهاد.
~~(ويقيمون الهدنة) أي الأمان (بغير جزية) نص عليه، لأنه كافر أبيح له المقام
~~في دارنا من غير التزام جزية فلم تلزمه كالنساء. ومن دخل منا) معاشر
~~المسلمين (دارهم) أي الكفار (بأمان حرمت عليهم خيانتهم) لأنهم إنما أعطوه
~~الأمان بشرط عدم خيانتهم وإن لم يكن ذلك مذكورا في اللفظ. فهو معلوم في
~~المعنى، ولا يصلح في ديننا الغدر. (و) حرمت عليه (معاملتهم بالربا)
~~PageV03P122
# لعموم الاخبار. (فإن خانهم) شيئا (أو سرق منهم) شيئا (أو اقترض) منهم
~~(شيئا وجب رده إلى أربابه) فإن جاءوا إلى دار الاسلام أعطاه لهم وإلا بعثه
~~إليهم، لأنه مال معصوم بالنسبة إليه. (ومن جاءنا منهم بأمان فخاننا كان
~~ناقضا لأمانه) لمنافاة الخيانة له. (ومن دخل) منهم (دار الاسلام بغير أمان
~~وادعى أنه رسول أو تاجر ومعه متاع يبيعه قبل منه إن صدقته عادة كدخول
~~تجارهم إلينا ونحوه) لأن ما ادعاه ممكن، فيكون شبهة في درء القتل. ولأنه
~~يتعذر إقامة البينة على ذلك فلا يتعرض له ولجريان العادة مجرى الشرط.
~~(وإلا) فإن انتفت العادة وجب بقاؤه على ما كان عليه من عدم العصمة، وكذا إن
~~لم يكن معه تجارة لم يقبل منه إذا قال جئت مستأنسا. لأنه غير صادق وحينئذ
~~(ف‍) - يكون (كأسير) يخير فيه الامام بين قتل ورق ومن وفداء. (وإن كان
~~جاسوسا) وهو صاحب سر الشر وعكسه الناموس. (فكأسير) يخير فيه الامام لقصده
~~نكاية المسلمين. (وإن كان ممن ضل الطريق أو حملته ريح في مركب إلينا، أو
~~شرد إلينا بعض دوابهم، أو أبق بعض رقيقهم فهو لمن أخذه غير مخموس). لأنه
~~مباح ظهر عليه بغير قتال دار الاسلام. فكان لآخذه ذلك كالصيد. (ولا يدخل
~~أحد منهم إلينا بلا إذن ولو رسولا وتاجرا) أي يحرم ذلك كما في المبدع.
~~(وينتقض الأمان بردة ms1271 وبالخيانة) لأنه لا يصلح في ديننا الغدر. (وتقدم) في
~~الباب (وإن أودع المستأمن ماله مسلما أو ذميا أو أقرضه) المستأمن (إياه) أي
~~ماله (ثم عاد) المستأمن (إلى دار الحرب لتجارة أو حاجة على عزم عوده إلينا
~~فهو على أمانه) لأنه لم يخرج عن نية الإقامة بدار الاسلام. (وإن دخل إلى
~~دار الحرب مستوطنا أو محاربا أو نقض ذمي عهده لحق بدار الحرب أم لا. انتقض
~~عهده في نفسه وبقي في ماله) لأنه لما دخل دار الاسلام بأمان ثبت لماله،
~~فإذا بطل في نفسه بدخوله PageV03P123
# إليها، وبقي في ماله الذي لم يدخل لاختصاص المبطل بنفسه. لا يقال: إذا
~~بطل في المتبوع فالتابع كذلك. لأنه لم يثبت فيه تبعا. وإنما ثبت فيهما
~~جميعا. فإذا بطل في أحدهما بقي الآخر. ولو سلم فيجوز بقاء حكم التبع وإن
~~زال في المتبوع كولد أم الولد بعد موتها حكم الاستيلاد باق. ويأتي في آخر
~~أحكام الذمة: أن مال الذمي إذا انتقض عهده فئ. وفي الانصاف أنه المذهب،
~~انتهى. قال في المبدع: وظاهر كلام أحمد أنه ينتقض في مال الذمي دون مال
~~الحربي وصححه في المحرر، لأن الأمان ثبت في مال الحربي بدخوله معه. فإن
~~الأمان فيه على وجه الأصالة، كما لو بعثه مع وكيل أو مضارب، بخلاف مال
~~الذمي فإنه يثبت له تبعا لأنه مكتسب بعد عقد ذمته. (فيبعث به) أي بمال
~~المعاهد الذمي على الأول. (إليه إن طلبه) لأنه ملكه (وإن تصرف) المستأمن أو
~~الذمي بعد نقضه العهد (ببيع أو هبة ونحوهما)، كشركة وإجارة (صح تصرفه)
~~لبقاء ملكه عليه. (وإن مات فلوارثه) كسائر أملاكه واختلاف الدارين ليس
~~بمانع. كما يأتي في كتاب الفرائض. (فإن عدم) وارثه (ف‍) - هو (فئ) لأنه مال
~~كافر لا مستحق له كما لو مات بدارنا. (وإن كان المال معه) أي مع من لحق
~~بدار الحرب مستوطنا أو محاربا، (انتقض الأمان فيه) أي في المال (ك‍) - ما
~~ينتقض الأمان في (نفسه) لوجود المبطل فيهما. (وإن أسر المستأمن واسترق وقف
~~ماله فإن عتق ms1272 أخذه) لأن مال المالك لم يوجد فيه سبب الانتقال فيوقف حتى
~~يتحقق السبب. (وإن مات قنا ففئ) لأن الرقيق لا يورث، وإن لم يسترق بل من
~~عليه الامام أو فودي بمال فماله له. وإن قتله فماله لورثته. (وإن أخذ مسلم
~~من حربي في دار الحرب مالا مضاربة أو وديعة ودخل به دار الاسلام فهو) أي
~~المال (في أمان) بمقتضى العقد المذكور، (وإن أخذه) أي أخذ المسلم مال حربي
~~في دار الحرب (ببيع في الذمة أو قرض فالثمن في ذمته) بمقتضى العقد (عليه
~~أداؤه إليه) لعموم: أد الأمانة إلى من ائتمنك (وإن اقترض حربي من حربي مالا
~~ثم دخل PageV03P124
# إلينا فأسلم فعليه البدل). لاستقراره في ذمته (كما لو تزوج حربية ثم أسلم
~~لزمه رد مهرها) إليها إن كان دخل بها. (وإذا سرق المستأمن في دارنا أو قتل
~~أو غصب) أو لزمه مال بأي وجه كان (ثم عاد إلى دار الحرب ثم خرج مستأمنا مرة
~~ثانية. استوفى منه ما لزمه في أمانة الأول) لاستقراره عليه وعدم ما يسقطه.
~~(وإن اشترى) المستأمن (عبدا مسلما فخرج به إلى دار الحرب ثم قدر عليه) أي
~~العبد (لم يغنم لأنه لم يثبت ملكه عليه. لكون الشراء باطلا) فلا يترتب عليه
~~أثره من انتقال الملك. (ويرد) العبد (إلى بائعه ويرد بائعه الثمن إلى
~~الحربي) إن كان باقيا وبدله إن كان تالفا، لأنه مقبوض بعقد فاسد. (فإن كان
~~العبد تالفا فعلى الحربي قيمته) فرط فيه أو لم يفرط لأن فاسد العقود
~~كصحيحها في الضمان وعدمه كما يأتي.
# (ويترادان) أي البائع والمشتري (الفضل) أي الزائد فيسقط من الأكثر بقدر
~~الأقل، ويرجع رب الزائد به إن كان، (وإذا دخلت الحربية) دار الاسلام (بأمان
~~فتزوجت ذميا في دارنا، ثم أرادت الرجوع لم تمنع إذا رضي زوجها أو فارقها).
~~قلت: وانقضت عدتها، على ما يأتي في العدد. (وإن أسر كفار مسلما فأطلقوه
~~بشرط أن يقيم عندهم مدة أو أبدا لزمه الوفاء) لهم، نص عليه لقوله تعالى: *
~~(وأوفوا بعهد الله إذا عاهدتم) * ولقوله ms1273 (ص):
# المسلمون عند شروطهم فليس له أن يهرب، (قال الشيخ: ما ينبغي له أن يدخل
~~معهم في التزام الإقامة أبدا لأن الهجرة واجبة عليه، انتهى) أي حيث عجز عن
~~إظهار دينه، وإلا فهي مستحبة. وتقدم (وإن) أطلقوه و (لم يشترطوا شيئا أو
~~شرطوا كونه رقيقا ولم يؤمنوه فله أن يقتل) أ (ويسرق ويهرب)، نص عليه لأنه
~~لم يصدر منه ما يثبت به الأمان، لأن الاطلاق من الوثاق لا يكون أمانا،
~~والرق حكم شرعي لا يثبت عليه بقوله. لكن قال أحمد إذا أطلقوه فقد أمنوه.
~~(وإن أحلفوه على ذلك) أي على كونه رقيقا (وكان مكرها) على الحلف (لم تنعقد
~~يمينه) لفوات شرطها وهو الاختيار. (وإن أمنوه فله الهرب فقط) أي لا
~~الخيانة. ويرد ما أخذ PageV03P125
# منهم صاروا بأمانه في أمان منه. فإذا خالف فهو غادر. (ويلزمه المضي إلى
~~دار الاسلام إن أمكنه) أي حيث عجز عن إظهار دينه لوجوب الهجرة إذن، وإلا سن
~~له ذلك. (فإن تعذر عليه) المضي إلى دار الاسلام، (أقام) حتى يقدر عليه
~~لقوله تعالى: * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) * (وكان حكمه حكم من أسلم في
~~دار الحرب) في أداء الفرائض والاجتهاد لأوقاتها على ما سبق. (فإن خرج)
~~الأسير بعد أن أطلقوه وأمنوه، (وتبعوه فأدركوه قاتلهم وبطل الأمان) بقتالهم
~~إياه، (وإن أطلقوه بشرط أن يبعث إليهم مالا باختياره، فإن عجز عاد إليهم
~~لزمه الوفاء) نص عليه، لأن في الوفاء مصلحة للأسارى، وفي الغدر مفسدة في
~~حقهم لكونهم لا يؤمنون بعده. والحاجة داعية إليه. (إلا أن تكون امرأة فلا
~~ترجع) إليهم لقوله تعالى: * (فلا ترجعوهن إلى الكفار) *. ولان في رجوعها
~~تسليطا لهم على وطئها حراما. (ويجوز نبذ الأمان إليهم. إن توقع شرهم) لقوله
~~تعالى: * (وإما تخافن من قوم خيانة فانبذ إليهم على سواء) * (وإذا أمن
~~العدو في دار الاسلام على مدة) معلومة (صح) أمانه بشرطه السابق (فإذا بلغها
~~واختار البقاء في دارنا أدى الجزية) إن كان ممن تعقد له الذمة. (وإن لم
~~يختر) البقاء في دار الاسلام أو ms1274 كان ممن لا تقبل منه الجزية (فهو على أمانه
~~حتى يخرج إلى مأمنه) أي حتى يفارق المحل الذي أمناه فيه لبقاء أمانه.
# باب الهدنة (وهي) لغة السكون وشرعا (العقد على ترك القتال مدة معلومة)
~~بقدر الحاجة فإن زادت بطلت في الزيادة فقط. والأصل فيها قوله تعالى: * (وإن
~~جنحوا للسلم فاجنح لها) * ومن السنة ما روى مروان بن الحكم والمسور بن
~~مخرمة أن النبي (ص) صالح قريشا على وضع القتال عشر سنين، والمعنى يقتضي
~~ذلك. لأنه يكون بالمسلمين ضعف، فيهادنونهم حتى يقووا. (بعوض) منهم أو منا
~~عند الضرورة كما يأتي (وبغير عوض) PageV03P126
# بحسب المصلحة لفعله (ص). (وتسمى مهادنة وموادعة) من الدعة وهي الترك.
~~(ومعاهدة) من العهد بمعنى الأمان. (ومسالمة) من السلم بمعنى الصلح (ولا يصح
~~عقدها إلا من إمام أو نائبه) لأنه يتعلق بنظر واجتهاد. وليس غيرهما محلا
~~لذلك لعدم ولايته. ولو جوز ذلك للآحاد لزم تعطيل الجهاد. (ويكون العقد) أي
~~عقد الهدنة (لازما) لا يبطل بموت (الامام أو نائبه) ولا عزله، بل يلزم
~~الثاني إمضاؤه لئلا ينقض الاجتهاد، بالاجتهاد ويستمر ما لم ينقضه الكفار
~~بقتال أو غيره. (ويلزمه) أي الامام أو نائبه (الوفاء بها) أي بالهدنة
~~للزومها (فإن هادنهم) أي الكفار (غيرهما) أي غير الامام أو نائبه (لم تصح)
~~الهدنة لما سبق، (ولا تصح) الهدنة (إلا حيث جاز تأخير الجهاد) لمصلحة (فمتى
~~رأى) الامام أو نائبه (المصلحة في عقدها لضعف في المسلمين عن القتال، أو
~~لمشقة الغزو أو لطمعه في إسلامهم، أو في أدائهم الجزية أو غير ذلك) من
~~المصالح (جاز) له عقدها. لأنه (ص): هادن قريشا لكن قوله: لطمعه في إسلامهم
~~رواية قطع بها في شرح المنتهى وغيره، والثانية لا يجوز عقدها لذلك ويقتضي
~~كلامه في الانصاف أنها صحيحة لأنه صحح أنه لا يجوز عقدها إلا حيث يجوز
~~تأخير الجهاد، كما هو صدر عبارة المصنف. وقد تقدم أنه لا يجوز تأخير الجهاد
~~لذلك على الصحيح ويجوز عقد الهدنة عند المصلحة (ولو بمال منا ضرورة) مثل أن
~~يخاف على المسلمين ms1275 الهلاك أو الأسر، لأنه يجوز للأسير فداء نفسه بالمال
~~فكذا هنا. وجاز تحمل صغار دفعه لدفع صغار أعظم منه وهو القتل أو الأسر،
~~وسبي الذرية المفضي إلى كفرهم. وقد روى عبد الرزاق في المغازي عن الزهري
~~قال: أرسل رسول الله (ص) إلى عيينة بن حصن وهو مع أبي سفيان يعني يوم
~~الأحزاب: أرأيت إن جعلت لك ثلث ثمر الأنصار أترجع بمن معك من غطفان أو تخذل
~~بين الأحزاب؟ فأرسل إليه عيينة: إن جعلت الشطر فعلت ولولا أن ذلك جائز لما
~~بذله النبي (ص). (مدة معلومة) لأن ما وجب تقديره.
# وجب أن يكون معلوما كخيار الشرط. (ولو فوق عشر سنين) لأنها تجوز في أقل
~~من عشر، PageV03P127
# فجازت في أكثر منها كمدة الإجارة، ولأنه إنما جاز عقدها للمصلحة فحيث
~~وجدت جازت تحصيلا للمصلحة. (وإن هادنهم مطلقا) بأن لم يقيد بمدة لم يصح،
~~لأن الإطلاق يقتضي التأييد، وذلك يفضي إلى ترك الجهاد بالكلية وهو غير
~~جائز. (أو) هادنهم (معلقا بمشيئة. كما شئنا أو شئتم أو شاء فلان، أو ما
~~أقركم الله عليه. لم يصح) كالإجارة ولجهالة المدة. (وإن نقضوا) أي
~~المهادنون (العهد بقتال أو مظاهرة) أي معاونة عدونا علينا، (أو قتل مسلم،
~~أو أخذ مال انتقض عهدهم وحلت دماؤهم وأموالهم وسبي ذراريهم) لأنه (ص): قتل
~~رجال بني قريظة حين نقضوا عهده وسبى ذراريهم وأخذ أموالهم.
# ولما هادن قريشا فنقضوا عهده حل له منهم ما كان حرم عليه منهم. (وإن نقض
~~بعضهم) العهد (دون بعض فسكت باقيهم عن الناقض) للعهد (ولم يوجد منهم إنكار)
~~على الناقض (ولا مراسلة الامام) في شأنه (ولا تبر) ؤ منه، (فالكل ناقضون)
~~للعهد لرضاهم بفعل أولئك، وإقرارهم لهم (وإن أنكر من لم ينقض على الباقين)
~~أي الناقضين (بقول أو فعل ظاهرا أو اعتزال) بأن اعتزلوا الناقضين (أو راسل
~~الامام بأني منكر ما فعله الناقض مقيم على العهد لم ينتقض في حقه) أي حق من
~~أنكر وفعل ما سبق، لعدم ما يقتضي نقضه منه.
# (ويأمره الامام بالتمييز، ليأخذ الناقض وحده) ms1276 لنقض عهده (فإن امتنع من
~~التمييز لم ينتقض عهده) أي عهد المنكر. لما فعله الناقض، وفي الشرح: فإن
~~امتنع من التمييز أو إسلام الناقض صار ناقضا. لأنه منع من أخذ الناقض، فصار
~~بمنزلته: وإن لم يمكنه التمييز لم ينتقض عهده لأنه كالأسير. وفي الانصاف في
~~آخر أحكام الذمة: وكذا أي في نقض العهد من لم ينكر عليهم أو لم يعتزلهم أو
~~لم يعلم بهم الامام. وفي المنتهى وشرحه:
# فإن أبوهما أي التسليم والتمييز حال كونهم قادرين على واحد منها انتقض
~~عهد الكل بذلك. (فإن أسر الامام منهم) أي ممن وقع النقض من بعضهم (قوما
~~فادعى الأسير أنه لم PageV03P128
# ينقض) العهد (وأشكل ذلك عليه) أي الامام (قبل قول الأسير) لأنه لا يتوصل
~~إلى ذلك إلا منهم. (وإن شرط) العاقد للهدنة (فيها شرطا فاسدا كنقضها متى
~~شاء أو رد النساء المسلمات) إليهم بطل الشرط فقط لمنافاته لمقتضى العقد.
~~ولقوله تعالى: * (فلا ترجعوهن إلى الكفار) *.
# وقوله (ص): إن الله قد منع الصلح في النساء. ولأنه لا يؤمن أن تفتن في
~~دينها ولا يمكنها أن تفر. (أو) رد (صداقهن) بطل الشرط، لمنافاته مقتضى
~~العقد. وأما قوله تعالى: * (وآتوهم ما أنفقوا) * فقال قتادة: نسخ، وقال
~~عطاء والزهري والثوري: لا يعمل بها اليوم، إنما نزلت في قضية الحديبية حين
~~كان النبي (ص) شرط رد من جاءه مسلما. (أو رد صبي عاقل) لأنه بمنزلة المرأة
~~في ضعف العقل والعجز عن التخلص والهرب (أو رد الرجال) المسلمين (مع عدم
~~الحاجة إليه، أو رد سلاحهم، أو إعطائهم شيئا من سلاحنا أو من آلات الحرب أو
~~شرط لهم مالا) منا (في موضع لا يجوز بذله أو إدخالهم الحرم بطل الشرط) في
~~الكل لمنافاته مقتضى العقد. ولقوله تعالى: * (إنما المشركون نجس.
# فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا) * (فقط) أي دون العقد فيصح،
~~وكذا عقد الذمة كالشروط الفاسدة في البيع، لكن في المغني والشرح: إذا شرط
~~أن لكل واحد نقضها متى شاء، فإنه ينبغي أن لا تصح وجها واحدا، لأن طائفة ms1277
~~الكفار يبنون على هذا الشرط. فلا يحصل إلا من الجهتين فيفوت معنى الهدنة.
~~(فلا يجب الوفاء به) أي بالشرط الفاسد (ولا يجوز) الوفاء به. لما تقدم
~~(وأما الطفل الذي لا يصح إسلامه) وهو من دون التمييز. (فيجوز شرط رده) لأنه
~~ليس بمسلم شرعا (ومتى وقع العقد) للهدنة (باطلا، فدخل ناس من الكفار)
~~العاقدين له (دار الاسلام معتقدين الأمان، كانوا آمنين ويردون إلى دار
~~الحرب ولا يقرون في دار الاسلام) لبطلان الأمان (وإن شرط رد من جاء من
~~الرجال مسلما جاز لحاجة) لأنه (ص) فعل ذلك في صلح الحديبية. قال في المبدع:
~~وظاهره وإن لم تكن له عشيرة تحميه. فإن لم تكن حاجة كظهور المسلمين وقوتهم.
~~فلا يصح PageV03P129
# اشتراطه. (فلا يمنعهم) أي الكفار الامام (أخذه) أي أخذ الرجل الذي جاء
~~منهم مسلما.
# (ولا يجبره على ذلك) أي على العود معهم. لأن أبا بصير: جاء إلى النبي (ص)
~~بعد صلح الحديبية فجاءوا في طلبه. فقال له النبي (ص): إنا لا يصلح في ديننا
~~الغدر، وقد علمت ما عاهدناهم عليه. ولعل الله أن يجعل لك فرجا ومخرجا. فرجع
~~مع الرجلين فقتل أحدهما، ورجع فلم يلمه النبي (ص). (وله) أي الامام (أن
~~يأمره سرا بقتالهم وبالهرب منهم) لأنه رجوع إلى باطل. فكان له الامر بعدمه
~~كالمرأة إذا سمعت طلاقها، وفي الترغيب يعرض له أن لا يرجع. (وله) أي لمن
~~جاءنا منهم مسلما (ولمن أسلم معه أن يتحيزوا ناحية، ويقتلوا من قدروا عليه
~~من الكفار. ويأخذوا أموالهم ولا يدخلون في الصلح. فإن ضمهم الامام إليه
~~بإذن الكفار دخلوا في الصلح) وحرم عليهم قتال الكفار وأخذ أموالهم. لأن أبا
~~بصير لما رجع إلى النبي (ص). فقال له: يا رسول الله قد أوفى الله ذمتك، قد
~~رددتني إليهم وأنجاني الله منهم. فلم ينكر عليه النبي (ص) ولم يلمه، بل
~~قال: ويل أمه مسعر حرب، لو كان معه رجال. فلما سمع بذلك أبو بصير لحق بساحل
~~البحر، وانحاز إليه أبو جندل بن سهيل ومن معه من المستضعفين بمكة، ms1278 فجعلوا
~~لا يمر عليهم عير لقريش إلا عرضوا لها وأخذوها وقتلوا من معها. فأرسلت قريش
~~إلى النبي (ص) تناشده الله والرحم أن يضمهم إليه، ولا يرد إليهم أحدا جاءه
~~ففعل، رواه البخاري مختصرا. (وإذا عقدها) أي عقد الامام الهدنة (من غير شرط
~~لم يجز لنا رد من جاءنا مسلما أو بأمان حرا كان أو عبدا رجلا أو امرأة)
~~لأنه رد لهم إلى باطل (ولا يجب رد مهر المرأة) إليهم لأنها استحقته بما نيل
~~منها فلا يرد لغيرها (وإذا طلبت امرأة) مسلمة (أو صبية مسلمة الخروج من عند
~~الكفار جاز لكل مسلم إخراجها) لما روي أن النبي (ص): لما خرج من مكة، وقفت
~~ابنة حمزة على الطريق. فلما مر بها علي. قالت: يا ابن عم: لمن تدعني؟
~~فتناولها فدفعها إلى فاطمة حتى قدم بها المدينة. (وإن هرب منهم) أي
~~المهاجرين ابن (عبد أسلم لم يرد إليهم وهو حر)، لأنه ملك نفسه بإسلامه،
~~PageV03P130
# و: * (لن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا) * (ويضمنون) أهل الهدنة
~~(لما أتلفوه لمسلم) من مال (ويحدون لقذفه، ويقادون لقتله، ويقطعون بسرقة
~~ماله) لأن الهدنة تقتضي أمان المسلمين منهم وأمانهم من المسلمين في النفس
~~والمال والعرض.
# فلزمهم ما يجب في ذلك. (ولا يحدون لحق الله تعالى) لأنهم ليسوا بملزمين
~~أحكامنا.
# فصل:
# (و) يجب (على الامام حماية من هادنه من المسلمين وأهل الذمة) لأنه أمنهم
~~ممن هو في يده وتحت قبضته. فلو أتلف أحد من المسلمين أو أهل الذمة عليهم
~~شيئا، فعليه الضمان. (دون غيرهم، كأهل حرب) فلا يلزم الامام حمايتهم، ولا
~~حماية بعضهم من بعض، لأن الهدنة التزام الكف عنهم فقط. (فلو أخذهم) أي
~~المهادنين، غير المسلمين، وأهل الذمة (أو) أخذ (مالهم غيرهما حرم أخذنا)
~~ذلك بشراء غيره. لأنهم في عهدنا (وإن سباهم كفار آخرون، أو سبى بعضهم بعضا،
~~لم يجز لنا شراؤهم) لأن الأمان يقتضي رفع الأذى عنهم وفي استرقاقهم أذى لهم
~~بالاذلال بالرق، فلم يجز كسبيهم والواحد كالكل. ولا يلزم الامام استنقاذهم
~~(وإن سبى بعضهم ولد بعض ms1279 ثم باعه صح) كبيع عربي ولده (ولنا شراء ولدهم
~~وأهليهم) منهم، أو ممن سباهم (كحربي باع أهله وأولاده) بخلاف الذمي. وقد
~~ذكرت كلام ابن نصر الله. وإن ذلك ليس ببيع حقيقة، لأنهم ليسوا أرقاء قبل،
~~وإنما يصيرون أرقاء بالاستيلاء عليهم كالسبي ذكر ذلك في حاشية المنتهى (وإن
~~خاف) الامام (نقض العهد منهم بأمارة تدل عليه جاز نبذه إليهم بخلاف ذمته)
~~فيقول لهم قد نبذت عهدكم وصرتم حربيين. لقوله تعالى: * (وإما تخافن من قوم
~~خيانة فانبذ إليهم على سواء) * أي أعلمهم بنقض العهد، حتى تصير أنت وهم
~~سواء في العلم (فيعلم بنقض عهدهم وجوبا قبل الإغارة) عليهم (والقتال) للآية
~~(ومتى PageV03P131
# نقضها) أي نقض الامام الهدنة (وفي دارنا منهم أحد. وجب ردهم إلى مأمنهم)
~~لأنهم دخلوا بأمان، فوجب أن يردوا آمنين (وإن كان عليهم حق استوفي منهم)
~~كغيرهم للعمومات (وينتقض عهد نسائهم وذريتهم بنقض عهد رجالهم تبعا) لما
~~تقدم من أن النبي (ص) قتل رجال بني قريظة، حين نقضوا عهده، وسبى ذراريهم،
~~وأخذ أموالهم ولما هادن قريشا فنقضوا عهده، حل له منهم ما كان حرم عليه
~~منهم (ويجوز قتل رهائنهم إذا قتلوا رهائننا، ومتى مات إمام، أو عزل لزم من
~~بعده الوفاء) بعقد الهدنة للزومه كما تقدم.
# باب عقد الذمة قال أبو عبيد: الذمة الأمان. لقوله (ص) يسعى بذمتهم أدناهم
~~والذمة الضمان والعهد، وهي فعلة من أذم يذم. إذا جعل له عهدا. ومعنى عهد
~~الذمة إقرار بعض الكفار على كفره بشرط بذل الجزية، والتزام أحكام الملة (لا
~~يصح عقدها إلا من إمام أو نائبه) لان ذلك يتعلق بنظر الامام، وما يراه من
~~المصلحة، ولأنه عقد مؤبد. فلا يجوز أن يفتات به على الامام (ويحرم) عقد
~~الذمة (من غيرهما) أي غير الامام ونائبه، لأنه افتيات على الامام (ويجب
~~عقدها إذا اجتمعت الشروط) السابق ذكرها، وتأتي أيضا (ما لم يخف غائلة منهم)
~~أي غدرا بتمكينهم من الإقامة بدار الاسلام، فلا يجوز عقدها، لما فيه من
~~الضرر علينا.
# (وصفة عقدها: أقررتكم بجزية واستسلام) أي انقياد ms1280 والتزام لأحكام الاسلام.
~~(أو يبذلون ذلك فيقول: أقررتكم على ذلك ونحوهما) أي هاتين الصيغتين. كقوله:
~~عاهدتكم على أن تقيموا بدارنا بجزية والتزام حكمنا، ولا يعتبر ذكر قدر
~~الجزية في العقد. (فالجزية) مأخوذة من الجزاء (مال يؤخذ منهم على وجه
~~الصغار) بفتح الصاد المهملة. أي الذلة والامتهان.
# (كل عام بدلا عن قتلهم وإقامتهم بدارنا) فإنهم لو لم يبذلوها، لم يكف
~~عنهم. (ولا يجوز PageV03P132
# عقد الذمة المؤبدة إلا بشرطين أحدهما: التزام إعطاء الجزية كل حول.
~~والثاني: التزام أحكام الاسلام. وهو قبول ما يحكم به عليهم من أداء. حق، أو
~~ترك محرم) فإن عقد على غير هذين الشرطين لم يصح. لقوله تعالى: * (حتى يعطوا
~~الجزية عن يد وهم صاغرون) * قيل: الصغار جريان أحكام المسلمين عليهم. (ولا
~~يجوز عقدها، إلا لأهل الكتابين) التوراة والإنجيل، وهم اليهود والنصارى.
~~(ولمن وافقهما) أي اليهود والنصارى (في التدين بالتوراة والإنجيل كالسامرة)
~~قبيلة من بني إسرائيل نسب إليهم السامري. ويقال لهم في زمننا سمرة بوزن
~~شجرة، وهم طائفة من اليهود يتشددون في دينهم، ويخالفونهم في بعض الفروع
~~(والفرنج) وهم الروم يقال لهم بنو الأصفر. والأشبه أنها مولدة نسبة إلى
~~فرنجة بفتح أوله وثانيه، وسكون ثالثه، وهي جزيرة من جزائر البحر. والنسبة
~~إليها فرنجي.
# ثم حذفت الياء. والأصل في ذلك قوله تعالى: * (قاتلوا الذين لا يؤمنون
~~بالله) *، إلى قوله * (حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون) * وقول المغيرة
~~بن شعبة لعامل كسرى أمرنا نبينا (ص) أن نقاتلكم حتى تعبدوا الله وحده. أو
~~تؤدوا الجزية رواه، أحمد والبخاري. والاجماع على قبول الجزية لمن بذلها من
~~أهل الكتاب ومن يلحق بهم وإقرارهم بذلك في دار الاسلام. (ولمن له شبهة كتاب
~~كالمجوس) لأن عمر لم يأخذها منهم حتى شهد عنده عبد الرحمن بن عوف أن النبي
~~(ص) أخذها من مجوس هجر، رواه البخاري. وفي رواية أنه (ص) قال: سنوا بهم سنة
~~أهل الكتاب رواه الشافعي، وإنما قيل لهم شبهة كتاب لأنه روي أنه كان لهم
~~كتاب فرفع فصار لهم بذلك شبهة أوجبت حقن ms1281 دمائهم، وأخذ الجزية منهم ولا تنهض
~~في إباحة نسائهم وحل ذبائحهم. (و) ك‍ (الصابئين وهم جنس من النصارى نصا)
~~وعنه أنهم يسبتون وروي عن عمر. فهم بمنزلة اليهود وقال مجاهدهم بين اليهود
~~والنصارى، وروي أنهم يقولون أن الفلك حي ناطق، وإن الكواكب السبعة آلهة
~~وحينئذ فهم كعبدة الأوثان. (ومن عداهم) أي عدا أهل الكتاب ومن وافقهم في
~~التدين بالكتابين ومن له شبهة كتاب كالمجوس. (فلا يقبل منهم إلا الاسلام أو
~~القتل) لحديث: PageV03P133
# أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله خص منه أهل الكتاب
~~ومن ألحق بهم لما تقدم وبقي من عداهم على الأصل، فأما أهل صحف إبراهيم وشيث
~~وزبور داود فلا تقبل منهم الجزية لأنهم غير أولئك، ولأن هذه لم يكن فيها
~~شرائع إنما هي مواعظ وأمثال.
# كذلك وصف النبي (ص) صحف إبراهيم وزبور داود في حديث أبي ذر. (وإذا عقد
~~الامام) أو نائبه (الذمة للكفار زعموا أنهم أهل كتاب ثم تبين يقينا أنهم
~~عبدة أوثان) أو نحوهم (فالعقد باطل) لفوات شرطه، (ومن انتقل إلى أحد
~~الأديان الثلاثة من غير أهلها بأن تهود أو تنصر أو تمجس قبل بعثة نبينا
~~محمد (ص)، ولو بعد التبديل فله حكم الدين الذي انتقل إليه من إقراره
~~بالجزية وغيره). كحل ذبيحته ومناكحته إذا تهود أو تنصر. (وكذا) من تهود أو
~~تنصر أو تمجس، (بعد بعثته) (ص) لأنه (ص) كان يقبلها منهم من غير سؤال، ولو
~~اختلف الحكم بذلك لسأل عنه ولو وقع لنقل. (وكذا من ولد بين أبوين لا تقبل
~~الجزية من أحدهما) كمن ولد بين مجوسي ووثنية.
# (إذا اختار دين من يقبل منه الجزية) فتقبل منه لعموم النص فيهم، ولأنه
~~اختار أفضل الدينين، وأقلهما كفرا. (ويأتي إذا انتقل أحد أهل الأديان
~~الثلاثة إلى غير دينه) في الباب مفصلا.
# تتمة: في تسمية اليهود بذلك أقوال إما لأنهم هادوا عن عبادة العجل أي
~~تابوا أو لأنهم مالوا عن دين الاسلام، أو لأنهم يتهودون عند قراءة التوراة
~~أي يتحركون أو لنسبتهم إلى ms1282 يهود بن يعقوب بالمعجمة ثم عرب بالمهملة.
~~والنصارى واحدهم نصراني والأنثى نصرانية، نسبة إلى قرية بالشام يقال لها
~~نصران وناصرة.
# فصل:
# (ولا تؤخذ الجزية من نصارى بني تغلب) ابن وائل من العرب من ولد ربيعة بن
~~نزار فإنهم انتقلوا في الجاهلية إلى النصرانية PageV03P134
# فدعاهم عمر إلى بذل الجزية فأبوا وأنفوا، وقالوا: نحن عرب خذ منا كما
~~يأخذ بعضكم من بعض باسم الصدقة فقال: لا آخذ من مشرك صدقة، فلحق بعضهم
~~بالروم فقال النعمان بن زرعة: يا أمير المؤمنين إن القوم لهم بأس وشدة وهم
~~عرب يأنفون من الجزية فلا تعن عليك عدوك بهم، وخذ منهم الجزية باسم الصدقة،
~~فبعث عمر في طلبهم وردهم، وضعف عليهم الزكاة. (ولو بذلوها) أي الجزية فلا
~~تؤخذ منهم لأن عقد الذمة مؤبد وقد عقده معهم عمر هكذا فليس لأحد نقضه. (بل)
~~تؤخذ الجزية (من حربي منهم) أي من بني تغلب (لم يدخل في الصلح إذا بذلها)
~~قطع به في الفروع. لأنه ليس فيه نقض لفعل عمر لعدم دخوله فيه.
# (وليس للامام نقض عهدهم) أي بني تغلب (وتجديد الجزية عليهم لأن عقد الذمة
~~مؤبد وقد عقده عمر رضي الله عنه هكذا، فلا يغيره إلى الجزية) أحد (وإن
~~سألوه) لأن الاجتهاد لا ينقض الاجتهاد. (وتؤخذ الزكاة منهم) أي من بني تغلب
~~(عوضها) أي الجزية (من ماشية وغيرها مما تجب فيه زكاة مثلي ما يؤخذ من
~~المسلمين) لأن تمام حديث عمر أنه ضعف عليهم من الإبل في كل خمس شاتان، وفي
~~كل ثلاثين بقرة تبيعان وفي كل عشرين دينارا دينار، وفي كل مائتي درهم عشرة،
~~وفيما سقت السماء الخمس، وفيما سقى بنضج أو دولاب العشر واستقر ذلك من قوله
~~ولم ينكر فكان كالاجماع، وفي عبارته تسامح. والأولى أن يقال ويؤخذ عوض
~~الجزية منهم مثلي زكاة المسلمين. (حتى ممن لا تلزمه جزية فيؤخذ من نسائهم
~~وصغارهم ومجانينهم وزمناهم ومكافيفهم) أي العمي منهم، (وشيوخهم ونحوهم) لأن
~~اعتبارها بالأنفس سقط، وانتقل إلى الأموال بتقديرهم فتؤخذ من كل مال زكوي
~~سواء كان ms1283 صاحبه من أهل الجزية أو لم يكن، ولان نساءهم وصبيانهم صينوا عن
~~السبي بهذا الصلح، ودخلوا في حكمه فجاز أن يدخلوا في الواجب به كالرجال
~~العقلاء. (و) لهذا (لا تؤخذ من فقير) ولو معتملا (ولا ممن له مال دون نصاب
~~أو) له مال (غير زكوي) كالخيل والرقيق ونحوه الذي لم يكن للتجارة، ويكتفي
~~بما يؤخذ منهم باسم الزكاة. (ولو كان المأخوذ من أحدهم أقل من جزية ذمي)
~~لعموم ما سبق. (ويلحق بهم) أي ببني تغلب (كل من أباها) أي الجزية (إلا باسم
~~الصدقة من العرب وخيف منهم الضرر كمن تنصر من تنوخ) قبيلة PageV03P135
# سموا بذلك لأنهم اجتمعوا فأقاموا في مواضعهم يقال: تنخ بالمكان أقام به.
~~(وبهراء) بفتح الباء الموحدة وسكون الهاء وفتح الراء بعدها ألف وزان حمراء،
~~قبيلة من قضاعة قاله في حاشيتيه. (أو تهود من كنانة) بكسر الكاف (وحمير)
~~بكسر الحاء المهملة، (أو تمجس من بني تميم ومضر) لأنهم من العرب أشبهوا بني
~~تغلب (ومصرف ما يؤخذ منهم كجزية) لأنه مأخوذ من مشرك فكان جزية وغايته أنه
~~جزية مسماة بالصدقة، ولهذا قال عمر: هؤلاء حمقاء رضوا بالمعنى وأبوا عن
~~الاسم. (ولا جزية على من لا يجوز قتله إذا أسر) لأن قتلهم ممتنع وتقدم أن
~~الجزية بدل عن قتلهم. وكتب عمر إلى أمراء الأجناد: أن اضربوا الجزية ولا
~~تضربوها على النساء والصبيان رواه سعيد. (فلا تجب) الجزية (على صغير ولا
~~امرأة) لما مر (ولا) على (خنثى) مشكل لأنه لا يعلم كونه رجلا. (فإن بان)
~~الخنثى (رجلا أخذ منه للمستقبل فقط) أي دون الماضي. (ولا) جزية (على مجنون
~~ولا زمن ولا أعمى ولا شيخ فان. لا راهب بصومعة، وهو الذي حبس نفسه وتخلى عن
~~الناس في دينهم ودنياهم) لأنهم لا يقتلون فلم تجب عليهم الجزية كالنساء
~~والصبيان. (ولا يبقى بيده) أي الراهب بصومعة (مال إلا بلغته فقط، ويؤخذ ما
~~بيده) زائدا على ذلك. (وأما الرهبان الذين يخالطون الناس ويتخذون المتاجر
~~والمزارع، فحكمهم كسائر النصارى. تؤخذ منهم الجزية باتفاق المسلمين، قاله
~~الشيخ. ms1284 وتؤخذ) الجزية (من الشماس كغيره) لعدم الفرق. (ولا) جزية (على عبد
~~ولو لكافر) نص عليه. لقوله (ص): لا جزية على عبد. وعن أبي عمر مثله. ولأنه
~~مال PageV03P136
# فلم تجب عليه كسائر الحيوانات. (بل تجب) الجزية (على معتق ذمي) لما
~~يستقبل (ولو أعتقه مسلم) لأنه حر مكلف موسر من أهل القتل، فلم يقر في دارنا
~~بغير جزية. كحر الأصل. (و) تجب الجزية على (معتق بعضه بقدر حريته) لأنه حكم
~~يتجزأ يختلف بالرق والحرية، فيقسم على قدر ما فيه منهما كالإرث، (ولا) تجب
~~الجزية (على فقير يعجز عنها غير معتمل) لان عمر جعل الجزية على ثلاث طبقات:
~~جعل أدناها على الفقير المعتمل، فدل على أن غير المعتمل لا شئ عليه. ولقوله
~~تعالى: * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) * (فإن كان) الفقير (معتملا وجبت
~~عليه) الجزية. لما سبق (ومن بلغ أو أفاق أو استغنى ممن تعقد له الجزية. فهو
~~من أهلها بالعقد الأول، ولا يحتاج إلى استئناف عقد) له لأنه لم ينقل تجديده
~~لمن ذكر، ولان العقد يقع مع سادتهم، فيدخل فيه سائرهم. (وتؤخذ) منه الجزية
~~(في آخر الحول بقدر ما أدرك) منه، فإن كان في نصفه فنصفها، ولا يترك حتى
~~يتم بحول من حين وجد سببه. لأنه لا يحتاج إلى إفراده بحول. وضبط كل إنسان
~~بحول يشق ويتعذر. ومثلهم من عتق في أثناء الحول. (ومن كان) من أهل الجزية
~~(يجن) تارة (ويفيق) أخرى (لفقت إفاقته فإذا بلغت) إفاقته (حولا أخذت منه)
~~الجزية، لأن حوله لا يكمل إلا حينئذ. (وإن كان في الحصن نساء أو من لا جزية
~~عليه) كالأعمى والشيوخ، (فطلبوا عقد الذمة بغير جزية أجيبوا إليها) فيعقد
~~لهم الأمان. (وإن طلبوا عقدها) أي الذمة (بجزية أخبروا أنه لا جزية عليهم)
~~لينكشف لهم الامر، (فإن تبرعوا بها، كانت هبة) لا جزية. فلا تلزم قبل القبض
~~ف‍ (- متى امتنعوا منها لم يجبروا) عليها لعدم اللزوم. (وإن بذلتها) أي
~~الجزية (امرأة لدخول دارنا فسكنت مجانا) أي بلا شئ، وإن كانت أعطت شيئا رد
~~عليها. ms1285 لأن من أدى شيئا يظن أنه عليه فتبين أنه لا شئ عليه. وجب رده على
~~آخذه لفساد القبض. (إلا أن تتبرع به) أي بما تدفعه (بعد معرفتها أن لا شئ
~~عليها) فتكون هبة لا تلزم إلا بالقبض فإن شرطت ذلك على نفسها ثم رجعت. فلها
~~ذلك (لكن يشترط) الامام أو نائبه (عليها) أي على المرأة إذا أرادت دخول
~~دارنا (التزام أحكام الاسلام) كما يشترطه على المقاتلة. (ويعقد لها الذمة)
~~بعد إجابتها PageV03P137
# لذلك. (ومرجع جزية وخراج: إلى اجتهاد الامام. وتقدم) في الأرضين
~~المغنومة. (وعنه) يرجع فيهما (إلى ما ضربه عمر) بن الخطاب رضي الله عنه
~~(فيجب أن يقسمه) أي مال الجزية (الامام عليهم، فيجعل على الموسر ثمانية
~~وأربعين درهما، وعلى المتوسط أربعة وعشرين) درهما، (وعلى الأدون اثني عشر)
~~درهما. لفعل عمر ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكر. فكان كالاجماع. ويجاب عن
~~قوله (ص) لمعاذ: خذ من كل حالم دينارا بأن الفقر كان في أهل اليمن أغلب.
~~لذلك قيل لمجاهد: ما شأن أهل الشام عليهم أربعة دنانير، وأهل اليمن عليهم
~~دينار؟ قال: جعل ذلك من أجل اليسار. وبأن الجزية يرجع فيها إلى اجتهاد
~~الامام، وليس التقدير واجبا لأنها وجبت صغارا وعقوبة. فاختلفت باختلافهم.
# (ويجوز أن يأخذ) في الجزية (عن كل اثني عشرة درهما دينارا) لأنه يعد لها
~~قيمة بحسب الزمن الأول. (ولا يتعين أخذها) أي الجزية (من ذهب ولا فضة بل من
~~كل الأمتعة بالقيمة).
# لحديث معاذ: أن النبي (ص) لما وجهه إلى اليمن أمره أن يأخذ من كل حالم -
~~يعني محتلما - دينارا أو عدله من المعافر - ثياب تكون باليمن، رواه الترمذي
~~وحسنه. (ويجوز أخذ ثمن الخمر والخنزير عن الجزية والخراج إذا تولوا بيعها
~~وقبضوه) أي الثمن، لأنه من أموالهم التي نقرهم على اقتنائها كثيابهم. قال
~~في أحكام الذمة قلت: ولو بذلوها في ثمن مبيع، أو إجارة، أو قرض أو ضمان، أو
~~بدل متلف جاز للمسلم أخذها وطابت له. (والغني فيهم من عده الناس غنيا عرفا)
~~لأن المقادير توقيفية، ولا توقيف هنا ms1286 فوجب رده إلى العرف.
# كالقبض، والحرز. (ومتى بذلوا الواجب) عليهم من الجزية (لزم قبوله) لقوله
~~(ص) لمعاذ:
# أدعهم إلى أداء الجزية. فإن أجابوك فاقبل منهم، وكف عنهم. (ودفع من قصدهم
~~بأذى في دارنا) ولو كانوا منفردين ببلد. قال في الترغيب: والمنفردون ببلد
~~متصل ببلدنا يجب PageV03P138
# ذب أهل الحرب عنهم على الأشبه، ولو شرطنا أن لا نذب عنهم لم يصح. واقتصر
~~عليه في الفروع فإن كانوا بدار الحرب لم يلزمنا الذب عنهم. (وحرم قتالهم
~~وأخذ مالهم) بعد إعطاء الجزية. لأن الله تعالى جعل إعطاء الجزية غاية
~~لقتالهم. (ومن أسلم) منهم (بعد الحول سقطت عنه الجزية) لعموم قوله تعالى: *
~~(قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف) * وقوله (ص): الاسلام يجب
~~ما قبله وعن ابن عباس مرفوعا: ليس على المسلم جزية، رواه أبو داود
~~والترمذي. ولأنها عقوبة سببها الكفر. فسقطت بالاسلام.
# فإن كان إسلامه قبل تمام الحول لم تؤخذ بطريق الأولى. و (لا) الجزية (إن
~~مات) الذمي بعد الحول (أو طرأ عليه مانع من جنون ونحوه) كعمي، (فتؤخذ من
~~تركة ميت ومن مال حي) لأنها دين. فلم تسقط بذلك كدين الآدمي. (وإن طرأ
~~المانع في أثناء الحول كموت سقطت) لأن الجزية لا تجب ولا تؤخذ قبل كمال
~~حولها. (ومن اجتمعت عليه جزية سنين استوفيت كلها ولم تتداخل) كدين الآدمي،
~~ولأنها حق مالي يجب في آخر كل حول. فلم تتداخل كالدية. (وتؤخذ) الجزية (كل
~~سنة هلالية مرة) واحدة (بعد انقضائها) أي السنة لأنها مال يتكرر بتكرار
~~الحول فلم تؤخذ قبله. كالزكاة (ولا تجوز مطالبته بها عقب عقد الذمة)، لأنه
~~لا يصح شرط تعجيلها، ولا يقتضيه الاطلاق. قال الأصحاب: لأنا لا نأمن نقض
~~أمانه.
# فيسقط حقه من العوض. (ويمتهنون عند أخذها) أي الجزية منهم (وتجر أيديهم
~~عند أخذها، ويطال قيامهم حتى يألموا ويتعبوا، ويؤخذ منهم وهم قيام. والآخذ)
~~للجزية (جالس) لقوله تعالى: * (حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون) * قال
~~في المبدع:
# وظاهره. أن هذه الصفة مستحقة. (ولا يقبل منهم إرسالها) أي ms1287 الجزية (مع
~~غيرهم لزوال الصغار. كما لا يجوز تفريقها بنفسه. بل يحضر الذمي بنفسه
~~ليؤديها وهو قائم) صاغر، PageV03P139
# (وليس للمسلم أن يتوكل لهم في أدائها، ولا أن يضمنها، ولا أن يحيل الذمي
~~عليه بها) لفوات الصغار. (ولا يعذبون) أي أهل الذمة (في أخذها) أي الجزية.
~~(ولا يشتط) وفي نسخة:
# ولا يتسطط (عليهم)، لما روى أبو عبيد: أن عمر أتى بمال كثير. قال أبو
~~عبيد: أحسبه الجزية فقال: إني لأظنكم قد أهلكتم الناس؟ قالوا: والله ما
~~أخذنا إلا عفوا صفوا. قال: بلا سوط ولا نوط. قالوا: نعم. قال: الحمد لله
~~الذي لم يجعل ذلك على يدي ولا في سلطاني.
# فصل:
# (ويجوز أن يشرط عليهم) في عقد الذمة (مع الجزية ضيافة من يمر بهم من
~~المسلمين المجاهدين وغيرهم حتى الراعي وعلف دوابهم)، لما روي أنه (ص): ضرب
~~على نصارى أيلة ثلاثمائة دينار. وكانوا ثلاثمائة نفس، وأن يضيفوا من مر بهم
~~من المسلمين. وعن عمر: أنه قضى عليهم ضيافة ثلاثة أيام، وعلف دوابهم، وما
~~يصلحهم، وروى أحمد عن الأحنف بن قيس: أن عمر شرط على أهل الذمة ضيافة يوم
~~وليلة، وأن يصلحوا القناطر، وإن قتل رجل من المسلمين بأرضهم فعليهم ديته.
~~(ويبين) الامام أو نائبه لهم (أيام الضيافة، والأدام والعلف، وعدد من يضاف
~~من الرجالة والفرسان والمنزل فيقول: تضيفون في كل سنة مائة يوم، في كل يوم
~~عشرة من المسلمين من خبز كذا وكذا) ومن الأدم كذا (وللفرس من الشعير كذا،
~~ومن التبن كذا) لأن ذلك من الجزية، فاعتبر العلم به كالنقود، قاله القاضي.
~~(ويبين لهم ما على الغن والفقير) من الضيافة كما في الجزية. (فيكون ذلك
~~بينهم على قدر جزيتهم) قطع به في المبدع. PageV03P140
# وحكاه في الانصاف قولا عن الرعاية، مقابلا لما قدمه من أنه يبين ما على
~~الفقير والغني. (فإن شرط الضيافة مطلقا. قال في الشرح والفروع: صح) وقدمه
~~في الكافي لأن عمر لم يقدر ذلك، وقال: أطعموهم مما تأكلون.
# تنبيه: في عزوه ذلك للفروع نظر، فإنه أطلق فيه الخلاف، وقال ms1288 في الانصاف:
# قدمه في الفروع. فيحتمل أن النسخ مختلفة (وتكون مدتها) أي الضيافة (يوما
~~وليلة) قال أبو بكر: الواجب يوم وليلة كالمسلمين. ولا يكلفون إلا من طعامهم
~~وإدامهم (ولا تجب الضيافة من غير شرط) لأنها مال فلا يلزمهم بغير رضاهم
~~كالجزية (فلا يكلفون الضيافة) مع عدم الشرط (ولا) يكلفون (الذبيحة) وإن
~~شرطت عليهم الضيافة (ولا) يكلفون (أن يضيفونا (بأرفع من طعامهم) لما تقدم
~~من قول عمر: أطعموهم مما تأكلون. (وللمسلمين النزول في الكنائس والبيع) فإن
~~عمر صالح أهل الشام على أن يوسعوا أبواب بيعهم وكنائسهم لمن يجتاز بهم من
~~المسلمين ليدخلوها ركبانا. (فإن لم يجدوا) أي المسلمون (مكانا فلهم النزول
~~في الأفنية وفضول المنازل. وليس لهم تحويل صاحب المنزل منه)، لأنه إضرار
~~به، وقد قال (ص): لا ضرر ولا ضرار. وإن شرط عليهم الضيافة فامتنعوا من
~~قبولها لم يعقد لهم الذمة. (فإن) قبلوا و (امتنع بعضهم من القيام بما يجب
~~عليه أجبر عليه) كسائر الحقوق الواجبة، (فإن امتنع الجميع) مما وجب عليهم
~~(أجبروا) على القيام به لوجوبه (فإن لم PageV03P141
# يمكن) إجبارهم (إلا بالقتال قوتلوا) عليه. (فإن قاتلوا انتقض عهدهم)
~~بالقتال (فإن جعل الضيافة مكان الجزية، صح) لما روي أن عمر كتب لراهب من
~~أهل الشام: إنني إن وليت هذه الأرض أسقطت عنك خراجك. فلما قدم عمر الجابية
~~وهو أمير المؤمنين جاء به قال:
# إنني جعلت لك ما ليس لي، ولكن اختر إن شئت أد الخراج وإن شئت أن تضيف
~~المسلمين. فاختار الضيافة. لكن يشترط أن يكون الضيافة يبلغ قدرها ما يقابل
~~ما يجب عليهم من الدراهم أو الدنانير. قاله في شرح المنتهى. قال في المبدع:
~~ويشترط أن يبلغ قدرها أقل الجزية إذا قلنا هي مقدرة لئلا ينقص خراجه من
~~أقلها. ه‍. ومعناه في الشرح. ومقتضاه أنه لا يشترط إذ الأصح أنها إلى
~~اجتهاد الامام. (وإذا شرط في) عقد (الذمة شرطا فاسدا مثل أن يشترط أ) ن (لا
~~جزية عليهم أو) يشترط (إظهارهم المنكر أو إسكانهم الحجاز ونحوه فسد العقد)
~~لفساد ms1289 الشرط. وصحح في تصحيح الفروع: أنه يفسد الشرط دون العقد، ذكره في
~~الهدنة، وجزم به في المنتهى هناك. (وإذا تولى إمام فعرف قدر جزيتهم. أو
~~قامت به بينة أو كان) قدر جزيتهم (ظاهرا أقرهم عليه) لأن الخلفاء أقروهم
~~على ذلك ولم يجدوا لمن كان في زمنهم عقدا، ولأنه عقد لازم كالإجارة أو عقد
~~بالاجتهاد فلا ينقض. (وإن لم يعرفه) أي ما عليهم (رجع إلى قولهم فيما يسوغ
~~أن يكون جزية) لانكارهم ما زاد. (وله) أي الامام (تحليفهم مع التهمة) أي
~~اتهامه إياهم فيما يذكرونه. (فإن بان له) أي الامام (كذبهم)، وأنهم أخبروه
~~بنقص عما كانوا يؤدونه لمن قبله (رجع عليهم) بما بقي لبقائه عليهم. وإن
~~قالوا: كنا نؤدي كذا جزية وكذا هدية استحلفهم يمينا واحدة لأن الظاهر فيما
~~يدفعونه أنه كله جزية. وإن قال بعضهم: كنا نؤدي دينارا وبعضهم كنا نؤدي
~~دينارين، أخذ كل واحد منهم بما أقر به، ولا يقبل قول بعضهم على بعض، لأن
~~أقوالهم غير مقبولة. (وإذا عقد الامام الذمة كتب أسماءهم وأسماء آبائهم)
~~فيكتب فلان بن فلان، (و) PageV03P142
# كتب (حلاهم) جمع حلية بكسر الحاء، ويجوز ضمها، فيكتب طويل أو قصير، أو
~~ربعة أسمر أو أخضر أو أبيض مقرون الحاجبين أو مفروقهما أدعج العين، أقنى
~~الانف أو ضدهما، ونحو ذلك من الصفات اللازمة التي يتميز بها كل واحد منهم
~~عن غيره. (و) كتب (دينهم) فيقول يهودي، أو نصراني، أو مجوسي. (وجعل لكل
~~طائفة عريفا) وهو القيم بأمور القبيلة أو الجماعة، وتقدم حديث: العرافة حق.
~~(مسلما) ليقبل خبره (يجمعهم عند أداء الجزية، ويكشف حال من بلغ أو استغنى
~~أو أسلم أو سافر ونحوه) كمن عتق من أرقائهم، أو أفاق من مجانينهم ليتعرف
~~أمر الجزية، (أو نقض العهد أو خرق شيئا من أحكام الذمة) ليترتب عليه
~~مقتضاه. (وما يذكره بعض أهل الذمة: أن معهم كتاب النبي (ص) بإسقاط الجزية
~~عنهم. لم يصح) وسئل ابن شريح عن ذلك؟ فقال: لم ينقل ذلك أحد المسلمين.
~~وروى:
# أنهم طولبوا بذلك فأخرجوا كتابا ms1290 ذكروا فيه أنه بخط علي بن أبي طالب. كتبه
~~عن النبي (ص)، وأن فيه: شهادة سعد بن معاذ، ومعاوية فوجد تاريخه بعد موت
~~سعد، وقبل إسلام معاوية. فاستدل بذلك على بطلانه. (ومن أخذت منه الجزية كتب
~~له براءة لتكون له حجة إذا احتاج إليها) كما تقدم في الزكاة، بل هنا أولى.
~~لأنه لا يقبل قوله في أداء الجزية بلا بينة.
# (ويأتي) ذلك (في الباب بعده).
# باب أحكام الذمة أي ما يجب عليهم أو لهم بعد عقد الذمة مما يقتضيه عقدها
~~لهم. (ويلزم الامام أن يأخذهم) أي أهل الذمة (بأحكام الاسلام في ضمان
~~النفس). فمن قتل أو قطع طرفا أخذ بموجب ذلك، كالمسلم. لما روي: أن يهوديا
~~قتل جارية على أوضاح لها. فقتله رسول الله (ص) متفق عليه. (والمال) فلو
~~أتلف مالا لغيره ضمنه. (والعرض) فمن قذف إنسانا أو سبه ونحوه، أقيم عليه ما
~~يقام على المسلم بذلك، لأن الاسلام نقض حكم ما يخالفه. (و) PageV03P143
# يلزمه (إقامة الحد عليهم فيما يعتقدون تحريمه. كزنا وسرقة) لما في الصحيح
~~عن ابن عمر:
# أن النبي (ص) أتي برجل وامرأة من اليهود زنيا. فرجمهما. ولأنه يحرم في
~~دينهم. وقد التزموا حكم الاسلام، فثبت في حقهم كالمسلم. و (لا) يقيم الحد
~~عليهم (فيما يعتقدون حله، كشرب خمر، ونكاح محرم) وأكل لحم خنزير لأنهم
~~يعتقدون حله. ولأنهم يقرون على كفرهم. وهو أعظم جرما، إلا أنهم يمنعون من
~~إظهار ذلك بين المسلمين، لتأذيهم به.
# (أو يرون صحته من العقود، ولو رضوا بحكمنا) فلا نتعرض لهم فيه، ما لم
~~يرتفعوا إلينا.
# (قال الشيخ: واليهودي إذا تزوج بنت أخيه، أو) بنت (أخته. كان ولده منها
~~يلحقه ويرثه باتفاق المسلمين. وإن كان هذا النكاح باطلا باتفاق المسلمين)
~~أي لأنه وطئ شبهة، لاعتقادهم حله. (ويلزمهم التمييز عن المسلمين، فيشترطه
~~الامام عليهم) لاشتراط أهل الجزيرة على أنفسهم ذلك. حيث قالوا: وأن تلزم
~~زينا حيثما كنا، وأن لا نتشبه بالمسلمين في لبس قلنسوة، ولا عمامة، ولا
~~نعلين، ولا فرق شعر إلخ. وكتبوا به إلى ms1291 عبد الرحمن بن غنم. فكتب به إلى عمر
~~بن الخطاب. فكتب عمر: أن امض لهم ما سألوه، الخبر مطولا، رواه الخلال.
~~ويكون التمييز في أمور منها (ف‍ شعورهم بحذف) أي حلق (مقادم رؤوسهم، بأن
~~يجزوا نواصيهم) وهي مقدار ربع الرأس. (ولا يتخذون شرابين لأنه من عادة
~~الاشراف) فيمنعون منه. (و) يلزمهم التمييز أيضا في شعورهم (بترك الفرق) وهو
~~قسم شعر الرأس نصفين بالسوية. وجعله ذؤابتين. (فلا يفرق) الذمي (شعر جمته)
~~أي رأسه (فرقتين. كما يفرق النساء) لأن الفرق من سنة المسلمين، بل تكون
~~شعور رؤوسهم جمة، لما تقدم.
# (وكناهم، فلا يكتنون بكنى المسلمين، كأبي القاسم، وأبي عبد الله، وأبي
~~محمد، وأبي الحسن، وأبي بكر ونحوها) مما هو في الغالب في المسلمين. لقولهم
~~في الخبر السابق: PageV03P144
# ولا نكتني بكناهم. (وكذا) ال‍ (- لقب) أي يمنعون من ألقاب المسلمين (كعز
~~الدين ونحوه) كزين الدين. (ولا يمنعون الكنى بالكلية) قال أحمد لطبيب
~~نصراني: يا أبا إسحاق. واحتج بفعل النبي (ص) وفعل عمر. ونقل أبو طالب: لا
~~بأس به لأن النبي (ص) قال لأسقف نجران:
# يا أبا الحارث أسلم تسلم. وعمر قال لنصراني: يا أبا حسان وفي الفروع
~~يتوجه احتمال:
# يجوز للمصلحة. وقال بعض العلماء: ويحمل ما روى عليه. (ويلزمهم الانقياد
~~لحكمنا إذا جرى عليهم) ولو اعتقدوا خلافه. لنسخ الاسلام سائر الشرائع،
~~والتزامهم ذلك بالعقد، إذ شرطه التزام حكمنا. كما سبق. (ولهم ركوب غير خيل)
~~يدخل فيه: البغال. وصرح به القاضي في الأحكام السلطانية. قلت: ولعل المراد:
~~إذا لم ترد للغزو، لأنها إذن كالخيل.
# والمقصود إذلالهم (بلا سرج، عرضا. بأن تكون رجلاه إلى جانب وظهره إلى)
~~الجانب (الآخر على الأكف. جمع إكاف) بوزن كتب وكتاب. (وهو البرذعة) لما روى
~~الخلال: أن عمر أمرهم بذلك. وظاهره: قربت المسافة أو بعدت. قاله في المبدع.
~~(و) يلزمهم التمييز أيضا (في لباسهم بالغيار. فيلبسون ثوبا يخالف لونه بقية
~~ثيابهم. كعسلي ليهود، وهو ضرب من اللباس معروف، وأدكن لنصارى) وهو لون
~~(يضرب إلى السواد، وهو الفاختي، ويكون هذا في ثوب ms1292 واحد لا في جميعها) أي
~~الثياب. لحصول المقصود بواحد منها. (ولا امرأة غيار بخفين مختلفي اللون،
~~كأبيض وأحمر. ونحوهما إن خرجت بخف) قال في المبدع: فإن أبوا الغيار لم
~~يجبروا ونغيره نحن. (و) مما يتميزون به (شد الخرق الصفر ونحوها) كالزرق في
~~(قلانسهم وعمائمهم، مخالفة للونها) أي تكون الخرقة مخالف لونها لون القلانس
~~والعمائم، ليحصل التمييز. (ولما صارت العمامة الصفراء والزرقاء والحمراء من
~~شعارهم. حرم على المسلم لبسها). قاله الشيخ تقي الدين. لكن في الزرقاء
~~والصفراء واضح، لا في الحمراء. (والظاهر: أنه يجتزأ بها) أي بالعمامة
~~الزرقاء ونحوها. كالذي PageV03P145
# اعتاده اليهود ببلدنا. (في حق الرجال: عن الغيار ونحوه) كشد الزنار
~~(لحصول التمييز الظاهر بها. وهو في هذه الأزمنة وقبلها كالاجماع، لأنها
~~صارت مألوفة لهم. فإن أرادوا العدول عنها منعوا. وإن تزيا بها مسلم، أو علق
~~صليبا بصدره حرم) لحديث: من تشبه بقوم فهو منهم. ويكون قولهم فيما تقدم:
~~يكره التشبيه بزي أهل الكتاب ونحوهم:
# مخصوص بما هنا. والفرق ما في هذه من شدة المشابهة. (ولم يكفر) بذلك كسائر
~~المعاصي. والخبر للتنفير (ولا يتقلدوا السيوف ولا يحملوا السلاح، ولا
~~يعلموا أولادهم القرآن، ولا بأس أن يعلموا الصلاة على النبي (ص)) قال مهنا:
~~سألت أبا عبد الله هل يكره للمسلم أن يعلم غلاما مجوسيا شيئا من القرآن؟
~~قال: إن أسلم فنعم. وإلا فأكره أن يضع القرآن في غير موضعه قلت: فيعلمه أن
~~يصلي على النبي (ص) قال: نعم. (ولا يتعلمون العربية) لاشتراطهم على أنفسهم
~~في كتابهم لعبد الرحمن بن غنم، وأمر عمر أن يكتب لهم قالوا فيه: ولا نتكلم
~~بكلامهم. (ويمنعون من العمل بالسلاح، وتعلم المقاتلة بالثقاف، والرمي
~~وغيره) كلعب برمح ودبوس. لأن في ذلك معونة لهم علينا. (ويؤمر النصارى بشد
~~الزنار فوق ثيابهم) لأنهم إذا شدوه من داخل لم ير، فلم تكن له فائدة. (وهو)
~~أي الزنار (خيط غليظ على أوساطهم خارج الثياب) لما تقدم، (وليس لهم إبداله
~~بمنطقة ومنديل ونحوهما) لعدم حصول المقصود من التمييز. (و) يكون الزنار
~~(للمرأة تحت ms1293 ثيابها) قاله القاضي. وعلل بأنها إن شدته فوق كل الثياب انكشف
~~رأسها وقال في المبدع: لكن ا لمرأة تشد فوق ثيابها تحت الإزار، لأنه لو شد
~~فوقه لم يثبت. (ويكفي أحدهما، أي الغيار PageV03P146
# أو الزنار) لأن المقصود التمييز وهو حاصل. قال في المستوعب: فالتمييز في
~~الملبوس بالغيار - إلى أن قال: ويؤمرون مع ذلك بشد الزنار فوق ثيابهم.
~~فمقتضاه: الجمع بينهما.
# وهو ظاهر كلام غيره. (ولا يمنعون فاخر الثياب ولا العمائم، والطيلسان.
~~لحصول التمييز بالغيار والزنار ويجعل في رقابهم خواتيم من رصاص أو حديد لا
~~من ذهب وفضة) لتحريمها على الذكور. (و) كذلك (لو جعل في عنقه صليبا لم يجز)
~~لما فيه من إظهار الصليب، (أو) يجعل في رقابهم (جلجل جرس صغير، لدخولهم
~~حمامنا) ليحصل الفرق.
# وظاهره جواز دخولها الحمام مع المسلمات. (ويلزم تمييز قبورهم عن قبورنا
~~تمييزا ظاهرا كالحياة وأولى) وذلك بأن لا يدفنوا أحدا منهم في مقابرنا.
~~(وينبغي مباعدة مقابرهم عن مقابر المسلمين. وظاهره: وجوبا، لئلا تصير
~~المقبرتان مقبرة واحدة، لأنه لا يجوز دفنهم في مقابر المسلمين. وكلما بعدت)
~~مقابرهم (عنها كان أصلح) للتباعد عن المفسدة.
# (ويكره الجلوس في مقابرهم) لأنه ربما أصابهم عذاب. قال تعالى: * (واتقوا
~~فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة) * (ولا يجوز تصديرهم في المجالس) لأن
~~فيها تعظيما لهم. (ولا) يجوز (القيام لهم) لأنه في معناه (ولا لمبتدع يجب
~~هجره) كرافضي.
# قلت: ويكره ذلك لمن يسن هجره. كمتجاهر بمعصية كعيادته. (ولا يوقرون كما
~~يوقر المسلم) لانحطاط رتبتهم. (ولا تجوز بداءتهم بالسلام) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا: لا تبدؤوا اليهود والنصارى بالسلام فإذا لقيتم أحدا منهم في الطريق
~~فاضطروهم إلى أضيقها رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح وقال في المنتقى
~~والمبدع: متفق عليه. PageV03P147
# وعزاه في الشرحين إلى الترمذي. (فإن كان معهم مسلم نواه) أي المسلم
~~(بالسلام) لأهليته له، (ولا يجوز قوله) أي المسلم (لهم) أي لواحد من أهل
~~الذمة (كيف أصبحت؟ وكيف أمسيت؟ وكيف أنت؟ وكيف حالك؟) نص عليه. قال في
~~رواية أبي داود: هذا عندي أكبر من ms1294 السلام. (وقال الشيخ: يجوز أن يقال له:
~~أهلا وسهلا وكيف أصبحت؟ ونحوه) مثل كيف حالك. (ويجوز قوله) أي المسلم (له)
~~الذمي (أكرمك الله وهداك الله، يعني بالاسلام) قال إبراهيم الحربي لأحمد:
~~يقول له أكرمك الله؟ قال: نعم يعني بالاسلام. (ويجوز) قول المسلم للذمي
~~(أطال الله بقاءك، وأكثر مالك وولدك. قاصدا بذلك كثرة الجزية) لكن كره أحمد
~~الدعاء لكل أحد بالبقاء ونحوه، لأنه شئ فرغ منه. واختاره الشيخ تقي الدين،
~~ويستعمله ابن عقيل وغيره. وصح: أنه (ص) دعا لأنس بطول العمر. وقد روى أحمد
~~وغيره من حديث ثوبان: لا يرد القدر إلا الدعاء. ولا يزيد في العمر إلا البر
~~أسناده ثقات، قاله في المبدع وفي شرح المهذب للنووي: نقل أبو جعفر النحاس
~~اتفاق العلماء على كراهة قول أطال الله تعالى بقاءك. وقال بعضهم: هي تحية
~~الزنادقة. (ولو كتب كتابا إلى كافر. وكتب) أي أراد أن يكتب (فيه سلاما كتب:
~~سلام على من اتبع الهدى) لأن ذلك معنى جامع. (وإن سلم على من ظنه مسلما ثم
~~علم أنه ذمي استحب قوله) أي المسلم (له) أي الذمي (رد علي سلامي) لما روي
~~عن ابن عمر: أنه مر على رجل فسلم عليه. فقيل: إنه كافر. فقال: رد علي ما
~~سلمت عليك فرد عليه. فقال: أكثر الله مالك وولدك. ثم التفت إلى أصحابه
~~فقال: أكثر للجزية. (وإن سلم أحدهم) أي أهل الذمة. (لزم رده. فيقال له:
# وعليكم، أو عليكم) بلا واو، (وبالواو أولى) لكثرة الاخبار. وروى أحمد
~~بإسناده عن أنس أنه قال: نهينا أو أمرنا ألا نزيد أهل الذمة على: وعليكم
~~وعند الشيخ تقي الدين: يرد مثل تحيته. فيقول: وعليك مثل تحيتك. (وإذا لقيه
~~المسلم في طريق. فلا يوسع له ويضطره PageV03P148
# إلى أضيقه) لحديث الترمذي عن أبي هريرة. وتقدم (وتكره مصافحته) نص عليه
~~(و) يكره (تشميته) قاله القاضي. وهو ظاهر كلام أحمد وابن عقيل عن أبي موسى:
~~أن اليهود كانوا يتعاطسون عند النبي (ص) رجاء أن يقول لهم: يرحمكم الله.
~~فكان يقول لهم: يهديكم الله ms1295 ويصلح بالكم رواه أحمد وأبو داود والنسائي
~~والترمذي وصححه. (و) يكره (التعرض لما يوجب المودة بينهما) لعموم قوله
~~تعالى: * (لا تجد قوما يؤمنون بالله واليوم الآخر يوادون من حاد الله
~~ورسوله) * - الآية (وإن شمته كافر أجابه) لأن طلب الهداية جائز. للخبر
~~السابق. (ويحرم تهنئتهم وتعزيتهم وعيادتهم) لأنه تعظيم لهم. أشبه السلام.
# (وعنه تجوز العيادة) أي عيادة الذمي (إن رجي إسلامه، فيعرضه عليه.
~~واختاره الشيخ وغيره) لما روى أنس: أن النبي (ص) عاد يهوديا، وعرض عليه
~~الاسلام، فأسلم. فخرج وهو يقول: الحمد لله الذي أنقذه بي من النار رواه
~~البخاري. ولأنه من مكارم الأخلاق.
# (وقال) الشيخ (ويحرم شهود عيد اليهود والنصارى) وغيرهم من الكفار، (وبيعه
~~لهم فيه). وفي المنتهى: لا بيعنا لهم فيه (ومهاداتهم لعيدهم) لما في ذلك من
~~تعظيمهم. فيشبه بداءتهم بالسلام. (ويحرم بيعهم) وإجازتهم (ما يعملونه كنيسة
~~أو تمثالا) أي صنما. (ونحوه) كالذي يعملونه صليبا، لأنه إعانة لهم على
~~كفرهم. وقال تعالى: * (ولا تعاونوا على الاثم والعدوان) * (و) يحرم (كل ما
~~فيه تخصيص كعيدهم وتمييز لهم، وهو من التشبه بهم، والتشبه بهم منهي عنه
~~إجماعا) للخبر. (وتجب عقوبة فاعله. وقال: والكنائس ليست ملكا لاحد. وأهل
~~الذمة ليس لهم منع من يعبد الله فيها، لأنا صالحناهم عليه. والعابد) ون (
~~بينهم وبين الغافلين أعظم أجرا، انتهى) قلت: وفي معناه الأماكن التي تكثر
~~فيها المعاصي، لما فيه من إحيائها، ولهذا قيل:
# إني اطلعت على البقاع وجدتها تشقى كما تشقى الرجال، وتسعد PageV03P149
# تتمة: قال ابن هبيرة في الحديث الرابع من حديث أبي موسى. وروي عن أحمد بن
~~حنبل: أنه كان إذا رأى يهوديا أو نصرانيا غمض عينيه. ويقول: لا تأخذوا عني
~~هذا فإني لم أجده عن أحد ممن تقدم، ولكني لا أستطيع أن أرى من كذب على
~~الله. (وتكره التجارة والسفر إلى أرض العدو. وبلاد الكفر مطلقا) مع الامن
~~والخوف. (وإلى بلاد الخوارج والبغاة والروافض، والبدع المضلة ونحو ذلك) لأن
~~الهجرة منها أن لو كان فيها مستحبة إن قدر على إظهار دينه. (وإن ms1296 عجز عن
~~إظهار دينه فيها. فحرام سفره إليها) لأنه تعرض بنفسه إلى المعصية (ويمنعون
~~من تعلية بنيان، لا) من (مساواته على بنيان جار مسلم. ولو كان بنيان المسلم
~~في غاية القصر، أو رضي) المسلم لأنه حق لله تعالى. زاد ابن الزاغوني: يدوم
~~على مداومة الأوقات، ورضاه يسقط حق من يأتي بعده. (وإن لم يلاصق) بنيانه
~~بنيان مسلم (بحيث يطلق عليه اسم الجار. قرب أو بعد) لأن الاسلام يعلو ولا
~~يعلى، ولان فيه ترفعا على المسلمين. فمنعوا منه كالتصدير في المجالس. (حتى
~~ولو كان البناء مشتركا بين مسلم وذمي) لأن ما لا يتم اجتناب المحرم إلا
~~باجتنابه محرم، قاله الشيخ تقي الدين. (ويجب هدمه، أي العالي إن أمكن هدمه
~~بمفرده، واقتصر عليه) أي على هدم العالي، لزوال المفسدة به. وأما المساواة
~~فلا يمنعون منها، كما تقدم. لأنها لا تفضي إلى علو الكفر، ولا إلى اطلاعهم
~~على عوراتنا. (ويضمن ما تلف به) أي العالي (قبله) أي قبل هدمه، لتعديه
~~بالتعلية لعدم إذن الشارع فيها. (وإن ملكوه عاليا من مسلم) لم ينقض سواء
~~كان بشراء أو غيره. لأنهم ملكوها بهذه الصفة، ولم يعملوا شيئا. وإن كانت
~~ملكت من كافر وجب نقضها. (أو بنى المسلم) إلى جانب دار الذمي (أو ملك)
~~المسلم (دارا إلى جانب دار) ا (لذمي دونها. لم تنقض) لأنه لم يعملها بل
~~ملكها كذلك. (لكن لا تعاد عالية لو انهدمت أو هدمت) ظلما أو بحق. لأنه بعد
~~انهدامها كأن لم توجد. (فإن تشعث العالي) الذي لا يجب هدمه (ولم ينهدم. فله
~~رمه وإصلاحه) لأنه استدامة، لا إنشاء تعلية. (وإن كانوا في محلة منفردة عن
~~PageV03P150
# المسلمين لا يجاورهم فيها مسلم. تركوا وما يبنونه، كيف أرادوا) وكذا لو
~~كانت داره في طرف البلد حيث لا جار، لأنه لا معنى للمطاولة. فلا يمنع من
~~التعلية ذكره في البلغة. (ولو وجدنا دار ذمي عالية ودار مسلم أنزل منها.
~~وشككنا في السابقة فقال) بعض الأصحاب: لم يعرض له فيها. وقال أبو عبد الله
~~بن محمد شمس ms1297 الدين (بن) أبي بكر (القيم) بالمدرسة الجوزية (في كتاب أحكام
~~الذمة له: لا تقر) دار لذمي عالية (لأن التعلية مفسدة. وقد شككنا في شرط
~~الجواز. انتهى) والأصل عدمه. (ولو أمر الذمي بهدم بنائه) العالي (فبادر)
~~الذمي (وباعه من مسلم) أو وهبه له أو وقفه عليه ونحوه مما يخرجه عن ملكه
~~(صح) البيع ونحوه (وسقط الهدم كما لو بادر وأسلم) لزوال المفسدة (ويمنعون
~~من إحداث كنائس وبيع في دار الاسلام. و) من (بناء صومعة لراهب، ومجتمع
~~لصلواتهم. قاله في المستوعب) لقول ابن عباس: أيما مصر مصرته العرب فليس
~~للعجم أن يبنوا فيه بيعة رواه أحمد واحتج به.
# والكنائس: واحدها كنيسة، وهي معبد النصارى. والبيع جمع بيعة قال الجوهري:
~~هي للنصارى. فهما حينئذ مترادفان. وقيل: الكنائس لليهود، والبيع للنصارى.
~~فهما متباينان وهو الأصل. (وما فتح) من الأراضي (صلحا على أن الأرض لهم،
~~ولنا الخراج عنها. فلهم إحداث ما يختارون). ولا يمنعون شيئا مما تقدم لأنهم
~~في بلادهم أشبهوا أهل الحرب زمن الهدنة. (وإن صولحوا على أن الدار
~~للمسلمين. فلهم الاحداث بشرط فقط) لأنه فعل استحقوه بالشرط، فجاز لهم فعله
~~كسائر الشروط. فإن لم يشترطوها منعوا من إحداثها.
# (ولا يجب هدم ما كان موجودا منها) أي من البيع والكنائس ونحوها (وقت فتح)
~~الأرض التي هي بها، (ولو كان) فتحها (عنوة) لمفهوم خبر ابن عباس السابق
~~وغيره. (ولهم) أي أهل الذمة (رم ما تشعث منها) أي الكنائس والبيع ونحوها.
~~لأنهم لما ملكوا استدامتها ملكوا رم شعثها. (لا الزيادة) أي ليس لهم
~~الزيادة بتوسعة أو تعلية للكنائس ونحوها. لأن الزيادة في معنى إحداثها إذا.
~~لمزيد منها محدث، فكان كإحداث الكنائس ونحوها، المنهي عنه.
# (ويمنعون من بناء ما استهدم منها) أي الكنائس ونحوها. (ولو) كان المنهدم
~~منها (كلها. أو PageV03P151
# هدم) منها (ظلما) لأنه بناء كنيسة في دار الاسلام، فمنعوا منه، كابتداء
~~بنائها. قال في المبدع: والمذهب أن الامام إذا فتح بلدا فيها بيعة خراب، لم
~~يجز بناؤها. لأنه إحداث لها في حكم الاسلام. (و) يمنعون (من ms1298 إظهار منكر)
~~كنكاح المحارم (و) من (إظهار ضرب ناقوس، ورفع صوتهم بكتابهم، أو) صوتهم
~~(على ميت، وإظهار عيد وصليب)، لأن في شروطهم لابن غنم: وأن لا نضرب ناقوسا
~~إلا ضربا خفيفا في جوف كنائسنا، ولا نظهر عليها. ولا نرفع أصواتنا في
~~الصلاة، ولا القراءة في كنائسنا، فيما يحضره المسلمون. وأن لا نظهر صليبا،
~~ولا كتابا في سوق المسلمين. وأن لا نخرج باعوثا ولا شعانين ولا نرفع
~~أصواتنا مع موتانا. وأن لا نجاورهم بالجنائز، ولا نظهر شركا. (و) يمنعون
~~أيضا من إظهار (أكل وشرب في نهار رمضان، ومن إظهار بيع مأكول فيه، كشوي.
~~ذكره القاضي) لما فيه من المفاسد. قال في المبدع: فظهر أنه ليس لهم إظهار
~~شئ من شعار دينهم في دار الاسلام، لا وقت الاستقاء ولا لقاء الملوك، ولا
~~غير ذلك. وقاله الشيخ تقي الدين (و) يمنعون (من شراء مصحف) وكتاب فقه،
~~وحديث رسول الله (ص) قال في المستوعب: أو أخبار صحابته. (و) يمنعون (من
~~ارتهان ذلك. ولا يصحان) أي بيع ورهن المصحف وما عطف عليه لهم. لقوله تعالى:
~~* (ولا تعاونوا على الاثم والعدوان) * ولما يؤدي إليه ذلك من امتهان كلام
~~الله تعالى وكلام رسوله (ص). (ولا يمنعون من شراء كتب اللغة والأدب،
~~والنحو، والتصريف، التي لا قرآن فيها) ولا أحاديث (دون كتب الأصول)، أي
~~أصول الدين والفقه، فيمنعون من شرائها، ككتب الفقه وأولى. (ويكره بيعهم
~~ثيابا مكتوبا عليها بطراز أو غيره ذكر) ه (الله تعالى، أو كلامه) حذرا من
~~أن يمتهن. (ويمنعون من قراءة قرآن، و) من (إظهار خمر وخنزير. فإن فعلوا
~~أتلفناهما. وإلا) أي وإن لم يظهروهما، (فلا) نتعرض لهما (وإن باعوا الخمر
~~للمسلمين استحقوا العقوبة من السلطان وللسلطان أن PageV03P152
# يأخذ منهم الأثمان التي قبضوها من مال المسلمين بغير حق) لبطلان بيع
~~الخمر وتحريم الاعتياض عنه. (ولا ترد إلى من اشترى بها منهم الخمر، فلا
~~يجمع له بين العوض والمعوض. ومن باع خمرا للمسلمين، لم يملك ثمنه). لحديث:
~~إن الله إذا حرم شيئا حرم ثمنه (ويصرف) ما ms1299 أخذ منه (في مصالح المسلمين. كما
~~قيل في مهر البغي وحلوان الكاهن. وأمثال ذلك، مما هو عوض عن عين أو منفعة
~~محرمة، إذا كان المعاض قد استوفى المعوض. قاله الشيخ) لئلا يجمع له بين
~~العوض والمعوض.
# قلت: مقتضى قواعد المذهب: بقاء العوض على ملك باذله لبطلان العقد فلا
~~يترتب عليه أثره من انتقال الملك. (وإن صالحوا) أي الكفار (في بلادهم على
~~إعطاء جزية، أو خراج. لم يمنعوا شيئا من ذلك) لأن بلدهم ليس ببلد إسلام،
~~لعدم ملك المسلمين إياه، فلا يمنعون من إظهار دينهم فيه كمنازلهم، بخلاف
~~أهل الذمة. فإنهم في دار الاسلام فمنعوا منه. (ويمنعون من دخول حرم مكة) نص
~~عليه. لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا إنما المشركون نجس، فلا يقربوا
~~المسجد الحرام بعد عامهم هذا) * والمراد: حرم مكة: * (وإن خفتم عيلة) * أي
~~ضررا بتأخير الجلب عن الحرم. ويؤيده: * (سبحان الذي أسرى بعبده ليلا من
~~المسجد الحرام) * أي الحرم: لأنه أسرى به من بيت أم هانئ لا من نفس المسجد.
~~وإنما منع منه دون الحجاز، لأنه أفضل أماكن العبادات للمسلمين وأعظمها.
~~لأنه محل النسك.
# فوجب أن يمنع منه من لا يؤمن به. وظاهره: مطلقا. أي سواء أذن له أو لا،
~~لإقامة أو غيرها. (ولو) كان الكافر (غير مكلف) لعموم الآية. و (لا) يمنعون
~~دخول (حرم المدينة) لأن الآية نزلت واليهود بالمدينة. ولم يمنعوا من
~~الإقامة بها. (فإن قدم رسول) من الكفار (لا بد له من لقاء الامام وهو) أي
~~الامام (به) أي بالحرم المكي، (خرج) الامام (إليه. ولم يأذن له) في الدخول
~~لعموم الآية. فإن كان معه تجارة أو ميرة خرج إليه من يشتري منه، ولم يمكن
~~من الدخول. للآية. (فإن دخل) الكافر الحرم رسولا كان أو غيره. (عالما
~~PageV03P153
# عزر) لاتيانه محرما. (وأخرج) من الحرم (وينهى الجاهل) عن العود لمثل ذلك.
~~(ويهدد ويخرج. قاله الموفق والشارح وابن عبيدان وغيرهم). ولا يعزر، لأنه
~~معذور بالجهل (فإن مرض) بالحرم (أو مات) به (أخرج) منه، لأنه إذا وجب
~~إخراجه حيا، فإخراج ms1300 جيفته أولى. وإنما جاز دفنه بالحجاز سوى حرم مكة، لأن
~~خروجه من حرم مكة سهل ممكن، لقرب الحل منه، وخروجه من أرض الحجاز، وهو مريض
~~أو ميت:
# صعب مشق لبعد المسافة. (وإن دفن) بالحرم (نبش) وأخرج (إلا أن يكون قد
~~بلي) فيترك. وكذا لو تصعب خراجه لنتنه وتقطعه، للمشقة في إخراجه. ذكره في
~~الشرح.
# (وإن صالحهم الامام على دخول الحرم بعوض، فالصلح باطل) لأنه صلح يحل
~~حراما.
# (فإن دخلوا إلى الموضع الذي صالحهم عليه. لم يرد عليهم العوض) لئلا
~~يجمعوا بين العوض والمعوض.
# قال في الشرح: ويحتمل أن يرد عليهم العوض بكل حال، لأن ما استوفوه لا
~~قيمة له. والعقد لم يوجب العوض، لبطلانه. (وإن دخلوا إلى بعضه) أي بعض
~~الموضع الذي صالحهم عليه (أخذ من العوض بقدره) لما تقدم. وفيه ما سبق
~~(ويمنعون من الإقامة بالحجاز. وهو الحاجز بين تهامة) بكسر التاء، وهي اسم
~~لكل ما نزل عن نجد من بلاد الحجاز، ومكة من تهامة. سميت تهامة من التهم -
~~بفتح التاء والهاء - وهو شدة الحر، وركود الريح. ذكره في حاشيته. (ونجد)
~~وهو ما ارتفع من الأرض.
# وعبارة المبدع: قيل هو، يعني الحجاز، ما بين اليمامة والعروض، وبين اليمن
~~ونجد. (كالمدينة واليمامة وخيبر والينبع وفدك) بفتح الفاء والدال المهملة
~~قرية بينها وبين المدينة يومان. (وما والاها من قراها. قال الشيخ: منه تبوك
~~ونحوها، وما دون المنحني. PageV03P154
# وهو عقبة صوان من الشام، كعمان) والأصل في ذلك: ما روى أبو عبيدة بن
~~الجراح: أن آخر ما تكلم به النبي (ص) قال: أخرجوا اليهود من أرض الحجاز
~~رواه أحمد. وقال عمر:
# سمعت النبي (ص) يقول: لأخرجن اليهود والنصارى من جزيرة العرب. فلا أترك
~~فيها إلا مسلما رواه الترمذي. قال: حسن صحيح. والمراد: الحجاز بدليل أنه
~~ليس أحد من الخلفاء أخرج أحدا من اليمن وتيماء. قال أحمد: جزيرة العرب
~~المدينة وما والاها.
# يعني أن الممنوع من سكنى الكفار به المدينة وما والاها، وهو مكة والمدينة
~~وخيبر والينبع وفدك ومخاليفها. (وليس لهم دخوله) أي الحجاز ms1301 (إلا بإذن
~~الإمام) كما أن أهل الحرب لا يدخلون دار الاسلام إلا بإذن الإمام. فكذلك
~~أهل الذمة لا يدخلون أرض الحجاز إلا بإذنه.
# (وفي المستوعب: وقد وردت السنة بمنعهم من جزيرة العرب) كما تقدم في
~~الخبر. (وحد الجزيرة على ما ذكره) الأصمعي، و (أبو عبيد) القاسم بن سلام
~~(من عدن إلى ريف العراق) والريف أرض فيها زرع وخصب، والجمع أرياف. قاله في
~~الحاشية. (طولا. ومن تهامة إلى ما وراءها إلى أطراف الشام) عرضا. قال
~~الخليل: إنما قيل لها جزيرة، لأن بحر الحبشة وبحر فارس والفرات أحاطت بها.
~~ونسبت إلى العرب. لأنها أرضها ومسكنها ومعدنها. (فإن دخلوا الحجاز لتجارة)
~~أو غيرها (لم يقيموا في موضع واحد أكثر من ثلاثة أيام) لأن عمر: أذن لمن
~~دخل تاجرا في إقامة ثلاثة أيام. فدل على المنع في الزائد (وله أن يقيم مثل
~~ذلك) أي ثلاثة أيام فما دون (في موضع آخر) من أرض الحجاز. (وكذا) له أن
~~يقيم ثلاثة فما دون (في) موضع (ثالث. و) موضع (رابع) وهكذا (فإن أقام أكثر
~~منها في موضع واحد) من الحجاز (عزر إن لم يكن له عذر. فإن كان فيهم) أي في
~~أهل الذمة الداخلين أرض الحجاز لتجارة (من له دين) حال (أجبر غريمه على
~~وفائه) ليخرج (فإن تعذر جازت الإقامة لاستيفائه) لأن العذر من غيرهم. وفي
~~إخراجهم قبل استيفائه ذهاب أموالهم. وسواء PageV03P155
# كان التعذر لمطل أو تغيب أو غيرهما. (وإن كان) الدين (مؤجلا لم يمكن) من
~~الإقامة حتى يحل. لئلا يتخذ ذريعة للإقامة. (ويوكل) من يستوفيه له إذا حل
~~(وإن مرض) من دخل الحجاز منهم (جازت إقامته) به (حتى يبرأ) من مرضه لأن
~~الانتقال يشق على المريض (وتجوز الإقامة أيضا لمن يمرضه) لضرورة إقامته
~~(وإن مات دفن به) لأنه موضع حاجة (ولا يمنعون) أي أهل الذمة (من تيماء فيد)
~~بفتح الفاء وياء مثناة بعدها وهي من بلاد طي، (ونحوهما) من باقي الجزيرة
~~غير الحجاز. لما مر أن أحدا من الخلفاء لم يخرج واحدا منهم من ذلك. (وليس ms1302
~~لهم دخول مساجد الحل. ولو بإذن مسلم) لأن عليا بصر بمجوسي وهو على المنبر،
~~فنزل وضربه وأخرجه. وهو قول عمر. ولان حدث الجنابة والحيض يمنع. فالشرك
~~أولى. وصحح في الشرح وغيره: أنه يجوز بإذن مسلم، لأنه (ص): قدم عليه وفد
~~أهل الطائف فأنزلهم في المسجد قبل إسلامهم وأجيب عنه وعن نظائره: بأنه كان
~~بالمسلمين حاجة، وبأنهم كانوا يخاطبونه (ص) ويحملون إليه الرسائل والأجوبة،
~~وقد يسمعون منه الدعوة. ولم يكن النبي (ص) ليخرج لكل من قصده من الكفار.
~~(ويجوز دخولها) أي مساجد الحل (للذمي إذا استؤجر لعمارتها) لأنه نوع مصلحة.
~~قال في المبدع: تجوز عمارة كمسجد وكسوته وإشعاله بمال كل كافر. وأن يبنيه
~~بيده. ذكره في الرعاية وغيرها. وهو ظاهر كلامهم في وقفه عليه ووصيته له.
~~فيكون على هذا: العمارة في الآية دخوله وجلوسه فيه، يدل عليه خبر أبي سعيد
~~مرفوعا: إذا رأيتم الرجل يعتاد المسجد فاشهدوا له بالايمان. فإن الله تعالى
~~يقول: * (إنما يعمر مساجد الله) * - الآية رواه أحمد وغيره. وفي الفنون
~~واردة على سبب وهي عمارة المسجد الحرام فظاهره: المنع فيه فقط. لشرفه وذكر
~~ابن الجوزي في تفسيره: أنه يمنع من بنائه وإصلاحه. ولم يخص مسجدا، بل أطلق.
~~وقاله طائفة من العلماء. PageV03P156
# فصل:
# (وإن أتجر ذمي ولو صغيرا، أو أنثى أو تغلبيا إلى غير بلده ثم عاد) إلى
~~بلده. (ولم يؤخذ منه الواجب في الموضع الذي سافر إليه من بلادنا. فعليه نصف
~~العشر مما معه من مال التجارة) لما روى أنس قال: أمرني عمر أن آخذ من
~~المسلمين ربع العشر. ومن أهل الذمة نصف العشر رواه أحمد. وروى أبو عبيد: أن
~~عمر بعث عثمان بن حنيف إلى الكوفة. فجعل على أهل الذمة في أموالهم التي
~~يختلفون فيها في كل عشرين درهما درهما وهذا كان بالعراق واشتهر، وعمل به،
~~ولم ينكر. فكان كالاجماع. وهو حق واجب.
# فاستوى فيه الكبير والصغير والرجل والمرأة، كالزكاة. (ويمنعه) أي نصف
~~العشر (دين ثبت على الذمي ببينة، كزكاة) أي كما أن الدين يمنع وجوب الزكاة ms1303
~~وعلم منه أنه لا يقبل قوله في الدين بمجرده، إذ الأصل عدمه. (ولو كان معه
~~جارية فادعى أنها زوجته، أو ابنته. صدق) لتعذر إقامته البينة على ذلك. ولان
~~الأصل عدم ملكه إياها. فلا يؤخذ منه نصف عشر قيمتها. (ولا يعشر ثمن خمر
~~وخنزير يتبايعونه) نص عليه. قال أبو عبيد: ومعنى قول عمر:
# ولوهم بيعها. وخذوا أنتم من الثمن أن المسلمين كانوا يأخذون من أهل الذمة
~~الخمر والخنزير من جزيتهم. وخراج أرضها بقيمتها. ثم يتولى المسلمون بيعها.
~~فأنكره عمر. ثم رخص لهم أن يأخذوا من أثمانها إذا كان أهل الذمة المتولين
~~لبيعها. وروي بإسناده عن سويد بن غفلة: أن بلالا قال لعمر: إن عمالك يأخذون
~~الخمر والخنازير في الخراج. فقال:
# لا تأخذوها. ولكن ولوهم بيعها وخذوا من الثمن. (وإن أتجر حربي إلينا ولو
~~صغيرا أو أنثى أخذ من تجارته العشر، دفعة واحدة. سواء عشروا أموال المسلمين
~~إذا دخلت إليهم أم لا) لأن عمر أخذ من أهل الحرب العشر. واشتهر ولم ينكر
~~وعمل به الخلفاء بعده. وكذا حكم المستأمن إذا أتجر إلى بلد الاسلام (ولا
~~يؤخذ) العشر ولا نصفه. (من أقل من عشرة دنانير فيهما) أي فيما إذا أتجر
~~الحربي أو الذمي. نص عليه، لأنه مال يجب فيه حق بالشرع، فاعتبر له النصاب،
~~كالزكاة وخص بالعشر. لأن ذلك المأخوذ مال يبلغ واجبه نصف دينار. فوجب
~~اعتباره كالعشرين في حق المسلم. (ويؤخذ) نصف العشر من الذمي PageV03P157
# والعشر من الحربي. (من كل عام مرة) نص عليه. لما روي أن نصرانيا جاء إلى
~~عمر فقال:
# إن عاملك عشرني في السنة مرتين. قال: ومن أنت؟ قال: أنا الشيخ النصراني.
~~فقال عمر:
# وأنا الشيخ الحنيف. ثم كتب إلى عامله أن لا يعشر في السنة إلا مرة رواه
~~أحمد. ولان الجزية والزكاة إنما يؤخذان في السنة مرة فكذا هنا. وذكر
~~الموفق: للامام تركه إذا رأى المصلحة فيه. ومتى أخذ ذلك كتب لهم به حجة
~~لتكون وثيقة لهم، وحجة على من يمرون عليه. ولا يعشرهم ثانية إلا من معه ms1304
~~أكثر من المال الأول فيأخذ من الزيادة لأنها لم تعشر.
# (ويحرم تعشير أموال المسلمين، والكلف التي ضربها الملوك على الناس بغير
~~طريق شرعي إجماعا. قال القاضي: لا يسوغ فيها اجتهاد. قال الشيخ: لولي) أي
~~في نكاح (يعتقد تحريمه: منع موليته من التزويج ممن لا ينفق عليها إلا منه).
~~لأنه منع بحق (وعلى الامام حفظهم) أي أهل الذمة (والمنع من أذاهم) لأنهم
~~بذلوا الجزية على ذلك. (واستنقاذ أسراهم) لأنه جرت عليهم أحكام الاسلام،
~~وتأبد عهدهم، فلزمه ذلك. كما يلزمه للمسلمين. (بعد فك أسرانا) فيبدأ بفداء
~~المسلمين قبلهم. لأن حرمة المسلم أعظم. (ولو لم يكونوا في معونتنا) خلافا
~~للقاضي قال: إنما يجب فداؤهم إذا استعان بهم الامام في قتال فسبوا. (ويكره
~~أن يستعين مسلم بذمي في شئ من أمور المسلمين، مثل كتابة وعمالة، وجباية
~~خراج، وقسمة فئ وغنيمة، وحفظ ذلك في بيت المال وغيره، ونقله). أي نقل ما
~~ذكر من موضع إلى آخر.
# (إلا لضرورة) لأن أبا موسى دخل على عمر ومعه كتاب قد كتبه فيه حساب عمله
~~فقال له عمر: ادع الذي كتبه ليقرأه. قال: إنه لا يدخل المسجد. قال: ولم لا
~~يدخل؟ قال: إنه نصراني.
# فانتهره عمر. (ولا يكون) الذمي (بوابا ولا جلادا، ولا جهبذا وهو النقاد
~~الخبير ونحو ذلك) لخيانتهم، فلا يؤمنون. (ويحرم توليتهم الولايات من ديوان
~~المسلمين أو غيره) لما فيه من إضرار المسلمين للعداوة الدينية. (وتقدم نحو
~~الاستعانة بهم في القتال في باب ما يلزم الامام PageV03P158
# والجيش. ويكره أن يستشاروا أو يؤخذ برأيهم) لأنهم غير مأمونين. (فإن أشار
~~الذمي بالفطر في الصيام، أو) أشار (بالصلاة جالسا لم يقبل) خبره (لتعلقه
~~بالدين، وكذا لا يستعان بأهل الأهواء) كالرافضة، أي تحرم الاستعانة بهم في
~~شئ من أمور الدين، لأنهم يدعون إلى بدعتهم كما سبق. (ويكره للمسلم أن يستطب
~~ذميا لغير ضرورة، وأن يأخذ منه دواء لم يقف على مفرداته المباحة. وكذا ما
~~وصفه من الأدوية أو عمله، لأنه لا يؤمن أن يخلطه بشئ من المسمومات أو
~~النجاسات). قال تعالى: ms1305 * (قد بدت البغضاء من أفواههم وما تخفي صدورهم أكبر)
~~* (و) يكره (أن تطب ذمية مسلمة) ولو بينت لها المفردات للاختلاف في إباحة
~~النظر (لكن ينبغي جوازه للضرورة كالرجل والأولى أ) ن (لا تقبلها) أي تكون
~~قابلة لها، (في ولادتها مع وجود مسلمة) لما سبق (وإن تحاكموا إلى حاكمنا مع
~~مسلم لزم الحكم بينهم) لما فيه من إنصاف المسلم من غيره أو رده عن ظلمه،
~~وذلك واجب. ولان في ترك الإجابة إليه تضييعا للحق. (وإن تحاكم بعضهم) أي
~~أهل الذمة (مع بعض) ولو زوجة مع زوجها، (أو) تحاكم إلينا (مستأمنان أو
~~استعدى بعضهم على بعض خير) الحاكم (بين الحكم وتركه)، قال تعالى: * (فإن
~~جاؤوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم) *. (فيحكم) لأحدهما على الآخر إن شاء
~~(ويعدى بطلب أحدهما) إحضار الآخر إن شاء لما تقدم. (وفي المستأمنين
~~باتفاقهما) فإن أبى أحدهما. لم يحكم لعدم التزامهما حكمنا، بخلاف الذميين.
~~(ولا يحكم إلا بحكم الاسلام) لقوله تعالى: * (وإن حكمت فاحكم بينهم بالقسط)
~~* (ويلزمهم حكمنا) إن حكم به عليهم لالتزامهم بالعقد ذلك. (لا شريعتنا)
~~لاقرارنا لهم بالجزية. فلا يلزمهم قضاء الصلوات ولا الزكاة ولا الحج. ولا
~~غير ذلك من شرائع الاسلام. وإن كانوا يعاقبون على سائر الفروع كالتوحيد.
~~(وإن لم يتحاكموا إلينا ليس للحاكم أن يتبع شيئا من PageV03P159
# أمورهم ولا يدعو) هم (إلى حكمنا نصا)، لظاهر الآية (ولا يحضر) الحاكم
~~(يهوديا يوم السبت. ذكره ابن عقيل) لبقاء تحريمه عليه أو لضرره بإفساد
~~سبته. ولهذا لا يكره امرأته على إفساده مع تأكيد حقه. وذلك لقوله (ص) في
~~أثناء حديث صححه الترمذي: وأنتم يهود عليكم خاصة أن لا تعدوا في السبت
~~فيستثنى من عمل في إجارة. (وإن تبايعوا بيوعا فاسدة) كبيع الخمر ونحوه
~~(وتقابضوا من الطرفين ثم أتونا) أ (وأسلموا لم ينقض فعلهم) لأنه قد تم
~~بالتقابض. ولان فيه مشقة وتنفيرا عن الاسلام بتقدير إرادته. وكذا سائر
~~عقودهم ومقاسماتهم إذا تقابضوها. (وإن لم يتقابضوا) من الطرفين أو أحدهما
~~(فسخه) حاكمنا، لأنه لم يتم فنقض لعدم صحته. (سواء ms1306 كان قد حكم بينهم حاكمهم
~~أو لا، لعدم لزومهم حكمه، لأنه لغو) لفقد شرطه. وهو الاسلام. (وإن تبايعوا
~~بربا في سوقنا منعوا) منه لأنه عائد بفساد نقودنا (وإن عامل الذمي بالربا
~~وباع الخمر والخنزير، ثم أسلم. وذلك المال في يده. لم يلزمه أن يخرج منه
~~شيئا) لأنه مضي في حال كفره فأشبه نكاحه في الكفر إذا أسلم. (وأطفال
~~المسلمين في الجنة) لقوله تعالى: * (وأتبعناهم ذرياتهم بإيمان) * (وأولاد
~~الزنا من المؤمنين في الجنة) إذ ليس عليهم من الوزر شئ، ولأنهم من ذرية
~~المؤمنين. (وأطفال المشركين في النار) للخبر. (قال القاضي) أبو يعلى (هو
~~منصوص أحمد. قال الشيخ: غلط القاضي على أحمد، بل يقال: الله أعلم بما كانوا
~~عاملين) وهذا مصادمة في النقل. ومن حفظ حجة على من لم يحفظ. ولهذا جزم في
~~المنتهى وغيره بقول القاضي. والمسألة ذات أقوال. والاخبار فيها ظاهرها
~~التعارض. وقال أحمد: أذهب إلى قول النبي (ص): الله أعلم بما كانوا عاملين.
~~قال وكان ابن عباس يقول: وأبواه يهودانه أو ينصرانه - حتى سمع: الله أعلم
~~بما كانوا عاملين - PageV03P160
# فترك قوله. وقال أحمد أيضا: ونحن نمر هذه الأحاديث على ما جاءت به، ولا
~~نقول شيئا ونسأل عن المجوسيين يجعلان ولدهما مسلما. فيموت وهو ابن خمس سنين
~~فقال: يدفن في مقابر المسلمين. لقول النبي (ص): وأبواه يهودانه أو ينصرانه
~~أو يمجسانه يعني أن هذين لم يمجساه فبقي على الفطرة. ذكره في الشرح. وقال
~~في أحكام الذمة: لأن أبويه يهودانه وينصرانه. فإذا جعلاه مسلما صار مسلما.
~~(ويأتي: إذا مات أبو الطفل أو أحدهما في) باب حكم (المرتد) وتقدم أيضا في
~~السبي (وإن أسلم بشرط أن لا يصلي إلا صلاتين أو يركع ولا يسجد ونحوه). كألا
~~يسجد إلا سجدة واحدة. (صح إسلامه. ويؤخذ بالصلاة كاملة) للعمومات (وينبغي
~~أن يكتب لهم كتابا بما أخذ منهم) ليكون لهم حجة إذا احتاجوا إليه. (و)
~~ينبغي أن يكتب (وقت الاخذ وقدر المال، لئلا يؤخذ منهم شئ قبل انقضاء الحول
~~وأن يكتب ما استقر من عقد الصلح ms1307 معهم في دواوين الأمصار. ليؤخذوا به إذا
~~تركوه) أو أنكروه أو شيئا منه. (وإن تهود نصراني أو تنصر يهودي. لم يقر.
~~ولم يقبل منه إلا الاسلام أو) الدين ( الذي كان عليه) لأن الاسلام دين
~~الحق. والدين الذي كان عليه دين صولح عليه، فلم يقبل منه غيرهما لاعترافه
~~بأن ما انتقل إليه دين باطل، فلم يقر عليه. أشبه ما لو انتقل إلى المجوسية.
~~(فإن أبى) الاسلام وما كان عليه (هدد وضرب وحبس. ولم يقتل) لأنه لا يخرج عن
~~دين أهل الكتاب. فلم يقتل كالباقي على دينه. (وإن اشترى اليهود نصرانيا
~~فجعلوه يهوديا عزروا) لفعلهم محرما. (ولا يكون) العبد (مسلما) لعدم إتيانه
~~بالشهادتين لفظا وحكما. (وإن انتقلا) أي اليهودي والنصراني (إلى دين المجوس
~~أو انتقلا) إلى غير دين أهل الكتاب أو انتقل مجوسي (إلى غير دين أهل
~~الكتاب. لم يقر) لأنه انتقل إلى ما اعترف ببطلانه. (ولم يقبل منه إلا
~~الاسلام) لأن غيره أديان باطلة، فلم يقر عليها لاقراره ببطلانها، كالمرتد
~~(أو السيف. فيقتل إن أبى الاسلام بعد) استنابته لأنه انتقل إلى أدنى من
~~دينه كالمرتد. (وإن انتقل غير الكتابي) كالوثني (إلى دين أهل الكتاب) بأن
~~تهود أو تنصر (أقر) على ذلك. لأنه أعلى PageV03P161
# وأكمل من دينه، لكونه يقر عليه أهله، وتؤكل ذبائحهم، وتحل مناكحتهم.
~~(ولو) كان المنتقل إلى ذلك (مجوسيا) لما سبق (وكذا إن تمجس وثني) لأنه
~~انتقل إلى دين أفضل من دينه أشبه ما لو تهود. (ومن أقررناه على تهود أو
~~تنصر متجدد أبيحت ذبيحته ومناكحته) قطع به في المبدع. ويأتي ما يخالفه في
~~النكاح والزكاة (وإن تزندق ذمي لم يقتل لأجل الجزية نصا) نقله ابن هاني.
~~(وإن كذب نصراني بموسى) بن عمران على نبينا وعليه أفضل الصلاة والسلام.
~~(خرج من النصرانية كتكذيبه) لنبيه عيسى في قوله: * (ومصدقا لما بين يدي من
~~التوراة) * لتكذيبه بنبيه (عيسى) تصريحا. (ولم يقر) على غير الاسلام،
~~فيستتاب، فإن أسلم وإلا قتل. و (لا) يخرج (يهودي) من دينه إن كذب (بعيسى)
~~ويبقى عليه. لأنه ليس ms1308 فيه تكذيب لنبيه موسى.
# فصل:
# (في نقض العهد)، وما يتعلق به ( من نقضه) أي العهد (بمخالفة شئ مما
~~صولحوا عليه) مما ينتقض العهد به على ما يأتي تفصيله. (حل ماله ودمه) لما
~~في كتاب أهل الجزيرة إلى عبد الرحمن بن غنم: وإن نحن غيرنا أو خالفنا عما
~~شرطنا على أنفسنا وقبلنا الأمان عليه. فلا ذمة لنا. وقد حل لك منا ما يحل
~~لأهل المعاندة والشقاق وأمره عمر أن يقرهم على ذلك. (ولا يقف نقضه) أي
~~العهد (على حكم الامام) بنقضه، حيث أتى ما ينقضه. لمفهوم ما سبق (فإذا
~~امتنع) أحدهم (من PageV03P162
# بذل الجزية أو) من (التزام أحكام ملة الاسلام، بأن يمتنع من جري أحكامنا
~~عليه، ولو لم يحكم بها عليه حاكمنا) خلافا لما في المغني والشرح. انتقض
~~عهده، لأن الله تعالى أمرنا بقتالهم حتى يعطوا الجزية، ويلتزموا أحكام
~~الملة الاسلامية، لأنها نسخت كل حكم يخالفها. فلا يجوز بقاء العهد مع
~~الامتناع من ذلك. (أو أبى الصغار، أو قاتل المسلمين منفردا، أو مع أهل
~~الحرب، أو لحق بدار حرب مقيما بها انتقض عهده) لأنه صار حربا لنا بدخوله في
~~جملة أهل الحرب. (ولو لم يشترط عليهم) أنهم إذا فعلوا شيئا من ذلك انتقض
~~عهدهم. لأن ذلك هو مقتضى العقد. (وكذا لو تعدى) الذمي (على مسلم ولو عبدا
~~بقتل عمدا) قيده به أبو الخطاب في خلافه الصغير. (أو فتنه عن دينه، أو
~~تعاون على المسلمين بدلالة، مثل مكاتبة المشركين، ومراسلتهم بأخبارهم) أي
~~المسلمين (أو زنى بمسلمة. ولا يعتبر فيه) أي الزنا من حيث نقض العهد (أداء
~~الشهادة على الوجه المعتبر في المسلم بل يكفي استفاضة ذلك واشتهاره. قال
~~الشيخ) قال في المبدع: وفيه شئ (أو أصابها) أي المسلمة (باسم نكاح) وقياس
~~الزنا اللواط بالمسلم على ما ذكره السراج البلقيني الشافعي.
# (أو) تعدى (بقطع طريق أو تجسس للكفار، أو إيواء جاسوسهم) وهو عين الكفار.
~~(أو ذكر الله تعالى أو كتابه أو دينه أو رسوله بسوء ونحوه) لما روي عن عمر:
~~أنه رفع إليه ms1309 ذمي أراد استكراه امرأة على الزنا فقال: ما على هذا صالحناكم
~~وأمر به فصلب في بيت المقدس، وقيل لابن عمر: إن راهبا يشتم رسول الله (ص)
~~فقال: لو سمعته لقتلته، إنا لم نعط الأمان على هذا. ولان في ذلك ضررا على
~~المسلمين أشبه الامتناع من الصغار. (فإن سمع المؤذن، فقال له: كذبت، قال)
~~الامام (أحمد: يقتل) و (لا) ينتقض عهده (بقذف المسلم وإيذائه بسحر في
~~تصرفه) كإبطال بعض أعضائه لأن ضرره لا يعم المسلمين. أشبه ما لو لطمه،
~~PageV03P163
# بخلاف ما سبق، فإن فيه غضاضة على المسلمين، خصوصا بسبب الله تعالى،
~~ورسوله ودينه (ولا ينتقض بنقض عهده عهد نسائه وأولاده الصغار الموجودين،
~~لحقوا بدار الحرب أولا) لأن النقض وجد منه دونهم، فاختص حكمه به. (ولو لم
~~ينكروا) عليه (النقض) وأما من حملت به أمه وولدته بعد النقض فإنه يسترق
~~ويسبي، لعدم ثبوت الأمان له. وإن نقض بعضهم دون بعض اختص حكم النقض
~~بالناقض. ولو سكت غيره، وإن لم ينقضوا لكن خاف منهم النقض. لم يجز أن ينبذ
~~إليهم عهدهم. لأن عقد الذمة لحقهم. بدليل أن الامام يلزمه إجابتهم إليه،
~~بخلاف عقد الأمان والهدنة. فإنه لمصلحة المسلمين. (وإن أظهر) الذمي (منكرا
~~أو رفع صوته بكتابه، أو ركب الخيل ونحوه) مما تقدم أنهم يمنعون منه (لم
~~ينقض عهده) بذلك لأن العقد لا يقتضيه. ولا ضرر على المسلمين فيه. (ويؤدب)
~~لارتكابه المحرم (وحيث انتقض) عهده (خير الامام فيه كالأسير الحربي على ما
~~تقدم) لفعل عمر. ولأنه كافر لا أمان له. أشبه الأسير وكما لو دخل متلصصا.
~~(وماله فئ) لأن المال لا حرمة له في نفسه، إنما هو تابع لمالكه حقيقة. وقد
~~انتقض عهد المالك في نفسه، فكذا في ماله. وقال أبو بكر: يكون لورثته. وهو
~~مقتضى ما تقدم في الأمان وسبق ما فيه. (ويحرم قتله لأجل نقضه العهد إذا
~~أسلم. ولو لسبه النبي (ص)) لعموم قوله تعالى: * (قل للذين كفروا إن ينتهوا
~~يغفر لهم ما قد سلف) * وقوله (ص): الاسلام يجب ما قبله. ويحرم ms1310 أيضا رقه بعد
~~إسلامه، لا إن كان رق قبل (ويستوفي منه ما يقتضيه القتل) إذا أسلم. وقد
~~قتل: من قصاص، أو دية لأنه حق آدمي. ولا يسقط بإسلامه كسائر حقوقه. (وقيل
~~يقتل سابه) (ص) (بكل حال). وإن أسلم (اختاره جمع) منهم ابن أبي موسى وابن
~~النباء والسامري. (قال الشيخ: وهو الصحيح من المذهب) قال في المبدع: ونص
~~عليه أحمد لأنه قذف لميت فلا يسقط بالتوبة. (وقال: إن سبه) (ص) (حربي ثم
~~تاب بإسلامه، قبلت توبته إجماعا) للآية.
# والحديثين السابقين (وقال: من تولى منهم). أي من أهل الذمة (ديوان
~~المسلمين انتقض PageV03P164
# عهده. وتقدم في باب ما يلزم الامام والجيش. وقال: إن جهر بين المسلمين
~~بأن المسيح هو الله) تعالى عما يقولون علوا كبيرا (عوقب على ذلك إما بقتل
~~أو بما دونه) أي لاتيانه بهتانا عظيما. و (لا) يعاقب بذلك (إن قاله سرا في
~~نفسه أو قال) ذمي (هؤلاء المسلمون الكلاب أبناء الكلاب، إن أراد طائفة
~~معينة من المسلمين عوقب عقوبة تزجره وأمثاله) عن أن يعود لذلك القول
~~الشنيع. (وإن ظهر منه قصد العموم انتقض عهده ووجب قتله) لما فيه من الغضاضة
~~على المسلمين. ومن جاءنا بأمان ثم نقض العهد، وقد حصل له ذرية فكذمي.
# وتقدم وتخرج نصرانية لشراء الزنار. ولا يشتري مسلم لها، لأنه من علامات
~~الكفر. ويأتي في عشرة النساء. ولا يأذن المسلم لزوجته النصرانية أو أمته
~~كذلك أن تخرج إلى عيد، أو تذهب إلى بيعة. وله أن يمنعها ذلك. والله سبحانه
~~وتعالى أعلم. PageV03P165
# باب كتاب البيع قدمه على الأنكحة وما بعدها لشدة الحاجة إليه. لأنه لا
~~غنى للانسان عن مأكول ومشروب ولباس. وهو مما ينبغي أن يهتم به، لعموم
~~البلوى. إذ لا يخلو مكلف غالبا من بيع وشراء. فيجب معرفة الحكم في ذلك قبل
~~التلبس به. وقد حكى بعضهم الاجماع على أنه لا يجوز لمكلف أن يقدم على فعل
~~حتى يعلم حكم الله فيه. وبعث عمر رضي الله عنه من يقيم من الأسواق من ليس
~~بفقيه. والبيع جائز بالاجماع ms1311 لقوله تعالى: * (وأحل الله البيع) * ولفعله
~~(ص) وإقراره أصحابه عليه. والحكمة تقتضيه. لأن حاجة الانسان تتعلق بما في
~~يد صاحبه. ولا يبدله بغير عوض غالبا. ففي تجويز البيع وصول لغرضه ودفع
~~حاجته. (وهو) أي البيع مصدر باع يبيع إذا ملك، ويطلق بمعنى شرى.
# وكذلك شرى يكون للمعنيين. وقال الزجاج، كغير باع أباع بمعنى. واشتقاقه من
~~الباع في قول الأكثر. منهم صاحب المغني والشرح، لأن كل وحد يمد باعه للاخذ
~~والاعطاء.
# وذكرت في الحاشية: ما رد به ذلك. والجواب عنه. ومعناه لغة: دفع، عوض،
~~وأخذ ما عوض عنه. وشرعا (مبادلة مال) من نقد أو غيره، معين أو موصوف. (ولو)
~~كان المال (في الذمة) كعبد وثوب صفته كذا (أو) مبادلة (منفعة مباحة) على
~~الاطلاق. بأن لا تختص إباحتها بحال دون حال. (ك‍) - نفع (ممر الدار) وبقعة
~~تحفر بئرا. (بمثل أحدهما) أي بمال أو منفعة مباحة. والجار متعلق بمبادلة.
~~وشمل صورا: بيع نحو عبد بثوب أو دينار في الذمة، أو ممر في دار، وبيع نحو
~~دينار في ذمة لمن هو عليه بدراهم معينة، أو في الذمة إذا قبضت قبل التفرق،
~~أو بممر دار، وبيع نحو ممر دار بعبد ودينار في ذمة، أو ممر آخر. ومعنى
~~PageV03P166
# المبادلة: جعل شئ مقابلة آخر. وأتى بصيغة المفاعلة لأن البيع لا يكون إلا
~~بين اثنين حقيقة أو حكما، كتولي طرفي العقد. وعدل عن التعبير بعين مالية
~~لأن ما ذكره أخصر ولان المبيع يجوز أن يكون معينا، وأن يكون في الذمة.
~~وقوله (على التأبيد) متعلق بمبادلة أيضا. وخرج به الإجارة والإعارة في نظير
~~الإعارة. وإن لم تقيد بزمن. لأن العواري مردودة. فلذلك لم يقل: للملك.
~~وقوله (غير ربا وقرض) إخراج لهما. فإن الربا محرم والقرض وإن قصد فيه
~~المبادلة، لكن المقصود الأعظم فيه: الارفاق ثم البيع ثلاثة أركان:
# عاقد، ومعقود عليه وصيغة، والكلام على العاقد والمعقود عليه يأتي في
~~الشروط. وأما الصيغة فذكرها بقوله (وله) أي للبيع (صورتان ينعقد) أي يوجد
~~عقده (بهما) أي بكل واحدة منها (إحداهما: الصيغة ms1312 القولية، وهي) أي الصيغة
~~القولية (غير منحصرة في لفظ بعينه) كبعت واشتريت. (بل) هي (كل ما أدى معني
~~البيع) لأن الشارع لم يخصه بصيغة معينة.
# فتناول كل ما أدى معناه (فمنها) أي من الصيغة القولية (الايجاب) وهو ما
~~يصدر (من بائع، فيقول) البائع (بعتك) كذا (أو ملكتك) هذا، (ونحوهما.
~~كوليتك، أو أشركتك فيه. أو وهبتكه) بكذا (ونحوه) كأعطيتك (و) منها (القبول)
~~بفتح القاف. وحكى في اللباب الضم (بعده) أي بعد الايجاب ويأتي حكم ما لو
~~تقدم عليه. والقبول ما يصدر (من مشتر ب‍) أي (لفظ دال على الرضا) بالبيع
~~(فيقول) المشتري (ابتعت، أو قبلت، أو رضيت، وما في معناه) أي معنى ما ذكر
~~(كتملكته أو اشتريته أو أخذته ونحوه) كاستبدلته، (ويشترط) لانعقاد البيع
~~(أن يكون القبول على وفق الايجاب في القدر) فلو خالف، كأن يقول: بعتك
~~بعشرة.
# فقال: اشتريته بثمانية. لم ينعقد (و) أن يكون على وفقه أيضا في (النقد
~~وصفته، والحلول.
# والأجل. فلو قال: بعتك بألف) درهم فقال اشتريته بمائة دينار، أو قال:
~~بعتك بألف (صحيحة فقال: اشتريت بألف مكسرة. ونحوه) كاشتريته بألف نصفها
~~صحيح ونصفها مكسر، أو قال: بعتك بألف حالة. فقال: اشتريته بألف مؤجلة، أو
~~قال البائع بألف مؤجلة إلى رجب. فقال المشتري إلى شعبان. (لم يصح) البيع في
~~ذلك كله. لأنه رد للايجاب لا قبول له. (ولو قال) البائع (بعتك) كذا (بكذا
~~فقال) المشتري (أنا آخذه بذلك لم يصح) أي لم PageV03P167
# ينعقد البيع. لأن ذلك وعد بأخذه. (فإن قال) المشتري لمن قال له بعتك كذا
~~بكذا (أخذته منك أو) أخذته (بذلك. صح) البيع، لوجود الايجاب والقبول. (ولا
~~ينعقد) البيع (بلفظ السلم والسلف. قاله في التلخيص) في باب السلم. وهو ظاهر
~~كلام أحمد في رواية المروزي: لا يصح البيع بلفظ السلم. ذكره في القاعدة
~~الثامنة والثلاثين. وقيل يصح بلفظ السلم، قاله القاضي: قاله في الانصاف
~~(فإن تقدم القبول على الايجاب صح) البيع إن كان القبول (بلفظ أمر، أو) كان
~~بلفظ (ماض مجرد عن استفهام ونحوه) كتمن وترج. ms1313 ويأتي مثاله في كلامه. (ومعه)
~~أي مع الاستفهام، ونحوه. (لا يصح ماضيا مثل أبعتني أو مضارعا مثل: أتبيعني)
~~وكذا لو تجرد عن الاستفهام لأنه ليس بقبول ولا استدعاء. (فإن قال) المشتري
~~(بعني) كذا (بكذا) فقال: بعتكه صح. وهذا مثال الامر (أو) قال (اشتريت منك)
~~هذا (بكذا فقال) البائع (بعتك ونحوه) مما تقدم. صح البيع (أو قال) المشتري:
~~بعني بكذا أو اشتريت منك بكذا. فقال البائع (بارك الله لك فيه، أو هو مبارك
~~عليك. أو) قال (أن الله قد باعك) صح البيع لدلالة ذلك على المقصود. (أو
~~قال) المشتري (أعطنيه بكذا فقال) البائع (أعطيتك أو أعطيت صح) لما تقدم،
~~(وإن قال البائع للمشتري: اشتره بكذا، أو ابتعه بكذا. فقال: اشتريته أو
~~ابتعته لم يصح) البيع (حتى يقول البائع بعد) - ه أي بعد قول المشتري. ذلك
~~(بعتك أو ملكتك. قاله في الرعاية) قال في النكت: وفيه نظر ظاهر. والأولى أن
~~يكون كتقدم الطلب من المشتري وأنه دال على الايجاب والقبول والبذل. (ولو
~~قال) البائع (بعتك) إن شاء الله (أو) قال المشتري (قبلت إن شاء الله صح)
~~البيع (ويأتي) في الشروط في البيع (وإن تراخى أحدهما على الآخر) أي القبول
~~على الايجاب أو عكسه (صح) المتقدم منهما، ولم يلغ (ما داما) أي المتبايعان
~~(في المجلس. ولم يتشاغلا بما يقطعه عرفا) لأن حالة المجلس كحالة العقد،
~~بدليل أنه يكتفي بالقبض فيه لما يعتبر قبضه. (وإلا) بأن تفرقا قبل الاتيان
~~بما بقي منهما، أو PageV03P168
# تشاغلا بما يقطعه عرفا. (فلا) ينعقد البيع، لأن ذلك إعراض عن العقد. أشبه
~~ما لو صرحا بالرد.
# (وإن كان) المشتري (غائبا عن المجلس. فكاتبه) البائع (أو راسله: إني
~~بعتك) داري بكذا (أو) أني (بعت فلانا) ونسبه بما يميزه (داري بكذا. لما
~~بلغه) أي المشتري (الخبر قبل) البيع (صح) العقد. لأن التراخي مع غيبة
~~المشتري لا يدل على إعراضه عن الايجاب، بخلاف ما لو كان حاضرا. ففرق المصنف
~~في تراخي القبول عن الايجاب بين ما إذ كان المشتري حاضرا، وما إذا كان ms1314
~~غائبا. وهذا يوافق رواية أبي طالب في النكاح. قال في رجل يمشي إليه قوم.
~~فقالوا: زوج فلانا، فقال: قد زوجته على ألف. فرجعوا إلى الزوج فأخبروه.
# فقال: قد قبلت، هل يكون هذا نكاحا؟ قال: نعم. قال الشيخ التقي: ويجوز أن
~~يقال إن كان العاقد الآخر حاضرا اعتبر قبوله. وإن كان غائبا جاز تراخي
~~القبول عن المجلس. كما قلنا في ولاية القضاء، انتهى. وظاهر كلام أكثر
~~الأصحاب خلافه. فإنهم اعتبروا في القبول أن يكون عقب الايجاب، ثم ذكروا حكم
~~التراخي على ما ذكره من التفصيل في المجلس فقط، وحكموا رواية أبي طالب في
~~النكاح مقابلة لما قدموه. (و) الصورة (الثانية) لعقد البيع (الدلالة
~~الحالية وهي المعاطاة تصح) فينعقد البيع بها (في القليل والكثير) نص عليه.
~~وجزم به أكثر الأصحاب لعموم الأدلة. ولم ينقل عن النبي (ص) ولا أحد من
~~أصحابه استعمال إيجاب وقبول في بيعهم.
# ولو استعمل لنقل نقلا شائعا. ولبينه (ص) ولم يخف حكمه. ولم يزل المسلمون
~~في أسواقهم وبياعاتهم على البيع بالمعاطاة. وقال القاضي: يصح بها في اليسير
~~خاصة. وهو رواية واختارها ابن الجوزي. ومن صور بيع المعاطاة (ونحوه) قول
~~المشتري: (أعطني بهذا الدرهم خبزا فيعطيه) البائع (ما يرضيه) وهو ساكت، (أو
~~يقول بائع) للمشتري (خذ هذا بدرهم فيأخذه) وهو ساكت، (ومنها) أي المعاطاة
~~(لو سلمه سلعة بثمن فيقول) البائع (خذها) فأخذه المشتري وهو ساكت، (أو)
~~يقول البائع (هي لك، أو) يقول (أعطيتكها) فيأخذها (أو يقول) المشتري
~~للبائع: (كيف تبيع الخبز؟ فيقول) البائع: (كذا بدرهم. فيقول) المشتري (خذ
~~درهما أو وزنه). ومن المعاطاة أيضا ما أشار إليه بقوله: (أو وضع ثمنه) أي
~~القدر المعلوم أنه ثمنه (عادة) كقطع الحلوى، وحزم البقل (وأخذه). قال في
~~المبدع وشرح المنتهى: PageV03P169
# وظاهره، ولو لم يكن المالك حاضرا. (و) ينعقد البيع ب‍ (- نحو ذلك مما يدل
~~على بيع وشراء) في العادة. (ويعتبر في) صحة بيع (المعاطاة معاقبة القبض)
~~للطالب. في نحو:
# خذ هذا بدرهم (أو) معاقبة (الاقباض للطلب) في نحو: أعطني بهذا خبزا.
~~(لأنه ms1315 إذا اعتبر عدم التأخير في الايجاب والقبول اللفظي) أي إذا اعتبر أن
~~لا يتأخر أحدهما عن الآخر حتى يتفرقا من المجلس، أو يتشاغلا بما يقطعه
~~عرفا. (ف‍) باعتبار عدم التأخير (في المعاطاة أولى). نبه عليه ابن قندس،
~~والعطف بالفاء في نحو: فيعطيه، وما بعده يدل عليه. وظاهره أن التأخير في
~~المعاطاة مبطل. ولو كان بالمجلس، لم يتشاغلا بما يقطعه لضعفها عن الصيغة
~~القولية. (وكذا هبة، وهدية، وصدقة) فتنعقد بالمعاطاة، لاستواء الجميع في
~~المعنى. ولم ينقل عن النبي (ص)، ولا عن أحد من أصحابه استعمال إيجاب، وقبول
~~في شئ من ذلك. (فتجهيز بنته) أو غيرها. قال الشيخ التقي: تجهيز المرأة
~~(بجهاز إلى بيت زوج تمليك) لها (ولا بأس بذوق المبيع عن الشراء) نص عليه.
~~لقول ابن عباس، ولجريان العادة به. ونقل حرب: لا أدري. إلا أن يستأذنه.
~~فلذا قال (مع الاذن) وكأنه جمع بين الروايتين، لكن قدم الأولى في الفروع،
~~والمبدع، والانصاف. وغيرها. (وشروط البيع سبعة. أحدها التراضي به منهما) أي
~~من المتبايعين. (وهو أن يأتي به اختيارا) لقوله تعالى: * (إلا أن تكون
~~تجارة عن تراض منكم) * ولحديث: إنما البيع عن تراض رواه ابن حبان. (ما لم
~~يكن بيع تلجئة وأمانة، بأن يظهرا بيعا لم يريداه باطنا، بل) أظهراه (خوفا
~~من ظالم ونحوه) كخوف PageV03P170
# ضياعه، أو نهبه ودفعا له (ف‍) - البيع إذن (باطل) حيث تواطأ عليه (وإن لم
~~يقولا في العقد: تبايعنا هذا تلجئة) لدلالة الحال عليه. (قال الشيخ: بيع
~~الأمانة) هو (الذي مضمونه اتفاقهما) أي اتفاق البائع والمشتري (على أن
~~البائع جاءه بالثمن، أعاد إليه) المشتري (ملك ذلك ينتفع به) أي بالملك
~~المبيع (المشتري بالإجارة والسكنى، ونحو ذلك) كركوب ما يركبه، أو حلبه.
~~(وهو) أي البيع إذن (عقد باطل بكل حال.
# ومقصودهما: إنما هو الربا بإعطاء دراهم إلى أجل، ومنفعة الدار) أو نحوها
~~(هي الربح)، فهو في المعنى قرض بعوض (والواجب رد المبيع إلى البائع، وأن
~~يرد) البائع إلى (المشتري ما قبضه منه لكي يحسب له) أي البائع (منه ما ms1316 قبضه
~~المشتري من المال الذي سموه أجرة). وإن كان المشتري هو الذي سكن. حسب عليه
~~أجرة المثل.
# فتحصل المقاصة بقدره، ويرد الفضل. (وكذا) أي كبيع التلجئة (بيع الهازل)
~~فهو باطل لأنه لم ترد حقيقته. (ويقبل منه) أي من البائع: أن البيع وقع
~~تلجئة، أو هزلا (بقرينة) دالة على ذلك (مع يمنيه) لاحتمال كذبه. فإن لم
~~توجد قرينة، لم تقبل دعواه إلا ببينة.
# (فإن باعه) أي باع إنسان ماله (خوفا من ظالم، أو خاف) إنسان (ضيعته، أو
~~نهبه، أو سرقته، أو غصبه) فباعه (من غير تواطؤ) مع المشتري على أن البيع
~~تلجئة وأمانة، (صح بيعه) لأنه صدر من أهله في محله من غير إكراه. (قال
~~الشيخ: ومن استولى على ملك بلا حق. فطلبه فجحده) إياه حتى يبيعه له (أو
~~منعه إياه حتى يبيعه) له فباعه (على هذا الوجه. فهذا مكره بغير حق) فلا يصح
~~بيعه، لأنه ملجأ إليه. (فإن كانا) أي المتبايعان (أو) كان (أحدهما مكرها لم
~~يصح) البيع لما تقدم (إلا أن يكره بحق.
# كالذي يكرهه الحاكم على بيع ماله لوفاء دينه) أو على شراء ما يوفي ما
~~عليه من دين (فيصح) العقد، لأنه قول حمل عليه بحق فصح. كإسلام المرتد (وإن
~~أكره) إنسان PageV03P171
# (على وزن مال. فباع ملكه) في ذلك (صح) البيع، لأنه غير مكره عليه. (ولو
~~كره الشراء) منه (وهو بيع المضطرين) قال في المنتخب: لبيعه بدون ثمنه. أي
~~ثمن مثله. (ومن قال لآخر: اشترني من زيد فإني عبده. فاشتراه) المقول له
~~(فبان حرا. لم يلزمه) أي القائل (العهدة) أي عهدة الثمن الذي قبضه البائع.
~~(حضر البائع، أو غاب) لأنه إنما وجد منه الاقرار، دون الضمان. (كقوله) أي
~~كقول إنسان لآخر (اشتر منه عبده هذا) فاشتراه، فتبين حرا. فلا تلزم القائل
~~العهدة (ويؤدب، هو وبائعه) لما صدر منهما من التغرير. (ويرد) كل منهما (ما
~~أخذه) لأنه قبضه بغير حق (وعنه) أي عن الامام. رواية (يؤخذ البائع والمقر
~~بالثمن. فإن مات أحدهما، أو غاب أخذ الآخر بالثمن، واختاره الشيخ) ms1317 قال في
~~الانصاف وهو الصواب: قال في الفروع (ويتوجه هذا في كل غار) قال في الانصاف،
~~وما هو ببعيد. (ولو كان الغار أنثى) فقالت لآخر: اشترني من هذا فإني أمته،
~~فاشتراها ووطئها (حدت) دون (ولا مهر) لها، لأنها زانية مطاوعة ( ويلحقه
~~الولد) للشبهة، ولو أقر شخص لآخر (أنه عبده فرهنه فكبيع) فلا تلزم العهدة
~~القائل: حضر الراهن، أو غاب على المختار.
# فصل:
# الشرط (الثاني) من شروط البيع (أن يكون العاقد) من بائع ومشتر (جائز
~~التصرف، وهو) الحر (البالغ الرشيد) فلا يصح من صغير ومجنون وسكران ونائم
~~ومبرسم وسفيه، لأنه قول يعتبر له الرضا. فلم PageV03P172
# يصح من غير رشيد. كالاقرار (إلا الصغير المميز والسفيه فيصح، تصرفهما
~~بإذن وليهما ولو في الكثير). لقوله تعالى: * (وابتلوا اليتامى) * أي
~~اختبروهم وإنما يتحقق بتفويض البيع والشراء إليهم. (وحرم) على الولي (إذنه
~~لهما) أي للمميز والسفيه في التصرف (لغير مصلحة) لما فيه من الإضاعة، (ولا
~~يصح منهما) أي من المميز والسفيه (قبول هبة) ونحوها (ووصية بلا إذن) ولي
~~كالبيع. (واختار الموفق وجمع) منهم الشارح والحارثي. (صحته) أي صحة قبول
~~هبة ووصية (من مميز) بلا إذن وليه (كعبد) أي كما يصح في العبد قبول الهبة،
~~والوصية بلا إذن سيده نصا. ويكونان لسيده.
# (ويصح تصرف صغير، ولو دون تمييز) في يسير، لما روي: أن أبا الدرداء اشترى
~~من صبي عصفورا فأرسله ذكره ابن أبي موسى. (و) يصح أيضا تصرف (رقيق وسفيه
~~بغير إذن) ولي وسيد (في) شئ (يسير) كباقة البقل والكبريت ونحوها، لأن
~~الحكمة في ا لحجر خوف ضياع المال، وهو مفقود في اليسير. (وشراء رقيق) بغير
~~إذن سيده (في ذمته) لا يصح للحجر عليه. وكذا شراؤه بعين المال بغير إذن
~~السيد، لأنه فضولي (واقتراضه) أي اقتراض الرقيق مالا (لا يصح كسفيه) بجامع
~~الحجر (وتقبل من مميز) حر أو رقيق. قال أبو الفرج ودونه (هدية أرسل بها و)
~~يقبل منه أيضا (إذنه في دخول الدار ونحوها) عملا بالعرف، (قال القاضي) في
~~جامعة (ومن كافر وفاسق) وذكره القرطبي إجماعا. ms1318 وقال القاضي: في موضع يقبل
~~منه. (إذا ظن صدقه) بقرينة وإلا فلا.
# قال في الفروع: وهذا متجه. PageV03P173
# فصل:
# الشرط (الثالث أن يكون المبيع والثمن مالا) لأنه مقابل بالمال، إذ هو
~~مبادلة المال بالمال. (وهو) أي المال شرعا (ما فيه منفعة أو لغير حاجة
~~ضرورة) فخرج ما لا نفع فيه أصلا كالحشرات، وما فيه منفعة محرمة كالخمر، وما
~~فيه منفعة مباحة للحاجة كالكلب، وما فيه منفعة تباح للضرورة كالميتة في حال
~~المخمصة وخمر لدفع لقمة غص بها.
# تنبيه: ظاهر كلامه هنا كغيره: أن النفع لا يصح بيعه، مع أنه ذكر في حد
~~البيع صحته. فكان ينبغي أن يقال هنا: كون المبيع مالا أو نفعا مباحا مطلقا
~~أو يعرف المال بما يعم الأعيان والمنافع. (فيجوز بيع بغل وحمار وعقار) بفتح
~~العين، ومأكول ومشروب وملبوس ومركوب ودقيق لأن الناس يتبايعون ذلك وينتفعون
~~به في كل عصر من غير نكير، وقياسا، لما لم يرد به النص من ذلك على ما ورد.
~~(و) يصح بيع (دود قز وبزره) قبل أن يدب لأنه طاهر يخرج منه الحرير الذي هو
~~أفخر الملابس، بخلاف الحشرات التي لا نفع فيها. (و) يصح بيع (ما يصاد عليه
~~كبومة) يجعلها (شباشا) وهو طائر تخاط عيناه ويربط لينزل عليه الطير فيصاد.
~~(ويكره فعل ذلك) لما فيه من تعذيبها (و) يصح بيع (ديدان لصيد سمك و) يصح
~~بيع (علق لمص دم و) يصح بيع (طير لقصد صوته كبلبل وهزار) لأن فيه نفعا
~~مباحا. (و) كذا (ببغاء وهي الدرة و) كذا (نحوها) كقمري (و) يصح بيع (نحل
~~منفردا عن كوارته) لأنه حيوان طاهر يخرج من بطونه شراب فيه منافع للناس فهو
~~كبهيمة الأنعام، وكذا يصح بيعه خارجا عن كوارته معها. (بشرط كونه مقدورا
~~عليه) وإلا لم يصح بيعه للغرر.
# (وفيها) أي ويصح بيع نحل في كوارته. (معها) إذا شوهد داخلا إليها (و) يصح
~~بيع النخل في كوارته (بدونها إذا شوهد داخلا إليها) أي إلى كوارته. هذا قول
~~الأكثر، واقتصر عليه في المنتهى وغيره. وقوله: ms1319 (فيشترط معرفته بفتح رأسها)
~~أي الكوارة (ومشاهدته) أي النحل:
# يقتضي أنه لا يشترط مشاهدته داخلا إليها، بل يكفي رؤيته فيها، وهو قول
~~أبي الخطاب قال: PageV03P174
# (وخفاء بعضه لا يمنع الصحة) أي صحة البيع (كالصبرة) لا يمنع صحة بيعها
~~استتار بعضها ببعض ففي كلامه نظر ظاهر (ولا يصح بيعها) أي الكوارة (بما
~~فيها من عسل ونحل) للجهالة، (ولا) يصح (بيع ما كان مستورا) من النحل
~~(بأقراصه) للجهالة. (ويجوز بيع هر) لما في الصحيح: أن امرأة دخلت النار في
~~هرة لها حبستها والأصل في اللام الملك، ولأنه حيوان يباح نفعه واقتناؤه
~~مطلقا أشبه البغل. (وعنه لا يجوز بيعه، اختاره في الهدى والفائق وصححه في
~~القواعد الفقهية) لحديث مسلم عن جابر: أنه سئل عن السنور فقال زجر النبي
~~(ص) عن ذلك. وفي لفظ: أن النبي (ص) نهى عن ثمن السنور رواه أبو داود. ويمكن
~~حمله على غير المملوك منها، أوما لا نفع منها (ويجوز بيع فيل) لأنه يباح
~~نفعه واقتناؤه أشبه البغل. (و) يجوز بيع (سباع بهائم) كالفهد (و) بيع
~~(جوارح طير) كصقر وباز، (يصلحان) أي السباع والجوارح (لصيد) بأن تكون
~~(معلمة أو تقبله) أي التعليم لأن فيها نفعا مباحا. (و) يصح بيع (ولده) أي
~~ولد ذكر من سباع البهائم، (و) يصح بيع (فرخه) أي فرخ طير الصيد (وبيضه
~~لاستفراخه) لأنه ينتفع به في المآل. أشبهت الجحش الصغير، فإن اشترى البيض
~~المذكور لنحو أكل لم يصح لعدم إباحته. (و) يصح بيع (قرد لحفظ) لأن الحفظ من
~~المنافع المباحة و (لا) يصح بيع قرد (للعب. وكره أحمد بيعه وشراءه) قال:
~~أكره بيع القرد قال ابن عقيل: هذا محمول على الإطاقة به واللعب. فأما بيعه
~~لحفظ المتاع والدكان ونحوه فيجوز لأنه كالصقر. (و) يصح بيع قن (مرتد) ولو
~~لم تقبل توبته. لأنه مملوك ينتفع به وخشية هلاكه لا تمنع بيعه كالمريض. (و)
~~يصح بيع قن (جان عمدا أو خطأ على نفس أو ما دونها) سواء (أوجبت) الجناية
~~(القصاص أو لا) لأن الجناية حق ثبت بغير ms1320 رضا سيده فلم يمنع بيعه كالدين.
~~(ولجاهل) بالردة أو الجناية حال الشراء (الخيار) بين الرد والأرش كالعيب،
~~(ويأتي آخر خيار العيب و) يصح بيع (مريض ولو مأيوسا منه) لأن خشية هلاكه لا
~~تمنع بيعه.
# (ولجاهل) بمرضه حال الشراء (الخيار) بين الرد والامساك مع الأرض لأن
~~المرض عيب. PageV03P175
# (و) يصح بيع قن (قاتل في محاربة متحتم قتله بعد القدرة) عليه، لأنه ينتفع
~~به إلى قتله.
# ويعتقه فيجر ولاء ولده. (و) يصح بيع قن (متحتم قتله بكفر) لما تقدم، وهو
~~داخل تحت قوله: ومرتد كما تقدم. (و) يصح بيع (أمة لمن به عيب يفسخ به
~~النكاح كجذام وبرص)، لان البيع يراد للوطئ وغيره بخلاف النكاح. (وهل لها)
~~أي للأمة المبيعة لمن به جذام أو برص (منعه من وطئها؟ يحتمل وجهين، أولهما
~~ليس لها منعه) لملكه لها ولمنافعه (وبه قالت الشافعية، حكاه عنهم ابن
~~العماد في كتاب التبيان فيما يحل ويحرم من الحيوان و) يصح بيع (لبن آدمية
~~ولو) كانت (حرة) أي المنفصل منها، لأنه طاهر منتفع به كلبن الشاة ولأنه
~~يجوز أخذ العوض عنه في إجارة الظئر فيضمه متلفه، (ويكره) للمرأة بيع لبنها
~~نص عليه (و لا يصح بيع لبن رجل) فلا يضمن بإتلاف، (ولا) بيع (خمر ولو كانا)
~~أي المتبايعان (ذميين) لحديث جابر سمعت النبي (ص) يقول: إن الله ورسوله حرم
~~بيع الخمر والميتة والخنزير و الأصنام متفق عليه. (ولا) بيع ولو مباح
~~الاقتناء (كلب) صيد (ولو مباح الاقتناء) لحديث أبي سعيد الأنصاري: أن النبي
~~(ص) نهى عن ثمن الكلب متفق عليه. (ومن قتله) أي الكلب (وهو معلم) الصيد.
~~والمراد من قتل كلبا يباح اقتناؤه، كما في الكافي وغيره. (أساء لأنه فعل
~~محرما ولا غرم عليه، لأن الكلب لا يملك) ولا قيمة له. ويأتي في الصيد أنه
~~يحرم قتل غير أسود بهيم وعقور، ولو غير معلم. (ويحرم اقتناؤه) أي الكلب
~~(ك‍) - ما يحرم اقتناء (خنزير، ولو لحفظ البيوت ونحوها. إلا كلب ماشية،
~~وصيد، وحرث) لحديث أبي هريرة PageV03P176
# مرفوعا: من اتخذ كلبا ms1321 إلا كلب ماشية، أو صيد أو زرع، نقص من أجره كل يوم
~~قيراط متفق عليه، وإنما يجوز اقتناء الكلب للماشية والصيد والحرث. (إن لم
~~يكن أسود بهيما أو عقورا. ويأتي في الصيد) بيان ذلك وتعليله. (ويجوز تربية
~~الجرو الصغير لأجل الثلاثة) أي لواحد من الماشية والصيد والحرث، لأنه قصد
~~به ما يباح. (ومن اقتنى كلب صيد ثم ترك الصيد مدة وهو يريد العود إليه. لم
~~يحرم اقتناؤه في مدة تركه) الصيد. (وكذا) من اقتنى كلب زرع (لو حصد الزرع
~~أبيح اقتناؤه حتى يزرع زرعا آخر. وكذا لو هلكت ماشية) اقتنى لها كلبا. (أو
~~باعها وهو يريد شراء غيرها. فله إمساك كلبها لينتفع به في التي يشتريها)
~~لأن ذلك لا يمكن التحرز منه. (ومن مات وفي يده كلب) يباح اقتناؤه (فورثته
~~أحق به) كسائر الاختصاصات. (ويجوز إهداء الكلب المباح والإثابة عليه) لا
~~على وجه البيع. (ولا يصح بيع) قن (منذور عتقه. قال ابن نصر الله: نذر تبرر)
~~لأن عتقه وجب بالنذر، فلا يجوز إبطاله ببيعه، كالهدي المعين. واحترز ابن
~~نصر الله عن نذر اللجاج فيصح البيع لاجزاء الكفارة عنه. (ولا) بيع (ترياق
~~يقع فيه لحوم الحيات) لأن نفعه إنما يحصل بالاكل، وهو محرم، فخلا من نفع
~~مباح، ولا يجوز التداوي به، ولا بسم الأفاعي. ويصح بيع الترياق الخالي من
~~لحوم الحيات ومن الخمر، لأنه مباح كسائر المعاجين الخالية من محرم. (ولا)
~~بيع (سموم قاتلة كسم الأفاعي) لخلوها من نفع مباح (فأما السم من الحشائش
~~والنبات. فإن كان لا ينتفع به، أو كان يقتل قليله. لم يجز بيعه) لما تقدم.
~~(وإن انتفع به وأمكن التداوي بيسيره كالسقمونيا ونحوها، جاز بيعه) لما فيه
~~من النفع المباح. (ويحرم بيع مصحف ولو في دين) قال أحمد: لا PageV03P177
# نعلم في بيع المصحف رخصة. قال ابن عمر: وددت أن الأيدي تقطع في بيعها.
~~ولان تعظيمه واجب وفي بيعه ابتذال له وترك لتعظيمه. (ولا يصح) بيع المصحف.
~~مقتضى كلامه في الانصاف: أنه المذهب. وقال في التنقيح: ولا يصح ms1322 لكافر.
~~وتبعه في المنتهى.
# ومقتضاه: صحته للمسلم مع الحرمة. (ك‍) ما لا يصح (بيعه لكافر) لأنه يمنع
~~من استدامة ملكه فمنع من ابتدائه (فإن ملكه) الكافر (بإرث أو غيره)
~~كاستيلاء عليه من مسلم (ألزم بإزالة يده عنه) خشية امتهانه، (وكذا) أي كبيع
~~المصحف (إجارته ورهنه) فيحرمان ولا يصحان. (ويلزم بذله) أي المصحف (لمن
~~احتاج إلى القراءة فيه. ولم يجد مصحفا غيره) للضرورة (ولا تجوز القراءة فيه
~~بلا إذن) مالكه (ولو مع عدم الضرر) لأن فيه افتياتا على ربه.
# (ولا يكره شراؤه) أي شراء المصحف (لأنه استنقاذ) له كشراء الأسير. (ولا)
~~يكره (إبداله) أي إبدال المصحف (لمسلم بمصحف آخر) لأنه لا يدل على الرغبة
~~عنه، ولا على الاستبدال به بعوض دنيوي، بخلاف أخذ ثمنه. (ولو وصى ببيعه) أي
~~المصحف ولو في دين (لم يبع) لما تقدم. (ويجوز نسخه) أي المصحف (بأجرة) لقول
~~ابن عباس. احتج به الامام. (ولا يقطع) سارق (بسرقته) أي المصحف لأنه لا
~~يباع. (ويجوز وقفه) أي المصحف (وهبته والوصية به) لأنه لا اعتياض في ذلك
~~عنه. (وتقدم بعض أحكامه في نواقض الوضوء) فلم نطل بإعادتها.
# ويجوز بيع كتب العلم ونقل أبو طالب: لا تباع. (ويصح شراء كتب زندقة
~~ليتلفها، لا) شراء (خمر ليريقها، لأن في الكتب مالية الورق) وتعود ورقا
~~منتفعا به بالمعالجة. قال ابن عقيل: يبطل بآلة اللهو، وسقط حكم مالية
~~الخشب. (ولا يصح بيع آلة لهو) كمزمار وطنبور ومنها النرد والشطرنج على ما
~~يأتي في الغصب، (ولا) يصح بيع (حشرات) كخنافس (سوى ما تقدم) من دود القز
~~وديدان يصاد بها. والحشرات (كفأر وحيات وعقارب ونحوها) كصراصر، (ولا) يصح
~~بيع (ميتة ولا شئ منها، ولو لمضطر) لما تقدم (إلا سمكا وجرادا PageV03P178
# ونحوهما) كجندب لحل أكلها. (ولا) يصح بيع (دم وخنزير وصنم) لحديث جابر
~~السابق.
# (ولا) يصح بيع (سباع بهائم) لا تصلح لصيد. (و) لا (جوارح طير لا تصلح
~~لصيد، كنمر وذئب ودب وسبع وغراب) لا يؤكل. (وحدأة ونسر وعقعق ونحوها) لأنه
~~لا نفع فيها كالحشرات. (ولا) يصح ms1323 بيع (سرجين) أي زبل بكسر السين وفتحها.
~~ويقال: سرقين (نجس) بخلاف الطاهر منه. كروث الحمام وبهيمة الأنعام. (و) لا
~~يصح بيع (أدهان نجسة العين من شحوم الميتة وغيرها) لقوله (ص): إن الله إذا
~~حرم شيئا حرم ثمنه. (ولا يحل الانتفاع بها) أي بالادهان النجسة العين
~~(باستصباح ولا غيره) لحديث جابر: قيل: يا رسول الله. أرأيت شحوم الميتة.
~~فإنه يدهن بها الجلود وتطلى بها السفن، وتستصبح بها الناس؟ فقال: لا بل هو
~~حرام متفق عليه. (ولا) يصح (بيع) نحو (نصف معين من إناء وسيف ونحوهما) من
~~كل ما لا ينتفع به لو كسر. لأنه لا يمكن تسليمه مفردا إلا بإتلافه، وإخراجه
~~عن المالية، بخلاف بيع جزء منه مشاعا. (ولا) يصح (بيع أدهان متنجسة) كزيت
~~لاقى نجاسة (ولو) بيع (لكافر) يعلم حاله. (لحديث: إن الله تعالى إذا حرم
~~شيئا حرم ثمنه) رواه الشيخان مختصرا.
# (ويجوز الاستصباح بها) أي بالادهان المتنجسة (في غير مسجد على وجه لا
~~تتعدى نجاسته) لأنه أمكن الانتفاع بها من غير ضر. واستعمالهما على وجه لا
~~تتعدى بأن تجعل في إبريق ويصب منه في المصباح. ولا يمس، أو يدع على رأس
~~الجرة التي فيها الدهن سراجا مثقوبا ويطينه على رأس إناء الدهن. وكلما نقص
~~دهن السراج صب فيه ماء بحيث يرفع الدهن فيملأ السراج. وما أشبه ذلك. وهذا
~~القيد قاله جماعة. ونقله طائفة عن الامام.
# قال في الانصاف: الذي يظهر أن هذا ليس شرطا في جواز الاستصباح. وعلم من
~~قوله في غير مسجد: أنه لا يجوز الاستصباح بها فيه مطلقا. (و) يجوز (أن
~~تدفع) الادهان PageV03P179
# المتنجسة (إلى كافر في فكاك مسلم. ويعلم بنجاستها، لأنه ليس بيعا حقيقة)
~~بل افتداء. (وإن اجتمع من دخانه) أي الدهن المتنجس (شئ فهو نجس) كغبارها
~~وبخارها. وتقدم (فإن علق) دخان النجاسة (بشئ) طاهر (عفي عن يسيره) وهو ما
~~لا تظهر صفته للمشقة وتقدم. (و يصح بيع نجس يمكن تطهيره كثوب ونحوه) كإناء،
~~لأنه ينتفع به بعد تطهيره. (ويجوز بيع كسوة الكعبة إذا خلعت) عنها ms1324 (وتقدم)
~~ذلك (ولا يصح بيع الحر) لقوله (ص): ثلاثة أنا خصمهم يوم القيامة - ذكر منهم
~~رجلا باع حرا وأكل ثمنه. متفق عليه (ولا) بيع (ما ليس بمملوك كالمباحات) من
~~نحو كلا وماء ومعدن، (قبل حيازتها وتملكها) لفقد الشرط الرابع (ولو باع أمة
~~حاملا بحر قبل وضعه صح) البيع (فيها) لأنها معلومة، وجهالة الحمل لا تضر.
~~وقد يستثنى بالشرع ما لا يصح استثناؤه باللفظ. كبيع الأمة المزوجة. يصح
~~ومنفعة البضع مستثناة بالشرع. ولا يصح استثناؤها باللفظ.
# فصل:
# الشرط (الرابع أن يكون) المبيع (مملوكا لبائعه) وقت العقد وكذا الثمن
~~(ملكا تاما) لقوله (ص) بن حزام: لا تبع ما ليس عندك رواه ابن ماجة والترمذي
~~وصححه، وخرج بقوله: ملكا تاما. الوقوف على معين والمبيع زمن الخيارين، على
~~ما يأتي بيانه. (حتى أسير) فيصح بيعه لملكه، إذ الأسر لا يزيل ملكه. (أو)
~~أن يكون (مأذونا في بيعه وقت إيجاب وقبول) لفظيين أو فعليين، أو مختلفين،
~~لقيام المأذون له مقام المالك، لأنه نزله منزلة نفسه. (ولو لم يعلم) المالك
~~أن المبيع ملكه (بأن ظنه) أي ظن البائع المبيع (لغيره، فبان) أنه (قد ورثه،
~~أو) PageV03P180
# لم يعلم المأذون له الاذن بأن ظن عدم الإذن فتبين أنه (قد وكل فيه) وقوله
~~(كموت أبيه وهو) أي البائع (وارثه) مثال للأول (أو توكيله) والوكيل لا
~~يعلم: مثال للثاني. وإنما صح البيع فيهما لأن الاعتبار في المعاملات بما في
~~نفس الامر، لا بما في ظن المكلف. إذا تقرر أن الملك والاذن شرط. (فإن باع
~~ملك غيره بغير إذنه ولو بحضرته وسكوته) لم يصح البيع. ولو أجازه المالك
~~بعد. لفوات شرطه. وحديث عروة بن الجعد: أن النبي (ص) أعطاه دينارا ليشتري
~~به شاة. فاشترى به شاتين فباع إحداهما بدينار. ثم عاد بالدينار والشاة
~~فدعاه بالبركة في بيعه رواه أحمد والبخاري: محمول على أنه وكيل مطلق، بدليل
~~أنه سلم وتسلم. وليس ذلك لغير المالك والوكيل المطلق باتفاق. ذكره في الشرح
~~والمبدع. (أو اشترى له) أي لغيره (بعين ماله شيئا بغير إذنه.
# لم ms1325 يصح) الشراء ولو أجيز بعد لما تقدم. (وإن اشترى له) أي لغيره شيئا (في
~~ذمته بغير إذنه. صح إن لم يسمه) أي لم يسم المشتري من اشترى له (في العقد)
~~بأن قال:
# اشتريت هذا ولم يقل لفلان فيصح العقد. (سواء نقد) المشتري (الثمن من مال
~~الغير) الذي اشترى له (أو لا) بأن نقده من مال نفسه أو لم ينفده بالكلية،
~~لأنه متصرف في ذمته. وهي قابلة للتصرف. والذي نقده إنما هو عوض عما في
~~الذمة. فإن سماه في العقد لم يصح إن لم يكن أذن. (فإن أجازه) أي المشتري
~~(من اشترى له) ولم يسم (ملكه من حين العقد) فمنافعه ونماؤه له، لأنه اشترى
~~لأجله ونزل المشتري نفسه منزلة الوكيل. (وإلا) بأن لم يجزه من اشترى له
~~(لزم من اشتراه. فيقع الشراء له) لأن الغير لم يأذن فيه. فتعين كونه
~~للمشتري، كما لو لم ينو غيره. (وإن حكم بصحة مختلف فيه) ممن يراه (كتصرف
~~فضولي بعد إجازته. صح) العقد واعتبرت آثاره (من الحكم لا من حين العقد)
~~ذكره القاضي. فالمختلف فيه باطل من حين العقد إلى الحكم. وقال في الفروع.
~~ويتوجه كالإجازة. وقال في الفضول، في النكاح الفاسد: إنه يقبل الانبرام
~~والالزام بالحكم. والحكم لا ينشئ الملك بل يحققه. (ولا يصح بيع) شئ (معين
~~لا يملكه PageV03P181
# ليشتريه ويسلمه) لحديث حكيم السابق (بل) يصح بيع (موصوف) بما يكفي في
~~السلم (غير معين) ولو لم يوجد في ملكه مثله (بشرط قبضه) أي الموصوف (أو قبض
~~ثمنه في مجلس العقد) وإلا لم يصح السلم. (ويأتي) البيع بالوصف (قريبا) في
~~الشرط السادس. (ولا يصح بيع ما فتح عنوة ولم يقسم، وتصح إجارته) وكذا الأرض
~~التي جلا عنها أهلها خوفا منا أو صولحوا على أنها لنا، ولنا الخراج عنها،
~~بخلاف ما فتحت صلحا على أنها لهم، أو فتحت عنوة وقسمت بين الغانمين، كنصف
~~خيبر، أو أسلم أهلها عليها كالمدينة، فيصح بيعها. والذي فتح عنوة ولم يقسم.
~~(كأرض الشام والعراق ومصر ونحوها) فتصح إجارتها ممن هي بيده ms1326 دون بيعها (لأن
~~عمر رضي الله عنه وقفها على المسلمين. وأقرها في أيدي أربابها بالخراج الذي
~~ضربه أجرة لها في كل عام، ولم يقدر عمر مدتها). أي مدة الإجارة (لعموم
~~المصلحة فيها). قاله في الكافي وغيره. قال: وقد اشتهر ذلك في قصص نقلت عنه
~~(ويصح بيع المساكن) من أرض العنوة (الموجودة حال الفتح، أو حدثت بعده.
~~وآلتها) أي المساكن (منها) أي من أرض العنوة (أو من غيرها) لأن الصحابة
~~اقتطعوا الخطط في الكوفة والبصرة في زمن عمر، وبنوا مساكن وتبايعوها من غير
~~نكير. فكان كالاجماع.
# وقدم في الفروع: أنه يجوز بيع بناء ليس منها، (كبيع غرس محدث) فيها. فإنه
~~يصح لأنه مملوك لغارسه. وكلامه هنا كالفروع يقتضي أن الغرس الموجود حال
~~الفتح لا يصح بيعه، وأنه يتبع الأرض في الوقف. لكن تقدم في الأرضين
~~المغنومة أنه أوجب الزكاة في ثمرتها على من تقر بيده. كالمتجدد. فعليه تكون
~~ملكا له. فيصح بيعها. (وكذا إن رأى الامام المصلحة في بيع شئ منها) مثل أن
~~يكون في الأرض ما يحتاج إلى عمارة ولا يعمرها إلا من يشتريها. (فباعه أو
~~وقفه أو أقطعه إقطاع تمليك) فيصح ذلك كله لأن فعل الامام كحكمه. بذلك يصح
~~كبقية المختلف فيه هذا معنى ما علل به في المغني صحة البيع منه، وهو يقتضي
~~أن محل ذلك إذا كان الامام يرى صحة بيعه أو وقفه، وإلا ينفذ حكم حاكم بما
~~يعتقد خلافه. وفي صحة الوقف نظر، لأن الأرض إما موقوفة فلا يصح وقفها
~~PageV03P182
# ثانيا. أو فئ لبيت المال. والوقف شرطه أن يكون من مالك، إلا أن يقال إن
~~الوقف هنا من قبيل الأرصاد والافراز لشئ من بيت المال على بعض مستحقيه،
~~ليصلوا إليه بسهولة كما أوضحته في الحاشية. (وقال في الرعاية في حكم
~~الأراضي المغنومة: وله) أي الامام (إقطاع هذه الأرض) أي التي فتحت عنوة ولم
~~تقسم. (والدور والمعادن إرفاقا لا تمليكا ويأتي) وقال في المغني في باب
~~زكاة الخارج من الأرض: وحكم إقطاع هذه الأرض حكم بيعها. وقدم ms1327 في البيع أنه
~~لا يجوز. وقال أيضا ولا يخص أحد بملك شئ منها، ولو جاز تخصيص قوم بأصلها
~~لكان الذين فتحوها أحبها. (ومثله) أي مثل الامام لها في صحته.
# (لو بيعت وحكم بصحته حاكم يراه قاله الموفق وغيره) كبقية المختلف فيه
~~(إلا أرضا من العراق فتحت صلحا على أنها لهم) أي لأهلها فيصح بيعهم لها
~~لملكهم إياها وسمي عراقا لامتداد أرضه وخلوها من جبال مرتفعة وأودية
~~منخفضة. قال السامري: (وهي) أي الأرض المذكورة (الحيرة) بكسر الحاء مدينة
~~بقرب الكوفة. والنسبة إليها حيري وحاري على غير قياس، قاله الجوهري.
~~(وأليس) بضم الهمزة وتشديد اللام بعدها ياء ساكنة ثم سين مهملة مدينة
~~بالجزيرة (وبانقيا) بزيادة ألف بين الباء والنون المكسورة، ثم قاف ساكنة
~~تليها ياء مثناة تحت، ناحية بالنجف دون الكوفة. (وأرض بني صلوبا) بفتح
~~الصاد المهملة وضم اللام بعدها واو ساكنة تليها باء موحدة. فهذه الأماكن
~~فتحت صلحا لا عنوة، فيصح بيعها.
# ومثلها الأرض التي لو أسلم أهلها عليها كأرض المدينة فإنها ملك أربابها.
~~(ولا يصح بيع وقف غيره) أي غير ما فتح عنوة، ولم يقسم (ونفعه والمراد منه
~~باق) جملة حالية أي في حال بقاء نفعه المقصود، فإن تعطل جاز بيعه. (ويأتي
~~في الوقف) بأتم من هذا. (ولا يصح بيع رباع مكة) بكسر الراء جمع ربع (وهي
~~المنازل ودار الإقامة، ولا الحرم كله. وكذا بقاع المناسك) كالمسعى والمرمى،
~~والموقف ونحوها. (و) القول بعدم صحة بيع المناسك (أولى) من القول بعدم صحة
~~بيع رباع مكة. (إذ هي) أي بقاع المناسك (كالمساجد) لعموم PageV03P183
# نفعها. وإنما لم يصح بيع رباع مكة (لأنها فتحت عنوة) بدليل أنه (ص): أمر
~~بقتل أربعة فقتل منهم ابن خطل، ومقيس بن صبابة. ولو فتحت صلحا لم يجز قتل
~~أهلها. ولم تقسم بين الغانمين فصارت وقفا على المسلمين. (ولا) تصح (إجارة
~~ذلك) أي رباع مكة والحرم وبقاع المناسك، لما روى سعيد بن منصور عن مجاهد
~~مرفوعا: مكة حرام بيعها، حرام إجارتها. وعن عمرو بن شعيب عن أبيه، عن جده ms1328
~~مرفوعا: مكة لا تباع رباعها ولا تكرى بيوتها، رواه الأثرم. (فإن سكن بأجرة)
~~في رباع مكة (لم يأثم بدفعها) صححه في الانصاف. وقال الشيخ التقي: هي ساقطة
~~يحرم بذلها (ولا يملك ماء عد) بكسر العين وتشديد الدال قبل حيازته. (وهو
~~الذي له مادة لا تنقطع كمياه العيون و) ك‍ (- نقع البئر) لقوله عليه
~~السلام: المسلمون شركاء في ثلاث، في الماء والكلأ والنار رواه أبو داود
~~وابن ماجة. (ولا) يملك (ما في معدن جار) إذا أخذ منه شئ خلفه غيره (كملح
~~وقار ونفط ونحوها) قبل جنازته لعموم نفعه فهو كالماء. (ولا) يملك (كلا) قبل
~~حيازته. للحديث السابق.
# (ولا) يملك (شوك نبت في أرضه قبل حيازته) لأن الشوك كالكلأ. وقوله (بملك
~~أرض) متعلق بلا يملك، أي لا تملك هذه الأشياء بملك الأرض بالحيازة. (فلا
~~يصح بيعه) أي بيع شئ من ذلك قبل حيازته (ولا يدخل) ما في الأرض من ذلك (في
~~بيعها) لأن البائع لم يملكه فلم يتناوله البيع. (ك‍) - ما لو كان في (أرض
~~مباحة) غير مملوكة (ولكن صاحب PageV03P184
# الأرض أحق به، لكونه في أرضه. قاله الموفق وغيره. ومن حاز من ذلك) أي من
~~الماء العد والكلأ والشوك والمعدن الجاري. (شيئا ملكه) وجاز بيعه. لما روي
~~أن النبي (ص):
# نهى عن بيع الماء إلا ما حمل منه رواه أبو عبيد في الأموال وعلى ذلك مضت
~~العادة من غير نكير. (إلا أنه يحرم دخول ملك غيره بغير إذنه لأجل أخذ ذلك
~~إن كان) رب الأرض (محوطا عليها) لأنه تصرف في ملك غيره بغير إذنه. (وإلا)
~~بأن لم يحوط عليها (جاز) الدخول بلا إذنه (بلا ضرر) لدلالة القرينة على
~~رضاه حيث لم يحوط (ولو استأذنه) أحد في الدخول (حرم) على رب الأرض (منعه إن
~~لم يحصل ضرر) بدخوله لما تقدم (وسواء) فيما تقدم (كان ذلك) أي الماء العد
~~والمعدن الجاري، والكلأ والشوك (موجودا في الأرض خفيا أو حدث بها بعد
~~ملكها) وسواء ملكها بشراء أو إحياء أو إرث أو غيرها، (ولو حصل في ms1329 أرضه) أي
~~في أرض إنسان (سمك) لم يملكه بذلك، (أو عشش فيها طائر لم يملكه) بذلك.
# فلا يصح بيعه قبل حيازته (ويأتي ذلك) في الصيد موضحا. (والمصانع المعدة
~~لمياه الأمطار) يملك ربها ما يحصل فيها منها (و) المصانع العدة لها إذا
~~(جرى إليها ماء نهر غير مملوك) كالنيل، (يملك ماؤها) الحاصل فيها، (بحصوله
~~فيها) لأن ذلك حيازة له (ويجوز) لمالكه (بيعه إذا كان معلوما) وهبته
~~والتصرف فيه بماء شاء لعدم المانع. (ولا يحل) لاحد (أخذ شئ منه بغير إذن
~~مالكه) لجريان ملكه عليه كسائر أملاكه. (والطلول التي تجتني منها النحل)
~~إذا كانت على نبت مملوك (ككلأ) في الإباحة، (وأولى) بالإباحة من الكلأ لما
~~يأتي (ولا حق) أي لا عوض (على أهل النحل لأهل الأرض التي يجني منها قال
~~الشيخ: لأن ذلك لا ينقص من ملكهم شيئا) ولا يكاد يجتمع منها ما يعد شيئا
~~إلا بمشقة. ذكر ابن عادل في تفسيره عن الفخر الرازي: في كتب الطب أن الطلال
~~هي التي يتغذى منها النحل إذا تساقطت على PageV03P185
# أوراق الأشجار والأزهار، فيلتقطها النحل ويتغذى منها ويكون منها العسل،
~~انتهى. والطل نوع من القطر. ونحل رب الأرض أحق به فله منع غيره إن أضر به.
~~ذكره الشيخ التقي.
# (فأما المعادن الجامدة كمعادن الذهب والفضة، والصفر، والرصاص والكحل،
~~وسائر الجواهر كالياقوت والزمرد والفيروزج ونحوها، فتملك بملك الأرض على ما
~~يأتي) في إحياء الموات لأنها من أجزاء الأرض (ويجوز لربها) أي رب الأرض
~~(بيعه) أي بيع ما بها من معدن جامد، ولو قبل حيازته لأنه ملكه. (ولا تؤخذ)
~~المعادن الجامدة (بغير إذنه) أي إذن رب الأرض لما تقدم (ويستوي) في ذلك
~~(الموجود) من تلك المعادن (فيها) أي في الأرض (قبل ملكها خفيا وما حدث بعده
~~كما تقدم) وأما ما كان فيها ظاهرا وقت إحيائها فلا يملك بملكها ولو كان
~~جامدا. ويأتي في إحياء الموات.
# فصل:
# الشرط (الخامس أن يكون) المبيع ومثله الثمن. (مقدورا على تسليمه) حال
~~العقد لأن ما لا يقدر على تسليمه شبيه بالمعدوم ms1330 والمعدوم لا يصح بيعه فكذا
~~ما أشبهه، (فلا يصح بيع آبق) ولا جعله ثمنا سواء (علم) الآخذ له (مكانه أو
~~جهله ولو) كان ذلك (لقادر على تحصيله) لما روى أحمد عن أبي سعيد أن رسول
~~الله (ص): نهى عن شراء العبد وهو آبق. (وكذا جمل شارد وفرس غائر ونحوهما)
~~مما لا يقدر على تسليمه. (ولا) يصح بيع (نحل) في الهواء (و) بيع (طير في
~~الهواء يألف الرجوع أو لا) لأنه غير مقدور على تسليمه. (ولا) يصح بيع (سمك
~~في لجة ماء) لما روى أحمد عن ابن مسعود مرفوعا: لا تشتروا السمك في الماء
~~PageV03P186
# لأنه غرر قال البيهقي: فيه انقطاع ولما تقدم. واللجة بضم اللام معظم
~~الماء. (فإن كان الطير في مكان) كالبرج (مغلق) عليه (ويمكن أخذه منه) صح
~~بيعه لأنه مقدور على تسليمه. وشرط القاضي مع ذلك أخذه بسهولة. فإن لم يكن
~~إلا بتعب ومشقة لم يجز.
# (أو) كان (السمك في ماء) نحو بركة (صاف) ذلك الماء (يشاهد فيه) السمك
~~(غير متصل) الماء (بنهر ويمكن أخذه) أي السمك (منه) أي الماء (صح) البيع
~~لعدم الغرر.
# (ولو طالت مدة تحصيلهما) أي الطير والسمك. هذا إن سهل أخذه، فإن لم يسهل
~~بحيث يعجز عن تسليمه لم يصح البيع لعجزه عن تسليمه في الحال وللجهل بوقت
~~تسليمه. وهذا المذهب قاله في الانصاف (ولا يصح بيع مغصوب) لأن بائعه لا
~~يقدر على تسليمه. (إلا لغاصبه لأن المانع من معدوم هنا كما تقدم.
# فصل الشرط السادس أن يكون المبيع معلوما لها أي للبائع والمشتري لأن
~~جهالة المبيع غرر فيكون منهيا عنه، فلا يصح، والعلم به يحصل (برؤية تحصل
~~بها معروفة) أي المبيع (مقارنة) تلك الرؤية للعقد بأن لا تتأخر عنه.
# ويأتي لو تقدمت (له) متعلق برؤية أي لجميع المبيع إن لم تدل بقيته عليه،
~~كالثوب المنقوش، ومعنى الرؤية أن تكون (وقت العقد، أو) برؤية (لعضه إن ذلت)
~~رؤية بعضه (على بقيته) لحصول المعرفة بها (وإلا) تدل رؤية بعضه على بقية
~~كالثوب لا منقوش (فلا تكفي ms1331 رؤية) بعضه فتكفي (رؤية أحد وجهي ثوب غير منقوش
~~و) تكفي (رؤية وجه الرقيق و) تكفي رؤية (ظاهر الصبر المتساوية الاجزاء من
~~حب وقز وتمر ونحوها) بخلاف المختلفة PageV03P187
# الاجزاء، كصبرة بقال القرية. (و) تكفي رؤية ظاهر (ما في ظروف وأعدال من
~~جنس واحد متساوي الاجزاء، ونحو ذلك) من كل ما تدل بعضه على كله، لحصول
~~الغرض بها. (ولا يصح بيع الأنموذج) بضم الهمزة وهو ما يدل على صفة الشئ
~~قاله في المصباح. ( بأن يريه صاعا) مثلا من صبرة (ويبيعه الصبرة على أنها
~~من جنسه) فلا يصح لعدم رؤية المبيع وقت العقد. (وما عرف) مما يباع (بلمسه
~~أو شمه أو ذوقه، فكرؤيته) لحصول المعرفة.
# (ويحصل العلم بمعرفته) أي المبيع (ويصح) البيع (بصفة) تضبط ما يصح السلم
~~فيه، لأنها تقوم مقام الرؤية في تمييزه (وهو) أي البيع بالصفة (نوعان:
~~أحدهما بيع عين معينة، سواء كانت العين) المعينة (غائبة مثل أن يقول: بعتك
~~عبدي التركي. ويذكر صفاته) أي تضبط وتأتي في السلم (أو) كانت العين المبيعة
~~بالصفة (حاضرة مستورة، كجارية منتقبة، وأمتعة في ظروفها، أو نحو ذلك. فهذا)
~~النوع (ينفسخ العقد عليه برده على البائع) بنحو عيب أو نقص صفة، وليس
~~للمشتري طلب بدله لوقوع العقد على عينه كحاضر، فإن شرط ذلك في عقد البيع
~~بأن قال: إن فاتك شئ من هذه الصفات، أعطيتك ما هذه صفاته، لم يصح العقد،
~~قاله في المستوعب. (و) ينفسخ العقد عليه أيضا ب‍ (- تلفه قبل قبضه) لزوال
~~محل العقد (و) هذا النوع (يجوز التفريق) من متبايعيه (قبل قبض الثمن، وقبل
~~قبض المبيع كحاضر) بالمجلس (ويجوز تقديم الوصف في بيع الأعيان على العقد.
~~كما يجوز تقديم الرؤية ذكره القاضي، محل وفاق. وكذلك لا يجوز تقديم الوصف)
~~للمعقود عليه (في السلم على العقد ولا فرق بينهما) أي بين تقديم الوصف في
~~بيع الأعيان على العقد، وتقديمه في السلم على العقد وكذا تقديم الوصف في
~~بيع ما في الذمة. (فلو قال) لآخر (أريد أن أسلفك في كر حنطة ووصفه بالصفات ms1332
~~فلما كان بعد ذلك) ولو طال الزمن.
# (قال: قد أسلفتك في كر حنطة على الصفات التي تقدم ذكرها وعجل الثمن) قبل
~~التفريق PageV03P188
# (جاز) وصح العقد للعلم بالمعقود عليه، والكر بضم الكاف كيل معروف بالعراق
~~وهو ستون قفيزا وأربعون أردبا قاله في القاموس. (و) النوع (الثاني) من نوعي
~~البيع بالصفة (بيع موصوف غير معين، ويصفه بصفة تكفي في السلم إن صح السلم
~~فيه) بأن انضبطت صفاته (مثل أن يقول: بعتك عبدا تركيا. ثم يستقصي صفات
~~السلم فيه. فهذا في معنى السلم) وليس سلما لحلوله (فمتى سلم) البائع (إليه
~~عبدا على غير ما وصفه له. فرده) المشتري عليه (أو) سلم إليه عبدا (على ما
~~وصف له، فأبدله) المشتري لنحو عيب (لم يفسد العقد) برده.
# لأن العقد لم يقع على عينه، بخلاف النوع الأول (ويشترط في هذا النوع قبض
~~المبيع، أو قبض ثمنه في مجلس العقد) لأنه في معنى السلم. ويشترط أيضا أن لا
~~يكون بلفظ سلم أو سلف. لأنه لا يكون إذن سلما، ولا يصح حالا. ولم يذكره
~~المصنف لأنه اقتصر فيما تقدم على قول التلخيص: إن البيع لا ينعقد بلفظ
~~السلم والسلف. (و) يحصل العلم بمعرفة المبيع (برؤية متقدمة) على العقد
~~(بزمن لا يتغير فيه المبيع يقينا، أو) لا يتغير فيه (ظاهرا) لان شرط الصحة
~~العلم. وقد حصل بطريقه وهي الرؤية المتقدمة. والمبيع منه ما يسرع فساده،
~~كالفاكهة وما يتوسط كالحيوان، وما يتباعد كالعقارات. فيعتبر كل نوع بحسبه.
~~ولو (مع غيبة المبيع، ولو في مكان بعيد لا يقدر) البائع (على تسليمه في
~~الحال، لكن يقدر على استحضاره غير آبق ونحوه) كشارد، فلا يصح بيعه لما تقدم
~~(ثم إن وجده) أي وجد المشتري ما تقدمت رؤيته (لم يتغير. فلا خيار له)
~~لسلامة المبيع (وإن وجده متغيرا. فله الفسخ على التراخي) كخيار العيب. وكذا
~~لو وجد بالصفة ناقصا صفة. (ويسمى) هذا الخيار (خيار الخلف في الصفة) من
~~إضافة الشئ إلى سبيله (إلا أن يوجد منه) أي من المشتري (ما يدل على الرضا)
~~بالمبيع ms1333 (من سوم ونحوه) فيسقط خياره لذلك. و (لا) يسقط خياره (بركوب
~~الدابة) المبيعة (في طريق الرد) إلى البائع، لأنه لا يدل على الرضا بالتغير
~~(ومتى أبطل) المشتري (حقه من رده، فلا أرش له). أي للمشتري في الأصح، قاله
~~في الفروع. PageV03P189
# فيخير بين الرد والامساك مجانا. لئلا يعتاض عن صفة كالسلم. وهذا بخلاف
~~البيع بشرط صفة. فإن له أرش فقدها، كما يأتي في الشروط في البيع. (وإن
~~اختلفا) أي البائع والمشتري (في الصفة) بأن قال المشتري: ذكرت في وصف الأمة
~~أنها بكر مثلا. وأنكره البائع (أو) اختلفا في (التغير) أي قال المشتري: إن
~~المبيع الذي سبقت رؤيته تغير، وأنكر البائع.
# وقال: كان على هذا الحال حين رأيته. (فالقول قول المشتري) بيمينه لأن
~~الأصل براءة ذمته من الثمن. (وإن كان) المبيع الذي تقدمت رؤيته (يفسد في
~~الزمن) الذي مضي بين الرؤية والعقد. (أو) كان (يتغير) فيه (يقينا أو ظاهرا
~~أو شكا) مستويا (لم يصح) العقد، لفقد شرطه، أو للشك فيه. (ولو قال) البائع:
~~(بعتك هذا البغل بكذا. فقال: اشتريته، فبان) المشار إليه (فرسا أو حمارا لم
~~يصح) البيع. ومثله بعتك هذا العبد فبان أمة، أو هذا الجمل فبان ناقة،
~~ونحوه. فلا يصح البيع للجهل بالمبيع، وعدم رؤية يحصل بها معرفته. (ولا يصح
~~استصناع سلعة) بأن يبيعه سلعة يصنعها له. (لأنه باع ما ليس عنده على غير
~~وجه السلم) ذكره القاضي وأصحابه. (ويصح بيع أعمى) بالصفة لما يصح السلم
~~فيه. (و) يصح (شراؤه بالصفة) ما يصح السلم فيه (كما تقدم نصا. كتوكيله) أي
~~كما يصح أن يوكل الأعمى في البيع والشراء.
# (بصيرا وله) أي للأعمى إن وجد ما اشتراه بالصفة ناقصا صفة (خيار الخلف في
~~الصفة) كالبصير وأولى، (و) يصح بيع الأعمى وشراؤه (بما يمكنه معرفته) أي
~~معرفة ما يبيعه أو يشتريه (بغير حاسة البصر كشم ولمس وذوق) لحصول العلم
~~بحقيقة المبيع. وكذا لو كان رآه قبل عماه بزمن لا يتغير فيه المبيع ظاهرا
~~على ما تقدم. (وإن اشترى) إنسان (ما لم يره، ms1334 وما لم يوصف له) لم يصح العقد
~~(أو) اشترى شيئا (رآه ولم يعلم ما هو) لم يصح البيع.
# (أو) اشترى شيئا لم يره ولم يوصف له بما يكفي في السلم، بل (ذكر له من
~~صفته ما لا يكفي في السلم. لم يصح البيع) للجهالة بالبيع (وحكم ما لم يره
~~بائع حكم مشتر) يه (فيما تقدم) من التفصيل. فلا يصح البيع إن لم يوصف له
~~بما يكفي في السلم، ولم يعرفه بشم أو لمس أو ذوق. ويصح إن وصف بذلك أو عرفه
~~بلمس أو شم أو ذوق (ولا يصح بيع PageV03P190
# الحمل مفردا) عن أمه إجماعا (وهو بيع المضامين والمجر) بفتح الميم وكسرها
~~وبسكون الجيم وفتحها. روى أبو هريرة مرفوعا: أنه نهى عن بيع المضامين
~~والملاقيح قال أبو عبيد: المضامين ما في أصلاب الفحول. والملاقيح: ما في
~~البطون وهي الأجنة. وروى ابن عمر: أن النبي (ص) نهى عن بيع المجر. قال ابن
~~الأعرابي: المجر ما في بطن الناقة.
# والمجر القمار. والمجر: المحاقلة والمزابنة. (ولا) يصح بيع الحمل أيضا
~~(مع أمه بأن يعقد عليه معها) أي مع أمه. لعموم ما سبق (ومطلق البيع) أي إذا
~~باع الحامل ولم يتعرض للحمل، فالعقد يشمله تبعا) لامه إن كان مالكها متحدا،
~~وإلا بطل. قال في شرح المنتهى: (كالبيض واللبن) قياسا على أس الحائط.
~~ويغتفر في التبعية ما لا يغتفر في الاستقلال. (ولا) يصح (بيع ما في أصلاب
~~الفحول) لما تقدم. (ولا) بيع (عسب الفحل) وهو ضرابه، للنهي عنه في حديث ابن
~~عمر. رواه البخاري (ولا) يصح (بيع حبل الحبلة ومعناه:
# نتاج النتاج) وهو أولى بعدم الصحة من بيع الحمل. (ولا) بيع (اللبن في
~~الضرع، و) لا (البيض في الطير) كالحمل (و) لا يصح بيع (المسك في الفأر) وهو
~~وعاؤه. ويسمى: النافجة ما لم يفتح ويشاهد. لأنه مجهول كاللؤلؤ في الصدف
~~واختار في الهدي صحته، لأنها وعاء له، ولأنه يصونه. وتجاره يعرفونه (و) لا
~~بيع (النوى في التمر) للجهالة (و) لا (الصوف على الظهر) لحديث ابن عباس ms1335
~~يرفعه: نهى أن يباع صوف على ظهر، أو لبن في ضرع رواه الخلال وابن ماجة
~~ولأنه متصل بالحيوان. فلم يجز إفراده بالبيع كأعضائه. (ولا) بيع (ما قد
~~تحمل هذه الشجرة أو) ما قد تحمل هذه (الشاة) لأنه قد يحصل وقد لا يحصل. مع
~~أنه مجهول أيضا، وغير مقدور على تسليمه حال البيع. (ولا) يصح (بيع الملامسة
~~والمنابذة بأن يبيعه شيئا ولا يشاهده. فيقول: أي ثوب لمسته أو نبذته) فهو
~~بكذا. (أو) أي ثوب (لمست PageV03P191
# أو نبذت فهو بكذا) لما روى أبو هريرة: أن النبي (ص) نهى عن الملامسة
~~والمنابذة. متفق عليه. (ولا) يصح (بيع مستور في الأرض يظهر ورقه فقط. كلفت
~~وفجل وجزر وقلقاس وبصل وثوم ونحوه، قبل قلعه ومشاهدته) للجهالة بما يراد
~~منه. (ويصح بيع ورقه) أي ورق الفجل ونحوه الظاهر (المنتفع به) لعدم
~~المنافي. (ولا) يصح (بيع ثوب مطوي) ولو تام النسج. قال في شرح المنتهى حيث
~~لم ير منه ما يدل على بقيته. فإن الناس لم يزالوا في جميع الأمصار والأعصار
~~يبيعون الثياب المطوية، ويكتفون بتقليبهم منها ما يدل على بقيتها. واستدل
~~له بقول المغني: ولو اشترى ثوبا فنشره فوجده معيبا إلى آخر المسألة. فقوله:
~~فنشره يدل على أنه كان مطويا: وكونه يمكن رده بالعيب: دليل على صحة البيع.
~~(ولا) يصح بيع (ثوب نسج بعضه على أن ينسج بقيته) ولو منشورا للجهالة
~~والتعليق. (فإن أحضر) البائع ما نسجه من الثوب وبقية السدا و (اللحمة
~~وباعها مع الثوب. وشرط على البائع نسجها) أي البقية (صح) البيع والشرط (إذ
~~هو اشتراط منفعة البائع، على ما يأتي في الشروط في البيع) كاشتراط الحطب أو
~~تكسيره.
# (ولا يصح بيع العطاء قبل قبضه) لأن العطاء مغيب. فيكون من بيع الغرر.
~~(وهو) أي العطاء (قسطه في الديوان. ولا) يصح (بيع رقعة به) أي العطاء. لأن
~~المقصود بيع العطاء. لا هي (ولا) يصح (بيع معدن وحجارته) قال في شرح
~~المنتهى: قبل حوزه، انتهى. وهذا واضح في ا لمعدن الجاري، لأنه لا يملك
~~الأرض، بخلاف ms1336 الجامد. فيصح بيعه كما تقدم قبل حوزه، لكن بشرط العلم به. فما
~~هنا محمول على المعدن الجاري مطلقا. وعلى الجامد غير المعلوم. PageV03P192
# (و) لا يصح (السلف فيه) أي في المعدن، نص عليه. لأنه لا يدرى ما فيه. فهو
~~من بيع الغرر.
# (ولا) يصح (بيع الحصاة) لحديث أبي هريرة: أن النبي (ص) نهى عن بيع الحصاة
~~رواه مسلم. (وهو) أي بيع الحصاة (أن يقول البائع: ارم هذه الحصاة. فعلى أي
~~ثوب وقعت فهو لك بكذا. أو يقول: بعتك من هذه الأرض قدر ما تبلغ هذه الحصاة
~~إذا رميتها بكذا. أو يقول:
# بعتك هذا بكذا، على أني متى رميت هذه الحصاة وجب البيع. وكلها) أي كل هذه
~~الصور (فاسدة) لما تقدم. ولما فيها من الغرر والجهالة. (ولا) يصح (بيع عبد
~~غير معين) إن لم يوصف بما يكفي في السلم. لما تقدم. (ولا) بيع (عبد) غير
~~معين (من عبدين أو من عبيد) للجهالة.
# (ولا) بيع (شاة من قطيع. ولا) بيع (شجرة من بستان) لما في ذلك من الغرر
~~والجهالة. (ولا) يصح: بعتك (هؤلاء العبيد إلا واحدا غير معين. ولا) بعتك
~~(هذا القطيع إلا شاة غير معينة).
# ولا هذا البستان إلا شجرة مبهمة، لأنه (ص): نهى عن الثنيا إلا أن تعلم.
~~قال الترمذي:
# حديث صحيح ولان ذلك غرر. ويفضي إلى التنازع. (ولو تساوت القيمة في ذلك)
~~المذكور من العبيد والشياه والشجر (كله. وإن استثنى معينا من ذلك يعرفانه
~~جاز) وصح البيع، والاستثناء، لأن المبيع معلوم بالمشاهدة. لكون المستثني
~~معلوما. فانتفى المفسد.
# فصل:
# (وإن باعه قفيزا من هذه الصبرة وهي) أي الصبرة (الكومة المجموعة من طعام
~~وغيره) سميت صبرة: لافراغ بعضها على بعض. ومنه PageV03P193
# قيل فوق السحاب: صبر. ويقال صبرت المتاع إذا جمعته، وضممت بعضه إلى بعض.
# (صح) البيع (إن تساوت أجزاؤها وكانت) الصبرة (أكثر من قفيز) لأنه بيع
~~مقدر معلوم في جملة. فصح (ك‍) - بيع (كلها) أي كل الصبرة (أو) بيع (جزء
~~مشاع منها) كربعها أو ثلثها (سواء علما) أي المتعاقدان (مبلغ الصبرة) أي ms1337
~~عدد قفزانها، (أو جهلاه) فيصح البيع. (للعلم بالمبيع في) المسألة (الأولى)
~~وهي ما إذا باعه قفيزا من الصبرة (بالقدر. وفي) المسألة (الثانية) وهي ما
~~إذا باعه جزءا مشاعا منها، (بالاجزاء) كالربع أو الثلث. (وكذا) يصح بيع
~~(رطل من دن) زيت أو نحوه. (أو) رطل (من زبرة حديد ونحوه) لما تقدم (وإن
~~تلفت) الصبرة أو الدن أو الزبرة (إلا) قفيزا أو رطلا (واحدا فهو المبيع).
~~فيأخذه المشتري (ولو فرق قفزانها) أي الصبرة (وباع) قفيزا (واحدا مبهما) أو
~~اثنين فأكثر مبهمين. (مع تساوي أجزائها صح) المبيع، لأنه لا يفضي إلى
~~التنازع. (وإلا) بأن لم تتساو أجزاؤها بل اختلفت (فلا) يصح البيع في قفيز
~~أو أكثر حتى يعينه. وكذا إن تزد على قفيز. (وإن قال: بعتك قفيزا من هذه
~~الصبرة إلا مكوكا جاز) وصح البيع. (لأنهما) أي القفيز والمكوك مكيالان
~~(معلومان).
# واستثناء المعلوم صحيح. قال في حاشيته: القفيز ثمانية مكاكيك. والمكوك:
~~صاع ونصف (وإن قال: بعتك هذه الصبرة بأربعة دراهم إلا بقدر درهم. صح) البيع
~~(وصار كأنه قال:
# بعتك ثلاثة أرباع هذه الصبرة بأربعة دراهم) وذلك صحيح، لأنه لا جهالة
~~فيه. (وإن قال) بعتك هذه الصبرة بأربعة دراهم. (إلا ما يساوي درهما لم يصح)
~~البيع للجهالة بما يساوي درهما في الحال، بخلاف إلا بقدر درهم. إذ قدر
~~الواحد من الأربعة معلوم أنه ربع (وإن اختلفت أجزاء الصبرة، كصبرة بقال
~~القرية و) صبرة البقال (المحدر من قرية إلى قرية) أخرى (بجمع ما يبيع به من
~~البر مثلا) المختلف الأوصاف (أو) من (الشعير المختلف الأوصاف، وباع قفيزا
~~منها. لم يصح) البيع لعدم تساوي أجزائها المؤدي إلى الجهالة بالقفيز
~~المبيع. (وإن باعه الصبرة إلا قفيزا) أو قفيزين (أو) باعه الصبرة (إلا
~~أقفزة. لم يصح، PageV03P194
# إن جهلا) أي المتعاقدان (قفزانها) لأن جهل قفزانها يؤدي إلى جهل ما يبقى
~~المستثنى.
# (وإلا) بأن لم يجهلا، بل علما قفزانها (صح) البيع، للعلم بالمبيع
~~والمستثنى. (واستثناء صاع من ثمرة بستان كاستثناء قفيز من صبرة) فلا يصح
~~البيع إذا باعه الثمرة إلا ms1338 قفيزا فأكثر من الجهل بآصعها لما تقدم. وكذا لو
~~باعه الدن أو الزبرة أو رطلا أو الثوب إلا ذراعا. (ولو استثنى مشاعا من
~~صبرة، أو) من ثمرة (حائط) أي بستان محوط باعهما. (كثلث أو ربع، أو ثلاثة
~~أثمان. صح البيع والاستثناء) للعلم بالمبيع والثنيا. (وإن باعه ثمرة الشجرة
~~إلا صاعا لم يصح) البيع لما تقدم. (ويصح بيع الصبرة جزافا مع جهلهما). أي
~~جهل المتبايعين كيلها، اكتفاء برؤيتها. ويؤيده حديث ابن عمر: كنا نشتري
~~الطعام من الركبان جزافا. فنهانا رسول الله (ص) أن نبيعه، حتى ننقله من
~~مكانه متفق عليه. (أو) مع (علمهما) أي علم المتبايعين مقدارها. لعدم
~~المانع. (ومع علم بائع وحده) قدرها (يحرم) عليه بيعها جزافا لما روى
~~الأوزاعي: أن النبي (ص) قال: من عرف مبلغ شئ فلا يبيعه جزافا حتى يعينه.
~~ولما فيه من التغرير. (ويصح) العقد لأن المبيع معلوم بالمشاهدة. (ولمشتر)
~~اشترى صبرة جزافا مع علم البائع وحده مقدارها (الرد) لأن كتم البائع قدرها
~~غش وغرر. (وكذا) بيع الصبرة جزافا ونحوها مع (علم مشتر وحده) مقدارها يحرم
~~ذلك على المشتري، لما تقدم في البائع، ويصح العقد. (ولبائع) وحده (الفسخ)
~~لما تقدم في عكسه. (ولا يشترط) لصحة البيع (معرفة) أي رؤية (باطن الصبرة)
~~المتساوية الاجزاء، اكتفاء برؤية ظاهرها لدلالته عليها. (ولا) يشترط أيضا
~~(تساوي موضعها) أي موضع الصبرة، لأن معرفتها لا تتوقف عليه. (ولا يحل
~~لبائعها) أي بائع الصبرة (أن يغشها بأن يجعلها على دكة أو ربوة أو حجر
~~ينقصها، أو يجعل الردئ) منها في باطنها (أو المبلول) منها (في باطنها)
~~كسائر أنواع الغش فيها. أو في PageV03P195
# غيرها. لحديث: من غشنا ليس منا. (وإذا وجد) بالبناء للمفعول (ذلك) الغش،
~~ولو بلا قصد من البائع أو غيره. (ولم يكن للمشتري به علم فله الخيار بين
~~الفسخ وأخذ تفاوت ما بينهما) من الثمن، بأن تقوم غير مغشوشة بذلك، ثم تقوم
~~مغشوشة به. ويؤخذ بقسط ما نقص من الثمن لأنه عيب. (وإن) باعه صبرة جزافا ف‍
~~(- ظهر تحتها حفرة، أو) ظهر ms1339 (باطنها خيرا من ظاهرها. فلا خيار للمشتري) لأن
~~ذلك ينفعه ولا يضره. (وللبائع الخيار إن لم يعلم) بالحفرة، أو بأن باطنها
~~خير من ظاهرها (كما لو باع بعشرين درهما فوزنها بصنجة ثم وجد الصنجة زائدة.
~~كان له الرجوع) بالزيادة. (وكذا مكيال زائد) أي لو باع الصبرة بمكيال
~~معهود، ثم وجد زائدا كان له الرجوع بالزيادة. (ولا يشترط) لصحة البيع
~~(معرفة عدد رقيق وثياب ونحوهما) كأوان (إذا شاهده صبرة) اكتفاء بالرؤية.
~~لحصول العلم بها (وكل ما تساوت أجزاؤه من حبوب وأدهان ومكيل وموزون ولو
~~أثمانا. فحكمه حكم الصبرة فيما ذكر فيها) مما تقدم، لعدم الفرق. (وما لا
~~تتساوى أجزاؤه كأرض وثوب ونحوهما) كسيف وسكين (فتكفي فيه الرؤية) لكل فرد
~~منه. ولا يكتفي برؤية بعض الافراد عن بعض. لما تقدم (ولو قال: بعتك هذا
~~الدار وأراه حدودها) صح البيع (أو) باعه (جزءا مشاعا منها كالثلث ونحوه) صح
~~البيع (أو) باعه (عشرة أذرع) منها (وعين الطرفين) أي الابتداء والانتهاء.
# (صح) البيع لانتفاء المانع. وإن قال: بعتك نصيبي من هذه الدار وجهلاه، أو
~~أحدهما، لم يصح. (وإن عين ابتداءها) أي العشرة أذرع مثلا (ولم يعين
~~انتهاءها) أو بالعكس، (لم يصح) البيع (نصا) لأنه لا يعلم إلى أين ينتهي
~~قياس العشرة. فيؤدي إلى الجهالة. (وكذا) لو باعه عشرة أذرع مثلا. (من ثوب)
~~وعين ابتداءها دون انتهائها أو بالعكس. لم يصح البيع لما تقدم.
# (ومثله) أي مثل ما تقدم من بيع عشرة أذرع عين ابتداءها فقط في عدم الصحة.
~~(بعني نصف PageV03P196
# دارك التي تلي داري) على جعل (التي) صفة للنصف فكان الصواب تذكيره. كما
~~في بعض النسخ والمنتهى وغيره، ويكون تعيينا، لابتداء النصف دون انتهائه.
~~(قال) الامام (أحمد:
# لأنه) أي العاقد (لا يدري إلى أين ينتهي) النصف الذي يلي الدار. فيؤدي
~~إلى الجهالة بالمبيع. (وإن قصد) بقوله: بعتك نصف داري التي تلي دارك
~~(الإشاعة) في النصف، بأن اعتبر التي تلي دارك: نعتا للدار. وأبقى النصف في
~~إطلاقه، فيكون مشاعا. (صح) البيع في النصف مشاعا، لعدم الجهالة. ms1340 (وإن باعه
~~أرضا) معلومة (إلا جريبا) تقدم مقداره في الأرضين المغنومة. (أو) باعه
~~(جريبا من أرض) غير معين (وهما) أي المتعاقدان (يعلمان) عدد (جربانها، صح)
~~البيع (وكان) الجريب (مشاعا فيها) أي الأرض للبائع في الأولى.
# وللمشتري في الثانية. (وإلا) بأن لم يعلما جربانها (لم يصح) البيع، لأنه
~~ليس معينا ولا مشاعا. (وكذا الثوب) لو باعه إلا ذراعا أو باع ذراعا منه...
~~فإن علما ذرعه صح، وإلا لم يصح لما تقدم. (وإن باعه أرضا من هنا إلى هنا
~~صح) البيع لتعيى الابتداء والانتهاء لما تقدم.
# (وإن قال: بعتك من هذا الثوب من هذا الموضع إلى هذا) الموضع (صح) البيع
~~للعلم بالمبيع. (فإن كان القطع لا ينقصه) أي الثوب قطعاه، (أو) كان (شرطه
~~البائع) للمشتري (قطعاه). ولو نقصه إذن وفاء بالشرط (وإن كان) القطع
~~(ينقصه) أي الثوب ولم يشترطاه، (وتشاحا) في القطع (صح) البيع. ولم يجبر
~~البائع على قطع الثوب. (وكانا شريكين فيه) لان الضرر لا يزال بالضرر فإن
~~تنازعا بيع وقسط الثمن على حقها. وكذا لو باعه خشبة بسقف، أو فصا بخاتم.
~~(وإن باعه نصفا) أو نحوه (معينا من) نحو (حيوان) أو إناء أو سيف أو نحوه،
~~(لم يصح) البيع (وتقدم بعضه. وإن باعه حيوانا مأكولا إلا رأسه وجلده
~~وأطرافه صح) البيع والاستثناء. (سفرا وحضرا) لأنه (ص): لما خرج من مكة - أي
~~مهاجرا - إلى المدينة ومعه أبو بكر وعامر بن فهيرة فمروا براعي غنم فاشتريا
~~منه شاة. وشرطا له سلبها رواه أبو الخطاب.
# ويلحق الحضر بالسفر. (وإن باع ذلك) أي الجلد والرأس والأطراف، (منفردا)
~~أي مستقلا (لم PageV03P197
# يصح) البيع، كبيع الصوف على الظهر. (والذي يظهر، أن المراد بعدم الصحة
~~إذا لم تكن الشاة) أو نحوها (للمشتري. فإن كانت) الشاة أو نحوها (له. صح)
~~بيع ذلك للمشتري.
# منفردا له. (كبيع الثمرة قبل بدو صلاحها لمن الأصل له) هذا معنى كلامه في
~~الانصاف.
# (فإن امتنع مشتر من ذبحه) أي ذبح المستثنى منه (لم يجبر) عليه (إذا أطلق
~~العقد) بأن لم يشترط عليه البائع ms1341 ذبحه، لأن الذبح ينقصه. (ولزمته) أي
~~المشتري (قيمة المستثنى تقريبا) للبائع. وفي الفروع: يتوجه إن لم يذبحه أن
~~للمشتري الفسخ. وإلا فقيمه. كما روي عن علي. قال في المبدع: ولعله مرادهم.
~~وقوله للمشتري، قال ابن نصر الله: صوابه للبائع.
# (فإن شرط البائع) لحيوان دون رأسه وجلده وأطرافه (الذبح ليأخذ المستثنى.
~~لزم المشتري الذبح) وفاء بالشرط، لأنه أدخل الضرر على نفسه. (و) لزمه (دفع
~~المستثنى. قاله في شرح المحرر) هو كلام غيره (وللمشتري الفسخ لعيب يختص هذا
~~المستثنى) بأن كان العيب بالرأس أو الجلد أو الأطراف. لأن الجسد كله يتألم
~~لتألم شئ منه. (وإن استثنى حمله) أي حمل المبيع (من حيوان أو أمة) لم يصح
~~البيع (أو) باعه حيوانا واستثنى (شحمه، أو) استثنى (رطلا من لحمه، أو) رطلا
~~من (شحمه) لم يصح البيع بما يبقى. (أو باعه سمسما.
# واستثنى كسبه) لم يصح، لأنه قد باعه الشيرج في الحقيقة، وهو غير معلوم.
~~فإنه غير معين ولا موصوف. (أو) استثنى (شيرجه، أو) باعه (قطنا) فيه حبه
~~(واستثنى حبه، لم يصح) البيع لما تقدم (كبيع ذلك) المذكور من حمل، أو شحم،
~~وما بعده (منفردا) فما لا يصح بيعه منفردا لا يصح استثناؤه إلا رأس مأكول
~~وجلده وأطرافه. كما تقدم. (وكذا الطحال والكبد PageV03P198
# ونحوهما) كالرئة والقلب. لا يصح بيعها مفردة ولا استثناؤها. (ولو استثنى
~~جزءا مشاعا معلوما من) نحو (شاة، كربع. صح) البيع والاستثناء، للعلم
~~بالمبيع. و (لا) يصح بيع نحو شاة إن استثنى (ربع لحمها) وحده. لأنه لا يصح
~~بيعه منفردا بخلاف بيع ربعها. (ويصح بيع) أمة (حامل بحر. وتقدم) في آخر
~~الشرط الثالث، (و) يصح (بيع حيوان مذبوح) كما قبل الذبح (و) يصح (بيع لحمه)
~~أي لحم الحيوان المذبوح (في جلده. و) يصح (بيع جلده) أي جلد الحيوان
~~المذبوح (وحده) أي دون لحمه وباقي أجزائه. (ولو عد ألف جوزة ووضعها في كيل)
~~على قدرها (ثم فعل مثل ذلك بلا عد) بأن صار يملأ الكيل ويعتبر ملأه بألف
~~(لم يصح) ذلك. بل لا بد ms1342 من العد. لاختلاف الجوز كبرا وصغرا. (ويصح بيع ما
~~مأكوله في جوفه كرمان وبيض وجوز ونحوها) من لوز وبندق، لأن الحاجة تدعو إلى
~~ذلك ولكونه من مصلحته، ويفسد بإزالته. (و) يصح (بيع الباقلا والجوز واللوز
~~ونحوه) كالحمص (في قشره مقطوعا. وفي شجره) لأن النبي (ص): نهى عن بيع
~~الثمار حتى يبدو صلاحها. فدل على الجواز بعد بدو الصلاح، سواء كانت مستورة
~~بغيرها أو لا. (و) يجوز بيع (الطلع قبل تشققه) إذا قطع من شجرته كاللوز في
~~قشره (و) يصح (بيع الحب المشتد في سنبله مقطوعا وفي شجره) لأن النبي (ص)
~~جعل الاشتداد غاية للبيع، وما بعد الغاية مخالف ما قبلها، فوجب زوال المنع،
~~ويدخل الساتر من قشر وتبن تبعا. فإن استثنى القشر أو التبن. لم يصح البيع
~~لأنه يصير كبيع النوى ويصح بيع التين دون الحب قبل تصفية الحب منه، لأنه
~~معلوم بالمشاهدة كما لو باع القشر دون ما داخله، أو باع التمر دون نواه،
~~قال في شرح المنتهى:
# وفيه نظر، لأن ما لا يصح بيعه مفردا لا يصح استثناؤه. PageV03P199
# فصل:
# الشرط (السابع) من شروط البيع (أن يكون الثمن معلوما) للمتعاقدين (حال
~~العقد) بما يعلم به المبيع مما تقدم من رؤية مقارنة أو متقدمة بزمن لا
~~يتغير فيه الثمن ظاهرا، لجميعه أو بعضه الدال على بقيته، أو شم أو ذوق أو
~~مس، أو وصف كاف على التفصيل السابق، لأن الثمن أحد العوضين. فاشترط العلم
~~به كالمبيع. (ولو) كان الثمن (صبرة) من دراهم أو فلوس ونحوها وعلماها.
~~(بمشاهدتها) كالمبيع (و) يصح البيع (بوزن صنجة لا يعلمان وزنها) كبعتك هذا
~~بوزن الحجر فضة. ولا يعلمان وزنه. (و) يصح البيع (بما يسع هذا الكيل) وهما
~~لا يعلمان ما يسع (ولو كان) ذلك (بموضع فيه كيل معروف) اكتفاء بالمشاهدة.
~~(و) يصح البيع (بنفقة عبده) فلان، أو أمته فلانة (شهرا) أو زمنا معينا قل
~~أو كثر، لأن ذلك له عرف يضبطه، بخلاف نفقة بعيره أو نحوه.
# وكذا حكم إجارة (فلو فسخ العقد) بنحو عيب (رجع) ms1343 المشتري (بقيمة المبيع
~~عند تعذر معرفة الثمن) بتلف الصبرة أو الصنجة أو الكيل المجهولين، وعدم ضبط
~~نفقة العبد. وقلنا: يرجع بقيمة المبيع إذن، لأن الغالب أن الشئ يباع
~~بقيمته. (ولو أسرا) أي المتعاقدان (ثمنا) بأن اتفقا سرا أن الثمن مائة
~~مثلا. (بلا عقد ثم عقداه ب‍) - ثمن (آخر) كمائتين مثلا (فالثمن) هو (الأول)
~~الذي أسراه بلا عقد. وهو المائة لأن المشتري إنما دخل عليه فقط فلم يلزمه
~~الزائد. (وإن عقداه) أي المبيع (سرا بثمن) كعشرة (و) عقداه (علانية ب‍) -
~~ثمن (آخر) أكثر منه كاثني عشر (أخذ) المشتري (ب‍) - الثمن (الأول) دون
~~الزائد، كالتي قبلها وأولى. لأنه إذا أخذ بالأول فيما إذا اتفقا عليه بلا
~~عقد. فأولى أن يؤخذ به فيما عقداه. وقال الحلواني: كنكاح. واقتصر عليه في
~~الفروع. وفي التنقيح: الأظهر أن الثمن هو الثاني إن كان في مدة خيار. وإلا
~~فالأول انتهى. وقال في المنتهى: إنه الأصح واستدل له في شرحه بما يأتي أن
~~الزيادة في مدة PageV03P200
# الخيارين في الثمن أو المثمن ملحقة بالعقد. ويجاب عنه: بأن الزيادة هناك
~~مرادة، وهنا غير مرادة باطنا. وإنما أظهرت تجملا وكبيع في ذلك إجارة. (وإن
~~باعه السلعة برقمها أي) مرقومها ( المكتوب عليها)، ولم يعلماه. لم يصح
~~البيع. (أو) باعه السلعة (بما باع به فلان) أي بمثله (ولم يعلماه) أي الرقم
~~أو ما باع به فلان (أو) لم يعلمه (أحدهما) لم يصح للجهالة. (أو) باعه
~~السلعة (بألف درهم ذهبا وفضة) لم يصح. لأن مقدار كل واحد منهما من الألف
~~مجهول. أشبه ما لو قال: بمائة بعضها ذهب. (أو أسقط لفظة: درهم) بأن قال:
~~بعتك بألف ذهبا أو فضة. لم يصح البيع للجهالة. (أو) باعه (بما ينقطع به
~~السعر) أي بما يقف عليه من غير زيادة، لم يصح للجهالة. وكذا لو قال: كما
~~يبيع الناس، أي بما يقف عليه من غير زيادة. لم يصح للجهالة.
# (أو) باعه (بدينار مطلق) أي غير معين ولا موصوف. (وفي البلد نقود) مختلفة
~~من الدنانير (كلها رائجة. لم يصح) ms1344 البيع، لأن الثمن غير معلوم حال العقد.
~~(وإن كان فيه) أي في البلد المعقود فيه (نقد واحد) صح البيع. وانصرف إليه،
~~لأنه تعين بانفراده وعدم مشاركة غيره له. فلا جهالة. (أو) كان في البلد
~~(نقود واحدها الغالب) رواجا (صح) البيع (وانصرف) الاطلاق (إليه) لدلالة
~~القرينة الحالية على إرادته. فكأنه معين (وإن باعه) سلعة (بعشرة) دنانير
~~(صحاحا أو أحد عشر مكسرة) لم يصح، ما لم يفترقا على أحدهما. (أو) باعه
~~(بعشرة نقدا، أو عشرين نسيئة، لم يصح) البيع. لعدم الجزم بأحدهما وقد فسر
~~جماعة حديث النهي عن بيعتين في بيعة: بذلك لما ذكر. (ما لم يتفرقا على
~~أحدهما) فإن تفرقا على الصحاح أو المكسرة في الأولى، أو على النقد أو
~~النسيئة في الثانية، صح، لانتفاء المانع بالتعيين، ولا يصح البيع أيضا إن
~~جعل مع الثمن رطلا من خمر أو كلبا ونحوه. (ولا) يصح إن قال: اشتريت (بمائة
~~على أن أرهن بها) أي بالمائة التي بها الثمن (وبالقرض الذي لك) أو نحوه مما
~~له عليه من دين (هذا) الشئ لأن الثمن مجهول لكونه جعله مائة ومنفعة، وهي
~~الوثيقة بالدين الأول. وتلك المنفعة مجهولة. ولأنه بمنزلة بيعتين في بيعة.
~~لأنه باع بشرط أن يرهنه على الدين الأول.
# وكذا لو أقرضه بشرط أن يرهنه عليه وعلى دين له آخر كذا. فلا يصح القرض،
~~لأنه شرط يجر نفعا. (وإن باعه الصبرة كل قفيز بدرهم) صح البيع (و) إن باعه
~~(القطيع كل شاة بدرهم) صح البيع، (و) إن باعه (الثوب كل ذراع بدرهم صح)
~~البيع وإن لم يعلما قدر الصبرة والقطع والثوب. لأن المبيع معلوم بالمشاهدة
~~والثمن معلوم، لاشارته إلى ما يعرف مبلغه بجهة لا PageV03P201
# تتعلق بالمتعاقدين، وهو الكيل والعد والذراع، و (لا) يصح البيع إن باعه
~~(منها) أي من الصبرة (كل قفيز بدرهم ونحوه) أي ما ذكر، بأن باعه من القطيع
~~كل شاة بدرهم، أو من الثوب كل ذراع بدرهم. فلا يصح لأن من للتبعيض، وكل
~~للعدد، فيكون مجهولا.
# بخلاف ما لو أسقط من فإن ms1345 المبيع الكل لا البعض. فانتفت الجهالة. (وإن
~~قال: بعتك هذه الصبرة بعشرة دراهم على أن أزيدك قفيزا أو أنقصك قفيزا. لم
~~يصح) البيع للجهالة. (لأنه لا يدري أيزيده) القفيز (أم ينقصه) إياه، (ولو
~~قال) بعتك هذه الصبرة (على أن أزيدك قفيزا لم يصح) البيع للجهل بالقفيز
~~لأنه لم يعينه ولم يصفه. (وإن قال) بعتك هذه الصبرة (على أن أزيدك قفيزا من
~~هذه الصبرة الأخرى، أو وصفه) أي القفيز ب‍ (- صفة يعلم بها صح) البيع
~~لانتفاء الجهالة.
# (وإن قال) بعتك هذه الصبرة (على أن أنقصك قفيزا. لم يصح) البيع، لأن
~~معناه: بعتكها إلا قفيزا بدرهم وشئ مجهول. (وإن قال: بعتكها) أي الصبرة (كل
~~قفيز بدرهم على أن أزيدك قفيزا من هذه الصبرة الأخرى لم يصح) البيع.
~~لافضائه إلى جهالة المثمن في التفصيل. لأنه باعه قفيزا وشيئا بدرهم، وهما
~~لا يعرفانه لعدم معرفتهما بكمية ما في الصبرة من القفزان. (ولو قصد) البائع
~~بقوله: على أن أزيدك قفيزا (أني أحط ثمن قفيز من الصبرة لا أحتسب به. لم
~~يصح) البيع للجهالة المذكورة. (وإن علما قدر قفزانها) أي الصبرة صح البيع
~~في الصورتين لانتفاء الجهالة (أو قال) البائع (هذه الصبرة عشرة أقفزة
~~بعتكها كل قفيز بدرهم على أن أزيدك قفيزا من هذه الصبرة، أو) على أن أزيدك
~~قفيزا (ووصفه بصفة يعلم بها. صح) البيع، (لان معناه: بعتك كل قفيز وعشر
~~قفيز بدرهم) ذلك معلوم لا جهالة فيه. (وإن لم يعلم القفيز) بأن لم يعينه
~~ولم يصفه، لم يصح للجهالة. (أو جعله هبة) بأن قال: بعتك هذه الصبرة بكذا
~~على أن أهبك قفيزا ولو عينه. (لم يصح) لأنه بيع بشرط آخر، وهو بيعتان في
~~بيعة. على ما يأتي (وإن) علما أن الصبرة عشرة أقفزة، أو قال: هذه الصبرة
~~عشرة أقفزة بعتكها كل قفيز بدرهم على أن أنقصك قفيزا، و (أراد: أني لا
~~أحتسب عليك بثمن قفيز منها. صح) البيع، لأن معناه بعتك PageV03P202
# العشرة أقفزة بتسعة دراهم. وذلك معلوم. (وإن قال) بعتك هذه الصبرة وهما
~~يعلمان ms1346 أنها عشرة أقفزة بعشرة دراهم، (على أن أنقصك قفيزا) منها (صح) البيع
~~(لأن معناه: بعتك تسعة أقفزة بعشرة دراهم) ولا خفاء في ذلك. (وما لا تتساوى
~~أجزاؤه كأرض وثوب وقطيع غنم فيه نحو) أي شبه (من مسائل الصبرة) المتقدمة.
~~فلو باعه الأرض كل جريب بكذا على أن يزيده جريبا أو ينقصه جريبا، لم يصح.
~~وإن قال: على أن أزيدك جريبا. لم يصح حتى يعينه. فإن عينه صح، وإن قال: على
~~أن أنقصك جريبا لم يصح إلا إن علما جربانها على منوال ما تقدم فيما يتأتى
~~فيه ذلك إذ الوصف لا يأتي هنا. وكذا تمثل للثوب والقطيع وشجر البستان
~~والأواني ونحوها. (وإن باعه) سلعة (بمائة درهم إلا دينارا) لم يصح البيع
~~(أو) باعه بمائة درهم (إلا قفيزا من حنطة أو غيره) كشعير (لم يصح) البيع،
~~لأنه قصد استثناء قيمة الدينار من المائة الدرهم، أو قيمة القفيز منها.
~~وذلك غير معلوم. واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا. وكذا لو باعه
~~بدينار إلا درهما. (ويصح بيع دهن) كسمن وزيت وشيرج (وعسل وخل ونحوه) كلبن
~~(في ظرفه معه) أي مع ظرفه (موازنة كل رطل بكذا سواء علما) أي المتعاقدان
~~(مبلغ كل منهما) أي من الظرف والمظروف (أو لا) لأن المشتري رضي أن يشتري كل
~~رطل بكذا من الظرف ومما فيه. وكل منهما يصح إفراده بالبيع. فصح الجمع
~~بينهما. كالأرض المختلفة (وإن) باعه ما ذكر في ظرفه دونه، و (احتسب) بائع
~~(بزنة الظرف على مشتر. وليس) الظرف (مبيعا وعلما) أي البائع والمشتري (مبلغ
~~كل منهما) أي الظرف والمظروف، بأن علما أن السمن مثلا عشرة أرطال وأن ظرفه
~~رطلان، وباعه السمن كل رطل بدرهم على أن يحتسب عليه بزنة الظرف (صح) البيع،
~~وكأنه قال: بعتك العشرة أرطال التي في الظرف باثني عشر درهما. (وإلا) بأن
~~لم يعلما مبلغ كل منهما. (فلا) البيع (لجهالة الثمن) في الحال (وإن باعه)
~~ذلك (جزافا بظرفه) صح (أو) باعه إياه جزافا (دونه) أي دون ظرفه صح. (أو
~~باعه إياه في ظرفه) ms1347 موازنة (كل رطل بكذا على أن يطرح منه) أي من مبلغ
~~وزنهما (وزن الظرف. صح) كأنه قال:
# بعتك ما في هذا الظرف كل رطل بكذا. (وإن اشترى) إنسان (زيتا أو سمنا في
~~ظرف، فوجد فيه ربا) أو نحوه (صح البيع في الباقي) من الزيت أو السمن
~~(بقسطه) من الثمن، كما لو اشترى صبرة على أنها عشرة أقفزة فبانت تسعة،
~~(وله) أي للمشتري (الخيار) لتبعض الصفقة في حقه PageV03P203
# (ولم يلزمه) أي البائع (بدل الرب) للمشتري، سواء كان عنده من جنس المبيع
~~أو لم يكن.
# وإن تراضيا على البدل جاز.
# فصل:
# (في تفريق الصفقة) وهي المرة من صفق له بالبيعة والبيع ضرب بيده على يده
~~وهي عقد البيع، لان المتبايعين يفعلان ذلك. ومعنى تفريقها: أي تفريق ما
~~اشتراه في عقد واحد. (وهو أن يجمع بين ما يصح بيعه وما لا يصح) بيعه (صفقة
~~واحدة بثمن واحد. وله) أي للجمع المذكور (ثلاث صور: أحدها باع معلوما
~~ومجهولا تجهل قيمته) أي يتعذر علمه (فلا مطمع في معرفته. ولم يقل: كل
~~منهما)، أي من المعلوم والمجهول (بكذا) وذلك (كقوله: بعتك هذه الفرس وما في
~~بطن هذه الفرس الأخرى بكذا. فلا يصح) البيع فيهما، لأن المجهول لا يصح بيعه
~~لجهالته. والمعلوم مجهول الثمن ولا سبيل إلى معرفته، لأن معرفته إنما تكون
~~بتقسيط الثمن عليهما، والحمل لا يمكن تقويمه، فيتعذر التقسيط. (فإن لم
~~يتعذر علمه) أي المجهول بل أمكن (أو قال: كل منهما) أي من المعلوم والمجهول
~~تعذرت معرفته أولا.
# (بكذا صح) البيع (في المعلوم بقسطه) من الثمن بعد تقويمه وتقويم المجهول
~~الذي لا يتعذر علمه، ليعلم قسط المعلوم (و) صح البيع (في قول: كل منهما
~~بكذا بما سماه) للمعلوم من الثمن للعلم به. وهذا بخلاف: بعتك الفرس وحملها
~~بكذا، فلا يصح. ولو بين ثمن كل منهما كما تقدم، لأن دخوله بالتبعية لا
~~يتأتى بعد مقابلته بثمن. وإبطال البيع فيه دون أمه بمنزلة استثنائه، وهو
~~مبطل للبيع كما تقدم هذا ما ظهر لي، والله أعلم. الصورة (الثانية) ms1348 من صور
~~تفريق الصفقة (باع مشاعا) أي جميع ما يملك منه جزءا مشاعا من شئ مشترك
~~(بينه) أي بين البائع (وبين غيره بغير إذن شريكه. كعبد مشترك بينهما، أو)
~~باع (ما ينقسم عليه الثمن، بالاجزاء كقفيزين متساويين لهما) أي للبائع
~~وشريكه. (فيصح) البيع (في نصيبه بقسطه) PageV03P204
# فإنه لا يلزم منه جهالة في الثمن لانقسامه هنا على الاجزاء. (وللمشتري
~~الخيار) بين الرد والامساك (إذا لم يكن عالما) بأن المبيع مشترك بينه وبين
~~غيره، لأن الشركة عيب. فإن كان عالما فلا خيار له. لاقدامه على الشراء مع
~~العلم بالشركة، ولا خيار للبائع، لأنه بزوال ملكه عما يجوز بيعه بقسطه. أي
~~(وله) أي للمشتري (الأرش إن أمسك) وليفسخ (فيما ينقصه التفريق) كزوج خف
~~إحداهما له والأخرى لآخر باعهما. وكانت قيمتهما مجتمعتين ثمانية دراهم.
~~وقيمة كل واحدة منفردة درهمين. فإذا اختار المشتري الامساك أخذها بنصف
~~الثمن واسترجع من البائع ربعه. فتستقر معه بربع الثمن المعقود به، (ذكره في
~~المغني وغيره في الضمان) وجزم به هنا في المنتهى وغيره. (ولو وقع العقد على
~~شيئين يفتقر) البيع (إلى القبض فيهما) أي تتوقف صحة البيع على قبضهما صفقة،
~~كمدبر ومد شعير بحمص.
# (فتلف أحدهما قبل قبضه) كما لو تلف البر في المثال المذكور. (فقال
~~القاضي: للمشتري الخيار بين إمساك الباقي بحصته) أي قسطه من الثمن (وبين
~~الفسخ) لأن حكم ما قبل القبض في كون المبيع من ضمان البائع حكم ما قبل
~~العقد، بدليل أنه لو تعيب قبل قبضه لملك المشتري لفسخ به. الصورة (الثالثة)
~~من صور تفريق الصفقة (باع) نحو (عبده وعبد غيره بغير إذنه) صفقة واحدة،
~~(أو) باع (عبدا حرا) صفقة واحدة (أو) باع (خلا وخمرا صفقة واحدة. فيصح)
~~البيع (في عبده) بقسطه دون عبد غيره، ودون الحر. (و) يصح (في الخل بقسطه)
~~من الثمن، فيوزع (على قدر قيمة المبيعين) ليعلم ما يخص كلا منهما فيؤخذ ما
~~يصح التصرف فيه بقسطه لأنه، الذي يقابله. ولا يبطل البيع في عبده ولا في
~~الخل. لأنه يصح بيعه مفردا. ms1349 فلم يبطل بانضمام غيره إليه. وظاهره: سواء كان
~~عالما بالخمر ونحوه أو جاهلا (ويقدر الخمر) إذا بيع من الخل (خلا) ليقسط
~~الثمن عليهما، (و) يقدر (الحر) إذا بيع معه القن (عبدا)، كذلك. (ولمشتر
~~الخيار) بين الفسخ والامساك (إن جهل الحال وقت العقد) لتفرق الصفقة. (وإلا)
~~بأن لم يجهل، بل علم الحال (فلا خيار له) لدخوله على بصيرة. (ولا
~~PageV03P205
# خيار للبائع) مطلقا لما تقدم. (وإن وقع العقد على مكيل أو موزون) بيع
~~بالكيل أو الوزن، (فتلف بعضه قبل قبضه) انفسخ العقد في التالف، و (لم ينفسخ
~~العقد في الباقي) منه (سواء كانا) أي التالف والباقي (من جنس واحد أو من
~~جنسين ويأتي) ذلك (في الخيار في البيع) وأنه له الخيار. (وإن باع) نحو
~~(عبده وعبد غيره بإذنه بثمن واحد صح) البيع لأن جملة الثمن معلومة. كما لو
~~كانا لواحد. (ويقسط) الثمن (على قدر القيمة) أي قيمة العبدين. فيأخذ كل ما
~~يقابل عبده (ومثله) أي مثل بيع عبده وعبد غيره بإذنه بثمن واحد. (بيع عبديه
~~لاثنين بثمن واحد، لكل واحد منهما عبد) فيصح البيع، ويقسط الثمن على قيمة
~~العبدين ويؤدي كل مشتر ما يقابل عبده (أو اشتراهما) أي العبدين (منهما) أي
~~من اثنين، (أو من وكيلهما) شخص واحد بثمن واحد. فيصح ويقسطان الثمن على
~~قيمة العبدين. ويأخذ كل ما يقابل عبده (أو كان لاثنين عبدان لكل واحد منهما
~~عبد فباعاهما لرجلين بثمن واحد) فيصح البيع.
# ويقسط الثمن كما تقدم (ومثله) أي مثل البيع (الإجارة) فيما تقدم. فلو أجر
~~داره ودار غيره بإذنه بأجرة واحدة. صحت، وقسطت الأجرة على الدارين. وكذا
~~باقي الصور. قال الموفق والشارح وغيرهما: الحكم في الرهن والهبة وسائر
~~العقود إذا جمعت ما يجوز وما لا يجوز كالحكم في البيع إلا أن الظاهر فيها
~~الصحة أي ولو لم تصحح البيع لأنها ليست عقود معاوضة. فلا توجد جهالة العوض
~~فيها. (ولو اشتبه عبده بعبد غيره. لم يصح بيع أحدهما قبل القرعة) قدمه في
~~الرعاية الكبرى. وقيل: يصح إن أذن شريكه.
# وقيل: ms1350 بل يبيعه وكيلهما أو أحدهما بإذن الآخر له. ويقسم الثمن بينهما
~~بقيمة العبدين. قال القاضي في خلافه: هذا أجود ما يقال فيه. كما قلنا في
~~زيت اختلط بزيت الآخر وأحدهما أجود من الآخر. (وإن جمع مع بيع إجارة) بأن
~~باعه عبدا وآجره آخر بعوض واحد. قال القاضي: فإن قال بعتك داري هذه
~~وأجرتكها شهرا بألف فالكل باطل، لأن من ملك الرقبة PageV03P206
# ملك المنافع. فلا يصح أن يؤاجر منفعة ملكها عليه. قلت: وللصحة وجه بأن
~~تكون مستثناة من البيع. قاله الشيخ التقي في شرح المحرر. (أو) جمع مع بيع
~~(صرفا) بعوض واحد بأن باعه عبدا وصارفه مائة درهم بمائة دينار. قال الشيخ
~~التقي في شرح المحرر: ولا بد أن يكون الثمن من غير جنس ما مع المبيع، مثل
~~أن يبيعه ثوبا ودراهم بذهب. فإن كان من جنسه فهي مسألة عد عجوة، (أو) جمع
~~مع بيع (خلعا) بعوض واحد، بأن قالت ابتعت منك عبدك واختلعت نفسي بمائة
~~درهم، (أو) جمع مع بيع (نكاحا بعوض واحد) كبعتك عبدي وزوجتك أمتي بألف (صح)
~~البيع وما معه (فيهن) أي في المسائل المذكورة، لأن اختلاف العقدين لا يمنع
~~الصحة. (ويقسط الثمن على قيمتهما) أي قيمة المبيع وقيمة المنفعة. وهي أجرة
~~المثل في الإجارة أو قيمة المبيع والمصروف في الصرف. (ومهر مثل في خلع
~~ونكاح كقيمة) فيوزع العوض فيهما على قيمة المبيع ومهر المثل. ومتى اعتبر
~~قبض لأحدهما لم يبطل الآخر بتأخره.
# تنبيه: قال في الاختيارات: وإذا جمع البائع بين عقدين مختلفي الحكم
~~بعوضين متميزين. لم يكن للمشتري أن يقبل أحدهما بعوضه (وإن جمع بين كتابة
~~وبيع، فكاتب عبده وباعه شيئا صفقة واحدة مثل أن يقول) لعبده (بعتك عبدي هذا
~~وكاتبتك بمائة كل شهر عشرة.
# بطل البيع) لأنه باع ماله لعبده القن كما لو باعه من غير كتابة. (وصحت
~~الكتابة بقسطها) لان البطلان وجد في المبيع فاختص به. فيقسط العوض على
~~قيمتي العبدين، (كما تقدم). وإن باع عبده لزيد وكاتب عبدا آخر بعوض واحد صح
~~وقسط العوض ms1351 على قيمتي العبدين.
# فصل:
# (ويحرم) البيع والشراء (ولا يصح البيع ولا الشراء قليله وكثيره) قال في
~~المبدع: حتى شرب الماء إلا PageV03P207
# لحاجة كمضطر، (ممن تلزمه الجمعة. ولو كان) الذي تلزمه الجمعة (أحد
~~العاقدين) والآخر لا تلزمه. (وكره) البيع والشراء (للآخر) الذي لا تلزمه،
~~لما فيه من الإعانة على الاثم. (أو) كان (وجد أحد شقي البيع) من إيجاب أو
~~قبول ممن تلزمه (بعد الشروع في ندائها) أي أذان الجمعة (الثاني الذي عند
~~الخطبة) لقوله تعالى: * (إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر
~~الله وذروا البيع) * فنهى عن البيع بعد النداء. وهو ظاهر في التحريم، لأنه
~~يشغل عن الصلاة، ويكون ذريعة إلى فواتها أو فوات بعضها، فلم ينعقد.
# وخص النداء بالثاني الذي بين يدي المنبر، لأنه الذي كان على عهده (ص)،
~~فتعلق الحكم به. وأما الأول فحدث في زمن عثمان. وقوله: ممن تلزمه، يحترز به
~~عن المسافر والمقيم في قرية لا جمعة فيها عليهم، والعبد والمرأة ونحوهم.
~~لأن غير المخاطب بالسعي لا يتناوله النهي. (قال المنقح: أو قبله) أي لا يصح
~~البيع ولا الشراء ممن تلزمه الجمعة قبل ندائها (لمن منزله بعيد) إذا كان في
~~وقت (بحيث إنه يدركها) أي يدرك الجمعة بعد النداء الثاني إذا سعى في ذلك
~~الوقت، وما ذكره المنقح معنى كلام المستوعب. قال: ولا يصح البيع في وقت
~~لزوم السعي إلى الجمعة، (فإن كان في البلد جامعان) فأكثر (تصح الجمعة
~~فيهما) لسعة البلد ونحوها (فسبق نداء أحدهما) أي أحد الجامعين (لم يجز
~~البيع قبل نداء) الجامع (الآخر. صححه في الفصول) لعموم الآية. (وتحرم
~~الصناعات كلها) ممن تلزمه الجمعة بعد الشروع في النداء الثاني للجمعة،
~~لأنها تشغل عن الصلاة وتكون ذريعة لفواتها. (ويستمر التحريم) أي تحريم
~~البيع والصناعات من الشروع في الاذان الثاني، أو من الوقت الذي إذا سعى فيه
~~أدركها من منزل بعيد (إلى انقضاء الصلاة)، أي صلاة الجمعة مما وجبت عليه.
# (ومحله) أي محل تحريم البيع والشراء إذن. (إن لم تكن ضرورة أو حاجة) فإن ms1352
~~كانت لم يحرم (كمضطر إلى طعام أو شراب إذا وجده يباع) فاشتراه، (أو) ك‍ (-
~~عريان وجد سترة تباع، أو) كعادم ماء وجد (ماء للطهارة، وكذا) شراء (كفن ميت
~~ومؤنة تجهيزه إذا خيف عليه الفساد بالتأخير. و) كذا (وجود أبيه ونحوه) كأمه
~~وأخيه (يباع مع من لو تركه معه ذهب) به.
# (و) كذا (شراء مركوب لعاجز. و) كذا (ضرير لا يجد قائدا ونحوه) أي نحو ما
~~ذكر من كل ما دعت إليه ضرورة أو حاجة (ووجد ذلك يباع) بعد النداء فله شراؤه
~~دفعا لضرورته أو PageV03P208
# حاجته. (وكذا) يحرم البيع والشراء على من تجب عليه الخمس المكتوبات، (لو
~~تضايق وقت مكتوبة غيرها) أي غير الجمعة قبل فعلها. لأن ذلك الوقت تعين
~~للمكتوبة. فإن كان الوقت متسعا لم يحرم البيع. قال في الانصاف: قلت ويحتمل
~~أن يحرم إذا فاتته الجماعة بذلك وتعذر عليه جماعة أخرى حيث قلنا بوجوبها،
~~انتهى. فإن لم يؤذن للجمعة حرم البيع إذا تضايق وقتها. (ولو أمضى) من وجبت
~~عليه الجمعة بعد ندائها (بيع خيار أو فسخه صح) الامضاء أو الفسخ. (ك‍) -
~~صحة (سائر العقود من النكاح والإجارة والصلح وغيرها). من القرض والرهن
~~والضمان ونحوها، لأن النهي ورد في البيع وحده. وغيره لا يساويه لقلة وقوعه.
~~فلا تكون إباحته ذريعة لفوات الجمعة. (وتحرم مساومة ومناداة ونحوهما مما
~~يشغل) عن الجمعة بعد ندائها الثاني، (كالبيع) بعده. (ويكره) بعد النداء
~~(شرب الماء بثمن حاضر أو في الذمة) مقتضى ما سبق: تحريمه كما تقدم عن
~~المبدع، وخصوصا إذا كان في المسجد، إلا أن يقال: ليس هذا بيعا حقيقة، بل
~~إباحة. ثم تقع الإثابة عليها. (ولا يصح بيع ما قصد به الحرام كعنب، و) ك‍
~~(- عصير لمتخذهما خمرا) وكذا زبيب ونحوه. (ولو) كان بيع ذلك (لذمي) يتخذه
~~خمرا، لأنهم مخاطبون بفروع الشريعة. (ولا) بيع (سلاح ونحوه في فتنة، أو
~~لأهل حرب، أو لقطاع طريق، إذا علم) البائع (ذلك) من مشتريه (ولو بقرائن)
~~لقوله تعالى: * (ولا تعاونوا على الاثم والعدوان) * (ويصح بيع السلاح لأهل
~~العدل ms1353 لقتال البغاة، و) قتال (قطاع الطريق) لأن ذلك معونة على البر
~~والتقوى. (ولا يصح بيع مأكول ومشروب ومشموم لمن يشرب عليه مسكرا. ولا) بيع
~~(أقداح ونحوها لمن يشربه) أي المسكر (بها. و) لا بيع (بيض وجوز ونحوهما
~~لقمار، ولا بيع غلام وأمة لمن عرف بوطئ دبر، أو للغناء. وكذا إجارتهما) لأن
~~ذلك كله إثم وعدوان. (ومن اتهم بغلامه فدبره وهو) أي المتهم (فاجر معلن)
~~لفجوره (أحيل بينهما) أي بين الرجل وغلامه. خوفا من إتيانه له، PageV03P209
# كما لو لم يدبره و (كمجوسي تسلم أخته) أو نحوها (ويخاف أن يأتيها) فيحال
~~بينهما دفعا لذلك. (ولا يجوز شراء البيض والجوز الذي اكتسبوه من القمار،
~~ولا أكله) لأنه لم ينتقل إلى ملك المكتسب. (ويصح البيع ممن قصد أ) ن (لا
~~يسلم المبيع) لصدوره من أهله في محله.
# ويلزمه تسليمه (أو ثمنه) أي ويصح الشراء ممن قصد أن لا يسلم الثمن ويلزمه
~~تسليمه. (ولا يصح بيع عبد مسلم لكافر) لأنه يمنع من استدامة الملك عليه.
~~فمنع من ابتدائه كالنكاح.
# (ولو كان) الكافر (وكيلا لمسلم) في شراء العبد المسلم، لم يصح لأنه لا
~~يصح أن يشتريه لنفسه. فلم يصح أن يتوكل فيه. (إلا أن يعتق) العبد المسلم
~~(عليه) أي على الكافر المشتري له (بملكه) إياه لقرابة أو تعليق. فيصح
~~الشراء، لأن ملكه لا يستقر عليه، ولأنه وسيلة إلى تحصيل حرية المسلم. (وإن
~~أسلم عبد الذمي) أو عبد المستأمن بيده، أو بيد مشتريه، ثم رده عليه لنحو
~~عيب (أجبر) الذمي (على إزالة ملكه عنه) أي عن العبد المسلم، بنحو بيع أو
~~هبة عتق. لقوله تعالى: * (ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا) * و
~~(لا تكفي كتابته) لأن الكتابة لا تزيل ملك السيد عنه، بل يبقى إلى الأداء.
~~وكذا بيعه بشرط خيار لا يكفي، لعدم انقطاع ملكه عنه. (ويدخل العبد) أي
~~الرقيق ذكرا كان أو أنثى (المسلم في ملك الكافر ابتداء بالإرث) من قريب أو
~~مولى أو زوج، (و) ب‍ (- استرجاعه بإفلاس المشتري) بأن اشترى كافر عبدا
~~كافرا ms1354 من كافر، ثم أسلم العد وأفلس المشتري وحجر عليه.
# ففسخ البائع البيع. (وإذا رجع في هبته لولده) بأن وهب الكافر عبده الكافر
~~لولده. ثم أسلم العبد. ورجع الأب في هبته (وإذا رد عليه بعيب) أي باعه
~~كافرا ثم أسلم وظهر به عيب فرده. وكذا لو رد بغبن أو تدليس أو خيار مجلس.
~~(وإذا اشترى من يعتق عليه كما تقدم) قريبا (وإذا باعه بشرط الخيار مدة)
~~معلومة (وأسلم العبد فيها) وفسخ البائع البيع (وإذا وجد) البائع (الثمن
~~المعين معيبا فرده) أي الثمن واسترجع العبد (وكان قد أسلم العبد، فيما إذا
~~ملكه الحربي) بأن استولى عليه من مسلم قهرا (وفيما إذا قال الكافر لشخص:
~~أعتق عبدك المسلم عني وعلي ثمنه. ففعل) المسلم بأن أعتقه عنه (كما يأتي في
~~باب الولاء) فهذه تسع PageV03P210
# مسائل يدخل فيها العبد المسلم في ملك الكافر ابتداء، ويزاد عليها عاشرة،
~~وهي إذا استولد الكافر أمة مسلمة لولده. ويدخل المصحف في ملك الكافر
~~ابتداء. بالإرث ولرد عليه لنحو عيب وبالقهر، وذكره ابن رجب. (ويحرم سومه
~~على سوم أخيه) أي على سوم المسلم (مع رضا البائع صريحا) لحديث أبي هريرة أن
~~النبي (ص) قال: لا يسم الرجل على سوم أخيه رواه مسلم. (وهو) أي السوم الذي
~~يحرم معه السوم من الثاني (أن يتساوما في غير) حال (المناداة) حتى يحصل
~~الرضا من البائع (فأما المزايدة في المناداة فجائزة) إجماعا. فإن المسلمين
~~لم يزالوا يتبايعون في أسواقهم بالمزايدة (ويصح البيع) مع سومه على سوم
~~أخيه لأن النهي إنما ورد عن السوم إذن، وهو خارج عن البيع. (وكذا سوم
~~إجارة) يحرم بعد سوم أخيه والرضا له صريحا. وتصح الإجارة (وكذا استئجاره
~~على إجارة أخيه في مدة خيار) مجلس أو شرط إذا كانت المدة لا تلي العقد كما
~~يأتي، فيحرم ولا يصح. ولو أخر هذه عن الشراء على شراء أخيه كان أنسب، لأنها
~~ملحقة بها (ويحرم ولا يصح بيعه على بيع أخيه زمن الخيارين) أي خيار المجلس
~~وخيار الشرط. (وهو) أي بيعه على بيع ms1355 أخيه (أن يقول) شخص (لمن اشترى سلعة
~~بعشرة: أنا أعطيك خيرا منها بثمنها، أو أعطيك مثلها بتسعة. أو يعرض عليه
~~سلعة يرغب فيها المشتري لينفسخ البيع ويعقد معه) فلا يصح البيع.
# لحديث ابن عمر يرفعه: لا يبع الرجل على بيع أخيه متفق عليه. والنهي يقتضي
~~الفساد.
# وعلم من قوله: زمن الخيارين. أنه لو قال له ذلك بعد مضي الخيار ولزوم
~~البيع، لا يحرم لعدم تمكن المشتري من الفسخ إذن، (و) يحرم، و (لا) يصح
~~(شراؤه على شرائه، وهو أن يقول) زمن الخيارين (لمن باع سلعة بتسعة: عندي
~~فيها عشرة ليفسخ) البيع (ويعقد معه) PageV03P211
# قياسا على البيع، ولأن الشراء يسمى بيعا. فيدخل في عموم النهي. (وكذا
~~اقتراضه على اقتراضه) بأن يعقد القرض معه، فيقول له آخر: أقرضني ذلك قبل
~~تقبيضه للأول فيفسخه ويدفعه للثاني. (و) كذا (اتهابه على اتهابه. وكذا
~~افتراضه - بالفاء - في الديوان) على افتراضه (و) كذا (طلبه العمل من
~~الولايات) بعد طلب غيره (ونحو ذلك. وكذا المساقاة والمزارعة، والجعالة،
~~ونحو ذلك) كلها كالبيع. فتحرم ولا تصح إذا سبقت للغير، قياسا على البيع.
~~لما في ذلك من الايذاء (وكذا بيع حاضر لباد) بأن يكون سمسارا له، ولو رضي
~~الناس فيحرم ولا يصح ( لبقاء المنهي عنه) لقول أنس: نهينا أن يبيع حاضر
~~لباد، وإن كان أخاه لأبيه وأمه متفق عليه. والمعنى فيه: أنه لو ترك القادم
~~يبيع سلعته اشتراها الناس منه برخص. فإذا تولى الحاضر بيعها لم يبعها إلا
~~بغلاء فيحصل الضرر للناس. (بخمسة شروط) أحدها: (أن يحضر البادي، وهو)
~~المقيم في البادية. والمراد هنا (من يدخل البلد من غير أهلها، ولو غير
~~بدوي) لأنه متى لم يقدم إلى بلد آخر لم يكن باديا. (لبيع سلعته) متعلق
~~بيحضر، لأنه إذا حضر لخزنها أو أكلها فقصده الحاضر وحضه على بيعها. كان
~~توسعة لا تضييقا. الثاني: أن يريد بيعها (بسعر يومها) لأنه إذا قصد أن لا
~~يبيعها رخيصة، كان المنع من جهته. لا من جهة الحاضر. الثالث: أن يكون
~~(جاهلا بالسعر) لأنه إذا ms1356 علمه لم يزده الحاضر على ما عنده. (و) الرابع: أن
~~(يقصده حاضر عارف بالسعر) فإن قصده البادي لم يكن للحاضر أثر في عدم
~~التوسعة - (و) الخامس: أن يكون (بالناس إليها حاجة) لأنهم إذا لم يكونوا
~~محتاجين لم يوجد المعنى الذي نهى الشرع لأجله. (فإن اختل شرط منها) أي من
~~هذه الشروط الخمسة (صح البيع) من الحاضر للبادي ولم يحرم. لما تقدم (ويصح
~~شراؤه) أي شراء الحاضر (له) أي للبادي، لأن النهي إنما ورد عن البيع لمعنى
~~يختص به. وهو الرفق بأهل الحضر، وهذا غير موجود في الشراء للبادي. (وإن
~~أشار حاضر على باد ولم يباشر) الحاضر (له) أي للبادي (بيعا، لم يكره) ذلك
~~لأن النهي كما تقدم إنما ورد في بيعه له.
# وهنا لم يبع له (وإن استشاره) أي استشار (البادي) الحاضر (وهو) أي البادي
~~(جاهل PageV03P212
# بالسعر. لزمه) أي الحاضر (بيانه له) أي للبادي (لوجوب النصح) لحديث:
~~الدين النصيحة وإن لم يستشره ففي وجوب إعلامه إن اعتقد جهله به: نظر. بناء
~~على أنه هل يتوقف وجوب النصح على استنصاحه؟ ويتوجه وجوبه. وكلا الأصحاب لا
~~يخالفه. ذكره في الفروع.
# فصل:
# (ومن باع سلعة بنسيئة) أي بثمن مؤجل (أو بثمن) حال (لم يقبضه. صح) الشراء
~~حيث لا مانع، (وحرم عليه) أي على بائعها (شراؤها. ولم يصح) منه شراؤها (نصا
~~بنفسه أو بوكيله ب‍) - نقد من جنس الأول (أقل مما باعها) به (بنقد)، أي حال
~~(أو نسيئة. ولو بعد حل أجله) أي أجل الثمن الأول، (نصا) نقله ابن القاسم
~~وسندي. لما روى غندر عن شعبة عن أبي إسحاق السبيعي عن امرأته العالية قالت:
~~دخلت أنا وأم ولد زيد بن أرقم على عائشة. فقالت أم ولد زيد بن أرقم: إني
~~بعت غلاما من زيد بثمانمائة درهم إلى العطاء. ثم اشتريته منه بستمائة درهم
~~نقدا. فقالت لها: بئس ما اشتريت. وبئس ما شريت. أبلغي زيدا: أن جهاده مع
~~رسول الله (ص) بطل، إلا أن يتوب رواه أحمد وسعيد. ولا تقول مثل ذلك إلا
~~توقيفا، ولأنه ms1357 ذريعة إلى الربا ليستبيح بيع ألف بنحو خمسمائة إلى أجل.
~~والذرائع معتبرة في الشرع، بدليل مع القاتل من الإرث. (إلا أن تتغير صفتها
~~بما ينقصها) كعبد قطعت يده (أو يقبض ثمنها) بأن باع السلعة وقبض ثمنها، ثم
~~اشتراها. فيصح لأنه لا توسل به إلى الربا. (وإن اشتراها أبوه أو ابنه
~~ونحوهما) كغلامه أو مكاتبه، أو زوجته (ولا حيلة) جاز وصح، لأن كل واحد
~~منهما كالأجنبي بالنسبة إلى الشراء. (أو اشتراها) بائعها (من غير مشتريها)
~~كما لو اشتراها من وارثه أو ممن انتقلت إليه منه ببيع أو نحوه جاز لعدم
~~المانع. (أو) اشتراها بائعها (بمثل الثمن) الأول (أو بنقد آخر غير الذي
~~باعها به، أو اشتراها بعوض، أو باعها بعوض ثم اشتراها بنقد PageV03P213
# صح) الشراء (ولم يحرم) لانتفاء الربا المتوسل إليه به. (وإن قصد بالعقد
~~الأول) العقد (الثاني بطلا) أي العقدان (قاله الشيخ، وقال: هو قول أحمد
~~وأبي حنيفة، ومالك. قال في الفروع:
# ويتوجه أنه مراد من أطلق)، لأن العلة التي من أجلها بطل الثاني، وهو كونه
~~ذريعة للربا، موجودة إذن في الأول. (وهذه المسألة تسمى) مسألة (العينة)
~~سميت بذلك (لأن مشتري السلعة إلى أجل يأخذ بدلها عينا أي نقدا حاضرا) قال
~~الشاعر:
# أندان أم نعتان أم يشتري لنا * فتى مثل نصل السيف ميزت مضاربه ومعنى
~~نعتان نشتري عينة: كما وصفتا. وروى أبو داود عن ابن عمر: سمعت رسول الله
~~(ص) يقول: إذا تبايعتم بالعينة، وأخذتم أذناب البقر، ورضيتم بالزرع، وتركتم
~~الجهاد سلط الله عليكم ذلا لا ينزعه حتى ترجعوا إلى دينكم. (وعكسها) أي عكس
~~مسألة العينة وهو أن يبيع السلعة أولا بنقد يقبضه، ثم يشتريها من مشتريها
~~بأكثر من الأول من جنسه نسيئة، أو لم يقبض (مثلها) في الحكم، نقله حرب،
~~لأنه يتخذ وسيلة إلى الربا.
# (قال الشيخ: ويحرم على صاحب الدين أن يمتنع من انتظار المعسر، حتى يقلب
~~عليه الدين. ومتى قال) رب الدين (إما أتقلب) الدين (وإما أن تقوم معي إلى
~~عند الحاكم، وخاف أن يحبسه الحاكم لعدم ms1358 ثبوت إعساره عنده، وهو معسر، فقلب
~~على الوجه. كانت هذه المعاملة حراما غير لازمة باتفاق المسلمين. فإن الغريم
~~مكره عليها بغير حق. ومن نسب جواز القلب على المعسر بحيلة من الحيل إلى
~~مذهب بعض الأئمة. فقد أخطأ في ذلك. وغلط. وإنما تنازع الناس في المعاملات
~~الاختيارية مثل التورق والعينة، انتهى) كلام PageV03P214
# الشيخ رحمه الله تعالى. وهو ظاهر (ولو احتاج) إنسان (إلى نقد، فاشترى ما
~~يساوي مائة بمائة وخمسين، فلا بأس) بذلك. نص عليه. (وهي) أي هذه المسألة
~~تسمى (مسألة التورق) من الورق وهو الفضة، لأن مشتري السلعة يبيع بها. (وإن
~~باع) إنسان (ما يجري فيه الربا) كالمكيل والموزون بثمن (نسيئة ثم اشترى)
~~منه أي من المشتري (بثمنه الذي في ذمته قبل قبضه من جنسه) أي جنس ما كان
~~باعه، كما لو باعه برا بعشرة دراهم.. ثم اشترى منه بالدراهم برا. (أو)
~~اشترى بالثمن قبل قبضه من غير جنس المبيع (ما لا يجوز بيعه به) أي بالمبيع
~~(نسيئة) بأن اشترى بثمن المكيل مكيلا، أو بثمن الموزون موزونا (لم يجز)
~~ذلك، ولم يصح حسما لمادة ربا النسيئة. روي عن ابن عمر وسعيد بن المسيب
~~وطاوس، لأن بيع ذلك ذريعة إلى بيع الربوي بالربوي نسيئة. ويكون الثمن
~~المعوض عنه بينهما كالمعدوم لأنه لا أثر له، بخلاف ما لو كان المبيع الأول
~~حيوانا أو ثيابا (فإن اشتراه) أي اشترى الربوي (بثمن آخر وسلمه) أي الثمن
~~(إليه) أي إلى البائع (ثم أخذه منه وفاء) عن ثمن الربوي الأول جاز (أو لم
~~يسلمه) أي الثمن (إليه بل اشترى في ذمته وقاصه جاز) صرح به في المغني
~~والشرح.
# ومعنى قاصه: أنه لما ثبت لأحدهما في ذمة الآخر مثل ماله عليه سقط عنه.
~~ولا يحتاج بذلك لرضاهما ولا لقولهما، كما يأتي في محله. (ويحرم التسعير)
~~على الناس، بل يبيعون أموالهم على ما يختارون. لحديث أنس قال: غلا السعر
~~على عهد رسول الله (ص) فقالوا: يا رسول الله غلا السعر فسعر لنا. فقال: إن
~~الله هو المسعر، القابض، الباسط ms1359 الرزاق، إني لأرجو أن ألقى الله وليس أحد
~~يطلبني بمظلمة في دم ولا مال رواه أبو داود وابن ماجة والترمذي. وقال: حسن
~~صحيح. (وهو) أي التسعير (أن يسعر الامام) أو نائبه (على الناس سعرا ويجبرهم
~~على التبايع به) أي بما سعره (ويكره الشراء منه) عبارتهم: به، أي بما سعره
~~(وإن هدد) المشتري (من خالف) التسعير (حرم) البيع (وبطل) لأن الوعيد إكراه
~~(ويحرم PageV03P215
# قوله) لبائع غير محتكر، (بع كالناس) لأنه إلزام له بما لا يلزمه (وأوجب
~~الشيخ إلزامهم) أي الباعة (المعاوضة بثمن المثل. وأنه لا نزاع فيه، لأنه
~~مصلحة عامة لحق الله تعالى. ولا تتم مصلحة الناس إلا بها كالجهاد. وكره)
~~الامام (أحمد البيع والشراء من مكان ألزم الناس بهما) أي بالبيع والشراء
~~(فيه، لا الشراء إلا ممن اشترى منه) أي ممن ألزم بالبيع في ذلك المكان.
~~(ويحرم الاحتكار في قوت الآدمي فقط) لحديث أبي أمامة: أن النبي (ص) نهى أن
~~يحتكر الطعام رواه الأثرم. وعنه (ص): الجالب مرزوق والمحتكر ملعون. (وهو)
~~أي الاحتكار في القوت (أن يشتريه للتجارة ويحبسه ليقل فيغلو) وهو بالحرمين
~~أشد تحريما.
# (ويصح الشراء) من المحتكر لأن النهي عنه هو الاحتكار. ولا تكره التجارة
~~في الطعام إذا لم يرد الاحتكار. (ولا يحرم) الاحتكار (في الادام كالعسل
~~والزيت ونحوهما. ولا) احتكار (علف البهائم)، لأن هذه الأشياء لا تعم الحاجة
~~إليها. أشبهت الثياب والحيوان. (وفي الرعاية الكبرى وغيرها: أن من جلب شيئا
~~أو استغله من ملكه، أو) استغله (مما استأجره، أو اشترى زمن الرخص، ولم يضيق
~~على الناس إذن، أو اشتراه من بلد كبير، كبغداد والبصرة ونحوهما. فله حبسه
~~حتى يغلو، وليس بمحتكر نصا. وترك ادخاره لذلك أولى. انتهى) قال في تصحيح
~~الفروع بعد حكايته ذلك. قلت: إذا أراد بفعل ذلك وتأخيره مجرد الكسب فقط
~~كره. وإن أراده للتكسب ونفع الناس عند الحاجة إليه لم يكره والله أعلم.
~~(ويجبر المحتكر على بيعه كما يبيع الناس) دفعا للضرر. (فإن أبى) أن يبيع ما
~~احتكره من الطعام (وخيف التلف) بحبسه عن ms1360 الناس (فرقه الامام) على المحتاجين
~~إليه. (ويردون مثله) عند زوال الحاجة، PageV03P216
# (وكذا سلاح) احتاجوا إليه. (ولا يكره) لاحد (ادخار قوت لأهله ودوابه سنة
~~وسنتين نصا)، ولا ينوي التجارة. وروي أنه (ص): ادخر قوت أهله سنة. (وإذا
~~اشتدت المخمصة في سنة المجاعة وأصابت الضرورة خلقا كثيرا، وكان عند بعض
~~الناس قدر كفايته وكفاية عياله، لم يلزم بذله للمضطرين) لأن الضرر لا يزال
~~بالضرر. (وليس لهم أخذه منه) لذلك (ويأتي آخر الأطعمة. ومن ضمن مكانا ليبيع
~~فيه ويشتري وحده. كره الشراء منه بلا حاجة) إلى الشراء كجالس على طريق.
~~(ويحرم عليه) أي على من ضمن مكانا ليبيع ويشتري فيه وحده، (أخذ زيادة) عن
~~ثمن أو مثمن (بلا حق) قاله الشيخ تقي الدين (ويستحب الاشهاد في البيع)
~~لقوله تعالى: * (وأشهدوا إذا تبايعتم) * والامر فيه للندب. لقوله تعالى: *
~~(فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي ائتمن أمانته) * (إلا في قليل الخطر،
~~كحوائج البقال والعطاء وشبهها) فلا يستحب للمشقة. (ويحرم البيع والشراء في
~~المسجد) للمعتكف وغيره في القليل والكثير. (فإن فعل) بأن باع أو اشترى في
~~المسجد، (فباطل وتقدم) ذلك (في الاعتكاف) موضحا.
# تتمة: قال أحمد: لا ينبغي أن يتمنى الغلا، وفي الرعاية: يكره. واختاره
~~الشيخ تقي الدين. ويكره أن ينفق سلعته بالحلف.
# باب الشروط في البيع (وهي) أي الشروط (جمع شرط ومعناه) لغة: العلامة.
~~واصطلاحا: ما يلزم من عدمه العدم ولا يلزم من وجوده وجود ولا عدم لذاته.
~~والمراد به. (هنا إلزام أحد المتبايعين) العاقد (الآخر بسبب العقد) متعلق
~~بإلزام (ما) أي شيئا (له) أي للملزم (فيه منفعة) أي غرض صحيح (ويعتبر لترتب
~~الحكم عليه) أي على الشرط (مقارنته للعقد. قاله في الانتصار) وقال في
~~الفروع: يتوجه كنكاح. ويأتي أن زمن الخيارين كحال العقد. (وهي) أي الشروط
~~في PageV03P217
# البيع (ضربان. الأول: صحيح لازم) ليس لمن اشترط عليه فكه (وهو ثلاثة
~~أنواع أحدها:
# شرط مقتضى عقد البيع) بأن يشترط شيئا يطلبه البائع بحكم الشرع.
~~(كالتقابض، وحلول الثمن، وتصرف كل واحد منهما) أي من المتبايعين (فيما يصير ms1361
~~إليه) من ثمن أو مثمن (ونحوه) كرد بعيب قديم (فلا يؤثر ذكره) أي ذكر هذا
~~النوع وهو ما يقتضيه العقد (فيه)، أي في العقد فوجوده كعدمه، لأنه بيان
~~وتأكد لمقتضى العقد. النوع (الثاني) من الشروط الصحيحة (شرط من مصلحة العقد
~~كاشتراط صفة في الثمن كتأجيله أو بعضه أو) أي مصلحة تعود على المشترط (رهن
~~معين) بالثمن، أو بعضه (ولو) كان الراهن (المبيع) فيصح اشتراط رهن المبيع
~~على ثمنه. فلو قال: بعتك هذا على أن ترهنه على ثمنه، فقال: اشتريت ورهنتك.
~~صح الشراء والرهن. (أو) اشتراط (ضمين معين به) أي بالثمن أو ببعضه (وليس
~~له) أي البائع (طلبهما) أي طلب الرهن والضمين (بعد العقد) إن لم يكن
~~اشترطهما فيه. ولو (لمصلحة) لأنه إلزام للمشتري بما لم يلزمه. (أو اشتراط)
~~المشتري (صفة في البيع، ككون العبد كاتبا) أو فحلا (أو خصيا، أو ذا صنعة
~~بعينها، أو مسلما، أو الأمة (تحيض، أو) اشتراط (الدابة هملاجة) بكسر الهاء.
# والهملجة: مشية سهلة في سرعة (أو) اشتراط الدابة (لبونا) أي ذات لبن (أو
~~غزيرة اللبن، أو الفهد صيودا، أو الطير مصوتا أو يبيض، أو يجئ من مسافة
~~معلومة، أو الأرض خراجها كذا. فيصح) الشرط في كل ما ذكر (لازما) لأن
~~الرغبات تختلف باختلاف ذلك. فلو لم يصح اشتراط ذلك لفاتت الحكمة التي
~~لأجلها شرع البيع. يؤيده: قول النبي (ص):
# المسلمون عند شروطهم (فإن وفى به) بأن حصل لمن اشترط شرطه. لزم البيع،
~~(وإلا) بأن لم يحصل له شرطه (فله الفسخ) لفوات الشرط لما تقدم. لكن إذا شرط
~~الأمة تحيض فلم تحض. قال ابن شهاب: فإن كانت صغيرة فليس بعيب، لأنه يرجى
~~زواله، بخلاف الكبيرة (أو أرش فقد الصفة) يعني أن من فات شرطه يخير بين
~~الفسخ وبين الامساك مع PageV03P218
# أرش فقد الصفة التي شرطها، إلحاقا له بالعيب. قلت: يؤخذ منه: إن الأرش
~~قسط ما بين قيمته بالصفة وقيمته مع عدمها من الثمن. (فإن تعذر) على المشترط
~~رد) ما وجده فاقد الصفة (تعين) له (أرش) فقد الصفة، ms1362 كالمعيب إذا تلف عند
~~المشتري. ولم يرض بعينه. (وإن شرط) المشتري (أن الطير يوقظه للصلاة، أو)
~~شرط (أن الدابة تحلب كل يوم كذا) أي قدرا معينا (أو) شرط (الكبش مناطحا،
~~أو) شرط (الديك مناقرا، أو اشترط) المشتري (الغناء أو الزنا في الرقيق. لم
~~يصح الشرط) لأنه إما لا يمكن الوفاء به، أو محرم. فهو ممنوع الوفاء شرعا
~~(وإن شرط العبد كافرا) فبان مسلما. فلا فسخ له (أو) شرط (الأمة ثيبا كافرة،
~~أو) شرط (أحدهما) أي أنها ثيب أو كافرة (فبانت أعلى) مما شرط (فلا فسخ له)
~~لأنه زاده خيرا، كما لو شرط العبد كاتبا، فبان أيضا عالما. (كما لو شرطها
~~سبطة فبانت جعدة، أو) شرطها (جاهلة فبانت عالمة) فلا فسخ له لما ذكر. (وإن
~~شرطها) أي المبيعة (حاملا، ولو) كانت المبيعة (أمة. صح) الشرط لما تقدم
~~(لكن إن ظهرت الأمة) التي شرطها حاملا (حائلا) لا حمل بها (فلا شئ) أي لا
~~خيار (له) لان الحمل عيب في الإماء. (وإن شرط أنها لا تحمل، أو) أنها (تضع
~~الولد في وقت بعينه: لم يصح) الشرط، لأنه لا يمكن الوفاء به. (وإن شرطها)
~~أي المبيعة (حائلا فبانت حاملا، فله الفسخ في الأمة فقط لأنه) أي الحمل
~~(عيب في الآدميات لا في غيرها) أي ليس عيبا في غير الآدميات. (زاد في
~~الرعاية والحاوي: إن لم يضر باللحم) وجزم به في المنتهى في الصداق.
# (ويأتي في خيار العيب. ولو أخبره) أي المشتري (بائع بصفة) في المبيع يرغب
~~فيها (فصدقه بلا شرط، فلا خيار له. ذكره أبو الخطاب) قال في الفروع: ويتوجه
~~عكسه.
# النوع (الثالث: شرط بائع نفعا) مباحا (معلوما) غير وطئ ودواعيه (في
~~المبيع كسكنى الدار) المبيعة (شهرا) أو أقل منه أو أكثر. (وكحملان البعير)
~~أو نحوه (إلى موضع معلوم فيصح) لما روى جابر: أنه كان يسير على جمل قد
~~أعيى، فضربه النبي (ص) فسار سيرا لم يسر مثله. PageV03P219
# فقال: بعنيه. فبعته، واستثنيت حملانه إلى أهلي متفق عليه. يؤيده: أنه
~~(ص): نهى عن الثنيا إلا ms1363 أن تعلم وهذه معلومة. وأكثر ما فيه تأخير تسليمه
~~مدة معلومة. فصح، كما لو باعه أمة مزوجة، أو دارا مؤجرة ونحوهما. و (كحبسه
~~على ثمنه). وخبر: أنه (ص): نهى عن بيع وشرط أنكره أحمد. وقال: لا نعرفه
~~مرويا في مسند. ونفقة المبيع المستثنى نفعة مدة الاستثناء: الذي يظهر أنها
~~على البائع، لأنه مالك المنفعة، لا من جهة المشتري، كالعين الموصى بنفعها
~~لا كالمؤجرة والمعارة. (لا وطئ الأمة) المبيعة (ودواعيه) أي دواعي الوطئ من
~~قبلة ونحوها، فلا يصح استثناؤه. لأن ذلك لا يباح إلا بملك أو نكاح وقد
~~انتفيا.
# (وله) أي للبائع (إجارة ما استثناه) من النفع (وإعارته لمن يقوم مقامه)
~~كالعين المؤجرة لمستأجرها إجارتها وإعارتها. و (لا) يملك إجارتها أو
~~إعارتها (لمن هو أكثر منه ضررا) كالمستأجر (وإن تلفت العين) المستثنى نفعها
~~(قبل استيفاء بائع له) أي للنفع (بفعل مشتر أو تفريطه. لزمه) أي المشتري
~~(أجرة مثله) أي فعل النفع المستثنى فيما بقي من المدة، لتفويته المنفعة
~~المستحقة على مستحقها. (لا إن تلف) المبيع (بغير ذلك) أي بغير فعل المشتري
~~وتفريطه، لأن البائع لم يملكها من جهته، فلم يلزمه عوضها له. قال في
~~الاختيارات: وإذا شرط البائع نفع المبيع لغيره مدة معلومة. فمقتضى كلام
~~أصحابنا: جوازه. فإنهم احتجوا بحديث أم سلمة: أنها أعتقت سفينة وشرطت عليه
~~أن يخدم النبي (ص) ما عاش. واستثناء خدمة عبده في العتق كاستثنائها في
~~البيع. (أو شرط مشتر نفع بائع في مبيع ك‍) اشتراطه عليه (حمل الحطب) للمبيع
~~(أو تكسيره أو خياطة ثوب) مبيع (أو تفصيله، أو حصاد زرع) مبيع (أو جز رطة)
~~مبيعة (ونحوه) كضرب قطعة حديد اشتراها منه سيفا أو نحوه (صح) PageV03P220
# الشرط، لأن غايته أنه جمع بيعا وإجارة وهو صحيح. (إن كان) النفع (معلوما.
~~ولزم البائع فعله) وفاء بالشرط. (فلو شرط) المشتري (الحمل إلى منزله، وهو)
~~أي البائع (لا يعرفه) أي المنزل (لم يصح) الشرط كما لو استأجره لذلك
~~ابتداء. قاله في شرح المنتهى. وظاهره صحة البيع. وعليه فيثبت له الخيار على ms1364
~~ما يأتي في الشرط الفاسد غير المفسد. (وإن باع المشتري العين المستثنى
~~نفعها) مدة معلومة (صح البيع. وتكون في يد المشتري الثاني مستثناة أيضا)
~~كالدار المؤجرة إذا بيعت. (وإن كان) المشتري الثاني (عالما بذلك) أي بأنها
~~مبيعة مستثنى نفعها (فلا خيار له، كمن اشترى أمة مزوجة. أو) اشترى (دارا
~~مؤجرة) عالما بذلك (وإلا) بأن لم يكن عالما بذلك (فله الخيار) كمن اشترى
~~أمة مزوجة لا يعلم ذلك.
# (وإن جمع) في بيع (بين شرطين ولو صحيحين) كحمل حطب وتكسيره، أو خياطة ثوب
~~وتفصيله (لم يصح البيع) لحديث عبد الله بن عمر، عن النبي (ص) أنه قال: لا
~~يحل سلف وبيع، ولا شرطان في بيع، ولا بيع ما ليس عندك رواه أبو داود
~~والترمذي، وقال:
# حديث حسن صحيح (إلا أن يكونا) أي الشرطان المجموعان (من مقتضاه) أي مقتضى
~~البيع. كاشتراط حلول الثمن مع تصرف كل منهما فيما يصير إليه. فإنه يصح بلا
~~خلاف.
# (أو) إلا أن يكونا (من مصلحته) أي مصلحة العقد، وكاشتراط رهن وضمين
~~معينين بالثمن فيصح كما لو كانا من مقتضاه. (ويصح تعليق فسخ بشرط) كالطلاق
~~والعتق (ويأتي تعليق خلع بشرط) وأنه يصح، لأنه لما كان العوض شرطا لصحته
~~ألحق بعقود المعاوضات. (وإن أراد المشتري أن يعطي البائع ما يقوم مقام
~~المبيع) المستثناة منفعته (في المنفعة) المستثناة (أو يعوضه عنها لم يلزمه
~~قبول). وله استيفاء المنفعة من عين المبيع لتعلق حقه به (وإن تراضيا على
~~ذلك) أي على ما يقوم مقام المبيع في المنفعة أو على العوض عنها، (جاز) لأن
~~الحق لهما لا يعدوهما. (وإن أقام البائع مقامه من يعمل العمل) المشترط عليه
~~(فله ذلك، لأنه PageV03P221
# بمنزلة الأجير المشترك. وإن أراد) البائع (بذل العوض عن ذلك) العمل (لم
~~يلزم المشتري قبوله) وله طلبه بالعمل، لأنه ألزم نفس له به (وإن أراد
~~المشتري أخذ العوض عنه) أي عن ذلك العمل، وأبى البائع (لم يلزم البائع
~~بذله) لأنها معاوضة. فلا يجبر عليها من أباها منهما.
# (وإن تراضيا على ذلك جاز) لأن الحق ms1365 لا يعدوهما (وإن تعذر العمل) المشروط
~~(بتلف المبيع) المشروط عمله. كتلف حطب اشترط تكسيره قبله. رجع المشتري
~~بأجرة ذلك. (أو استحق) نفع بائع بأن أجر نفسه إجارة خاصة، رجع المشتري
~~بأجرة العمل. (أو) تعذر العمل (بموت البائع رجع المشتري بعوض ذلك) النفع
~~المشروط عليه في البيع، لأن عقد البيع مع الشرط المذكور قد جمع بيعا
~~وإجارة. وقد فات ما ورد عليه عقد الإجارة. فانفسخت كما لو استأجر أجيرا
~~خاصا فمات. وإذا انفسخت الإجارة بعد قبض عوضها رجع المستأجر بعوض المنفعة.
~~(وإن تعذر) العمل على البائع (بمرض أقيم مقامه من يعمل. والأجرة عليه) أي
~~على البائع (كالإجارة) لما تقدم.
# فصل:
# (الضرب الثاني) من الشروط في البيع (فاسد يحرم اشتراطه. وهو ثلاثة أنواع:
~~أحدها أن يشترط أحدهما على صاحبه عقدا آخر، كسلف) أي سلم (أو قرض أو بيع،
~~أو إجارة أو شركة، أو صرف الثمن، أو) صرف (غيره) أو غير الثمن (ف‍) -
~~اشتراط هذا الشرط (يبطل البيع. وهو بيعتان في بيعة، المنهي عنه) والنهي
~~يقتضي الفساد. (قاله) الامام (أحمد) هكذا في المبدع PageV03P222
# والانصاف وغيرهما. فقوله (وكذلك كل ما كان في معنى ذلك. مثل أن يقول)
~~بعتك داري بكذا (على أن تزوجني ابنتك، أو على أن أزوجك ابنتي. وكذا على أن
~~تنفق على عبدي أو دابتي، أو على حصتي من ذلك، قرضا أو مجانا) مقيس على كلام
~~أحمد، وليس هو بقوله. قال ابن مسعود: صفقتان في صفقة: ربا ولأنه شرط عقدا
~~في آخر، فلم يصح كنكاح الشغار. النوع (الثاني) من الشروط الفاسدة (شرط في
~~العقد ما ينافي مقتضاه نحو أن يشترط أ) ن (لا خسارة عليه، أو) شرط أنه (متى
~~نفق المبيع وإلا رده، أو) يشترط البائع على المشتري (أ) ن (لا يبيع) المبيع
~~(ولا يهبه ولا يعتقه) أي لا يفعل واحدا من هذه. فالواو بمعنى أو. (أو) شرط
~~البائع (إن أعتق) المشتري المبيع (فالولاء له) أي للبائع (أو يشترط) البائع
~~على المشتري (أن يفعل ذلك، أو وقف المبيع فهذا) الشرط (لا يبطل ms1366 البيع)
~~لحديث عائشة قالت: جاءتني بريرة فقالت: كاتبت أهلي على تسع أواق، في كل عام
~~أوقية فأعينيني. فقلت: إن أحب أهلك أن أعدها لهم، ويكون ولاؤك لي فعلت.
~~فذهبت بريرة إلى أهلها. فقالت لهم، فأبوا عليها. فجاءت من عندهم ورسول الله
~~(ص) جالس. فقالت: إني عرضت ذلك عليهم فأبوا إلا أن يكون لهم الولاء. فسمع
~~النبي (ص) فأخبرت عائشة النبي (ص) فقال: خذيها واشترطي لهم الولاء، فإنما
~~الولاء لمن أعتق، ففعلت عائشة. ثم قام النبي (ص) في الناس فحمد الله وأثنى
~~عليه. ثم قال: أما بعد، ما بال رجال يشترطون شروطا ليست في كتاب الله؟ ما
~~كان من شرط ليس في كتاب الله فهو باطل، وإن كان مائة شرط، قضاء الله أحق،
~~ودين الله أوثق. وإنما الولاء لمن أعتق متفق عليه. فأبطل الشرط ولم يبطل
~~العقد. وقوله (ص): واشترطي لهم الولاء لا يصح حمله على: واشترطي عليهم
~~الولاء. بدليل أمرها به ولا يأمرها بفاسد. لأن الولاء لها بإعتاقها. فلا
~~حاجة إلى اشتراطه. ولأنهم أبوا البيع PageV03P223
# إلا أن تشترط لهم الولاء. فكيف يأمرها بما علم أنهم لا يقبلونه؟ وأما
~~أمرها بذلك فليس بأمر على الحقيقة. وإنما هو صيغة أمر بمعنى التسوية. كقوله
~~تعالى: * (اصبروا أو لا تصبروا) * التقدير: اشترطي لهم الولاء أو لا
~~تشترطي: ولهذا قال عقبة: فإنما الولاء لمن أعتق. (والشرط باطل في نفسه) لما
~~تقدم (إلا العتق. فيصح) أن يشترطه البائع على المشتري. لحديث بريرة (ويجبر)
~~المشتري (عليه) أي على العتق (إن أباه، لأنه حق لله تعالى كالنذر، فإن
~~امتنع) المشتري من عتقه (أعتقه حاكم عليه) لأنه عتق مستحق عليه. لكونه قربة
~~التزمها كالنذر. وكما يطلق على المولى، وإن باعه المشتري بشرط العتق لم
~~يصح. صححه الأزجي في نهايته. لأنه يتسلسل. ولان تعلق حق العتق الواجب عليه
~~يمنع الصحة كما لو نذر عتق عبد. فإنه لا يصح بيعه. وافقه ابن رجب في
~~قواعده. إن قلنا: الحق في العتق لله كالمنذور عتقه. وهذا هو الذي جزم به
~~المصنف. (وإن شرط ms1367 رهنا فاسدا كخمر ونحوه) كخنزير لم يصح الشرط. (أو) شرط
~~(خيارا أو أجلا مجهولين) بأن باعه بشرط الخيار وأطلق أو إلى الحصاد ونحوه،
~~أو بثمن مؤجل إلى الحصاد ونحوه. لم يصح الشرط. (أو) شرط (تأخير تسليم مبيع
~~بلا انتفاع) به (لغا الشرط) لما تقدم (وصح البيع) كما تقدم. (ويأتي الرهن
~~في بابه. وللذي فات غرضه) بفساد الشرط من بائع ومشتر (في الكل) أي كل ما
~~تقدم من الشروط الفاسدة سواء (علم بفساد الشرط أو لا: الفسخ) أي فسخ البيع،
~~لأنه لم يسلم له ما دخل عليه من الشرط. (أو أرش ما نقص من الثمن بإلغائه)
~~أي بإلغاء الشرط (إن كان) المشترط (بائعا) فإذا باعه بأنقص من ثمنه، وشرط
~~شرطا فاسدا. فله الخيار بين الفسخ وبين أخذ أرش النقص، لأنه إنما باع بنقص
~~لما يحصل له من الغرض الذي اشترطه.
# فإذا لم يحصل غرضه رجع بالنقص. (أو ما زاد إن كان مشتريا) يعني إذا اشترى
~~بزيادة على الثمن، وشرط شرطا فاسدا. فله الخيار بين الفسخ وأخذ ما زاد لما
~~تقدم، النوع (الثالث) من الشروط الفاسدة (أن يشترط) البائع (شرطا يعلق
~~البيع عليه. كقوله: بعتك إن جئتني بكذا أو) بعتك (إن رضي فلان) وكذا تعليق
~~الشراء، كقبلت إن جاء زيد ونحوه. فلا يصح البيع، لأن مقتضى البيع نقل الملك
~~حال التبايع، والشرط هنا يمنعه.
# (أو يقول) الراهن (للمرتهن: إن جئتك بحقك في محله) بكسر الحاء أي أجله
~~(وإلا PageV03P224
# فالرهن لك مبيعا بمالك) من الدين. (فلا يصح البيع) لقوله (ص): لا الرهن
~~من صاحبه رواه الأثرم. وفسره أحمد بذلك. (إلا: بعت) إن شاء الله أ (وقبلت
~~إن شاء الله. فيصح) كما تقدم. (وإلا بيع العربون وإجارته. فيصح) لما روى
~~نافع بن عبد الحارث: أنه اشترى لعمر دار السجن من صفوان، فإن رضي عمر، وإلا
~~له كذا وكذا ذكره في المبدع.
# (وهو) أي بيع العربون وإجارته (أن يشتري شيئا أو يستأجره ويعطي) المشتري
~~(البائع أو المؤجر درهما أو أكثر) من الدرهم، أو أقل منه ms1368 (من المسمى) صفة
~~لدرهم. (ويقول) له (إن أخذته) أي أخذت المبيع أو المؤجر، وسواء عين وقتا
~~لاخذه أو أطلق، صححه في الانصاف. (فهو) أي الدرهم (من الثمن) أو الأجرة
~~(وإلا) أي وإن لم آخذه (فالدرهم لك) أيها البائع أو المؤجر. (فإن تم العقد
~~فالدرهم من الثمن) أو الأجرة (وإلا) بأن لم يتم العقد (ف‍) - الدرهم (لبائع
~~ومؤجر) كما شرطا، لما تقدم (وإن دفع) من يريد الشراء أو الإجارة (إليه) أي
~~إلى رب السلعة (الدرهم) أو نحوه (قبل) عقد (البيع) أو الإجارة (وقال: لا
~~تبع هذه السلعة لغيري) أو لا نؤجرها لغيري. و (إن لم أشترها) أو أستأجرها
~~(فالدرهم) أو نحوه (لك، ثم اشتراها) أو استأجرها (منه، وحسب الدرهم من
~~الثمن) أو الأجرة (صح) ذلك. (وإن لم يشترها) أو يستأجرها (فلصاحب الدرهم
~~الرجوع فيه) لان رب السلعة لو أخذه لاخذه بغير عوض. ولا يجوز جعله عوضا عن
~~إنظاره. لان الانظار بالبيع لا تجوز المعاوضة عنه. لو جازت لوجب أن يكون
~~معلوم القدر كالإجارة. (ومن علق عتق رقبته ببيعه) فقال له: إن بعتك فأنت حر
~~(ثم باعه عتق) عقب القول. لوجود الصفة (ولم ينتقل الملك) فيه لمشتر لما
~~يأتي. (و) إن قال لزوجته (إن خلعتك فأنت طالق. ففعل) أي فخلعها (لم تطلق)
~~لأن البائن لا يلحقها الطلاق، ويأتي PageV03P225
# في الخلع. (وإن قال) مالك عبد (لزيد إن بعتك هذا العبد فهو حر. فقال زيد)
~~له: (إن اشتريته منك فهو حر. ثم اشتراه) أي العبد زيد منه أو من وكيله
~~(عتق) العبد (على البائع من ماله قبل القبول) ذكره في المستوعب والمغني
~~والتلخيص وغيرها، وفيه نظر، كما قال ابن رجب. وقال القاضي وابن عقيل وأبو
~~الخطاب، وفي رؤوس المسائل وغيرهم: يعتق على البائع في حال انتقال الملك إلى
~~المشتري، حيث يترتب على الايجاب والقبول انتقال الملك وثبوت العتق.
~~فيدافعان، وينفذ العتق لقوته وسرايته. ولتقدم سببه، وهو التعليق، كالوصية
~~من حيث إنها وصية، والانتقال إلى الورثة: يترتبان على الموت، وتقدم هي
~~لتقدم سببها. كما أشار ms1369 إليه الإمام أحمد في رواية الأثرم. قال ابن قندس في
~~حواشي المحرر: وهذا هو الصواب، وأطال.
# فصل:
# (وإن قال) البائع إن (بعتك على أن تنقدني الثمن إلى ثلاثة) أيام (أو) إلى
~~(مدة معلومة) أقل من ذلك أو أكثر. (وإلا فلا بيع بيننا. صح) البيع. وهو قول
~~عمر، كشرط الخيار. (وينفسخ) البيع (إن لم يفعل) أي إن لم ينقده المشتري
~~الثمن في المدة. (وهو) أي قوله: وإلا فلا بيع بيننا (تعليق فسخ) البيع (على
~~شرط)، لأنه علقه على عدم نقد الثمن في المدة التي عينها وهو صحيح (كما
~~تقدم) قريبا. (و) إن قال البائع (بعتك على أن تنقدني الثمن إلى ثلاثة أو
~~أكثر. فإن لم تفعل فلي الفسخ) صح. وله الفسخ إن لم ينقده له فيها لما تقدم.
~~(أو قال) المشتري (اشتريت على أن تسلمني المبيع إلى ثلاث. فإن لم تفعل فلي
~~الفسخ. صح) البيع والشرط. (وله الفسخ إذا فات شرطه) لما تقدم (وإن باعه
~~سلعة وشرط) عليه (البراءة من كل عيب) بها (أو) شرط عليه البراءة (من عيب
~~PageV03P226
# كذا إن كان) ذلك العيب بها (أو) باعه (بشرط البراءة من الحمل) إن كان
~~(أو) باعه بشرط البراءة (مما يحدث بعد العقد، وقبل التسليم. فالشرط فاسد لا
~~يبرأ) البائع (به سواء كان العيب ظاهرا أو لم يعلمه المشتري، أو) كان
~~(باطنا). لما روي أن عبد الله بن عمر باع زيد بن ثابت عبدا بشرط البراءة
~~بثمانمائة درهم. فأصاب زيد به عيبا. فأراد رده على ابن عمر، فلم يقبله،
~~فترافعا إلى عثمان، فقال عثمان لابن عمر: تحلف أنك لم تعلم هذا العيب؟
# قال: لا، فرده عليه. فباعه ابن عمر بألف درهم رواه أحمد، ولان خيار العيب
~~إنما يثبت بعد البيع. فلا يسقط بإسقاطه قبله كالشفعة. (وكذا لو أبرأه) قبل
~~البيع (من جرح لا يعلم غوره. ويصح العقد) للعلم بالمبيع (وإن سمي) البائع
~~(العيب وأوقف) البائع (المشتري عليه، وأبرأه منه، برئ) لأنه قد علم بالعيب
~~ورضي به. وكذا إن أسقطه بعد العقد، لأنه أسقطه ms1370 بعد ثبوته له، والبراءة من
~~المجهول صحيحة، (وإن باعه أرضا) على أنها عشرة أذرع فبانت أكثر (أو) باعه
~~(دارا) على أنها عشرة أذرع فبانت أكثر، (أو) باعه (ثوبا على أنه عشرة أذرع
~~فبان أكثر. فالبيع صحيح) لأن ذلك نقص على المشتري فلم يمنع صحة البيع
~~كالعيب.
# (والزائد) عن العشرة (للبائع) لأنه لم يبعه له (مشاعا) في الأرض أو الدار
~~أو الثوب لعدم تعينه. (ولكل منهما) أي من البائع والمشتري (الفسخ) دفعا
~~لضرر الشركة. (إلا أن المشتري إذا أعطى الزائد مجانا) بلا عوض (فلا فسخ له)
~~لأن البائع زاد خيرا. (وإن اتفقا على إمضائه) أي إمضاء البيع في الكل
~~(لمشتر بعوض) للزائد (جاز)، لأن الحق لهما لا يعدوهما، كحالة الابتداء.
~~(وإن بان) ما ذكر من الأرض أو الدار أو الثوب (أقل) من عشرة (فكذلك) أي
~~فالبيع صحيح، لأن ذلك نقص حصل على البائع. فلم يمنع صحة البيع كما تقدم.
~~(والنقص على البائع) لأنه التزمه بالبيع. (ولمشتر الفسخ) لنقص المبيع (وله
~~إمضاء البيع بقسطه) أي المبيع (من الثمن برضا البائع) لأن الثمن يقسط على
~~كل جزء من أجزاء المبيع. فإذا فات جزء استحق ما قابله من الثمن. (وإلا) بأن
~~لم يرض البائع بأخذ المشتري له بقسطه (فله) أي للمشتري (الفسخ) دفعا لذلك
~~الضرر. (وإن بذل PageV03P227
# مشتر جميع الثمن لم يملك البائع الفسخ) لأنه لا ضرر عليه في ذلك. ولا
~~يجبر أحدهما على المعارضة. (وإن اتفقا على تعويضه عنه جاز) لأن الحق لا
~~يعدوهما (وإن باع صبرة على أنها عشرة أقفزة) أو زبرة حديد على أنها عشرة
~~أرطال (فبانت أحد عشر. فالبيع صحيح) لصدوره من أهله في محله. (والزائد
~~للبائع مشاعا) لما تقدم (ولا خيار للمشتري) لعدم الضرر. وكذا البائع (وإن
~~بانت) الصبرة أو الزبرة (تسعة فالبيع صحيح) لما تقدم.
# (وينقص من الثمن بقدره) أي قدر نقص المبيع لما تقدم (ولا خيار له) أي
~~للمشتري، بل ولا للبائع (أيضا) بخلاف الأرض ونحوها لذا ينقصه التفريق.
~~(والمقبوض بعقد) بيع (فاسد، لا يملك به، ولا ms1371 ينفذ تصرفه فيه) ببيع ولا
~~غيره، لكن يأتي في النكاح أن العتق في بيع فاسد كالطلاق في نكاح فاسد.
~~فينفذ لقوته وسرايته وتشوف الشارع إليه. ومحله إذا لم يحكم به من يراه.
~~وإلا نفذ كما تقدم. (ويضمنه) أي يضمن المشتري المقبوض ببيع فاسد (كالغصب.
~~ويلزمه) أي المشتري (رد لنماء المنفصل والمتصل، وأجرة مثله مدة بقائه في
~~يده) انتفع به أو لا. (وإن نقص) بيده (ضمن نقصه. وإن تلف) أو أتلف (فعليه
~~ضمانه بقيمته) يوم تلف ببلد قبضه فيه، إن كان متقوما وإلا فبمثله. (وإن
~~كانت) المبيعة بعقد فاسد (أمة فوطئها) المشتري (فلا حد عليه) للشبهة
~~بالاختلاف فيه. (وعليه مهر مثلها وأرش بكارتها) فلا يندرج في مهرها، بخف
~~الحرة. (والولد حر) للشبهة (وعليه قيمته) لأنه فوته على مالكه باعتقاد
~~الحرية (يوم وضعه)، لأنه أول أوقات إمكان تقويمه. (وإن سقط) الولد (ميتا)
~~بغير جناية (لم يضمنه) كولد المغصوبة. (وعليه) أي على المشتري (ضمان نقص
~~الولادة) لحصوله بيده العادية (وإن ملكها الواطئ) لها في العقد الفاسد بعد
~~أن حملت منه فيه (لم تصر أم ولد) له بذلك الحمل، لأنه لم يكن مالكا لها إذ
~~ذاك.
# (ويأتي) ذلك (في أواخر الخيار في البيع. و) يأتي في (الغصب) أيضا مفصلا.
~~PageV03P228
# باب الخيار في البيع والتصرف في المبيع قبل قبضه (وقبضه والإقالة) وما
~~يتعلق بذلك. (الخيار: اسم مصدر اختار) يختار اختيارا، لا مصدره، لعدم
~~جريانه على الفعل. (وهو) أي الخيار في بيع وغيره (طلب خير الامرين) وهما
~~هنا: الفسخ والامضاء. (وهو) أي الخيار (على) ما هنا بحسب أسبابه (سبعة
~~أقسام) وتقدم الثامن كما يأتي التنبيه عليه في كلامه. (أحدها: خيار المجلس)
~~بكسر اللام، وأصله مكان الجلوس. والمراد هنا مكان التبايع على أي حال كانا.
~~(فيثبت) خيار المجلس (ولو لم يشترطه) العاقد (في البيع) متعلق بيثبت.
~~لحديث: البيعان بالخيار ما لم يتفرقا متفق عليه. من حديث ابن عمر وحكيم بن
~~حزام. وحمله على أنهما بالخيار قبل العقد:
# غير صحيح، لرواية إذا تبايع الرجلان فكل واحد منهما بالخيار ms1372 فجعل لهما
~~الخيار بعد تبايعهما. (و) يثبت خيار المجلس (في الشركة فيه) أي فيما إذا
~~أشركه في ملكه بالنصف ونحوه بقسطه من ثمنه المعلوم، كما يأتي، لأنها صورة
~~من صور البيع بتخيير الثمن. (و) يثبت خيار المجلس (في الصلح على مال) عن
~~دين أو عين أقر بهما. لأنه بيع كما يأتي في بابه. (و) يثبت خيار المجلس في
~~(الإجارة على عين) كدار وحيوان (ولو كانت مدتها تلي العقد) بأن أجره الدار
~~مثلا شهرا من الآن. (أو) كانت الإجارة على (نفع في الذمة) بأن استأجره
~~لخياطة ثوب، أو بناء حائط ونحوه، لأن الإجارة نوع من البيع (و) يثبت خيار
~~المجلس (في الهبة إذا شرط فيها) الواهب (عوضا معلوما) لأنها حينئذ بيع.
~~وكون البيع وما بمعناه مما ذكر يثبت فيه خيار المجلس (بمعنى أنه يقع جائزا،
~~سواء كان فيه) أي في البيع بصوره المذكورة (خيار شرط أم لا) فكل من
~~العاقدين له إمضاء البيع وفسخه (غير كتابة) PageV03P229
# فلا خيار فيها. لأنها وسيلة للعتق. (و) غير (تولي طرفي عقد بيع، و) تولي
~~(طرفي عقد هبة بعوض) أو تولي طرفي صلح بمعنى بيع، وسائر صور البيع السابقة
~~إذا تولى طرفيها واحد، لا خيار فيها. لانفراد العاقد بالعقد كالشفيع. (وغير
~~قسمة إجبار) فلا خيار فيها (لأنها إفراز حق لا بيع) وخرج بقسمة الاجبار
~~قسمة التراضي، فيثبت فيها خيار المجلس. كما في المنتهى وغيره. ويأتي في
~~القسمة التنبيه على ما فيه (وغير شراء من يعتق عليه) لقرابة أو تعليق، كما
~~لو باشر عتقه (قال المنقح: أو يعترف بحريته قبل الشراء) بأن أقر بأنه حر،
~~أو شهد بذلك فردت شهادته، ثم اشتراه. لم يثبت له خيار المجلس، لأنه صار حرا
~~باعترافه السابق.
# وشراؤه له افتداء كشراء الأسير. وليس شراء حقيقة. (ويثبت) خيار المجلس
~~(فيما) أي في عقد بيع ما (قبضه شرط لصحته) أي صحة عقده (كصرف وسلم، وبيع
~~مال الربا بجنسه) يعني بيع مكيل وموزون بموزون، ولو من غير جنسه. فالمراد
~~بجنسه: المجانس له في الكيل أو ms1373 الوزن فقط. (ولا يثبت) خيار المجلس (في بقية
~~العقود والفسوخ كالمساقاة، والمزارعة، والحوالة، والإقالة، والاخذ بالشفعة،
~~والجعالة، والشركة والوكالة، والمضاربة والعارية) والمسابقة (والهبة بغير
~~عوض، والوديعة، والوصية قبل الموت) لأنه لا أثر لرد الموصى له. ولا لقبوله
~~قبله، كما يأتي. (ولا في النكاح، والوقف، والخلع، والابراء، والعتق على
~~مال، والرهن، والضمان والكفالة) والصلح عن نحو دم عمد، لأن ذلك كله ليس
~~بيعا ولا في معناه. (ولكل من المتبايعين الخيار) أي خيار المجلس (ما لم
~~يتفرقا بأبدانهما عرفا. ولو أقاما فيه) أي في المجلس (شهرا أو أكثر) من
~~شهر. (ولو) أقاما (كرها) فهما على خيارهما لعدم التفرق. فإن تفرقا
~~باختيارهما سقط خيارهما ولزم البيع لما تقدم من قوله (ص): ما لم يتفرقا (لا
~~إن تفرقا كرها، ومعه) أي مع تفرقهما مكرهين (لا يسقط) خيارهما. (ويبقى
~~الخيار) لهما (في) هذا الحال إلى أن يتفرقا من (مجلس زال الاكراه فيه) لأن
~~فعل المكره لا يعتد به شرعا. (فإن أكره PageV03P230
# أحدهما) وحده على التفرق (انقطع خيار صاحبه) لتفرقه باختياره. (ويبقى
~~الخيار للمكره منهما في) حال تفرقه في (المجلس الذي زال فيه الاكراه حتى
~~يتفرقا عنه) اختيارا لما تقدم. (فإن رأيا) أي المتبايعان وهما في مجلس
~~التبايع (سبعا أو ظالما خشياه فهربا فزعا منه أو حملهما) من مجلس التبايع
~~(سيل، أو فرقتهما ريح، فكإكراه، قاله ابن عقيل). فيثبت لهما الخيار إلى أن
~~يتفرقا من مجلس زال فيه ذلك. لأن فعل الملجأ غير منسوب إليه. (ومتى تم
~~العقد وتفرقا) من مجلسه (لم يكن لواحد منهما الفسخ) للزوم البيع كما تقدم.
~~(إلا بعيب أو خيار كخيار شرط أو غبن) أو تدليس أو نحوه (على ما يأتي) في
~~الباب مفصلا. (أو بمخالفة شرط صحيح اشترط) وكذا فاسد لمن فات غرضه. كما
~~تقدم في الباب قبله. (وإن تبايعا على أ) ن (لا خيار بينهما) فلا خيار لهما
~~(أو قال البائع: بعتك على أ) ن (لا خيار بيننا. فقال المشتري: قبلت. ولم
~~يزد على ذلك) فلا خيار لهما. (أو أسقطا ms1374 الخيار بعده) أي بعد البيع (مثل أن
~~يقول كل منهما بعد العقد:
# اخترت إمضاء العقد، أو التزامه سقط) خيارهما لقوله (ص): المتبايعان
~~بالخيار ما لم يتفرقا إلا أن يكون البيع عن خيار. فإن كان البيع عن خيار
~~فقد وجب البيع أي لزم، متفق عليه من حديث ابن عمر. والتخاير في ابتداء
~~العقد وبعده في المجلس واحد (أو) تبايعا على (أ) ن ( لا خيار لأحدهما
~~بمفرده أو أسقطه) أحدهما وحده. (أو قال لصاحبه: اختر. سقط) خياره لظاهر
~~الخبر السابق (وبقي خيار صاحبه) لأنه خيار في البيع. فلم يبطل حق من لم
~~يسقطه كخيار الشرط. (ويبطل خيارهما بموت أحدهما) لأنها أعظم الفرقتين. (و)
~~يبطل خيارهما (بهربه) أي هرب أحدهما (من الآخر) لوجود التفرق. و (لا) يبطل
~~خيارهما (بجنونه) أي جنون أحدهما.
# (وهو) أي المجنون (على خياره إذا أفاق) من جنونه. فلا خيار لوليه. قال في
~~شرح المنتهى:
# على الأصح لأن الرغبة في المبيع أو عدمها لا تعلم إلا من جهته. (ولو خرس
~~أحدهما قامت PageV03P231
# إشارته) المفهومة (مقام نطقه) لدلالتها على ما يدل عليه نطقه. قلت: وكذا
~~كتابته (فإن لم تفهم إشارته، أو جن، أو أغمي عليه) أي الأخرس (قام أبوه أو
~~وصيه أو الحاكم مقامه) قاله في المغني والشرح، ولم يعلله. ولعله إلحاقا له
~~بالسفيه. (ولو ألحقا) أي المتبايعان (بالعقد) أي عقد البيع (خيارا بعد
~~لزومه) أي العقد (لم يلحق) الخيار به لما تقدم من أن محل المعتبر من الشروط
~~صلب العقد. (والتفرق بأبدانهما عرفا يختلف باختلاف مواضع البيع. فإن كان)
~~البيع (في فضاء واسع أو مسجد كبير، إن صححنا البيع فيه) والمذهب: لا يصح،
~~وتقدم.
# (أو) في (سوق ف‍) - التفرق (بأن يمشي أحدهما مستدبرا لصاحبه خطوات) جمع
~~خطوة. قال أبو الحارث: سئل أحمد عن تفرقة الأبدان؟ فقال: إذا أخذ هذا كذا
~~وأخذ هذا كذا، فقد تفرقا. وقوله (بحيث لا يسمع كلامه المعتاد) قدمه في
~~الكافي. وعلى ما قطع به ابن عقيل وقدمه في المغني والشرح والمبدع. وصححه في
~~شرح المنتهى: لا ms1375 يعتبر ذلك.
# وهو ظاهر المستوعب حيث لم يقيد بذلك. (و) إن كان البيع (في سفينة كبيرة)
~~ف‍ (- بأن يصعد PageV03P232
# أحدهما إلى أعلاها. وينزل الآخر في أسفلها. و) إن كان البيع (في) سفينة
~~(صغيرة) ف‍ (- بأن يخرج أحدهما منها ويمشي. و) كان البيع (في دار كبيرة ذات
~~مجالس وبيوت) فالتفرق (بخروجه) أي أحدهما (من بيت إلى بيت أو) من (مجلس)
~~إلى آخر (أو) من (صفة) إلى محل آخر (ونحوه) أي نحو ذلك بأن يفارقه (بحيث
~~يعد مفارقا له)، في العرف، لأن التفرق لم يحده الشرع. فرجع فيه إلى ما يعده
~~الناس تفرقا. كالحرز (و) إن كان البيع (في) دار (صغيرة) فالتفريق (بأن يصعد
~~أحدهما السطح، أو يخرج منها. وإن بنى بينهما) أي بين المتبايعين وهما (في
~~المجلس: حائط من جدار، أو غيره، أو أرخيا بينهما سترا) في المجلس (أو ناما)
~~فيه (أو قاما) منه (فمضيا جميعا ولم يتفرقا. فالخيار) باق (بحاله) لبقائهما
~~بأبدانهما بمحل العقد. (و) إذا فارق أحدهما صاحبه لزم البيع (سواء قصد
~~بالمفارقة لزوم البيع، أو) قصد (حاجة أخرى).
# روي عن ابن عمر: أنه سواء كان إذا اشترى شيئا يعجبه مشى خطوات ليلزم
~~البيع. (لكن تحرم الفرقة) من أحدهما (بغير إذن صاحبه، خشية فسخ البيع) لما
~~روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن النبي (ص) قال: البائع والمبتاع
~~بالخيار، حتى يتفرقا، إلا أن يكون صفقة خيار.
# ولا يحل له أن يفارق صاحبه خشية أن يستقيله رواه النسائي والأثرم
~~والترمذي وحسنه.
# وما تقدم عن ابن عمر محمول على أنه لم يبلغه الحديث، ولو بلغه لما خالفه.
# فصل:
# القسم (الثاني) من أقسام الخيار (خيار الشرط. وهو أن يشترطا في العقد أو
~~بعده) أي العقد (في زمن الخيارين) أي PageV03P233
# خيار المجلس وخيار الشرط. و (لا) يصح إن اشترطاه (بعد لزومه) أي العقد
~~(مدة معلومة) مفعول ليشترطا، فيصح الشرط. (فيثبت) الخيار (فيها) أي المدة
~~المعلومة (وإن طالت) لعموم قوله (ص): المسلمون على شروطهم ولأنه حق مقدر
~~يعتمد الشرط. فيرجع في تقديره ms1376 إلى شرطه. (فلو كان المبيع) بشرط الخيار مدة
~~معلومة (لا يبقى إلى مضيها، كطعام رطب بيع) أي باعه أحدهما بإذن الآخر أو
~~الحاكم إن تشاحا. (وحفظ ثمنه) إلى انقضاء المدة، كرهنه على مؤجل (وإن شرطه)
~~أي الخيار بائع (حيلة ليربح فيما أقرضه. حرم نصا) لأنه يتوصل به إلى قرض
~~يجر نفعا (ولم يصح البيع) لئلا يتخذ ذريعة للربا. (فإن أراد أن يقرضه شيئا)
~~وهو (يخاف أن يذهب) بما أقرضه له (فاشترى منه شيئا) بما أراد أن يقرضه له،
~~(وجعل له الخيار) مدة معلومة (ولم يرد الحيلة) على الربح في القرض (فقال)
~~الامام (أحمد: جائز. فإذا مات فلا خيار لورثته) يعني إذا لم يطالب به قبل
~~موته. (وقوله) أي الامام: جائز (محمول على مبيع لا ينتفع به إلا بإتلافه)
~~كنقد، وبر، ونحوهما (أو) محمول (على أن المشتري لا ينتفع بالمبيع مدة
~~الخيار) لكونه بيد البائع مدته. (ف‍) - لا (يجر قرضه نفعا) فلا حيلة يتوصل
~~بها إلى محرم (ولا يصح الخيار مجهولا لها مثل أن يشترطاه أبدا أو مدة
~~مجهولة) بأن قالا: مدة أو زمنا، أو مدة نزول المطر ونحوه (أو) أجلاه (أجلا
~~مجهولا.
# كقوله) بعتك ولك الخيار (متى شئت أو شاء زيد، أو قدم) زيد (أو هبت الريح،
~~أو نزل المطر، أو قال أحدهما: لي الخيار ولم يذكر مدته، أو شرطا خيارا ولم
~~يعينا مدته، أو) شرطاه (إلى الحصاد أو الجذاذ) ونحوه (فيلغو) الشرط (ويصح
~~البيع) مع فساد الشرط.
# (وتقدم) ذلك (في الباب قبله) وأن لمن فات غرضه بسبب إلغاء الشرط الفسخ
~~(وإن شرطه) PageV03P234
# أي الخيار (إلى العطاء) وهو القسط من الديوان. (وأراد وقت العطاء وكان)
~~وقت العطاء (معلوما صح) البيع والشرط، للعلم بأجله. (وإن أراد نفس العطاء)
~~أي الوقت الذي يحصل فيه العطاء بالفعل، دون الوقت المعتاد له عادة (ف‍) -
~~هو (مجهول) فيصح البيع ويلغو الشرط للجهالة. (ولا يثبت) خيار الشرط (إلا في
~~بيع) غير ما يأتي استثناؤه (و) إلا في (صلح بمعناه) كما لو أقر له بدين أو
~~عين ms1377 وصالحه بمال بشرط الخيار أمدا معلوما، لأنه بيع. وكذا هبة بعوض معلوم.
~~(و) كذا (إجارة في الذمة) بأن استأجره لخياطة ثوب أو بناء حائط بشرط
~~الخيار. (أو) إجارة (على مدة لا تلي العقد) بأن أجره ربيع الثاني في الأول
~~مثلا، بشرط الخيار أمدا ينقضي قبل دخول الثاني. فيصح لأن الإجارة نوع من
~~البيع. و (لا) يثبت خيار الشرط في إجارة عين (إن وليته) أي وليت المدة
~~العقد بأن أجره شهرا من الآن. فلا يصح شرط الخيار لأنه يفضي إلى فوات بعض
~~المنافع المعقود عليها، أو إلى استيفائها في مدة الخيار. وكلاهما غير جائز.
~~(ويثبت) خيار الشرط (في قسمة تراض) وهي ما فيها ضرر، أو رد عوض، لأنها نوع
~~من البيع. و (لا) يثبت في قسمة (إجبار) لأنها إفراز حق لا بيع. (كما تقدم
~~في خيار المجلس. وإن شرطاه) أي الخيار (إلى الغد لم يدخل) الغد (في المدة)
~~لان إلى لانتهاء الغاية. وما بعدها يخالف ما قبلها. كقوله تعالى: * (ثم
~~أتموا الصيام إلى الليل) * (ويسقط) الخيار إذن (بأوله) أي أول الغد. وهو
~~طلوع فجره (و) إن شرطاه (إلى الظهر، أو) شرطاه إلى (صلاة الظهر) صح لأنه
~~معلوم. و (يسقط) الخيار (بأول وقتها) أي وقت صلاة الظهر. وهو الزوال (وإن
~~شرطه) أي الخيار (إلى طلوع الشمس، أو إلى غروبها صح) الشرط. لأنه أمد معلوم
~~(كتعليق طلاق وعتق عليهما) أي على غروب الشمس وطلوعها. (فإن شك في طلوعها،
~~أو) شك في (غروبها بغيم ف‍) - الخيار باق (حتى يتيقن) الطلوع أو الغروب،
~~لأن الأصل بقاؤه (وإن جعله) أي الخيار (إلى طلوعها) أي الشمس (من تحت
~~السحاب) لم يصح (أو إلى غيبتها تحته) أي السحاب (لم يصح) شرط الخيار
~~المذكور (لجهالته. ولا يثبت) خيار الشرط (في بيع القبض) لعوضيه، أو أحدهما
~~(شرط لصحته، كصرف وسلم ونحوهما) كبيع مكيل بمكيل وموزون بموزون،
~~PageV03P235
# لأن موضوع هذه العقود على أن لا يبقى بين المتعاقدين علقة بعد التفرق.
~~بدليل اشتراط القبض وثبوت خيار الشرط فيها يبقى بينهما علنا. فلا ms1378 يصح شرطه
~~فيها. (وإن شرطاه) أي الخيار (مدة) كعشرة أيام (على أن يثبت) الخيار (يوما.
~~ولا يثبت يوما. صح في اليوم الأول) مكانه (فقط) أي فلا يصح فيما بعده، لأنه
~~إذا لزم في اليوم الثاني لم يعد إلى الجواز.
# (وإن شرطاه) أي الخيار في العقد (مدة) معلومة (فابتداؤها من حين العقد)
~~كأجل الثمن لا من حين التفرق. وإن شرطاه بعد العقد زمن الخيارين فابتداؤه
~~من حين شرطه (وإن شرطاه) في العقد على أن يكون ابتداؤه (من حين التفرق لم
~~يصح) الشرط (لجهالته) أي الأمد، إذ لا يدريان متى يتفرقان. (وإن شرطه) أي
~~شرط أحد العاقدين الخيار (لزيد، ولم يقل) المشترط (دوني) صح (أو) شرطه
~~العاقد (له ولزيد صح) الشرط. (وكان اشتراطا) للخيار (لنفسه، وتوكيلا لزيد
~~فيه) لأن تصحيح الاشتراط ممكن. فوجب حمله عليه، صيانة لكلام المكلف عن
~~الالغاء، وصار بمنزلة ما لو قال: أعتق عبدك عني. (ويكون لكل واحد من
~~المشترط ووكيله الذي شرط له الخيار الفسخ) أي فسخ البيع مدة الخيار، لأن
~~وكيل الشخص يقوم مقامه غائبا كان أو حاضرا (وإن قال) بشرط الخيار (له) أي
~~لزيد (دوني لم يصح) الشرط، لأن الخيار شرع لتحصيل الحظ لكل واحد من
~~المتعاقدين. فلا يصح جعله لمن لاحظ له فيه. (ولو كان المبيع عبدا) أو أمة
~~(فشرط) أحد المتعاقدين (الخيار له صح) الشرط (سواء شرطه له البائع، أو
~~المشتري) أو كل منهما. ويكون للمشترط أصالة، وللمبيع توكيلا منه، كما تقدم
~~في الأجنبي. (وإن قال) بائع (بعتك) كذا أو قال مشتر: اشتريت منك كذا (على
~~أن أستأمر فلانا) أي أستأذنه (وجد ذلك بوقت معلوم) كثلاثة أيام أو أكثر
~~(صح) الشرط. كأنه قال: بشرط الخيار كذا (وله) أي للمشترط (الفسخ قبل أن
~~يستأمر) فلانا لملك الخيار بالشرط. (وإن شرطه) أي الخيار (وكيل) في البيع
~~(فهو) أي الخيار (لموكله) لان حقوق العقد متعلقة بالموكل (وإن شرطه) الوكيل
~~(لنفسه ثبت) الخيار (لهما) أي للموكل، لأن حقوق العقد متعلقة به. ولوكيله
~~لقيامه مقامه في البيع، وذلك من ms1379 متعلقاته. (وإن شرطه) PageV03P236
# الوكيل (لنفسه دون موكله) لم يصح الشرط. كما لو شرطه أحد المتعاقدين
~~لأجنبي دونه.
# (أو) شرطه الوكيل (لأجنبي لم يصح) الشرط. وظاهره: ولو لم يقل دوني، لأن
~~الوكيل ليس له أن يوكل في مثل ذلك. (وأما خيار المجلس فيختص) ب‍ (- الوكيل)
~~حيث لم يحضر الموكل لتعلقه بالمتعاقدين. (فإن حضر الموكل في المجلس وحجر)
~~الموكل (على الوكيل في الخيار رجعت حقيقة الخيار إلى الموكل) لأن حقوق
~~العقد متعلقة بالموكل. (وإن شرطا) أي المتعاقدان (الخيار لأحدهما) من بائع
~~أم مشتر (أو) شرطاه (لهما، ولو متفاوتا) بأن شرطاه للبائع يوما وللمشتري
~~يومين مثلا (صح) وكان على ما شرطا، لأنه حق لهما، جوز رفقا بهما. فكيفما
~~تراضيا به جاز. (وإن اشترى شيئين) كعبد وأمة (وشرط الخيار في أحدهما بعينه)
~~دون الآخر (صح) الشرط. لما تقدم (فإن فسخ فيه) أي في أحد المبيعين (البيع
~~رجع بقسط) - ه (من الثمن) الذي وقع عليه العقد، لأن الثمن في مقابلة
~~المبيع. فكل جزء منه في مقابلة جزء من المبيع كما تقدم. (وإن شرطاه) أي
~~الخيار (في أحدهما) أي أحد المبيعين (لا بعينه) لم يصح. (أو) شرطا الخيار
~~(لاحد المتعاقدين لا بعينه ف‍) - هو (مجهول لا يصح) شرطه للجهالة. (ولمن له
~~الخيار الفسخ من غير حضور صاحبه ولا رضاه) لأن الفسخ على حل عقد جعل إليه،
~~فجاز مع غيبة صاحبه وسخطه كالطلاق. (أطلقه الأصحاب وعنه) في رواية أبي طالب
~~إنما يملك الفسخ (برد الثمن إن فسخ البائع وجزم به الشيخ كالشفيع، وقال)
~~الشيخ: (وكذا التملكات القهرية كأخذ الغراس والبناء من المستعير والمستأجر)
~~بعد انقضاء مدة الإجارة. (و) كأخذه (الزرع من الغاصب) إذا أدركه رب الأرض
~~قبل حصاده، (قاله في الانصاف. وهذا هو الصواب الذي لا يعدل عنه خصوصا في
~~زمننا هذا، وقد كثرت الحيل) وهذا زمنه، فكيف بزمننا؟ (ويحتمل أن يحمل كلام
~~من أطلق على ذلك، انتهى. وإن PageV03P237
# مضت المدة ولم يفسخ) بالبناء للمفعول أي البيع (بطل خيارهما) إن كان
~~الخيار لهما أو خيار أحدهما إن ms1380 كان الخيار له وحده. (ولزم البيع) لأن
~~اللزوم موجب البيع يختلف بالشرط، فإذا زالت مدته لزم العقد بموجبه لخلوه عن
~~المعارض. (وينتقل الملك في المبيع زمن الخيارين) السابقين (إلى المشتري
~~سواء كان الخيار لهما) أي المتعاقدين (أو لأحدهما) أيهما كان. لقوله عليه
~~السلام: من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه المبتاع رواه
~~مسلم. فجعل المال للمبتاع باشتراطه وهو عام في كل بيع. فشمل بيع الخيار،
~~ولان البيع تمليك بدليل صحته بقوله: ملكتك، فيثبت به الملك في بيع الخيار
~~كسائر البيع يحققه. إن التمليك يدل على نقل الملك إلى المشتري ويقتضيه
~~لفظه. ودعوى القصور فيه ممنوعة وجواز فسخه لا يوجب قصوره، ولا يمنع نقل
~~الملك فيه كالمعيب وامتناع التصرف لأجل حق الغير لا يمنع ثبوت الملك
~~كالمرهون. (فإن تلف) المبيع زمن الخيارين (أو نقص) بعيب (ولو قبل قبضه) فمن
~~ضمان مشتر (إن لم يكن مكيلا ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع بيع بذلك، (ولم
~~يمنعه منه) أي لم يمنع المشتري من القبض (البائع أو كان) مبيعا بكيل أو وزن
~~أو عد أو ذرع، (وقبضه مشتر) وتلف أو نقص زمن الخيارين (ف‍) - هو (من ضمانه)
~~أي المشتري، لأنه ماله تلف بيده (ويبطل خياره) أي المشتري بتلف المبيع
~~المضمون عليه لاستقرار الثمن بذلك في ذمته. وحيث قلنا ينتقل الملك للمشتري،
~~(فيعتق) عليه (قريبه) كأبيه وأخيه إذا اشتراه بمجرد العقد زمن الخيارين
~~وكذا من علق عتقه بشرائه أو اعترف بحريته ثم اشتراه، (وينفسخ نكاحه) أي إذا
~~اشترى أحد الزوجين الآخر انفسخ النكاح بمجرد العقد زمن الخيارين، (ويخرج)
~~المشتري (فطرته) أي المبيع إذا غربت الشمس آخر رمضان زمن الخيارين.
~~(ويلزمه) أي المشتري (مؤنة الحيوان و) مؤنة (العبيد) بمجرد الشراء زمن
~~الخيارين. (ولو باع نصابا من الماشية) السائمة (بشرط الخيار حولا زكاه
~~المشتري) أمضي البيع أو فسخ لمضي الحول وهو في ملكه. وكذا لو كان النصاب من
~~أثمان أو عروض PageV03P238
# تجارة اشتراها بنية التجارة بشرط الخيار حولا، زكاها له المشتري فإن
~~اشترى حبا أو ثمرة ms1381 قبل بدو صلاحها وصح بأن كان مالك الأصل بشرط الخيار مدة،
~~فبدا صلاحها فيها ثم فسخ العقد فهل زكاته على المشتري لأنه المالك وقت
~~الوجوب أو لا، لعدم الاستقرار. لم أر من تعرض له؟ ويتوجه إن فسخ البائع فلا
~~زكاة على المشتري كما لو تلف بغير فعله، وإن فسخ المشتري فعليه زكاته كما
~~لو باعه. (ويحنث البائع إذا حلف أ) ن (لا يبيع) وباع بشرط الخيار. وكذا
~~يحنث من حلف لا يشتري فاشترى بشرط الخيار، لوجود الصفة (ولو باع محل صيدا
~~بشرط الخيار ثم أحرم) البائع (في مدته) أي الخيار (فليس له الفسخ) لأنه
~~ابتداء تملك للصيد في حال الاحرام وهو غير جائز لما تقدم محظوراته، وتقدم
~~هناك عكس المسألة.
# (ولو باع الملتقط اللقطة بعد الحول) وتعريفها فيه (ثم جاء ربها في مدة
~~الخيار وجب) على الملتقط (فسخ البيع وردها إليه) أي إلى مالكها جزم به في
~~الكافي. (ولو باعت الزوجة الصداق قبل الدخول بشرط الخيار ثم طلقها الزوج)
~~في مدة الخيار ففي لزوم استردادها وجهان. قال في الانصاف: (فالأولى عدم
~~لزوم استردادها) انتهى. ولعل وجهه أنه سلطها على ذلك بالعقد معها، بخلاف رب
~~اللقطة مع الملتقط. فإنه لم يحصل بينهما عقد. (ولو تعيب) المبيع (في مدة
~~الخيار لم يرد) المشتري المبيع (به) أي بالعيب المذكور، لأنه حدث في ملكه
~~(إلا أن يكون) المبيع (غير مضمون على المشتري لانتفاء القبض) كالمبيع بكيل
~~أو وزن أو عد أو ذرع فله رده بعيبه الحادث بعد العقد وقبل القبض ويأتي.
~~(ولو باع أمة بشرط الخيار ثم فسخ البيع وجب على البائع الاستبراء) لتجدد
~~ملكها لها (ولو استبرأها) أي الأمة المبيعة بشرط الخيار (المشتري في مدة
~~خياره) أو خيار البائع أو خيارهما (كفاه) أي المشتري (ذلك) الاستبراء وإن
~~كان في مدة الخيار لأنه في ملكه. (ولا يثبت) للشفيع (الاخذ بالشفعة في مدة
~~الخيار) ولو قلنا بانتقال الملك للمشتري لقصوره ومنعه من التصرف فيه
~~باختياره فلا يؤخذ منه حتى تمضي مدة الخيار. (ولو باع أحد ms1382 الشريكين) في
~~عقار (شقصا) PageV03P239
# بكسر الشين أي نصيبا منه (بشرط الخيار فباع الشفيع حصته في مدة الخيار
~~استحق المشتري الأول انتزاع) ال‍ (- شقص المبيع) ثانيا من (يد مشتريه،
~~لأنه) أي المشتري الأول (شريك الشفيع حال بيعه). وظاهره: سواء أمضى البيع
~~الأول أو فسخ لأن المعتبر كونه شريكا حال البيع وقد وجد ذلك. وأما البائع
~~فلا شفعة له على المشتري الأول لبيعه بعد علمه بشرائه كما يأتي في الشفعة.
~~(وينتقل) الملك في (الثمن المعين) إلى البائع (و) ينتقل الملك في الثمن
~~(المقبوض إلى البائع زمن الخيار) ين لما تقدم عنه في انتقال المبيع إلى
~~المشتري. (فما حصل في المبيع من كسب أو أجرة أو نماء منفصل ولو من عينه) أي
~~عين المبيع (كثمرة وولد ولبن ولو) حصل ذلك (في يد بائع قبل قبضه) المشتري
~~المبيع. (وهو) أي النماء المنفصل والكسب من المبيع قبل قبضه (أمانة عنده)
~~أي عند البائع، فلا يضمنه للمشتري إن تلف بغير تعد ولا تفريط. ولو كان
~~المبيع نفسه مضمونا قبل قبضه (فلمشتر) جواب: فما حصل أو خبره. أي نماء
~~المبيع زمن الخيارين وكسبه للمشتري (أمضيا) أي العاقدان (العقد أو فسخاه)
~~لأن الفسخ رفع للعقد من حين الفسخ لا من أصله كما يأتي. (والنماء المتصل)
~~كالسمن وتعلم الصنعة (تابع للمبيع) في الفسخ فيرد معه، (والحمل الموجود وقت
~~العقد مبيع) لا نماء. (فإذا) اشترى حاملا و (ولد) بالبناء للمفعول أي الحمل
~~(في مدة الخيار ثم ردها) المشتري (على البائع) بخيار الشرط (لزم رده) لأن
~~تفريق المبيع ضرر على البائع وإن ردها بعيب ردها بقسطها كما في المنتهى،
~~كمن اشترى شيئين فوجد أحدهما معيبا، إلا أن تكون أمة فيرد معها ولدها ويأخذ
~~قيمته.
# فصل:
# (ويحرم تصرفهما) أي البائع والمشتري (في مدة الخيارين في ثمن معين أو) في
~~ثمن (كان في الذمة ثم PageV03P240
# صار إلى البائع)، لأنه ليس ملكا للمشتري فيتصرف فيه ولم تنقطع علقه عنه،
~~فيتصرف فيه البائع (و) يحرم تصرفهما في مدة الخيارين (في ثمن) معين أو غير
~~معين، ms1383 ثم صار إلى المشتري لما تقدم (سواء كان الخيار لهما أو لأحدهما)
~~أيهما كان (أو لغيرهما)، إن لم يشترط للغير وحده وإلا ففاسد كما تقدم، (إلا
~~إذا كان الخيار للمشتري وحده وتصرف في المبيع) فينفذ تصرفه وبطل خياره،
~~وكذا لو كان الخيار لبائع وتصرف في الثمن نفذ تصرفه وبطل خياره كالتي
~~قبلها، (وإلا) ب‍ (- ما تحصل به تجربة المبيع) فلا يحرم (كركوب الدابة
~~لينظر سيرها و) ك‍ (- حلب الشاة ليعلم قدر لبنها و) ك‍ (- الطحن على الرحى)
~~ليعلم كيف طحنها (ونحو ذلك) مما تحصل به تجربة المبيع، (وإن كان الثمن في
~~الذمة وتصرف البائع فيه) زمن الخيارين (بحوالة) عليه (أو مقاصة) بأن قاصص
~~به المشتري مما له عليه (لم يصح) تصرفه فيه حذرا من إبطال حق المشتري لكن
~~يأت أن المقاصة لا تتوقف على رضاهما. (فإن تصرف المشتري) في المبيع (ببيع
~~أو هبة أو نحوها) كوقف (والخيار له وحده) جملة حالية من الفاعل (نفذ تصرفه
~~وسقط خياره) لأن ذلك دليل رضاه وإمضائه للبيع، وكذا تصرف بائع في الثمن إن
~~كان الخيار له وحده، (وكذا إن كان) الخيار (لهما) أي للبائع والمشتري وتصرف
~~المشتري بالعتق نفذ تصرفه وبطل الخيار، (أو) كان الخيار (للبائع وحده وتصرف
~~بالعتق) المشتري نفذ تصرفه وبطل الخيار (كما يأتي)، وكذا إن كان الثمن عبدا
~~وتصرف بالعتق فيه البائع بالعتق، (أو تصرف) المشتري في المبيع ببيع أو غيره
~~زمن الخيارين (بإذن البائع أو معه) بأن باعه السلعة التي كان اشتراها منه
~~بشرط الخيار لهما أو لأحدهما، فيصح ويكون إمضاء للبيع منهما. و (لا) ينفذ
~~تصرف المشتري في المبيع (مع أجنبي) بأن باعه له زمن الخيارين (بلا إذنه)،
~~أي إذن البائع لما تقدم إلا أن يكون الخيار للمشتري وحده، وتقدم. (وإن تصرف
~~البائع) في المبيع (لم ينفذ تصرفه ولو) كان (عتقا) لانتقال الملك عنه
~~للمشتري (سواء كان الخيار له) أي للبائع (وحده أو لا) بأن كان للمشتري وحده
~~أولهما، (إلا) إذا تصرف البائع في المبيع (بإذن مشتر) فيصح، (ويكون) ms1384 إذن
~~المشتري للبائع في التصرف (توكيلا للبائع) في التصرف، PageV03P241
# لأن الوكالة تنعقد بكل ما أدى معناها. (و) يكون تصرف البائع بإذن المشتري
~~في المبيع (مسقطا) لخياره و (لخيار المشتري) كتصرف المشتري، كتصرف المشتري
~~بإذن البائع (ووكيلهما)، أي وكيل البائع والمشتري (مثلهما) في جميع ما
~~تقدم، لأن فعل الوكيل كفعل موكله. (وإذا لم ينفذ تصرفهما) بأن تصرف أحدهما
~~بغير إذن الآخر، (فتصرف مشتر) ببيع ونحوه مبطل لخياره، وإن لم ينفذ تصرفه،
~~لأنه دليل على رضاه. (ووطؤه) الأمة المبيعة بشرط الخيار (وقبلته) لها
~~(ولمسه) إياها (لشهوة، وسومه) المبيع (إمضاء) للبيع (وإبطال لخياره) لما
~~تقدم. (ومتى بطل خياره بتصرفه) أو وطئه ونحوه عما ذكر (فخيار البائع باق
~~بحاله) لعدم ما يبطله، (إلا أن يكون) المشتري (تصرف بإذن البائع)، أو معه
~~(فيسقط) خياره أيضا لما تقدم، (وتصرف بائع) في المبيع (ليس فسخا) للبيع،
~~وتصرفه في الثمن إمضاء للبيع وإبطال للخيار. (وإن استخدم المشتري) العبد
~~(المبيع ولو بغير استعلام لم يبطل خياره) لأن الخدمة لا تخص الملك فلم تبطل
~~الخيار كالنظر. (وكذلك إن قبلته الجارية المبيعة ولو لشهوة ولم يمنعها أو
~~استدخلت ذكره) أي المشتري (وهو نائم ولم تحبل) لم يسقط خياره، (كما لو قبلت
~~البائع، وإن أعتقه) أي المبيع (المشتري نفذ عتقه) لقوته وسرايته. (وبطل
~~خيارهما) لأن المشتري تصرف بما يقتضي اللزوم وهو العتق. (وإن تلف المبيع
~~قبل القبض وكان) المبيع (مكيلا) بيع بكيل (ونحوه)، كالمبيع بوزن أو عد أو
~~ذرع (بطل البيع) لما يأتي. (وبطل معه الخيار) أي خيار المجلس والشرط سواء
~~كان لهما أو لأحدهما، لأن التالف لا يتأتى عليه الفسخ. (وإن كان) تلف
~~المبيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع (بعده)، أي بعد القبض فهو من ضمان المشتري
~~وبطل الخيار. (أو) كان التلف قبله أو بعده (فيما عدا مكيل ونحوه بطل أيضا
~~خيارهما) لما تقدم من أن التالف لا يتأتى عليه فسخ. (وأما ضمان ذلك وعدمه
~~فيأتي آخر الباب) مفصلا، (ووقف المبيع) زمن الخيارين (كبيع) فلا ينفذ من
~~أحدهما إلا ms1385 بإذن الآخر. (وإن وطئ المشتري الجارية) زمن الخيارين (فأحبلها
~~صارت أم ولد له) لأنه صادف محله. أشبه ما لو PageV03P242
# أحبلها بعد مدة الخيار. وفي سقوط خيار البائع بإحبال المشتري الجارية
~~روايتان، فعلى عدم سقوط خياره إذا فسخ له قيمتها لتعذر الفسخ فيها ذكره في
~~شرح المنتهى. قلت قياس ما سبق في العتق وتلف المبيع سقوط خياره. (وولده) أي
~~ولد المشتري (حر ثابت النسب) لأنه من مملوكته ولا تلزمه قيمته. (وإن وطئها)
~~أي المبيعة (البائع) زمن الخيارين (فعليه الحد) لأن وطأه لم يصادف ملكا ولا
~~شبهة ملك. (إن علم زوال ملكه) عن الجارية بالعقد، (و) علم (تحريم وطئه نصا)
~~زاد في المقنع والمنتهى تبعا لبعض الأصحاب: إذا علم أن البيع لا ينفسخ
~~بوطئه فإن اعتقد أنه ينفسخ بوطئه فلا حد عليه لتمكن الشبهة. وقال أكثر
~~الأصحاب عليه الحد إذا كان عالما بالتحريم وهو المنصوص عن أحمد في رواية
~~مهنا، وهو اختيار أبي بكر وابن حامد والأكثرين. قاله في القواعد الفقهية
~~ذكره في الانصاف. (وولده) أي ولد البائع من المبيعة إذا وطئها زمن الخيارين
~~(رقيق لا يلحقه نسبه) لأنه وطئ في ملك الغير. (وعليه المهر ولا تصير أم ولد
~~له) لأنه وطئها في غير ملكه. (وقيل: لا حد عليه) أي على البائع بوطئه
~~المبيعة إذن مطلقا لأن وطأه صادف ملكا أو شبهة ملك للاختلاف في بقاء ملكه.
# (اختاره جماعة) منهم الموفق والشارح والمجد في محرره، والناظم وصاحب
~~الحاوي.
# قال في الانصاف وهو الصواب. (وإن لم يعلم) البائع زوال ملكه وتحريم وطئه
~~(لحقه النسب وولده حر) للشبهة، (وعليه قيمته) أي الولد للمشتري لأنه فوته
~~عليه باعتقاده الإباحة.
# وتعتبر القيمة (يوم ولادته) لأنه أول وقت يتأتى فيه تقويمه. (ولا بأس
~~بنقد الثمن وقبض المبيع في مدة الخيار) سواء كان خيار مجلس أو شرط، (لكن لا
~~يجوز التصرف) لواحد منهما (غير ما تقدم) تفصيله (ويأتي في الباب آخر الخيار
~~السابق لذلك تتمة. ومن مات PageV03P243
# منهما) أي البائع والمشتري (بطل خياره وحده ولم يورث) لأنه حق ms1386 فسخ لا
~~يجوز الاعتياض عنه فلم يورث كخيار الرجوع في الهبة، (إن لم يكن طالب به قبل
~~موته فإن طالب به قبله ورث كشفعة وحد قذف) قال أحمد: الموت يبطل به ثلاثة
~~أشياء الشفعة والحد إذا مات المقذوف والخيار إذا مات الذي اشترط الخيار. لم
~~تكن للورثة هذه الثلاثة أشياء إنما هي بالطلب فإذا لم يطلب فليس يجب إلا أن
~~يشهد: إني على حق من كذا وكذا. وإني قد طلبته. فإن مات بعده كان لوارثه
~~الطلب به ولا يشترط ذلك في إرث خيار غير خيار الشرط، (وإن جن) من اشترط
~~الخيار (أو أغمي عليه قام وليه مقامه) لخيار المجلس وفيه ما تقدم.
# وأيضا فالمغمى عليه لا تثبت عليه الولاية لاحد. (وإن خرس فلم تفهم إشارته
~~ف‍) - هو (كمجنون) على ما تقدم. وإن فهمت إشارته قامت مقام نطقه. (وإن مات)
~~أحدهما (في خيار المجلس بطل خياره وخيار صاحبه كما تقدم ولم يورث) خيار
~~المجلس.
# فصل:
# القسم (الثالث) من أقسام الخيار (خيار الغبن) بسكون الباء مصدر غبنه من
~~باب ضرب إذا خدعه، (ويثبت) خيار الغبن (في ثلاث صور. إحداها إذا تلقى
~~الركبان وهم) جمع راكب وهو في الأصل راكب البعير ثم اتسع فيه، فألق على كل
~~راكب والمراد بهم هنا (القادمون من السفر بجلوبة، وهي ما يجلب للبيع، وإن
~~كانوا مشاة) قال في الرعاية يكره تلقي الركبان، وقيل يحرم وهو أولى. (ولو)
~~كان تلقيهم (بغير قصد التلقي) لهم، (واشترى منهم أو باعهم، شيئا فلهم
~~الخيار إذا هبطوا السوق وعلموا أنهم قد غبنوا غبنا يخرج عن العادة) لقوله
~~عليه السلام: لا تلقوا الجلب فمن تلقاه فاشترى منه فإذا أتى السوق فهو
~~بالخيار رواه مسلم من حديث أبي هريرة. وثبوت PageV03P244
# الخيار لا يكون إلا في صحيح. والنهي لا يرجع لمعنى في البيع، وإنما لضرب
~~من الخديعة يمكن استدراكه بالخيار. أشبه المصراة (الثانية: في النجش وهو أن
~~يزيد في السلعة من لا يريد شراءها) من نجشت الصيد إذا أثرته، كأن الناجش
~~يثير كثرة الثمن بنجشه. ms1387 (وهو) أي النجش (حرام لما فيه من تغرير المشتري
~~وخديعته)، فهو في معنى الغش، (ويثبت له) أي للمشتري بالنجش (الخيار إذا غبن
~~الغبن المذكور) كالصورة الأولى. قال في المبدع:
# وظاهره أنه لا بد من حذق الذي زاد فيها، لأن تغرير المشتري لا يحصل إلا
~~بذلك.
# وأن يكون المشتري جاهلا. فلو كان عارفا واغتر بذلك. فلا خيار له لعجلته
~~وعدم تأمله. (ولو) كانت زيادة من لا يريد شراء (بغير مواطأة من البائع) لمن
~~يزيد فيها (أو) كان البائع (زاد) في الثمن (بنفسه)، والمشتري لا يعلم ذلك،
~~لوجود التغرير (فيخير) المشتري (بين رد) المبيع (وإمساك‍) - ه، (قال ابن
~~رجب في شرح) الأربعين (النواوية:
# ويحط ما غبن به من الثمن) أي يسقط عنه، ويرجع به إن كان دفعه (ذكره
~~الأصحاب.
# قال المنقح: ولم نره لغيره. وهو قياس خيار العيب والتدليس، على قول.
~~انتهى) كلام المنقح. (اختاره) أي القول في التدليس (جمع) منهم أبو بكر في
~~التنبيه، وصاحب المبهج والتلخيص والترغيب والبلغة والرعاية الصغرى. والحاوي
~~الصغير وتذكرة ابن عبدوس. (ومن النجش) قول بائع سلعة: (أعطيت فيها كذا، وهو
~~كاذب) فيثبت للمشتري الخيار لتغريره. وكذا: لو أخبر أنه اشترى السلعة بكذا
~~وهو زائد عما اشتراها به، فلا يبطل البيع. وللمشتري الخيار على الصحيح ذكره
~~في الانصاف: (الثالثة: المسترسل وهو) اسم فاعل من استرسل، إذا اطمأن
~~واستأنس. والمراد هنا (الجاهل بالقيمة من بائع ومشتر PageV03P245
# ولا يحسن بماكس فله الخيار إذا غبن الغبن المذكور)، أي الذي يخرج عن
~~العادة. لأنه حصل لجهله الخيار فثبت له الخيار كما ثبت. (ويقبل قوله مع
~~يمينه أنه جاهل بالقيمة) لأنه الأصل (ما لم تكن قرينة تكذبه) في دعوى الجهل
~~فلا تقبل منه. وقال ابن نصر الله: الأظهر احتياجه، يعني في دعوى الجهل
~~بالقيمة إلى بينة، لأنه ليس مما تتعذر إقامة البينة به. (وأما من له خبرة
~~بسعر المبيع، ويدخل على بصيرة بالغبن، ومن غبن لاستعجاله في البيع، ولو
~~توقف) فيه (ولم يستعجل لم يغبن، فلا خيار لهما) لعدم التغرير. (وكذا إجارة) ms1388
~~يثبت فيها خيار الغبن إذا جهل أجرة المثل، ولم يحسن المماسكة فيها. (فإن
~~فسخ) المغبون (في أثنائها) أي أثناء مدة الإجارة (كان الفسخ رافعا للعقد من
~~أصله)، وسيأتي أن الفسخ رافع للعقد من حين الفسخ، لا من أصله. (ويرجع
~~المؤجر) إن كان هو الفاسخ (على المستأجر بالقسط من أجرة المثل، لا) بالقسط
~~(من المسمى) في الإجارة، لأنه لو رجع عليه بذلك، لم يستدرك ظلامة الغبن،
~~لأنه يلحقه فيما يلزمه من ذلك لمدته. ويفارق ما لو ظهر على عيب في الإجارة،
~~ففسخ أنه يرجع عليه بقسطه من المسمى، لأنه يستدرك ظلامته بذلك، لأنه يرجع
~~بقسطه منها معيبا، فيرتفع عنه الضرر بذلك قال المجد: نقلته من خط القاضي.
# على ظهر الجزء الثلاثين من تعليقه. (وإن كان) المؤجر (قبض الأجرة) من
~~المستأجر، ثم فسخ (رجع عليه) أي على المؤجر (مستأجر بالقسط من المسمى من
~~الأجرة في المستقبل) الباقي من مدة الإجارة، (و) رجع عليه أيضا (بما زاد من
~~أجرة المثل في الماضي، إن كان هو المغبون. وإن كان) المغبون هو (المؤجر،
~~ف‍) - إنه يرجع (بما نقص عن أجرة المثل في الماضي) لما تقدم، (والغبن محرم)
~~لأنه تغرير وغش (والعقد صحيح فيهن) أي في الصور الثلاث. ما تقدم في تلقي
~~الركبان. (وغبن أحد الزوجين في مهر مثل) بأن تزوجها، بأقل منه، أو أكثر،
~~(لا فسخ فيه) للمغبون (فليس كبيع) لأن المهر ليس ركنا فيه (ويحرم) على بائع
~~(تغرير مشتر. بأن يسومه كثيرا، ليبذل قريبا منه) لأنه في معنى الغش. (ذكره
~~الشيخ. PageV03P246
# وهو) أي خيار الغبن (كخيار العيب، في الفورية وعدمها) ويأتي أنه على
~~التراخي. لا يسقط إلا بما يدل على رضاه. (ومن قال عند العقد: لا خلابة)
~~بكسر الخاء (أي لا خديعة) ومنه قولهم، إذا لم تغلب، فاخلب (فله الخيار إذا
~~خلب) أي غبن (نصا) لما روي: أن رجلا ذكر للنبي (ص): أنه يخدع في البيع فقال
~~له: إذا بايعت، فقل لا خلابة متفق عليه.
# وللامام جعل علامة تنفي الغبن عمن يغبن كثيرا.
# فصل: ms1389
# القسم (الرابع) من أقسام الخيار (خيار التدليس) من الدلسة وهي الظلمة،
~~(فعله) أي التدليس (حرام للغرور والعقد) معه (صحيح) لحديث المصراة الآتي،
~~حيث جعل له الخيار. وهو يدل على صحة البيع.
# (ولا أرش فيه) أي في خيار التدليس. بل إذا أمسك فمجانا. لأن الشارع، لم
~~يجعل فيه أرشا (في غير الكتمان)، أي كتمان العيب ويأتي حكمه. (وهو) أي
~~التدليس (ضربان، أحدهما: كتمان العيب. والثاني: فعل يزيد به الثمن) وهو
~~المراد هنا. (وإن لم يكن عيبا، كتحمير وجه الجارية وتسويد شعرها وتجعيده،
~~وجمع ماء الرحى وإرساله عند عرضها) للبيع، ليزيد دورانها بإرسال الماء بعد
~~حبسه. فيظن المشتري أن ذلك عادتها، فيزيد في الثمن. (وتحسين وجه الصبرة،
~~وتصنع النساج وجه الثوب، وصقال الإسكاف وجه المتاع) الذي يداس فيه (ونحوه.
~~وجمع اللبن في ضرع بهيمة الأنعام) أو غيرها (وهو) أي جمع PageV03P247
# اللبن في الضرع (التصرية) مصدر صري يصري كعلي يعلي، ويقال صرى يصري، كرمى
~~يرمي. قال البخاري: أصل التصرية حبس الماء، والضرع لذوات الظلف والخف
~~كالثدي للمرأة وجمعه ضروع كفلس وفلوس قاله في حاشيته. (فهذا) المذكور من
~~التدليس (يثبت للمشتري خيار للرد إن لم يعلم به، أو الامساك) لحديث أبي
~~هريرة يرفعه: لا تصروا الإبل والغنم. فمن ابتاعها فهو بخير النظرين بعد أن
~~يحلبها. إن شاء أمسك، وإن شاء ردها وصاعا من تمر. متفق عليه. وغير التصرية
~~من التدليس ملحق بها. (وكذا لو حصل ذلك) التدليس (من غير قصد) البائع
~~(كحمرة وجه الجارية بخجل، أو تعب ونحوهما) لأن عدم القصد، لا أثر له في
~~إزالة ضرر المشتري. (ولا يثبت) الخيار (بتسويد كف عبد و) تسويد (ثوبه ليظن
~~أنه كاتب أو حداد) لتقصير المشتري. إذ كما يحتمل أن يكون كذلك، يحتمل أن
~~يكون غلاما لأحدهما (ولا) خيار (بعلف شاة أو غيرها ليظن أنها حامل) لأن كبر
~~البطن يتعين للحمل (ولا) خيار (بتدليس ما لم يختلف به الثمن كتبييض الشعر
~~وتبسيطه)، لأنه لا ضرر على المشتري في ذلك (أو كانت الشاة عظيمة الضرع خلقة
~~فظنها ms1390 كثيرة اللبن) فلا خيار لعدم التدليس، (وإن تصرف) المشتري (في المبيع
~~بعد علمه بالتدليس بطل رده) لتعذره، (ويرد) المشتري (مع المصراة في) أي من
~~(بهيمة الأنعام عوض اللبن الموجود حال العقد ويتعدد بتعدد المصراة صاعا من
~~تمر) لحديث أبي هريرة (سليم) لأن الاطلاق يحمل عليه (ولو زادت قيمته) أي
~~قيمة صاع التمر (على المصراة أو نقصت) قيمته (عن قيمة اللبن) لعموم الحديث
~~(فإن لم يجد) المشتري (التمر ف‍) - عليه (قيمته موضع العقد) لأنه بمنزلة ما
~~لو أتلفه، (واختار الشيخ يعتبر في كل بلد صاع من غالب قوته) لأن التمر قوت
~~الحجاز إذ ذاك PageV03P248
# واحترز بقوله الموجود حال العقد: عما تجدد بعده فلا يلزمه رده ولا رد
~~بدله لأنه حدث على ملكه (فإن كان اللبن باقيا بحاله بعد الحلب لم يتغير)
~~بحموضة ولا غيرها (رده) المشتري (ولزم) البائع (قبوله ولا شئ عليه) لأن
~~اللبن هو الأصل، والتمر إنما وجب بدلا عنه فإذا رد الأصل أجزأ كسائر الأصول
~~مع مبدلاتها، (كردها) أي المصراة (قبل الحلب وقد أقر له) البائع (بالتصرية
~~أو شهد به) أي بالمذكور من التصرية (من تقبل شهادته) فإن لم يقر البائع
~~بالتصرية ولم يشهد بها من تقبل شهادته لم يكن الرد قبل الحلب، (وإن تغير
~~اللبن بالحموضة) أو غيرها (لم يلزم البائع قبوله) لأنه نقص في يد المشتري
~~فهو كما لو أتلفه، (وإن رضي) المشتري (بالتصرية فأمسكها) أي المصراة (ثم
~~وجد بها عيبا ردها به) لأن رضاه بعيب لا يمنع الرد بعيب آخر، (ولزمه) أي
~~المشتري (صاع التمر عوض اللبن) الذي حلبه منها لما تقدم، (ومتى علم)
~~المشتري (التصرية خير ثلاثة أيام منذ علم بين إمساكها بلا أرش وبين ردها مع
~~صاع تمر كما تقدم) لقوله (ص): من اشترى مصراة فهو فيها بالخيار ثلاثة أيام
~~إن شاء أمسكها، وإن شاء ردها ورد معها صاعا من تمر رواه مسلم. (فإن مضت)
~~الثلاثة أيام ولم يرد المشتري المصراة (بطل الخيار) لانتهاء غايته ولزم
~~البيع، (وخيار غيرها) أي غير المصراة (من التدليس ms1391 على التراخي كخيار عيب)
~~بجامع أن كلا منهما ثبت لإزالة ضرر المشتري، (وإن صار لبنها) أي المصراة
~~(عادة) سقط الرد لأن الخيار ثبت لدفع الضرر وقد زال، (أو زال العيب) من
~~المبيع (لم يملك) المشتري (الرد في قياس قوله) أي الامام (إذا اشترى أمة
~~مزوجة فطلقها الزوج أي بائنا) ذكره في الفصول. قال في الانصاف: ولعله مراد
~~النص والمذهب. (لم يملك) المشتري (الرد) لزوال الضرر فإن طلقت رجعيا لم
~~يسقط الرد لأنها في حكم الزوجات. (وإن كانت التصرية في غير بهيمة الأنعام)
~~كالأمة والأتان، (فله) أي المشتري (الرد مجانا) أي من غير عوض عن اللبن
~~لأنه لا يعتاض عنه عادة. قال في الفروع: PageV03P249
# كذا قالوا، وليس بمانع. وقال المنقح: بل بقيمة ما تلف من اللبن يعني إن
~~كان له قيمة.
# فصل:
# القسم (الخامس) من أقسام الخيار (خيار العيب وهو) أي العيب، (نقص عين
~~المبيع كخصاء ولو لم تنقص به القيمة بل زادت) أو نقص (قيمته عادة في عرف
~~التجار) وإن لم تنقص عينه، (و) قال (في الترغيب وغيره) العيب (نقيصة يقتضي
~~العرف سلامة المبيع عنها) غالبا ثم شرع في تعداد ما ينقص الثمن، فقال
~~(كمرض) على جميع حالاته (وذهاب جارحة) من نحو يد أو رجل، (أو) ذهاب (سن من
~~كبيرة) أي ممن ثغر ولو آخر الأضراس. (أو زيادتها كالإصبع الزائدة أو
~~الناقصة و) ك‍ (- العمى والعور والحول والخوص)، يقال: رجل أخوص أي غائر
~~العين. (والسبل وهو زيادة في الأجفان والطرش والخرس والصمم والقرع والصنان
~~والبخر في الأمة والعبد، والبهق والبرص والجذام والفالج والكلف والعفل
~~والقرن والفتق والرتق). وسيأتي معناها في النكاح.
# (والاستحاضة والجنون والسعال والبحة وكثرة الكذب والتخنيث والتزوج في
~~الأمة والدين في رقبة العبد والسيد معسر) جملة حالية، فإن كان موسرا فلا
~~فسخ للمشتري، ويتبع رب الدين البائع. (والجناية الموجبة للقود) في النفس أو
~~ما في دونها. (وكونه خنثى) ولو متضحا.
# (والثآليل والبثور وآثار القروح والجروح والشجاج والجدد) أي جفاف اللبن،
~~ومنه الجداء، وهي الجدباء ما شاب نشف ضرعها، ms1392 (والحفر هو وسخ يركب أصول
~~الأسنان والثلوم فيها) أي في الأسنان، (والوسم وشامات) في غير موضعها،
~~(ومحاجم في غير موضعها، وبشرط يشين) أي يعيب، (وإهمال الأدب والوقار في
~~أماكنهما نصا. ولعل المراد في غير PageV03P250
# الجلب والصغير) قاله في الانصاف. (والاستطالة على الناس والحمق من كبير
~~فيهما) أي في الاستطالة والحمق. (وهو) أي الحمق (ارتكاب الخطأ على بصيرة)
~~اقتصر على ذلك في الانصاف والمنتهى وغيرهما، وقوله: (يظنه صوابا) فيه نظر
~~لأن ظنه صوابا ينافي ارتكابه على بصيرة، إلا أن يحمل على ما إذا تلبس به
~~ابتداء يظنه صوابا، ثم تبين له خطؤه فأتمه على بصيرة. (وزنا من بلغ عشرا
~~فصاعدا، عبدا كان أو أمة) لأنه ينقص قيمته ويقلل الرغبة فيه، قال في المبدع
~~وقولهم: ويعرضه لإقامة الحد ليس بجيد، وظاهره سواء تكرر منه ذلك أولا. وصرح
~~جماعة لا يكون عيبا إلا إذا تكرر، (ولواطة) أي من بلغ عشرا (فاعلا ومفعولا)
~~به (وسرقته وشربه مسكرا وإباقه وبوله في فراش) وعلم منه أن ذلك ليس بعيب في
~~الصغير، لأن وجوده يدل على نقصان عقله وضعف بنيته، بخلاف الكبير فإنه يدل
~~على خبث طويته، والبول يدل على داء في بطنه. (و) ك‍ (- حمل الأمة دون
~~البهيمة، زاد في الرعاية والحاوي: إن لم يضر باللحم) وتقدم. (و) ك‍ (- عدم
~~ختان) ذكر (كبير) و (لا) يكون عدم الختان عيبا (في أنثى و) لا في (صغير)
~~لأنه الغالب، (وكونه أعسر لا يعمل باليمين عملها المعتاد) فإن عمل بها
~~أيضا. فليس بعيب (و) ك‍ (- تحريم عام) غير خاص بالمشتري، (كأمة مجوسية،
~~بخلاف أخته من الرضاع، وحماته ونحوهما) كموطوءة أبيه أو ابنه، (وكون الثوب
~~غير جديد، ما لم يظهر عليه أثر الاستعمال) فإن ظهر. فالتقصير من المشتري
~~(و) ك‍ (- الزرع والغرس) في الأرض لا الحرث (و) ك‍ (- الإجارة، أو في
~~المبيع ما يمنع الانتفاع به غالبا. كسبع، أو نحوه في ضيعة أو قرية، أو حية
~~أو نحوها في دار، أو حانوت، والجار السوء قاله الشيخ، وبق ونحوه غير معتاد ms1393
~~بالدار، واختلاف الأضلاع والأسنان، وطول أحد ثديي الأنثى، وخرم PageV03P251
# شنوفها) جمع شنف كفلوس وفلس، وهو القرط الأعلى. ذكره في الصحاح، فهو على
~~حذف مضاف. وفي نسخة شفوفها وليس بمناسب هنا، لأن الشف ستر رقيق. () ك‍ (-
~~أكل الطين) لأنه لا يطلبه إلا من به مرض. (والوكع، وهو إقبال الابهام على
~~السبابة من الرجل، حتى يرى أصلها خارجا كالعقدة، وكون الدار ينزلها الجند)
~~أي صارت منزلا لهم، لما في ذلك من تفويت منفعتها زمن نزولهم فيها. (وليس
~~الفسق من جهة الاعتقاد) عيبا، لأنه إذا لم يملك الفسخ بالكفر فبهذا أولى.
~~وكذا الفسق بالأفعال غير ما تقدم. (و) ليس (التغفيل عيبا) لأن الغالب على
~~الرقيق عدم الحذق (وكذا الثيوبة ومعرفة الغناء والحجامة، وكونه ولد زنا،
~~وكون الجارية لا تحسن الطبخ ونحوه، أو لا تحيض، والكفر وعجمة اللسان)، لأنه
~~الغالب في الرقيق. (والفأفاء) الذي يكرر الفاء. (والتمتام) الذي يكرر
~~التاء. وكذا باقي الحروف.
# (والإرث) تقدم في الإمامة. (والقرابة والألثغ) وتقدم في الإمامة.
~~(والاحرام)، إن ملك تحليله.
# (والصيام وعدة البائن) ليست عيبا (لا) عدة (الرجعية) فهي عيب، لأنها في
~~حكم الزوجات (ومن العيوب: عثرة المركوب وكدمه) أي عضه بأدنى فمه، يقال: كدم
~~من باب ضرب وقتل. (ورفسه وقوة رأسه، وحزنه، وشموسه) أي استعصاؤه. قال في
~~حاشيته: ولا يقال بالصاد (و) من العيوب (كيه، أو) كون (بعينه ظفرة، أو
~~بأذنه شق خيط، أو بحلقه نغانغ) وهي لحمات تكون في الحلق عند اللهات.
~~واحدها: نغنغ بالضم. قاله في الصحاح. (أو غدة أو عقدة أو به زور، وهو) أي
~~الزور (نتوء) أي ارتفاع (الصدر عن البطن، أو بيده أو رجله شقاق، أو بقدمه
~~فدع، وهو نتوء) (وسط القدم) وقال في الصحاح: رجل أفدع بين الفدع وهو معوج
~~الرسخ من اليد أو الرجل (أو به دحس، وهو ورم حول الحافر، أو خروج العرقوب
~~في الرجلين عن قدم في) الرجل (اليمين أو الشمال، وهو الكوع) وفي الانصاف:
~~الكوع انقلاب أصابع القدمين عليهما، (أو بعقبيهما) أي الرجلين صكك، (وهو
~~PageV03P252
# تقاربهما، أو ms1394 بالفرس خيف. وهو كون إحدى عينيه زرقاء والأخرى كحلاء)، أي
~~سوداء.
# فصل:
# (فمن اشترى معيبا لم يعلم) حال العقد (عيبه ثم علم بعيبه) فله الخيار،
~~سواء (علم البائع بعيبه فكتمه) عن المشتري، (أو لم يعلم) البائع بعيبه، (أو
~~حدث به) أي بالمبيع (عيب بعد عقد وقبل قبض فيما ضمانه على بائع، كمكيل
~~وموزون ومعدود ومزروع) بيع بذلك، (و) ك‍ (- ثمر على شجر ونحوه) كمبيع بصفة
~~أو رؤية متقدمة (خير) المشتري (بين رد) استدراكا لما فاته، وإزالة لما
~~يلحقه من الضرر في بقائه في ملكه ناقصا عن حقه. (وعليه) أي المشتري إذا
~~ختار الرد (مؤنة رده) إلى البائع. لحديث: على اليد ما أخذت حتى تؤديه. (و)
~~إذا رده (أخذ الثمن كاملا) لان المشتري بالفسخ استحق استرجاع جميع الثمن.
~~(حتى ولو وهبه) البائع (ثمنه) أي ثمن البيع (أو أبرأه منه) أي من الثمن كله
~~أو بعضه ثم فسخ، رجع بكل الثمن. كزوج طلق قبل دخول بعد أن أبرأته من الصداق
~~أو وهبته له. فإنه يرجع بنصفه. (وبين إمساك) المبيع (مع أرش) العيب (ولو لم
~~يتعذر الرد، رضي البائع) بدفع الأرش، (أو سخط) به، لان المتبايعين تراضيا
~~على أن العوض في مقابلة المعوض. فكل جزء من العوض يقابله جزء من المعوض.
~~ومع العيب فات جزء منه، فيرجع ببدله وهو الأرض، وهل يأخذ الأرش من عيب
~~الثمن، أو حيث شاء البائع؟ فيه احتمالان. وصحح ابن نصر الله الثاني في باب
~~الإجارة. قال في تصحيح الفروع: وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب. قال في
~~الاختيارات: ويجبر المشتري على الرد، أو أخذ الأرش، لتضرر البائع بالتأخير.
~~(ما لم يفض إلى ربا، كشراء حلي فضة بزنته دراهم، أو قفيز مما يجري فيه
~~الربا) اشتراه (بمثله ثم وجده PageV03P253
# معيبا. فله الرد أو الامساك مجانا) أي من غير أرش، لأن أخذ الأرش يؤدي
~~إلى ربا الفضل، أو إلى مسألة مد عجوة. (وإن تعيب) أي الحلي أو القفيز
~~المعيب (أيضا عند مشتر فسخ حاكم البيع) إن لم يرض المشتري بإمساكه ms1395 معيبا.
~~لتعذر الفسخ من كل البائع والمشتري. لأن الفسخ من أحدهما إنما هو لاستدراك
~~ظلامته، لكون الحق له. وكل منهما هنا الحق له وعليه. فلم يبق طريق إلى
~~التوصل للحق إلا بفسخ الحاكم. هذا معنى تعليل المنقح في حاشيته. (و) إذا
~~فسخ الحاكم البيع (رد البائع الثمن، ويطالب) المشتري (بقيمة المبيع) المعيب
~~بعيبه الأول (لأنه لا يمكن إهمال العيب) من حيث هو (بلا رضى ولا أخذ أرش)
~~لأن المشتري لم يرض بإمساكه معيبا. ولم يمكنه أخذ أرش العيب الأول، ولا رده
~~مع أرش العيب الحادث عنده. لافضاء كل منهما إلى الربا. (وإن اشترى حيوانا
~~أو غيره، فحدث به عيب عند مشتر) ولو (قبل مضي ثلاثة أيام، أو حدث في الرقيق
~~برص أو جنون أو جذام) ولو (قبل مضي سنة. ف‍) - العيب (من ضمان المشتري.
~~وليس له رد نصا) ولا أرش، كما لو تلف عنده (وإن ظهر) المشتري (على عيب في
~~الحلي) المبيع بزنته دراهم (أو) في (القفيز) المبيع بمثله، (بعد تلفه عنده)
~~أي المشتري (فسخ) المشتري (العقد) لأنه وسيلة إلى استدراك ظلامته. (ورد)
~~البائع (الموجود وهو الثمن، وتبقى قيمة المبيع) إن كان متقوما، أو مثله إن
~~كان مثليا (في ذمته) أي المشتري، لاستقرار الضمان عليه. وليس له أخذ الأرش،
~~لئلا يفضي إلى الربا. كما تقدم (ولا فسخ بعيب يسير، كصداع وحمى يسيرة. وسقط
~~آيات يسيرة في مصحف للعادة. كغبن يسير، وكيسير التراب والعقد في البر. قال
~~ابن الزاغوني: لا ينقص شئ من أجرة الناسخ بعيب يسير) لعسر الاحتراز عنه
~~غالبا، (وإلا) بأن لم يكن العيب يسيرا، بل كان كثيرا (فلا أجرة لما وضعه)
~~الناسخ (في غير مكانه) بأن قدمه على موضعه، أو أخره عنه. لعدم الإذن فيه.
~~والعقد عليه (وعليه نسخه في مكانه) لأنه التزمه بالعقد، (ويلزمه) أي الناسخ
~~(قيمة ما أتلفه بذلك) التقديم أو التأخير (من الكاغد) PageV03P254
# لتعديه (وإن ظهر في المأجور عيب) تنقص به أجرته عادة (فلا أرش له) أي
~~للمستأجر إن اختار الامساك. وعليه الأجرة كاملة، (ويأتي ms1396 في الإجارة) مفصلا.
~~(والأرش: قسط ما بين قيمة الصحيح والمعيب، فيرجع) المشتري إذا اختار
~~الامساك (ب‍) - مثل (نسبته من ثمنه) المعقود به. نص عليه (فيقوم المبيع
~~صحيحا، ثم يقوم معيبا) فيؤخذ قسط ما بينهما من الثمن. (فإذا كان الثمن -
~~مثلا - مائة وخمسين، فقوم المبيع صحيحا بمائة درهم ومعيبا بتسعين، فالعيب
~~نقص عشرة دراهم. نسبته إلى قيمته صحيحا) وهي مائة (عشر، فتنسب ذلك إلى
~~المائة وخمسين. تجده خمسة عشر. وهو الواجب للمشتري، ولو كان الثمن) في
~~المثال المذكور (خمسين وجب له) أي المشتري (خمسة) لأنها عشر الخمسين لأن
~~المبيع مضمون على المشتري بثمنه ففوات جزء منه يسقط منه ضمان ما قبله من
~~الثمن، ولأنا لو ضمناه نقص القيمة، لأفضى إلى اجتماع الثمن والمثمن للمشتري
~~في صورة ما إذا اشترى شيئا بعشرة وقيمته عشرون، فوجد به عيبا ينقصه النصف،
~~فأخذها. وهذا لا سبيل إليه. (ولو أسقط المشتري خيار الرد بعوض بذله له
~~البائع) أو غيره قليلا كان أو كثيرا. (وقبله) المشتري (جاز) ذلك (وليس) ما
~~يأخذه المشتري (من الأرش في شئ. ونص على مثله في خيار معتقة تحت عبد) إذا
~~أسقطت خيارها بعوض بذله زوجها أو سيدها، أو غيرهما. وعلى قياس ذلك: النزول
~~عن الوظائف ونحوها بعوض، ويأتي (وما كسب) المبيع (قبل الرد ف‍) - هو
~~(للمشتري. وكذلك نماؤه المنفصل فقط. كالثمرة واللبن) لقوله (ص): الخراج
~~بالضمان.
# والمبيع مضمون على المشتري فنماؤه له. (وإن حملت) أمة أو بهيمة (بعد
~~الشراء ف‍) - الحمل (نماء متصل) يتبعها في الفسخ. (وإن حملت بعد الشراء
~~وولدته) أيضا (بعده) أي بعد الشراء PageV03P255
# (فنماء منفصل) فيكون للمشتري. (ولا يرده) المشتري إذا فسخ، لما تقدم (إلا
~~لعذر، كولد أمة) فيرد معها. لتحريم التفريق بينها وبينه. (ويأخذ) المشتري
~~(قيمته) أي الولد من البائع، لأنه ملكه. (والنماء المتصل) إذا فسخ البيع
~~(للبائع، كالسمن، والكبر، وتعلم صنعة) فتتبع المبيع إذا رد لتعذر رد
~~بدونها. (و) من النماء المتصل (الثمرة قبل ظهورها) جزم به في المبدع
~~ومفهومه: أنه بعد ظهورها زيادة منفصلة، ولو لم ms1397 تجف. وصرح القاضي وابن عقيل
~~في التفليس والرد بالعيب، وذكره منصوص أحمد. وجعل في الكافي كل ثمرة على
~~شجرة زيادة متصلة. (ومنه) أي النماء المتصل (إذا صار الحب زرعا و) صارت
~~(البيضة فرخا) قاله القاضي وابن عقيل عن أكثر الأصحاب، وذكر الموفق وجها
~~وصححه: أنه مما تغير بما يزيل الاسم، لأن الأول استحال، وكذا قال ابن عقيل
~~في موضع آخر. (ووطئ المشتري) الأمة (الثيب لا يمنع الرد) بعيب علمه بعد
~~(فله ردها مجانا) أي من غير شئ معها. لأنه لم يحصل بوطئه نقص جزء ولا صفة.
~~(وله) أي المشتري (بيعها) أي بيع الأمة الثيب بعد أن وطئها واستبرأها
~~(مرابحة) بأن يبيعها بثمنها وربح معلوم، (بلا خيار) بأنه وطئها. لما تقدم
~~(كما لو كانت) الثيب (مزوجة فوطئها الزوج) ثم أراد المشتري ردها للعيب أو
~~بيعها مرابحة. فإن وطئ الزوج لا يمنع ذلك (فإن زوجها) أي الثيب (المشتري)
~~لها (فوطئها الزوج، ثم أراد) المشتري (ردها بالعيب فإن كان النكاح باقيا.
~~فهو عيب) فيرد معها أرشه (وإن كان قد زال) بأن طلقها الزوج بائنا (ف‍) -
~~وطئ الزوج (كوطئ السيد) لا يمنع الفسخ إذا كانت ثيبا، لما تقدم (وإن زنت)
~~المبيعة (في يد المشتري، ولم يكن عرف) بالبناء للمفعول (ذلك) أي الزنا
~~(منها) أي من الأمة قبل البيع (فهو عيب. حادث حكمه ك‍) - سائر (العيوب
~~الحادثة) فإن ردها رد معه أرشه. (ولو اشترى متاعا. فوجده خيرا مما اشترى.
~~فعليه) أي المشتري (رده إلى بائعه، كما لو وجده أردأ) مما اشترى (كان له
~~رده) على بائعه. قال في الانصاف. (ولعل محل ذلك إذا كان البائع جاهلا به)
~~أي بالمبيع. أما إن كان البائع عالما PageV03P256
# بحقيقة الحال. فلا يجب على المشتري الرد لدخول البائع على بصيرة. (وإن
~~وطئ) المشتري الأمة (البكر أو تعيبت) البكر (أو) تعيب (غيرها) من المبيع
~~(عنده) أي عند المشتري، (ولو) كان التعيب (بنسيان صنعة أو) نسيان (كتابة أو
~~قطع ثوب. خير) المشتري (بين الامساك وأخذ الأرش) للعيب الأول، كما لو لم
~~يتعيب ms1398 عنده. (وبين الرد مع أرش العيب الحادث عنده ويأخذ الثمن) لما روى
~~الخلال بإسناده عن ابن سيرين: أن عثمان قال في رجل اشترى ثوبا ولبسه، ثم
~~اطلع على عيب فرده وما نقص فأجاز الرد مع النقصان.
# وعليه اعتمد أحمد. (والواجب رد ما نقص قيمتها الواطئ) بوطئه (فإذا كانت
~~قيمتها بكرا مائة وثيبا ثمانين رد معها عشرين، لأنه بفسخ العقد يصير)
~~المبيع (مضمونا عليه) أي المشتري (بقيمته) فيلزمه ما نقص منها (بخلاف أرش
~~العيب الذي يأخذه المشتري) من البائع، لأنه في مقابلة ما فات من البيع
~~والمبيع مضمون على بائعه بالثمن لا بقيمته، (إلا أن يكون البائع دلس العيب
~~أي كتمه عن المشتري. فله) أي للمشتري (رده) أي رد المبيع إذن ولو تعيب عنده
~~(بلا أرش) العيب الحادث عنده (ويأخذ الثمن كاملا) من البائع لأنه قد ورط
~~المشتري وغره. (قال) الامام (أحمد في رجل اشترى عبدا فأبق فأقام بينة أن
~~إباقه كان موجودا في يد البائع: يرجع على البائع بجميع الثمن. لأنه غر
~~المشتري. ويتبع البائع عبده) فإن وجده كان له. وإن فات ضاع عليه. لأنه أدخل
~~الضرر على نفسه. (وكذا لو دلس البائع) بأن أخفى العيب على المشتري (ثم تلف)
~~المبيع (عند المشتري رجع) المشتري (بالثمن كله على البائع نصا) كما تقدم في
~~الآبق (وسواء تعيب) المبيع عند المشتري (أو تلف بفعل الله) تعالى (كالمرض،
~~أو بفعل المشتري كوطئ البكر) ونحوه مما هو مأذون فيه شرعا، بخلاف قطع عضو
~~وقلع سن ونحوه. فإنه لا يذهب هدرا ذكره في شرح المنتهى. (أو) بفعل
~~PageV03P257
# (أجنبي، مثل أن يجنى عليه أو بفعل العبد كالسرقة) إذا قطع فيها (وسواء
~~كان) التلف (مذهبا للجملة أو بعضها) فيفوت التلف على البائع حيث دلس العيب،
~~ويرد الثمن كله. لما تقدم (وإن زال العيب الحادث عنده) أي عند المشتري قبل
~~رده، (رده) أي المبيع (ولا شئ معه) لعدم نقصه حال الرد، (وإن) رد المشتري
~~المبيع المتعيب عنده ورد معه أرش عيبه، ثم (زال) العيب الحادث عنده (بعد
~~رده. ms1399 لم يرجع مشتر على بائع بما دفعه له) لأنه استقر عليه بالفسخ، بخلاف ما
~~إذا أخذ المشتري أرش العيب من البائع، ثم زال سريعا. فإنه يرد الأرش لزوال
~~نقص المبيع الذي وجب لأجله الأرش. وفي خط المصنف: وإن زاد وهو غير ظاهر.
# فصل:
# (وإن أعتق) المشتري العبد المبيع ثم علم عيبه (أو عتق عليه) بقرابة أو
~~تعليق ثم علم عيبه، (أو قتل) العبد المبيع، ثم علم المشتري عيبه (أو
~~استولد) المشتري (الأمة) ثم علم عيبها، (أو تلف المبيع ولو بفعله) أي
~~المشتري (كأكلة ونحوه، أو باعه) أي باع المشتري المبيع (أو وهبه أو رهنه،
~~أو وقفه غير عالم بعيبه) ثم علم (تعين الأرش) لما تقدم. وسقط الرد لتعذره.
~~ويقبل قول المشتري في قيمة المبيع إذن، ذكره في المنتخب وجزم في المنتهى.
~~(ويكون) الأرش (ملكا له) أي للمشتري، لأنه في مقابلة الجزء الفائت من
~~المبيع، (لكن لو رد) المبيع (عليه) أي على المشتري، وقد علم بعيبه (فله
~~رده) على بائعه (أو أرشه) ولا يكون البيع مانعا من ذلك. لعوده لملكه بالرد
~~عليه.
# (ولو أخذ منه) أي من المشتري الأول (أرشه) أي أرش العيب ولم يفسخ المشتري
~~الثاني، (فله) أي المشتري الأول (الأرش) لما تقدم. ومفهومه: ليس مراد، بل
~~له أخذ الأرش سواء أخذ المشتري منه أرشه أو لا. (ولو باعه) المبيع قبل علمه
~~بعيبه (مشتر لبائعه له. كان له) أي لبائعه الأول (رده على البائع الثاني)
~~وهو المشتري الأول، (ثم للثاني رده عليه) أي على البائع PageV03P258
# الأول، لوجود مقتضى الرد وهو العيب، (وفائدته) أي فائدة وجود الرد من
~~الجانبين: تظهر عند (اختلاف الثمنين) إذا اختار الرد أو الأرش. لما تقدم من
~~أن الأرش قسط ما بين قيمته صحيحا ومعيبا من ثمنه. قال في شرح المنتهى: وفيه
~~احتمال: لا رد كما لو اتفق الثمنان.
# (وإن فعل) المشتري (ذلك) أي ما ذكر من العتق والاستيلاء أو البيع ونحوه
~~في المبيع (عالما بعيبه) ولم يختر الامساك. فلا أرش له. (أو تصرف) المشتري
~~في المبيع ms1400 بعد علمه بالعيب (بما يدل على الرضا) بالعيب (من وطئ وسوم
~~وإيجار، واستعمال، حتى ركوب دابة لغير خبرة) أي تجربة لها (و) لغير طريق
~~(رد ونحوه) أي ما تقدم من الوطئ، وما عطف عليه. كالقبلة واللمس لشهوة، أو
~~نحو طريق الرد كما لو ركبها لعلفها أو سقيها (ولم يختر) المشتري (الامساك)
~~مع الأرش (قبل تصرفه) المذكور (فلا أرش له) للعيب. لأنه قد رضي بالمبيع
~~ناقصا. فسقط حقه من الأرش (كرد) أي كما أنه لا رد له (وعنه: له الأرش
~~كإمساك) أي كما لو كان اختار إمساكه قبل تصرفه (قال في الرعاية الكبرى
~~والفروع: وهو أظهر) لأنه وإن دل على الرضا فمع الأرش كإمساكه. (وقال في
~~القاعدة العاشرة بعد المائة:
# هذا قول ابن عقيل. وقال) في القاعدة المذكورة (عن القول الأول: فيه بعد.
~~قال الموفق: قياس المذهب: أن له الأرش بكل حال) قال في التلخيص: وذهب إليه
~~بعض أصحابنا. (وصوبه في الانصاف) قال في الشرح والفائق: ونص عليه في الهبة
~~والبيع (وإن باع) المشتري (بعضه) أي بعض المبيع غير عالم بعيبه (فله أرش
~~الباقي) الذي لم يبعه (لا رده) على البائع لتضرره بتفريق المبيع، (وله) أي
~~للمشتري أيضا (أرش) البعض (المبيع) كما لو كان باعه كله. وإن باع بعضه
~~عالما بعيبه فكما لو باعه كله على الخلاف السابق. (وإن صبغه) أي صبغ
~~المشتري المبيع المعيب، (أو نسجه) غير عالم عيبه (فله الأرش ولا رد) لأنه
~~PageV03P259
# شغل المبيع بملكه فلم يكن له رده. لما فيه من سوء المشاركة. (وإن أنعل)
~~المشتري (الدابة ثم أراد ردها بالعيب) فله ذلك. و (نزع النعل) لأنه عين
~~ماله (فإن كان النزع يعيبها لم ينزع) لأن فيه إدخالا للضرر على البائع،
~~(ولم يكن له) أي للمشتري (قيمته) أي النعل (على البائع) لأنه لم يحل بينه
~~وبينه بفعله، (ويهمله) أي النعل مشتر (إلى سقوطه ونحوه) كموتها فيأخذه،
~~لأنه ملكه (ولو باع) إنسان (شيئا بذهب، ثم أخذ عنه دراهم ثم رده المشتري
~~بعيب قديم. رجع المشتري بالذهب) وكذا لو ms1401 رد بغير العيب من خيار شرط ونحوه،
~~لأنه الذي وقع عليه العقد الأول، (لا بالدراهم) المعوضة عن الذهب، لأن
~~المعاوضة عقد آخر استقر حكمه. وكذا لو باع بدراهم وأخذ عنها ذهبا. وكذا حكم
~~الإجارة وغيرها من عقود المعاوضة. (وإن اشترى) إنسان (ما مأكوله في جوفه
~~فكسره فوجده فاسدا. ولا قيمة لمكسوره كبيض دجاج) وجد مزرا (و) ك‍ (- بطيخ)
~~وجده (لا نفع فيه) رجع المشتري (بالثمن كله) لأنا تبينا فساد العقد من
~~أصله، لكونه وقع على ما لا نفع فيه كبيع الحشرات. (وليس عليه) أي على
~~المشتري (رد المبيع) الفاسد من ذلك (إلى البائع، لأنه لا فائدة فيه) إذ لا
~~قيمة له (وإن كان الفاسد) من بيض الدجاج، أو البطيخ، أو الجوز أو اللوز
~~ونحوه، (في بعضه) أي بعض المبيع دون كله (رجع بقسطه) أي قسط الفاسد من
~~الثمن. فإن كان الفاسد النصف.
# رجع بنصف الثمن، وإن كان الربع. رجع بربعه وهكذا، (وإن كان لمكسوره) أي
~~مكسور الفاسد (قيمة كبيض نعام وجوز هند) وبطيخ فيه نفع (خير) المشتري بين
~~الرد والامساك مع الأرش كما تقدم، (فإن رده) على بائعه (رد ما نقصه) بكسر
~~عنده (ولو كان الكسر بقدر الاستعلام) لأنه عيب حدث عنده (وإن كسره) المشتري
~~(كسرا لا تبقى معه قيمته تعين الأرش) للمشتري. وسقط الرد لتعذره بإتلاف
~~المبيع كما سبق (ولو اشترى ثوبا) مطويا إما بالصفة أو برؤية بعضه الدال على
~~بقيته على ما تقدم عن شرح المنتهى PageV03P260
# (فنشره فوجده معيبا) فله الخيار، كما تقدم (فإن كان) الثوب (مما لا ينقصه
~~النشر) فله (رده) له مجانا، (وإن كان) الثوب (ينقصه) النشر (كالهسنجاني
~~الذي يطوى على طاقين. فكجوز هند) كسره. ثم أراد رده، أي فله ذلك مع رد أرشه
~~للنقص بالنشر، (وله) أي للمشتري (أخذ أرشه) أي أرش العيب من البائع (إن
~~أمسكه) أي الثوب مطلقا لما تقدم (وخيار عيب) على التراخي (و) خيار (خلف في
~~الصفة) أو لتغير ما تقدمت رؤيته على التراخي. (و) خيار (الافلاس المشتري)
~~بالثمن (على التراخي) ms1402 لأنه شرع لدفع ضرر متحقق. فلم يبطل بالتأخير الخالي
~~عن الرضا، كخيار القصاص (فمن علم العيب، وأخر الرد) به (لم يبطل خياره)
~~بالتأخير، (إلا أن يوجد منه ما يدل على الرضا)، من تصرف في المبيع أو نحوه
~~(وتقدم قريبا) لأن دليل الرضا منزل منزلة التصريح به (ولا يفتقر الرد إلى
~~رضا البائع، ولا) إلى ( حضوره، ولا) إلى (حكم حاكم) به سواء كان الرد به
~~(قبل القبض أو بعده) لأنه رفع عقد جعل إليه فلم يعتبر فيه ذلك. كالطلاق
~~(وإن اشترى اثنان شيئا) من بائع واحد (وشرطا الخيار) فرضي أحدهما فللآخر رد
~~نصيبه (أو) اشترى اثنان شيئا و (وجداه معيبا. فرضي أحدهما فللآخر رد نصيبه)
~~لأن نصيبه جميع ما ملكه بالعقد. فجاز له بالعيب تارة وبالشرط أخرى.
# و (كشراء واحد من اثنين) شيئا بشرط الخيار أو وجده معيبا (فله) أي
~~للمشتري (رده عليهما. و) له (رد نصيب أحدهما) عليه (وإمساك نصيب الآخر) لأن
~~عقد الواحد مع اثنين عقدان. فكأن كل واحد منهما باع نصيبه مفردا. (فإن كان
~~أحدهما غائبا) والآخر حاضرا (رد) المشتري (على الحاضر) منهما (حصته بقسطها
~~من الثمن، ويبقى نصيب الغائب في يده حتى يقدم) فيرده عليه. ويصح الفسخ في
~~غيبته، كما تقدم. والمبيع بعد فسخ أمانة كما في المنتهى. (ولو كان أحدهما)
~~أي أحد البائعين عينا لواحد (باع العين كلها بوكالة الآخر) له.
# (فالحكم كذلك سواء كان الحاضر الوكيل أو الموكل) لأن حقوق العقد متعلقة
~~بالموكل دون الوكيل. (وإن قال) بائع يخاطب اثنين (بعتكما) هذا بكذا (فقال
~~أحدهما) وحده (قبلت جاز) PageV03P261
# ذلك، وصح العقد في نصف المبيع بنصف الثمن (على ما مر) من أن عقد الواحد
~~مع الاثنين بمنزلة عقدين. فكأنه خاطب كل واحد بقوله: بعتك نصف هذا بنصف
~~المسمى. (وإن ورث اثنان خيار عيب فرضي أحدهما) بنصيبه معيبا (سقط) حقه و
~~(حق) الوارث (الآخر من الرد) لأنه خرج من ملك البائع دفعة واحدة. فإذا رد
~~واحد منهما نصيبه رده مشتركا مشقصا. فلم يكن له ذلك. ومثاله لو ms1403 ورث اثنان
~~خيار شرط بأن طالبا به المورث قبل موته فإذا رضي أحدهما. فليس للآخر الفسخ
~~(وإن اشترى واحد معيبين) صفقة واحدة (أو) اشترى (طعاما) أو نحوه (في وعاءين
~~صفقة واحدة. فليس له إلا ردهما معا أو إمساكهما والمطالبة بالأرش) لأن في
~~رد أحدهما تفريقا للصفقة على البائع، مع إمكان أن لا يفرقها. أشبه رد بعض
~~المعيب الواحد (وإن تلف أحدهما) أي المعيبين وبقي الآخر (فله) أي المشتري
~~(رد الباقي بقسطه من الثمن) لتعذر رد التالف (والقول في قيمة التالف) إذا
~~اختلفا فيها (قوله) أي المشتري لأنه منكر لما يدعيه البائع من زيادة قيمته
~~(مع يمينه) لاحتمال صدق البائع، (وإن كان أحدهما معيبا) والآخر سليما
~~(وأبى) المشتري أخذ (الأرش) عن المعيب (فله رده بقسطه) من الثمن، لأنه رد
~~للمبيع المعيب من غير ضرر على البائع كما سبق، (ولا يملك) المشتري (رد
~~السليم) لعدم عيبه (إلا أن ينقصه تفريق، كمصراعي باب، وزوجي خف أو يحرم)
~~تفريق، (كجارية وولدها ونحوه) كأخيها (فليس له) أي المشتري (رد أحدهما)
~~وحده (بل) له (ردهما) معا، (أو الأرش) دفعا لضرر البائع، أو لتحريم
~~التفريق. ومثله: جان له ولد يباعان وقيمة الولد لمولاه، (وإن كان البائع)
~~هو (الوكيل فللمشتري رده) أي المبيع إذا ظهر معيبا (على الوكيل) لما تقدم
~~من أن حقوق العقد متعلق به دون الموكل. (فإن كان العيب مما يمكن حدوثه) بعد
~~البيع كالإباق واختلفا فيه. (فأقر به الوكيل وأنكره الموكل. لم يقبل إقراره
~~على موكله) لأنه لم يوكله في الاقرار بالعيب. فكما لو أقر على أجنبي.
~~(بخلاف خيار الشرط) لأنه يملك شرطه للعاقد معه. فملك الاقرار به. (فإذا رده
~~المشتري على الوكيل) لاقراره بالعيب دون الموكل (لم يملك الوكيل رده على
~~الموكل) لعدم اعترافه بالعيب. (وإن PageV03P262
# أنكره) أي العيب (الوكيل) ولم يعترف بأن المبيع كان معيبا (فتوجهت اليمين
~~عليه فنكل) عن اليمين (فرده) المشتري (عليه بنكوله، لم يملك) الوكيل (رده
~~على موكله) لأنه غير معترف بعيبه. وهذا كله إذا قلنا: إن القول قول البائع. ms1404
~~والمذهب: أن القول قول المشتري فيحلف ويرده على الموكل، كما يعلم مما ذكره
~~بقوله. (وإن اختلفا) أي البائع والمشتري عند من حدث العيب) في المبيع (مع
~~احتمال قول كل منهما، كخرق ثوب، رفوه ونحوهما) كجنون (ف‍) - القول (قول
~~مشتر) حيث لا بينة لواحد منهما. لأن الأصل عدم القبض في الجزء الفائت. فكان
~~القول قول من ينفعه كما لو اختلفا في قبض المبيع، (مع يمينه) لاحتمال صدق
~~البائع (على البت. فيحلف بالله أنه اشتراه وبه هذا العيب، أو أنه) أي العيب
~~(ما حدث عنده) لأن الايمان كلها على البت. إلا ما كان على نفي فعل الغير
~~(وله) أي للمشتري (رده) أي رد المبيع الذي اختلفا في حدوث عيبه بعد حلفه،
~~(إن لم يخرج) المبيع (عن يده) أي المشتري (إلى يد غيره) بحيث لا يشاهده.
~~فإن خرج عن يده كذلك فليس له الحلف ولا رده، لأنه إذا غاب عنه احتمل حدوثه
~~عند من انتقل إليه. فلم يجز له الحلف على البت، فلم يجز له الرد. قال في
~~المبدع وغيره: إذا خرج من يده إلى يد غيره لم يجز له أن يرده، نقله مهنا.
~~(ومنه) أي من العيب الذي يحتمل الحدوث (لو اشترى جارية على أنها بكر
~~ووطئها، وقال: لم أصبها بكرا. فقوله) أي المشتري (مع يمينه) على البت لما
~~تقدم (وإن اختلفا قبل وطئه) أبكر أم ثيب؟ (أريت النساء الثقات ويقبل قول
~~امرأة ثقة) تشهد ببكارتها أو ثيوبتها. كسائر عيوب النساء تحت الثياب، ويأتي
~~في الشهادات. (وإن لم يحتمل إلا قول أحدهما) أي البائع أو المشتري (كالإصبع
~~الزائدة، والشجة المندملة التي لا يمكن حدوث مثلها) إذا ادعى البائع
~~حدوثها. فالقول قول المشتري بلا يمين. (و) ك‍ (- الجرح الطري الذي لا يحتمل
~~كونه قديما) إذا ادعى المشتري كونه قديما. (فالقول قول من يدعي ذلك) أي
~~الذي لا يحتمل إلا هو (بغير يمين) لعدم الحاجة إلى استحلافه. (ويقبل قول
~~بائع أن المبيع) المعين. فإن كان في الذمة فقول المشتري على قياس ما يأتي
~~في ms1405 الثمن والسلم. PageV03P263
# (ليس المردود) لأنه ينكر كون هذا سلعته. وينكر استحقاق الفسخ. والقول قول
~~المنكر بيمينه. (إلا في خيار الشرط) إذا أراد المشتري رد المبيع. وأنكر
~~البائع أن يكون هو المردود.
# (فقول مشتر) بيمينه، لأنهما هنا اتفاقا على استحقاق الفسخ، بخلاف التي
~~قبلها. وكذا لو اعترف البائع بعيب ما باعه. ففسخ المشتري البيع، ثم أنكر
~~البائع أن المبيع هو المردود.
# فقول المشتري لما تقدم. وصرح به في المغني في التفليس. (ويقبل قول مشتر
~~مع يمينه في عين ثمن معين بعقد) إذا اختلفا في أنه المردود (أنه ليس الذي
~~دفعه) المشتري (إليه) أي إلى البائع لما تقدم. وينبغي أن يقال: إلا في خيار
~~شرط. كما تقدم (و) يقبل (قول قابض مع يمينه في ثابت في الذمة من ثمن مبيع
~~وقرض وسلم وغير ذلك) كأجرة وصداق وجعالة (مما هو في ذمته) إذا دفعه لمستحقه
~~ثم رده عليه، وأنكر المقبض منه أن يكون هو المأخوذ. فالقول قول القابض
~~بيمينه (إن لم يخرج عن يده) بحيث يغيب عنه، لأن الأصل بقاؤه في الذمة. (وإن
~~باع أمة بعبد ثم وجد) البائع (بالعبد عيبا. فله الفسخ واسترجاع الأمة) إن
~~كانت باقية (أو قيمتها لعتق مشتر لها) أو بيعها أو وقفها أو موتها (و) نحو
~~ذلك مما يتعذر معه ردها (كذلك سائر السلع المبيعة) أو المجعولة ثمنا (إذا
~~علم بها) من صارت إليه (بعد العقد) فإن له الفسخ واسترجاع عوضها من قابضه،
~~إن كان إباقا أو بدله إن تعذر رده كما تقدم. (وليس لبائع الأمة) بالعبد
~~الذي ظهر معيبا (التصرف فيها قبل الاسترجاع) أي في فسخ المبيع (بالقول. لأن
~~ملك المشتري عليها تام مستقر) لعقد البيع الصحيح وملكه الفسخ لا يمنع نقل
~~الملك كملك الأب الرجوع فيما وهبه لولده. لا يمنع انتقال ملك الموهوب
~~للولد، (فلو أقدم البائع وأعتق الأمة أو وطئها. لم يكن ذلك فسخا بغير قول)
~~فلا بد من قوله:
# فسخت البيع ونحوه (ولم ينفذ عتقه) لها. لأنه من غير مالك وحكم وطئه لها
~~حكم ms1406 وطئه المبيعة بشرط الخيار على ما تقدم، (ومن باع عبدا) أو أمة (يلزمه
~~عقوبة من قصاص أو غيره) PageV03P264
# كقتل ردة، أو قطع سرقة (يعلم المشتري ذلك) اللازم (فلا شئ له) أي
~~للمشتري. لأنه رضي به معيبا أشبه سائر المعيبات، (وإن علم) المشتري بذلك
~~(بعد البيع. فله الرد) وأخذ الثمن كاملا، (أو) الامساك مع (الأرش) لأنه
~~عيب. فملك به الخيار كبقية العيوب، (وإن لم يعلم) المشتري بالعقوبة (حتى
~~قتل) المبيع (تعين له) أي المشتري (الأرش على البائع) لتعذر الرد، والأرش
~~قسط ما بين قيمته مع كونه جانيا وغير جان. فلو قوم غير جان بمائة، وجانيا
~~بخمسين فما بينهما النصف. فالأرش إذن نصف الثمن. (وإن قطع) المبيع المشتري
~~لقصاص أو سرقة قبل البيع (فكما لو عاب) المبيع (عنده) أي المشتري (على ما
~~تقدم) فله الأرش أو رده مع أرش قطعه عنده. فيقوم مستحق القطع ومقطوعا، ويرد
~~ما بينهما. لان استحقاق القطع دون حقيقته. وهذا إن لم يكن البائع دلس على
~~المشتري - كما تقدم - فإن دلس عليه رجع بالثمن كله. وذهب العبد عليه إن قتل
~~أو قطع كما تقدم، (وإن كانت الجناية) من العبد المبيع قبل بيعه (موجبة
~~لمال، أو) موجبة (للقود فعفى عنه إلى مال - والسيد وهو البائع معسر - قدم
~~حق المجني عليه) لأن حق الجناية سابق على حق المشتري. فإذا تعذر إمضاؤهما
~~قدم السابق. (فيستوفيه) أي المال الواجب بالجناية (من رقبة الجاني.
~~وللمشتري الخيار إن لم يكن عالما) بالجناية. لأن تمكن المجني عليه من
~~انتزاعه عيب. فملك المشتري به الخيار كغيره. (فإن فسخ) المشتري البيع (رجع
~~بالثمن) كله (وكذا إن لم يفسخ) البيع (وكانت الجناية مستوعبة لرقبة العبد
~~فأخذ) كله (بها) لأن أرش مثل ذلك جميع الثمن (وإن لم تكن) الجناية
~~(مستوعبة) لرقبة العبد (رجع) المشتري (بقدر أرشه) إن جهل الحال (وإن كان)
~~المشتري (عالما بعيبه. لم يرجع بشئ) لرضاه بالعيب (وإن) وجب بالجناية مال
~~أو قصاص وعفى عنه إلى مال، و (كان السيد) وهو البائع (موسرا تعلق الأرش
~~بذمته) أي ms1407 البائع. لأن الخيرة له في تسليمه الجناية أو فدائه. فإذا باعه
~~تعين فداؤه، لزوال ملكه عنه.
# (ويزول الحق عن رقبة العبد: والبيع لازم) فلا خيار للمشتري، إذ لا ضرر
~~عليه لرجوع المجني عليه على البائع. (ويأتي في الإجارة: لو غرس) مشتر (أو
~~بنى مشتر ثم فسخ البيع PageV03P265
# بعيب) أن للبائع قلع الغراس أو البناء، ويغرم نقصه أو يتملكه بقيمته إن
~~لم يختر المشتري أخذه.
# فصل:
# القسم (السادس) من أقسام الخيار (خيار يثبت في التولية والشركة والمرابحة
~~والمواضعة. إذا أخبره) أي أخبر البائع المشتري (بزيادة في الثمن أو نحو
~~ذلك) كإخفاء تأجيله، (ولا بد في جميعها) أي الأربعة المذكورة (من معرفة)
~~البائع و (المشتري رأس المال) لأن معرفة الثمن شرط كما تقدم فمتى فاتت لم
~~يصح (وهن) أي التولية والشركة والمرابحة والمواضعة (أنواع من البيع) اختصت
~~بهذه الأسماء، كاختصاص السلم. والمشتري قد يكون له غرض في الشراء على الوجه
~~الذي أوقعه، لكونه حالفا أو وصيا في الشراء على هذا الوجه (فتصح) هذه
~~الأنواع (بألفاظها أو) تصح (بلفظ البيع) وبما يؤدي ذلك المعنى، (وهي) صورة
~~(البيع بتجبير الثمن، وبيع المساومة أسهل منها نصا) قال في الحاوي الكبير:
~~لضيق المرابحة على البائع. لأنه يحتاج أن يعلم المشتري بكل شئ من النقد
~~والوزن وتأخير الثمن وممن اشتراه ويلزمه المؤنة والرقم، والقصارة، والسمسرة
~~والحمل. ولا يغر فيه. ولا يحل له أن يزيد على ذلك شيئا إلا ببينة له ليعلم
~~المشتري بكل ما يعلمه البائع وليس كذلك المساومة، انتهى. وفي الانصاف قلت:
~~أما بيع المرابحة في هذه الأزمان فهو أولى للمشتري وأسهل، انتهى. ولا
~~مخالفة بينهما، لأن كلام الحاوي في الضيق على البائع كما بينه. وكلام صاحب
~~الانصاف في سهولة الامر على المشتري بترك المماكسة. (فالتولية) لغة: تقليد
~~العمل.
# والمراد بها هنا (البيع برأس المال) فقط (فيقول البائع: وليتكه، أو بعتكه
~~برأس ماله، أو بما PageV03P266
# اشتريته به، أو برقمه المعلوم عندهما) أي البائع والمشتري، (وهو) أي رقمه
~~(الثمن المكتوب عليه) فإن جهلا أو أحدهما الثمن. لم ms1408 تصح وإن دفع الثياب إلى
~~قصار وأمره برقمها. فرقم ثمنها عليها لم يجز بيعها بتجبير الثمن حتى يرقمها
~~بنفسه. لأنه لا يعلم ما فعل القصار.
# (والشركة: بيع بعضه) أي المبيع (بقسطه من الثمن) المعلوم لهما (نحو
~~أشركتك في نصفه أو ثلثه ونحوه) كربعه، و (كقوله: هو شركة بيننا) فيكون له
~~نصفه. لأن مطلق الشركة يقتضي التسوية. (فلو قال) إنسان اشترى شيئا (لمن قال
~~له أشركني فيه: أشركتك انصرف) الاشراك (إلى نصفه) لأن مطلق الشركة يقتضي
~~التسوية. (وإن لقيه آخر فقال) الآخر (أشركني وكان الآخر عالما بشركة الأول
~~فشركه. فله نصف نصيبه. وهو الربع) لأنه طلب منه أن يشركه في النصف. وأجابه
~~إلى ذلك فيأخذ الربع، (وإن لم يكن) الآخر (عالما) بشركة الأول. وقال:
~~أشركتك (صح) ذلك (وأخذ) الآخر (نصيبه كله. وهو النصف) لأنه طلب منه نصف
~~المبيع، وأجابه إليه. وإن طلبا منه الشركة فشركهما معا، فلهما الثلثان وله
~~الثلث. (وإن كانت السلعة لاثنين فقال لهما آخر أشركاني فيها، فأشركاه معا،
~~فله الثلث) لما سبق من أن مطلق الشركة يقتضي التسوية. (وإن أشركه أحدهما)
~~وحده (ف‍) - له (نصف نصيبه) وهو الربع لما سبق (وإن أشركه كل واحد منهما
~~منفردا كان له النصف ولكل واحد منهما الربع) لما تقدم، (ولو اشترى) شخص
~~(قفيزا من طعام) أو غيره مما يكال (فقبض) المشتري (نصفه. فقال له آخر: بعني
~~نصفه، فباعه) نصفه (انصرف) البيع (إلى النصف المقبوض) لأنه الذي يصح تصرف
~~المشتري فيه. (وإن قال) الآخر لمشتري القفيز القابض لنصفه (أشركني في هذا
~~القفيز بنصف الثمن ففعل) أي قال له: أشركتك فيه بنصف الثمن (لم تصح الشركة
~~إلا فيما قبض منه، وهو النصف. فيكون لكل واحد) من النصف المقبوض (الربع
~~بربع الثمن) والنصف الذي لم يقبض باق للمشتري الأول، لأن تصرف المشتري
~~بالشركة لا يصح فيما قبض منه. (والمرابحة) من الربح هي (أن يبيعه بثمنه)
~~المعلوم PageV03P267
# (وربح معلوم. فيقول: رأس مالي فيه مائة بعتكه بها وربح عشرة. فيصح) ذلك
~~(بلا كراهة) لأن الثمن والربح معلومان. ms1409 (ويكون الثمن مائة وعشرة. وكذا
~~قوله: على أن أربح في كل عشرة درهما) يصح، ويكره، نص عليه. واحتج بكراهته
~~ابن عمر وابن عباس. ونقل أحمد بن هاشم: كأنه دراهم بدارهم. (أو قال) بعتكه
~~(ده يازده) أي العشرة أحد عشر (أو) بعتكه (ده دوازده) أي العشرة اثنا عشر
~~يصح (ويكره نصا) قال: لأنه بيع الأعاجم، (والمواضعة) المشاركة في المبيع،
~~فيكون بدون رأس المال. (عكس المرابحة. ويكره فيها) أي المواضعة ما يكره
~~فيها أي المرابحة. كقوله: ثمنه كذا بعتكه به. على أن أضع من كل عشرة درهما.
# (ف‍) المواضعة: أن (يقول: بعتكه بها) أي بالمائة التي هي رأس ماله مثلا،
~~(ووضيعة درهم من كل عشرة. ف‍) - يصح البيع. لأنه لفظ محصل لمقصود البيع
~~بدون رأس المال. قال في المبدع: وهذه الصورة مكروهة بخلاف ما إذا قال:
~~بعتكه به أي برأس ماله، وأضع لك عشرة. و (يحط منه) أي من رأس المال وهو
~~المائة (عشرة. ويلزم المشتري تسعون درهما) لأن المائة عشر عشرات. فإذا سقط
~~من كل عشرة درهم بقي تسعون. (وإن قال) البائع:
# بعتكه بالمائة، (ووضيعة درهم لكل عشرة كان الحط) للدرهم (من أحد عشر)
~~لأنه اقتضى أن يكون الحط من غير العشرة، (ك‍) - قوله: بعتك بالمائة ووضيعة
~~درهم (عن كل عشرة فيلزمه) أي المشتري (تسعون درهما وعشرة أجزاء من أحد عشر
~~جزءا من درهم) لأنه يسقط من تسعة وتسعين. ومن درهم جزء من أحد عشر جزءا
~~يبقى ما ذكر. ولا تضر الجهالة بذلك حال العقد، لزوالها بالحساب. وما ذكره
~~من ثبوت الخيار في الصور الأربعة إذا ظهر أن الثمن أقل مما أخبر به البائع
~~تبع فيه المقنع. وهو رواية حنبل. (و) المذهب: أنه (من أخبر بثمن فعقد به)
~~تولية أو شركة أو مرابحة أو وضيعة. (ثم ظهر الثمن أقل) مما أخبر به
~~(فللمشتري حط الزيادة) في التولية والشركة، ولا خيار. وللمشتري أيضا حط
~~الزيادة (في المرابحة و) حط (حظها) أي قسطها (من الربح) ولا خيار (وينقصه)
~~أي الزائد (في المواضعة) PageV03P268
# لأنه ms1410 باعه برأس ماله وما قدره من الربح أو الوضيعة. فإذا بان رأس ماله
~~قدرا كان مبيعا به. وبالزيادة أو النقص بحسب ما اتفقا عليه. (ويلزم البيع
~~بالباقي) فلا خيار للمشتري فيها.
# لأن الثمن إذن بأقل مما أخبر به وسقط عنه الزائد فقد زيد خير. فلم يكن له
~~خيار كما لو وكل من يشتري له معينا بمائة. فاشتراه بتسعين. (وإن بان) أي
~~ظهر الثمن الذي أخبر به البائع المشتري (مؤجلا وقد كتمه) أي التأجيل (بائع
~~في تخييره) بالثمن (ثم علم مشتر) تأجيله (أخذ) المبيع (به) أي بالثمن
~~(مؤجلا) بالأجل الذي اشتراه البائع إليه، (ولا خيار) للمشتري (فلا يملك
~~الفسخ فيهن) أي في الصور الأربعة السابقة، لما تقدم من أنه زيد خيرا. (ولو
~~قال) البائع (مشتراه مائة ثم قال: غلطت والثمن زائد عما أخبرت به فالقول
~~قوله مع يمينه) فيحلف (بطلب مشتر) تحليفه (اختاره الأكثر) منهم القاضي
~~وأصحابه وابن عبدوس في تذكرته. وقدمه في الهداية والمستوعب والخلاصة
~~والمحرر، ونظم المفردات والرعايتين، والحاويين والفائق. وجزم به في المنور.
~~قال ابن رزين في شرحه: وهو القياس، انتهى، لأن المشتري لما دخل مع البائع
~~في المرابحة فقد ائتمنه، والقول قول الأمين.
# (فيحلف) بائع (أنه لم يكن يعلم وقت البيع أن ثمنها أكثر) مما أخبر به
~~(فإن حلف) بائع (خير مشتر بين الرد و) بين (دفع الزيادة) التي ادعاها
~~البائع (وإن نكل) البائع (عن اليمين) قضى عليه بالنكول. وليس له إلا ما وقع
~~عليه العقد (أو أقر) بعد الغلط، (لم يكن له غير ما وقع عليه العقد) لرضاه
~~من - غير عذر. (وقدم في التنقيح أنه لا يقبل) قول البائع (إلا ببينة)
~~واختاره الموفق، وحمل كلام الخرقي عليه. واختاره أيضا الشارح، وهو رواية عن
~~أحمد. وقدمه ابن رزين في شرحه. قال في الانصاف: وهو المذهب على ما اصطلحناه
~~في الخطبة، انتهى. وجزم به في المنتهى لأنه أقر بالثمن وتعلق به حق الغير
~~وكونه مؤتمنا لا يوجب قبول دعواه الغلط كالمضارب إذا أقر بربح ثم قال:
~~غلطت. (ثم ms1411 قال) في التنقيح:
# (وعنه يقبل قول معروف بالصدق وهو أظهر، انتهى) وهي رواية أبي طالب. (ولا
~~يحلف مشتر PageV03P269
# بدعوى بائع عليه علم الغلط) قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب.
~~اختاره القاضي، وقدمه في الفروع. لأنه قد أقر له، فيستغنى بالاقرار عن
~~اليمين. (وخالف الموفق والشارح) فقالا: الصحيح أن عليه اليمين أنه لا يعلم
~~ذلك. وجزم به في الكافي. (وإن باع) سلعة (بدون ثمنها عالما لزمه) البيع ولا
~~خيار له. ولا يلزم المشتري غير ما وقع عليه العقد لما تقدم. (وإن اشتراه)
~~أي المبيع (بدنانير وأخبر) في البيع بتخبير الثمن (أنه اشتراه بدراهم
~~وبالعكس) بأن اشتراه بدراهم وأخبر أنه اشتراه بدنانير.
# فللمشتري الخيار. والعبرة بما وقع عليه العقد، لا بما أقبض عليه (أو
~~اشتراه بعرض) ولو فلوسا نافقة. (فأخبر أنه اشتراه بثمن) أي بنقد من دراهم
~~أو دنانير فللمشتري الخيار.
# (أو بالعكس) بأن اشتراه بنقد. فأخبر أنه اشتراه بعرض فللمشتري الخيار.
~~(وأشباه ذلك) كما لو اشتراه بعرض فأخبر أنه اشتراه بعرض آخر. (أو) اشتراه
~~(ممن لا تقبل شهادته له كأبيه وابنه أو مكاتبه) وزوجته، وكتم ذلك عن
~~المشتري في تخييره بالثمن. فللمشتري الخيار، لأنه متهم في حقهم لكونه
~~يحابيهم ويسمح لهم. (أو) اشتراه (بأكثر من ثمنه حيلة كشرائه من غلام). و
~~(كأنه الحر أو من غيره، وكتمه) أي كتم البائع ما ذكر عن المشتري (في
~~تخييره) بالثمن، (فللمشتري الخيار إذا علم بين الامساك والرد) كالتدليس.
~~وهو حرام كتدليس العيب. فإن لم يكن حيلة جاز وصححه في المغني والشرح، لأنه
~~أجنبي أشبه غيره. (وإن اشترى شيئين صفقة واحدة ثم أراد بيع أحدهما بتخبير
~~الثمن أو اشترى اثنان شيئا وتقاسماه، وأراد أحدهما بيع نصيبه مرابحة) أو
~~تولية أو مواضعة، (فإن كان) أحد الشيئين اللذين اشتراهما صفقة واحدة أو قسم
~~أحد المشتريين في الثانية (من المتقومات التي لا ينقسم عليها الثمن
~~بالاجزاء كالثياب ونحوها) من العبيد ونحوها (لم يجز) أن PageV03P270
# يبيع بتخبير الثمن (حتى يبين الحال على وجهه) لأن قسمة الثمن على ذلك ms1412
~~تخمين، واحتمال الخطأ فيه كثير، (لكن لو أسلم ثوبين) أو نحوهما (بصفة واحدة
~~فأخذهما على الصفة فله بيع أحدهما) بتخبير ثمنه (مرابحة) أو مواضعة أو
~~تولية، (بحصته من الثمن لان الثمن ينقسم عليهما نصفين باعتبار القيمة) فهما
~~كالمكيلات والموزونات المتماثلة، (وكذلك لو أقاله في أحدهما أو تعذر تسليمه
~~كان له نصف الثمن وإن حصل في أحدهما) أي الثوبين المسلم فيهما بصفة واحدة
~~(زيادة على الصفة) التي أوقعا عليها العقد. (جرت) الزيادة (مجرى) النماء
~~(الحادث بعد البيع) فلا يؤثر عدم الاخبار به في بيع الثاني بتخبير الثمن.
~~(وإن لم يبين) البائع الحال على وجهه فيما اشتراه. كما تقدم (فللمشتري
~~الخيار بين الرد والامساك) دفعا لما قد يلحقه من الضرر. (وإن كان أحد
~~الشيئين اللذين اشتراهما صفقة واحدة، أو قسم المشتريين صفقة واحدة (من
~~المتماثلات التي ينقسم عليها الثمن بالاجزاء، كالبر والشعير المتساويين جاز
~~بيع بعضه مرابحة) ومواضعة وتولية (بقسطه من الثمن) قال في المبدع: بغير
~~خلاف نعلمه (وإن اشترى) إنسان (شيئا بثمن لرغبة تخصه كحاجة إلى إرضاع) نحو
~~ولده وأراد البيع بتخبير الثمن (لزمه أن يخبر بالحال ويصير) ذلك ك‍ (-
~~الشراء بثمن غال لأجل) الموسم (الذي كان حال الشراء) وذهب. وكذا لو اشترى
~~دارا بجواره فإن كتمه فللمشتري الخيار لأنه تدليس، (وإذا أراد البائع
~~الاخبار بثمن السلعة وكانت) السلعة (بحالها لم تتغير) بزيادة ولا نقص (أو)
~~كانت (زادت زيادة متصلة كسمن وتعلم صنعة أخبر بثمنها) الذي اشتراها به،
~~(سواء غلت أو رخصت) لأنه إنما أخبر بما اشتراها به لا بقيمتها الآن، (فإن)
~~رخصت و (أخبره بدون ثمنها ولم يبين الحال) أي أنه أخبر بدون ثمنها لكونها
~~رخصت، (لم يجز لأنه كذب) والكذب حرام (وإن تغيرت) السلعة (بنقص بمرض أو)
~~تغير PageV03P271
# المبيع (بجناية عليه أو) ب‍ (- تلف بعضه أو بولادة أو عيب أو) تغير (بأخذ
~~المشتري بعضه كالصوف) الموجود (واللبن الموجود) حين الشراء، (ونحوه أخبر
~~بالحال) لئلا يغر المشتري فإن كتمه عنه فله الخيار كالتدليس. (وإن حط
~~البائع بعض الثمن عن المشتري) ms1413 زمن الخيارين (أو زاده) أي زاد البائع
~~المشتري (في الاجل) أي أجل الثمن (أو) زاد البائع المشتري في (المثمن) بأن
~~أعطاه شيئا آخر مع المبيع زمن الخيارين، (أو زاد) ه أي البائع (المشتري في
~~الثمن) بأن اشترى منه بعشرة، ثم زاده درهمين زمن الخيارين. (أو حط) المشتري
~~(له) أي للبائع (في الاجل) بأن عقد معه بثمن إلى رجب، ثم قال له بل إلى
~~جمادى الأولى مثلا (في مدة الخيارين) خيار المجلس والشرط. (لحق) ذلك الفعل
~~(بالعقد وأخبر) المشتري (به في) البيع بتخبير (الثمن)، لأن ذلك من الثمن
~~فوجب إلحاقه برأس والاخبار به كأصله. (وإن حط البائع) عن المشتري (كل الثمن
~~فهو هبة) ولا يبطل البيع به. (وما كان) من زيادة في ثمن أو مثمن أو نقص
~~منهما، (بعد ذلك) أي بعد مضي مدة الخيارين (لا يلحق به) أي بالعقد للزومه
~~فلا يلزم الاخبار به. (كخيار وأجل) فإنهما لا يلحقان بالعقد بعد لزومه
~~كسائر الشروط وتقدم. (وكما لو جنى) المبيع (ففداه المشتري) فإن الفداء لا
~~يلحق بالعقد ولا يجبر به. (ولو كان) الفداء (في مدة الخيارين) لأنه لم يزد
~~به المبيع قيمة ولا ذاتا، وإنما هو مزيل لنقصه بالجناية. (وكالأدوية
~~والمؤنة والكسوة فإنه لا يخبر به في الثمن) وجها واحدا ذكره في الشرح. (وإن
~~أخبر بالحال فحسن) فإنه أتم في الصدق (ولا يخبر) إذا باع بتخيير الثمن
~~(بأخذ نماء) كصوف ولبن غيره موجودين حال الشراء. (و) لا ب‍ (- استخدام ووطئ
~~ثيب إن لم ينقصه) أي ينقص الوطئ المبيع كوطئ البكر فيجب الاخبار به، كما لو
~~وطئها غيره وأخذ الأرش. (وما أخذه) المشتري (أرشا لعيب، أو) أرشا ل‍ (-
~~جناية عليه) أي المبيع (أخبر به) إذا باع بتخبير الثمن. (على وجهه ولو كان
~~في مدة الخيارين) لأن المأخوذ في مقابل جزء من المبيع، ومعنى الاخبار به
~~على وجهه أن يخبر أنه اشتراه بكذا، أو أخذ أرشه كذا، ولا يحط PageV03P272
# أرشه من ثمنه. ويخبر بالباقي خلافا لأبي الخطاب ومتابعيه. (وهبة مشتر
~~لوكيل باعه كزيادة) ms1414 في ثمن فتلحق بالعقد في مدة الخيارين، وتكون للموكل
~~(ومثله عكسه). أي هبة بائع لوكيل اشترى منه فتلحق بالعقد، وتكون للموكل زمن
~~الخيارين. وإن كانت الهبة بعد لزوم البيع فهي للموهوب له فيهما. (فإن اشترى
~~ثوبا بعشرة وقصره) المشتري (أو نحوه) بأن صبغه (بعشرة بنفسه أو غيره) متعلق
~~بقصره (أخبر به على وجهه فقط)، بأن يقول اشتريته بعشرة وقصرته أو صبغته
~~بعشرة (ومثله) أي مثل (أجرة مكانه وكيله ووزنه) وعده وذرعه (وحمله وخياطته
~~وعلف الدابة) ونحوه فيخبر بذلك على وجهه (ولا يجوز أن يخبر) أنه اشتراه
~~(بعشرين، ولا) يجوز (أن يقول تحصل علي بها) لأنه كذب وتغرير للمشتري، (وإن
~~اشتراه بعشرة ثم باعه بخمسة عشر ثم اشتراه بعشرة لم يبعه مرابحة) مخبر
~~بثمنه الثاني، (بل يخبر بالحال) أنه اشتراه بعشرة ثم باعه بخمسة عشر ثم
~~اشتراه بعشرة، (ويحط الربح) وهو خمسة في المثال المذكور.
# (من الثمن الثاني) وهو عشرة، (ويخبر أنه تقوم عليه بخمسة) لأن الربح أحد
~~نوعي النماء فوجب أن يخبر به في المرابحة، كالنماء من نفس المبيع كالثمرة
~~ونحوها. قاله في المبدع وشرح المنتهى وغيرهما، وفيه نطر لما تقدم من النماء
~~لا يجب الاخبار به. (ولا يخبر أنه اشتراه بخمسة لأنه كذب) والكذب حرام،
~~(وقيل يجوز) أن يخبر (أنه اشتراه بعشرة) قدمه في المقنع واختاره الموفق
~~والشارح وقدمه في الفروع. (وهو أصوب) قال في الانصاف: وهو الصواب وقال عن
~~الأول إنه المذهب، ثم قال وهو ضعيف. ولعل مراد الإمام أحمد استحباب ذلك لا
~~أنه على سبيل اللزوم، انتهى. قال في الشرح: وهذا من أحمد على سبيل
~~الاستحباب، لما ذكرناه، ولأنه الثمن الذي حصل به الملك الثاني. (وعلى)
~~القول (الأول لو لم يبق شئ) بأن اشتراه بعشرة ثم باعه بعشرين ثم اشتراه
~~بعشرة (أخبر بالحال) على وجهه لأنه أقرب إلى الحق وأبلغ في الصدق. (ولو
~~اشتراه بخمسة عشر ثم باعه بعشرة ثم اشتراه بأي PageV03P273
# ثمن كان بينه) أي الثمن إذا باع بتخبير الثمن. (ولم يضم الخسارة إلى
~~الثمن الثاني) ms1415 لأنه كذب. (ولو اشترى) شخص (نصف شئ بعشرة واشترى غيره باقيه
~~بعشرين، ثم باعاه مرابحة أو مواضعة أو تولية صفقة واحدة فالثمن لهما
~~بالتساوي). لأن الثمن عوض عن المبيع فكان على قدر ملكيهما. (كمساومة) أي
~~كما لو باعاه مساومة فإن الثمن بينهما نصفين. (ولو اشترى اثنان ثوبا) مثلا
~~(بعشرين ثم بذل) بالبناء للمفعول لهما (فيه اثنان وعشرون فاشترى أحدهما
~~نصيب صاحبه بذلك السعر) المبذول، (أخبر) في المرابحة ونحوها (بأحد وعشرين)
~~عشرة ثمن نصيبه الأول، وأحد عشر ثمن نصيب صاحبه (لا) ب‍ (- اثنين وعشرين)
~~لأنه كذب.
# فصل:
# القسم (السابع) من أقسام الخيار (خيار يثبت لاختلاف المتبايعين) في الثمن
~~وكذا لو اختلف المؤجر والمستأجر في الأجرة. (فمتى اختلفا) أي المتعاقدان
~~(في قدر ثمن أو) في قدر (أجرة) بأن قال بعتكه بمائة، فقال المشتري: بل
~~بثمانين، وكذا في الإجارة. (ولا بينة) لأحدهما تحالفا (أو لهما) بينة
~~(تحالفا)، وسقطت بينتاهما لتعارضهما. (ولو كانت السلعة) المبيعة (تالفة.
~~لأن كلا منهما مدع ومدعى عليه صورة، وكذا حكما لسماع بينتهما). قال في عيون
~~المسائل: (ولا تسمع إلا بينة المدعي، باتفاقنا) ويؤكد ذلك: حديث ابن مسعود
~~يرفعه: إذا اختلف المتبايعان والسلعة قائمة ولا بينة لأحدهما. تحالفا وإنما
~~قلنا: يتحالفان، وإن كانت السلعة تالفة. لقول PageV03P274
# الامام في الجواب عن الحديث المذكور: لم يقل فيه: والمبيع قائم. إلا يزيد
~~بن هارون، وقد أخطأ. رواه الخلق الكثير عن المسعودي، ولم يقولوا هذه
~~الكلمة. ولكنها في حديث معن. (إلا إذا كان) الاختلاف في قدر الثمن. (بعد
~~قبض ثمن وفسخ عقد بإقالة، أو) بعد (رد معيب) أو نحوه (ف‍) - القول (قول
~~بائع) بيمينه لأن البائع منكر لما يدعيه المشتري بعد انفساخ العقد. فأشبه
~~ما لو اختلفا في القبض. (و) إلا (في كتابة) إذا اختلفا في قدر ما كتب السيد
~~عليه عبده. فيؤخذ (بقول سيد. ويأتي) ذلك موضحا في باب الكتابة. إذا تقرر
~~أنهما يتحالفان. (ف‍) - صفة التحالف: أن (يبدأ بيمين بائع) لأنه أقوى جنبة
~~من المشتري. لكون المبيع يرد إليه. (ثم) يمين (مشتر) ms1416 بعده (يجمعان) أي
~~البائع والمشتري والمؤجر (فيهما) أي في يمينهما (نفيا وإثباتا) الاثبات
~~لدعواه، والنفي لما ادعى عليه (ويقدمان النفي) على الاثبات، لأن الأصل في
~~اليمين أنها للنفي، (فيحلف البائع: ما بعته بكذا وإنما بعته بكذا) والمؤجر:
~~ما أجرته بكذا وإنما أجرته بكذا. (ثم) يحلف (المشتري ما اشتريته بكذا وإنما
~~اشتريته بكذا)، والمستأجر ما استأجرته بكذا وإنما استأجرته بكذا (وإن نكل
~~أحدهما) أي البائع أو المشتري (لزمه ما قاله صاحبه بيمينه) أي ما حلف عليه
~~صاحبه. لقضاء عثمان على ابن عمر، رواه أحمد، لأن النكول بمنزلة الاقرار.
~~قال في المبدع: وظاهره ولو أنه بدل أحد شقي اليمين. فإنه يعد ناكلا ولابد
~~أن يأتي فيهما بالمجموع. فقول المصنف: (وكذا لو نكل مشتر عن الاثبات فقط
~~بعد حلف بائع) لا مفهوم له. بل كذلك لو نكل عن النفي فقط. أو نكل البائع عن
~~أحدهما. (فإن نكلا) أي البائع والمشتري أو المؤجر والمستأجر.
# (صرفهما الحاكم) كما لو نكل من ترد عليه اليمين على القول بردها. قاله
~~المنقح. (وإن تحالفا) أي البائع والمشتري أو المؤجر والمستأجر. (فرضي
~~أحدهما بقول صاحبه. أقر العقد) لأن من رضي بقول صاحبه قد حصل له ما ادعاه
~~فلم يملك خيارا. (وإلا) أي وإن لم يرض أحدهما بقول صاحبه. (فلكل منهما
~~الفسخ بلا حاكم) أي لا يفتقر الفسخ لحكم حاكم. لأنه فسخ لاستدراك الظلامة.
~~أشبه رد المعيب. (ولا ينفسخ) العقد (بنفس التحالف) لأنه عقد صحيح. فلم
~~ينفسخ باختلافهما وتعارضهما في الحجة. كما لو أقام كل منهما بينة.
~~PageV03P275
# (ولا) ينفسخ أيضا (بإباء كل واحد منهما الاخذ بما قال صاحبه) بل لا بد من
~~تصريح أحدهما بالفسخ. (وإن كانت السلعة تالفة وتحالفا) لاختلافهما في قدر
~~الثمن وفسخ العقد، رجعا (إلى قيمة مثلها إن كانت مثلية وإلا) بأن لم تكن
~~مثلية، (ف‍) - إلى (قيمتها) لتعذر رد العين، (فيأخذ مشتر) من بائع (الثمن
~~إن كان قد قبض إن لم يرض بقول بائع) وفسخ العقد، (و) يأخذ (بائع) من مشتر
~~(القيمة) لأنه فوت عليه المبيع، ms1417 (فإن تساويا) أي الثمن والقيمة، (وكانا من
~~جنس) أي نقد واحد (تقاصا وتساقطا) لأنه لا فائدة في أخذه ثم رده. (وإلا)
~~بأن كان أحدهما أقل، وهما من جنس واحد. (سقط الأقل. ومثله من الأكثر) ويبقى
~~الزائد يطالب به صاحبه. وإن اختلف الجنس فلا مقاصة. ويأتي (وإن اختلفا) أي
~~البائع والمشتري (في القيمة) أي قيمة السلعة التالفة بعد التفاسخ. فقول
~~مشتر بيمينه (أو) اختلفا (في صفة) السلعة التالفة ككون العبد كان كاتبا،
~~فقول مشتر بيمينه (أو) اختلفا في (قدر) السلعة التالفة بأن قال البائع: كان
~~المبيع قفيزين. فقال المشتري: بل قفيزا، (فقول مشتر بيمينه) لأنه غارم.
~~والقول قول الغارم. (فلو وصفها) مشتر (بعيب، كبرص وخرق ثوب وغيرهما) كقطع
~~إصبع (فقول من ينفيه) وهو البائع (بيمينه) كما في بعض النسخ، لأن الأصل عدم
~~العيب. وإن ثبت أن السلعة كانت معيبة، قبل قول المشتري في تقدم العيب على
~~البيع، لما تقدم. وإن تعيب المبيع عند مشتر قبل تلفه. ضم أرشه إلى قيمته
~~لكونه مضمونا عليه حين التعيب. قاله في المنتهى وشرحه ومقتضاه: أن صفته
~~تعتبر حين التلف لا حال العقد.
# وإلا لم تحتج إلى ضم أرشه إلى قيمته. لكن القيمة تعتبر حال العقد على ما
~~أوضحته في الحاشية. وكل غارم حكمه حكم المشتري في ذلك. (وإن ماتا) أي
~~المتعاقدان (أو) مات (أحدهما. فورثتهما بمنزلتهما) وورثة أحدهما إن مات
~~وحده بمنزلته. (وإن كان الموت بعد التحالف وقبل الفسخ) فإن رضي ورثة أحدهما
~~بما قاله ورثة الآخر أقر العقد. وإلا فلكل الفسخ. ومتى رضي بعض ورثة أحدهما
~~فليس للبقية الفسخ، على قياس ما تقدم في خيار العيب. (وإن كان) الموت
~~(قبله) أي قبل التحالف (و) أراده الورثة فإن (كان الوارث حضر PageV03P276
# العقد وعلمه، حلف على البت) لأنه الأصل في الايمان (وإن لم يعلم) الوارث
~~قدر الثمن حضر العقد أو لا. (حلف على نفي العلم) لأنه على فعل الغير (وإذا
~~فسخ العقد في التحالف) لاختلاف المتبايعين أو ورثتهما أو أحدهما وورثة
~~الآخر (انفسخ) العقد (ظاهرا وباطنا ms1418 في حقهما. ولو مع ظلم أحدهما) لأنه فسخ
~~لاستدراك ظلامة. أشبه الرد بالعيب (وإن اختلفا) أي المتعاقدان (في صفة ثمن)
~~اتفقا على تسميته في العقد. (أخذ نقد البلد) إن لم يكن بها إلا نقد واحد
~~وادعاه أحدهما. فيقضي له به، عملا بالقرينة، على ما ذكره ابن نصر الله.
~~(ثم) إن كان بالبلد نقود واختلفت رواجا أخذ (غالبه رواجا) لأن الظاهر وقوع
~~العقد به لغلبته. (فإذا استوت) النقود رواجا (فالوسط) تسوية بين حقيهما،
~~لأن العدول عنه ميل على أحدهما.
# وعلى مدعي نقد البلد أو غالبه رواجا، أو الوسط: اليمين، وإن اختلفا في
~~جنس الثمن كما لو ادعى أحدهما أنه عقد بنقد، والآخر بعرض، أو أحدهما أنه
~~عقد بذهب والآخر بفضة، فالظاهر أنهما يتحالفان، لأنهما اختلفا في الثمن على
~~وجه لا يترجح قول أحدهما. فوجب التحالف كما لو اختلفا في قدره (وإن اختلفا
~~في أجل) بأن قال المشتري: اشتريته بدينار مؤجل. وأنكره البائع. فقوله (أو)
~~اختلفا في (رهن) بأن قال: بعته بدينار على أن ترهنني عليه كذا. وأنكره
~~مشتر. فقوله (أو) اختلفا في (قدرهما) أي قدر الاجل والرهن. فقول منكر
~~الزائد (سوى أجل في سلم) فقول مسلم إليه. (لما يأتي) في باب السلم (أو)
~~اختلفا في (شرط صحيح أو فاسد يبطل العقد أو لا) يبطله، بأن ادعى أحدهما
~~اشتراطه وأنكره الآخر.
# فقول منكره. (أو) اختلفا في شرط (ضمين) بالثمن أو بعهدته أو عهدة المبيع
~~(فقول من ينفيه) بيمينه لأن الأصل عدمه (نص عليه) الامام (في دعوى عبد عدم
~~الإذن) من سيده بعد البيع فلا يقبل منه مع إنكار المشتري (و) نص في (دعوى
~~البائع الصغر) بأن ادعى أنه حال العقد كان صغيرا وأنكره المشتري فقوله، لأن
~~الظاهر من حال المسلم أنه لا يتعاطى إلا عقدا صحيحا. (ومثله) أي مثل ما ذكر
~~من دعوى عدم الإذن والصغر. (دعوى إكراه أو جنون) فلا تقبل بغير بينة. (لأنه
~~إذا ادعى أحدهما صحة العقد و) ادعى (الآخر فساده صدق مدعي الصحة) منهما
~~(بيمينه) لأن الأصل عدم ms1419 المفسد، لكن يأتي في الاقرار: تقبل دعوى إكراه
~~بقرينة كتوكل به وترسيم عليه. (وإن اختلفا في قدر مبيع فقال) المشتري
~~(بعتني هذين) PageV03P277
# العبدين مثلا (بثمن واحد فقال) البائع (بل) بعتك (أحدهما) وحده صدق
~~البائع لأنه منكر للبيع في الثاني. والأصل عدمه. والبيع يتعدد بتعدد المبيع
~~فالمدعي شراء عينين يدعي عقدين أنكر البائع أحدهما بخلاف الاختلاف في
~~الثمن. (أو) اختلفا في (عينه) أي عين المبيع (فقال) المشتري (بعتني هذا)
~~العبد (فقال) البائع (بل) بعتك (هذا) العبد، (فقول بائع) بيمينه، لأنه
~~كالغارم. وورثة كل منهما بمنزلته فيما تقدم. (وكذا حكم إجارة) في سائر ما
~~تقدم (ولا يبطل البيع بجحوده) أي جحود أحد العاقدين له، فلو قال: بعتك
~~الأمة بكذا فأنكر المشتري لم يطأها البائع، لكن إن لم يبذل له الثمن فيتوجه
~~له الفسخ كما لو أعسر المشتري.
# (ولو ادعى) من بيده أمة (بيع الأمة ودفع الثمن فقال) من كانت بيده (بل
~~زوجتكها فقد اتفقا على إباحة الفرج له) لأنها إما ملك يمين أو زوجة (وتقبل
~~دعوى النكاح) ممن كانت بيده (بيمينه) لأن الأصل عدم البيع. (وإن قال
~~البائع: لا أسلم المبيع حتى أقبض ثمنه، وقال المشتري لا أسلم) الثمن (حتى
~~أقبض المبيع و) الحال أن (الثمن عين) أي معين (من نقد أو عرض جعل بينهما
~~عدل) ينصبه الحاكم (يقبض منهما ثم يسلم إليهما) قطعا للنزاع لأنهما استويا
~~في تعلق حقهما بعين الثمن والمثمن. (فيسلم) العدل (المبيع أولا ثم الثمن)
~~لجريان العادة بذلك، (ومن امتنع منهما) أي من البائع والمشتري (من تسليم ما
~~عقد عليه) من مبيع أو ثمن، (مع إمكانه) تسليمه (حتى تلف ضمنه كغاصب) لتعديه
~~بمنعه. وأيهما بد بالتسليم أجبر الآخر. (وإن كان) الثمن (دينا حالا فنصه:
~~لا يحبس) البائع (المبيع على قبض ثمنه) لأن حق المشتري تعلق بعين المبيع،
~~وحق البائع تعلق بالذمة. فوجب تقديم ما تعلق بالعين كتقديم حق المرتهن على
~~سائر الغرماء، (فيجبر بائع على تسليم مبيع ثم) يجبر (مشتر على تسليم ثمنه
~~الحال إن كان معه في ms1420 المجلس) لأنه غني ومطله ظلم. (ويجبر بائع على تسليم
~~مبيع في) ما إذا باع بثمن (مؤجل) ولا يطلب بالثمن حتى يحل أجله، (وإن كان)
~~الدين الحال (غائبا عنه) أي عن المجلس (في البلد حجر) الحاكم (على مشتر في
~~المبيع و) في (بقية ماله من غير فسخ) للبيع (حتى يحضر) المشتري (الثمن) كله
~~يسلمه للبائع لئلا يتصرف في ماله PageV03P278
# تصرفا يضر البائع. (وكذا إن كان) ماله (خارجه) أي خارج البلد (دون مسافة
~~القصر) لأنه في حكم البلد (وإن كان) الثمن (أو بعضه مسافته) أي مسافة قصر
~~(فصاعدا أو) كان (المشتري معسرا ولو ببعض الثمن فللبائع الفسخ في الحال)
~~لأن في التأخير ضررا عليه. (و) له (الرجوع في عين ماله) بعد الفسخ (كمفلس)
~~إذا باعه جاهلا بالحجر عليه، له الفسخ والرجوع بعين ماله كما يأتي في
~~الحجر. وقوله: في الحال يعني إنه لا يلزمه أن ينظره ثلاثة أيام لأن الفسخ
~~يكون فورا بل هو على التراخي كخيار العيب كما تقدم، لأنه لاستدراك ظلامة.
# (وإن كان) المشتري (موسرا مماطلا) بالثمن (فليس له) أي البائع (الفسخ)
~~لأن ضرره يزول بحجر الحاكم عليه ووفائه من ماله. (وقال الشيخ: له) أي
~~البائع (الفسخ) إذا كان المشتري مماطلا دفعا لضرر المخاصمة. (قال في
~~الانصاف: وهو الصواب). قلت خصوصا في زماننا هذا. (وكل موضع قلنا له الفسخ)
~~في البيع (فإنه يفسخ بغير حكم حاكم) وفي النكاح تفصيل يأتي بيانه. (وكل
~~موضع قلنا يحجر عليه فذلك إلى الحاكم) لأنه يحتاج لنظر واجتهاد.
# (وكذا) حكم (مؤجر بنقد حال) على ما تقدم تفصيله (وإن هرب المشتري قبل وزن
~~الثمن وهو) أي المشتري (معسر) بالثمن أو بعضه (فللبائع الفسخ في الحال) كما
~~لو لم يهرب.
# (وإن كان) المشتري (موسرا) وهرب قبل دفع الثمن. (قضاه الحاكم من ماله إن
~~وجد) له مالا.
# (وإلا باع المبيع وقضى ثمنه منه) وحفظ الباقي لأن للحاكم ولاية مال
~~الغائب كما يأتي في القضاء. (وليس للبائع) إذا باع أمة (الامتناع من تسليم
~~المبيع بعد قبض الثمن لأجل الاستبراء) ms1421 لتعلق حق المشتري به، وانتقال ملكه
~~إليه (ولو طالب المشتري البائع بكفيل لئلا تظهر) الأمة المبيعة (حاملا لم
~~يكن له) أي للمشتري (ذلك) إن لم يشترطه في صلب العقد. لأنه إلزام له بما لا
~~يلزمه ولم يلتزمه. وإن أحضر المشتري بعض الثمن لم يملك أخذ ما يقابله إن
~~PageV03P279
# نقص الباقي بالتنقيص وقلنا للبائع حبس المبيع على ثمنه، وإلا فله أخذ
~~المبيع. (وإن كان) البائع (بيع خيار لهما أو) خيار (لأحدهما) من بائع أو
~~مشتر (لم يملك البائع مطالبته) أي المشتري (بالنقد) أي بالثمن نقدا كان أو
~~عرضا، إن كان الثمن في ذمته، وإلا قبضه إن كان معينا وسواء كان الخيار خيار
~~مجلس أو شرط، لأن من الخيار إن لم تنقطع علقه عن المبيع، (ولا) يملك (مشتر
~~قبض مبيع في مدة خيار بغير إذن صريح من البائع) إن كان له خيار لان علقه لم
~~تنقطع عن المبيع.
# فصل:
# في التصرف في المبيع (ومن اشترى شيئا بكيل أو وزن أو عد أو ذرع ملكه)
~~بالعقد (ولزم) البيع (بالعقد) إن لم يكن فيه خيار كباقي المبيعات، (ولو
~~كان) المبيع (قفيزا من صبرة أو) كان (رطلا من زبرة) حديد ونحوه، (ولم يصح)
~~من المشتري (تصرفه فيه) أي فيما اشتراه بكيل أو وزن أو عد أو زرع. (قبل
~~قبضه ولو) تصرف فيه مشتر (من بائعه) له (ببيع) متعلق بتصرفه أي لم يصح بيعه
~~لنهيه عليه السلام عن بيع الطعام قبل قبضه. متفق عليه. وكان الطعام يومئذ
~~مستعملا غالبا فيما يكال ويوزن وقيس عليهما المعدود والمذروع لاحتياجهما
~~لحق توفية. (ولا) يصح التصرف فيه أيضا ب‍ (- إجازة ولا هبة ولو بلا عوض ولا
~~رهن ولو بعد قبض ثمنه ولا الحوالة عليه ولا) الحوالة (به ولا غير ذلك) من
~~التصرفات، (حتى يقبضه) المشتري قياسا على البيع.
# والمراد بالحوالة عليه أو به صورة ذلك وإلا فشرط الحوالة كما يأتي أن
~~تكون بما في ذمة على ما في ذمة. (ويصح عتقه) كما لو اشترى عشرة أعبد مثلا
~~فأعتقها قبل قبضها، ms1422 قال في المبدع قولا واحدا. (و) يصح أيضا (جعله مهرا
~~ويصح الخلع عليه) لاغتفار الغرر اليسير PageV03P280
# فيهما. (و) تصح (الوصية به) لأنها ملحقة بالإرث وتصح بالمعدوم، زاد
~~بعضهم. وتزويجه فلو (قبضه) أي ما اشتراه بكيل أو وزن أو عد أو ذرع. (جزافا
~~مكيلا كان أو نحوه) موزون ومعدود ومزروع (لعلمهما) أي المتعاقدين (قدره بأن
~~شاهدا كيله ونحوه) من وزنه أو عده أو ذرعه. (ثم باعه) أي ما قبضه جزافا
~~(به) أي بالكيل ونحوه الذي شاهده قبل (من غير اعتبار) لكيله أو وزنه أو عده
~~أو ذرعه، (صح) تصرفه فيه لحصول المقصود به ولأنه مع علمهما قدره يسير
~~كالصبرة المعينة. (وإن أعلمه) بائع (بكيله ونحوه) كوزنه وعده وذرعه.
~~(فقبضه) المشتري جزافا (ثم باعه به) أي بالكيل ونحوه الذي أخبره به البائع.
~~(لم يجز) أي لم يصح البيع قبل اعتباره لفساد القبض لعدم علمه قدره. (وكذا
~~إن قبضه) أي المبيع بكيل أو نحوه (جزافا) ولم يعلما قدره لم يصح، (أو كان
~~مكيلا فقبضه وزنا) أو موزونا فقبضه كيلا، (وإن قبضه) المشتري جزافا (مصدقا
~~لبائعه بكيله ونحوه) كوزنه أو عده أو ذرعه، (برئ) البائع (من عهدته) بحيث
~~لو تلف، كان من ضمان المشتري. (ولا يتصرف) فيه المشتري ببيع أو نحوه (قبل
~~اعتباره لفساد القبض) كما تقدم فإن ادعى المشتري نقصا لم يقبل منه مؤاخذة
~~له بتصديقه البائع (وإن لم يصدقه) أي يصدق المشتري البائع فيما ذكره من
~~كيله ونحوه بأن قبضه مع سكوته (قبل قوله)، أي المشتري (في قدره) أي المبيع
~~(إن كان المبيع) مفقودا (أو) كان (بعضه مفقودا أو اختلفا في بقائه على
~~حاله)، وأنه لم يذهب منه شئ. (وإن اتفقا على بقائه على حاله وأنه لم يذهب
~~منه شئ أو ثبت) ذلك (ببينة اعتبر بالكيل) أو الوزن أو العد أو الذرع ليزول
~~اللبس. (فإن وافق) كيله ونحوه (الحق أو زاد) يسيرا (أو نقص يسيرا لا يتغابن
~~الناس بمثله. فلا شئ على البائع) في صورة ما إذا نقص يسيرا. (والمبيع
~~بزيادته للمشتري) ms1423 في صورة الزيادة اليسيرة (وإن زاد) كثيرا (أو نقص كثيرا)
~~نقصا لا (يتغابن بمثله) عادة (فالزيادة للبائع والنقصان عليه) أي على
~~البائع. فإن كان المبيع قفيزا من صبرة مثلا تممه البائع منها.
# وإن وقع العقد على معين رد البائع قسط ما نقص من الثمن كما تقدم.
~~(والمبيع بصفة) معينا كان أو في الذمة (أو برؤية سابقة) بزمن لا يتغير فيه
~~المبيع غالبا (من ضمان البائع حتى PageV03P281
# يقبضه مشتر)، لأنه تعلق به حتى توفية فأشبه المبيع بكيل أو نحوه. (ولا
~~يجوز للمشتري التصرف فيه) أي فيما بيع بصفة أو رؤية سابقة. (قبل قبضه)
~~ظاهره، ولو بعتق أو جعله مهرا ونحوه. ولعله غير مراد بل المراد التصرف
~~السابق فأل للعهد. (ولو غير مكيل ونحوه) من موزون ومعدود ومذروع لما تقدم.
~~(وإن تلف المكيل ونحوه) أي الموزون والمعدود والمذروع المبيع بالكيل ونحوه،
~~(أو) تلف (بعضه بآفة) أي عاهة (سماوية) لا صنع لآدمي فيها (قبل قبضه) أي
~~قبل قبض المشتري له (فهو من مال بائع) لأنه عليه السلام: نهى عن ربح ما لم
~~يضمن. والمراد به ربح ما بيع قبل القبض قال في المبدع. لكن إن عرض البائع
~~المبيع على المشتري فامتنع من قبضه ثم تلف كان من ضمان المشتري كما أشار
~~إليه ابن نصر الله واستدل له بكلام الكافي في الإجازة. (وينفسخ العقد فيما
~~تلف) بآفة سماوية مما بيع بكيل أو نحوه قبل قبضه سواء كان التالف الكل أو
~~البعض لأنه من ضمان بائعه.
# (ويخير مشتر) إذا تلف بعضه وبقي بعضه، (في الباقي بين أخذه بقسطه من
~~الثمن وبين رده) وأخذ الثمن كله لتفريق الصفقة وكذا لو تعيب البائع كما
~~تقدم في خيار العيب. ومقتضى ما سبق هناك له الأرش وقطع في الشرح والمنتهى
~~وغيرهما هنا لا أرش له. (فلو باع ما) أي مبيعا (اشتراه بما) أي ثمن (يتعلق
~~به حق توفية من مكيل ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع.
# (كما لو اشترى شاة أو شقصا بطعام) أي بقفيز مثلا من طعام، (فقبض) المشتري
~~(الشاة ms1424 وباعها) ثم تلف الطعام قبل قبضه. وقوله: فقبض الشاة. جرى على الغالب
~~ولو باعها قبل القبض صح كما يأتي، والمسألة بحالها. (أو أخذ الشقص بالشفعة
~~ثم تلف الطعام قبل قبضه انفسخ العقد الأول). لما تقدم (دون) العقد (الثاني)
~~لأن الفسخ رفع للعقد من حين الفسخ لا PageV03P282
# من أصله. (ولم يبطل الاخذ بالشفعة) لما ذكر (ويرجع البائع الأول على
~~مشتري الشاة) منه بقيمتها (أو) يرجع على مشتري (الشقص بقيمة ذلك) لتعذر
~~رده، (ويأخذ المشتري من الشفيع مثل الطعام) الذي اشترى به الشقص (لأنه الذي
~~وقع عليه العقد، لتعذر الرد فيهما) أي في الشاة أو الشقص علة لقوله: ويرجع
~~البائع الأول على مشتري الشاة أو الشقص بقيمة ذلك، (وإن أتلفه) أي المبيع
~~بكيل أو نحوه آدمي، (غير مشتر بائعا كان) المتلف (أو غيره) أي غير البائع
~~(خير مشتر بين الفسخ وأخذ الثمن) الذي دفعه إن كان. (وللبائع مطالبة متلفه
~~ببدله) أي بمثلها إن كان مثليا وإلا فبقيمته لأنه لما فسخ المشتري عاد
~~الملك للبائع فكان له الطلب على المتلف. (وبين إمضاء) البيع (وينقد هو) أي
~~المشتري للبائع (الثمن) إن كان لم يدفعه (ويطالب) المشتري (متلفه) بائعا
~~كان أو أجنبيا (بمثله) أي المتلف (إن كان مثليا وإلا فبقيمته) لأن الاتلاف
~~كالعيب وقد حصل في موضع يلزم البائع ضمانه. فكان للمشتري الخيار كالعيب في
~~المبيع وفارق ما إذا كان تلفه بآفة سماوية. لأنه لم يوجد ما يقتضي الضمان
~~بخلاف ما إذا أتلفه آدمي، فإن إتلافه يقتضي الضمان بالبدل وحكم العقد يقتضي
~~بالضمان بالثمن فكانت الخيرة للمشتري في التضمين بأيهما شاء. (وإتلاف مشتر)
~~للمبيع (ولو) كان الاتلاف (غير عمد) كقبضه (و) إتلاف (متهب بإذنه) أي إذن
~~واهب لا غصبه الموهوب فليس قبضا. فلا تلزم الهبة به لعدم إذن الواهب لكن
~~تصرف الموهوب فبه يصح حتى قبل القبض على ما يأتي في الهبة. وكذا غصب مشتر
~~ما يحتاج لحق توفيته ليس قبضا. فلا يصح تصرفه على ما في المنتهى وفيه نظر.
~~(كقبضه ويستقر عليه) أي على ms1425 المشتري إذا أتلف المبيع (الثمن) فينقده للبائع
~~إن لم يكن دفعه. وإن كان دفعه فلا رجوع له به. (وكذا) أي كالمبيع بكيل
~~ونحوه فيما تقدم من أحكام التلف والاتلاف (حكم ثمر على شجر قبل جذاذه) فهو
~~من ضمان بائع حتى يجذه مشتر على ما يأتي في بيع الأصول والثمار. (ويأتي
~~قريبا لو غصب) البائع (الثمن وإن اختلط) المبيع بكيل ونحوه (بغيره ولم
~~يتميز لم ينفسخ) البيع لبقاء عين المبيع (وهما) أي المشتري ومالك ما اختلط
~~به المبيع (شريكان في المختلط) بقدر ملكيهما ولمشتر الخيار. (وإن نما)
~~المبيع (ولو بكيل أو نحوه في يد بائع قبل قبضه، ف‍) - النماء (للمشتري لأنه
~~من ملكه وهو) أي النماء (أمانة في يد بائع PageV03P283
# لا يضمنه) البائع (إذا تلف بغير تفريط) منه، ولو كان المبيع مضمونا لأن
~~النماء غير معقود عليه (ولو باع شاة ب‍) - كيل معلوم من نحو (شعير فأكلته)
~~الشاة (قبل قبضه. فإن لم تكن الشاة بيد أحد انفسخ البيع ك‍) - ما لو تلف ب‍
~~(- الآفة السماوية) لأن التلف هنا لا ينسب إلى آدمي. (وإن كانت) الشاة (بيد
~~المشتري أو بيد أجنبي ف‍) - الشعير (من ضمان من هي في يده) لأنه كإتلافه.
~~فعلى مقتضى ما تقدم: إن كانت بيد البائع فكقبضه واستقر البيع. وإن كانت بيد
~~المشتري أو أجنبي خير البائع بين الفسخ ويرجع فيها، وبين الامضاء ومطالبة
~~من كانت بيده بمثله. (وما) ء أي مبيع (عدا مكيل ونحوه كعبد) معين (وصبرة)
~~معينة (ونصفهما يجوز التصرف فيه قبل قبضه ببيع وإجارة وهبة ورهن وعتق وغير
~~ذلك) لأن التعيين كالقبض (فإن تلف) المبيع بغير كيل ونحوه (فمن ضمان مشتر
~~تمكن) المشتري (من قبضه أم لا) لقول ابن عمر: مضت السنة أن ما أدركته
~~الصفقة حيا مجموعا فهو من مال المبتاع رواه البخاري.
# (إذا لم يمنعه) أي المشتري (منه) أي من قبض المبيع (بائع) فإن منعه بائع
~~كان من ضمانه لأنه كالغاصب، وتقدم. (ولمن اشترى) المبيع بغير كيل ونحوه
~~(منه) أي من مشتريه قبل قبضه ms1426 (المطالبة من شاء من البائع الأول) لأن ماله
~~بيده (أو) البائع (الثاني) لأن عليه تسليم المبيع لمشتريه. (ويصح قبضه) أي
~~المبيع (قبل نقد) أي بذل (الثمن وبعده ولو بغير رضا البائع) لأنه ليس له
~~حبس المبيع على ثمنه كما تقدم. (ولو كان) المبيع (غير معين) بأن كان مشاعا
~~كنصف عبد ودار، (والثمن الذي ليس في الذمة كمثمن) في كل ما سبق من أحكام
~~التلف وجواز القبض بغير إذن المشتري. (وما في الذمة) من ثمن ومثمن إذا تلف،
~~(له أخذ بدله لاستقراره) فلا ينفسخ العقد بتلفه ولو مكيلا ونحوه، لأن
~~المعقود عليه في الذمة لا عين التالف. (وحكم كل عوض ملك بعقد) موصوف بأنه
~~(ينفسخ بهلاكه) أي العوض (قبل قبضه كأجرة معينة وعوض معين في صلح بمعنى
~~بيع) بأن أقر له بدين أو عين وصالحه عن ذلك بعوض معين. (ونحوهما) كعوض هبة
~~معين (حكم عوض في بيع) خبر قوله: PageV03P284
# وحكم كل عوض (في جواز التصرف) إن كان مما لا يحتاج لحق توفية ونحوه،
~~(ومنعه) أي التصرف إن كان كذلك بغير عتق وجعله مهرا ونحوه، (وكذا) حكم (ما)
~~أي عوض (لا ينفسخ) العقد (بهلاكه قبل قبضه، كعوض طلاق، و) عوض (خلع، و) عوض
~~(عتق على مال ومهر ومصالح به عن دم عمد، وأرش جناية وقيمة متلف ونحوه)، فلا
~~يجوز التصرف فيه بغير نحو عتق قبل قبضه إن احتاج لحق توفية والإجاز. (لكن
~~يجب) على من تلف ذلك بيده قبل إقباضه، (ب‍) - سبب (تلفه مثله) إن كان مثليا
~~(أو قيمته) إن كان متقوما، لأنه من ضمانه حتى يقبضه مستحقه إلحاقا له
~~بالبيع. (وإلا فسخ) بتلف ذلك قبل قبضه (وإن تعين ملكه) أي ملك إنسان (في
~~موروث أو وصية أو غنيمة لم يعتبر) لصحة تصرفه فيه، (قبضة وله التصرف فيه
~~قبله) أي القبض (لعدم ضمانه بعقد معاوضة) فملكه عليه تام لا يتوهم غرر
~~الفسخ فيه. (كمبيع وكوديعة ومال شركة وعارية) لما تقدم، (وما قبضه شرط لصحة
~~عقده كصرف وسلم) وربوي بربوي (لا يصح تصرف) ms1427 من صار إليه أحد العوضين (فيه
~~قبل قبضه) لأنه لم يتم الملك فيه. أشبه التصرف في ملك غيره. (ويحرم
~~تعاطيهما عقدا فاسدا من) بيع أو غيره (فلا يملك) المبيع ونحوه (به) أي
~~بالعقد الفاسد لأن وجوده كعدمه. (ولا ينفذ تصرفه) في المعقود عليه عقدا
~~فاسدا لعدم ملكه غير العتق. ويأتي في الطلاق. (ويضمنه) القابض (و) يضمن
~~(زيادته بقيمته) إن كان متقوما وإلا فبمثله (كمغصوب). ويضمن أجرة مثله
~~ونقصه ونحوه كما تقدم. و (لا) يضمنه (بالثمن) لعدم انتقال الملك فيه.
# فصل:
# في قبض المبيع (ويحصل القبض فيما بيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع: بذلك) أي
~~بالكيل أو الوزن PageV03P285
# أو العد أو الذرع. لما روى عثمان مرفوعا: إذا بعت فكل. وإذا ابتعت فاكتل
~~رواه أحمد. فلا يشترط نقله، (بشرط حضور مستحق أو نائبه) ككيله أو وزنه أو
~~عده أو ذرعه.
# للخبر السابق. (فإذا ادعى) القابض (بعد ذلك) أي بعد أن كاله، أو وزنه
~~أوعده، أو ذرعه بحضوره أو حضور نائبه (نقصان ما اكتاله أو اتزنه ونحوه)
~~كالذي عده أو ذرعه. لم يقبل (أو) ادعى القابض (أنهما غلطا فيه) أي في الكيل
~~ونحوه. (أو ادعى البائع زيادة) في المقبوض (لم يقبل قولهما) أي قول القابض
~~في الأولين، ولا قول البائع في الأخيرة، لأن الظاهر خلافه. (ويأتي ذلك آخر
~~السلم) مع زيادة (وتكره زلزلة الكيل) عند القبض. لاحتمال زيادة الواجب. قال
~~في شرح المنتهى: ولان الرجوع في كيفية الاكتيال إلى عرف الناس في أسواقهم.
~~ولم تعهد فيها، اه‍. وفيه نظر، بل عهد ذلك في بعض الأشياء فعليه لا تكره
~~فيها كالكشك (ولو اشترى جوزا عددا معلوما، فعد في وعاء ألف جوزة، فكانت
~~ملئه، ثم اكتال) باقي (الجوز بذلك الوعاء بالحساب فليس بقبض) للباقي لعدم
~~عده (وتقدم) ذلك (في كتاب البيع. ويصح قبض وكيل من نفسه لنفسه) فمن عليه
~~دين فدفع لربه شيئا. وقال:
# بعه واستوف حقك من ثمنه. ففعل جاز (إلا ما كان من غير جنس ماله) بأن باعه
~~بغير جنس دينه. ms1428 فلا يصح أن يستوفي من نفسه عوض دينه. لأنها معاوضة لم يوكل
~~فيها. ويأتي (ويصح استنابة من عليه الحق للمستحق في القبض) لنفسه. فلو
~~اشتريا قفيزا من صبرة فدفع ربها المكيل للمشتري، وأذنه أن يكتاله. ففعل:
~~جاز لقيام الوكيل قيام موكله (ووعاؤه كيده) فلو اشترى منه مكيلا بعينه،
~~ودفع إليه الوعاء. وقال: كله. فإنه يصير مقبوضا. قال في التلخيص: وفيه نظر
~~(ولو قال) البائع للمشتري (اكتل من هذه الصبرة قدر حقك. ففعل) المشتري، بأن
~~اكتال منها قدر حقه (صح) القبض لصحة استنابة من عليه الحق للمستحق.
~~PageV03P286
# كما تقدم (ويأتي لذلك تتمة آخر السلم) مفصلة (ولو أذن لغريمه في الصدقة
~~عنه بدينه، أو) في (صرفه، أو) في (المضاربة به) أو شراء سلعة (لم يصح)
~~الاذن، لأنه لا يملكه حتى يقبضه (ولم يبرأ) الغريم إذا تصدق به أو صرفه أو
~~ضارب به ونحوه لعدم أدائه لربه. ويأتي في آخر السلم تتمة (ومؤنة توفية
~~المبيع) والثمن ونحوهما (من أجرة كيل و) أجرة (وزن، و) أجرة (ذرع، و) أجرة
~~(نقد على باذله) أي باذل المبيع أو الثمن (من بائع ومشتر) ونحوهما. لأن
~~توفيته واجبة عليه. فوجب عليه مؤنة ذلك (كما أن على بائع الثمرة) حيث يصح
~~بيعها (سقيها) لأن تسليمها إنما يتم به. وما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب
~~(والمراد بالنقاد) الذي تجب أجرته على الباذل نقاد الثمن ونحوه (قبل قبض
~~البائع) ونحوه (له لان عليه) أي المشتري (تسليم الثمن صحيحا) وهذه طريقة
~~(أما) أجرة النقد (بعد قبضه) أي قبض البائع الثمن، (ف‍) - هي (على البائع.
~~لأنه ملكه بقبضه، فعليه أن يبين أنه معيب ليرده) ولا غرض للمشتري في ذلك،
~~(وأجرة نقله) أي المبيع (على مشتر) لأن التسليم قد تم.
# وكذا غير المبيع أجرة نقله على قابضه. لأنه ملكه فمؤنته عليه (وما كان من
~~العوضين) أي المبيع والثمن (متميزا لا يحتاج إلى كيل ووزن ونحوهما) كعد
~~وذرع، كهذا العبد، أو هذه الصبرة (فعلى المشتري مؤنته) لأنه كمقبوض كما
~~تقدم (ويتميز الثمن عن ms1429 المثمن بدخول باء البدلية) فإذا باعه عبدا بثوب
~~فالثمن الثوب، (ولو كان المثمن أحد النقدين) بأن باعه دينارا بثوب. فالثمن
~~الثوب أيضا (ولو غصب البائع الثمن) غير المعين (أو أخذه بلا إذن) المشتري
~~(لم يكن قبضا) لأنه غصب، لأن حقه لم يتعين في هذا بعينه (إلا مع المقاصة)
~~بأن أتلفه، أو تلف بيده، وكان موافقا. لما له على المشتري نوعا وقدرا
~~فيتساقطان (ولا ضمان على نقاد حاذق أمين في خطأه) متبرعا كان أو بأجرة إذا
~~لم يقصر لأنه أمين. فإن لم يكن حاذقا أو كان غير أمين، فهو ضامن لتغريره
~~(ويحصل القبض في صبرة) بنقلها. لحديث ابن عمر:
# كنا نشتري الطعام من الركبان جزافا. فنهانا النبي (ص) أن نبيعه حتى ننقله
~~رواه مسلم PageV03P287
# (و) يحصل القبض (فيما ينقل) كالثياب والحيوان (بنقله) كالصبرة قال في
~~الشرح والمبدع: فإن كان حيوانا فقبضه تمشيته من مكانه (و) يحصل القبض (فيما
~~يتناول) وكالأثمان والجواهر (بتناوله) إذ العرف فيه ذلك (و) يحصل القبض
~~(فيما عدا ذلك) المتقدم ذكره (من عقار) وهو الضيعة والأرض والبناء والغراس
~~(ونحوه) كالثمر على الشجر (بتخليته مع عدم مانع) أي حائل، بأن يفتح له باب
~~الدار أو يسلمه مفتاحها ونحوه. وإن كان فيه متاع للبائع. قال الزركشي:
~~ويأتي عملا بالعرف (لكن يعتبر في جواز قبض مشاع بنقل) كنصف فرس أو بغير
~~(إذن شريكه) في قبضه، لأن قبضه نقله. ونقله لا يتأتى إلا بنقل حصة شريكه
~~والتصرف في مال الغير بغير إذن حرام. وعلم منه: أن قبض مشاع لا ينفل، كنصف
~~عقار لا يعتبر له إذن شريك. لأن قبضه تخليته. وليس فيها تصرف (فيسلم)
~~البائع (الكل) المبيع بعضه بإذن شريكه (إليه) أي إلى المشتري (ويكون سهمه)
~~أي الشريك (في يد القابض أمانة) ذكره القاضي في المجرد، وفي الفنون: بل
~~عارية (ويأتي في الهبة) مفصلا محررا. فإن أبى الشريك الاذن للبائع في تسليم
~~الكل للمشتري قيل للمشتري: وكل الشريك في القبض. ليصل إلى مقصوده من قبض
~~المبيع (فإن أبى) أن يوكل. أو أبى ms1430 الشريك أن يتوكل (نصب الحاكم من يقبض)
~~الكل جمعا بين الحقين، فيكون في يده لهما أمانة أو بأجرة. والأجرة عليهما
~~(ولو سلمه) بائع (بلا إذن) شريكه (فالبائع غاصب) لحصة شريكه لتعديه
~~بتسليمها بلا إذنه (فإن علم المشتري ذلك) أي أن البائع شريكا لم يأذن في
~~تسليم حصته وتلفت العين بيده، (فقرار الضمان عليه) لحصول التلف بيده (وإلا)
~~بأن لم يعلم أنه لم يأذن، (ف‍) - قرار الضمان (على البائع) لتغريره
~~للمشتري، (وكذا إن جهل) المشتري (الشركة) أو علمها وجهل وجوب الاذن، ومثله
~~يجهله. فقرار الضمان على البائع لما تقدم PageV03P288
# (وفي المغني والشرح، في الرهن: لا يكفي هنا التسليم) أي تسليم المشترك
~~بغير إذن الشريك، (إن قلنا استدامة القبض شرط) للزوم الرهن، كما هو المذهب
~~لتحريم الاستدامة.
# فصل:
# (والإقالة للنادم مشروعة) أي مستحبة لحديث أبي هريرة مرفوعا: من أقال
~~مسلما أقال الله عثرته يوم القيامة رواه ابن ماجة ورواه أبو داود. وليس فيه
~~ذكر يوم القيامة (وهي) أي الإقالة (فسخ) للعقد لا بيع، لأنها عبارة عن
~~الرفع والإزالة. يقال: أقالك الله عثرتك أي أزالها. وبدليل جوازها في السلم
~~مع إجماعهم على المنع من بيعه قبل قبضه، ف‍ (- تصح) الإقالة (في المبيع ولو
~~قبل قبضه من مسلم وغيره) كمبيع في ذمة أو بصفة أو رؤية متقدمة. لأنها فسخ
~~والفسخ لا يعتبر فيه القبض (و) تصح (في مكيل وموزون) ومعدود ومذروع بغير
~~كيل ووزن وعد وذرع.
# لأنها فسخ (و) تصح الإقالة (بعد نداء الجمعة) الثاني ممن يلزمه الجمعة
~~لما تقدم (و) تصح الإقالة (من مضارب وشريكه تجارة) سواء كانت شركة عنان أو
~~وجوه (بغير إذن) شريكه (فيما اشتراه) شريكه (لظهور المصلحة) فيها (كما
~~يملك) المضارب ونحوه (الفسخ بالخيار) لعيب أو نحوه (ومن وكل في بيع فباع)
~~لم يملك الإقالة بغير إذن موكله (أو وكل في شراء فاشترى لم يملك الإقالة
~~بغير إذن الموكل) لأنه لم يوكل في الفسخ، (وتصح) الإقالة (في الإجارة) كما
~~تصح في البيع (و) تصح الإقالة (من مؤجر وقف إن كان ms1431 الاستحقاق) كله (له)
~~لأنه كالمالك له. وظاهره: إن كان الاستحقاق مشتركا أو لمعين غيره، أو كان
~~الوقف على PageV03P289
# جهة. لم تصح الإقالة. وعمل الناس على خلافه. وفي الفروع في الحج: من
~~استؤجر عن ميت يعني ليحج عنه، إن قلنا تصح الإجارة. فهل تصح الإقالة، لأن
~~الحق للميت؟
# يتوجه احتمالان. قال في تصحيح الفروع: الصواب الجواز. لأنه قائم مقامه،
~~فهو كالشريك والمضارب اه‍. وقياسها: جوازها من الناظر وولي اليتيم لمصلحة
~~(و) تصح الإقالة (من مفلس بعد حجر) الحاكم عليه لمصلحة كفسخ البيع لخيار
~~(و) تصح الإقالة ( بلا شروط بيع لمصلحة) من معرفة المقال فيه، ومن القدرة
~~على تسليمه وتمييزه عن غيره. كما يصح الفسخ لخيار مع عدم ذلك. (ولو وهب
~~والد ولده شيئا ثم باعه الولد)، أي باع ما وهبه له أبوه، (ثم رجع إليه) أي
~~إلى الولد بإقالة (لم يمنع ذلك رجوع الأب) فيه كما لو رجع إلى الابن بفسخ
~~الخيار، بخلاف ما لو رجع إلى الابن ببيع أو هبة. فإنه يمنع رجوع الأب،
~~ويأتي (ولو باع أمة، ثم أقال فيها قبل القبض، أو بعده. ولم يتفرقا لم يجب)
~~على البائع (استبراء) لعدم احتمال إصابة المشتري لها. والصحيح من المذهب:
~~أنه يجب استبراؤها حيث انتفل الملك، ولو قبل القبض. قاله في تصحيح الفروع.
~~(ولو تقايلا في بيع فاسد، ثم حكم حاكم بصحة) ذلك (العقد) الفاسد (لم ينفذ
~~حكمه) لأن العقد ارتفع. فلم يبق ما يحكم به (ومؤنة رد المبيع بعد الإقالة
~~لا تلزم المشتري) بخلاف الفسخ لعيب. فتلزمه مؤنة الرد، لأنه فسخ بالعيب
~~قهرا على البائع، بخلاف الإقالة. فالفسخ منهما بتراضيهما (ويبقى) المبيع
~~بعد الإقالة (في يده) أي يد المشتري (أمانة كوديعة) لحصوله في يده بغير
~~تعديه (وتصح) الإقالة (بلفظها) بأن يقول: أقلتك، (و) تصح (بلفظ مصالحة.
~~وظاهر كلام كثير من الأصحاب: و) تصح (بلفظ بيع، وما يدل على معاطاة) لأن
~~المقصود المعنى فكل ما يتوصل به إليه أجزأ (خلافا للقاضي) في أن ما يصلح
~~للعقد لا يصلح للحل وما ms1432 يصلح للحل لا يصلح للعقد. (ولا خيار فيها) أي في
~~الإقالة للمجلس. ولا لغيره. لأنها فسخ والفسخ لا يفسخ (ولا شفعة) بالإقالة.
~~لأن المقتضى لها هو البيع ولم يوجد (ولا ترد) الإقالة (بعيب) في المقال
~~فيه. لأن الفسخ لا يفسخ. ولا تصح الإقالة من العاقدين مع غيبة الآخر (ولو
~~قال: أقلني ثم غاب) فأقاله في غيبته (لم تصح) مطلقا (لاعتبار رضاه).
# وحال الغائب مجهول. وذكر القاضي وأبو الخطاب في تعليقهما لو قال: أقلني،
~~ثم دخل PageV03P290
# الدار فأقاله على الفور. صح، إن قيل هي فسخ لا بيع، لأن البيع يشترط له
~~حضور العاقدين في المجلس (ولا يحنث بها) أي الإقالة (من حلف) لا يبيع (أو
~~علق طلاقا أو عتقا لا يبيع) فأقال لم يحنث. لأنها فسخ لا بيع. (ولا يبر
~~بها) أي بالإقالة (من حلف بذلك) أي بالله أو بعتق أو طلاق، (ليبيعن) لما
~~تقدم (وتصح) الإقالة (مع تلف ثمن لا لبيع) مع تلف مبيع، لتعذر الرد فيه
~~(ولا) تصح أيضا (مع موت متعاقدين، أو أحدهما) كخيار المجلس والشرط (ولا)
~~تصح أيضا (بزيادة على الثمن) المعقود به (أو قبض منه أو بغير جنسه) لأن
~~مقتضى الإقالة رد الامر إلى ما كان عليه (والمالك باق للمشتري) لأنه شرط
~~التفاضل فيما يعتبر فيه التماثل. فبطل كبيع درهم بدرهمين. وإن طلب أحدهما
~~الإقالة وأبى الآخر.
# فاستأنفا بيعا. جاز بزيادة عن الثمن الأول ونقص عن الثمن الأول وبغير
~~جنسه. وإذا وقع الفسخ بإقالة أو خيار شرط أو عيب أو تدليس أو نحوه. فهو رفع
~~للعقد من حين الفسخ. لا من أصله كالخلع والطلاق، (فما حصل) في المبيع (من
~~كسب أو نماء منفصل. فهو للمشتري) لحديث: الخراج بالضمان وكذا طلع تشقق، ولو
~~لم يؤبر وثمرة ظهرت، فتكون للمشتري، ولا تتبع في الفسخ. لأنها في حكم
~~المنفصلة. ويأتي توضيحه في بيع ا لأصول والثمار (و) الفسخ (في إجارة غبن
~~فيها) رفع للعقد من أصله (كما تقد) في خيار الغبن، وتقدم ما فيه.
# باب الربا والصرف، وتحريم الحيل ms1433 (الربا) مقصور، يكتب بالألف والواو
~~والياء. وهو لغة الزيادة. قال تعالى: * (فإذا أنزلنا عليها الماء اهتزت
~~وربت) * أي علت وارتفعت. وقال: * (أن تكون أمة هي أربى من أمة) * أي أكثر
~~عددا. وهو (محرم) إجماعا. لقوله تعالى: PageV03P291
# * (وأحل الله البيع وحرم الربا) * (وهو من الكبائر) لعده (ص) له في السبع
~~الموبقات في الحديث المتفق عليه. وحكي عن ابن عباس وغيره إباحة ربا الفضل.
# لحديث: لا ربا إلا في النسيئة رواه البخاري. ثم رجع ابن عباس عنه، رواه
~~الأثرم.
# وقاله الترمذي وابن المنذر. والحديث محمول على الجنسين. (وهو) شرعا
~~(تفاضل في أشياء) كمكيل بجنسه، أو موزون بجنسه، (ونسأ في أشياء) كمكيل
~~بمكيل وموزون بموزون، ولو من غير جنسه (مختص بأشياء) وهو المكيلات
~~والموزونات، ورد الشرع بتحريمها. أي بتحريم الربا فيها (وهو) أي الربا
~~(نوعان) أحدهما: (ربا الفضل. و) الثاني (ربا النسيئة. فأما ربا الفضل) أي
~~الزيادة (فيحرم في كل مكيل) بيع بجنسه (و) في كل (موزون) بيع بجنسه لعدم
~~التماثل. لما روى عبادة بن الصامت: أن النبي (ص) قال: الذهب بالذهب، والفضة
~~بالفضة، والبر بالبر، والشعير بالشعير، والتمر بالتمر، والملح بالملح، مثلا
~~بمثل، يدا بيد.
# فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد رواه أحمد ومسلم. وعن
~~أبي سعيد مرفوعا نحوه، متفق عليه. واختلف في العلة التي لأجلها حرم الربا
~~في هذه الأصناف الستة. والأشهر عن إمامنا ومختار عامة الأصحاب: أن علة
~~الربا في النقدين، كونهما موزوني جنس. وفي الأعيان الباقية: كونها مكيلات
~~جنس، فيجر الربا في كل مكيل، أو موزون بجنسه. (ولو) كان (يسيرا لا يتأتى
~~كيله، كتمرة بتمرة، أو تمرة بتمرتين) لعدم العلم بتساويهما في الكيل. (ولا)
~~يتأتى (وزنه، كما دون الأرزة من الذهب والفضة) ونحوها لما تقدم. (مطعوما
~~كان) المكيل أو الموزون (أو غير مطعوم) كالحبوب من بر وشعير وذرة ودخن وأرز
~~وعدس، وباقلا وغيرهما. كحب الفجل والقطن والكتان وكالأشنان والنورة.
# وكالحرير والصوف والحناء والكتم، والحديد والنحاس والرصاص والذهب والفضة،
~~ونحو PageV03P292
# ذلك مما يكال أو يوزن. (فتكون العلة ms1434 في النقدين: كونهما موزوني جنس)
~~فتتعدى إلى كل موزوني جنس مما تقدم. (ويجوز إسلامهما) أي الذهب والفضة (في
~~الموزون من غيرهما) كالحرير والصوف والحناء والكتان ونحوها، للحاجة. قال
~~القاضي: القياس المنع، وإنما جاز للمشقة. (سوى ما فاته لا ربا فيه بحال.
~~ولو قيل: هو مكيل لعدم تموله عادة) لاباحته في الأصل. قال في المبدع: وفيه
~~نظر، إذ العلة عندنا ليست هي المالية. (ولا يجري) الربا (في مطعوم لا يكال
~~ولا يوزن، كالمعدودات من التفاح والرمان والبطيخ والجوز والبيض ونحوها)
~~فيجوز بيع بيضة وخيارة وبطيخة بمثلها. نص عليه، لأنه ليس مكيلا ولا موزونا،
~~لكن نقل مهنا: أنه كره بيع بيضة ببيضتين. وقال: لا يصلح إلا وزنا بوزن لأنه
~~مطعوم. (ولا) يجري الربا أيضا (فيما لا يوزن) عرفا (لصناعته) ولو كان أصله
~~الوزن، غير المعمول من النقدين، كالمعمول من الصفر والحديد والرصاص ونحوه،
~~(كالخواتم) من غير النقدين. (و) ك‍ (- اللجم والأسطال والإبر والسكاكين
~~والثياب والأكسية من حرير وقطن وغيرهما) كصوف وشعر ووبر. (فيجوز بيع سكين
~~بسكينتين و) بيع (إبرة بإبرتين ونحوه. وكذا) يجوز بيع (فلس بفلسين) عددا،
~~ولو نافقة. لأنها ليست بمكيل ولا موزون.
# أخرج ابن أبي شيبة في مصنفه عن مجاهد قال: لا بأس بالفلس وبالفلسين يدا
~~بيد. وأخرج عن حماد مثله. ونص أحمد: لا يباع فلس بفلسين، ولا سكين
~~بسكينتين. (وجيد الربوي ورديئه) سواء (وتبره ومضروبه) سواء (وصحيحه ومكسوره
~~في جواز البيع متماثلا) يدا بيد (وتحريمه متفاضلا) أو مع تأخير القبض
~~(سواء) فلا تعتبر المساواة في القيمة، بل في معياره الشرعي من كيل أو وزن.
~~فلا يجوز بيع مصنوع من الموزونات. لم تخرجه الصناعة عن الوزن بجنسه، (إلا
~~بمثله وزنا) سواء ماثله في الصناعة أو لا. لعموم الحديث السابق. (وجوز
~~الشيخ بيع مصنوع مباح) الاستعمال (كخاتم ونحوه بيع بجنسه بقيمته حالا. جعلا
~~للزائد) عن وزن الخاتم، (في مقابلة الصنعة) فهو كالأجرة، (و) كذا جوزه أي
~~بيع خاتم بجنسه بقيمته PageV03P293
# (نساء ما لم يقصد كونها ثمنا) فإن قصد ذلك لم يجز ms1435 للنسأ، (وقال) الشيخ:
~~(وما خرج عن القوت بالصنعة كنسأ) ككلأ (فليس بربوي، وإلا) أي وإن لم يخرج
~~عن القوت، (فجنس بنفسه) فيباع خبز بهريسة، على اختيار الشيخ. والمذهب ما
~~يأتي من أنه لا يصح. وفي المغني والشرح: وإن قال للصائغ: صغ لي خاتما وزنه
~~درهم، وأعطيك مثل زنته، وأجرتك درهمان. فليس ذلك بيع درهم بدرهمين. قال
~~أصحابنا: وللصائغ أخذ الدرهمين أحدهما في مقابلة فضة الخاتم، والآخر أجرة
~~له، في نظير عمله. وجزم بمعناه في المنتهى.
# (وجهل التساوي حالة العقد) على مكيل بجنسه أو على موزون بجنسه (كعلم
~~التفاضل) في منع الصحة إذا اتحد جنس المكيل أو الموزون. (فلو باع بعضه) أي
~~بعض الربوي (ببعض) من جنسه (جزافا) لم يصح (أو كان) الجزاف (من أحد
~~الطرفين) كمد بر جزافا، (حرم) البيع (ولم يصح) لعدم العلم بالتساوي.
~~(كقوله: بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة) مكايلة صاع بصاع، (وهما) أي الصبرتان
~~(من جنس واحد وهما) أي المتعاقدان (يجهلان كيلهما) أي كيل الصبرتين وهذا
~~مثال للأولى، (أو) يجهلان (كيل إحداهما) أي إحدى الصبرتين، ويعلمان كيل
~~الأخرى. وهذا مثال الثانية (وإن علما) أي المتعاقدان (كيلهما) أي كيل
~~الصبرتين، (و) علما (تساويهما) في الكيل (صح) البيع للعلم بالتساوي، (وإن
~~قال) البائع (بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة مكايلة صاعا بصاع أو) قال، (مثلا
~~بمثل، فكيلتا. فبان تساويهما في الكيل. صح) البيع، (وإلا فلا) أي وإن لم
~~يتساويا بأن زادت إحداهما على الأخرى بطل البيع، للتفاضل.
# (وإن كانتا) أي الصبرتان (من جنسين) كما لو كانت إحداهما شعيرا والأخرى
~~باقلا. فقال:
# بعتك هذه الصبرة بهذه الصبرة. (مثلا بمثل. فكيلتا فكانتا سواء. صح البيع)
~~لعدم المانع.
# (وإن تفاضلتا) أي زادت إحداهما على الأخرى. (فرضي صاحب الزيادة بدفعها
~~إلى الآخر مجانا، أو رضي صاحب الناقصة بها مع نقصها. أقر العقد) لأن الحق
~~لهما. فجاز ما PageV03P294
# تراضيا عليه والجنس مختلف. فلم يضر التفاضل (وإن تشاحا فسخ) العقد
~~بينهما. قطعا للنزاع، (ولا يباع ما أصله الكيل) كالحبوب والمائعات، (بشئ من
~~جنسه وزنا. ولا) يباع ms1436 (ما أصله الوزن) بشئ من جنسه (كيلا إلا إذا علم
~~تساويهما في معياره) أي الأصل (الشرعي) لحديث أبي هريرة مرفوعا الذهب
~~بالذهب، والفضة بالفضة، وزنا بوزن مثلا بمثل. فمن زاد أو استزاد فهو ربا
~~رواه مسلم. وروى أبو داود من حديث عبادة مرفوعا البر بالبر مدين بمدين،
~~والملح بالملح مدين بمدين، والشعير بالشعير مدين بمدين والتمر بالتمر مدين
~~بمدين. فمن زاد أو ازداد فقد أربى فاعتبر الشارع المساواة في الموزونات
~~بالوزن.
# وفي المكيلات بالكيل. فمن خالف ذلك خرج عن المشروع المأمور به، إذ
~~المساواة المعتبرة فيما يحرم فيه التفاضل هي المساواة في معياره الشرعي.
~~(فإن اختلف الجنس جاز بيع بعضه ببعض كيلا أو وزنا وجزافا متفاضلا) لقوله
~~(ص): فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد. (كذهب بفضة و) ك‍
~~(- تمر بزبيب و) ك‍ (- حنطة بشعير و) ك‍ (أشنان بملح و) ك‍ (- جص بنورة
~~ونحوه) كحديد بنحاس، وخز بكتان (والجنس: ما له اسم خاص يشمل أنواعا) أي
~~الجنس هو الشامل لأشياء مختلفة بأنواعها. (والنوع: هو الشامل لأشياء مختلفة
~~بأشخاصها) وقد يكون النوع جنسا بالنسبة إلى ما تحته. والجنس نوعا بالنسبة
~~إلى ما فوقه. والمراد هنا: الجنس الأخص والنوع الأخص. فكل نوعين اجتمعا في
~~اسم خاص فهو جنس. ثم مثله فقال: (كذهب) وأنواعه المغربي والدكروري، (وفضة)
~~وأنواعها: الريال والبنادقة ونحوها، (وبر) وأنواعه: البحيري والصعيدي.
~~(وشعير) كذلك (وتمر) وأنواعه: البرني والمقلي والصيحاني وغيرها. (وملح)
~~وأنواعه المنزلاوي والدمياطي. (فكل شيئين فأكثر أصلهما واحد، فهما جنس
~~واحد. وإن اختلفت مقاصدهما، كدهن ورد، و) دهن بنفسج، ودهن (زنبق، و) دهن
~~(ياسمين ونحوها) كدهن PageV03P295
# بان، (إذا كانت كلها من دهن واحد) كالشيرج (فهي جنس واحد) لاتحاد أصلها.
~~وإنما طيبت بهذه الرياحين. فنسبت إليها فلم تضر أجناسا. (و) قد يكون الجنس
~~الواحد مشتملا على جنسين، ك‍ (- التمر يشتمل على النوى) وغيره، (وهما) أي
~~النوى وما عليه (جنسان) بعد النزع، لأن كلا منهما اسم خاص يشمل أنواعا. (و)
~~ك‍ (- اللبن يشتمل على المخيض و) على (الزبد، وهما) ms1437 أي المخيض والزبد
~~(جنسان) لما تقدم، (فما داما) أي التمر والنوى أو المخيض والزبد (متصلين)
~~اتصال خلقه (فهما جنس واحد) لاتحاد الاسم (وإذا ميز أحدهما عن الآخر صارا
~~جنسين)، ولو خلطا يجوز التفاضل بينهما كما تقدم. وفروع الأجناس أجناس،
~~كأدقة وأخباز وأدهان وخلول. لأن الفرع يتبع أصله. فلما كانت أصول هذه
~~أجناسا وجب أن تكون هذه أجناسا إلحاقا للفروع بأصولها. فعلى هذا دقيق
~~الحنطة جنس وخبزها جنس، ودقيق الشعير جنس وخبزه جنس، ودهن السمسم جنس، ودهن
~~الزيتون جنس، وخل التمر جنس، وخل العنب جنس، وهكذا. فعسل النحل، وعسل
~~القصب: جنسان. واللحم أجناس باختلاف أصوله لأنها فروع. هي أصول أجناس.
~~فكانت أجناسا كالأخباز. (وكذلك اللبن) أجناس باختلاف أصوله. (فضأن ومعز
~~نوعا جنس) لا يباع أحدهما بالآخر إلا مثلا بمثل يدا بيد. وكذا البقر
~~والجواميس والبخاتي والعراب. (وسمين ظهر، و) سمين (جنب، ولحم أحمر جنس
~~واحد) يتناوله اسم اللحم (والشحم، والألية والكبد والطحال) بكسر الطاء،
~~يقال: هو لكل ذي كرش إلا الفرس، فلا طحال له. قاله في الحاشية. والرئة
~~والرؤوس والأكارع والدماغ والكرش والمعى والقلب والجلود والأصواف والعظام
~~ونحوها أجناس. لأنها مختلفة في الاسم والخلقة. فكانت أجناسا كبهيمة
~~الأنعام. فلا يحرم التفاضل بين أجناسها. ولو شحما بلحم. لأنهما جنسان
~~كالنقدين. (ويحرم بيع جنس منها بعضه متفاضلا) لما تقدم. لكن لكل واحد منها
~~أجناس باختلاف أصوله فيجوز بيع رطل من رأس الضأن برطلين من رأس البقر
~~كاللحم، (و) يحرم (بيع خل عنب بخل زبيب، ولو متماثلا) لانفراد خل الزبيب
~~بالماء. (ويجوز بيع دبس ب‍) - دبس (مثله متساويا) لا متفاضلا.
# لاتحاد الجنس. ويصح بيع لحم بمثله من جنسه إذا نزع عظمه، وتساويا وزنا
~~يدا بيد وإن اختلفا في الجنس. جاز التفاضل لما تقدم. (ولا يجوز بيع لحم
~~بحيوان من جنسه) لما روى PageV03P296
# مالك عن زيد بن أسلم عن سعيد بن المسيب: أن النبي (ص): نهى عن بيع اللحم
~~بالحيوان قال ابن عبد البر: هذا أحسن أسانيده. ولأنه مال ربوي بيع بما فيه
~~من جنسه ms1438 مع جهالة المقدار كالسمسم بالشيرج. (ويصح) بيع لحم (بحيوان غير
~~جنسه) لأنه مال ربوي بيع بغير أصله وبغير جنسه. فجاز كما لو باعه بنقد. لكن
~~يحرم بيعه نسيئة عند جمهور الفقهاء. ذكره الشيخ تقي الدين. (كبعير مأكول)
~~أي كما يجوز بيع لحم بحيوان غير مأكول كحمار وبغل. (ولا يصح بيع حب بدقيقه،
~~ولا) بيع حب (بسويقه) لأن كل واحد منهما مكيل. ويشترط في بيع المكيل بجنسه
~~التساوي، وهو متعذر هنا، لأن أجزاء الحب تنتشر بالطحن، والنار وأخذت من
~~السويق. (ولا) يصح بيع (دقيق حب) كبر (بسويقه) لان النار قد أخذت من السويق
~~فهو كبيع الحنطة المقلية بالنية، (ولا) يصح بيع (خبز بحب كبر سويقه ولا خبز
~~وزلابية وهريسة وفالوذج ونشا ونحوها) كسنبوسك وحريرة، (بحبه) لأن فيها ماء.
~~فلا يتأتى العلم بالمماثلة، (ولا) يصح بيع خبز وما عطف عليه (بدقيقه) أو
~~سويقه (كيلا ولا وزنا) لعدم العلم بالمماثلة. ولا يصح بيع نيئه بمطبوخه
~~كخبز بعجين وحنطة مقلية بنيئة. لاخذ النار من أحدهما فتفوت الماثلة، (ولا)
~~يصح بيع (أصله) أي أصل ربوي (بعصيره كزيتون بزيته ونحوه) كسمسم بشيرجه وحب
~~كتان بزيته (ولا) بيع (خالصه) بمشوبه (أو مشوبه بمشوبه، كحنطة) خالصة أو
~~فيها شعير (بحنطة فيها شعير، يقصد تحصيله أو فيها زوان أو تراب يظهر أثره)
~~لانتفاء التساوي (إلا اليسير) أي إذا كان الشعير ونحوه يسيرا لا يقصد
~~تحصيله، ولا يظهر أثره. فلا يمنع الصحة، لأنه لا يخل بالتماثل، (ولا يصح
~~بيع عسل) خالص عن شمعه أو فيه شمعه، (بعسل فيه شمعه) لعدم العلم بالتماثل.
~~(ولا) بيع (لبن بكشك) لأن اللبن فيه مقصود، فهو بيع لبن بلبن، ومع أحدهما
~~غيره. (ولا) بيع (حب جيد بمسوس) لعدم العلم بالتماثل، (بل) يصح بيع الحب
~~الجيد (بخفيف وعتيق) من جنسه إذا تساويا كيلا. لأنهما تساويا في معيارهما
~~الشرعي. فلا يؤثر اختلافهما في القيمة. (ولا) يصح بيع (رطبه) أي رطب جنس
~~ربوي (بيابسه ك‍) - بيع (الرطب بالتمر والعنب بالزبيب والحنطة المبلولة أو
~~الرطبة باليابسة) لحديث سعد بن ms1439 أبي وقاص: أن النبي (ص) سئل عن بيع الرطب
~~بالثمر؟ فقال: أينقص PageV03P297
# الرطب إذا يبس؟ قالوا: نعم فنهى عن ذلك رواه مالك وأبو داود. فعلل
~~بالنقصان إذا يبس وهذا موجود في كل رطب بيع بيابسه. (إلا في العرايا.
~~ويأتي) قريبا. فيصح بيع الرطب بالتمر فيها بشروطه. للحاجة الداعية إلى ذلك
~~ويصح بيع دقيقه بدقيقه كيلا إذا استويا في النعومة.
# فإن اختلفا فالنعومة، لم يصح البيع. لعدم التساوي. وإن اختلف جنس
~~الدقيقين صح كيف تراضيا عليه يدا بيد. (و) يصح بيع (مطبوخه) أي مطبوخ جنس
~~ربوي (بمطبوخه) كخبز إذا استويا، وكسمن بسمن ولا تمنع زيادة أخذ النار من
~~أحدهما أكثر من الآخر إذا لم يكثر أخذ النار من أحدهما لأنه لا يمنع من
~~التساوي. فإن كثر منع الصحة لعدم التساوي، (وما فيه من الملح والماء غير
~~المقصود لا يضر) أي لا يمنع الصحة (كالملح في الشيرج) فلا يصير كبيع مد
~~عجوة ودرهم، لعدم قصد الماء والملح. فإن يبس الخبز ودق وصار فتيتا بيع
~~بمثله في اليبوسة والدقة. (كيلا) لأنه بالدق انتقل من الوزن إلى الكيل،
~~(فإن كان فيه) أي في المطبوخ (من غيره من فروع الحنطة مما هو مقصود
~~كالهريسة والحريرة والفالوذج وخبز الأبازير فلا يجوز) أي الخبز المضاف إليه
~~الأبازير المقصودة لا اليسيرة التي لا تقصد كما تقدم والخشكتانك (والسنبوسك
~~ونحوه) كالكعك، فلا يجوز بيع بعضه ببعض كبيع هريسة بهريسة لأنه من مسألة مد
~~عجوة ودرهم. ويأتي (ولا) يصح أيضا (بيع نوع منه بنوع آخر) كبيع خبز بهريسة
~~أو هريسة بحريرة أو سنبوسكة بخشكتانكة لما تقدم، (ويجوز بيع الرطب) بمثله
~~متساويا (و) بيع (العنب) بمثله متساويا (و) بيع (اللبأ) بمثله متساويا.
~~واللبأ بوزن عنب مهموزا أول اللبن في النتاج. ذكره في الحاشية (و) بيع
~~(الأقط) بمثله متساويا وبيع الجبن بمثله متساويا (و) بيع (السمن ونحوه
~~بمثله متساويا) لما تقدم، (والتساوي بين الأقط و الأقط) بالكيل (وبين الرطب
~~والرطب بالكيل) لأنه معيارهما الشرعي. (و) التساوي بين الجبن والجبن بالوزن
~~لأنه لا ms1440 يمكن كيله. وكذلك العنب والزبد والسمن. فهي موزونة لا يمكن كيلها.
~~قلت ومثله العجوة إذا تجبلت فتصير من الموزون لأنه لا يمكن كيلها. ويصح
~~PageV03P298
# بيع خبز حب كبر بخبزه إذا تساويا، (و) بيع (نشائه بنشائه إذا استويا في
~~النشاف أو الرطوبة وزنا متساويا) فإن اختلفا لم يصح للتفاضل، (وفي المبهج:
~~لا يجوز بيع فطير بخمير) ولعل مراده إذا لم يتساويا في النشاف أو الرطوبة.
~~فيوافق كلام الأصحاب. ويصح بيع عصير جنس بعصيره كعصير عنب بعصير عنب، ولو
~~مطبوخين إذا استويا كما تقدم. فإن كان أحدهما مطبوخا دون الآخر لم يصح
~~البيع كما تقدم، (و) يصح بيع (رطب برطبه) بسكون الطاء، أي رطب جنس ربوي
~~برطبه من عنب ورطب ونحوهما، كمشمش وتوت بيع بمثله من جنسه متساويا. (ولا
~~يصح بيع زبد بسمن) لأنه كبيع مشوب بخالص لفوات التساوي.
# (ويجوز أن) أي يجوز بيع الزبد والسمن (بمخيض) يدا بيد لاختلاف الجنس، و
~~(لا) يجوز بيع سمن أو زبد (بلبن) لأنه أصلهما. ولا يباع فرع بأصله كما
~~تقدم، (و) لا بيع السمن أو الزبد ب‍ (- فروعه) أي فروع اللبن، (كاللبأ
~~ونحوهما) من جبن أو أقط ونحوه. (ولا) يصح (بيع لبن بمخيض) لأن المخيض فرع
~~اللبن. (ولا) يصح (بيع أصل بفرعه أو جامد) أي لا يصح بيع لبن بلبن جامد،
~~لعدم طريق العلم بالتساوي، (أو) أي لا يصح بيع لبن (بمصل أو جبن أو أقط)
~~لأنه بيع أصل بفرعه. (ولا يصح بيع المحاقلة) لقول أنس: نهى النبي (ص) عن
~~المحاقلة، رواه البخاري. والنهي يقتضي التحريم والفساد. (وهو) أي بيع
~~المحاقلة (بيع الحب المشتد في سنبله بحب من جنسه). لأن الحب إذا بيع بجنسه
~~لا يعلم مقداره بالكيل، والجهل بالتساوي كالعلم بالتفاضل. والمحاقلة: من
~~الحقل. وهو الزرع إذا تشعب قبل أن تغلظ سوقه. (ويصح) بيع الحب المشتد في
~~سنبله (بغير جنسه مكيلا كان أو غيره) لأنه إذا اختلف الجنس جاز البيع. كيف
~~شاء المتبايعان يدا بيد. (ولا) تصح (المزابنة) لقول ابن عمر: نهى النبي (ص) ms1441
~~عن المزابنة متفق عليه. (وهي) أي المزابنة بيع الرطب في رؤوس النخل بالتمر.
~~والزبن لغة: الدفع الشديد، ومنه وصفت الحرب بالزبون، لشدة الدفع فيها. وسمي
~~الشرطي زبينا، لأنه يدفع الناس بشدة وعنف، إلا في العرايا (التي رخص فيها)
~~أي رخص PageV03P299
# فيها (ص)، رواه أبو هريرة وزيد بن ثابت وسهل بن أبي حثمة، متفق عليه.
~~(وهي) أي العرايا جمع عرية. قال الجوهري: العرية النخلة يعريها رجلا
~~محتاجا، فيجعل ثمرتها طعاما، فعيلة بمعنى مفعولة. وقال أبو عبيد. هي اسم
~~لكل ما أفرد عن جملة سواء كان للهبة أو البيع أو الاكل. وقيل: سميت به
~~لأنها معروية من البيع المحرم أي مخرجة منه، (بيع الرطب في رؤوس النخل) لأن
~~الرخصة وردت في بيعه على أصوله للاخذ شيئا فشيئا لحاجة التفكه. روي عن
~~محمود بن لبيد قال: قلت لزيد: ما عراياكم هذه؟ فسمى رجالا محتاجين من
~~الأنصار شكوا إلى النبي (ص) أن الرطب يأتي ولا نقد بأيديهم يتبايعون به
~~رطبا، وعندهم فضول من التمر. فرخص لهم: أن يتبايعوا العرايا بخرصها من
~~التمر الذي في أيديهم يأكلونه رطبا، متفق عليه. (خرصا بماله) أي بما يؤول
~~إليه الرطب، (يابسا) لا أقل ولا أكثر.
# لأن الشارع أقام الخرص مقام الكيل. ولا يعدل عنه كما لا يعدل عن الكيل
~~فيما يشترط فيه الكيل (بمثله من التمر) فلا يجوز بيعها بخرصها رطبا، ولا
~~بزيادة عن خرصها أو أنقص منه (كيلا) أي يكون التمر المشترى به كيلا (معلوما
~~لا جزافا) لقوله في الحديث: رخص في العرايا أن تباع بخرصها كيلا، ولان
~~الأصل اعتبار الكيل من الجانبين. سقط في أحدهما، وأقيم الخرص مقامه للحاجة.
~~فيبقى الآخر على مقتضى الأصل. (فيما دون خمسة أوسق) لقول أبي هريرة: إن
~~النبي (ص) رخص في العرايا أن تباع بخرصها فيما دون خمسة، أو خمسة أوسق متفق
~~عليه. شك داود بن الحصين أحد رواته. فلا يجوز في الخمس لوقوع الشك فيها
~~(لمن به حاجة إلى أكل الرطب) لما تقدم من الحديث. وما جاز للحاجة لا يجوز ms1442
~~عند عدمها. كالزكاة للمساكين، (ولا نقد معه) أي مع المشتري لما تقدم في
~~حديث زيد. (فيصح) بيع العرايا بهذه الشروط. (ولو) كان ثمر النخل أي الرطب
~~الذي على رؤوس النخل (غير موهوب لبائعه) أي لا يشترط في العرية أن تكون
~~موهوبة لبائعها خلافا للخرقي وصاحب التلخيص. (فإن كان) الرطب في العرية.
~~وفي نسخ: فإن كانت أي العرية (خمسة أوسق فأكثر بطل) البيع (في الجميع) لما
~~تقدم من حديث أبي هريرة. (ويشترط فيها) أي في PageV03P300
# العرايا (حلول وقبض من الطرفين في مجلس بيعها. فالقبض في نخل بتخليته) أي
~~تخلية البائع بين المشتري وبينه، (و) القبض (في تمر بكيله) لما تقدم. (ولو
~~أسلم أحدهما) ما عليه (ثم مشيا معا إلى الآخر فتسلمه. صح) البيع، لعدم
~~التفرق قبل القبض، (ولو باع رجل عارية من رجلين فأكثر وفيها) أي في معرية
~~(أكثر من خمسة) أوسق (جاز) البيع حيث كان ما أخذه كل واحد دون خمسة أوسق
~~(فلا ينفذ) البيع (في حق البائع) بخمسة أوسق، (بل ينفذ في حق المشتري. وإن
~~اشترى) إنسان (عريتين فأكثر من رجلين فأكثر، وفيهما أقل من خمسة أوسق جاز)
~~البيع لوجود شرطه. وإن كان فيهما خمسة أوسق فأكثر لم يجز، (ولا يجوز بيع
~~العرية لغني) معه نقد يشتري به. لمفهوم ما تقدم. (ولو باعها) أي العرية
~~لواهبها تحرزا من دخول صاحب العرية، أو من دخول غيره لا لحاجة الاكل لم يجز
~~لما سبق، (أو اشتراها) أي العرية (ب‍) - مثل (خرصها رطبا لم يجز) لما سبق،
~~(ولو احتاج) إنسان (إلى أكل التمر ولا ثمن معه إلا الرطب لم يبعه به) أي
~~بالتمر. (فلا تعتبر حاجة البائع) لأن الرخصة لا يقاس عليها، وقال أبو بكر
~~والمجد: بجوازه. وهو بطريق التنبيه، لأنه إذا جاز مخالفة الأصل لحاجة
~~التفكه فلحاجة الاقتيات أولى. والقياس على الرخصة جائز إذا فهمت العلة.
~~(ولا يباع الرطب الذي على الأرض بتمر) للنهي عنه كما سبق. ولا تصح في سائر
~~الثمار اقتصارا على مورد النص، وغيرها لا يساويها في الحاجة، ms1443 وفي الترمذي
~~من حديث رافع وسهل مرفوعا:
# أنه نهى عن المزابنة التمر بالتمر إلا أصحاب العرايا فإنه قد أذن لهم.
~~وعن بيع العنب بالزبيب. (ولا يصح بيع ربوي بجنسه ومع أحدهما أو معهما) أي
~~الثمن والمثمن. (من غير جنسهما كمد عجوة ودرهم بمثلهما) أي بمد عجوة ودرهم.
~~ولو كان الدرهمان والمدان من نوع واحد. (أو بمدين) من عجوة أو بدرهمين، نص
~~عليه. وتسمى مسألة مد عجوة ودرهم، ولو كان الدرهمان المدان من نوع. ولما
~~روى فضالة بن عبيد قال: أتي النبي (ص) بقلادة فيها خرز وذهب ابتاعها رجل
~~بتسعة دنانير أو سبعة. فقال له النبي (ص): لا، حتى تميز ما PageV03P301
# بينهما، قال: فرده، رواه أبو داود. وفي لفظ مسلم: أن النبي (ص) أمر
~~بالذهب الذي في القلادة فنزع وحده. ثم قال لهم: الذهب بالذهب وزنا بوزن.
~~وللأصحاب في توجيه البطلان مأخذان. أحدهما: وهو مأخذ القاضي وأصحابه أن
~~الصفقة إذا جمعت شيئين مختلفي القيمة انقسم الثمن على قدر قيمتهما. كما لو
~~اشترى شقصا وسيفا. فإن الشفيع يأخذ الشقص بقسطه منه، وهذا يؤدي هنا إما إلى
~~العلم بالتفاضل، أو إلى الجهل بالتساوي، وكلاهما يبطل العقد. فإنه إذا باع
~~درهما ومدا يساوي درهمين بمدين يساويان ثلاثة دراهم، كان الدرهم في مقابلة
~~ثلثي مد. ويبقى مد في مقابلة مد وثلث، وذلك ربا. فلو فرض التساوي كمد يساوي
~~درهما ودرهم بمد يساوي درهما ودرهم، لم يجز. لأن التقويم ظن وتخمين، فلا
~~يتحقق معه المساواة. والجهل بالتساوي كالعلم بالتفاضل. وضعف هذه الطريقة
~~ابن رجب، قال: لأن التقسيم هو قسمة الثمن على قيمة المثمن، لا أجزاء أحدهما
~~على قيمة الآخر. والمأخذ الثاني: سد ذريعة الربا لئلا يتخذ ذلك حيلة على
~~الربا الصريح، كبيع مائة درهم في كيس بمائتين، جعلا للمائة في مقابلة
~~الكيس، وقد لا يساوي درهما.
# وفي كلام الامام إيماء إلى هذا المأخذ. (ولو دفع إليه) أي إلى آخر (درهما
~~وقال: أعطني) بنصف هذا الدرهم نصف درهم وبنصفه الآخر فلوسا، أو حاجة كخبز
~~ونحوه جاز. (أو) ms1444 دفع إليه درهما وقال: أعطني (بالدرهم نصفا وفلوسا ونحوه)
~~كما لو دفع درهمين وقال: أعطني بأحدهما لحما وبالآخر نصفين ففعل (جاز)، وصح
~~(كما لو دفع إليه درهمين وقال: أعطني بهذا الدرهم فلوسا. وبالآخر نصفين)
~~وفعل، فإنه يجوز لوجود التساوي. ولان ذلك بمنزلة عقدين، أحدهما: (صرف نصف)
~~الدرهم أو صرف الدرهم بنصفين، والآخر: بيع الفلوس أو الحاجة بالنصف أو
~~الدرهم الآخر. فليس من مسألة مد عجوة (وإن باع نوعي جنس) بنوع منه أو نوعين
~~جاز، كتمر معقلي وإبراهيمي ببرني، أو ببرني وصيحاني مثلا بمثل يدا بيد،
~~(أو) باع (نوعا بنوع منه) أي من جنس واحد (أو) باع نوعا ب‍ (- نوعين) من
~~جنس كدينار قراضة. وهي قطع ذهب أو فضة بدينار صحيح، (أو) باع (قراضة وصحيحا
~~بصحيحين أو بقراضتين، أو حنطة حمراء وسمراء ببيضاء أو تمرا برنيا ومعقليا
~~بإبراهيمي ونحوه صح) PageV03P302
# البيع في هذه الصور وما أشبهها. لأن الشارع اعتبر المثلية في ذلك. فدل
~~على الإباحة عندها. وهي في الموزون وزنا وفي المكيل كيلا، والجودة ساقطة
~~هنا. أشبه ما لو اتفق النوع.
# (وما لا يقصد عادة ولا يباع مفردا كذهب مموه به سقف دار) كالمعدوم،
~~(فيجوز بيع الدار) المموه سقفها بذهب (بذهب) وبدار مثلها سقفها مموه بذهب
~~لأن الذهب في السقف غير مقصود ولا مقابل بشئ من الثمن. (وكذا ما لا يؤثر في
~~كيل أو وزن فيما بيع بجنسه لكونه يسيرا، كالملح فيما يعمل فيه) كخبز وجبن
~~وكحبات الشعير في الحنطة. ولو كان في أحدهما دون الآخر، لأنه غير مقصود.
~~فيجوز بيع رغيف برغيف مثله ورطل من جبن برطل من جبن. وكذا إن كان غير
~~المقصود (أو كثيرا إلا أنه لمصلحة المقصود كالماء في خل التمر وخل الزبيب
~~ودبس التمر، فلا يمنع من بيعه). أي ما ذكر من الخل الدبس (بمثله)، فيجوز
~~بيع خل التمر بخل الثمر، وخل الزبيب بخل الزبيب ودبس التمر بدبس التمر،
~~مثلا بمثل يدا بيد. ولا أثر لما فيه من الماء لأنه غير مقصود، و (لا) يجوز
~~(بيعه) ms1445 أي خل الزبيب (بخل العنب لأنه كبيع التمر بالرطب) وهو غير جائز لما
~~تقدم. (وإن كان) غير المقصود (كثيرا.
# وليس من مصلحته) أي مصلحة ما أضيف إليه (كاللبن المشوب بالماء) إذا بيع
~~(بمثله، والأثمان المغشوشة) إذا بيعت (بغيرها) أي بأثمان خالصة من جنسها
~~(لم يجز) للعلم بالتفاضل، (وإن باع دينارا) أو درهما (مغشوشا بمثله) أي
~~بدينار أو درهم مغشوش، والغش فيهما، أي في الثمن والمثمن متفاوت أو غير
~~معلوم المقدار. لم يجز، لأن الجهل بالتساوي كالعلم بالتفاضل. وإن علم
~~التساوي في الذهب الذي في الدينار، (وعلم تساوي الغش الذي فيها جاز) بيع
~~أحدهما بالآخر، (لتماثلهما في المقصود) وهو الذهب (و) لتماثلهما (في غيره)
~~أي الغش وليست من مسألة مد عجوة، لكون الغش غير مقصود. فكأنه لا قيمة له
~~كالملح في الخبز على ما تقدم. قال في الرعاية: وكذا يعني ما لا يقصد عادة:
# ثوب طرازه ذهب لا يمنع من البيع بجنسه أي بثوب طرازه ذهب. (ولا يمنع بيع
~~نخلة عليها رطب أو تمر بمثلها) أي نخلة عليها رطب أو تمر، (أو) بيع نخلة
~~عليها رطب أو تمر PageV03P303
# (برطب) أو تمر، ويأتي بيع العبد ذي المال آخر باب بيع الأصول والثمار،
~~(ولا يصح بيع تمر منزوع النوى بما) أي بتمر (نواه فيه، لاشتمال أحدهما على
~~ما ليس من جنسه، وكذا إن نزع النوى) من التمر (ثم باع النوى والتمر المنزوع
~~نواه بنوى وتمر لم يصح) البيع لان التبعية قد زالت فصار كمسألة مد عجوة.
~~(وإن باع) تمرا (منزع النوى ب‍) تمر (منزوع النوى جاز البيع للتساوي، كما
~~لو كان في كل واحد منهما نواه. ويصح ويصح بيع نوى بتمر فيه نوى متساويا
~~ومتفاضلا) لأن النوى في التمر غير مقصود أشبه ما لو باع دارا موه سقفها
~~بذهب بذهب (و) يصح بيع لبن بشاة ذات لبن وبيع صوف بنعجة عليها صوف، حية
~~كانت النعجة أو مذكاة، لأن اللبن في الشاة والصوف عليها غير مقصود، كالنوى
~~في التمر. (و) يصح بيع (درهم فيه ms1446 نحاس بنحاس) لأن النحاس في الدرهم غير
~~مقصود (أو) أي ويصح بيع درهم فيه نحاس، (بمثله) أي بدرهم فيه نحاس
~~(متساويا) أي إذا تساوى ما فيهما من الفضة والنحاس لكون النحاس فيهما غير
~~مقصود. ويصح بيع ذات لبن بذات لبن: لان الصوف واللبن بها غير مقصود. أشبه
~~الملح في الخبز أو الشيرج ويصح بيع تراب معدن وصاغة بغير جنسه، (ومرجع
~~الكيل: عرف المدينة) على عهد النبي صلى الله عليه وسلم (و) مرجع (الوزن:
# عرف مكة على عهد النبي (ص)) لما روى عبد الملك بن عمير أن النبي (ص) قال:
~~المكيال مكيال المدينة، والميزان ميزان مكة وكلامه (ص) إنما يحمل على تبيين
~~الاحكام. فما كان مكيالا بالمدينة في زمنه (ص) انصرف التحريم بتفاضل الكيل
~~إليه. فلا يجوز أن يتغير بعد ذلك، وهكذا الموزون، (وما لا عرف له بهما)، أي
~~بمكة والمدينة (اعتبر عرفه في موضعه).
# لأن ما لا حد له في الشرع يرجع فيه إلى العر ف كالحرز والقبض. (فإن
~~اختلفت البلاد) التي هي مواضعه (اعتبر الغالب) منها (فإن لم يكن) غالب (رد
~~إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز) لأن الحوادث ترد إلى أشبه المنصوص عليه
~~بها. وقوله (فإن تعذر رده) إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز (رجع إلى عرف
~~بلده) مبني على الوجه الثاني في أن ما لا عرف له PageV03P304
# بمكة والمدينة يرد إلى أقرب الأشياء به شبها بالحجاز، كما نقله في
~~الانصاف عن الحاوي وغيره. وليس مبنيا على المذهب. لأن رده إلى ذلك على
~~المذهب إنما هو إذا لم يكن له عرف ببلده (والبر والشعير مكيلان) وكذا
~~الأقط. وكذا الدقيق والسويق وسائر الحبوب والأبازير والإشنان. وكذا الجص
~~والنورة. ويأتي في السلم أنه يسلم فيهما وزنا (ونحوهما) أي نحو الجص
~~والنورة وكذا التمر والرطب والبسر وباقي تمر النخل. وسائر ما يجب فيه
~~الزكاة من الثمار مثل الزبيب والفستق والبند واللوز والبطم والعناب والمشمش
~~والزيتون والملح، والمائع كله من لبن وخل وزيت وشيرج وسائر الادهان. وجعل
~~في الروضة العسل موزونا. (ويجوز ms1447 التعامل بكيل لم يعهد) أي لم يتعارف (ومن
~~الموزون الذهب والفضة والنحاس والحديد والرصاص والزئبق والكتان والقطن
~~والحرير والقز والشعر والوبر) والصوف (والغزل واللؤلؤ والزجاج والطين
~~الأرمني الذي يؤكل دواء، واللحم والشحم والشمع والزعفران والعصفر، والدرس،
~~والورس والخبز) إلا إذا يبس ودق وصار فتيتا فهو مكيل، وتقدم. (والجبن
~~والعنب والزبد ونحوه) أي نحو ما ذكر. قال الموفق والشارح: يباح السمن
~~بالوزن ويتخرج أن يباع بالكيل (وغير المكيل والموزون كالثياب والحيوان،
~~والجوز والبيض والرمان والقثاء والخيار، وسائر الخضر والبقول، والسفرجل
~~والتفاح والكمثري والخوخ ونحوه) كالإجاص وكل فاكهة رطبة، ذكره القاضي.
~~PageV03P305
# فصل:
# (وأما ربا النسيئة) من النساء بالمد، وهو التأخير، يقال: نسأت الشئ
~~وأنسأته أخرته. وقد أشار إلى معناه الخاص هنا. فقال (فكل شيئين) من جنس أو
~~جنسين (ليس أحدهما نقدا) ذهبا أو فضة وعلة ربا الفضل وهو الكيل والوزن كما
~~تقدم. فيهما واحدة، كمكيل بمكيل من جنسه أو غيره (بأن باع مدبر بجنسه) أي
~~ببر (أو) باع مدبر (بشعير ونحوه) كباقلا وعدس وأرز وموزون بموزون، بأن باع
~~رطل حديد (بجنسه) أي بحديد (أو) باع رطل حديد (بنحاس ونحوه) كرصاص وقطن
~~وكتان. (لا يجوز النساء فيهما) بغير خلاف نعلمه. قاله في الشرح لقوله (ص)
~~في حديث أبي سعيد: ولا تبيعوا منها غائبا بناجز ولقوله (ص):
# الذهب بالورق ربا إلا هاء وهاء ومعناها على اختلاف لغاتها: خذ وهات. في
~~الحال، يدا بيد (فيشترط) لصحة البيع في ذلك (الحلول والقبض في المجلس) لما
~~ذكر. ثم إن اتحد الجنس اعتبر التماثل. وإلا جاز التفاضل كما تقدم (فإن
~~تفرقا) أي المتعاقدان (قبله) أي قبل القبض من الجانبين (بطل العقد) لما
~~تقدم من قوله (ص): فإذا اختلفت هذه الأصناف فبيعوا كيف شئتم يدا بيد.
~~والمراد به القبض (وإن كان أحدهما) أي أحد المبيعين (نقدا فلا) يحرم
~~النساء. ولا يبطل العقد بتأخير القبض. ولو كان الثاني موزونا كبيع حديد أو
~~نحاس أو نحوه بذهب أو فضة. قال في المبدع: بغير خلاف، لأن الشارع أرخص في
~~PageV03P306
# السلم. والأصل في ms1448 رأس ماله: النقدان. فلو حرم النساء فيه لا نسد باب
~~السلم في الموزونات غالبا، (ولو في صرف فلوس نافقة به) أي بنقد. فيجوز
~~النساء واختاره الشيخ وغيره كابن عقيل وذكره الشيخ رواية. قال في الرعاية:
~~إن قلنا هي عرض جاز، وإلا فلا خلافا لما في التنقيح من أنه يشترط الحلول
~~والتقابض في صرف نقد بفلوس نافقة. والذي قاله في التنقيح قدمه في المبدع.
~~وذكر في الانصاف: أنه الصحيح من المذهب، وعليه أكثر الأصحاب. ونص عليه
~~وقدمه في المحرر والفروع والرعايتين والحاويين والفائق اه‍.
# وجزم به في المنتهى. (وإن اختلفت العلة فيهما) أي في المبيعين (كما لو
~~باع مكيلا بموزون جاز التفرق قبل القبض و) جاز (النساء) أي التأجيل لأنهما
~~لم يجتمعا في أحد وصفي علة ربا الفضل. أشبه الثياب بالحيوان. (وما كان مما
~~ليس بمكيل ولا موزون، كثياب وحيوان وغيرهما يجوز النساء فيه) سواء بيع
~~بجنسه، أو بغير جنسه (متساويا أو متفاضلا) لأمر النبي (ص) عبد الله بن عمر:
~~أن يأخذ على قلائص الصدقة. فكان يأخذ البعير بالبعيرين، أي إلى إبل الصدقة
~~رواه أحمد والدارقطني وصححه. وإذا جاز في الجنس الواحد ففي الجنسين أولى،
~~(ولا يصح بيع كالئ بكالئ) بالهمزة فيهما وبعض الرواة يتركه تخفيفا. وهو بيع
~~دين بدين مطلقا. لنهي النبي (ص): عن بيع الكالئ رواه أبو عبيد في الغريب،
~~إلا أن الأثرم روى أن أحمد سئل: أيصح هذا الحديث؟ قال: لا، قاله في الشرح.
~~(وله) أي لبيع الدين بالدين (صور. منها بيع ما في الذمة حالا من عروض
~~وأثمان بثمن إلى أجل لمن هو) أي الدين (عليه أو) بيع ما في الذمة (لغيره)
~~أي غير من عليه مطلقا، ومنها جعل رأس PageV03P307
# مال السلم دينا بأن يكون له دين على آخر، فيقول: جعلت ما في ذمتك رأس مال
~~سلم على كذا.
# (ومنها. لو كان لكل واحد من اثنين دين على صاحبه من غير جنسه) أي جنس
~~دينه (كالذهب والفضة وتصارفا) هما، (ولم يحضرا شيئا) أي أحدهما أو هما فإنه ms1449
~~لا يجوز سواء كانا حالين أو مؤجلين لأنه بيع دين بدين، فإن أحضر أحدهما أي
~~أحد الدينين، (أو كان) أحد العوضين دينا والآخر، (عنده أمانة) أو غصب ونحوه
~~(جاز) التصارف. ولم يكن بيع دين بدين، بل بعين وتصارفا على ما يرضيان به من
~~السعر لأنه بيع فيجوز ما تراضيا به. لكن يأتي في الباب: إذا عوضه نقدا عن
~~نقد آخر بذمته أنه يكون بسعر يومه (ولا يجبر أحدهما) أي المدينين (على سعر
~~ما لا يريده) لأن البيع عن تراض فإن لم ينفقا على سعر أدى كل واحد ما عليه
~~من الدين لأنه الأصل الواجب. (ولو كان لرجل على رجل دينار فقضاه دراهم)
~~متفرقة (شيئا بعد شئ. فإن كان يعطيه كل) نقدة أمن (درهم) فأكثر (بحسابه من
~~الدينار) بأن يقول: هذا الدرهم عن عشر دينار مثلا، وهذان الدرهمان عن خمسه.
~~(صح) القضاء. لأنه بيع دين بعين، (فإن لم يفعل) ذلك بأن أعطاه وسكت (ثم
~~تحاسبا بعد) إعطاء الدراهم (وصارفه بها وقت المحاسبة. لم يجز لأنه بيع دين
~~بدين) وهو غير جائز كما تقدم. (وإن صارفه عما) استقر له (في ذمته ولو كان)
~~ما له في ذمته (مؤجلا بعين مقبوضة بالمجلس صح) الصرف. ويأتي ذلك مفصلا.
# فصل:
# (في المصارفة وهي بيع نقد بنقد) اتحد الجنس أو اختلف. سميت بذلك لصريفهما
~~وهو تصويتهما في الميزان. وقيل:
# لانصرافهما أي المتصارفين عن مقتضى البياعات من عدم جواز التفرق قبل
~~القبض ونحوه.
# (والقبض في المجلس شرط لصحته) أي الصرف، حكاه ابن المنذر، إجماع من يحفظ
~~عنه PageV03P308
# من أهل العلم. ولقوله (ص): وبيعوا الذهب بالفضة كيف شئتم يدا بيد (فإن
~~طال المجلس) قبل القبض وتقابضا قبل التفرق جاز، (أو) تصارفا ثم (تماشيا
~~مصطحبين إلى منزل أحدهما) فتقابضا (أو) تماشيا (إلى الصراف فتقابضا عنده
~~جاز) أي صح الصرف. لان المجلس هنا كمجلس الخيار في البيع، ولم يتفرقا قبل
~~القبض. ولا يطل الصرف بتخابر فيه. وقياسه سلم، وبيع نحو مد بر بمثله أو
~~بشعير. فيصح العقد دون الشرط، كسائر ms1450 الشروط الفاسدة (ويجوز) الصرف (في
~~الذمم بالصفة) كصارفتك دينارا بعشرة دراهم.
# ويصف ذلك إن تعددت النقود، وإلا لم يحتج لوصفه وينصرف لنقد البلد. ويكفي
~~القبض في المجلس وإن لم تكن معينة، (لأن المجلس كحالة العقد) لعموم ما سبق
~~من قوله (ص):
# بيعوا الذهب الفضة كيف شئتم يدا بيد (فمتى افترقا قبل التقابض) من
~~الجانبين بطل العقد لما سبق، (أو افترقا) أي المتعاقدان (عن مجلس) عقد
~~(السلم قبل قبض) المسلم إليه (رأس ماله) أي السلم (بطل العقد) لما يأتي في
~~السلم، (وإن قبض البعض فيهما) أي في الصرف والسلم (ثم افترقا كفرقة خيار
~~المجلس) قبل تقابض الباقي (بطل) العقد (فيما لم يقبض فقط) لفوات شرطه (ولو
~~وكل المتصارفان) من يقبض لهما، (أو) وكل (أحدهما من يقبض له فتقابض
~~الوكيلان) أو تقابض أحد المتصارفين ووكيل الآخر (قبل تفرق الموكلين) أو قبل
~~تفرق الموكل والعاقد الثاني الذي لم يوكل (جاز) العقد، أي صح. لأن قبض
~~الوكيل كقبض موكله، (وإن تفرقا) أي الموكلان أو الموكل والعاقد الثاني (قبل
~~القبض بطل الصرف، افترق الوكيلان أو لا) لتعلق القبض بالعقد. ولو تفرق
~~الوكيلان ثم عادا بالمجلس وموكلاهما باقيان. لم يتفرقا إلى التقابض. صح
~~العقد لما تقدم (ولو كان عليه دنانير)، أ (و) كان عليه (دراهم فوكل غريمه
~~في بيع داره) أو نحوها (و) في (استيفاء دينه من ثمنها فباعها بغير جنس ما
~~عليه) أي على رب الدار (لم يجز) للوكيل (أن يأخذ منها) أي من ثمن الدار
~~(قدر حقه لأنه) أي المدين (لم يأذن له) أي للوكيل (في مصارفة نفسه) فإن أذن
~~له في ذلك جاز. PageV03P309
# فيتولى طرفي عقد المصارفة. (وإن مات أحد المتصارفين قبل التقابض بطل)
~~العقد لعدم تمامه. لأن القبض هنا كالقبول في البيع. (لا) إن مات أحدهما
~~(بعده) أي بعد التقابض وقبل التفرق، فلا يبطل العقد. لأنه قد تم ونفذ. (وإن
~~تصارفا على عينين) أي معينين (من جنسين) كهذا الدينار بهذه الدراهم. (ولو
~~بوزن متقدم) على العقد (أو) ب‍ (- إخبار صاحبه) بأن وزن ms1451 نقده كذا (وظهر
~~غصب) أي إن أحد العوضين مغصوب، بطل العقد، لأنه باع ما لا يملكه.
# (أو) ظهر (عيب في جميعه) أي جميع أحد العوضين (ولو) كان العيب (يسيرا من
~~غير جنسه كنحاس في الدراهم، و) ك‍ (- المس) وهو نوع من النحاس (في الذهب.
~~بطل العقد) لأنه باعه غير ما سمي له. فلم يصح كبعتك هذا البغل، فتبين أنه
~~فرس. (وإن ظهر) الغصب أو العيب من غير الجنس (في بعضه)، بأن صارفه دينارين
~~بعشرين درهما. فوجد أحد الدينارين مغصوبا أو به مس (بطل العقد فيه فقط) بما
~~يقابله وصح في السلم بما يقابله. (فإن كان العيب من جنسه) أي جنس المعيب
~~(كالسواد في الفضة والخشونة) فيها (وكونها تنفطر) أي تتشقق، (عند الضرب أو
~~أن سكتها مخالفة لسكة السلطان. فالعقد صحيح) لأن العيب لا يبطل البيع، سواء
~~ظهر العيب قبل التفرق أو بعده. (وله) أي لمن صار إليه المعيب (الخيار) بين
~~الرد والامساك مع الأرش (فإن رده بطل) العقد، وليس له البدل. لأن العقد وقع
~~على عينه. فإذا أخذ غيره أخذ ما لم يشتره، (وإن أمسكه) أي المعيب (فله أرشه
~~في المجلس) من غير جنس السلم لئلا يفضي إلى مسألة مد عجوة. (وكذا) يجوز له
~~أخذ الأرض (بعده) أي بعد المجلس (إن جعل) أي الأرش (من غير جنس الثمن) أي
~~النقدين كبر أو شعير. لأنه لا يعتبر قبضه فيه إذا بيع بنقد. (وكذا سائر
~~أموال الربا إن بيعت بغير جنسها) أي مما يشترط فيه القبض على ما تقدم
~~بيانه. (فلو باع تمرا بشعير فوجد بأحدهما عيبا فأخذ أرشه درهما ونحوه) مما
~~ليس بمكيل (جاز ولو بعد التفرق) من المجلس. لما تقدم. (وإن تصارفا في الذمة
~~على جنسين) كدينار بعشرة دراهم وتقابضا ثم ظهر عيب في أحدهما. (والعيب من
~~جنسه فإن وجد) أي علم العيب (فيه قبل التفرق. فالعقد صحيح. وله أخذ بدله)
~~قبل التفرق PageV03P310
# سليما. لأن العقد وقع على مطلق. والاطلاق يقتضي السلامة من العيب، (أو)
~~أخذ (أرشه) أي العيب (قبل ms1452 التفرق) من غير جنس السليم لما تقدم. (وإن وجد)
~~أي علم (بعد التفرق لم يبطل العقد أيضا) كمن اشترى سلعة فوجدها معيبة. (وله
~~إمساكه مع أرش) عيبه (و) له (رده وأخذ بدله في مجلس الرد) لأن قبض بدله
~~يقوم مقامه. (فإن تفرقا قبل أخذ بدله في مجلس الرد بطل) العقد. لقوله (ص):
~~لا تبيعوا غائبا منها بناجز (فلو ظهر بعضه) أي بعض أحد العوضين (معيبا
~~فحكمه حكم ما لو وجد جميعه) معيبا. فله رد المعيب وأخذ بدله قبل التفرق أو
~~إمساكه مع أرشه، (وإن كان) العيب (من غير جنسه) كالنحاس في الفضة والمس في
~~الذهب، (فالعقد صحيح وله رده) أي المعيب (قبل التفرق وأخذ بدله) قبل التفرق
~~(و) إن علم الغيب من غير الجنس (بعده) أي بعد التفرق (يفسد العقد) لأن قبضه
~~كلا قبض، وقد تفرقا قبل التقابض. (وإن عين أحدهما) أي أحد العوضين في الصرف
~~(دون) العوض (الآخر) كصارفتك هذا الدينار بعشرة دراهم، كذا. أو هذه الفضة
~~بدينار مصري، (فلكل) من المعين وما في الذمة (حكم نفسه) إذا ظهر معيبا على
~~ما سبق من التفضيل، (وكذا الحكم فيهما) أي في المعين. وما في الذمة (إذا
~~كانت المصارفة) على شيئين من جنس واحد لكن لا أرش.
# (أو) كان (ما يجري فيه الربا من جنس واحد) كبر معين أو في الذمة ببر
~~كذلك. (إلا أنه لا يصح أخذ أرش) مطلقا لئلا يؤدي إلى التفاضل، أو إلى مسألة
~~مد عجوة. وإن تلف العوض في الصرف بعد القبض. ثم علم عيبه فسخ العقد. ويرد
~~الموجود وتبقى قيمة المعيب في ذمة من تلف في يده فيرد مثلها أو عوضها إن
~~اتفقا عليه، سواء كان الصرف لجنسه أو غير جنسه. ولا يجوز أخذ الأرش إلا إذا
~~كان في المجلس والعوضان من جنسين. (ومتى صارفه) ثم أراد الشراء منه (كان له
~~الشراء) منه (من جنس ما أخذ منه بلا مواطأة) بينهما على ذلك.
# لما روى أبو هرير وأبو سعيد: أن النبي (ص) استعمل رجلا على خيبر، ms1453 فجاءه
~~بتمر جنيب.
# فقال: أكل تمر خيبر هكذا؟ قال: لا والله. إنا لنأخذ الصاع من هذا
~~بالصاعين والصاعين بالثلاثة. فقال النبي (ص): لا تفعل. بع التمر بالدراهم،
~~ثم اشتر بالدراهم جنيبا متفق PageV03P311
# عليه. ولم يأمره أن يبيعه من غير من يشتري منه، ولو كان ذلك محرما لبينه
~~له. (ولو اشترى فضة بدينار ونصف) دينار (ودفع) المشتري (إلى البائع دينارين
~~ليأخذ قدر حقه منه) أي من المدفوع له وهو الديناران، (فأخذه) أي فأخذ
~~البائع قدر حقه من الدينارين (ولو بعد التفرق صح) الصرف لحصول التقابض قبل
~~التفرق. والذي تأخر إنما هو تمييز حقه من حق الآخر.
# (والزائد) من الدينارين (أمانة في يده) أي يد البائع لعدم المقتضى
~~لضمانه، (ولو صارفه خمسة دراهم بنصف دينار فأعطاه دينارا) ليأخذ منه نصفه
~~(صح) الصرف لوجود القبض، ولو تأخر التمييز حتى تفرقا. (ويكون نصفه له
~~والباقي) من الدينار (أمانة في يده) أي يد قابض الدينار لما تقدم،
~~(ويتفرقان) أي لهما أن يتفرقا قبل تمييز النصف، (ثم إن صارفه) أي صارف قابض
~~الدينار صاحبه (بعد ذلك للباقي له منه) أي من الدينار جاز، (أو اشترى به)
~~أي بالباقي من في الدينار (منه شيئا) جاز، (أو جعله) أي الباقي (سلما في
~~شئ) جاز لأنه عين ماله وليس دينا، (أو وهبه) أي وهب دافع الدينار قابضه
~~(إياه) أي الباقي منه (جاز)، لأنه تصرف من أهله في محله، (ولو اقترض) آخذ
~~الدينار (الخمسة) دراهم (منه) أي من قابضها (وصارفه بها عن) النصف (الباقي)
~~صح بلا حيلة (أو صارفه دينارا) بعشرة. فأعطاه الخمسة، (ثم اقترض منه ودفعها
~~عن الباقي) من العشرة بذمته (صح) ذلك (بلا حيلة) أي مواطأة. فإن كان حيلة
~~لم يصح لما يأتي، (ومن عليه دينار فقضاه دراهم متفرقة كل نقدة بحسابها من
~~الدينار) بأن يقول له: هذا الدرهم عن عشر دينار وهذان الدرهمان عن خمسه
~~مثلا وهكذا، (صح) ذلك (وإلا فلا) وإن أعطاه الدراهم مع السكوت ثم حاسبه بعد
~~ذلك وصارفه بها. لم يصح لأنه بيع دين ms1454 بدين. وتقدم قريبا (ويصح اقتضاء نقد
~~من) نقد (آخر) لحديث ابن عمر: كنا نبيع الأبعرة بالبقيع بالدنانير ونأخذ
~~عنها الدراهم، وبالدراهم ونأخذ عنها الدنانير. فسألنا النبي (ص) فقال: لا
~~بأس أن تأخذوها بسعر يومها، ما لم تتفرقا وبينكما شئ رواه أبو داود
~~PageV03P312
# وابن ماجة. (إن أحضر أحدهما) أي أحد النقدين وإلا لم يصح، لأنه دين بدين.
~~(أو كان) أحد النقدين (أمانة) أو غصبا (عنده) أي عند المقتضى، (و) النقد
~~(الآخر في الذمة) وهو (مستقر) كثمن وقرض وأجرة استوفى نفعها، بخلاف دين
~~كتابة وجعل قبل عمل، ونحوه مما لم يستقر (بسعر يومه) أي يوم الاقتضاء. لما
~~تقدم في حديث ابن عمر وهذا الصحيح من المذهب. كما يدل عليه كلام الأصحاب
~~هنا، بخلاف ما قدمه في الفصل قبل هذا. (ولا يشترط حلول) أي حلول ما في
~~الذمة. فلو كان مؤجلا وقضاه عنه بسعر يوم القضاء جاز لأنه رضي بتعجيل ما في
~~الذمة بغير عوض. (وإن كان) كل من النقدين (في ذمتيهما فاصطرفا) من غير
~~إحضار أحدهما، (لم يصح) الصرف لأنه بيع دين بدين، (وتقدم بعضه) في مواضع.
~~(ولو كان لرجل على رجل عشرة دنانير فوفاه) عشرة دنانير (نقدا. فوجدها أحد
~~عشر) دينارا وزنا (كان الدينار الزائد في يد القابض مشاعا مضمونا لمالكه)
~~المقبض، لان القابض قبضه على أنه عوض ماله. فكان مضمونا عليه. (وإن كان له
~~عنده دينار وديعة فصارفه) أي صارف رب الدينار الوديع (به) أي بالدينار،
~~(وهو) أي الدينار (معلوم بقاؤه أو مظنون) بقاؤه (صح الصرف) لانتفاء الغرر،
~~(وإن ظن عدمه) أي الدينار (لم يصح) الصرف للغرر، (وإن شك فيه) أي في عدم
~~الدينار (صح) الصرف لأن الأصل بقاؤه، (فإن تيقن عدمه) أي الدينار (حين
~~العقد تبينا أن العقد وقع باطلا) لعدم المعقود عليه، ومن اشترى شيئا بنصف
~~دينار لزمه شق. ثم إن اشترى آخر بنصف آخر، لزمه شق أيضا. ويجوز إعطاؤه
~~عنهما صحيحا. لكن إن شرط ذلك في العقد الثاني أبطله. وقيل: لزوم الأول
~~يبطلهما.
# (والدراهم والدنانير تتعين بالتعيين ms1455 في جميع عقود المعاوضات كبيع وصلح
~~بمعناه) أي بمعنى البيع بأن أقر له بدين أو عين وصالحه بدراهم أو دنانير
~~معينة. (و) ك‍ (- أجرة وصداق وعوض عتق وخلع وما صولح به عن دم عمد أو غيره)
~~لأن الدراهم والدنانير أحد العوضين فتعينت PageV03P313
# بالتعيين كالعوض الآخر. (ف‍) - على هذا (لا يصح ولا يجوز للمشتري) ونحوه
~~(إبدالها) أي إبدال الدراهم المعينة أو الدنانير المعينة، (ويبطل العقد) أي
~~البيع وما بمعناه (ب‍) - ظهور (كونها مغصوبة) كما لو ظهر المبيع مغصوبا.
~~(ويملكها) أي الدراهم والدنانير المعينة بالعقد (بائع) ونحوه (بمجرد) العقد
~~مع (التعيين) لها، (فيصح تصرفه) أي البائع ونحوه (فيها) أي في الدراهم
~~والدنانير المعينة (قبل قبضها) إن لم تحتج إلى وزن أو عد (وإن تلفت)
~~الدراهم أو الدنانير المعينة قبل قبضها (ف‍) - هي (من ضمانه)، أي البائع
~~ونحوه إن لم تحتج لوزن أو عد كالمبيع المعين، (وإن وجدها البائع) أي
~~الدراهم أو الدنانير المعينة (معيبة من غير جنسها)، بأن وجد في الدراهم
~~نحاسا أو الدنانير مسا، (بطل العقد) أي البيع وما بمعناه، لأنه باعه غير ما
~~سمي له. فإن كان العيب في بعضها فقد بطل العقد فيه، أي المعيب (فقط) وصح في
~~السلم بقسطه، (و) إن ظهر في الدراهم أو الدنانير المعيبة عيب (من جنسها
~~خير) البائع ونحوه (بين فسخ) فيردها، ولا يطالب ببدلها. (وإمساك بلا أرش إن
~~كان العقد على) عوضين من (جنس) واحد لئلا يفضي إلى عدم التماثل. (وإلا) بأن
~~كان العوضان من جنسين (فله أخذ أرش في المجلس) لأن التماثل في الجنسين غير
~~معتبر، (و) له أخذ أرش (بعده) أي بعد المجلس (إن جعلاه من غير جنس الثمن)
~~أي النقد لئلا يفضي إلى بيع نقد بنقد مع تأخير التقابض (كما تقدم) تفصيله.
# تنبيه: هو لغة الايقاظ. واصطلاحا عنوان بحث يفهم مما قبله، (يحصل التعيين
~~بالإشارة) سواء ضم إليهما الاسم أو لا (كقوله: بعتك هذا الثوب بهذه
~~الدراهم) أو بهذه فقط من غير ذكر الدراهم (أو بعتك هذا بهذا) من غير ms1456 تسمية
~~العوضين. قلت: ويحصل التعيين بالاسم، كبعتك عبدي سالما أو داري بموضع كذا
~~وهما يعلمانهما أو بما في يدي أو كيسي من الدراهم أو الدنانير، ويعلمان ذلك
~~(ويحرم الربا بين المسلمين و) يحرم الربا (بين المسلم والحربي في دار
~~الاسلام ودار الحرب، ولو لم يكن بينهما أمان) لعموم قوله تعالى:
# * (وحرم الربا) * وغيره من الأدلة (ما لم يكن) الربا (بينه) أي بين إنسان
~~PageV03P314
# (وبين رقيقه، ولو) كان رقيقه (مدبرا أو أم ولد) لأن المال كله للسيد. (و)
~~لو كان الرقيق (مكاتبا) فلا يجري بينه وبين سيده ربا (في مال الكتابة) فقط
~~على ما يأتي في الكتابة إن شاء الله، (وتجوز المعاملة ب‍) - نقد (مغشوش من
~~جنسه لم يعرف) أي الغش لعدم الغرر، (وكذا) تجوز المعاملة بنقد مغشوش (بغير
~~جنسه وكذا يجوز ضربه) أي النقد المغشوش. نقل صالح عن الامام في دارهم يقال
~~لها: المسبية عامتها نحاس إلا شيئا فيها فضة، فقال (إذا كان شيئا اصطلحوا
~~عليه كالفلوس) واصطلحوا عليها فأرجو أن لا يكون فيها بأس، (ولأنه لا تغرير
~~فيه) ولا يمنع منه لأنه مستفيض في سائر الأعصار، جار بينهم من غير نكير
~~(لكن يكره) ضرب النقد المغشوش لأنه قد يتعامل به من لا يعرفه (وإن اجتمعت
~~عنده دراهم زيوف) أي نحاس (فإنه يسبكها ولا يبيعها ولا يخرجها في معاملة
~~ولا صدقة فإن قابضها ربما خلطها بدراهم جيدة وأخرجها على من لا يعرف حالها.
~~فيكون) ذلك (تغريرا للمسلمين) وإدخالا للغرر عليهم. قال أحمد: إني أخاف أن
~~يغر بها مسلما. وقال: ما ينبغي أن يغر بها المسلمين. ولا أقول: إنه حرام.
~~قال في الشرح: فقد صرح بأنه إنما كرهه، لما فيه من التغرير بالمسلمين.
~~(وكان) عبد الله (ابن مسعود) رضي الله عنه (يكسر الزيوف وهو على بيت المال
~~وتقدم بعض ذلك في) باب (زكاة الذهب والفضة، وتقدم) هناك أيضا (كلام الشيخ
~~في الكيمياء) وأنها غش فتحرم مطلقا. (وقال: لا يجوز بيع الكتب التي تشتمل
~~على معرفة صناعتها ويجوز إتلافها، انتهى) دفعا لضررها. ms1457 (ويحرم قطع درهم
~~ودينار) ونحوهما من السكة الجائزة بين المسلمين، (وكسره) أي ما ذكر من
~~الدراهم والدينار ونحوهما. (ولو) كان كسره (لصياغة وإعطاء سائل) لعموم:
~~نهيه (ص) عن كسر السكة الجائزة بين المسلمين، ولان فيه PageV03P315
# تضييقا للمعاملة. (إلا أن يكون رديئا، أو يختلف في شئ منها هل هو جيد أو
~~ردئ.
# فيجوز كسره استظهارا لحاله. وتكره كتابة القرآن على الدرهم والدينار
~~والحياصة. قال أبو المعالي: ونثرها) أي الدراهم والدنانير (على الراكب)
~~ويأتي في الوليمة: يكره نثار والتقاطه.
# (وأول ما ضربت الدراهم) ضرب الاسلام (على عهد الحجاج) الثقفي في خلافة
~~عبد الملك بن مروان، (ولا يجوز بيع تراب الصاغة و) تراب (المعدن بشئ من
~~جنسه) فتراب معدن الذهب وصياغته. لا يجوز بيعه بذهب للجهل بالتساوي. ويجوز
~~بفضة وتراب معدن الفضة وصياغتها لا يجوز بيعه بفضة كذلك. ويجوز بيعه بذهب
~~لا يؤثر استتار المقصود بالتراب في المعدن. لأنه بأصل الخلقة، فهو كالرمان
~~ونحوه. وتراب الصاغة بالحمل عليه. (والحيل التي تحرم حلالا أو تحلل حراما)
~~أي التي يتوسل بها إلى ذلك (كلها محرمة لا تجوز في شئ من الدين) لقوله (ص):
~~من أدخل فرسا بين فرسين وقد أمن أن يسبق فهو قمار. ومن أدخل فرسا بين فرسين
~~ولا يأمن أن يسبق فليس بقمار رواه أبو داود وغيره. فجعله قمارا مع إدخال
~~الفرس الثالث لكونه لا يمتع معنى القمار وهو كون كل واحد من المتسابقين لا
~~ينفك عن كونه آخذا ومأخوذا منه. وإنما دخل صورة، تحيلا على إباحة المحرم.
~~وسائر الحيل مثل ذلك. ولان الله تعالى إنما حرم المحرمات لمفسدتها والضرر
~~الحاصل منها. ولا يزول ذلك مع بقاء معناها، وأما حديث خيبر المشهور وهو: بع
~~الجمع - أي التمر الردئ - بالدراهم ثم اشتر بها جيدا فإنما أمرهم بذلك
~~لأنهم كانوا يبيعون الصاعين من الردئ بالصاع من الجيد. فعلمهم (ص) الحيلة
~~المانعة من الربا. لأن القصد هنا بالذات تحصيل أحد النوعين دون الزيادة.
~~فإن قصدت حرمت الحيلة جمعا بين الاخبار.
# فعلم أن كل ما قصد التوصل ms1458 إليه من حيث ذاته لا من حيث كونه حراما جاز
~~وإلا حرم.
# (وهي) أي الحيلة (أن يظهر عقدا) ظاهره الإباحة (يريد به مخادعة، وتوصلا
~~إلى فعل ما حرم الله) تعالى من الربا ونحوه (أو) إلى (إسقاط واجب) لله
~~تعالى أو لآدمي، كهبة ماله PageV03P316
# قرب الحول لاسقاط الزكاة أو لاسقاط نفقة واجبة، (أو) إلى (دفع حق) عليه
~~من نحو دين (فمنها) أي الحيل (لو أقرضه شيئا وباعه سلعة بأكثر من قيمتها أو
~~اشترى) المقرض (منه) أي من المقترض (سلعة بأقل من قيمتها توسلا إلى أخذ
~~العوض عن القرض، ومنها) أي الحيل (أن يستأجر أرض البستان بأمثال أجرتها. ثم
~~يساقيه على ثمر شجر بجزء من ألف جزء للمالك)، أو لجهة الوقف. (والباقي) من
~~الثمر للعامل. (ولا يأخذ المالك) ولا الناظر (منه شيئا. ولا يريدان) ذلك.
~~(وإنما قصدهما بيع الثمرة قبل وجودها) أو بدو صلاحها (بما سمياه) أجرة
~~(والعامل لا يقصد سوى ذلك وربما لا ينتفع بالأرض التي سمى الأجرة في
~~مقابلتها) بل قد تكون الأرض لا تصلح للزرع بالكلية (وقد ذكر ابن القيم في)
~~كتابه (أعلام الموقعين من ذلك صورا كثيرة جدا. يطول ذكرها. فلتعاود) لعموم
~~الحاجة إليها. PageV03P317
# تم بحمد الله الجزء الثاني من كتاب كشاف القناع بعونه تعالى ويليه الجزء
~~الثالث وأوله كتاب بيع الأصول والثمار كتاب بيع الأصول والثمار (الأصول)
~~جمع أصل، وهو ما يتفرع عنه غيره. والمراد به هنا (أرض ودور وبساتين ونحوها)
~~كمعاصر وطواحين. والثمار جمع ثمر. كجبل وجبال. وواحد الثمر: ثمرة.
# وجمع الثمار: ثمر ككتاب وكتب. وجمع ثمر: أثمار. كعنق وأعناق. فهو رابع
~~جمع. (إذا باع دارا تناول البيع أرضها) أي إذا كانت الأرض يصح بيعها: فإن
~~لم يجز، كسواد العراق فلا. قاله في المبدع وشرح المنتهى. وظاهر ما تقدم من
~~صحة بيع المساجد: خلافه (بمعدنها الجامد) لأنه كأجزائها. (و) تناول البيع
~~(بناءها وسقفها ودرجها) لأن ذلك داخل في مسماها، (و) تناول البيع أيضا
~~(فناءها) إن كان فناء، لأن غالب الدور ليس لها ذلك. والفناء بكسر الفاء. ms1459 ما
~~اتسع أمام الدار، (و) تناول البيع (ما اتصل بها) أي الدار (لمصلحتها
~~كسلاليم) مسمرة، والسلاليم: جمع سلم بضم السين وفتح اللام. وهو المرقاة،
~~مأخوذ من السلامة تفاؤلا (ورفوف مسمرة وأبواب منصوبة) وحلقها (وخوابي
~~مدفونة للانتفاع بها.
# وأجرنة مبنية، وحجر رحى سفلاني منصوبة) لأنه متصل بها لمصلحتها. أشبه
~~الحيطان.
# (وكذا) يتناول البيع (ما كان في الأرض من الحجارة المخلوقة، أو) كان
~~(مبنيا كأساسات الحيطان المنهدمة والآجر) المتصل بالأرض، وحكم الهبة والرهن
~~والوقف والاقرار والوصية بدار حكم بيعها فيما ذكر (وإن كان ذلك) المتصل
~~بالأرض (يضر بالأرض وينقصها PageV03P318
# كالصخر) المخلوق في الأرض، (المضر بعروق الشجر. فهو عيب يثبت للمشتري
~~الخيار بين الرد و) بين (الامساك مع الأرش إذا لم يكن) المشتري (عالما) به
~~كسائر العيوب. وإن علمه فلا خيار له، لدخوله على بصيرة. (وإن كانت الحجارة)
~~مودعة فيها للنقل عنها (و) وكان (الآجر مودعا فيها للنقل عنها. فهو للبائع)
~~كالفرش والستور، (ويلزمه نقلها) أي نقل الحجارة المودعة فيها للنقل. ونقل
~~الآجر غير المبني بها.
# (وتسوية الأرض وإصلاح الحفر) لأن عليه تسليم المبيع تاما، ولا يمكن إلا
~~بذلك.
# فوجب (وإن كان قلعها) أي الحجارة (يضر بالأرض ويتطاول. فهو عيب) يثبت به
~~للمشتري الخيار (كما تقدم). والواو بمعنى أو (ولا يتناول البيع أيضا ما كان
~~مودعا فيها) أي في الدار (من كنز مدفون) لأنه ليس من أجزائها. (ولا) يتناول
~~البيع (منفصلا عنها) كحبل ودلو وبكرة وقفل وفرش ورفوف موضوعة على الأوتاد
~~بغير تسمير. ولا غرز في الحائط لعدم اتصالها. فإن كانت مسمرة أو مغروزة في
~~الحائط دخلت. وتقدم بعضه.
# (وكذا رحى غير منصوبة، وخوابي موضوعة من غير أن يطين عليها) فلا يتناولها
~~البيع، ولعدم اتصالها بالأرض. وكذا كل متصل. (ولو كان من مصلحة المتصل بها،
~~كمفتاح وحجر رحى فوقاني إذا كان السفلاني منصوبا) لأن اللفظ لا يتناوله،
~~ولا هو متصل بها.
# ولو كانت الصيغة المتلفظ بها الطاحونة ونحوها دخل الفوقاني أيضا، (و) لا
~~يدخل في بيع دار وأرض (معدن جار، أو ماء نبع ms1460 في بئر) أ (وعين) لما تقدم في
~~البيع، (لا نفس البئر) وأرض العين (ونحوه) مما يتصل بها. (فإنه لمالك
~~الأرض) وينتقل لانتقالها. ولاتصاله بها.
# (فإن كان فيها) أي في الدار (متاع له) أي للبائع (لزمه نقله منها بحسب
~~العادة) يسلمها للمشتري فارغة، (فلا يلزمه) النقل (ليلا ولا) يلزمه أيضا
~~(جمع الحمالين) الذين بالبلد. لأنه ليس المعتاد (فإن طالت مدة نقله) أي
~~المتاع (عرفا نقل) وصوابه وقيده كما في الانصاف PageV03P319
# (جماعة) منهم صاحب الرعاية الكبرى (فوق ثلاثة أيام. ف‍) - هو (عيب) يثبت
~~به للمشتري الخيار إن لم يعلمه به، (فتثبت اليد عليها) أي الدار (وإن كانت
~~مشغولة بمتاعه) أي متاع البائع ونحوه (وكذا كل موضع يعتبر فيه القبض، كرهن
~~ونحوه) فتثبت اليد على الدار المرهونة ونحوها. وإن كانت مشغولة بمتاع
~~الراهن ونحوه، (قال في المغني في) باب (الراهن: وإن خلى) الراهن (بينه) أي
~~بين المرتهن (وبينها) أي الدار المرهونة (من غير حائل بأن فتح له باب الدار
~~وسلم إليه مفتاحها. صح التسليم) أي لزم الرهن (ولو كان فيها قماش للراهن)
~~وظاهره:
# أنه إذا لم يسلمه المفتاح مع كون قماشه بها أنه لا يلزم الرهن، إلا أن
~~يقال: الواو بمعنى أو (وكذا لو رهنه دابة عليها حمل للراهن وسلمها إليه) أي
~~المرتهن (به) أي بالحمل. فيلزم الرهن لوجود القبض المعتبر، (ولا أجرة) على
~~بائع (لمدة نقله) متاعه من الدار المبيعة. وظاهره: ولو طالت (وإن أبى)
~~البائع (النقل فللمشتري إجباره على تفريغ ملكه) وإن لم يتضرر المشتري
~~ببقائه لأنه إشغال لملك المشتري بغير حق (وإن ظهر في الأرض) المبيعة (معدن
~~جامد) لم يعلم به البائع ( فله) أي البائع (الخيار) بين إمضاء البيع أو
~~فسخه. وكذا لو ظهر فيها بئر أو عين ماء ويلزم المشتري إعلام البائع بذلك.
~~كما تقدم فيمن اشترى متاعا. فوجده خيرا مما اشتراه، (وإن باع أرضا أو
~~بستانا أو رهن أرضا أو بستانا أو أقر) بأرض أو بستان (أو أوصى به) أي
~~بالمذكور من أرض أو بستان (أو أوقفه أو ms1461 أصدقه) في نكاح (أو جعله عوضا في
~~خلع) أو عتق أو جعالة ونحوه (أو وقفه، أو أصدقه) في نكاح (أو جعله عوضا في
~~الخلع) أو عتق. ؤ جعالة ونحوه أو وهبه) أو تصدق به (دخل أرض وغراس وبناء،
~~ولو لم يقل بحقوقها) لأنهما من حقوق الأرض. ويتبعان الأرض من كل وجه،
~~لأنهما يتخذان للبقاء فيها. وليس لانتهائهما مدة معلومة بخلاف الزرع
~~والثمرة. وفي مسألة البستان، لأنه اسم للأرض والشجر والحائط.
# بدليل أن الأرض المكشوفة لا تسمى به. (لا) يدخل في بيع أرض أو بستان (شجر
~~مقطوع ومقلوع) لأن اللفظ لا يتناوله. والتبعية انقطعت بانفصاله. (فإن) قال
~~(بعتك هذه الأرض وثلث PageV03P320
# بنائها، أو) بعتك هذه الأرض (وثلث غراسها ونحوه) كالربع (لم يدخل في
~~البيع) من البناء والغراس (إلا الجزء المسمى) لقرينة العطف (وكذلك لو قال:
~~بعتك نصف الأرض وربع الغراس) لم يتناول البيع من غراس النصف، سوى الجزء
~~المسمى منه، لقرينة العطف. (ويدخل ماؤها) أي ماء الأرض المبيعة (تبعا) لها
~~بمعنى أن المشتري يصير أحق به كالبائع. لأنه يملكه.
# إذ لا يملك إلا بالحيازة كما تقدم في البيع. (ولو) باع (قرية لم تدخل
~~مزارعها) في البيع (إلا بذكرها) أي ذكر المزارع، بأن باعه إياها بمزارعها.
~~(أو) إلا (بقرينة كمساومة على أرضها) أي أرض المزارع (و) ك‍ (- ذكر الزرع
~~والغرس فيها) أي في المزارع، (و) ك‍ (- ذكر حدودها) أي المزارع (أو بذل ثمن
~~لا يصلح إلا فيها) أي القرية. (وفي أرضها) التي تزرع (ونحوه) أي نحو ما ذكر
~~من القرائن، (قاله الموفق وغيره) كالشارح. قال في الفروع:
# وهو أولى. قال في الانصاف: وهو الصواب. (وإن) باعه القرية، ولم يذكر
~~مزارعها. و (لم تكن قرينة) تدل على دخول مزارعها (فالبيع يتناول البيوت
~~والحصن) إن كان بها حصن، (و) السور (الدائر عليها) أي على قرية. لأن ذلك هو
~~مسمى القرية، وهي مأخوذة من القر وهو الجمع. لأنها تجمع الناس. (وأما
~~الغراس بين بنيانها) أي بنيان القرية سواء كان في البيوت أو بينها (فحكمه
~~حكم ms1462 الغراس في الأرض) المبيعة، (فيدخل) تبعا للأرض (كما تقدم) قريبا. وكذا
~~أصول البقول والباذنجان ونحوها. (ولا يدخل زرع ولا بذره) وكذا لا يدخل
~~منفصل عن القرية من نحو مفاتيح وأحجار رحى فوقية وأحبال، وبكرات وأدلية
~~ونحوها، بخلاف المتصل من عرش وخوابي مبنية وأبواب وحجر رحى سفلاني إن كانت
~~منصوبة، ونحو ذلك مما يدخل في بيع دار. (وإن باعه) أي باع رب البستان
~~إنسانا (شجرة) فأكثر من بستانه (فله) أي للمشتري (تبقيتها في أرض البائع)
~~إن لم يشترط قلعها (كثمر على شجر) بيع بعد بدو صلاحه (ويثبت له) أي للمشتري
~~(حق الاجتياز) إليها لدلالة الحال عليه PageV03P321
# (وله) أي للمشتري. وكان الأولى: العطف بالفاء (الدخول لمصالحها) من نحو
~~سقي وتأبير (فلا يدخل منبتها من الأرض) تبعا لها. لأن اللفظ قاصر عنه،
~~والغرس أصل. فلا يكون تبعا إلا بشرط. ولا يبطل البيع بشغلها بمساقاة ونحوها
~~بل تبطل المساقاة مع البيع ومع عدم الشرط. (بل يكون له) أي للمشتري (حق
~~الانتفاع في الأرض) النابتة بها، (فلو انقلعت) الشجرة (أو بادت لم يملك
~~إعادة غيرها مكانها) لأنه لم يملكه كما تقدم. وانقطع حقه من الانتفاع بذلك.
~~(وإن كان في الأرض) المبيعة (زرع يجز مرة بعد أخرى كالرطبة) بفتح الراء وهي
~~الغضة. فإذا يبست فهي قت. (والبقول) كالنعناع والشمر والكراث، (وسواء كان)
~~الزرع المذكور (مما يبقى) في الأرض سنة (كالهندبا أو أكثر) من سنة
~~(كالرطبة، أو) كان بالأرض زرع (تتكرر ثمرته كالقثاء والباذنجان، أو) كان
~~بالأرض ما يتكرر (زهره كبنفسج ونرجس وورد وياسمين ونحوها) كبان، (فالأصول)
~~من جميع ذلك (للمشتري) لأن ذلك يراد للبقاء.
# أشبه الشجر. (وكذلك أوراقه وغصونه. فهو كورق الشجر وأغصانه) للمشتري،
~~لأنه من أجزائه.
# (والجزة) بالكسر اسم لما تهيأ للجز، وبالفتح المرة قاله في المطلع.
~~(واللقطة الظاهرتان والزهر الظاهر منه. وهو الذي تفتح للبائع) ونحوه، لأنه
~~يجنى مع بقاء أصله. أشبه ثمر الشجر المؤبر (إلا أن يشترطه المبتاع) ونحوه.
~~فيكون له، عملا بالشرط، (وعلى البائع قطع ما يستحقه منه) أي مما ذكر من ms1463
~~الجزة واللقطة الظاهرتين والزهر المتفتح. (في الحال) أي على الفور، لأنه
~~ذلك ليس له حد ينتهي إليه. وربما ظهر غير ما كان ظاهرا. فيعسر تمييز حق كل
~~منهما، (وإن كان فيها) أي الأرض المبيعة (زرع لا يحصد إلا مرة) واحدة سواء
~~(نبت) ذلك الزرع (أو لا، كبر وشعير وقطنيات) بكسر القاف وهي العدس والباقلا
~~ونحوها.
# من قطن بالمكان: أقام به (ونحوها كجزر وفجل وثوم وبصل ونحوه) كدخن وذرة،
~~(أو) كان PageV03P322
# به (قصب سكر) فإنه يؤخذ مرة واحدة قاله في المغني. (وكذا القصب الفارسي)
~~لأن له وقتا يقطع فيه (إلا أن عروقه للمشتري) ونحوه، لأنها تترك في الأرض
~~للبقاء أشبهت الشجر، (لم يدخل) ما ذكر من الزرع في البيع لأنه مودع في
~~الأرض يراد للنقل. أشبه الثمرة المؤبرة.
# (وهو لبائع) ونحوه (يبقى إلى حصاد و) إلى (قلع بلا أجرة) على البائع. لأن
~~المنفعة حصلت مستثناة له (إن لم يشترطه مشتر) ونحوه (فإن اشترطه فهو له،
~~قصيلا كان أو ذا حب، مستترا أو ظاهرا، معلوما أو مجهولا) لأنه بالشرط يدخل
~~تبعا للأرض. فهو كأساسات الحيطان. (ويأخذه بائع) ونحوه (أول وقت أخذه. ولو
~~كان بقاؤه أنفع له) كالثمرة (ويؤخذ القصب الفارسي في أول وقته الذي يقطع
~~فيه وعليه) أي البائع (إزالة ما يبقى من عروقه المضرة بالأرض ك‍) - عروق
~~قطن و (ذرة) لأن عليه تسليم الأرض خالية. (وكذا) يلزم البائع إزالة ما يبقى
~~من عروق القصب الفارسي ونحوها. و (إن لم يضر بها) كنقل متاعه (و) عليه أيضا
~~(تسوية الحفر) كما تقدم (وإن ظن مشتر) لأرض (دخول زرع البائع أو) دخول (ثمر
~~على شجر) في البيع (وادعى الجهل به، ومثله يجهله. فله الفسخ) لأنه يفوت
~~عليه منفعة الأرض والشجر عاما. وإن اختار الامساك فلا أرش له. (ولو كان في
~~الأرض) المبيعة (بذر) فلن كان أصله يبقى في الأرض كالنوى وبزر الرطبة
~~ونحوها كبزر الهندبا (فحكمه حكم الشجر، علقت. عروقه أو لا) لأنه يراد به
~~البقاء، (إذا أريد به) أي النوى ونحوه (الدوام في ms1464 الأرض) ولا تضر جهالته،
~~لأنه يدخل تبعا، كالحمل والنوى في التمر (وإن لم يرد به الدوام) في الأرض
~~(بل) أريد به (النقل) منها (إلى موضع آخر، ويسمى الشتل، أو كان أصله لا
~~يبقى في الأرض) كبذر البر ونحوه (فكزرع) فهو للبائع ونحوه، (فإن لم يعلم
~~المشتري بذر الزرع ونحوه) كالشتل (فله فسخ البيع وإمضاؤه) مجانا، لأن فيه
~~تفويتا لمنفعة الأرض عليه مدة، PageV03P323
# (فإن تركه) أي الزرع أو البذر له أو الشتل (البائع للمشتري) فلا خيار له
~~لأنه زاده خيرا فلزمه قبوله. لأن فيه تصحيحا للعقد، (أو قال) البائع (أنا
~~أحوله وأمكن ذلك) أي تحويله (في زمن يسير لا يضر بمنافع الأرض فلا خيار
~~للمشتري) لأنه أزال العيب بالنقل على وجه لا يضر بمنافع الأرض. (وكذلك إن
~~اشترى) إنسان (نخلا فيها طلع. فبان قد تشقق) ولم يكن علم به المشتري (فله
~~الخيار) بين الامساك والرد، (فإن تركها) أي الثمرة (له البائع. فلا خيار
~~له) أي للمشتري لما تقدم في الزرع. (وإن قال: أنا أقطعها الآن لم يسقط
~~خياره) أي المشتري لأنه لا تأثير له، لأنه قد فات المشتري ثمرة ذلك العام.
~~(ولو باع الأرض بما فيها من البذر صح) البيع (فيدخل) البذر (تبعا) فلا تضر
~~جهالته كأساسات الحيطان. (وإن ذكر) البائع (قدره) أي البذر (و) ذكر (صفته)
~~كسلم (كان أولى) لصيرورته معلوما بالوصف. (والحصاد ونحوه) كالجذاذ واللقاط
~~فيما قلنا إنه للبائع ونحوه، (على البائع) ونحوه. لأن ذلك من مؤنة نقل
~~ملكه. فهو كنقل الطعام المبيع. (فإن حصده) أي الزرع بائع ونحوه، (قبل أوان
~~الحصاد لينتفع بالأرض في غيره) أي غير ذلك الزرع (لم يملك) البائع ونحوه
~~(الانتفاع بها) لانقطاع ملكه عنها، (كما لو باع دارا فيها متاع لا ينقل في
~~العادة إلا في) أ (شهر. فتكلف) البائع (نقله في يوم لينتفع بالدار في غيره
~~بقية الشهر) لم يملك ذلك، لأن ملكه قد انقطع عنها. وإنما أمهل للتحول بحسب
~~العادة. دفعا لضرره، حيث تكلفه فقد رضي به.
# فصل:
# (ومن باع نخلا قد ms1465 تشقق طلعه) بكسر الطاء بخلاف العنقود. قاله في الحاشية،
~~(ولم يؤبر) أي يلقح، والتلقيح وضع طلع الفحال في طلع الثمر، (أو) باع نخلا
~~(طلع فحال تشقق يراد للتلقيح) صفة لطلع، PageV03P324
# فحال أو حال منه (أو صالح به) أي بالنخل المذكور (أو جعله صداقا أو) جعله
~~(عوض خلع) أو طلاق أو عتق، (أو) جعله (أجرة) أو جعالة ونحوه (أو رهنه. أو
~~وهبه أو أخذه) تبعا للأرض (بتشققه. فالتمر فقط، دون العراجين ونحوها) كليف
~~وجريد وخوص (لمعط) من بائع وواهب ومصدق وراهن ونحوهم، لقول ابن عمر. سمعت
~~النبي (ص) يقول: من باع نخلا مؤبرا فثمرتها للبائع: إلا أن يشترطها المبتاع
~~متفق عليه، والحكم منوط بالتشقيق. وإن لم يؤبر، لصيرورته في حكم عين أخرى.
~~وإنما نص على التأبير لملازمته التشقق غالبا، (متروكا) أي الثمر (في النخل
~~إلى الجذاذ. وذلك حين تتناهى حلاوة ثمرها) ولا يلزمه قطعها في الحال. إذ
~~التفريغ جار على العرف، (و) أوان الجذاذ (في غير النخل حين يتناهى إدراكه)
~~أي الثمر (سواء استحقها) البائع ونحوه، و (بشرطه) بأن باع ونحوه قبل التشقق
~~والظهور، واشتراطها (أو) استحقها (بظهورها) بأن باع ونحوه بعد التشقق
~~ونحوه، فترك إلى أوان أخذها في الموضعين لما تقدم. (ما لم تجر عادة بأخذه)
~~أي ثمر النخل (بسرا أو كان بسره خيرا من رطبه. فإنه يجزه حين تستحكم حلاوة
~~بسره) للعادة، (وإن قيل، إن بقاءه في شجره خير له، أبقى) كما سلف، وفي نسخ:
~~وأبقى. فإن وصلية، وقوله: وأبقى، أي إلى أن يصير بسرا (فإن لم يشترط)
~~المبتاع ونحوه (قطعه ولم تتضرر الأصول ببقائه، فإن شرط) المبتاع ونحوه
~~(قطعه أو تضرر الأصل) ببقائه (أجبر) البائع ونحوه (على القطع) عملا بالشرط
~~في الأولى، وإزالة للضرر في الثانية، (هذا) أي كون الثمر للمعطى محله (إن
~~لم يشترطه آخذ الأصل) وهو المبتاع ونحوه، لما تقدم من حديث ابن عمر فإن
~~اشترطه كان له. وما عدا البيع من المذكورات مقيس عليه. (بخلاف وقف ووصية.
~~فإن الثمرة تدخل فيها) إذا أبقيت إلى يوم ms1466 الموت. وإن تشققت وظهرت (كفسخ
~~لعيب ومقايلة في بيع ورجوع أب في هبة) أي لولده (قاله في المغني ومن
~~PageV03P325
# تابعه. لأن الطلع المتشقق عنده) أي عند صاحب المغني (زيادة متصلة لا تتبع
~~في الفسوخ) الصواب إسقاط لا كما هو مصير عبارته، وعبارة المغني فإن الزيادة
~~المتصلة تابعة في الفسوخ، (انتهى. لكن يأتي في الهبة: أن الزيادة المتصلة
~~تمنع الرجوع، فيحمل ما هنا على ما إذا كان الطلع موجودا حال الهبة ولم يزد.
~~وصرح القاضي وابن عقيل أيضا في التفليس والرد بالعيب: أنه) أي الطلع
~~المتشقق (زيادة منفصلة. وذكره منصوص أحمد. فلا تدخل الثمرة في الفسخ ورجوع
~~الأب) في هبته لولده (وغير ذلك) من العقود، (وهو المذهب على ما ذكروه في
~~هذه المسائل) وجزم به المصنف فيما تقدم في خيار العيب، (ولو اشترط أحدهما)
~~أي المعطي أو الآخذ (جزءا من الثمرة) مشاعا (معلوما) كنصف أو ربع (صح)
~~الاشتراط (فيه)، أي في الجزء المشروط ك‍ (- اشتراط) من ليست الثمرة له
~~(جميعها. فمن اشترطها) أي الثمرة (منهما. فهي له) سواء كان ذلك (قبل أن
~~تتشقق، أو بعده) عملا بالشرط. ولما تقدم في حديث ابن عمر، وقياس الباقي
~~عليه.
# (وكذلك) أي كالنخل إذا بيع بعد تشقق طلعه. (الشجر إذا) بيع ونحوه، و (كان
~~فيه ثمر باد) أي ظاهر (عند العقد، كعنب وتين وتوت ورمان وجوز وما ظهر من
~~نوره و) لو (يتناثر) نوره (كمشمش وتفاح وسفرجل ولوز، وما خرج من أكمامه)
~~جمع: كم بكسر الكاف. (كورد وقطن) فالثمر لبائع، ونحوه قياسا على الطلع
~~المتشقق، (وما) بيع ونحوه (قبل ذلك) أي قبل ظهور الثمرة كما ذكر، (فهو
~~للمشتري) كالطلع قبل تشققه (فإن اختلفا) أي المتعاقدان (هل بدا) الثمر أو
~~تشقق الطلع (قبل بيع) ونحوه (أو بعده، فقول بائع) ونحوه: أنه بعد العقد.
~~لأنه ينكر خروجه عن ملكه والأصل عدمه. (والورق) بالشجر المبيع (للمشتري
~~سواء كان ورق توت يقصد أخذه لتربية دود القز أو نحوه) لأنه داخل في مسمى
~~الشجر، ومن أجزائه وخلق لمصلحته فهو كسائر ms1467 المبيع. (وإن ظهر بعض الثمرة)
~~PageV03P326
# المبيعة شجرها (أو تشقق طلع بعض نخل) بيع، ونحوه (فما ظهر) وما تشقق
~~(لبائع و ما لم يظهر) من ثمر (أو يتشقق) من طلع (ف‍) - هو (لمشتر) ونحوه
~~(سواء كان من نوع ما تشقق أو غيره) لعموم ما سبق، (إلا في الشجرة الواحدة)
~~إذا تشقق بعض طلعها أو ظهر بعض ثمرها، (فالكل) أي جميع ثمرها (لبائع) ونحوه
~~إلحاقا لما لم يتشقق منها أو لم يظهر منها بما تشقق أو ظهر منها، (ونص)
~~الامام (أحمد) مبتدأ، أي نصه أن ما أبر للبائع وما لم يؤبر للمشتري،
~~(ومفهوم الحديث) يعني حديث ابن عمر السابق: من باع نخلا مؤبرا فثمرتها
~~للبائع إلا أن يشترطها المبتاع متفق عليه. و (عمومها يخالفه) خير. أي يخالف
~~ما ذكره الأصحاب من أن الكل للبائع هذا معنى كلامه في المغني. قلت: لا
~~مخالفة لأن قول الإمام: ما أبر صادق بما إذا أبر جميع النخلة أو بعضها،
~~وكذلك الحديث فقوله: نخلا مؤبرا. صادق بتأبير جميع ثمرة كل واحدة من النخل،
~~وبتأبير بعض كل نخلة منه. (ولبائع) سقي ثمرته لمصلحة. (ولمشتر سقي ماله إن
~~كان فيه) أي السقي (مصلحة لحاجة وغيرها ولو تضرر الآخذ) بالسقي (فلا
~~يمنعان). ولا أحدهما منه لأنهما دخلا في العقد على ذلك، وليس لأحدهما السقي
~~لغير مصلحة، لأن سقيه يتضمن التصرف في ملك غيره والأصل المنع وإنما إباحته
~~للمصلحة. (وأيهما التمس) أي طلب (السقي فمؤنته عليه) وحده. (ولا يلزم
~~أحدهما سقي ما للآخر) ولا مشاركته في سقيه لأنه لم يملكه من قبله.
# فصل:
# (ولا يصح بيع الثمرة قبل بدو صلاحها) لحديث ابن عمر قال: نهى النبي (ص)
~~عن بيع الثمار قبل بدو صلاحها، نهى البائع PageV03P327
# والمبتاع متفق عليه. والنهي يقتضي الفساد (ولا) يصح بيع (الزرع قبل
~~اشتداد حبه) لحديث ابن عمر: أن النبي (ص): نهى عن بيع السنبل حتى يبيض
~~ويأمن العاهة رواه مسلم. وعن أنس مرفوعا: أنه نهى عن بيع الحب حتى يشتد
~~رواه أحمد والحاكم. وقال على شرط مسلم. ms1468 (إلا) إذا باع الثمرة قبل بدو
~~صلاحها والزرع قبل اشتداد حبه (بشرط القطع في الحال) فيصح، قال في المغني:
~~بالاجماع لأن المنع إنما كان خوفا من تلف الثمرة وحدوث العاهة عليها، بدليل
~~ما روى أنس أن النبي (ص): نهى عن بيع الثمار حتى تزهى. قال: أرأيت إذا منع
~~الله الثمرة بما يأخذ أحدكم مال أخيه؟ رواه البخاري. (إن كان) ما ذكر
~~(منتفعا به حينئذ) أي حين القطع فإن لم ينتفع بها كثمرة الجوز وزرع الترمس
~~لم يصح لعدم النفع بالمبيع. (ولم يكن) ما بيع من الثمر قبل بدو صلاحه
~~والزرع قبل اشتداد حبه (مشاعا، بأن يشتري نصف الثمرة قبل بدو صلاحها مشاعا،
~~أو) يشتري (نصف الزرع قبل اشتداد حبه مشاعا فلا يصح) الشراء ب‍ (- شرط
~~القطع، لأنه لا يمكنه قطعه) أي قطع ما لا يملكه (إلا بقطع ما يملكه. وليس
~~له ذلك) أي قطع ما لا يملكه، (إلا أن يبيعه) أي ما ذكر من الثمرة قبل بدو
~~صلاحها والزرع الأخضر. (مع الأصل بأن يبيع الثمرة مع الشجر) فيجوز
~~PageV03P328
# (أو يبيع الزرع مع الأرض) فيجوز، (أو يبيع الثمرة لمالك الأصل) أي الشجر
~~فيجوز، (أو) يبيع (الزرع لمالك الأرض فيجوز) البيع. ويصح لأنه إذا بيع مع
~~أصل دخل تبعا في البيع.
# فلم يضر احتمال الغرر فيه. كما احتملت الجهالة في بيع اللبن في الضرع مع
~~الشاة، والنوى في التمر مع التمر، فيما إذا بيع مفردا لمالك الأصل قد حصل
~~التسليم التام للمشتري لكونه مالك الأصل والقرار، (فإن شرط عليه) أي على
~~المشتري للثمر مع أصله، أو للزرع مع أرضه، أولهما منفردين وهو مالك الأصل
~~(القطع في الحال، صح) البيع، (ولا يلزم مشتر الوفاء به) أي بالشرط (لأن
~~الأصل له) فإن شاء فرغه وإن شاء أبقاه مشغولا، (وكذا حكم رطبه وبقول. فلا
~~يباع) شئ منها (مفردا بعد بدو صلاحه إلا جزة جزة بشرط جذه)، أي قطعه (في
~~الحال) لأن الظاهر منه معلوم لا جهالة فيه ولا غرر بخلاف ما في الأرض، فإنه
~~مستور ms1469 مغيب، وما يحدث منه معلوم فلم يجز بيعه كالذي يحدث من الثمرة. (وإن
~~اشترى الثمرة) قبل بدو صلاحها ب‍ (- شرط القطع) في الحال، (ثم استأجر
~~الأصول أو استعارها) أي الأصول (لتبقيتها) أي الثمرة (إلى) أوان (الجذاذ لم
~~يصح) وكذا لو اشترى الزرع أخضر بشرط القطع في الحال، ثم استأجر الأرض في
~~الحال أو استعارها لتبقيته لم يصح. ويأتي أن البيع يبطل بأول الزيادة. (ولا
~~يباع القثاء ونحوه) كالخيار والباذنجان (إلا لقطة لقطة) لان الزائد على
~~اللقطة لم يخلق فلم يجز بيعه، كما لو باعه قبل ظهوره، (إلا أن يبيعه) أي
~~القثاء ونحوه (مع أصله) فيصح لأنه إذن تبع للأصل أشبه الحمل مع أمه، وأس
~~الحائط معه، (ولو لم يبع معه أرضه) كالثمر إذا بيع مع الشجر، (وإن باعه) أي
~~ما ذكر من القثاء ونحوه (دون أصله فإن لم يبد صلاحه لم يصح) البيع (إلا
~~بشرط قطعه في الحال إن كان ينتفع به) كما تقدم في الثمرة. وإن لم ينتفع به
~~إذن لم يصح بيعه كسائر ما لا نفع فيه، (ويصح بيع هذه الأصول التي تتكرر
~~ثمرتها) كأصول القثاء والخيار والباذنجان. (من غير شرط القطع) كبيع الشجر
~~(صغارا، كانت الأصول أو كبارا مثمرة) كانت (أو غير مثمرة) بدا صلاح ثمرها
~~أو لم يبد كالشجر، لأن العقد على الأصول. وأما الثمرة فتابعة كالحمل مع
~~أمه. (والقطن) ضربان أحدهما ما PageV03P329
# له أصل يبقى في الأرض أعواما، والثاني ما يتكرر زرعه كل عام، ف‍ (- إن
~~كان له أصل يبقى في الأرض أعواما كقطن الحجاز فحكمه حكم الشجر فيجوز إفراده
~~بالبيع) كالشجر وأصول القثاء، (وإن بيعت الأرض دخل في البيع) كالشجر (وثمره
~~كالطلع إن تفتح فلبائع وإلا فلمشتر. وإن كان يتكرر زرعه كل عام) كقطن مصر
~~والشام، (ف‍) - حكمه حكم (زرع) بر، ونحوه لشبه به، (ومتى كان جوزه ضعيفا
~~رطبا لم يقو) أي لم يشتد (ما فيه لم يصح بيعه) كالزرع الأخضر، (إلا بشرط
~~القطع) في الحال (كالزرع الأخضر) لما تقدم، (وإن قوي حبه واشتد ms1470 جاز بيعه)
~~مطلقا، و (بشرط التبقية كالزرع إذا اشتد حبه) جاز بيعه مطلقا وبشرط
~~التبقية.
# (وكذا الباذنجان) فحكمه حكم القطن على ما تقدم، (والحصاد) لزرع اشتراه،
~~(واللقاط) للقطة اشتراها، (والجذاذ) للثمرة المشتراة، (على المشتري) لأن
~~ذلك من مؤنة ما اشتراه، كنقل الطعام المبيع، بخلاف أجرة الكيال ونحوه.
~~فإنها على البائع، لأنها من مؤنة تسليم المبيع إلى المشتري، وهو على
~~البائع. وهنا حصل التسليم بالتخلية دون القطع. بدليل جواز التصرف فيه. (فإن
~~شرطه) أي الحصاد أو الجذاذ أو اللقاط المشتري، (على البائع صح) الشرط.
~~كشرطه حمل الحطب أو تكسيره، (وإن باعه) أي ما ذكر من الثمرة قبل بدو صلاحها
~~والزرع الأخضر والقثاء ونحوها دون أصوله (مطلقا. فلم يذكر قطعا ولا تبقية
~~أو باعه بشرط التبقية لم يصح) البيع لما سبق من الأدلة على اشتراط بدو
~~الصلاح في الثمرة، واشتداد الحب في الزرع. وجز المبيع لقطة لقطة فيما تتكرر
~~ثمرته، (وإن اشترى) إنسان (حصيدا) ف‍ (- قطعه ثم نبت) في العام المقبل.
~~فلصاحب الأرض لأن المشتري ترك الأصول على سبيل الرفض لها، فسقط حقه كما
~~يسقط حق حاصد الزرع من السنابل التي يخلفها. ولذلك أبيح التقاطها. (أو سقط
~~من الزرع حب) عند الحصاد (فنبت في العام المقبل، ويسمى الزريع) بالتصغير،
~~(فلصاحب الأرض) ويأتي في المساقاة (وإن شرط القطع) أي باع الثمرة قبل بدو
~~PageV03P330
# صلاحها أو القثاء ونحوها الظاهرة. بشرط القطع في الحال. (ثم أخره) أي
~~القطع (حتى بدا صلاح الثمرة) أو اشتد الحب (أو طالت الجذة) الرطبة ونحوها،
~~أو كبرت اللقطة من القثاء ونحوها. (أو اشترى عرية ليأكلها رطبا) بشروطها
~~السابقة (فأخر) أخذها (حتى أثمرت) أي صارت تمرا (أو) أخر (الزرع) الأخضر
~~إذا اشتراه بشرط القطع (حتى اشتد) الزرع، (بطل البيع) فيما ذكر (بمجرد
~~الزيادة)، لأن صحة ذلك يجعل ذريعة إلى الحرام، ووسائل الحرام حرام كبيع
~~العينة. وقد عاقب الله تعالى أهل السبت بصنيعهم. (و) إذا بطل البيع ف‍ (-
~~الأصل) من الثمرة والزرع والجذة واللقطة على البائع، (والزيادة) الطارئة
~~بعده (للبائع) كأن العقد ms1471 لم يوجد (لكن يعفى عن يسيرها) أي يسير الزيادة
~~(عرفا ك‍) - تركه القطع (اليوم واليومين)، فلا يبطل البيع بذلك لمشقة
~~التحرز منه. (وإن تلفت) الثمرة المبيعة دون أصولها قبل بدو صلاحها بشرط
~~القطع (بجائحة قبل التمكن من أخذه) أي الثمر، أنث أولا، وذكر ثانيا، لأن
~~اسم الجنس يجوز تأنيث ضميره وتذكيره. كقوله تعالى: * (أعجاز نخل خاوية) * *
~~نخل منقعر) * (ضمنه) أي الثمر (بائع) لحديث جابر أن النبي (ص):
# أمر بوضع الجوائح رواه مسلم. (وإلا) أي وإن تلفت بعد تمكن المشتري من
~~أخذها، (فعلى مشتر) أي فتفوت على المشتري لتقصيره بتركها (ولو باع شجرا
~~فيه) أي الشجر (ثمر له) أي البائع بأن كان نخلا تشقق طلعه، أو شجرا ظهرت
~~ثمرته (ونحوه) بأن باع ما فيه زهر أو قطن خرج من أكمامه، وأصول قثاء ونحوها
~~بعد ظهور ثمرتها (ولم يأخذه) أي يأخذ البائع الثمر الذي له ونحوه (حتى حدثت
~~ثمرة أخرى) واختلطت بها (فلم تتميز، فهما) أي البائع والمشتري (شريكان) في
~~الثمرة (بقدر ثمرة كل واحد منهما) فيقسمانها كذلك. كما لو اشترى حنطة
~~فانهالت عليها أخرى (فإن لم يعلم قدرها) أي قدر الثمرة الحادثة (اصطلحا) أي
~~البائع والمشتري على الثمرة لدعاء الحاجة لذلك. إذ لا طريق لمعرفة حق كل
~~منهما.
# (والبيع صحيح) فلا يبطل بالاختلاط. كما تقدم في اختلاط الحنطة المبيعة
~~بغيرها (وإن أخر) المشتري (قطع خشب) اشتراه (مع شرطه) أي القطع (فنما)
~~الخشب (وغلظ. فالبيع PageV03P331
# لازم) لا يبطل بذلك (ويشتركان في الزيادة) لأنها حصلت في ملكهما. فإن
~~الخشب ملك للمشتري وأصله ملك البائع، وهما سبب الزيادة. فيقوم الخشب يوم
~~العقد ويوم الاخذ.
# فالزيادة ما بين القيمتين، فيشتركان فيها.
# فصل:
# (وإذا بدا صلاح الثمرة واشتد الحب جاز بيعه مطلقا) أي بغير شرط قطع أو
~~تبقية، (و) جاز بيعه (بشرط التبقية) لأن النهي عن بيع الثمرة قبل بدو
~~صلاحها وعن بيع الحب حتى يشتد: يدل بمفهومه على جواز البيع بعد بدو الصلاح
~~والاشتداد. لأنه (ص) علل بخوف التلف. وهذا المعنى مفقود هنا. (وللمشتري
~~تبقيته) ms1472 أي ما ذكر من الثمر والزرع (إلى الحصاد والجذاذ) لأن العرف يقتضيه،
~~(ويلزم البائع سقيه) إن احتاج إليه لأنه يجب عليه تسليمه كاملا. ولا يحصل
~~إلا به، بخلاف ما إذا باع الأصل وعليه ثمرة للبائع. فإنه لا يلزم المشتري
~~سقيها، لأن البائع لم يملكها من جهته. وإنما بقي ملكه عليها. (ويجبر)
~~البائع على السقي إذن (إن أبى) السقي (ولو تضرر الأصل) بالسقي، لأنه دخل
~~على ذلك (ولمشتريه) أي الثمر بعد بدو صلاح (تعجيل قطعه وبيعه قبل أخذه) لان
~~ملكه عليه تام (وإن تلفت ثمرة ولو في غير النخل) كرمان وعنب، (أو) تلف
~~(بعضها) أي الثمرة (ولو) كان التالف (أقل من الثلث) أي من ثلث الثمرة
~~(بجائحة سماوية وهي ما لا صنع لآدمي فيها كريح ومطر وثلج وبرد) بفتح الراء
~~المطر المنعقد، (وبرد) بسكون الراء ضد الحر. (وجليد وصاعقة) وحر وعطش
~~ونحوها. وكذا جراد ونحوه كجندب، (ولو) كان التلف (بعد قبضها وتسليمها
~~بالتخلية) لأنها ليست بقبض تام. فوجب كونه من ضمان البائع. كما لو لم يقبض
~~(رجع) المشتري (على بائع الثمر التالفة) بثمنها إن تلفت كلها. (لكن يسامح
~~في تلف يسير لا ينضبط) فلا يرجع بقسطه من الثمن. (ويوضع من الثمن بتلف
~~البعض) من الثمرة المبيعة (بقدر التالف) منها. والأصل في ذلك كله: حديث
~~جابر أن النبي (ص): أمر بوضع الجوائح وعنه أن النبي (ص): قال: إن بعت من
~~أخيك تمرا فأصابته جائحة، فلا يحل PageV03P332
# لك أن تأخذ منه شيئا، بم تأخذ مال أخيك بغير حق؟ رواهما مسلم (وإن تعيبت)
~~الثمرة (بها) أي الجائحة المذكورة (من غير تلف خير) المشتري (بين إمضاء)
~~البيع (مع) أخذ (أرش) العيب (وبين رد وأخذ الثمن كاملا) لأن ما ضمن تلفه
~~بسبب في وقت كان ضمان تعييبه فيه بذلك أولى، (وإن اختلفا) أي البائع
~~والمشتري (في التلف) أي بأن قال البائع: لم يتلف شئ. وقال المشتري: بل تلف
~~(أو) اختلفا في (قدره) أي التالف (فقول بائع) لأنه منكر لما يدعيه المشتري.
~~والأصل عدمه، (ومحل) وضع (الجائحة) ms1473 عن المشتري (ما لم يشترها مع أصلها)
~~لحصول القبض التام وانقطاع علق البائع عنه. قاله في شرح المنتهى.
# ومقتضاه: أنها لو بيعت وحدها لمالك الأصل، فالحكم كذلك. ولم أجده منقولا.
~~(أو يؤخرها عن وقت أخذها) المعتاد (فإن كان ذلك) التأخير عن الوقت المعتاد
~~(ف‍) - الثمرة التالفة (من ضمان مشتر) لتفريطه (وما له أصل يتكرر حمله،
~~كقثاء وخيار وباذنجان وشبهها كشجر) فيما تقدم، (وثمره كثمر) شجر كبار (فيما
~~تقدم من) وضع (جائحة وغيرها) على التفصيل السابق (وإن أتلفه) أي ما ذكر من
~~الثمر (آدمي معين أو) أتلفه (عسكر ولصوص خير مشتر بين فسخ) البيع ويرجع بما
~~دفعه (و) بين (إمضاء ومطالبة متلف) بالبدل كالمكيل إذا أتلفه آدمي قبل
~~القبض (وإن تلف الجميع) أي جميع المبيع من الثمرة (بالجائحة بطل العقد) فلا
~~تخيير للمشتري، (ويرجع المشتري بجميع الثمن) على البائع إن كان دفعه له،
~~وإلا سقط عنه. لما تقدم من حديث جابر. (وفي الأجوبة المصرية) لشيخ الاسلام
~~أبي العباس (لو استأجر بستانا أو أرضا وساقاه على الشجر بجزء من ألف جزء
~~إذا أتلف الثمر بجراد ونحوه PageV03P333
# من الآفات السماوية. فإنه يجب وضع الجائحة عن المستأجر) صورة (المشتري)
~~حقيقة (فيحط عنه من العوض بقدر ما تلف) من الثمرة (سواء كان العقد فاسدا أو
~~صحيحا) لعموم حديث جابر السابق، ولان فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه،
~~(وإن اشترى الثمرة قبل بدو صلاحها بشرط القطع فتلفت بجائحة) سماوية (بعد
~~تمكنه من قطعها ف‍) - هي (من ضمانه) أي المشتري لتفريطه. (وإن لم يتمكن)
~~المشتري من قطعها حتى تلفت (ف‍) - هي (من ضمان البائع) لحديث جابر السابق،
~~وتقدم ذلك في الفصل السابق. وعلم مما تقدم: أن الحب إذا اشتراه وتلف أنه من
~~ضمان المشتري. وليس كالثمرة. (وإن استأجر) إنسان (أرضا فزرعها فتلف الزرع)
~~ولو بجائحة سماوية (فلا شئ على المؤجر) فيما قبضه من الأجرة.
# وإن لم يكن قبضها فله الطلب بها، لأنها تستقر بمضي المدة، انتفع المستأجر
~~أو لا، (وصلاح بعض ثمرة شجرة) في بستان (صلاح لها) ms1474 أي للشجرة (و) صلاح
~~(لسائر النوع الذي في البستان الواحد) لأن اعتبار الصلاح في الجميع يشق
~~كالشجرة الواحدة، و (لا) يكون صلاح ثمرة شجرة أو بعضها صلاحا لسائر (الجنس)
~~الذي بالبستان، لأن الأنواع تتباعد ويتميز بعضها عن بعض. ولا يخشى
~~اختلاطها، (ولو أفرز ما لم يبد صلاحه) من البستان (مما بدا صلاحه وباعه) أي
~~ما لم يبد صلاحه (لم يصح) البيع. لحديث النهي السابق.
# وإنما صح مع ما بدا صلاحه تبعا له، (وإذا اشتد بعض حب الزرع جاز بيع جميع
~~ما في البستان من نوعه) أي نوع الحب المشتد (كالشجرة) إذا بدا صلاح بعضها
~~كان صلاحا لجميع نوعها، كما تقدم إذا تقرر ذلك. (فصلاح تمر النخل) وهو
~~البلح (أن يحمر أو يصفر، و) صلاح (العنب أن يتموه بالماء الحلو) أي أن يصفو
~~لونه ويظهر ماؤه وتذهب عفوصته من الحلاوة. قاله في الحاشية. قال: فإن كان
~~أبيض حسن قشره وضرب إلى البياض، وإن كان أسود فحين يظهر فيه السواد، (و)
~~صلاح (ما يظهر ثمره فما واحدا من سائر الثمرة) كرمان ومشمش وخوخ وجوز (أن
~~يظهر فيه النضج ويطيب) أكله لأنه (ص): نهى PageV03P334
# عن بيع الثمرة حتى تطيب متفق عليه. وقال المجد وتبعه في الفروع وجماعة:
~~بدو صلاح الثمر أن يطيب أكله ويظهر نضجه. قال في الانصاف: وهذا الضابط
~~أولى.
# والظاهر: أنه مراد غيرهم. وما ذكروه علامة على هذا، انتهى. وجزم به في
~~المنتهى. (و) صلاح ما يظهر فما بعد فم كقثاء ونحوه: أن يؤكل عادة. وصلاح
~~(في حب: أن يشتد أو يبيض) لأنه (ص) جعل اشتداد الحب غاية لصحة بيعه، كبدو
~~الصلاح في الثمرة.
# فصل:
# (ومن باع رقيقا عبدا أو أمة له مال ملكه) أي الرقيق (سيده إياه) أي المال
~~(أو خصه به، أو) باع رقيقا (عليه حلي) كأساور وحياصة (فماله وحليه للبائع،
~~إلا أن يشترطه) المبتاع (أو) يشترط (بعضه المبتاع، فيكون له) أي للمبتاع
~~(ما اشترط) من كل أو بعض. لحديث ابن عمر أن النبي (ص) قال: من باع عبدا ms1475 وله
~~مال فماله للبائع، إلا أن يشترطه المبتاع رواه مسلم، ولان العبد وماله
~~للبائع. فإذا باع العبد بقي المال وسواء قلنا العبد يملك بالتمليك أو لا.
~~(فإن كان) المبتاع (قصده المال) الذي هو مع الرقيق بأن لم يقصد تركه للرقيق
~~كما يأتي، (اشترط علمه) بالمال (وسائر شروط البيع) لأنه مبيع مقصود. أشبه
~~ما لم ضم إليه عينا أخرى. (وله) أي المبتاع (الفسخ بعيب ماله) أي مال
~~الرقيق المقصود (كهو)، أي كما أن له الفسخ بعيب يجده في الرقيق. (وإن لم
~~يكن قصده) أي المبتاع (المال وقصد) المبتاع (ترك المال للرقيق لينتفع)
~~الرقيق (به وحده لم يشترط) علمه بالمال ولا غيره من الشروط، لأن المال دخل
~~تبعا (فإن كان عليه) أي الرقيق (ثياب فقال) الامام (أحمد: ما كان للجمال
~~فهو للبائع) لأنه زيادة عن العادة: فلا تتعلق به حاجة العبد إلا أن يشترطه
~~المبتاع. (وما كان للبس المعتاد فهو للمشتري) لجريان العادة PageV03P335
# ببيعها معه. وتتعلق بها مصلحته وحاجته إذ لا غنى له عنها. (ويدخل عذار
~~فرس) أي لجامها (ومقود دابة) بكسر الميم (ونعلها ونحوهن في مطلق البيع)
~~لجريان العادة ببيعه معها، (وإذا اشترط مال الرقيق ثم رده) أي الرقيق
~~(بإقالة أو خيار أو عيب) أو غبن أو تدليس ونحوه (رد ماله) معه لأنه عين مال
~~أخذه المشتري به فيرده بالفسخ كالعبد (فإن تلف ماله) أي الرقيق (وأراد)
~~المشتري (رده) بنحو عيب، (ف‍) - له ذلك و (عليه) أي المشتري (قيمة ما تلف)
~~من المال (عنده) كما لو تعيب عنده ثم رده، (ولا يفرق بينه) العبد أي المبيع
~~(وبين امرأته ببيعه، بل النكاح باق) مع البيع لعدم ما يوجب التفريق.
# باب السلم والتصرف في الدين وما يتعلق به قال الأزهري: السلم والسلف واحد
~~في قول أهل اللغة، إلا أن السلف يكون قرضا.
# لكن السلم لغة أهل الحجاز، والسلف لغة أهل العراق. قاله الماوردي. وسمي
~~سلما لتسليم رأس المال في المجلس، وسلفا لتقديمه. (وهو) أي السلم (عقد على)
~~شئ يصح بيعه (موصوف في الذمة). ms1476 وهي وصف يصير به المكلف أهلا للالزام
~~والالتزام (مؤجل) أي الموصوف (بثمن) متعلق بعقد (مقبوض) أي الثمن (في
~~المجلس) أي مجلس العقد قال في المبدع:
# واعترض بأن قبض الثمن شرط من شروطه. لا أنه داخل في حقيقته. فالأولى: أنه
~~بيع موصوف في الذمة إلى أجل وأجمعوا على جوازه. ذكره ابن المنذر. ودليله من
~~الكتاب قوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا إذا تداينتم بدين إلى أجل مسمى
~~فاكتبوه) * ومن السنة ما روى ابن عباس: أن النبي (ص) قدم المدينة وهم
~~يسلفون في الثمار السنتين والثلاث. فقال: من أسلف في شئ فليسلف في كيل
~~معلوم ووزن معلوم إلى أجل معلوم متفق عليه. ولحاجة الناس إليه. (ويشترط له)
~~أي السلم (ما يشترط للبيع) لأنه نوع PageV03P336
# منه (إلا أنه) أي السلم لا (يجوز) إلا (في المعدوم) لما يأتي بخلاف
~~البيع. فإنه يجوز في الموجود وفي المعدوم بالصفة كما تقدم، والمراد
~~بالمعدوم هنا: الموصوف في الذمة. وإن كان جنسه موجودا، (ويصح) السلم (بلفظ
~~بيع) كابتعت منك قمحا صفته كذا وكيله كذا إلى كذا، لأنه نوع من البيع. (و)
~~يصح أيضا بلفظ (سلم وسلف) لأنهما حقيقة فيه. (و) يصح أيضا (بكل ما يصح به
~~البيع) كتملكت، واتهبت ونحوه. (ولا يصح) السلم (إلا بشروط سبعة) تأتي مفصلة
~~(أحدها: أن يكون) السلم (فيما يمكن ضبط صفاته) ما لا تنضبط صفاته يختلف
~~كثيرا، فيفضي إلى المنازعة والمطلوب عدمها، بأن يكون المسلم فيه (من المكيل
~~من حبوب وغيرها) كأدهان وألبان (والموزون من الأخباز واللحوم النيئة، ولو
~~مع عظمه) لأنه كنوى في التمر. (إن عين موضع القطع، كلحم فخذ وجنب وغير ذلك)
~~فإن لم يعين لم يصح السلم فيه بعظمه، لاختلافه، (ويعتبر قوله إذا أسلم في)
~~لحم (بقر) أو جواميس (أو غنم) الأولى إسقاطهما، كما يأتي في نظائره (أو ضأن
~~أو معز جذع أو ثني، ذكر أو أثنى خصي أو غيره رضيع أو فطيم، معلوفة، أو
~~راعية أو سمين أو هزيل) لأن الثمن يختلف بهذه الأشياء. فاعتبر بيانها
~~(ويلزم) المسلم إذا ms1477 أسلم في اللحم، وأطلق (قبول اللحم بعظامه) لأن اتصاله
~~بها اتصال خلقة (كالنوى في التمر، فإن كان السلم في لحم طير لم يحتج) في
~~الوصف (إلى ذكر الأنوثية والذكورية إلا أن يختلف) اللحم (بذلك) أي
~~بالذكورية والأنوثية (كلحم الدجاج) فيحتاج إلى البيان (ولا) يحتاج أيضا في
~~السلم في الطير (إلى ذكر موضع القطع إلا أن يكون كبيرا يؤخذ منه بعضه)
~~كخمسة أرطال من لحم نعام. فيبين موضع القطع لاختلاف العظم (ولا يلزمه) أي
~~المسلم (إذا أسلم في لحم طير قبول الرأس والساقين) لأنه لا لحم بها (ويذكر
~~في السمك) إذا أسلم فيه (النوع) فيقول (بركي أو غيره و) يذكر (الكبر
~~PageV03P337
# والصغر والسمن والهزال والطري والملح ولا) يلزم المسلم أن (يقبل الرأس
~~والذنب وله ما بينهما) أي ما بين الرأس والذنب بعظامه، (ولا يصح) السلم (في
~~اللحم المطبوخ ولا) اللحم (المشوي) لأنه يختلف (ويصح) السلم (في الشحوم)
~~كاللحوم. قيل لأحمد: إنه يختلف؟
# فقال: كل سلف يختلف. (و) يصح السلم في (المذروع من الثياب) والخيوط (وأما
~~المعدود المختلف فيصح) السلم (في الحيوان منه) خاصة، لأنه الذي يتأتى ضبطه
~~(ولو) كان المسلم فيه (آدميا) ويأتي وصفه. و (لا) يصح السلم (في الحوامل من
~~الحيوان) بأن أسلم في أمة حامل أو فرس حامل ونحوها، لأن الحمل مجهول غير
~~متحقق، (ولا) يصح السلم (في شاة لبون) أي ذات لبن، لأنه كالحمل. (ولا في
~~أمة وولدها أو أختها أو عمتها أو خالتها) ونحوها من أقاربها (لندرة جمعهما
~~في الصفة ولا) يصح السلم (في فواكه معدودة) كالرمان والسفرجل والخوخ
~~ونحوها، لأنها تختلف بالصغر والكبر. (فأما) الفواكه (المكيلة كالرطب ونحوه
~~و) الفواكه (الموزونة كالعنب ونحوه فيصح) السلم (فيه)، أي فيما ذكر من
~~المكيلات والموزونات، (ولا يصح) السلم (في بقول) لأنها تختلف. ولا يمكن
~~تقديرها بالحزم. (و) لا في (جلود) لأنها تختلف ولا يمكن ذرعها لاختلاف
~~الأطراف. (و) لا في (رؤوس وأكارع) لان أكثر ذلك العظام والمشافر واللحم
~~فيها قليل وليست موزونة. (و) لا يصح السلم في (بيض) لاختلافه ms1478 كبرا وصغرا،
~~(و) لا في (رمان ونحوها) أي المذكورات من المعدودات المختلفة (ولا) يصح
~~السلم (في أوان مختلفة رؤوس وأوساط كقماقم) جمع قمقم بضم القافين، (و) ك‍
~~(- أصطال ضيقة رؤوس) لاختلافها (وقيل: يصح) السلم فيها (حيث أمكن ضبطها)
~~صححه في التصحيح: فيضبط نحو رمان بوزن، وإناء بارتفاع حائط ودور أسفله
~~وأعلاه، (ويصح) السلم (فيما يجمع أخلاطا) واحدها خلط بكسر الخاء (معقودة
~~متميزة، كثياب منسوجة من نوعين) كإبريسم وقطن لأن ضبطها ممكن (ونشاب ونبل
~~مريشين وخفاف ورماح متوزة ونحوها) لامكان ضبطها بالصفة، و (لا) يصح السلم
~~(فيما يجمع PageV03P338
# أخلاطا غير متميزة كقسي مشتملة على خشب وقرن وعصب وتوز) بفتح المثناة فوق
~~وسكون الواو. (ونحوها) كطلاء. إذ لا يمكن تمييز ما في القوس من كل نوع من
~~هذه، (ويصح) السلم (في شهد) وهو العسل في شمعها (وزنا) لأنه اتصال خلقة.
~~كالنوى في التمر والعظم في اللحم، (ولا يصح) السلم (فيما لا ينضبط كالجواهر
~~كلها من در وياقوت وعقيق وشبهه) كلؤلؤ ومرجان لأنه يختلف اختلافا متباينا
~~بالكبر والصغر وحسن التدوير وزيادة ضوئها. ولا يمكن تقديرها ببيض العصفور.
~~لأن ذلك يختلف ولا بشئ معين لأنه قد يتلف، (ولا) يصح السلم (في عين من عقار
~~وشجر نابت وغيرهما) لأن المعين يمكن بيعه في الحال. فلا حاجة إلى السلم
~~فيه. ولأنه ربما تلف قبل أوان تسليمه. فلم يصح كما لو شرط مكيالا بعينه غير
~~معلوم. (و) لا يصح السلم في مخلوط ب‍ (- ما لا ينفعه خلط كلبن مشوب) بماء
~~وحنطة مخلوطة بزوان لأنه مجهول لا ينضبط بالصفة. (أو لا يتميز كمغشوش من
~~أثمان) فلا يصح السلم فيها لأن غشها يمنع العلم بالقدر المقصود منها، (و)
~~ك‍ (- معاجين) وحلوى (وطوب وند وغالية) فلا يصح السلم فيها لعدم ضبطها
~~بصفة، (ويصح) السلم (فيما يترك فيه شئ غير مقصود لمصلحة) كالجبن يوضع فيه
~~الإنفحة، والخبز يوضع فيه الملح، وخل التمر يوضع فيه الماء، والسكنجبين
~~يوضع فيه الخل ونحوها، كدهن ورد وبنفسج لأن ذلك يسير غير مقصود لمصلحة فلم
~~يؤثر. ms1479 (ويصح) السلم (في أثمان) خالصة (ويكون رأس المال غيرها) أي غير
~~الأثمان (لأنه) يحرم النساء بين النقدين كما تقدم، و (كل مالين حرم النساء
~~فيهما لا يجوز أن يسلم) بالبناء للمفعول (أحدهما في الآخر) لفوات التقابض
~~في المجلس. فلا يصح أن يسلم برا في شعير. ولا خبزا في جبن. (ويصح) السلم
~~(في فلوس) ولو نافقة (عددية أو وزنية ولو كان رأس مالها أثمانا لأنها) أي
~~الفلوس (عرض) لا ثمن (وهذا أصوب)، لكن تقدم لك في الربا أنها ملحقة
~~بالأثمان على الصحيح. فلا يصح إن كان رأس مالها ثمنا لفوات التقابض. (لكن
~~إن كانت) الفلوس (وزنية) أي يتعامل بها وزنا (فأسلم فيها موزونا كصوف
~~ونحوه) كخز وكتان (لم يصح) السلم (لاجتماعهما في PageV03P339
# علة ربا النسيئة) وهي الوزن (ويصح) السلم (في عرض بعرض) إن لم يجر بينهما
~~ربا النسيئة، (فلو جاءه) أي جاء المسلم المسلم إليه (بعين ما أخذ منه عند
~~محله) بكسر الحاء أي حلوله (لزمه) أي المسلم (قبوله إن اتحدا صفة) لأنه
~~أتاه بالمسلم فيه على صفته فلزمه قبوله. كما لو أتاه بغيره والمثمن إنما هو
~~في الذمة وهذا عوض عنه، (ومنه) أي من مثال ما لو جاء بعين ما أخذ منه، (لو
~~أسلم جارية صغيرة في) جارية (كبيرة) ووصفها (فجاء المحل وهي) أي الجارية
~~المأخوذة (على صفة المسلم فيه) وهو الجارية الكبيرة الموصوفة، (فأحضرها)
~~المسلم إليه (لزمه) أي المسلم (قبولها) لما تقدم إن لم يكن حيلة. (فإن فعل
~~ذلك حيلة لينتفع بالعين) التي جعلت رأس مال السلم، (أو ليطأ الجارية) التي
~~أخذها رأس مال السلم. (ثم يردها بغير عوض لم يجز) لما تقدم من تحريم الحيل.
~~ويصح السلم في السكر والفانيد والدبس ونحو ذلك مما مسته النار. لأن عمل
~~النار فيه معلوم بالعادة ممكن ضبطه بالنشافة والرطوبة. فصح السلم فيه
~~كالمجفف بالشمس.
# فصل:
# الشرط (الثاني) للسلم (أن يصفه) أي المسلم فيه (بما يختلف به الثمن)
~~اختلافا (ظاهرا) لأن السلم عوض يثبت في الذمة. فاشترط العلم به كالثمن،
~~وطريقه الرؤية ms1480 أو الصفة. والأول ممتنع فتعين الوصف. (ف‍) - على هذا (يذكر
~~جنسه) أي المسلم فيه. فيقول مثلا تمر. (و) يذكر (نوعه فيقول) مثلا (برني أو
~~معقلي ونحوه و) يذكر (قدر حبه) فيقول: (صغارا أو كبارا و) يذكر (لونه إن
~~اختلف) اللون (كالطير زد) نوع من التمر يكون منه أسود وأحمر. (ويذكر بلده
~~فيقول) مثلا (كوفي أو بصري و) يذكر (حداثته وقدمه. فإن أطلق العتيق) ولم
~~يقيده بعام أو أكثر، (أجزأ أي عتيق كان) لتناول الاسم له. (ما لم يكن مسوسا
~~ولا حشفا) وهو ردئ التمر، قاله PageV03P340
# في القاموس. (ولا متغيرا) فلا يلزم المسلم قبوله. لأن الاطلاق يقتضي
~~السلامة من العيب. (وإن شرط) المسلم (عتيق عام أو عامين. فهو على ما شرط)
~~لوقوع العقد على ذلك، (فيقول: حديث أو قديم) بيان لذكر حداثته وقدمه. (و)
~~يذكر (جودته ورداءته.
# فيقول: جيد أو ردئ. والرطب كالتمر في هذه الأوصاف إلا الحديث والعتيق)
~~لأنه يتأتى فيه ذلك، (وله) أي المسلم في الرطب (من الرطب ما أرطب كله)
~~لانصراف الاسم إليه، (ولا يأخذ) من أسلم في رطب (مشدخا) كمعظم: بسر يغمر
~~حتى يتشدخ. قاله في القاموس. (ولا) يأخذ (ما قارب أن يتمر) لعدم تناول
~~الاسم له. (وهكذا) أي كالرطب في نحو هذه الأوصاف، (ما يشبههه من العنب
~~والفواكه) التي يصح السلم فيها. (وكذلك سائر الأجناس) التي يسلم فيها.
~~(يذكر فيها ما يختلف به الثمن) اختلافا ظاهرا. (فالجنس والجودة والرداءة
~~والقدر شرط في كل مسلم فيه) من الحبوب وغيرها. (ويميز مختلف نوع و) يذكر
~~(سن حيوان) فيقول مثلا: بنت مخاض أو لبون ونحو ذلك. (و) يذكر (ذكوريته
~~وسمنه وراعيا وبالغا وضدها) وهو الأنوثية والهزال والعلف والصغر. (ويذكر
~~اللون إن كان النوع الواحد مختلفا) لونه كما تقدم في التمر. (ويرجع في سن
~~الرقيق إليه) أي الرقيق (إن كان بالغا) لأنه أدرى به من غيره. (وإلا) بأن
~~لم يكن بالغا. (فالقول قول سيده) في قدر سنه لأن قول الصغير غير معتد به.
~~(فإن لم يعلم) سيده سنه (رجع في ms1481 ذلك إلى أهل الخبرة على) حسب (ما يغلب على
~~ظنونهم تقريبا) لعدم القدرة على اليقين، (ويصف البر بأربعة أوصاف: النوع،
~~فيقول سلموني، والبلد، فيقول حوراني أو بقاعي) إن كان بالشام، أو بحيري إن
~~كان بمصر مثلا، (وصغار الحب أو كباره، وحديث أو عتيق، وإن كان النوع الواحد
~~يختلف لونه ذكره) كما تقدم. (ولا يسلم فيه) أي البر (إلا مصفى) من تبنه
~~وعقده. (وكذلك الشعير والقطنيات وسائر الحبوب) فيصفها بأوصاف PageV03P341
# البر. (ويصف العسل بالبلد ك‍) - مصري و (ربيعي أو صيفي، أبيض أو أشقر أو
~~أسود، جيد أو ردئ وله مصفى) من الشمع. (ويذكر) إذا أسلم في صيد (آلة صيد:
~~أحبولة أو كلبا أو فهدا أو غيرها) كباز وشرك (لأن الأحبولة يوجد الصيد فيها
~~سليما ونكهة الكلب أطيب من) نكهة (الفهد). بل أطيب الحيوانات نكهة لكونه
~~مفتوح الفم أكثر الأوقات، قال في المغني:
# والصحيح أن هذا لا يشترط لأنه يسير. (ويذكر في الرقيق قدرا) فيقول (خماسي
~~أو سداسي) يعني خمسة أشبار أو ستة (أسود أو أبيض، أعجمي أو فصيح، وكحلا) ء
~~(أو دعجا) ء والكحل محركا سواد العين مع سعتها، والدعج أن يعلو الأجفان
~~سواد خلقة موضع الكحل، ذكره في القاموس. (وتكلثم وجه) أي استدارة (وبكارة
~~وثيوبة ونحوها و) يذكر (كون الجارية) المسلم فيها (خميصة ثقيلة الأرداف
~~سمينة ونحو ذلك مما يقصد. ولا يطول) في الأوصاف (ولا ينتهي في عزة الوجود
~~فإن استقصى الصفات حتى انتهى إلى حال يندر وجود المسلم فيه بتلك الصفات
~~بطل) السلم لأن من شرطه أن يكون المسلم فيه عام الوجود عند المحل واستقصاء
~~الصفات يمنع منه. (ولا يحتاج في) وصف (الجارية) المسلم فيها (إلى ذكر
~~الجعودة والسبوطة) لأنه لا يختلف به الثمن اختلافا بينا. (كما لا تراعى
~~صفات الحسن والملاحة) لأن الثمن لا يختلف معها اختلافا ظاهرا. (فإن ذكر)
~~المسلم إليه (شيئا من ذلك) وعقد عليه (لزمه) الوفاء به، (وتضبط الإبل
~~بأربعة أوصاف: النتاج، فيقول من نتاج بني فلان، والسن) فيقول (بنت مخاض) أو
~~(بنت لبون ونحوه) ms1482 كحقة أو جذعة. (واللون) فيقول (بيضاء أو حمراء أو زرقاء
~~و) يقول (ذكر أو أنثى، وأوصاف الخيل كأوصاف الإبل) الأربعة، (وأما
~~PageV03P342
# البغال والحمير فينسبها إلى بلدها لأنها. لا تنسب إلى نتاج والبقر والغنم
~~إن عرف لها نتاج تنسب إليه وإلا) بدن لم يعرف لها نتاج (فهي كالحمر) تنسب
~~إلى بلدها (ولا بد من ذكر النوع في هذه الحيوانات فيقول في الإبل: بختية أو
~~عرابية، وفي الخيل عربية أو هجين أو برذون) وتقدم تفسيرها في قسمة الغنيمة.
~~(و) يقول (في الغنم ضأن أو معز إلا البغال والحمير فلا أنواع فيها. ويضبط
~~الثمن بالنوع من ضأن أو غيره) كمعز أو بقر أو جاموس. (واللون) فيقول (أبيض
~~أو أصفر و) يقول (جيد أو ردئ قال القاضي: ويذكر المرعي، ولا يحتاج إلى ذكر
~~حديث أو عتيق، لأن الاطلاق يقتضي الحديث. ولا يصح السلم في عتيقه لأنه عيب،
~~ولا ينتهي إلى حد يضبط به. ويصف الزبد بأوصاف السمن) السابقة (ويزيد: زبد
~~يومه أو أمسه ولا يلزم قبول متغير من السمن والزبد ولا) سمن أو زبد (رقيق،
~~إلا أن تكون رقته) أي ما ذكر منهما (للحر ويصف اللبن بالمرعي والنوع ولا
~~يحتاج إلى اللون) لعدم اختلافه، (ولا) إلى قوله (حلب يومه) لأن إطلاقه
~~يقتضي ذلك فإن ذكر كان مؤكدا (ولا يلزمه قبول) لبن (متغير) لنحو حموضة، لأن
~~الاطلاق يقتضي السلامة. (ويصح السلم في المخيض نصا) لأن ما فيه من الماء
~~يسير، لمصلحته. وجرت به العادة فهو كالملح في الجبن قلت:
# والظاهر وصفه بوصفي اللبن، (ويصف الجبن بالنوع) كبقري (و) ب‍ (- المرعى
~~و) ب‍ (- رطب أو يابس، جيد أو ردئ. ويصف اللباء ويسلم فيه وزنا) لأنه يجمد
~~عقب حلبه فلا يتحقق فيه الكيل (بصفات اللبن) من المرعى والنوع، (ويزيد)
~~اللبأ (اللون ويذكر) في وصفه (الطبخ وعدمه ويصف غزل القطن و) غزل (الكتان
~~بالبلد واللون والغلظ والرقة والنعومة والخشونة، PageV03P343
# ويصف القطن بذلك) أي بالبلد واللون. (ويجعل مكان الغلظ والدقة طويل
~~الشعرة أو قصيرها. وإن شرط فيه منزوع الحب ms1483 جاز)، وله شرطه. (وإن أطلق كان
~~له) القطن (بحبه كالتمر بنواه ويصف الإبريسم بالبلد واللون والغلظ والرقة.
~~ويصف الصوف بالبلد واللون وطويل الشعرة أو قصيرها والزمان). كقوله: (خريفي
~~أو ربيعي من ذكر أو أنثى).
# وفي المغني والشرح: احتمال أنه لا يحتاج إلى ذكر الذكورة والأنوثة لان
~~التفاوت فيه يسير. (وعليه) أي المسلم إليه (تسليمه) أي الصوف (نقيا من
~~الشوك والبعر ولو لم يشترط) عليه لأنه مقتضى الاطلاق. (وكذلك الشعر والوبر)
~~فيوصفان بأوصاف الصوف ويسلمان نقيين من الشوك والبعر وإن لم يشترط. (ويضبط
~~الرصاص) بفتح الراء (والنحاس) بضم النون (والحديد) بالنوع. فيقول في
~~الرصاص. قلعي أو أسرب. (و) يذكر (النعومة والخشونة واللون إن كان يختلف)
~~لونه، (ويزيد في الحديد ذكرا أو أنثى، فإن الذكر أحد وأمضى) من الأنثى.
~~(وتضبط الأواني غير مختلفة الرؤوس والأوساط)، لأن السلم لا يصح في مختلفها
~~(بقدرها) أي كبرها وصغرها (وطولها وسمكها ودورها، كالأسطال القائمة
~~الحيطان، ويضبط القصاع والأقداح من الخشب بذكر نوع خشبها)، فيقول: (من جوز
~~أو توت) أو نحوه، (وقدرها في الصغر والكبر والعمق والضيق والثخانة والرقة.
~~وإن أسلم في سيف ضبط) السيف (بنوع حديده، و) ضبط (طوله وعرضه ودقته وغلظه
~~وبلده وقديم الطبع أو حديثه، ماض أو غيره. ويصف قبيعته وجفنه) أي قرابه.
~~(ويضبط) خشب (البناء بذكر نوعه ورطوبته ويبسه وطوله ودوره) PageV03P344
# إن كان مدورا (أو سمكه وعرضه) إن لم يكن مدورا (ويلزمه أن يدفع إليه من
~~طرف إلى طرف بذلك والعرض أو الدور) الموصوف، (وإن كان أحد طرفيه أغلظ مما
~~وصف له) والآخر كما وصف (فقد زاده خيرا) ويلزمه قبوله. (وإن كان) أحد طرفيه
~~(أدق) مما وصف له (لم يلزمه) قبوله لأنه دون ما أسلم فيه. (وإن ذكر الوزن
~~أو) ذكر (سمحا، أو لم يذكره جاز) السلم. وصح (وله سمح) أي (خال من العقد)
~~لأنه مقتضى الاطلاق. (وإن كان) الخشب المسلم فيه (للقسي ذكر هذه الأوصاف،
~~وزاد سهليا) أو جبليا، أو خوطا، أو فلقة. فإن الجبلي أقوى من السهلي،
~~(والخوط أقوى من الفلقة، ms1484 ويذكر فيما) أي في خشب (للوقود الغلظ) أو الدقة
~~(واليبس والرطوبة والوزن ويذكر فيما) أي في خشب (للنصب النوع والغلظ وسائر
~~ما يحتاج إلى معرفته. ويذكر في النشاب والنبل نوع خشبه وطوله) أي النشاب أو
~~النبل، (وقصره ودفته وغلظه ولونه ونصله وريشه. ويضبط حجارة الأرحية بالدور
~~والثخانة والبلد والنوع إن كان يختلف، وإن كان) الحجر (للبناء ذكر اللون
~~والقدر، والنوع والوزن.
# ويذكر في حجار الآنية: النوع واللون والقدر واللين والوزن. ويصف البلور
~~بأوصافه) هكذا في المغني، مع أنه قال قبله: لا يصح السلم في البلور. (ويصف
~~الآجر، واللبن بموضع التربة، واللون والدور والثخانة. ويذكر في الجص
~~والنورة: اللون والوزن) هكذا في المغني وفي المبدع وغيرهما. وتقدم في الربا
~~أنهما من المكيلات. وقال في الانصاف هناك. وعليه فيبدل الوزن بالكيل. (ولا
~~يقبل) المسلم من الجص والنورة. (ما أصابه الماء، PageV03P345
# فجف) لذهاب المقصود منه (ولا) يقبل أيضا منهما (ما قدم قدما يؤثر فيه.
~~ويضبط العنبر باللون والبلد. وإن شرط قطعة أو قطعتين جاز) وله شرطه. (وإلا
~~فله إعطاؤه صغارا) باللون (ويصف العود الهندي ببلده، وما يعرف به. ويضبط
~~اللبان والمصطكي وصمغ الشجر) بالوزن والبلد وما يختلف به. (و) يضبط (سائر
~~ما يصح السلم فيه مما يختلف به، ويقول في الخبز: خبز بر أو شعير أو دخن) أو
~~ذرة (أو أرز) ونحوه، (و) يذكر (النشافة والرطوبة واللون، فيقول: حواري) بضم
~~الحاء وتشديد الواو وفتح الراء، أي خالص من النخالة. (أو خشكار. والجودة
~~والرداءة، ويذكر في طير لونا ونوعا وكبرا وصغرا وجودة ورداءة) وصيد أحبولة
~~ونحوها على ما تقدم. (وما يختلف به الثمن لا يحتاج إلى ذكره. فإن شرط
~~الأجود) لم يصح لتعذر الوصول إليه إلا نادرا. إذ ما من جيد إلا ويحتمل وجود
~~أجود منه. (أو) شرط (الأردأ. لم يصح) لأنه لا ينحصر. (وإن جاءه) أي جاء
~~المسلم إليه المسلم (بدون ما وصف) له فله أخذه (أو) جاءه ب‍ (- نوع آخر) من
~~جنس المسلم فيه ولو بأجود منه، (فله أخذه) لأن الحق له، ms1485 وقد رضي بدونه. ومع
~~اتحادهما في الجنس هما كالشئ الواحد، بدليل تحريم التفاضل. (ولا يلزمه) أي
~~لا يلزم المسلم أخذ دون ما وصف، ولا أحد نوع آخر، لأنه غير المسلم فيه ولا
~~يجبر على إسقاط حقه. (وإن جاءه) المسلم إليه (بجنس آخر) بأن أسلم في بر،
~~فجاءه بأرز، أو شعير. (لم يجز له أخذه) لحديث: من أسلم في شئ فلا يصرفه إلى
~~غيره رواه أبو داود وابن ماجة. (و) إن جاءه ب‍ (- أجود) مما وصف له (من
~~نوع) أي نوع ما أسلم فيه. (لزمه قبوله) لأنه جاءه بما تناوله العقد وزيادة
~~تنفعه. قال في المبدع: وظاهره ولو تضرر، انتهى. فإن كان من نوع آخر لم
~~يلزمه. (فإن قال خذه) أي الأجود (وزدني درهما. لم يجز) لأن الجودة صفة. فلا
~~يجوز إفرادها بالعقد. (وإن جاء PageV03P346
# بزيادة في القدر فقال ذلك) أي خذه وزدني درهما (صح) ذلك، لأن الزيادة هنا
~~يصح إفرادها بالبيع. (وإن قبض) المسلم فيه (ووجد) به (عيبا فله إمساكه مع
~~أرشه أو رده) كسائر المعيبات، (ويضبط الثياب) إذا أسلم فيها (فيقول: كتان
~~أو قطن) أو إبريسم (والبلد والطول والعرض والصفاقة والرقة والغلظ والنعومة
~~والخشونة. ولا يذكر الوزن. فإن ذكره لم يصح) السلم لندرة جمع الأوصاف مع
~~الوزن. (وإن ذكر) في الوصف (الخام والمقصور. فله شرطه. وإن لم يذكره جاز)
~~لأن الثمن لا يختلف بذلك اختلافا ظاهرا.
# (وله خام) لأنه الأصل. (وإن ذكر) في وصف الثوب (مغسولا أو لبيسا لم يصح)
~~السلم.
# لأن اللبس مختلف ولا ينضبط. (وإن أسلم في مصبوغ مما يصبغ غزله صح) السلم
~~لأنه مضبوط (وإن كان) المصبوغ (مما يصبغ بعد نسجه لم يصح) السلم فيه، لأن
~~الصبغ لا ينضبط، ولان صبغ الثوب يمنع الوقوف على نعومته وخشونته (وإن أسلم
~~في ثوب مختلف الغزل) أي من نوعين فأكثر (كقطن وكتان، أو قطن وإبريسم، وإن
~~كانت الغزول) من كل نوع (مضبوطة بأن يقول: السدى إبريسم واللحمة كتان، أو
~~نحوه) كقطن (صح) السلم للعلم بالمسلم فيه، وإلا لم يصح ms1486 (ويصح السلم في
~~الكاغد. ويضبطه بذكر الطول والعرض والرقة والغلظ واستواء الصنعة).
# فصل:
# الشرط (الثالث) للسلم (أن يذكر قدره) أي المسلم فيه (بالكيل في المكيل
~~والوزن في الموزون) لما روى ابن عباس: أن ا PageV03P347
# لنبي (ص) قال: من أسلف في شئ فليسلف في كيل معلوم ووزن معلوم متفق عليه،
~~ولفظه لمسلم (و) أن يذكر قدره ب‍ (- الذرع في المذروع والعد في المعدود يصح
~~السلم فيه) لأنه عوض غائب فيثبت في الذمة. فاشترط معرفة قدره كالثمن، (فإن
~~أسلم في كيل وزنا أو) أسلم (في موزون كيلا. لم يصح) السلم، لأنه قدره بغير
~~ما هو مقدر به. فلم يجزئ كما لو أسلم في المذروع وزنا وبالعكس. (وعنه يصح)
~~نقلها المروزي. لأن الغرض معرفة قدره، وإمكان تسليمه من غير تنازع، فبأي
~~قدر قدره جاز. (اختاره الموفق وجمع) منهم الشارح وابن عبدوس في تذكرته.
~~وجزم بها في الوجيز والمنور ومنتخب الأزجي. (ولا يصح) السلم (في المذروع
~~إلا بالذرع) لما تقدم. (ولا بد أن يكون المكيال ونحوه) كالصنجة والذراع
~~(معلوما عند العامة) لأنه إذا كان مجهولا تعذر الاستيفاء به عند التلف وذلك
~~مخل بالحكمة التي اشترط معرفة القدر لأجلها، (فإن شرط مكيالا) بعينه (أو
~~ميزانا) بعينه. (أو ذراعا بعينه أو صنجة بعينها غير معلومات، أو أسلم في
~~مثل هذا الثوب ونحوه. لم يصح) السلم.
# لأنه قد يهلك فتتعذر معرفة المسلم فيه، وهو غرر. (لكن لو عين مكيال رجل
~~أو ميزانه أو صنجته أو ذراعه صح) السلم (ولم يتعين) فله أن يسلم بأي مكيال
~~أو ميزان أو صنجة أو ذراع لعدم الخصوصية وما لا يمكن وزنه بميزان كالأحجار
~~الكبار يحط في سفينة، وينظر إلى أي موضع تغوص ثم يرفع ويحط مكانه رمل أو
~~أحجار صغار إلى أن يبلغ الماء الموضع الذي كان بلغه، ثم يوزن فما بلغ فهو
~~زنة ذلك الشئ، (ويسلم في معدود مختلف يتقارب غير حيوان) كالجوز والبيض
~~(عددا) لأن التفاوت فيه يسير. ولهذا لا تكاد القيمة تختلف بين البيضتين
~~والجوزتين، بخلاف البطيخ. فإنه ms1487 يتفاوت كثيرا. (وفي غيره) أي يسلم في
~~المعدود الذي لا يتقارب، كالبطيخ والفواكه المعدودة من الرمان ونحوه،
~~(وزنا) لأنه PageV03P348
# يختلف كثيرا ويتباين جدا. فلا ينضبط إلا بالوزن. وما ذكر من السلم في
~~المعدود غير الحيوان: محله (إن صح السلم فيه. وتقدم قريبا) في الشرط الأول
~~حكاية الخلاف في ذلك. وقدم المصنف أنه لا يصح، وهو المذهب.
# فصل:
# الشرط (الرابع) للسلم (أن يشترط) المسلم إليه. (أجلا معلوما) لقوله (ص):
~~من أسلف في شئ فليسلف في كيل معلوم، أو وزن معلوم إلى أجل معلوم فأمر
~~بالأجل كما أمر بالكيل والوزن.
# والأصل في الامر الوجوب. (له) أي الاجل (وقع في الثمن عادة كالشهر) لأن
~~الاجل إنما اعتبر ليتحقق الرفق الذي شرع من أجله السلم. فلا يحصل ذلك
~~بالمدة التي لا وقع لها في الثمن. (وفي الكافي: ونصفه) أ (ونحوه) أي نحو
~~النصف. وفي المغني والشرح: وما قارب الشهر، قال الزركشي: وكثير من الأصحاب
~~بمثل بالشهر والشهرين. فمن ثم قال بعضهم: أقله شهره (فإن اختلفا في قدره)
~~أي قدر الاجل بأن قال المسلم: إلى شهر مثلا.
# فقال المسلم إليه: بل شهرين. فقول مسلم إليه. (أو) اختلفا (في مضيه) أي
~~الاجل (أو) اختلفا في (مكان التسليم فقول مسلم إليه) بيمينه، لأن الأصل
~~بقاء الاجل وبراءة ذمة المسلم إليه من مؤنة نقله إلى الموضع الذي يدعيه
~~المسلم. وكذا إن اختلفا في قدر المسلم فيه أو صفته. كما في المستوعب. (وإن
~~اختلفا في أداء المسلم فيه فقول المسلم) بيمينه، لأنه منكر للقبض والأصل
~~عدمه، (أو) اختلفا (في قبض الثمن) الذي وقع عقد الثمن عليه (فقول المسلم
~~إليه) بيمينه، لأنه منكر. والأصل عدم القبض (فإن اتفقا عليه) أي على قبض
~~السلم، (وقال أحدهما كان) القبض (في المجلس قبل التفرق. وقال الآخر) بل كان
~~القبض (بعده) PageV03P349
# أي بعد التفرق (ف‍) - القول (قول من يدعي القبض في المجلس) بيمين، لأنه
~~يدعي الصحة وذاك يدعي الفساد. والظاهر في العقود الصحة. (فإن أقاما بينتين
~~بما ادعياه أو أقام مدعي القبض في المجلس ms1488 بينة به، وأقام الآخر بينة بضد
~~ذلك. قدمت أيضا بينته) أي بينة مدعي القبض في المجلس، لأنها مثبتة. وتلك
~~نافية، ولان معها زيادة علم. (وإن أسلم حالا) لم يصح لما تقدم من حديث ابن
~~عباس. (أو) أسلم (مطلقا) أي لم يعين أجلا (لم يصح) السلم لما تقدم، (إلا أن
~~يعقدا بلفظ البيع، فيصح حالا. ويكون بيعا بالصفة. وتقدم) في البيع. قال
~~القاضي: ويجوز التصرف قبل قبض رأس المال، لأنه بيع ويحتمل أن لا يصح، لأنه
~~بيع دين بدين، ذكره في الكافي. وتقدم في البيع: إن كان الموصوف في الذمة لم
~~يصح إن تفرقا قبل قبضه، أو قبض ثمنه. (وإن أسلم إلى أجل قريب كاليومين
~~والثلاثة لم يصح) السلم لفوات شرطه. وهو أن مثل ذلك لا وقع له في الثمن.
~~(إلا إن أسلم في شئ) كخز ولحم ودقيق ونحوها، (يؤخذ منه كل يوم جزءا معلوما.
~~فيصح) السلم، لأن الحاجة داعية إلى ذلك. (فإن قبض البعض) مما أسلم فيه
~~ليأخذ منه كل يوم قدرا معلوما. (وتعذر قبض الباقي رجع بقسطه من الثمن. ولا
~~يجعل للباقي فضلا على المقبوض) لأنه مبيع واحد متماثل الاجزاء. فقسط الثمن
~~على أجزائه بالسوية كما لو اتحد أجله. (وإن أسلم في جنس واحد إلى أجلين)
~~كبر، بعضه إلى رجب وبعضه إلى شعبان. جاز بشرطه الآتي، لأن كل بيع جاز إلى
~~أجل جاز إلى أجلى وآجال، كبيوع الأعيان. (أو) أسلم (في جنسين) كبر وشعير
~~(إلى أجل) واحد (صح) السلم كالبيع. (إن بين قسط كل أجل) وثمنه في الأولى
~~(و) بين (ثمن كل جنس) في الثانية. لأن الاجل الأبعد له زيادة وقع على
~~الأقرب فما يقابله. أقل مما يقابل الآخر، فاعتبر معرفة قسطه وثمنه، وبهذا
~~يحصل التمييز للثمن الآخر (وإلا) بأن لم يبين قسط كل أجل وثمنه. (فلا) يصح
~~السلم لما تقدم (وإن أسلم جنسين) كذهب وفضة (في جنس PageV03P350
# واحد) كبر (لم يصح) السلم (حتى يبين حصة كل جنس من المسلم فيه) كما لو
~~أسلم في جنسين على ما تقدم. ms1489 قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب. (ولا بد
~~أن يكون الاجل مقدارا) بزمن (من معلوم) لما تقدم في الحديث. (فإن أسلم)
~~مطلقا أو إلى حصاد ونحوه. (أو باع أو شرط الخيار مطلقا أو إلى حصاد أو جذاذ
~~ونحوهما) من كل ما يختلف، كنزول المطر وهبوب الريح وقدوم الحاج. (لم يصح
~~الشرط والعقد في السلم) لفوات شرطه. وهو الاجل المعلوم. لاختلاف هذه
~~الأشياء (ولا) يصح (الشرط في البيع والخيار) للجهالة (ويصح البيع فيهما) أي
~~فيما إذا باع مطلقا أو إلى الحصاد ونحوه. ويكون الثمن حالا. وفيما إذا شرط
~~الخيار مطلقا أو إلى الحصاد ونحوه. (وتقدم) ذلك (في الشروط في البيع) مفصلا
~~(وإن قال) أسلمت في كذا (إلى شهر كذا) أي رمضان ونحوه، (أو) قال (محله شهر
~~كذا أو) قال محله (فيه) أي في شهر كذا (صح) لأنه أجل معلوم، (وحل بأوله)
~~كما لو علق عليه طلاقا أو عتقا.
# (وإن قال) المسلم للسلم إليه (تؤديه) أي السلم (فيه) أي في شهر كذا (لم
~~يصح) السلم.
# لأنه جعله كله ظرفا فاحتمل أوله وآخره. فلم يكن أجلا معلوما (و) إن قال:
~~أسلمت في كذا (إلى أوله) أي إلى أول شهر كذا (أو) إلى (آخره يحل) في الأولى
~~(بأول جزء) من الشهر (و) في الثانية (آخره) أي آخر جزء من الشهر، (فإن قال)
~~أسلمت في كذا (إلى ثلاثة أشهر، كان إلى انقضائها) فإن كانت مبهمة،
~~فابتداؤها حين تلفظ بها. وإن قال: إلى شهر، انصرف إلى الهلال. إلا أن يكون
~~في أثنائه، فإنه يكمل بالعدد. (وينصرف) إطلاق الشهر (إلى الأشهر الهلالية)
~~لقوله تعالى: * (إن عدة الشهور عند الله اثنا عشر شهرا في كتاب الله) * (و)
~~يصح السلم (إلى شهر رومي كشباط ونحوه) مثل كانون الأول، أو الثاني (أو) إلى
~~(عيد لهم) أي للروم (لم يختلف كالنيروز والمهرجان ونحوهما مما يعرفه
~~المسلمون. يصح إن عرفاه) أي المتعاقدان. لأنه معلوم، أشبه عيد المسلمين.
~~(وإلا) بأن اختلف ذلك العيد المشروط (فلا) يصح السلم (كالسعانين، وعيد
~~الفطير) ونحوهما، مما ms1490 PageV03P351
# يجهله المسلمون غالبا. ويجوز تقليد أهل الذمة فيه. والسعانين بسين ثم عين
~~مهملتين. قاله ابن الأثير وغيره. وهو عيد النصارى، قبل عيدهم الكبير
~~بأسبوع. قال النووي، ويقوله العوام ومثلهم من المتفقهة بالشين المعجمة وذلك
~~خطأ. (و) إن شرطه (إلى العيد، أو) إلى (ربيع، أو) إلى (جمادى، أو) إلى
~~(النفر) من منى ونحوها (مما يشترك فيه شيئان) كالنحر (لم يصح) السلم حتى
~~يعين أحدهما للجهالة. (و) إن شرطه (إلى عيد الفطر، أو) إلى عيد (النحر، أو)
~~إلى (يوم عرفة، أو عاشوراء، أو نحوها) كالنفر الأول، أو الثاني، وهما ثاني
~~أيام التشريق وثالثها، فالنفر الأول لمن تعجل في يومين، والنفر الثاني لمن
~~تأخر (صح) السلم، لأنه أجل معلوم. (ومثله) أي مثل السلم (الإجارة) فيما
~~ذكر، مما يصح أو يبطل (وإن جاء) ه أي جاء المسلم إليه المسلم (بالمسلم فيه
~~في محله) أي وقت حلول أجله، (لزمه) أي المسلم (قبضه، كالمبيع المعين. ولو
~~تضرر بقبضه) لأن الضرر لا يزال بالضرر. (وإن أحضره بعد محل الوجوب، فكما لو
~~أحضر المبيع بعد تفرقهما) من المجلس فيلزمه قبضه، ولو تضرر. (وإن أحضره) أي
~~المسلم فيه (قبل محله. فإن كان فيه) أي في قبضه (ضرر لكونه) أي المسلم فيه
~~(مما يتغير كالفاكهة التي يصح السلم فيها) من الرطب والعنب ونحوهما، (أو
~~كان) المسلم فيه (قديمه دون حديثه كالحبوب. أو كان) المسلم فيه (حيوانا، أو
~~ما يحتاج في حفظه إلى مؤنة كالقطن ونحوه. أو كان الوقت مخوفا فيخشى) المسلم
~~(على ما يقبضه لم يلزم المسلم قبوله) أي قبول السلم قبل محله. لما عليه من
~~الضرر فيه، (وإن لم يكن في قبضه) أي المسلم فيه (ضرر ولا يتغير) أي يختلف
~~قديمه وحديثه.
# (كالحديد والرصاص والزيت والعسل ونحوها. لزمه قبضه) لأن الغرض حاصل، مع
~~زيادة تعجيل المنفعة. فجري مجرى زيادة الصفة. (وحيث قلنا: يلزمه القبض)
~~لكونه بعد محله، أو عنده، أو قبله، ولا ضرر، وأتاه بالمسلم فيه على صفته.
~~(وامتنع) المسلم (منه) أي من قبضه (قيل) أي قال (له) الحاكم ms1491 (إما أن تقبض
~~حقك وإما أن تبرئ منه فإن أبى) الامرين PageV03P352
# (رفع) المسلم إليه (الامر إلى الحاكم فقبضه) أي المسلم فيه (له. وبرئت
~~ذمة المسلم إليه فيه) أي في ذلك المقبوض منه، لأن الحاكم يقوم مقام الممتنع
~~بولايته. وليس له أن يبرئ. قلت وقياسه لو غاب المسلم، (وكذا) أي وكدين
~~السلم (كل دين لم يحل إذا أتى) صاحبه (به) يلزمه قبضه حيث لا ضرر عليه فيه.
~~وإن أتى به عند محله أو بعده لزمه مطلقا. (ويأتي إذا عجل الكتابة قبل
~~محلها) أي حلولها في باب الكتابة، (لكن لو أراد) إنسان (قضاء دين عن غيره،
~~فلم يقبله رب الدين، أو أعسر زوج بنفقة زوجته فبذلها أجنبي) وكذا لو لم
~~يعسر وبذلها أجنبي.
# (فلم تقبل) الزوجة (لم يجبر) ا أي رب الدين والزوجة على القبول من
~~الأجنبي: لما فيه من تحمل منة الدافع. وتملك الزوجة حينئذ الفسخ بالاعسار،
~~وعلم من قوله: فبذلها أجنبي، أنه لو أعسر الزوج وبذلها قريبه الواجب عليه
~~نفقته، كوالده، وولده، وأخيه. وجب عليها القبول وأجبرت عليه. ولا فسخ لها.
~~(إلا أن يكون) من أراد قضاء الدين عن غيره أو بذل النفقة للزوجة (وكيلا) عن
~~المدين أو الزوج، فيجبران على القبول منه لقيامه مقام موكله (كتمليكه) أي
~~تمليك الأجنبي (للزوج أو المديون) ما ينفقه أو يفي به دينه، إذا قبضاه
~~ووفيا به ما عليهما أجبرت الزوجة ورب الدين على القبول منه، لعدم المنة
~~عليهما إذن. (وليس) يلزم المسلم إليه (للمسلم إلا أقل ما يقع عليه الصفة)
~~التي عقد عليها فإذا أتاه به لم يطلب منه أعلى منه، لأنه أتاه بما تناوله
~~العقد فبرئت ذمته منه. (و) يجب (على المسلم إليه أن يسلم الحبوب) المسلم
~~فيها (نقية) أي خالصة (من التبن و) من (العقد و) من (غير جنسها) كتراب
~~وزوان في البر (فإن كان فيها تراب ونحوه) كزوان (يأخذ وضعا من المكيال لم
~~يجز) له تسليمها كذلك. ولا يجبر المسلم على قبولها كذلك. (وإن كان) التراب
~~أو نحوه (يسيرا لا ms1492 يؤثر لزمه) أي المسلم (أخذه) لأنه متعارف، (ولا يلزمه)
~~أي المسلم (أخذ التمر) المسلم فيه (ونحوه) كالزبيب وسائر الفواكه اليابسة
~~التي يصح فيها السلم (إلا جافا) جفافه المعتاد، (ولا يلزم أن يتناهى جفافه)
~~لما تقدم من أنه ليس له إلا أقل ما يقع عليه الصفة. (ولا يلزمه) أي المسلم
~~(أن يقبل معيبا) لأن الاطلاق يقتضي السلامة. (فإن قبضه) أي المسلم فيه
~~(فوجده معيبا فله إمساكه مع الأرش كما تقدم.
# وله رده والمطالبة بالبدل) سليما (كالمبيع) غير المعين. PageV03P353
# فصل:
# الشرط (الخامس) للسلم (أن يكون المسلم فيه عام الوجود في محله) بكسر
~~الحاء أي وقت حلوله غالبا لوجوب تسليمه إذن، (سواء كان) المسلم فيه (موجودا
~~حال العقد أو معدوما) كالسلم في الرطب والعنب زمن الشتاء إلى الصيف، (فإن
~~كان) المسلم فيه (لا يوجد فيه) أي في وقت حلوله، (أو لا يوجد) فيه (إلا
~~نادرا كالسلم في الرطب والعنب إلى غير وقته. لم يصح) السلم لأنه لا يمكن
~~تسليمه غالبا عند وجوبه. أشبه بيع الآبق وأولى، (وإن أسلم في ثمرة نخلة
~~بعينها أو) أسلم (في ثمرة بستان بعينه بدا صلاحه أولا أو) أسلم (في زرعه)
~~أي زرع بستان بعينه (استحصد)، أي طلب الحصاد بأن اشتد حبه، (أولا أو) أسلم
~~في ثمرة أو زرع (قرية صغيرة أو) أسلم في (نتاج فحل فلان غنمه ونحوه. لم
~~يصح) السلم في ذلك كله، لأنه لا يؤمن انقطاعه. ولما روي عنه (ص): أنه أسلف
~~إليه يهودي في تمر حائط بني فلان.
# فقال النبي (ص): أما في حائط بني فلان فلا ولكن كيل مسمى إلى أجل مسمى
~~رواه ابن ماجة وغيره. قال ابن المنذر: المنع منه كالاجماع لاحتمال الجائحة.
~~(وإن أسلم إلى محل) أي وقت (يوجد فيه عاما، فانقطع وتعذر حصوله، أو) حصول
~~(بعضه إما لغيبة المسلم إليه) وقت وجوبه (أو بعجزه عن التسليم حتى عدم
~~المسلم فيه أو لم تحمل الثمار تلك السنة وما أشبهه خير) المسلم (بين صبر)
~~إلى أن يوجد المسلم فيه فيأخذه، (و) بين (فسخ ms1493 في الكل) المتعذر. (أو البعض
~~المتعذر ويرجع برأس مال) ما فسخ فيه، كلا كان أو بعضا إن كان رأس المال
~~موجودا. (أو عوضه إن كان معلوما) لتعذر رده وعوضه، مثل مثلي وقيمة
~~PageV03P354
# متقوم. وعلم مما تقدم: أنه لو تحقق بقاء المسلم فيه لزم المسلم إليه
~~تحصيله. قال في شرح المنتهى: ولو شق كبقية الديون. (وإن أسلم ذمي إلى ذمي
~~في خمر ثم أسلم أحدهما رجع المسلم) أي صاحب السلم (فأخذ رأس ماله) الذي
~~دفعه إن كان موجودا أو عوضه إن عدم. لأنه إذا أسلم الأول فقد تعذر عليه
~~استيفاء المعقود عليه. وإن أسلم الآخر فقد تعذر عليه الايفاء.
# فصل:
# الشرط (السادس) للسلم (أن يقبض) المسلم إليه أو وكيله (رأس ماله) أي
~~السلم (في مجلس العقد) قبل التفرق. استنبطه الشافعي رضي الله تعالى عنه من
~~قوله (ص) من أسلف فليسلف أي فليعط قال: لأنه لا يقع اسم السلف فيه حتى
~~يعطيه ما أسلفه قبل أن يفارق من أسلفه، انتهى. وحذرا أن يصير بيع دين بدين
~~فيدخل تحت النهي، (أو ما في معنى القبض كما لو كان عنده) أي المسلم إليه
~~(أمانة أو عين مغصوبة) ونحوها فجعلها ربها رأس مال سلم.
# فيصح لأنه في معنى القبض. و (لا) يصح عقد السلم (بما في ذمته) أي المسلم
~~إليه بأن يكون له عليه دين فيجعله رأس مال سلم، لأنه بيع دين بدين. فهو
~~داخل تحت النهي، وتقدم. (فإن قبض) المسلم إليه (والبعض) من رأس مال السلم
~~قبل التفرق (ثم افترقا قبل قبض الباقي، صح فيما قبض بقسطه وبطل فيما لم
~~يقبض) لتفريق الصفقة. (وتقدم) ذلك (في الصرف) لكن لو تعاقدا على مائة درهم
~~في كر طعام مثلا وشرط أن يعجل له منها خمسين إلى أجل.
# لم يصح العقد في الكل، ولو قلنا بتفريق الصفقة، لأن للمعجل فضلا على
~~المؤجل (ويشترط كونه) أي رأس مال السلم (معلوم الصفة والقدر) كالمسلم فيه
~~لأنه قد يتأخر تسليم PageV03P355
# المعقود عليه ولا يؤمن انفساخه، فوجب معرفة رأس ماله ليرد ms1494 بدله كالقرض.
~~(ف‍) - على هذا (لا يصح) السلم (بصبرة) مشاهدة لا يعلما قدرها (ولا) يصح
~~السلم (بما لا يمكن ضبطه بصفة كجوهر ونحوه فإن فعلا) أي عقداه بذلك،
~~(فباطل) لفوات شرطه. (ويرجع) أي يرد المقبوض إذن (إن كان باقيا وإلا) بأن
~~لم يكن باقيا (فبقيمته) إن كان متقوما، أو مثله إن كان مثليا، كصبرة من نحو
~~حبوب. (فإن اختلفا فيها) أي في قيمة رأس مال السلم الباطل، أو في قدر
~~الصبرة المجعولة رأس مال سلم. (فقول المسلم إليه) بيمينه لأنه غارم. (فإن
~~تعذر) علم قدر القيمة أو الصبرة، بأن قال المسلم إليه: لا أعلم قدر ذلك.
~~(فقيمة مسلم فيه مؤجلا) إلى الاجل الذي عيناه، لأن الغالب في الأشياء أن
~~تباع بقيمتها. (ولو قبض) المسلم إليه (رأس مال السلم المعين ثم افترقا
~~فوجده) المسلم إليه (معيبا من غير جنسه) كالنحاس في الفضة والمس في الذهب،
~~(أو ظهر) رأس مال السلم المعين (مستحقا بغصب أو غيره بطل العقد) كما لو ظهر
~~ثمن المبيع المعين كذلك، (وإن كان العيب من جنسه) أي جنس رأس المال كالسواد
~~في الفضة والوضوح في الذهب، (فله) أي المسلم إليه (إمساكه وأخذ أرش عيبه،
~~أو رده وأخذ بدله في مجلس الرد) هكذا في الانصاف، وهو غير ظاهر. بل متى رده
~~بطل العقد، كما في المغني لوقوعه على عينه بخلاف ما في الذمة كما تقدم.
# وقد ذكرت كلام المستوعب في الحاشية. (وإن كان العقد وقع على مال في
~~الذمة)، وقبضه ثم ظهر به عيب من جنسه (فله المطالبة ببدله في المجلس. ولا
~~يبطل العقد برده) لأنه لم يتعين. فإن كان العيب من غير الجنس بطل العقد
~~بالتفرق على الصحيح كما في الانصاف.
# (وإن تفرقا) عن المجلس بعد قبضه (ثم علم) المسلم إليه (عيبه فرده لم
~~يبطل) السلم (إن قبض) المسلم إليه (البدل في مجلس الرد) إقامة لمجلس الرد
~~مقام مجلس العقد. (وإن تفرقا عن مجلس الرد قبل قبض البدل بطل) السلم لفوات
~~شرطه، وهو القبض قبل التفرق. وإن PageV03P356
# كان ms1495 العيب من غير جنسه وتفرقا قبل أخذ بدله بطل العقد. وتقدم نظير ذلك في
~~الصرف، (وإن وجد) المسلم إليه (بعض الثمن رديئا فرده. ففي المردود ما
~~ذكرنا) ه (من التفصيل) المذكور.
# فصل:
# الشرط (السابع) للسلم (أن يسلم في الذمة. فإن أسلم في عين) كدار وشجر
~~نابتة (لم يصح) السلم (لأنه ربما تلف) أي المعين (قبل آوان تسليمه) ولان
~~المعين يمكن بيعه في الحال. فلا حاجة إلى السلم فيه وتقدم. (ولا يشترط)
~~للسلم (ذكر مكان الايفاء) لأنه (ص) لم يذكره، ولأنه عقد معاوضة أشبه بيوع
~~الأعيان. (إلا أن يكون موضع العقد لا يمكن الوفاء فيه كبرية وبحر ودار
~~وحرب) فيشترط ذكره لتعذر الوفاء في موضع العقد. وليس البعض أولى من البعض.
# فاشترط تعيينه بالقول كالكيل. (ويجب) إيفاء (مكان العقد) إن عقدا في محل
~~يصلح للإقامة (مع المشاحة)، لأن العقد يقتضي التسليم في مكانه فاكتفى بذلك
~~عن ذكره. (وله) أي المسلم (أخذه) أي المسلم فيه (في غيره) أي غير مكان
~~العقد (إن رضيا)، لأن الحق لا يعدوهما و (لا) يجوز أخذه (مع أجرة حمله
~~إليه) أي إلى مكان العقد. قال القاضي: (كأخذ بدل السلم ويصح شرطه) أي
~~الايفاء (فيه) أي في مكان العقد، (ويكون) ذلك الشرط (تأكيدا) لمقتضى العقد
~~(و) يصح شرط الايفاء (في غيره)، أي غير مكان العقد كبيوع الأعيان. (ولا يصح
~~بيع المسلم فيه قبل قبضه) قال في المغني والمبدع: بغير خلاف نعلمه لنهيه
~~عليه الصلاة والسلام عن بيع الطعام قبل قبضه. ولأنه مبيع لم يدخل في ضمانه
~~فلم يجز بيعه قبل قبضه كالمكيل. (ولو) كان بيع المسلم فيه (لمن هو في ذمته)
~~لعموم ما سبق، (ولا) تصح (هبته) أي PageV03P357
# هبة المسلم فيه قبل قبضه لغير من هو عليه، لأنها تنقل الملك كالبيع (ولا
~~هبة دين غيره) أي غير السلم (لغير من هو في ذمته)، لأن الهبة تقتضي وجود
~~معين وهو منتف هنا. (ويأتي) ذلك (في الهبة) مفصلا (ولا) يصح (أخذ غيره) أي
~~المسلم فيه (مكانه). لقوله عليه الصلاة والسلام: ms1496 من أسلف في شئ فلا يصرفه
~~إلى غيره ولان أخذ العوض عنه بيع فلم يجز كبيعه، وسواء كان المسلم فيه
~~موجودا أو معدوما، وسواء كان العوض مثله في القيمة أو أقل أو أكثر. (ولا)
~~تصح (الحوالة به) أي بثمن السلم لأنها معاوضة بالمسلم فيه قبل قبضه. فلم
~~تجز كالبيع. (ولا) الحوالة (عليه) لأنها لا تصح إلا على دين مستقر، والسلم
~~عرضة للفسخ. (ولا) تصح الحوالة (برأس مال سلم بعد فسخه. ويأتي) ذلك (في)
~~باب (الحوالة) موضحا. (ويأتي في الهبة البراءة من الدين و) من (المجهول و)
~~يأتي (في) باب (الشركة القبض من الدين المشترك) مفصلا و (يصح بيع دين مستقر
~~من ثمن) مبيع (وقرض ومهر بعد دخول وأجرة استوفي نفعها) إن كانت الإجارة على
~~عمل كخياطة ثوب. (أو فرغت مدتها) إن كانت على مدة كإجارة دار شهرا، (وأرش
~~جناية وقيمة متلف ونحوه) كجعل بعد عمل (لمن هو) أي الدين (في ذمته) لخبر
~~ابن عمر: كنا نبيع الإبل بالبقيع بالدنانير ونأخذ عنها الدراهم، وبالدراهم
~~ونأخذ عنها الدنانير فسألنا رسول الله (ص) عنه.
# فقال: لا بأس إن أخذتها بسعر يومها، ما لم تتفرقا وبينكما شئ رواه أبو
~~داود وابن ماجة. فدل على جواز بيع ما في الذمة من أحد النقدين بالآخر وغيره
~~يقاس عليه. (و) يجوز (رهنه) أي رهن الدين المستقر (عنده) أي عند من هو في
~~ذمته (بحق له) أي لمن هو في ذمته. هذا أحد روايتين ذكرهما في الانتصار. قال
~~في الانصاف: الأولى الجواز. وهو ظاهر كلام كثير من الأصحاب حيث قالوا: يجوز
~~رهن ما يصح بيعه، انتهى.
# قلت: بل يكاد صريح كلامهم أن يكون بخلافه، حيث قالوا الرهن توثقه دين
~~بعين، بل صرح المجد في شرحه بعدم صحته. (إلا رأس مال سلم بعد فسخ) السلم
~~(وقبل قبض) رأس ماله، فلا يصح بيعه ولو لمن هو عليه ولا رهنه عنده لما
~~تقدم. (لكن إن كان) PageV03P358
# الدين (من ثمن مكيل أو موزون باعه بالنسيئة) أو بثمن لم يقبض، (فإنه لا
~~يصح ms1497 أن يأخذ عوضه ما يشارك البيع في علة ربا فضل أو نسيئة) فلا يعتاض عن
~~ثمن مكيل مكيلا، ولا عن ثمن موزون موزونا. (حسما لمادة ربا النسيئة، وتقدم)
~~ذلك (آخر كتاب البيع) مبينا.
# (ويشترط) لصحة بيع الدين الثابت في الذمة لمن هو عليه. (أن يقبض عوضه في
~~المجلس إن باعه بما لا يباع به نسيئة)، كأن باع الذهب بفضة أو عكسه، (أو)
~~باعه (بموصوف في الذمة) فيعتبر قبضه قبل التفريق لئلا يصير بيع دين بدين
~~وهو منهي عنه كما تقدم. (وإلا) بأن باعه بمعين يباع به نسيئة كما لو كان
~~الدين ذهبا وباعه ببر معين. (فلا) يشترط قبضه في المجلس.
# (ولا يصح بيعه) أي الدين (لغيره) أي غير من هو في ذمته مطلقا. لأنه غير
~~قادر على تسليمه. أشبه بيع الآبق. (ولا) يصح (بيع دين الكتابة) ولو لمن هو
~~في ذمته لأنه غير مستقر.
# (ولا) بيع (غيره) أي غير دين الكتابة حال كونه (غير مستقر) كصداق قبل
~~دخول، وجعل قبل عمل وأجرة قبل فراغ مدة. (ولا يصح بيع الدين من الغريم)
~~الذي هو عليه (بمثله) بأن كان له عليه دينا فباعه له بدينار. (لأنه نفس
~~حقه) الواجب له فلا أثر للتعويض. (ولو قال) المسلم إليه للمسلم (في دين
~~السلم: صالحني منه) أي من أجله (على مثل الثمن) المعقود عليه (صح) ذلك
~~(وكان إقالة) بلفظ الصلح، لأنها تصح بكل ما أدى معناها. (وتصح الإقالة في
~~المسلم فيه) حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه، ولأنها فسخ للعقد وليست
~~بيعا. (و) تصح الإقالة أيضا (في بعضه) أي بعض المسلم فيه لأن الإقالة مندوب
~~إليها، وكل مندوب إليه جاز في الجميع جاز في البعض كالابراء والانظار. (ولا
~~يشترط فيه) أي في التقايل (قبض رأس مال السلم) في مجلس الإقالة لأنها ليست
~~بيعا. (ولا) قبض (عوضه) أي عوض رأس مال السلم (إن تعذر) رأس مال السلم بأن
~~عدم (في مجلس الإقالة) متعلق بقبض. أي لا يشترط القبض في مجلسها لأنها ليست
~~بيعا كما تقدم. ms1498 (ومتى انفسخ عقده) أي عقد السلم (بإقالة أو غيرها) كعيب في
~~الثمن (لزمه) أي المسلم إليه (رد الثمن الموجود) لأنه عين مال السلم عاد
~~إليه بالفسخ. (وإلا) أي وإن لم يكن الثمن موجودا رد (مثله) إن كان مثليا
~~(ثم قيمته) إن كان متقوما، لأن ما تعذر رده رجع بعوضه (وإن أخذ بدله) أي
~~بدل رأس مال PageV03P359
# السلم بعد الفسخ (ثمنا وهو ثمن، فصرف. يشترط فيه التقابض) قبل التفرق
~~(وإن كان) رأس مال السلم (عرضا فأخذ) المسلم (عنه عرضا أو ثمنا) بعد الفسخ
~~(فبيع. يجوز فيه التفرق قبل القبض) لكن إن عوضه مكيلا عن مكيل أو موزونا عن
~~موزون. اعتبر القبض قبل التفرق كالصرف. (وإن كان لرجل سلم وعليه سلم من
~~جنسه فقال) الرجل (لغريمه:
# اقبض سلمي لنفسك، ففعل. لم يصح قبضه لنفسه، إذ هو حالة سلم) وتقدم أنها
~~لا تصح به. (ولا) يصح أيضا قبضه (للآمر لأنه) أي الآمر (لم يجعله) أي
~~القابض (وكيلا) عنه في القبض. (والمقبوض باق على ملك الدافع) لعدم القبض
~~الصحيح. (وإن قال) الرجل (اقبضه) أي السلم (لي ثم اقبضه لنفسك) وفعل (صح)
~~القبض لكل منهما، لأنه استنابه في قبضه له إذا قبضه لموكله جاز أن يقبضه
~~لنفسه، كما لو كان له وديعة، عند من له عليه دين وأذنه في قبضها عن دينه.
~~(فيصح قبض وكيل من نفسه لنفسه نصا، إلا ما كان من غير جنس ماله) أي دينه
~~فلا يصح قبضه من نفسه لنفسه، لأنها معاوضة لم يأذن فيها. (و) يصح (عكسه) أي
~~عكس قبض الوكيل من نفسه، (وهو) أي عكس قبض الوكيل من نفسه لنفسه، (استنابة
~~من عليه الحق للمستحق) في أخذ حقه بأن يوكل المدين رب الدين في قبضه.
~~(وتقدم) ذلك (آخر) باب (خيار البيع. ولو قال الأول) وهو من له سلم وعليه
~~سلم (للثاني) الذي له عليه السلام، (أحضر اكتيالي منه) أي ممن لي عليه
~~السلام (لأقبضه لك ففعل) أي حضر اكتياله منه وسلمه له بغير كيل، (لم يصح
~~قبضه للثاني) لعدم ms1499 كيله، (ويكون) الأول (قابضا لنفسه) لاكتياله إياه. (ولو
~~قال) الأول للثاني (أنا أقبضه لنفسي وآخذه بالكيل الذي تشاهده صح) ذلك،
~~(وكان) ذلك (قبضا لنفسه ولم يكن قبضا للغريم المقول له ذلك) لعدم كيله
~~إياه. أشبه ما لو قبضه جزافا. وتقدم في البيع أنه يجوز قبض المبيع جزافا إن
~~علماه، فأما أن يكون كل من القولين على رواية، لأن المسألة ذات روايتين،
~~وإما أن يقال ما هنا خاص بالسلم لأنه أضيق. والأول مقتضى كلامه في تصحيح
~~الفروع. فإنه جعل ما هنا فردا من أفراد المسألة السابقة. وقال: PageV03P360
# ظاهر كلام كثير من الأصحاب أنه لا يكفي ذلك أي قبض المكيل جزافا. ولا بد
~~من كيل ثان فيحمل ما تقدم على غير المكيل. ومعنى القول أنه ليس بقبض للغريم
~~(لأنه لا يباح له التصرف بدون كيل ثان فيه لا بمعنى أنه لا تبرأ ذمة
~~الدافع) منه (وإن كاله) الأول (ثم تركه) في المكيال (وسلمه إلى غريمه فقبضه
~~صح القبض لهما) معا لأن الأول قد اكتاله حقيقة والثاني حصل له استمرار
~~الكيل، واستدامته كابتدائه، مع أنه لا تحصل زيادة علم بابتدائه.
# فلا معنى له (وإن دفع زيد لعمرو دراهم) وعلى زيد طعام لعمرو، (فقال) زيد
~~لعمرو (اشتر لك بها مثل الطعام الذي علي، ففعل. لم يصح) الشراء. قال في
~~الفروع: لأنه فضولي، لأنه اشترى لنفسه بمال غيره. (وإن قال) زيد لعمرو
~~(اشتر لي) بها أي بالدراهم (طعاما ثم اقبضه لنفسك صح الشراء) لأنه وكيل عنه
~~فيه (ولم يصح القبض لنفسه) لأن قبضه لنفسه فرع عن قبض موكله ولم يوجد. (وإن
~~قال) زيد لعمرو: اشتر لي بدراهم مثل الطعام الذي علي و (اقبضه لي ثم اقبضه
~~لنفسك ففعل) بأن اشترى بها طعاما له ثم قبضه له ثم قبضه لنفسه.
# (صح) ذلك كله. لأنه وكله في الشراء والقبض ثم الاستيفاء من نفسه لنفسه
~~وذلك صحيح كما تقدم. (ولو دفع إليه كيسا وقال استوف منه قدر حقك ففعل، صح)
~~كما تقدم لأنه من استنابة من عليه الحق ms1500 للمستحق والزائد أمانة. (ولو أذن
~~لغريمه في الصدقة عنه بدينه الذي له عليه أو في صرفه أو) في (المضاربة به)
~~ونحوه (أو قال: اعزله وضارب به) ففعل، (لم يصح) ذلك (ولم يبرأ) الغريم من
~~الدين بذلك لأن رب الدين لا يملكه حتى يقبضه. (ولو قال) رب الدين (له)
~~لغريمه (تصدق عني بكذا) ولم يقل من ديني (أو) قال (أعط فلانا كذا ولم يقل
~~من ديني صح) ذلك (وكان اقتراضا) لا تصرفا في الدين قبل قبضه (كما لو قاله
~~لغير غريمه) فإنه يكون اقتراضا (ويسقط من الدين) الذي للقائل على الغريم
~~(بمقداره) أي مقدار ما قال له: تصدق به أو أعطه فلانا عني (للمقاصة) الآتية
~~وكذا لو قال: اشتر لي كذا PageV03P361
# بكذا ولم يقل من ديني. (ومن ثبت له على غريمه مثل ما له عليه) من الدين
~~(قدرا وصفة وحالا) أ (ومؤجلا أجلا واحدا، لا حالا ومؤجلا. تساقطا) إن اتفق
~~الدينان قدرا، (أو بقدر الأقل) إن كان أحد الدينين أكثر من الآخر، (ولو
~~بغير رضاهما) لأنه لا فائدة في اقتضاء الدين من أحدهما ودفعه إليه بعد ذلك
~~لشبهه بالعبث. (إلا إذا كانا) أي الدينان (أو) كان (أحدهما دين سلم) فلا
~~مقاصة، (ولو تراضيا) لأنه تصرف في دين السلم قبل قبضه وهو غير صحيح. وكذا
~~لو تعلق بأحد الدينين حق كما لو باع الراهن الرهن لتوفية دين المرتهن ممن
~~له عليه حق مثل الثمن الذي باعه به فلا مقاصة لتعلق حق المرتهن به وكما لو
~~بيع بعض مال المفلس على بعض غرمائه بثمن في الذمة من جنس ماله على المفلس
~~فلا مقاصة، لتعلق حق باقي الغرماء بذلك. (ومن عليها دين من جنس واجب نفقتها
~~لم يحتسب به) عليها من نفقتها (مع عسرتها) لأن قضاء الدين بما فضل عن
~~النفقة ونحوها، (ويأتي) ذلك (في النفقات) موضحا (ومتى نوى مديون بأدائه)
~~دينه إلى غريمه (وفاء دينه برئ) منه (وإلا) ينو قضاءه (فتبرع) هكذا ذكروه
~~هنا. وفي كتب الأصول: من الواجب ما لا يفتقر إلى ms1501 نية كأداء الدين ورد
~~الوديعة ونحوهما. ويمكن حمل ما هنا على ما إذا نوى التبرع لا على ما إذا
~~غفل، جمعا بين الكلامين كما أوضحته في الحاشية. (وإن وفاه) أي الدين (حاكم
~~قهرا) على مدين لامتناعه (كفت نيته) أي الحاكم (إن قضاه من) مال (مديون)
~~وكذا إن وفاه عن غائب لقيامه مقامه. وكذا لو قضاه غير حاكم عن مديون من مال
~~نفسه. (ويجب أداء ديون الآدميين على الفور عند المطالبة) لحديث: مطل الغني
~~ظلم (ولا يجب) أداء ديون الآدميين (بدونها) أي بدون المطالبة (على الفور)
~~بل يجب موسعا (قال ابن رجب: إذا لم يكن) المدين (عين له) أي لرب الدين (وقت
~~الوفاء) فيقوم تعيينه مقام المطالبة عنده (ويأتي) ذلك (أول الحجر)
~~PageV03P362
# بأتم من هذا (وإذا كان عليه دين لم يعلم به صاحبه وجب عليه) أي المدين
~~(إعلامه) أي رب الدين بدينه لئلا يكون خائنا له، (ولا يقبض) رب السلم
~~(المسلم فيه إلا بما قدر به من كيل وغيره) كوزن وذرع وعد (فإن قبضه) أي
~~المسلم فيه (جزافا) اعتبره بما قدر به أولا، لأنه عليه الصلاة والسلام: نهى
~~عن بيع الطعام حتى يجري فيه الصاعان (ومثله) أي مثل قبضه جزافا في عدم
~~الصحة، (لو قبض المكيل وزنا أو) قبض (الموزون كيلا) فلا يصح القبض لما تقدم
~~من أن قبض ما يكال بالكيل وما يوزن بالوزن، (أو اكتال) من عليه الحق (له)
~~أي للمستحق (في غيبته، ثم قال) له بعد حضوره (خذ هذا قدر حقك فقبضه بذلك)
~~الكيل السابق لم يكن قبضا لعدم مشاهدته كيله، و (اعتبره) قبل التصرف فيه
~~(بما قدر) أي كيل (به أولا) وكذا حكم موزون ومذروع ومعد. (ولا يتصرف في
~~حقه) إذا قبضه بغير معياره الشرعي (قبل اعتباره)، لفساد القبض (ثم يأخذ)
~~المستحق (قدر حقه منه) أي من المقبوض جزافا ونحوه (فإن زاد فالزائد في يده
~~أمانة) لا مضمون عليه. لأنه قبضه بإذن ربه (يجب رده) لربه، (وإن كان ناقصا
~~طالب بالنقص) وأخذه. (والقول قوله) أي القابض (في ms1502 قدره) أي النقص (مع
~~يمينه) لأنه منكر لقبض الزائد. والأصل عدمه.
# (ويسلم) المسلم (إليه) أي إلى رب السلم (ملء المكيال. وما يحمله) لأنه
~~المتعارف.
# (ولا يكون) المكيال (ممسوحا ما لم تكن عادة) فيعمل بها لأن المطلق في
~~الشرع يحمل على العرف. (ولا يدق) المكيال (ولا يهزه) فتكره زلزلة الكيل كما
~~تقدم. لأنه قد يؤدي إلى أن يأخذ فوق حقه، ولأنه غير متعارف. (وإن قبضه) أي
~~المسلم فيه (كيلا) إن كان مكيلا (أو وزنا) إن كان موزونا (ثم ادعى غلطا
~~ونحوه لم يقبل قوله) لأن الأصل عدم الغلط. (وكذا حكم ما قبضه من مبيع، أو
~~دين آخر) غير السلم إن قبضه جزافا. قبل قوله في قدره، وإن قبضه بكيل أو وزن
~~لم تقبل دعواه الغلط، وتقدم. ومن قبض دينه ثم بان لا دين له ضمن ما قبضه،
~~ولو أقر بأخذ مال غيره لم يبادر إلى إيجاب ضمانه حتى يفسر PageV03P363
# أنه عدوان. (ولا يصح أخذ رهن ولا كفيل، وهو الضمين بمسلم فيه) رويت
~~كراهته عن علي وابن عباس وابن عمر. إذ وضع الرهن للاستيفاء من ثمنه عند
~~تعذر الاستيفاء من الغريم. ولا يمكن استيفاء المسلم فيه من ثمن الرهن، ولا
~~من ذمة الضامن، حذرا من أن يصرفه إلى غيره قال في المبدع: وفيه نظر، لأن
~~الضمير في: لا يصرفه راجع إلى المسلم فيه. ولكن يشتري ذلك من ثمن الرهن
~~ويسلمه ويشتريه الضامن ويسلمه، لئلا يصرفه إلى غيره. ولهذا اختار الموفق
~~وجمع: الصحة. (ولا) يصح أخذ الرهن والضمين أيضا (بثمنه) أي رأس مال السلم
~~بعد فسخه، لما تقدم، وفيه ما سبق.
# باب القرض بفتح القاف. وحكي كسرها. (وهو) في اللغة: القطع، مصدر قرض الشئ
~~يقرضه بكسر الراء قطعه. ومنه المقراض، والقرض: اسم مصدر بمعنى الاقتراض.
~~وشرعا (دفع مال إرفاقا لمن ينتفع به ويرد بدله) وهو نوع من المعاملات على
~~غير قياسها لمصلحة لاحظها الشارع، رفقا بالمحاويج. والأصل فيه: الاجماع:
~~لفعل النبي (ص). (و) هو (نوع من السلف لارتفاقه أي انتفاع المقترض (به) أي ms1503
~~بما اقترضه، (ويصح) القرض (بلفظ: قرض، و) لفظ (سلف) لورود الشرع بهما.
~~(وبكل لفظ يؤدي معناهما) أي معنى القرض والسلف (كقوله: ملكتك هذا على أن
~~ترد لي بدله) أو خذ هذا انتفع به ورد لي بدله ونحوه. (أو توجد قرينة دالة
~~على إرادته) أي القرض كأن سأله قرضا. (فإن قال) ملكتك (ولم يذكر البدل ولم
~~توجد قرينة) تدل عليه (فهو هبة) لأنه صريح في الهبة. (فإن اختلفا) فقال
~~المعطي: هو قرض. وقال الآخذ: هو هبة. (فالقول قول الآخذ) إنه هبة، لأن
~~الظاهر معه. (وهو) أي القرض (عقد لازم في حق المقرض) بالقبض. لكونه أزال
~~ملكه عنه بعوض من غير خيار.
# فأشبه البيع. (جائز في حق المقترض) في الجملة. لأن الحق له فيه (ولا يثبت
~~فيه) أي PageV03P364
# القرض (خيار) لأنه ليس بيعا ولا في معناه. (وهو من المرافق) جمع مرفق
~~بفتح الميم وكسرها مع الفاء وفتحها، وهو ما ارتفقت به وانتفعت. (المندوب
~~إليها في حق المقرض) لقول النبي (ص): من كشف عن مؤمن كربة من كرب الدنيا
~~فرج الله عنه كربة من كرب يوم القيامة قال أبو الدرداء: لأن أقرض دينارين
~~ثم يردان، ثم قرضهما أحب إلي من أن أتصدق بهما. و (لما فيه من الاجر
~~العظيم) ومنه: ما في حديث أنس: أن النبي (ص) قال: رأيت ليلة أسري بي على
~~باب الجنة مكتوبا الصدقة بعشرة أمثالها. والقرض بثمانية عشر. فقلت: يا
~~جبريل، ما بال القرض أفضل من الصدقة؟ قال: لأن السائل يسأل وعنده.
# والمقترض لا يستقرض إلا من حاجة رواه ابن ماجة. والقرض (مباح للمقترض)
~~وليس مكروها. لفعل النبي (ص) ولو كان مكروها كان أبعد الناس منه. (ولا إثم
~~على من سئل فلم يقرض) لأنه ليس بواجب، بل مندوب. كما تقدم (وليس هو) أي
~~سؤال القرض (من المسألة المذمومة) لما تقدم من فعل النبي (ص) ولأنه إنما
~~يأخذه بعوضه. فأشبه الشراء بدين في ذمته. (وينبغي) للمقترض (أن يعلم المقرض
~~بحاله، ولا يغره من نفسه، ولا يستقرض إلا ما يقدر أن ms1504 يؤديه، إلا الشئ
~~اليسير الذي يتعذر مثله) عادة، لئلا يضر بالمقرض. (وكره) الإمام أحمد
~~(الشراء بدين ولا وفاء) للدين (عنده، إلا اليسير) لعدم تعذره عادة. (وكذا
~~الفقير يتزوج) المرأة (الموسرة ينبغي أن يعلمها بحاله) أي فقره (لئلا يغرها
~~ويشترط معرفة قدره) أي القرض (بمقدار معروف) من مكيال، أو صنجة، أو ذراع،
~~كسائر عقود المعاوضات.
# (فلو اقترض دراهم، أو دنانير غير معروفة الوزن. لم يصح) القرض للجهالة
~~بمقدارها فيتعذر رد مثلها. (وإن كانت) الدراهم أو الدنانير (عددية يتعامل
~~بها عددا) لا وزنا (جاز قرضها عددا ويرد بدلها عددا) عملا بالعرف. (ولو
~~اقترض مكيلا) جزافا (أو موزونا جزافا PageV03P365
# أو قدره) أي المكيل (بمكيال بعينه، أو) قدر الموزون ب‍ (- صنجة بعينها،
~~غير معروفين عند العامة. لم يصح) القرض. لأنه لا يأمن تلف ذلك. فيتعذر رد
~~المثل، (كالسلم). وإن كان لهما عرف صح القرض، لا التعيين. (ويشترط وصفه) أي
~~معرفة وصفه ليرد بدله (و) يشترط (أن يكون المقرض ممن يصح تبرعه) لأنه عقد
~~إرفاق. فلم يصح إلا ممن يصح تبرعه كالصدقة. (ومن شأنه) أي القرض (أن يصادف
~~ذمة) قال ابن عقيل: الدين لا يثبت إلا في الذمم. ومتى أطلقت الأعواض تعلقت
~~بها. ولو عينت الديون من أعيان الأموال لم يصح. (فلا يصح قرض جهة، كمسجد
~~ونحوه) كمدرسة ورباط (وقال في الفروع، في باب الوقف: وللناظر الاستدانة
~~عليه بلا إذن حاكم لمصلحة، كشرائه له) أي للوقف ( نسيئة أو بنقد لم يعينه)
~~وفي باب اللقيط: يجوز الاقتراض على بيت المال لنفقة اللقيط.
# وكذا قال في الموجز: يصح قرض حيوان وثوب لبيت المال، ولآحاد المسلمين.
~~نقله في الفروع. قلت: والظاهر أن الدين في هذه المسائل يتعلق بذمة المقترض،
~~وبهذه الجهات كتعلق أرش الجناية برقبة العبد الجاني. فلا يلزم المقترض
~~الوفاء من ماله، بل من ريع الوقف. وما يحدث لبيت المال، أو يقال: لا يتعلق
~~بذمته رأسا. وما هنا، بمعنى الغالب. فلا ترد المسائل المذكورة لندرتها.
~~(ويصح) القرض (في كل عين يجوز بيعها) من مكيل وموزون ومذروع ومعدود ms1505 وغيره
~~(إلا الرقيق فقط) فلا يصح قرضه، ذكرا كان أو أنثى. لأنه لم ينقل، ولا هو من
~~المرافق، ولأنه يفضي إلى أن يقترض جارية يطؤها ثم يردها. (ولا يصح قرض
~~المنافع) لأنه غير معهود (وجوزه الشيخ، مثل أن يحصد معه) إنسان (يوما،
~~ويحصد الآخر معه يوما) بدله، (أو يسكنه دارا ليسكنه الآخر) دارا (بدلها)
~~كالعارية بشرط العوض. (ويتم) عقد القرض (بقبول) كسائر العقود. (يملك) القرض
~~بقبضه (ويلزم بقبضه) لأنه عقد يقف التصرف فيه على القبض. فوقف الملك عليه
~~كالهبة. قاله PageV03P366
# في المبدع وشرح المنتهى. وفيه نظر، لأن الهبة تملك بالعقد كما يأتي
~~(مكيلا كان) القرض (أو موزونا أو معدودا أو مذروعا، أو غير ذلك. وله) أي
~~للمقترض (الشراء به) أي بالقرض (من مقرضه) نقله مهنا، لأنه ملكه. فكان له
~~التصرف فيه بما شاء. (ولا يملك المقرض استرجاعه) أي القرض للزومه من جهته
~~بالقبض (ما لم يفلس القابض، ويحجر عليه) للفلس قبل أخذ شئ من بدله. فله
~~الرجوع به، كما يأتي في الحجر. (وله) أي للمقرض (طلب بدله) أي القرض (في
~~الحال) مطلقا. لأن القرض يثبت في الذمة حالا.
# فكان له طلبه كسائر الديون الحالة. ولأنه سبب يوجب رد المثل أو القيمة.
~~فكان حالا كالاتلاف. (ولا يلزم المقترض رد عينه) أي عين ما اقترضه لأنه
~~ملكه ملكا تاما بالقبض.
# (فإن ردها) أي عين ما اقترضه (عليه) أي على المقرض (لزمه قبوله) أي
~~المردود (إن كان مثليا) لأنه رده على صفة حقه، فلزمه قبوله كالسلم. (وهو)
~~أي المثلي (المكيل والموزون) الذي لا صناعة فيه مباحة يصح السلم فيه. ويأتي
~~في الغصب بأوضح من هذا (وإلا) أي وإن لم يكن القرض مثليا ورده المقترض
~~بعينه (فلا) يلزم المقرض قبوله، لأن الذي وجب له بالقرض قيمته. فلا يلزمه
~~الاعتياض عنها. وإذا كان القرض مثليا ورده المقترض بعينه. لزم المقرض أخذه.
~~(ولو تغير سعره) ولو بنقص، (ما لم يتعيب) كحنطة ابتلت أو عفنت. فلا يلزمه
~~قبولها، لأن عليه فيه ضررا. لأنه دون حقه. (أو) يكن ms1506 القرض (فلوسا، أو) يكن
~~دراهم (مكسورة فيحرمها) أي يمنع الناس من المعاملة بها (السلطان) أو نائبه،
~~سواء اتفق الناس على ترك المعاملة بها أو لا، لأنه كالعيب. فلا يلزمه
~~قبولها. (فله) أي للمقترض (القيمة) عن الفلوس والمكسرة في هذه الحال (وقت
~~قرض) سواء كانت باقية أو استهلكها، وسواء نقصت قيمتها قليلا أو كثيرا.
~~والمغشوشة إذا حرمها السلطان كذلك. وعلم منه: أن الفلوس إن لم يحرمها وجب
~~رد مثلها، غلت أو رخصت، أو كسدت. وتكون قيمة ذلك (من غير جنسه إن جرى فيه
~~ربا فضل. كما لو أقرضه دراهم PageV03P367
# مكسورة. فحرمها السلطان أعطى قيمتها ذهبا) حذرا من ربا الفضل. (وعكسه
~~بعكسه) فلو أقرضه دنانير مكسورة فحرمها السلطان، أعطي قيمتها فضة. (وكذا)
~~في الحكم المذكور (لو كانت) الفلوس أو المكسرة التي حرمها السلطان (ثمنا
~~معينا) في عقد بيع (لم يقبضه البائع في وقت عقد) على مبيع حتى حرمها
~~السلطان (أو رد) المشتري (مبيعا) لعيب، أو خيار مجلس، أو شرط، أو تدليس، أو
~~غبن. (ورام أخذ ثمنه) وكان فلوسا أو مكسرة، فحرمها السلطان. فله قيمتها يوم
~~عقد من غير جنسه إن جرى بينهما ربا فضل. وكذا سائر الديون. كعوض خلع وعتق
~~ومتلف من غصب ونحوه وأجرة ونحوها. كما أشار إليه الشيخ تقي الدين. قال:
~~وإذا كان المقرض ببلد المطالبة تحرم المعاملة به في سيرة السلطان. فالواجب
~~على أصلنا: القيمة، إذ لا فرق بين الكساد لاختلاف الزمان أو المكان، إذ
~~الضابط أن الدين الذي في الذمة كان ثمنا فصار غير ثمن. (ويجب) على المقترض
~~(رد مثل) في قرض (مكيل وموزون) يصح السلم فيه لا صناعة فيه مباحة. قال في
~~المبدع: إجماعا، لأنه يضمن في الغصب والاتلاف بمثله. فكذا هنا، مع أن المثل
~~أقرب شبها بالقرض من القيمة (سواء زادت قيمته) أي المثل (عن وقت القرض أو
~~نقصت) قيمته عن ذلك. (فإن أعوز المثل) قال في الحاشية عوز الشئ عوزا من
~~باب:
# عز، فلم يوجد، وأعوزني المطلوب. مثل أعجزني لفظا ومعنى. (لزم) المقترض
~~(قيمته) أي ms1507 المثل (يوم إعوازه) لأنها حينئذ ثبتت في الذمة. (ويجب) على
~~المقترض رد (قيمة ما سوى ذلك) أي المكيل والموزون. لأنه لا مثل له. فضمن
~~بقيمته كالغصب.
# قال في الاختيارات: ويتوجه في المتقوم أن يجوز رد المثل بتراضيهما،
~~انتهى. وهو ظاهر. لأن الحق لهما لا يعدوهما. وتعتبر قيمة ما لا يصح السلم
~~فيه (من جواهر أو غيرها) مما لا ينضبط بالصفة (يوم قبضه) لأنها تختلف
~~قيمتها في الزمن اليسير باعتبار قلة الراغب وكثرته، فتنقص، فينضر المقترض،
~~وتزيد زيادة كثيرة. فينضر المقرض، وقيمة ما سوى ذلك يوم القرض، كما في
~~التنقيح والانصاف. وقال: جزم به في المعنى والشرح PageV03P368
# والكافي والفروع وغيرهم. (ولو اقترض خبزا) عددا (أو) اقترض (خميرا عددا
~~أو رد) خبزا أو خميرا عددا (بلا قصد زيادة، ولا) قصد (جودة ولا شرطهما.
~~جاز) ذلك. لحديث عائشة قالت: قلت: يا رسول الله، الجيران يستقرضون الخبز
~~والخمير، ويردون زيادة ونقصانا.
# فقال: لا بأس، إنما ذلك من مرافق الناس. لا يراد به الفضل ذكره أبو بكر
~~في الشافي بإسناده، ولأنه مما تدعو الحاجة إليه فإن قصد الزيادة والجودة أو
~~شرطهما حرم لأنه يجر نفعا. (ولو اقترض تفاريق لزمه) أي المقترض (أن يردها
~~جملة) بطلب ربها لأن الجميع حال (ويصح قرض الماء كيلا) كغيره من المكيلات.
~~لأن كل مائع مكيل كما تقدم. (وكذا) يجوز (قرضه) أي الماء (لسقي الأرض إذا
~~قدر) الماء (بأنبوبة) أو نحوها، مما يتخذ من فخار، أو رصاص ونحوه على
~~هيئتها (وسئل) الامام (أحمد عن عين) ماء (بين قوم لهم نوبات في أيام، يقترض
~~أحدهم الماء من نوبة صاحب) يوم (الخميس ليسقي به ويرد عليه) نوبته في (يوم
~~السبت؟ فقال) الامام (إذا كان) الماء (محدودا يعرف كم يخرج منه، فلا بأس)
~~لتمكنه من رد المثل (وإلا) بأن لم يكن محدودا يعرف كم يخرج منه (أكرهه)
~~لأنه لا يمكنه رد مثله.
# لعله لا يحرم. لأن الماء العد لا يملك بملك الأرض، بل ربها أحق به كما
~~سبق (ويثبت العوض) عن القرض (في الذمة) ms1508 أي ذمة المقترض (حالا. وإن أجله)
~~لأنه عقد منع فيه من التفاضل. فمنع الاجل فيه كالصرف، إذ الحال لا يتأجل
~~بالتأجيل. وهو عدة تبرع لا يلزم الوفاء به. قال أحمد: القرض حال وينبغي أن
~~يفي بوعده (ويحرم الالزام بتأجيله) أي القرض، لأنه إلزام بما لا يلزم. وهذا
~~معنى قوله في الفروع وغيره يحرم تأجيله. (وكذا كل دين حال، أو) كان مؤجلا
~~(حل أجله) لا يصح تأجيله يحرم الالزام به (ولا يلزم) المقرض ( الوفاء به)
~~أي بالتأجيل (لأنه وعد. لكن ينبغي له) أي المقرض (أن يفي بوعده) نصا
~~(واختار الشيخ صحة تأجيله. ولزومه إلى أجله، سواء كان) الدين (فرضا أو
~~غيره) كثمن مبيع وقيمة متلف ونحوه. لعزم حديث: المؤمنون عند شروطهم (ويجوز
~~شرط الرهن، و) شرط PageV03P369
# (الضمين فيه) أي في القرض. لأنه (ص): استقرض من يهودي شعيرا ورهنه درعه
~~متفق عليه. وما جاز فعله جاز شرطه. ولأنه يراد للتوثق بالحق. وليس ذلك
~~بزيادة، والضمان كالرهن. فلو عينهما وجاء بغيرهما. لم يلزم المقرض قبوله.
~~وإن كان ما أتى به خيرا من المشروط. وحينئذ يخبر بين فسخ العقد وبين
~~إمضائه. بلا رهن ولا كفيل. (وإن شرط) المقترض (الوفاء أنقص مما اقترض) لم
~~يجز، لافضائه إلى فوات المماثلة. (أو شرط أحدهما على الآخر أن يبيعه أو
~~يؤجره أو يقرضه. لم يجز) ذلك لأنه كبيعتين في بيعة، المنهي عنه.
# (كشرط) المقرض (زيادة وهدية، وشرط ما يجر نفعا نحو أن يسكنه المقترض داره
~~مجانا، أو رخيصا أو يقبضه خيرا منه) فلا يجوز. لأن القرض عقد إرفاق وقربة.
~~فإذا شرط فيه الزيادة أخرجه عن موضوعه. ولا فرق بين الزيادة في القدر أو
~~الصفة، مثل أن يقرضه مكسرة فيعطيه صحاحا ونحوه. (أو) شرط أن يعطيه بدل
~~القرض (في بلد آخر) لم يجز. لان فيه نفعا في الجملة. وفي المغني (يبيعه
~~شيئا يرخصه عليه) لم يجز لأنه يجر به نفعا (أو) شرط المقرض على المقترض أن
~~(يعمل له عملا، أو) أن (ينتفع بالرهن، أو) أن (يساقيه على نخل أو ms1509 يزارعه
~~على ضيعة. أو) أن (يسكنه المقرض عقارا بزيادة على أجرته، أو) أن (يبيعه
~~شيئا بأكثر من قيمته، أو) أن (يستعمله في صنعة ويعطيه أنقص من أجرة مثله،
~~ونحوه) كل ما فيه جر منفعة. فلا يجوز لما تقدم. (وإن فعله) أي فعل شيئا مما
~~تقدم (بغير شرط بعد الوفاء) ولا مواطأة، جاز لأنه لم يجعله عوضا في القرض،
~~ولا وسيلة إليه، ولا إلى استيفاء دينه. أشبه ما لو لم يكن قرض. (أو قضى)
~~المقترض (أكثر) مما اقترضه جاز. قال في الفصول: وأما الذهب والفضة فيعفى
~~فيهما عن الرجحان في القضاء إذا كان يسيرا. انتهى. PageV03P370
# وقال في المبدع: وإن كان زيادة في القضاء بأن يقرضه درهما فيعطيه أكثر
~~منه. لم يجز، لأنه ربا. وصرح في المغني والكافي: بأن الزيادة في القدر
~~والصفة جائزة للخبر وهو: أنه (ص) كان يقول للوزان: أرجح ويقول: خيركم
~~أحسنكم قضاء فيوافق كلام صاحب الفصول. وعليه يحمل كلام المصنف (أو) قضى
~~(خيرا منه) أي مما اقترضه (في الصفة) بأن قضى صحاحا عن مكسرة، أو جيدا عن
~~ردئ، أو أجود سكة مما اقترضه جاز، لأن مبنى القرض على العفو لأجل الرفق
~~(أو) قضى (دونه) أي دون ما اقترضه (بتراخيهما) أي المقترض والمقرض (بغير
~~مواطأة) على ذلك جاز، لأن الحق لا يعدوهما.
# (أو أهدى) المقترض (له) أي للمقرض (هدية) بعد الوفاء، جاز بلا شرط ولا
~~مواطأة.
# لأنه لم يجعل تلك الزيادة عوضا في القرض، ولا وسيلة إليه، ولا إلى
~~استيفاء دينه. أشبه ما لو لم يكن قرض (أو علم) المقرض (منه) أي من المقترض
~~(الزيادة لشهرة سخائه وكرمه جاز) لأنه (ص): كان معروفا بحسن الوفاء فهل
~~يسوغ لاحد أن يقول: إن إقراضه مكروه؟
# (ولو أراد إرسال نفقة إلى عياله فأقرضها) أي النفقة (رجلا ليوفيها لهم.
~~فلا بأس) بذلك (إذا لم يأخذ عليها شيئا) زائدا عنها (وإن فعل) المقترض
~~(شيئا مما فيه نفع) للمقرض من هدية ونحوها (قبل الوفاء. لم يجز) كما تقدم
~~(ما لم ينو) المقرض (احتسابه من دينه، ms1510 أو مكافأته عليه) أي ما فعله مما فيه
~~نفع فيجوز. نص عليه. (إلا أن تكون العادة جارية بينهما) أي بين المقرض
~~والمقترض (به) أي بما ذكر من الاهداء ونحوه (قبل القرض) فإن كانت جارية به.
# جاز لحديث أنس مرفوعا قال: إذا أقرض أحدكم قرضا، فأهدي إليه أو حمله على
~~الدابة.
# فلا يركبها ولا يقبله، إلا أن يكون جرى بينه وبينه قبل ذلك رواه ابن ماجة
~~بسند فيه كلام. (وكذا) أي كالمقترض فيما ذكر (الغريم) أي كل مدين غيره.
~~(فلو استضافه) أي استضاف المقترض المقرض (حسب له) أي المقرض (ما أكل) عنده
~~قبل الوفاء، لما تقدم، PageV03P371
# أو كافأه عليه إن لم تجر العادة بينهما به قبل القبض. على قياس ما تقدم.
# (وهو) أي المقرض (في الدعوات) إذا فعل المقترض وليمة أو عقيقة ونحوهما
~~(كغيره) ممن لا دين له. (ولو أقرض) إنسان (فلاحه في شراء بقر، يعمل عليها
~~في أرضه) بالحرث ونحوه (أو) أقرضه في شراء (بذر يبذره فيها) أي أرضه (فإن
~~شرط) المقرض (ذلك في القرض لم يجز) لما تقدم، (وإن كان) ذلك (بلا شرط. أو
~~قال) المقترض (أقرضني ألفا وادفع إلي أرضك أزرعها بالثلث. حرم أيضا) لأنه
~~يجر به نفعا نص عليه. واختاره ابن أبي موسى (وجوزه الموفق وجمع) لعدم الشرط
~~والمواطأة عليه وصححه في النظم والرعاية الصغرى. وقدمه في الفائق والرعاية
~~الكبرى. (ولو أقرض) إنسان (من له عليه بر شيئا يشتريه) أي البر (به ثم
~~يوفيه إياه جاز) العقد بلا كراهة. وفي المستوعب: يكره. وقاله سفيان: قال:
~~أمرتين؟ (ولو قال) المقرض للمقترض (إن مت - بضم التاء - فأنت في حل فوصية
~~صحيحة) كسائر الوصايا. (و) إن قال له: إن مت (بفتحها) أي التاء. فأنت في حل
~~(لا يصح، لأنه إبراء معلق بشرط) وشرط الابراء أن يكون منجزا، كالهبة (ولو
~~جعل) إنسان (له) أي لآخر (جعلا على اقتراضه له بجاهه. جاز) لأنه في مقابلة
~~ما يبذله من جاهه فقط. (لا إن جعل له جعلا على ضمانه له) فلا يجوز. نص
~~عليهما، ms1511 لأنه ضامن. فيلزمه الدين.
# وإن أداه وجب له على المضمون عنه، فصار كالقرض. فإذا أخذ عوضا صار القرض
~~جارا للمنفعة، فلم يجز. ومنعه الأزجي في الأول أيضا (قال) الامام (أحمد: ما
~~أحب أن يقترض بجاهه) لإخوانه قال القاضي إذا كان من يقترض له غير معروف
~~بالوفاء، لكونه تغريرا بمال المقرض وإضرارا به. أما إن كان معروفا بالوفاء،
~~فلا يكره، لكونه إعانة له، وتفريجا لكربته. (ولو أقرض غريمه المعسر ألفا
~~ليوفيه منه) أي الألف (ومن دينه الأول كل وقت شيئا) جاز، والكل حال (أو
~~قال) المقرض (أعطني بديني رهنا، وأنا أعطيك ما تعمل فيه وتقضيني) ديني كله
~~أي الأول والثاني. (ويبقى كل، ويكون الرهن عن الدينين، أو عن أحدهما)
~~PageV03P372
# بعينه (جاز) لأنه ليس فيه اشتراط زيادة عما يستحقه عليه. (والكل) أي جميع
~~الدين الأول والثاني (حال) لا يتأجل بقول ذلك. كما تقدم. (وإن أقرضه أثمانا
~~أو غيرها) أو غصبه أثمانا أو غيرها. (فطالبه المقرض أو المغصوب منه ببدلها)
~~أي ببدل الأثمان أو غيرها (ببلد آخر) غير بلد القرض أو الغصب (لزمه) أي
~~المقترض أو الغاصب دفع المثل الذي لا مؤنة لحمله.
# لأنه أمكنه قضاء الحق بلا ضرر. (إلا ما لحمله مؤنة وقيمته في بلد القرض
~~والغصب أنقص) من قيمته في بلد الطلب. (فيلزمه) أي المقترض أو الغاصب إذن
~~(أداء قيمته فيه) أي في بلد القرض والغصب فقط. ليس له أي للمقرض والمغصوب
~~منه إذن مطالبته بالمثل لأنه لا يلزمه حمله إلى بلد الطلب، فيصير كالمتعذر.
~~وإذا تعذر المثل تعينت القيمة. وإنما اعتبرت ببلد القرض أو الغصب، لأنه
~~المكان الذي يجب التسليم فيه. (وله) مطالبة لربه (بقيمته في بلد المطالبة)
~~لما تقدم. (وإن كانت قيمته) أي القرض أو الغصب (في البلدين) أي بلد القرض
~~أو الغصب وبلد المطالبة (سواء، أو) كانت قيمته (في بلد القرض) أو الغصب
~~(أكثر) من قيمته في بلد المطالبة (لزمه أداء المثل)، لأنه أمكنه بلا ضرر
~~عليه في أدائه. (وإن كان) القرض أو الغصب (من المتقومات فطالبه) أي ms1512 طالب
~~ربه المقترض أو الغاصب، (بقيمته في بلد القرض) أو الغصب (لزمه أداؤها) لأنه
~~أمكنه أداء واجب بلا ضرر عليه فيه. وعلم منه، أنه إن طالبه بقي في بلد
~~المطالبة، وكانت أكثر. لم تلزمه، لأنه لا يلزمه حمله إليها.
# (ولو بذل المقترض) للمقرض (أو) بذل (الغاصب) للمغصوب منه (ما في ذمته) من
~~مثل أو قيمة، (ولا مؤنة لحمله) أي المبذول والجملة حالية (لزم) المقرض
~~والمغصوب منه (قبوله مع أمن البلد والطريق) لأنه لا ضرر عليه إذن، فإن كان
~~لحمله مؤنة أو كان البلد أو الطريق مخوفا. لم يلزمه قبوله، ولو تضرر
~~المقترض أو الغاصب، لأن الضرر لا يزال بالضرر (فإن كان المغصوب باقيا) وبذل
~~الغاصب بدله لربه. (لم يجبر ربه على قبوله) أي البدل (بحال) لا مع مؤنة
~~للحمل، ولا مع عدمها، ولا مع أمن البلد والطريق، ولا مع الخوف لأن دفع ا
~~لبدل معاوضة. لا يجبر عليها الممتنع. وإذا اقترض دراهم فاشترى منه بها شيئا
~~فخرجت زيوفا، فالبيع صحيح. ولا يرجع البائع على المشتري ببدل الثمن لأنها
~~دراهمه. فعيبها عليه. وإنما له على المشتري بدل ما أقرضه إياه بصفته زيوفا.
~~قاله أحمد. وحمله في PageV03P373
# الشرح والمغني على ما إذا باعه بها وهو يعلم عيبها. أما إذا باعه بثمن في
~~ذمته ثم قبض هذه بدلا عنها غير عالم بعيبها. فينبغي أن يجب له دراهم خالية
~~من العيب. ويرد هذه عليه. وللمشتري ردها على البائع وفاء عن القرض وبقي
~~الثمن في ذمته والمذهب الأول.
# ولو أقرض ذمي ذميا خمرا ثم أسلما أو أحدهما. بطل القرض ولم يجب على
~~المقترض شئ.
# باب الرهن (وهو) في اللغة الثبوت والدوام يقال: ماء راهن، أي راكد. ونعمة
~~راهنة أي دائمة.
# وقيل: هو الحبس. لقوله تعالى: * (كل نفس بما كسبت رهينة) * أي محبوسة.
~~وهو قريب من الأول لأن المحبوس ثابت في مكان لا يزايله. وشرعا (توثقه دين
~~بعين) أي جعل عين مالية وثيقة بدين، (يمكن أخذه) أي الدين (أو) أخذ (بعضه
~~منها) أي من العين إذا ms1513 كانت من جنس الدين، (أو) يمكن أخذه أو بعضه (من
~~ثمنها) أي ثمن العين، إن لم تكن من جنس الدين، (إن تعذر الوفاء من غيرها)
~~أي من غير العين. وفي الزركشي: توثقه دين بعين أو بدين - على قول - يمكن
~~أخذه منه إن تعذر الوفاء من غيره انتهى. فعلم منه أن المقدم لا يصح رهن
~~الدين، ولو لمن هو عنده، خلافا لما قدمه في السلم، وتقدم ما فيه.
# والرهن جائز بالاجماع. وسنده قوله تعالى: * (فرهان مقبوضة) * والسنة
~~مستفيضة بذلك. وليس بواجب إجماعا لأنه وثيقة بالدين، فلم يجب كالضمان.
~~(ويجوز في الحضر كالسفر) خلافا لمجاهد، لفعله (ص). وذكر السفر في الآية خرج
~~مخرج الغالب، لكون الكاتب يعدم في السفر غالبا. وهو لا يشترط عدم الكاتب مع
~~ذكره فيها. (وهو لازم في حق الراهن) أي بعد قبضه، لأن الحظ فيه لغيره فلزم
~~من جهته، كالضمان في حق الضامن (جائز في حق المرتهن) لأن الحظ فيه له وحده.
~~فكان له فسخه كالمضمون له.
# و (يجوز عقده) أي الرهن (مع الحق) بأن يقول: بعتك هذا بعشرة إلى شهر
~~ترهنني بها عبدك فلانا. فيقول الآخر: اشتريت منك ورهنتك عبدي، لأن الحاجة
~~داعية إلى جوازه إذن.
# (و) يجوز عقده (بعده) أي بعد الحق إجماعا، لأنه دين ثابت تدعو الحاجة إلى
~~أخذ الوثيقة PageV03P374
# به كالضمان، و (لا) يجوز عقده (قبله) أي قبل الحق، لأنه وثيقة بحق. فلم
~~يجز قبل ثبوته كالشهادة، ولان الرهن تابع للحق، فلا يسبقه كالثمن لا يتقدم
~~البيع. والفرق بينه وبين الضمان أن الضمان التزام مال تبرعا بالقول. فجاز
~~في غير حق ثابت كالنذر. (والمرهون:
# كل عين معلومة جعلت وثيقة) ب‍ (- حق يمكن استيفاؤه منها) إن كانت من
~~جنسه، (أو من ثمنها) إن لم تكن من جنسه. وكثيرا ما يطلق الرهن ويراد به
~~المرهون، من إطلاق المصدر على اسم المفعول، (والمراد كل عين يجوز بيعها)
~~لأن المقصود منه الاستيثاق بالدين، ليتوصل إلى استيفائه من ثمن الرهن عند
~~تعذر استيفائه من الرهن. وهذا يتحقق في كل ms1514 عين يصح بيعها. فلا يجوز رهن
~~المنافع، لأنها تملك إلى حلول الحق. ولو رهنه أجرة داره شهرا لم يصح لأنه
~~مجهول. (حتى المؤجر) يجوز لمالكه رهنه، لأنه يجوز له بيعه. فهو كالعار، (و)
~~حتى (المكاتب) لأنه يجوز بيعه وإيفاء الدين من ثمنه (ويمكن) بالبناء
~~للمفعول أي المكاتب (من الكسب كما كان) قبل أن يرهن. ولا يصح شرط منعه من
~~التصرف (وما أداه) من دين الكتابة (رهن معه) لأنه كنمائه. (فإن عجز) عن
~~أداء ما بقي من الكتابة ورق (كان هو وكسبه رهنا) بالدين، (وإن عتق) المكاتب
~~(كان ما أداه بعد عقد الرهن رهنا) كمن مات بعد كسبه.
# (فأما) الرقيق (المعلق عتقه بصفة) بأن قال له سيده: إذا جاء وقت كذا فأنت
~~حر. (فإن كانت) الصفة (توجد قبل حلول الدين لم يصح رهنه) لعدم إمكان بيعه
~~عند حلوله، (وإلا) بأن لم توجد قبل حلوله (صح) رهنه لامكان بيعه. (وإن
~~كانت) الصفة (تحتمل الامرين) أي الوجوب قبل حلول الدين وبعده، (ك‍) - أن
~~علق عتقه ب‍ (- قدوم زيد صح) رهنه (أيضا) كالمدبر والمريض، (وتصح زيادة
~~رهن) بأن استدان منه مائة ورهنه عليها عبدا، ثم زاده عليها ثوبا. فيصح لأنه
~~توثقه. (ويكون حكمها) أي الزيادة (حكم الأصل) المرهون أولا. و (لا) تصح
~~(زيادة دينه) أي دين الرهن بأن استدان منه مائة ورهنه عليها عينا، ثم
~~استدان منه مائة أخرى وجعل الرهن على المائتين، لم يصح، لأنه رهن مرهون.
~~(كالزيادة في الثمن) بعد لزوم البيع، فإنها لا تلحق بالعقد، كما تقدم. ولو
~~كان ذلك قبل قبض الرهن صح. وكان رهنا على المائتين. (ويصح الرهن ممن يصح
~~بيعه وتبرعه) لأنه تبرع. إذ ليس بواجب كما تقدم. (ولو كان) الرهن (من غير
~~من عليه الدين) المرهون عليه (فيجوز أن يرهن الانسان مال نفسه على دين
~~غيره، ولو بغير رضاه) أي المدين، (كما يجوز أن يضمنه) بغير رضاه (وأولى)
~~PageV03P375
# أي صحة الرهن عنه بغير رضاه أولى من صحة ضمانه بغير رضاه. (وهو) أي الرهن
~~عنه بغير إذنه (نظير ms1515 إعارته) أي المدين شيئا (للرهن، وصرح به) أي بجواز رهن
~~الانسان ماله عن غيره بغير رضاه (الشيخ) إذا علمت أن الرهن يصح ممن يصح
~~بيعه وتبرعه. (فلا يصح) الرهن (من سفيه ومفلس) لأنه لا يصح بيعهما. (و) لا
~~من (مكاتب وعبد، ولو مأذونا لهم في تجارة) لأنه لا يصح تبرعهم. (ونحوهم)
~~كالمميز. لولي اليتيم ونحوه رهن ماله لمصلحة.
# ويكون بيد عدل. (ولا يصح) الرهن (معلقا بشرط) كالبيع (ولا) يصح الرهن
~~(بدون إيجاب وقبول، أو ما يدل عليهما) من الراهن والمرتهن، كسائر العقود.
~~(ولا بد من معرفته) أي الرهن (و) معرفة (قدره وصفته وجنسه) لأن الرهن عقد
~~على مال. فاشترط العلم به، كباقي العقود. (و) لا بد من (ملكه) أي الراهن
~~للرهن، (ولو) كان يملك (منافعه) دون عينه (بأن يستأجر) إنسان (شيئا) ليرهنه
~~(أو) كان يملك الانتفاع به، بأن (يستعيره ليرهنه بإذن ربه فيهما) فيصح
~~الرهن إذن، (ولو لم يبين) المدين (لهما) أي للمؤجر والمعير (قدر الدين)
~~الذي يرهنهما به. (لكن ينبغي) للمدين (أن يذكر) للمؤجر، والمعير (المرتهن
~~والقدر الذي يرهنه به وجنسه) أي جنس القدر الذي يرهنه أ (و) أن يذكر لهما
~~(مدة الرهن) لئلا يغرهما.
# (ومتى شرط) الراهن (شيئا من ذلك) المذكور، وهو المرتهن وقدر الدين وجنسه
~~ومدة الرهن، (فخالف ورهنه بغيره. لم يصح الرهن) لأنه لم يؤذن له فيه. أشبه
~~ما لو لم يؤذن له في أصل الرهن. (وإن أذن) المؤجر والمعير (له) أي للراهن
~~(في رهنه) أي رهن ما استأجره أو استعاره لذلك، (بقدر من المال) كمائة مثلا
~~(فنقص عنه) بأن رهنه بثمانين مثلا. (صح) الرهن، لأنه فعل بعض المأذون له
~~فيه، (و) إن رهنه (بأكثر) كمائة وخمسين مثلا، (صح) الرهن (في القدر المأذون
~~فيه). وهو المائة (فقط) وبطل في الزيادة، كتفريق الصفقة، بخلاف ما لو أذنه
~~بدنانير فرهنه بدراهم، أو بمؤجل فرهنه بحال ونحوه. فإنه لا يصح، لأن العقد
~~لم يتناول مأذونا فيه بحال. (ولمعير) للرهن (أن يكلف راهنه فكه في محل
~~الحق) أي أجله، (وقبله) ms1516 أي قبل محله، لأن العارية لا تلزم. (وله) أي للمعير
~~للرهن (الرجوع) في الاذن في الرهن (قبل إقباضه المرتهن)، لأن الرهن إنما
~~يلزم بالقبض. وكذا المؤجر له الرجوع إذا أذن PageV03P376
# للمستأجر في رهنه قبل إقباضه، (لا المؤجر) عينا لمن يرهنها أو ينتفع بها
~~ثم أذنه أن يرهنها أو أقبضها. فلا رجوع له. (قبل مضي مدة الإجارة) للزومها،
~~(ويباع) الرهن المستأجر أو المستعار. (إن لم يقض الراهن الدين) فيبيعه
~~الحاكم. إن لم يأذن ربه، لأنه مقتضى عقد الرهن. (فإن بيع) الرهن (رجع)
~~المؤجر أو المعير على الراهن (بمثله في المثلي، وإلا) بأن لم يكن الرهن
~~مثليا رجع به. (بأكثر الامرين: من قيمته أو ما بيع به) لأنه إن بيع بأقل من
~~قيمته ضمن الراهن النقص. وإن بيع بأكثر. كان ثمنه كله. ويؤيده: أن المرتهن
~~لو أسقط حقه من الرهن رجع الثمن كله إلى صاحبه. فإذا قضى به الراهن دينه
~~رجع به عليه. ولا يلزم من وجوب ضمان النقص أن لا تكون الزيادة للمالك، كما
~~لو كان باقيا بعينه.
# والمنصوص: يرجع ربه بقيمته لا بما بيع به. سواء زاد على القيمة أو نقص.
~~صححه في الانصاف. وقال: قدمه في الفروع والفائق والرعاية الصغرى والحاويين.
~~(ولو تلف) الرهن المؤجر، أو المستعار بغير تعد ولا تفريط، (ضمن) الراهن
~~(المستعير فقط) لأن العارية مضمونة مطلقا. كما يأتي دون المؤجر. فلا يضمنه
~~بلا تعد ولا تفريط. (وإن فك المعير أو المؤجر الرهن، وأدى) الدين (الذي
~~عليه بإذن الراهن رجع) المعير أو المؤجر (به) أي بما أداه عنه (عليه) أي
~~على الراهن. (وإن قضاه) أي الدين المؤجر أو المعير (متبرعا لم يرجع بشئ)
~~لتبرعه به. وكذا إن لم ينو تبرعا ولا رجوعا. (وإن قضاه) أي قضى المعير أو
~~المؤجر الدين عن الراهن (بغير إذنه ناويا الرجوع) عليه (رجع) لقيامه عنه
~~بدين واجب عليه. فإن لم ينو رجوعا لم يرجع، (فإن) استأجر أو استعار شيئا
~~ليرهنه ورهنه بعشرة ثم (قال) الراهن لربه (أذنت لي في رهنه بعشرة. فقال) ms1517
~~ربه (بل) أذنت لك في رهنه (بخمسة. فالقول قول المالك) بيمينه، لأنه منكر
~~للاذن في الزيادة. ويكون رهنا بالخمسة فقط (ولو رهنه) أي رهن مدين رب دين
~~(دارا فانهدمت قبل قبضها. لم ينفسخ عقد الرهن) لبقاء المالية (وللمرتهن
~~الخيار، إن كان الرهن مشروطا في البيع) فإن شاء أمضي البيع وإن شاء فسخه،
~~لفوات شرطه في البيع. فإن لم يكن مشروطا في البيع فلا خيار له فيه. وكذا
~~قرض. (ويصح) الرهن (بكل دين واجب) كقرض، وقيمة متلف (أو) دين (مآله إلى
~~الوجوب) كثمن في مدة خيار، PageV03P377
# (حتى) يصح أخذ الرهن (على) عين (مضمونة: كالغصوب والعواري، والمقبوض على
~~وجه السوم، والمقبوض بعقد فاسد)، لأن مقصود الرهن الوثيقة بالحق. وهذا حاصل
~~فإن الرهن بهذه الأعيان يحمل الراهن على أدائها. وإن تعذر أداؤها استوفى به
~~لها من ثمن الرهن فأشبهت ما في الذمة. (قال في الفائق، قلت: وعليه يخرج
~~الرهن على عواري الكتب الموقوفة ونحوها) كالأسلحة والدروع الموقوفة على
~~الغزاة، (انتهى) يعني إن قلنا: هي مضمونة. صح أخذ الرهن بها. وإلا فلا.
~~ويأتي في العارية أنها غير مضمونة. فلا يصح أخذ الرهن بها. وعلم من ذلك:
~~أنه يصح أخذ الرهن للوقف. فيصح الضمان أيضا لجهة الوقف، لأن ما صح رهنه صح
~~ضمانه. (ويصح) أخذ الرهن (على نفع إجارة في الذمة ك‍) - من استؤجر ل‍ (-
~~خياطة ثوب وبناء دار ونحو ذلك) كحمل معلوم إلى موضع معين. فإن لم يفعله
~~الأجير بيع الرهن واستؤجر منه من يعمله، (لا) يصح أخذ الرهن (على دية على
~~عاقلة قبل الحلول) لعدم وجوبها إذن. (و) أخذ الرهن بها (بعده) أي بعد
~~الحلول (يصح) لوجوبها إذن. (ولا) يصح أخذ الرهن (على دين كتابة) لعدم وجوبه
~~(و) لا على (جعل في جعالة) قبل العمل، لعدم وجوبه (و) لا على (عوض في
~~مسابقة قبل العمل) لعدم وجوبه.
# ولا يتحقق أنه يؤول للوجوب. (و) أخذ الرهن بالجعل في الجعالة وبالعوض في
~~المسابقة.
# (بعده) أي بعد العمل (يصح فيهما) لاستقرار الجعل والعوض إذن، (ولا) يصح ms1518
~~أخذ الرهن (على عهدة مبيع) لأن البائع إذا وثق على عهدة المبيع فكأنه ما
~~قبض الثمن، ولا ارتفق به، ولأنه ليس له حد ينتهي إليه. فيعم ضرره بمنع
~~البائع التصرف فيه. (و) لا يصح أخذ الرهن ب‍ (- عوض غير ثابت في الذمة،
~~كثمن معين، وأجرة معينة في إجارة ومعقود عليه فيها)، أي الإجارة (إذا كان
~~منافع) عين (معينة، كدار) معينة (وعبد) معين (ودابة) معينة، (لحمل شئ معين
~~إلى مكان معلوم) لأن الذمة لم يتعلق بها في هذه الصور حق واجب، ولا يؤول
~~إلى الوجوب، لأن الحق في أعيان هذه الأشياء. وينفسخ عقد الإجارة عليها
~~بتلفها. (ويصح رهن ما يسرع) إليه (فساده) كالعنب والرطب (بدين حال أو مؤجل)
~~لأنه لا يجوز بيعه، فيحصل PageV03P378
# المقصود، (فإن كان) الدين (مؤجلا وكان الرهن مما يمكن تجفيفه كالعنب.
~~فعلى الراهن تجفيفه) لأنه من مؤنة حفظه وتبقيته أشبه نفقة الحيوان. (وإن
~~كان) الرهن (مما لا ممكن تجفيفه كالبطيخ والطبيخ وشرط) في الرهن (بيعه،
~~وجعل ثمنه رهنا) مكانه، (فعل ذلك، وإن أطلق بيع) أي باعه الحاكم. إن لم
~~يأذن ربه (أيضا) وجعل ثمنه مكانه، كما يأتي، لان الثمن بدل العين، وبدل
~~الشئ يقوم مقامه. وهذا إن لم يكن الدين قد حل، وإلا قضى من ثمنه. صرح به في
~~المغني والشرح. ونقل أبو طالب فيمن رهن وغاب وخاف المرتهن فساده أو ذهابه.
~~فليأت السلطان حتى يبيعه: كما أرسل ابن سيرين إلى إياس يأذن له في بيعه.
~~فإذا باعه حفظه حتى يجئ صاحبه فيدفعه إليه بأسره حتى يكون صاحبه يقضبه.
~~(وإن شرط) في رهن ما يسرع إليه الفساد أن (لا يباع. لم يصح) الشرط لمنافاته
~~مقتضى العقد (كما لو شرط) في الرهن (عدم النفقة على الحيوان) المرهون لأنه
~~يؤدي إلى هلاكه. فيفوت الغرض من التوثيق، (وحيث يباع) الرهن (فإن كان)
~~الرهن (جعل للمرتهن بيعه) في العقد (أو أذن له فيه بعد العقد) باعه
~~المرتهن، لأنه وكيل ربه (أو اتفقا) أي الراهن والمرتهن (على أن) الراهن
~~يبيعه باعه أو اتفقا ms1519 على أن (غيره يبيعه باعه) لأنه وكيل مالكه ومأذونا له
~~من قبل المرتهن (وإلا) أي وإن لم يتفقا على شئ من ذلك (باعه الحاكم) لقيامه
~~مقام الممتنع والغائب، (وجعل ثمنه رهنا) مكانه (إلى الحلول) لقيام البدل
~~مقام المبدل (وكذلك الحكم إن رهنه ثيابا. فخاف) المرتهن (تلفها، أو) رهنه
~~(حيوانا فخاف) المرتهن (موته) فيباع، على ما تقدم نقله عن أبي طالب. (ويصح
~~رهن المشاع من الشريك ومن أجنبي) لأنه يجوز بيعه في محل الحق، أشبه المفرز.
~~(ثم إن كان) المرهون بعضه (مما لا ينقل) كالعقار (خلى) الراهن (بينه) أي
~~الرهن (وبينه، وإن لم يحضر الشريك) ولم يأذن، إذ ليس في التخلية بينه وبينه
~~تعد على حصة الشريك. (وإن كان) المرهون بعضه (مما ينقل) كالثياب والبهائم
~~(فرضي الشريك PageV03P379
# والمرتهن بكونه في يد أحدهما أو غيرهما. جاز) لأن الحق لهما لا
~~يتجاوزهما. (وإلا) بأن لم يتراضيا على ذلك (جعله حاكم في يد أمين أمانة، أو
~~بأجرة) لأن قبض المرتهن واجب.
# ولا يمكن ذلك منفردا، لكونه مشاعا. فتعين ما ذكر. لكونه وسيلة إلى القبض
~~الواجب.
# (وله) أي للحاكم (أن يؤجره) عليهما لوجود المصلحة لهما بذلك. (ويصح أن
~~يرهن) إنسان (بعض نصيبه من المشاع، كأن يرهن نصف نصيبه، أو) يرهن (نصيبه من
~~معين) في مشاع (مثل) أن يكون له (نصف دار فيرهن نصيبه من بيت منها)، أي
~~الدار (بعينه لشريكه. أو غيره) أي غير شريكه، فيصح. لأنه يجوز بيعه كما
~~تقدم. (ولو كان) النصيب (مما) أي من عقار (تمكن قسمته بالأرفق) بلا ضرر،
~~(ولا رد عوض فإن اقتسما) أي الراهن وشريكه العقار المشترك (فوقع) المعين
~~(المرهون) بعضه، وهو البيت في المثال المذكور (لغير الراهن لم تصح القسمة)
~~لأن الراهن ممنوع من التصرف في الرهن بما يضر المرتهن. فيمنع من القسمة
~~المضرة، كما يمنع من بيعه (قطع به) أي بعدم صحة القسمة، (الموفق والشارح)
~~ومعناه في شرح المنتهى. (ويصح رهن القن المرتد، و) القن (العاقل في
~~المحاربة) ولو تحتم قتله. (و) القن (الجاني عمدا كانت الجناية ms1520 أو خطأ، على
~~النفس أو دونها) كالأطراف لأنه يصح بيعه في محل الحق. (فإن كان المرتهن
~~عالما بالحال) من الردة والقتل في المحاربة والجناية (فلا خيار له) لدخوله
~~على بصيرة، (وإن لم يكن) المرتهن (عالما) بالحال (ثم علم) به (بعد إسلام
~~المرتد وفداء الجاني. فكذلك) أي لا خيار له، (لأن العيب زال) بلا ضرر
~~يلحقه. (وإن علم) المرتهن بالحال (قبل ذلك) أي لا قبل إسلام المرتد أو فداء
~~الجاني. (فله رده) أي الرهن (وفسخ البيع إن كان) الرهن (مشروطا في العقد)
~~أي عقد البيع. إذ الاطلاق PageV03P380
# يقتضي السلامة. فلم يوف له بشرطه (وإن اختار) المرتهن (إمساكه) في هذه
~~الحالة (فلا أرش له) لذلك العيب، لأن الرهن لو تلف بجملته قبل قبضه لم يملك
~~بدله. فبعضه أولى.
# (وكذلك لا أرش له) أي للمرتهن. (لو لم يعلم) الحال حتى (قتل العبد
~~بالردة) أو المحاربة (أو القصاص، أو أخذ بالجناية) أي بيع فيها. أو سلم
~~لوليها. ومتى امتنع السيد من فداء الجاني لم يجبر. ويباع في الجناية لتقدم
~~حق المجني عليه على الرهن. أشبه ما لو جنى بعد الرهن. (ويصح رهن المدبر)
~~لأنه يجوز بيعه. (والحكم فيما إذا علم) المرتهن (وجود التدبير. أو لم يعلم)
~~به (كالحكم في العبد الجاني) على ما ذكر من التفصيل. (فإن مات السيد قبل
~~الوفاء فعتق المدبر) لخروجه كله من الثلث بعد الدين. (بطل الرهن) كما لو
~~مات (وإن عتق بعضه) أي بعض المدبر لعدم خروجه كله من الثلث، (بقي الرهن
~~فيما بقي) منه قنا. كما لو تلف البعض. (وإن لم يكن للسيد مال يفضل عن وفاء
~~الدين بيع المدبر) كله (في الدين. وبطل التدبير) كالوصية. (وإن كان الدين
~~لا يستغرقه) أي المدبر كله. (بيع منه بقدر الدين وعتق ثلث الباقي) منه
~~بالتدبير، (وباقيه للورثة) إرثا. (ويحرم رهن مال يتيم لفاسق) لأنه عرضة
~~لضياعه. فإن شرط جعله بيد عدل جاز. (ويصح رهن مبيع بعد قبضه) مطلقا. لجواز
~~بيعه إذن. (وكذا) يصح رهن البيع (قبله) أي قبل قبضه (في ms1521 غير مكيل وموزون
~~ومعدود ومذروع) ومبيع بصفة أو رؤية متقدمة على ما سبق في البيع، ورهن
~~المبيع على الوجه المذكور صحيح. (ولو) كان رهنه (على ثمنه) لأن الثمن صار
~~دينا في الذمة، والمبيع صار ملكا للمشتري. فجاز رهنه بالثمن كغيره من
~~الديون. (وتقدم) في المبيع (حكم المكيل ونحوه).
# كالمعدود والموزون والمذروع والمبيع بصفة أو رؤية متقدمة (وما لا يصح
~~بيعه.
# كالمصحف وأم الولد والوقف والعين المرهونة والكلب) ولو معلما (وما لا
~~يقدر على تسلمه والمجهول الذي لا يصح بيعه، لا يصح رهنه) لأن القصد من
~~الرهن استيفاء الدين PageV03P381
# من ثمنه عند التعذر. وما لا يجوز بيعه لا يمكن فيه ذلك. والمصحف لا يصح
~~رهنه. ولو قلنا: يصح بيعه. نقل الجماعة عن الامام: لا أرخص في رهن المصحف.
~~(فلو قال) الراهن للمرتهن (رهنتك أحد هذين العبدين أو نحوهما لم يصح
~~للجهالة، أو) قال: رهنتك (عبدي) فلانا (الآبق) لم يصح لعدم قدرته على
~~تسليمه. (أو) قال الراهن: رهنتك (هذا الجراب) بكسر الجيم بما فيه، (أو) هذا
~~(البيت) بما فيه (أو هذه الخريطة بما فيها. لم يصح) الرهن للجهالة (وإن)
~~قال: رهنتك هذا الجراب أو البيت أو الخريطة. و (لم يقل بما فيها. صح) الرهن
~~(للعلم بها) أي بالجراب والبيت والخريطة. (ولا) يصح رهن (ما لا يجوز بيعه
~~من أرض الشام والعراق ونحوهما) كأرض مصر. (مما فتح عنوة) ولم يقسم. لما
~~تقدم من أن عمر رضي الله عنه وقفه، وأقره بأيدي أربابه بالخراج. (وكذا حكم
~~بنائها) أي بناء الأرض المذكورة إذا كان بناؤها (منها) قطع به في المغني
~~وفي المبدع، لكن تقدم في البيع: أن بيد المساكن من أرض العنوة صحيح، سواء
~~كانت آلتها منها أو من غيرها. فيصح رهنها. (فإن كان) بناء هذه الأرض (من
~~غير أجزائها) صح رهنه (أو رهن الشجر المجدد فيها) بعد الوقف (صح رهنه)،
~~كسائر الأملاك، لأنه يجوز بيعه (ولا) يصح (رهن مال غيره بغير إذنه) لأنه لا
~~يصح بيعه. (فإن رهن عينا يظنها لغيره، نحو أن يرهن ms1522 عبد أبيه فيتبين أنه) أي
~~أباه (قد مات وصار العبد ملكه بالميراث) أو كان أذن له. (صح) الرهن كما
~~تقدم في البيع، إذ العبرة في المعاملات بما في نفس الامر (ولا) يصح (رهن
~~المبيع في مدة الخيار إلا أن يرهنه المشتري، و) الحال أن (الخيار له وحده.
~~فيصح) الرهن (ويبطل خياره) لان تصرفه دليل رضائه بالبيع وإمضائه. ويصح أيضا
~~رهنه بإذن البائع أو عنده، ولو كان الخيار للبائع. ويصح رهن البائع له بإذن
~~المشتري، كما يعلم مما سبق في الخيار. (ولو أفلس المشتري) مثلا (فرهن
~~البائع عين ماله التي له الرجوع فيها) لعدم أخذه ثمنها (قبل الرجوع)
~~PageV03P382
# لم يصح. (أو رهن الأب العين التي وهبها لولده قبل رجوعه) فيها (لم يصح)
~~الرهن، لأنه لا يجوز له بيعها لانتقال الملك عنه لغيره. (لكن) استدراك من
~~قوله: وما لا يصح بيعه لا يصح رهنه. (يصح رهن الثمرة قبل بدو صلاحها من غير
~~شرط القطع و) يصح رهن (الزرع الأخضر) بلا شرط القلع، لأن النهي عن البيع
~~إنما كان لعدم الامن من العاهة. ولهذا أمر بوضع الجوائح، وهذا مفقود هنا.
~~وبتقدير تلفهما لا يفوت حق المرتهن من الدين، لتعلقه بذمة الراهن. فمتى حل
~~الحق بيعا. وإن اختار المرتهن تأخير بيعهما، فله ذلك. (و) يصح رهن (الأمة
~~دون ولدها) أو أخيها ونحوه (وعكسه) أي يصح رهن ولدها ونحوه دونها. وكذا رهن
~~الأب دون ولده، أو ولده دونه ونحوه. لأن النهي عن بيع ذلك إنما هو لأجل
~~التفريق بين ذي الرحم المحرم (و) ذلك مفقود هنا. فإنه إذا استحق بيع الرهن
~~(يباعان) أي الأمة وولدها أو الاخوان ونحوهما، (ويوفي الدين من) ثمن
~~(المرهون منهما. والباقي) من ثمن المرهون منها (للراهن) وإن لم يف ثمنه
~~بالدين فما بقي من الدين مرسل في الذمة. لا رهن به. (فإذا كانت الجارية هي
~~المرهونة) دون ولدها وبيعا معا (وكانت قيمتها مائة مع كونها ذات ولد، وقيمة
~~الولد خمسين. فحصتها) أي الجارية (ثلث الثمن) الذي بيعا به، قطع به في ms1523
~~المغني، وصحح في التلخيص: أنها تقوم مع ولدها وولدها معها - لأن التفريق
~~محرم.
# فيقوم كل منهما مع الآخر. قال في الرعاية الكبرى: وهو أولى. (فإن لم يعلم
~~المرتهن) للجارية (بالولد ثم علم) به (فله الخيار في الرد والامساك. فإن
~~أمسك فلا شئ له غيرها.
# وإن ردها فله فسخ البيع، إن كانت مشروطة فيه) أي في البيع، لفوات شرطه.
~~فإن لم تكن مشروطة فيه فلا فسخ له. (وإن تعيب الرهن) قبل قبضه (أو استحال
~~العصير) المرهون (خمرا قبل قبضه. فللبائع الخيار بين قبضه معيبا ورضاه بلا
~~رهن فيما إذا تخمر العصير، وبين فسخ البيع) يعني إن كان مشروطا فيه لفوات
~~شرطه. وإلا فلا (و) إذا فسخ البيع (رد الرهن) لربه لبطلانه. (وإن علم)
~~المرتهن (بالعيب بعد قبضه) أي الرهن (فكذلك) أي يخير بين إمساكه أو رده
~~وفسخ البيع، إن كان مشروطا فيه. (وليس له) أي للمرتهن (مع إمساكه) أي
~~PageV03P383
# الرهن المعيب (الأرش من أجل العيب) لأن الرهن لو تلف بجملته لم يملك
~~الطلب ببدله.
# فبعضه أولى. (وإن رهن ثمرة إلى محل) بكسر الحاء أي أجل (فحدث فيه أي
~~المحل (ثمرة أخرى لا تتميز. فالرهن باطل) لأنه مجهول عند حلول الحق. (وإن
~~رهنها) أي الثمرة (بدين حال، أو) رهنها بدين مؤجل، و (شرط قطعها عند خوف
~~اختلاطها) بأخرى (جاز) لأنه لا غرر فيه (فإن لم يقطعها) أي الثمرة (حتى
~~اختلطت) بغيرها (لم يبطل الرهن) لأنه وقع صحيحا. (فإن سمح الراهن ببيع
~~الجميع) من الثمرة المرهونة وما اختلطت به. (على أنه رهن) جاز، لأنه كزيادة
~~الرهن (أو اتفقا) أي الراهن والمرتهن (على) بيع (قدر منه جاز) لأن الحق لا
~~يعدوهما. (وإن اختلفا أو تشاحا ف‍) - يقدم (قول الراهن مع يمينه) لأنه منكر
~~وإن رهن المكاتب من يعتق عليه من ذوي رحمه المحرم كأبيه وأخيه وعمه، لم يصح
~~رهنه لأنه لا يملك بيعه لما يأتي في الكتابة. (ولو رهن العبد المأذون له)
~~في التجارة (من يعتق على السيد) كأبي سيده، وأخيه وعمه، (لم يصح) ms1524 رهنه
~~(لأنه صار حرا بشرائه) لأن حقوق العقد متعلقة بالسيد، لأنه المالك. (ولو
~~رهن الوارث تركة الميت، أو باعها، وعلى الميت دين، ولو من زكاة. صح) الرهن
~~أو البيع. لانتقال التركة إليه بموت مورثه. وتعلق الدين بها كتعلق أرش
~~الجناية برقبة الجاني. لا يمنع من صحة التصرف (فإن قضى) الوارث (الحق) الذي
~~على الميت، (من غير) أي من غير ما رهنه أو باعه. (فالرهن) والبيع (بحاله)
~~لا ينقض، كما لو رهن السيد العبد الجاني، أو باعه في أرش الجناية من غيره
~~(وإلا) يوف الوارث الحق.
# (فللغرماء انتزاعه) أي انتزاع ما رهنه أو باعه وإبطال تصرفه لسبق حقهم.
~~(والحكم فيه) أي فيما انتزعه الغرماء من المرتهن أو المشتري من تركة الميت.
~~(كالحكم في) العبد (الجاني) فيباع ويوفي من ثمنه ما على الميت. وإن فضل شئ
~~فللوارث. كما يأتي تفصيله (وكذا الحكم لو تصرف) الوارث (في التركة ثم رد
~~عليه) أي على الوارث (مبيع باعه الميت) قبل موته (بعيب) متعلق برد (ظهر
~~فيه) أي في المبيع. فإن وفى الوارث المشتري ثمنه نفذ PageV03P384
# تصرفه، وإلا فله انتزاع التركة ممن هي بيده وأخذ ثمنه منها (أو حق) أي
~~حكم حق (تعلق تجدده) وفي نسخة: تجدد تعلقه. وهي موافقة لما في المغني.
~~(بالتركة) بعد تصرف الوارث فيها (مثل أن وقع إنسان أو بهيمة في بئر حفره)
~~المورث قبل موته (في غير ملكه) تعديا، وقوله: (بعد موته) متعلق بوقع. وقوله
~~(لأن تصرفه) أي الوارث في التركة إذن (صحيح) علة لقوله: ولو رهن الوارث
~~تركة الميت، إلخ (لكن) تصرف الوارث في التركة مع حق غرماء الميت بها (غير
~~نافذ) بل موقوف. (فإن قضى) الوارث (الحق) اللازم للميت (من غيره) أي غير ما
~~تصرف فيه، (نفذ) تصرفه (وإلا) يقضيه من غيره (فسخ البيع والرهن) وقضى ما
~~على الميت، لسبق حق صاحب الدين. وعلم من قوله: فسخ البيع والرهن. أنه لو
~~أعتقه لم يتأت فسخ العتق، بل يجبر الوارث على قضاء الحق، كما لو عتق السيد
~~العبد الجاني، أو ms1525 عتق الراهن الرهن، على ما يأتي. (ويصح رهن عبد مسلم
~~لكافر) لأن الرهن لا ينقل الملك إلى الكافر، بخلاف البيع. (إذا اشترط كونه)
~~أي العبد المسلم (في يد مسلم عدل) وإلا لم يصح لقوله تعالى: * (ولن يجعل
~~الله للكافرين على المؤمنين سبيلا) * (ومثله) أي مثل العبد المسلم فيما ذكر
~~(كتب الحديث والتفسير) فيصح رهنها لكافر إذا شرط أن تكون بيد مسلم عدل (ولا
~~يلزم الرهن في حق الراهن إلا بالقبض) لقوله تعالى:
# * (فرهان مقبوضة) * ولأنه عقد إرفاق يفتقر إلى القبول، فافتقر إلى القبض،
~~كالقرض. وعلم من ذلك: أنه لا يلزم في حق المرتهن مطلقا لأن الحق له. وتقدم
~~وقوله، (للمرتهن أو وكيله أو من اتفقا) أي الراهن والمرتهن (عليه) أي على
~~أن يكون الرهن بيده متعلق بالقبض. ولا فرق في ذلك بين المكيل والموزون
~~وغيرهما. (وليس له) أي للمرتهن أو وكيله (قبضه) أي الرهن (إلا بإذن الراهن)
~~لأنه له قبل القبض. فلا يملك المرتهن إسقاط حقه بغير إذنه كالموهوب. (فإن
~~قبضه) أي الرهن مرتهن أو نائبه (بغير إذن) الراهن (لم يثبت حكمه) وهو
~~اللزوم. (وصار بمنزلة ما لم يقبض) لفساد القبض لعدم إذن الراهن فيه، (فلو
~~استناب المرتهن الراهن في القبض لم يصح) قبضه، ولم يكن الرهن لازما، لأن
~~المرتهن لم يقبضه هو ولا وكيله. (وعبد الراهن وأم ولده كهو) فلا تصح
~~استنابتهما في قبض الرهن. لان يد سيدهما ثابتة عليهما وعلى ما بيدهما. (لكن
~~تصرح استنابة مكاتب) - ه أي مكاتب الراهن، (وعبده المأذون له) PageV03P385
# في التجارة في قبض الرهن، لاستقلالهما بالتصرف، (وصفة قبضه) أي قبض الرهن
~~(ك‍) - صفة قبض (مبيع، فإن كان) الرهن (منقولا فقبضه نقله) كالحلي، (أو
~~تناوله) إن كان يتناول كالدراهم ونحوها، (موصوفا كان) الرهن (أو معينا،
~~لعبد وثوب وصبرة وإن كان) الرهن (مكيلا ف‍) - قبضه (بكيله أو) كان (موزونا
~~ف‍) - قبضه (بوزنه أو) كان (مذروعا ف‍) - قبضه (بذرعه، أو) كان (معدودا ف‍)
~~- قبضه (بعده. وإن كان) الرهن (غير منقول كعقار) من أرض وبناء وغراس. (و)
~~ك‍ ms1526 (- ثمر على شجر وزرع في أرض ف‍) - قبضه (بالتخلية بينه وبين مرتهنه من
~~غير حائل) لأنه المتعارف في ذلك كله. كما تقدم في البيع. (ولو رهنه دارا
~~فخلى) الراهن (بينه) أي المرتهن (وبينها، وهما فيها. ثم خرج الراهن) منها
~~(صح القبض، لوجود التخلية. و) الرهن (قبل قبضه جائز غير لازم) لعدم وجود
~~شرط اللزوم، وهو القبض. (فلو تصرف فيه) أي الرهن (راهن قبله) أي قبل القبض
~~(بهبة أو بيع أو عتق، أو جعله صداقا، أو عوضا في خلع) أو طلاق أو عتق، أو
~~جعله أجرة، أو جعلا في جعالة، ونحو ذلك مما يخرج به عن ملكه (أو رهنه ثانيا
~~نفذ تصرفه) لعدم لزوم الرهن (وبطل الرهن الأول) لأن هذه التصرفات تمنع
~~الرهن، فانفسخ بها. (سواء أقبض) الراهن (الهبة والبيع والرهن الثاني أو لم
~~يقبضه) كما تقدم. (وإن دبره) أي دبر الراهن الرهن قبل قبضه (أو أجره، أو
~~كاتبه، أو زوج الأمة) المرهونة قبل القبض (لم يبطل الرهن) لأن هذه التصرفات
~~لا تمنع البيع فلا تمنع صحة الرهن. (ولو أذن) الراهن للمرتهن (في قبضه) أي
~~الرهن (ثم تصرف) الراهن (قبله) أي قبل القبض (نفذ) تصرفه. (أيضا) لعدم
~~اللزوم بعد القبض (وإن امتنع) الراهن (من إقباضه) الرهن (لم يجبر) عليه
~~لعدم لزومه. ويبقى الدين بغير رهن. وكذا إن انفسخ الرهن قبل القبض.
# (لكن إن شرطه) البائع (في عقد بيع وامتنع) المشتري (من إقباضه) الرهن
~~(فللبائع فسخ البيع) لأنه لم يسلم له ما شرط. وكذا لو شرط في قرض (ولو
~~رهنه) شخص (ما هو في PageV03P386
# يده) أي المرتهن ومضمون عليه كالغصوب والعواري، والمقبوض على وجه سوم،
~~والمقبوض بعقد فاسد. صح الرهن. (وزال الضمان) لانتقاله إلى الأمانة. (كما
~~لو كان) ما في يده (غير مضمون عليه كالوديعة ونحوها) كالمضاربة والشركة.
~~(ويلزم الرهن) حينئذ (بمجرد ذلك) أي بمجرد العقد، لأن يده ثابتة عليه وإنما
~~تغير الحكم فقط، فلم يحتج إلى قبض، كما لو منع الوديعة صارت مضمونة. (ولا
~~يحتاج) لزوم الرهن (إلى أمر زائد على ms1527 ذلك) أي على العقد، كمضي زمن يتأتى
~~قبضه فيه، (كهبة) أي هبة إنسان ما بيده. فإنها تلزم بمجرد العقد. ولا يحتاج
~~لمضي زمن يتأتى فيه القبض. (فإن جن أحد المتراهنين قبل القبض أو مات)
~~أحدهما قبله (لم يبطل زمن الرهن) لأنه يؤول إلى اللزوم. فأشبه البيع في مدة
~~الخيار، بخلاف نحو الوكالة. (ويقوم ولي المجنون مقامه. فإن كان المجنون هو
~~الراهن فعلى وليه ما فيه الحظ له من التقبيض) للرهن، (وعدمه) يعني إن كان
~~الحظ للمجنون في التقبيض بأن يكون شرط في بيع والحظ في إتمامه أقبضه. وإن
~~كان الحظ في تركه لم يجز تقبيضه.
# وإنما اعتبر الاذن لشبهه بالهبة، من حيث إنه لا يلزم إلا بالقبض. (وإن
~~كان) المجنون هو (المرتهن قبضه) له (وليه) لأنه الأحظ له. (وإن مات) أحدهما
~~(قام وارثه مقامه) في التقبيض والقبض كسائر حقوقه (فإن مات الراهن لم يلزم
~~ورثته تقبيضه) أي الرهن، لأنه لا يلزم مورثهم. وإن أرادوا إقباضه. (فإن لم
~~يكن على المستدين سوى هذا الدين فللورثة تقبيض الرهن) للمرتهن لأن الحق
~~لهم. (وإن كان عليه) أي الميت (دين سواه. فليس للورثة تخصيص المرتهن
~~بالرهن) لأن حقوق الغرماء تعلقت بالتركة قبل لزوم حقه. فلم يجز تخصيصه به
~~بغير رضاهم (وسواء فيما ذكرنا ما) إذا مات أحدهما أو جن (بعد الاذن في
~~القبض، وما) إذا حصل ذلك (قبله) أي قبل الاذن في القبض. (لأن الاذن يبطل
~~بالموت والجنون والاغماء والحجر) لأنه وكالة (فلو حجر على الراهن بفلس قبل
~~التسليم. لم يكن له تسليمه) لأنه تخصيص ببعض الغرماء، (وإن كان) الحجر
~~(لسفه فكما لو زال عقله بجنون) فيقوم وليه مقامه في فعل الأحظ، (وإن أغمي
~~عليه) أي على الراهن قبل إقباض الرهن (لم يكن PageV03P387
# للمرتهن قبض الرهن) بنفسه، (وليس لاحد تقبيضه) له (لأن المغمى عليه لا
~~تثبت عليه الولاية) لاحد، لقصر مدة الاغماء (وانتظرت إفاقته) من إغمائه
~~ليقبضه إن شاء. (وإن خرس) الراهن (وكانت له كتابة مفهومة أو إشارة معلومة
~~فكمتكلم) لحصول المقصود بكتابته أو ms1528 إشارته. (وإلا) بأن لم يكن له كتابة
~~مفهومة ولا إشارة معلومة (لم يجز) للمرتهن (القبض.
# وإن كان أحد هؤلاء قد أذن في القبض بطل حكمه) أي حكم إذنه (لأن إذنهم
~~يبطل بما عرض لهم) من موت وجنون وإغماء وحجر وخرس، وتقدم بعضه. (واستدامة
~~قبضه) أي الرهن (شرط في لزومه) لأن الرهن يراد للوثيقة. ليتمكن من بيعه
~~واستيفاء دينه. فإذا لم يكن في يده زال ذلك بخلاف الهبة. فإن القبض في
~~ابتدائها يثبت الملك. فإذا ثبت استغنى عن القبض. (فإن أخرجه) أي الرهن
~~(المرتهن باختياره إلى الراهن زال لزومه وبقي) الرهن (كأنه لم يوجد فيه
~~قبض) لأن استدامة القبض شرط في اللزوم وقد زالت. والمشروط ينتفي بانتفاء
~~شرطه. (سواء أخرجه) المرتهن إلى الراهن (بإجارة أو إعارة أو إيداع أو غير
~~ذلك) لما تقدم، (فإن رده) أي رد الراهن الرهن (إليه) أي إلى المرتهن
~~(باختياره عاد لزومه بحكم العقد السابق) لأنه أقبضه باختياره، فلزم كالأول.
~~ولا يحتاج إلى تجديد عقد، لأن العقد الأول لم يطرأ عليه ما يبطله. أشبه ما
~~لو تراخى القبض عن العقد. (وإن أزيلت) أي أزال الراهن أو غيره (يده) أي
~~المرتهن (بغير حق كالغصب والسرقة وإباق العبد وضياع المتاع ونحوه فلزومه)
~~أي الرهن (باق) لأن يد المرتهن ثابتة عليه حكما. ولو سبى الكفار العبد
~~المرهون ثم استنقذ منهم عاد رهنا بحاله، نص عليه. قاله في القاعدة
~~الثلاثين. وقال لو صالحه عن دين الرهن على ما يشترط قبضه في المجلس صح
~~الصلح وبرئت ذمته من الدين وزال الرهن. فإن تفرقا قبل القبض بطل الصلح وعاد
~~الدين والرهن بحاله (وإن أقر الراهن بالتقبيض) للرهن (ثم أنكر) ه، (وقال:
~~أقررت بذلك ولم أكن أقبضت شيئا) فقول المرتهن، مؤاخذة للراهن بإقراره. (أو
~~أقر المرتهن بالقبض ثم أنكره فقول المقر له) مؤاخذة للمقر PageV03P388
# بإقراره. لحديث: لا عذر لمن أقر. (فإن طلب المنكر يمينه) أي يمين خصمه
~~أنه ما أقر كاذبا (فله ذلك) أي تحليفه لاحتمال صدقه. ويأتي في الاقرار (وإن
~~اختلفا) أي الراهن ms1529 والمرتهن (في القبض، فقال المرتهن: قبضته) أي الرهن فصار
~~لازما. (وأنكر الراهن) ذلك (فقول صاحب اليد) فإن كان بيد الراهن فقوله، لأن
~~الأصل عدم القبض. وإن كان بيد المرتهن فقوله لأن الظاهر قبضه بحق. (وإن
~~اختلفا في الاذن) في القبض (فقال الراهن أخذته) أي الرهن (بغير إذني) فلم
~~يلزم (فقال) المرتهن (بل) أخذته (بإذنك وهو في يد المرتهن فقول الراهن)
~~لأنه منكر. (جزم به في الكافي.
# وإن قال) الراهن (أذنت لك) في قبضه، (ثم رجعت قبل القبض فأنكر المرتهن)
~~رجوعه (فقوله) أي المرتهن، لأن الأصل عدم الرجوع. وإن كان الرهن في يد
~~الراهن فقال المرتهن: قبضته ثم غصبتنيه، فأنكر الراهن فالقول قوله، لأن
~~الأصل عدمه. (ولو رهنه عصيرا فتخمر زال لزومه) لأن تخميره بمنزلة إخراجه من
~~يده لأنه لا يد لمسلم على خمر. (ووجبت إراقته) حينئذ كسائر الخمر. (فإن
~~أريق) ما تخمر من العصير (بطل العقد فيه ولا خيار للمرتهن) لأن التلف حصل
~~في يدا. وهذا بالنسبة للمسلمين. (وإن عاد) ما تخمر من العصير (خلا) قبل
~~إراقته. (لزمه بحكم العقد السابق) كما لو زالت يد المرتهن عنه ثم عادت
~~إليه. فلو استحال خمرا قبل قبض المرتهن بطل العقد فيه ولم يعد بعوده خلا،
~~لأنه عقد ضعيف لعدم القبض. أشبه إسلام أحد الزوجين قبل الدخول. (وإن أجره)
~~أي أجر الراهن (أو أعاره لمرتهن أو) أجره أو أعاره ل‍ (- غيره) أي غير
~~مرتهن (بإذنه) أي إذن مرتهن، (فلزومه) أي الرهن (باق) لأن هذا التصرف لا
~~يمنع البيع. فلم يفسد القبض (لكنه يصير) الرهن (في العارية مضمونا) على
~~المستعير من مرتهن أو غيره. لأن العارية مضمونة كما يأتي. PageV03P389
# فصل:
# (وتصرف راهن في رهن لازم) أي مقبوض (بغير إذن مرتهن بما يمنع ابتداء
~~عقده، كهبة ووقف وبيع ورهن ونحوه) كجعله عوضا في صداق أو طلاق (لا يصح)
~~لأنه تصرف يبطل حق المرتهن من الوثيقة، وليس بمبني على السراية والتغليب،
~~فلم يصح بغير إذن المرتهن كفسخ الرهن. (إلا العتق مع تحريمه) لما فيه من
~~إبطال ms1530 حق المرتهن من الوثيقة. (فإنه ينفذ) لأنه إعتاق من مالك تام الملك
~~فنفذ كعتق المستأجر ولأنه مبني على السراية والتغليب، بدليل أنه ينفذ في
~~ملك الغير. ففي ملكه أولى. (ولو) كان الراهن (معسرا) نفذ عتقه لما تقدم
~~(ويؤخذ من) راهن (موسر) إذا أعتق الرهن (قيمته) لأنه أبطل حق المرتهن من
~~الوثيقة. أشبه ما لو أتلفه (وقت عتقه) لأنه وقت إتلافه تكون (رهنا مكانه)
~~لأنها نائبة عن الرهن أو بدل عنه. (ومتى أيسر) راهن (معسر) وقد أعتق الرهن
~~(بقيمته قبل حلول الدين أخذت) القيمة (منه وجعلت رهنا) مكانه لأنها بدله.
~~(وإن أيسر) الراهن (بعده) أي بعد حلول الدين وكان قد أعتق الرهن.
# (طولب بالدين فقط) لأن ذمته تبرأ به من الحقين معا. (وإن أذن) المرتهن
~~(فيه) أي العتق (أو في غيره مما تقدم) كالهبة والوقف والبيع والرهن ونحوه.
~~(صح) التصرف المأذون فيه لان الراهن إنما منع من مثل ذلك لتعلق حق المرتهن
~~وقد أسقطه بالاذن (وبطل الرهن) لأن ما أذن فيه يمتنع معه جواز الرهن
~~ابتداء. فامتنع معه دواما ولهذا قيد فيما تقدم بقوله: بما يمنع ابتداء
~~عقده. احترازا من نحو الإجارة والعارية والتزويج والكتابة ونحوها فتصح بإذن
~~المرتهن، ويبطل بها الرهن. لأنها لا تمنع ابتداء عقده. (وإن أذن) المرتهن
~~للراهن (في البيع ففيه تفصيل يأتي قريبا. وله) أي للراهن (إخراج زكاته) أي
~~الرهن (منه بلا إذن مرتهن إن عدم غيره) لتعلق الزكاة بعين المال، كتعلق أرش
~~الجناية برقبة العبد الجاني. (ومتى أيسر) الراهن (جعل بدله) أي بدل ما أخرج
~~زكاة (رهنا) مكانه كبدل ما أعتقه. (وله) أي للراهن (غرس) أرض مرهونة (إذا
~~كان الدين مؤجلا) لأن تعطيل منفعتها إلى حلول الدين تضييع للمال.
~~PageV03P390
# وقد نهي عنه بخلاف الحال. فإن الراهن حينئذ يجبر على فك الرهن بالوفاء أو
~~بيعه، فلا تعطل منفعتها. قال في الكافي: ولو ارتهن أرضا فنبت فيها شئ دخل
~~في الرهن لأنه من إنمائها سواء نبت بنفسه أو بفعل الراهن. (و) للراهن (وطئ)
~~مرهونة (بشرط أو إذن مرتهن) ms1531 لأن الراهن إنما منع من ذلك لأجل حق المرتهن،
~~وقد أسقطه بالاذن فيه أو الرضا به. (و) لراهن (إجارة) الرهن (وإعارته
~~بإذنه) أي المرتهن (أيضا والرهن) بحاله، وتقدم قريبا. و (يحرم) على الراهن
~~ما ذكر من الوطئ والإجارة والإعارة (بدونه)، أي بدون إذن المرتهن. فيه له
~~في رواية ابن منصور: أله أن يطأ؟ قال: لا والله. (ولا يمنع) الراهن (من
~~إصلاح الرهن، ودفع الفساد عنه، من سقي شجر، وتلقيح وإنزاء فحل على إناث
~~ومداواة وفصد، ونحوه) كتشريط (وفتح رهصة وهو التبزيع) أي البيطرة، (لأن ذلك
~~مصلحة للرهن، وزيادة في حق المرتهن من غير ضرر عليه فلم يملك المنع منه.
~~وكذا تعليم فن صناعة. ودابة السير. وإن كان الرهن فحولا. لم يكن له) أي
~~للراهن (إطراقها بغير رضا المرتهن) لأنه انتفاع بها. (إلا إن تضرر) الفحول
~~(بتركه) أي الاطراق (فيجوز) لأنه (كالمداواة) له (ويمنع) الراهن (من قطع
~~أصبع زائدة. و) قطع (سلعة فيها خطر) من مرهون، لأنه يخاف عليه من قطعها،
~~بخلاف ما لو كان به أكلة. فإنه يخاف من تركها، لا قطعها. (ويمنع) الراهن
~~(من ختانه) أي الرهن (إلا مع دين مؤجل يبرأ) المختون (قبل أجله. والزمان
~~معتدل لا يخاف عليه) أي المختون (فيه) لان الختان لا يضر المرتهن إذن.
~~ويزيد به الثمن (وللمرتهن مداواة ماشية) مرهونة (لمصلحة) لأن له فيها حق
~~التوثق. (وليس للراهن الانتفاع بالرهن باستخدام، ولا وطئ الأمة. ولو) كانت
~~(آيسة أو صغيرة) لا تحمل كالمستبرأة. (ولا) للراهن (سكنى) المرهون (ولا
~~التصرف فيه بإجارة ولا إعارة، ولا غير ذلك بغير رضا المرتهن). ولا يملك ذلك
~~المرتهن بغير رضا الراهن (وتكون منافعه معطلة). إذا لم يتفقا على التصرف
~~(فإن كانت) المرهونة (دارا أغلقت. PageV03P391
# وإن كان) المرهون (عبدا أو غيره تعطلت منافعه، حتى يفك الرهن). ولا ينفرد
~~أحدهما بالتصرف، لأنه لا ينفرد بالحق. (ويصح رهن الأمة المزوجة) لأنه يصح
~~بيعها. (وليس له) أي الراهن (تزويج الأمة المرهونة) بغير إذن المرتهن. (فإن
~~فعل) أي زوجها بغير إذن المرتهن (لم يصح) ms1532 لأنه ينقص ثمنها. فلم يصح كتزويج
~~العبد. (ولا وطؤها) أي ليس للراهن وطئ الأمة المرهونة. (فإن فعل فلا حد
~~عليه) لأنها ملكه. (ولا مهر) لذلك. (وإن أتلف جزءا منها أو نقصها، مثل إن
~~افتض البكر) أي زال بكارتها (أو أفضاها) أي خرق ما بين سبيليهما، أو ما بين
~~مخرج بول ومني، (فعليه قيمة ما أتلف) أي أرش نقصها (فإن شاء) الراهن (جعله
~~رهنا معها. وإن شاء جعله قضاء من الحق إن لم يكن) الحق قد (حل. وإن كان)
~~الحق (قد حل جعله قضاء) عن الحق (لا غير) لأنه يبرأ به من الحقين (وإن
~~أولدها) الراهن (بأن) وطئ المرهونة ف‍ (- أحبلها بعد لزوم الرهن وولدت ما
~~تصير به أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق إنسان، ولو خفيا (خرجت من الرهن)
~~لأنها صارت أم ولد له، لأنه أحبلها بحر، في ملكه.
# (وأخذت منه) أي الراهن (قيمتها حين أحبلها) لأنه وقت إتلافها (فجعلت
~~رهنا) مكانها، كما لو أتلفها بغير ذلك. وإن تلفت بسبب الحمل فعليه قيمتها،
~~لأنها تلفت بسبب كان منه (إلا أن يكون الوطئ بإذن المرتهن) لأن الوطئ يفضي
~~إلى الاحبال. ولا يقف على اختياره فالاذن في سببه إذن فيه. (فإن أذن)
~~المرتهن في الوطئ (ثم رجع) قبله (فكمن لم يأذن) فيه، (وإن اختلفا) أي
~~الراهن والمرتهن أو أحدهما، وورثة الآخر أو ورثتهما. (في الاذن) في الوطئ
~~أو غيره، (فالقول قول من ينكر) الاذن، لأن الأصل عدمه. فإن توجهت اليمين
~~على وارث المرتهن حلف على نفي العلم. وإن نكل من توجهت عليه اليمين قضي
~~عليه بالنكول.
# (وإن أقر المرتهن بالاذن) في الوطئ، (وأنكر) المرتهن (كون الولد من الوطئ
~~المأذون فيه) وقال: هو من وطئ آخر. (أو قال هو) أي الولد (من زوج أو زنا.
~~فقول الراهن بغير يمين) لأنا لم نلحقه به بدعواه، بل بالشرع. (إن اعترف
~~المرتهن بالاذن في الوطئ. و) اعترف PageV03P392
# (بالوطئ. و) اعترف (بالولادة. و) اعترف (بمضي مدة بعد الوطئ يمكن أن تلده
~~فيها) فإن عاش (اعتبر مضي ms1533 ستة أشهر من وطئه)، لأنها أقل مدة الحمل. (ولو
~~أذن) الراهن للمرتهن (في ضربها) أي ضرب المرهونة (فضربت فتلفت. فلا ضمان
~~عليه) لأنه تولد من الضرب المأذون فيه. (وإذا رهنها) أي الأمة (فبانت
~~حائلا) لا حمل بها (أو) بانت (حاملا بولد لا يلحق) ب‍ (- الراهن) لكونه من
~~وطئ شبهة، أو زنا، أو زوج. (فالرهن) باق (بحاله) لعدم ما يبطله (وكذلك إن
~~كان) الولد (يلحق به) أي بالراهن (لكن لا تصير به) الأمة (أم ولد. مثل إن
~~وطئها وهي زوجته) أو بشبهة أو زنا، (ثم ملكها ثم رهنها) فبانت حاملا من ذلك
~~الوطئ (وإن بانت) الأمة (حاملا بما تصير به أم ولد) بأن وطئها في ملكه، ثم
~~رهنها. ثم ظهر حملها (بطل الرهن) أي تبينا بطلانه، لأنه لا يصح بيعها. (ولا
~~خيار للمرتهن. ولو كان) رهنها (مشروطا في البيع) لأن المنع من رهنها من قبل
~~الشرع، لا من المشتري. (وإن أقر الراهن بالوطئ بعد لزوم الرهن) وأنكر
~~المرتهن، (قبل) قول الراهن (في حقه) وحده (ولا يقبل) قوله (في حق المرتهن)
~~لأن الأصل عدم ذلك. وبقاء التوثقة حتى تقوم البينة به. (وإن أذن مرتهن
~~لراهن في بيع الرهن) فله ثلاثة أحوال. أحدها: أن يأذن له في البيع. (بشرط
~~أن يجعل ثمنه رهنا مكانه) فيصح البيع. والشرط الثاني: ما أشار إليه بقوله.
~~(أو أذن) مرتهن (في بيعه) أي الرهن (بعد حلول الدين. صح البيع) لصدوره من
~~المالك بإذن المرتهن.
# (وبطل الرهن في عينه. وصار الثمن رهنا) لأنه بدل الرهن. (ويأخذ الدين
~~الحال منه) لان مقتضى الرهن بيعه واستيفاء الحق من ثمنه (وما سواه) أي سوى
~~ما أخذ في الدين الحال (يبقى رهنا إلى) حلول (أجله) أي المؤجل. فيوفي منه،
~~أي في حال الشرط. (و) الثالث: إذا أذن في بيع الرهن (بدونهما أي حلول
~~الدين، أو الشرط) جعل (ثمنه رهنا) ف‍ (- يبطل الرهن بالبيع) لخروجه عن ملك
~~الراهن بإذن المرتهن. ولا يكون ثمنه رهنا مكانه، لعدم اشتراطه. وحلول
~~الدين، خلافا للقاضي ومتابعيه. وعبارة المصنف ms1534 توهم بطلان البيع. وليس كذلك.
~~قال في الفروع: وبدونهما يبطل الرهن. وقال في PageV03P393
# الكافي. الثاني: أن يبيعه قبل حلول الدين بإذن مطلق. فيبطل الرهن ويسقط
~~حق المرتهن من الوثيقة، لأنه تصرف في عين الرهن تصرفا لا يستحقه المرتهن،
~~فأبطله كالعتق. وكذا في المغني. (فإن اختلفا في الاذن) بأن قال الراهن:
~~بعته بإذن المرتهن. وقال المرتهن: لم آذن له. (فقول مرتهن) أو وارثه
~~بيمينه، لأن الأصل عدم الإذن. (فإن أقر) المرتهن (به) أي الاذن (واختلفا في
~~شرط جعل ثمنه رهنا) مكانه، بأن قال الراهن: لم تشترطه. وقال المرتهن:
~~اشترطته. (فقول الراهن) أو وارثه بيمينه، لأنه منكر. والأصل عدم الاشتراط.
~~(وإن أذن) المرتهن (له) أي للراهن (في بيعه) أي الرهن والدين مؤجل. (بشرط
~~أن يجعل دينه من ثمنه) فباعه (صح البيع) للاذن (ولغا الشرط)، لأن التأجيل
~~أخذ قسطا من الثمن. فإذا أسقط بعض مدة الاجل في مقابلة الاذن فقد أذن بعوض،
~~وهو ما يقابل الباقي من مدة الاجل من الثمن. وهذا لا يجوز أخذ العوض عنه
~~فيلغو. (ويكون الثمن) حينئذ (رهنا) مكانه، لان المرتهن لم يأذن في البيع
~~إلا طامعا في وفاء دينه من ثمنه. فلم يسقط حقه منه مطلقا.
# (وللمرتهن الرجوع في كل تصرف أذن فيه) لراهن (قبل وقوعه) لعدم لزومه،
~~(فإن ادعى) المرتهن (أنه رجع) عن الاذن (قبل البيع) ونحوه (لم يقبل) قوله،
~~(لأنه) أي المبيع ونحوه (تعلق به حق ثالث) فلم يقبل قوله في إبطاله. (ولو
~~ثبت رجوعه) أي أن المرتهن رجع قبل تصرف الراهن. (وتصرف الراهن جاهلا رجوعه.
~~لم ينفذ تصرفه) كالوكيل إذا تصرف غير عالم بعزل موكله له. (ونماء الرهن،
~~منفصلا كان) النماء (أو متصلا. وكسبه وغلاء ثمنه وصوفه ولبنه، وورق شجره
~~المقصود، ومهره، وأرش الجناية عليه الموجبة للمال) أو للقصاص، أو اختير
~~المال (وما يسقط من سيفه وسعفه وعراجينه، وزرجون الكرم) بزاي ثم راء
~~مفتوحتين وجيم مضمومة: قضبان الكرم. ذكره الجواليقي. (وما قطع من الشجر من
~~حطب، وأنقاض الدار: تكون رهنا في يد من الرهن في ms1535 يده) من المرتهن أو وكيله
~~أو من اتفقا عليه (كالأصل. فتباع معه إذا PageV03P394
# بيع) لأن الرهن عقد على العين. فيدخل فيه ما ذكر كالبيع والهبة. وفي
~~الجناية عليه. لأنها بدل جزء منه، فكانت من الرهن كقيمته. إذا أتلفه إنسان.
~~(وتأتي الجناية) على الرهن (الموجبة للقصاص) مفصلة (وإذا رهن أرضا أو دارا
~~أو غيرهما) كبستان وطاحون. (تبعه في الرهن ما يتبع) المبيع (في البيع من
~~شجر وغيره. وما لا) يتبع في البيع (فلا) يتبع في الرهن.
# فصل:
# (ومؤنة الرهن من طعامه وكسوته ومسكنه وحفظه وكفنه وبقية تجهيزه إن مات،
~~وأجرة مخزنه إن كان مخزونا. و) أجرة (سقيه وتلقيحه وزباره) أي قطع الأغصان
~~الرديئة لتخلفها أغصان جديدة من الكرم. (وجذاذه، ورعي ماشية) مرهونة (ورده)
~~أي رد المرهون (من إباقه. و) أجرة (مداواته لمرض أو جرح، وختانه: على
~~الراهن) لما روى سعيد بن المسيب عن أبي هريرة أن النبي (ص) قال: لا يغلق
~~الرهن من صاحبه الذي رهنه له غنمه وعليه غرمه رواه الشافعي والدارقطني.
~~وقال إسناده حسن متصل، ولأنه ملك للراهن. فكان عليه نفقته وما يحتاج إليه
~~ومؤنة تجهيزه تابعة لمؤنته.
# (فإن) امتنع الراهن من بذل ما وجب عليه مما تقدم أجبره الحاكم عليه. فإن
~~لم يفعل أخذ الحاكم من ماله وفعله. فإن (تعذر أخذ ذلك من الرهن) لغيبة أو
~~غيرها ولم يقدر له على مال (بيع منه) أي الرهن (فيما يجب عليه) أي الراهن
~~(فعله بقدر الحاجة)، لأن حفظ البعض أولى من إضاعة الكل. واحترز بقوله: فيما
~~يجب عليه فعله من نحو مداواته وختانه. (فإن خيف استغراقه) أي استغراق البيع
~~للرهن في الانفاق عليه ونحوه. (بيع كله) وجعل ثمنه رهنا PageV03P395
# مكانه. لأنه أحظ لهما. (وعلى الراهن تجفيف الثمرة) المرهونة (إذا احتاجت
~~إليه) أي التجفيف. (والحق مؤجل) لأنه من جملة المؤنة التي تحفظ بها. وتقدم
~~(وإن كان) الحق (حالا بيعت) الثمرة ووقي منها الدين. لعدم الحاجة إلى
~~تجفيفها. (وإن اتفقا) أي الراهن والمرتهن (على بيعها) أي الثمرة (وجعل
~~ثمنها رهنا) مكانها (ب‍) ms1536 - دين (مؤجل. جاز) لان الحق لا يعدوهما (فإن
~~اختلفا) بأن طلب أحدهما البيع والآخر بقاءها (قدم قول من يستبقيها) إلى
~~حلول الدين. لأنه وقت وجوب بيعها (إلا أن تكون) الثمرة (مما تقل قيمته
~~بالتجفيف، وقد جرت العادة ببيعه رطبا) أو عنبا (فيباع) كذلك. لأنه أحظ
~~لهما. (ويجعل ثمنه رهنا) مكانه. لأنه بدله (وإن اتفقا) أي المتراهنان (على
~~قطعها) أي الثمرة (في وقت جاز، حالا كان الحق أو مؤجلا، أو كان الأصلح
~~القطع أو الترك) لأن الحق لهما لا يعدوهما. فمهما تراضيا عليه جاز. (ويقدم
~~قول من طلب الأصلح) من القطع أو الترك (إن كان ذلك) القطع (قبل حلول الحق)
~~لأنه لم يدخل وقت بيعها (وإلا) بأن كان بعد حلول الحق قدم (قول من طلب
~~القطع) منهما. وإن لم يكن أصلح. لأنه إن طلبه الراهن فالضرر عليه. وإن طلبه
~~المرتهن فهو لا يجبر على تأخير حقه بعد حلوله. (وإن كانت الثمرة مما لا
~~ينتفع بها قبل كمالها) كثمرة الجوز (لم يجز قطعها قبله) أي قبل كمالها (ولم
~~يجبر عليه) لأنه إضاعة مال. وقد نهى (ص) (وإن أراد الراهن السفر بالماشية
~~ليرعاها في مكان آخر، وكان لها في مكانها مرعى تتماسك به. فللمرتهن منعه)
~~من السفر بها، لأن فيه إخراجها عن يده ونظره (وإن أجدب مكانها) أي محل
~~رعيها (فلم تجد ما تتماسك به فله) أي الراهن (السفر بها) لأنه موضع حاجة
~~(إلا أنها تكون) الماشية (في يد عدل يرضيان به، أو ينصبه الحاكم) فيسافر هو
~~بها. (ولا ينفرد الراهن بها) لئلا يفوت حق المرتهن من التوثق (فإن امتنع
~~الراهن من السفر بها) مع جدب مكانها، (فللمرتهن نقلها) للحاجة (وإن أراد كل
~~منهما السفر بها و) لكن (اختلفا في مكانها قدم من يعين الأصلح. فإن
~~PageV03P396
# استويا قدم قول المرتهن) لأنه أحق باليد (وأيهما أراد نقلها عن البلد مع
~~خصبه إلى مثله، أو) إلى (أخصب منه لم يكن له ذلك) بغير إذن صاحبه، لعدم
~~الحاجة إليه. (وإن اتفقا) أي الراهن والمرتهن (عليه) أي ms1537 على نقلها إلى خصب
~~مثل مكانها، أو أخصب (جاز) لأن الحق لا يعدوهما. (ولا يجبر الراهن على
~~مداواة الرهن) ولا فتح عرقه. لأن الشفاء بيد الله تعالى . وقد يجئ بدونه،
~~بخلاف النفقة. (ولا) يجبر الراهن على (إنزاء الفحل على الإناث) لأنه ليس
~~مما يحتاج إليه لبقائها. (و) لا يجبر على (نحو ذلك مما لا يحتاج إليه لبقاء
~~الرهن). وإن احتاجت الماشية لراع لزم الراهن. لأنه لا قوام لها بدونه. (وإن
~~جربت الماشية) المرهونة (فللراهن دهنها بما يرجى نفعه ولا يخاف ضرره،
~~كالقطران والزيت اليسير) كمداواة القن (وإن خيف ضرره ك‍) - الزيت (الكثير
~~فللمرتهن) منعه، لأنه ربما فوت عليه الرهن. (وهو) أي الرهن (أمانة في يد
~~المرتهن) لحديث أبي هريرة السابق. ولأنه لو ضمن لامتنع الناس من فعله خوفا
~~من الضمان. وذلك وسيلة إلى تعطيل المداينات، وفيه ضرر عظيم، وهو منفي شرعا،
~~لأنه وثيقة بالدين. فلا يضمن كالزيادة على قدر الدين (ولو قبل العقد) بأن
~~وضع له العين ليرهنها بعد فتلفت. فلا ضمان (كما) لو تلف الرهن (بعد الوفاء
~~أو الابراء) من الدين (وإن تلف) الرهن (بغير تعد منه) أي المرتهن (أو
~~تفريط، فلا شئ عليه) أي المرتهن (كما لو تلف تحت يد العدل) لما تقدم من أنه
~~أمانة بيده. (وليس عليه) أي المرتهن مؤنة (رده) بل يخلى بين المالك وبينه.
~~(كالوديعة) والأجرة، بخلاف العارية (فإن سأله مالكه) أي الرهن (دفعه إليه)
~~بعد فكه، (لزم من هو في يده من المرتهن أو العدل دفعه إليه) أي أن يخلى
~~بينه وبينه، كما تقدم. (إذا أمكنه) ذلك (فإن لم يفعل) المرتهن أو العدل مع
~~الامكان (صار ضامنا) بمنعه ربه منه بلا عذر، (وإن تعدى) المرتهن (فيه) أي
~~الرهن (أو فرط، زال ائتمانه، كوديعة.
# ويصير) الرهن (مضمونا) حينئذ لتعديه أو تفريطه (والرهن) باق (بحاله) لأنه
~~يجمع أمانة واستيثاقا. فإذا زال أحدهما بقي الآخر. (ولا يسقط بهلاكه) أي
~~الرهن (شئ من دينه) إن لم PageV03P397
# يتعذر أو يفرط، لأنه كان ثابتا في ذمة الراهن قبل التلف. ms1538 لم يوجد ما
~~يسقطه فبقي بحاله.
# (كدفع عبد) أو نحوه لرب دين (يبيعه ويأخذ حقه من ثمنه. وكحبس عين مؤجرة)
~~تعجل ربها أجرتها ثم انفسخ العقد. (بعد الفسخ على الأجرة. ويتلفا) أي العبد
~~المدفوع لمن يبيعه ويأخذ حقه من ثمنه والعين المؤجرة المحبوسة على أجرتها
~~بعد الفسخ. فلا يسقط الدين ولا الأجرة بتلفها، لعدم تعلقه بهما. (بخلاف حبس
~~البائع المبيع المتميز على ثمنه فإنه يسقط) ثمنه (بتلفه) في رواية، لأنه
~~عوضه. والرهن ليس بعوض الدين. (وإذا تلف الرهن لم يلزم الراهن أن يرهن
~~مكانه رهنا آخر) لأن الراهن من أصله جائز غير واجب (وإن قضى بعض دينه) أي
~~دين المدين (أو أبرأه منه وببعضه) أي الدين (رهن أو كفيل. وقع مما نواه
~~الدافع أو المبرئ) لأن التعيين في ذلك له، فينصرف إلى ما عينه. فمن عليه
~~مائتان بأحدهما رهن أو كفيل فوفى منهما مائة، أو أبرئ منها. فإن نوى القاضي
~~أو المبرئ المائة التي بها الرهن أو الكفيل وقع عنها وانفك الرهن، وبرئ
~~الكفيل. وإن نوى الآخر وقع عنها. والرهن أو الكفيل بحاله. (والقول قوله) أي
~~القاضي أو المبرئ (في النية واللفظ)، لأنه أدرى بما صدر منه (فإن أطلق) ولم
~~يعين إحدى المائتين بلفظه ولا نيته حال القضاء أو الابراء صرفه بعد ذلك
~~(إلى أيهما شاء) لأن له ذلك في الابتداء. فكان له ذلك بعده، كما لو كان له
~~مالان حاضر وغائب. فأدى قدر زكاة أحدهما كان له صرفه إلى أيهما شاء. (وإن
~~تلف بعض الرهن) وبقي بعضه (فباقيه رهن بجميع الدين) لأن الدين كله متعلق
~~بجميع أجزاء الرهن. (ولو) كان الرهن (عينين تلفت إحداهما) فالدين متعلق
~~بالأخرى، لما تقدم. (ولا ينفك شئ من الرهن ولو أمكن قسمته حتى يقضي جميع
~~الدين) حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه. لأن حق الوثيقة متعلق بجميع
~~الرهن. فيصير محبوسا بكل الحق وبكل جزء منه، لا ينفك شئ يقضي جميعه. (حتى
~~ولو قضى أحد الوارثين ما يخصه من دين برهن) رهنه مورثه، لما ms1539 تقدم. (ويقبل
~~قوله) أي المرتهن (في التلف) بيمينه إن أطلق أو ذكر سببا PageV03P398
# خفيا كسرقة، لأنه أمين (دون الرد) فلا يقبل قوله فيه، لأنه قبض العين لحظ
~~نفسه. (وإن ادعاه المرتهن)، أي التلف (بحادث ظاهر قبل قوله) أي المرتهن
~~(فيه) أي في التلف (ببينة تشهد بالحادث) الظاهر لعدم خفائه (ثم) بعد إقامة
~~البينة بالحادث الظاهر. فيقبل (قوله) أي المرتهن (في تلفه به) أي بالحادث
~~الظاهر (بدونها) أي بدون بينة تشهد بأنه تلف بالحادث الظاهر. (وإن رهنه عند
~~رجلين) مثلا (فوفى أحدهما) انفك في نصيبه، لأن عقد الواحد مع الاثنين
~~بمنزلة عقدين. فكأنه رهن كل واحد منهما النصف منفردا. (أو رهنه رجلان) مثلا
~~(شيئا فوفاه أحدهما) ما عليه (انفك) الرهن (في نصيبه) لأن الراهن متعدد.
~~فتعلق على كل منهما بنصيبه. (كتعدد العقد) فلو رهن اثنان عبدا لهما عند
~~اثنين بألف. فهذه أربعة عقود ويصير كل ربع منه رهنا بمائتين وخمسين. فمتى
~~قضي في شئ انفك من الرهن بقدر ذلك. ذكره القاضي. (فإن أراد من انفك نصيبه)
~~من الرهن (مقاسمة المرتهن وكان الرهن مما لا تنقصه القسمة) كالمكيل
~~والموزون. (فله ذلك وإلا) بأن كان مما تنقصه القسمة. (فلا) يجيبه المرتهن،
~~لما عليه من الضرر. (ويقيد في يد المرتهن، بعضه رهن وبعضه وديعة) حتى يوفي
~~دينه دفعا للضرر. (وإذا حل الدين لزم) المدين (الراهن الايفاء) لأنه دين
~~حال. فلزم إيفاؤه كالذي لا رهن به. (فإن امتنع) المدين (من وفائه فإن كان
~~الراهن أذن للمرتهن) في بيعه (أو) أذن (العدل في بيعه باعه) لأنه مأذون له
~~فيه (ووفى الدين) من ثمنه (لكن لو باعه العدل) بإذن الراهن (اشترط إذن
~~المرتهن) لأن البيع لحقه. فلم يجز حتى يأذن فيه. (ولا يحتاج إلى تجديد إذن
~~الراهن) لأن الأصل بقاؤه على الاذن. (ويجوز للعدل أو المرتهن) إذا أتلف
~~الرهن وأخذ قيمته مكانه. (بيع قيمة الرهن) أو مثله (كأصله) المأخوذ عنه
~~القيمة. (بالاذن الأول) ولا يحتاج إلى تجديد إذن، لأن البدل يقوم مقام
~~مبدله. (فإن لم يكن) الراهن ms1540 (أذن) في بيع الرهن (أو) كان (أذن) فيه (ثم
~~عزله. رفع) المرتهن (الامر إلى حاكم. فيجبره) أي المدين (على وفاء الدين أو
~~بيع الرهن) للوفاء من ثمنه. لأن هذا شأن الحاكم. قال في المغني:
~~PageV03P399
# وقياس المذهب أنه متى عزله عن البيع فللمرتهن فسخ البيع الذي جعل الرهن
~~بثمنه، كما لو امتنع الراهن من تسليم الرهن المشروط في البيع. (فإن لم
~~يفعل) الراهن ذلك (حبسه) الحاكم (أو عزره ليبيعه) أو يوفي الدين (فإن أبى)
~~الراهن (باعه) الحاكم (عليه. وقضى الدين) من ثمنه، لأنه تعين طريقا إلى
~~أداء الواجب أداؤه. (وحكم) المدين (الغائب حكم الممتنع من الوفاء) فيبيع
~~الحاكم عليه ويوفي الدين. لأن له ولاية مال الغائب، كما يأتي في القضاء.
~~(قال الشيخ: ومتى لم يمكن بيع الرهن إلا بخروج المديون من الحبس، أو كان في
~~بيعه وهو في الحبس ضررا عليه. وجب إخراجه) من الحبس ليبيعه. (ويضمن عليه،
~~أو يمشي معه هو) أي رب الحق (أو وكيله) إن خيف هربه، دفعا للضرر.
# فصل:
# (وإذا قبض الرهن من تراضي المتراهنان أن يكون) الرهن (على يده صح قبضه)
~~للرهن (وكان وكيلا للمرتهن) في قبضه (وقام قبضه مقام المرتهن في اللزوم به)
~~أي بقبضه (إذا كان ممن يجوز توكيله. وهو الجائز التصرف) أي الحر البالغ
~~الرشيد (مسلما كان) من اتفقا على أن يكون الرهن تحت يده. (أو كافرا، عدلا
~~أو فاسقا. ذكرا أو أنثى) لأنه جاز توكيله في غير الرهن، فجاز فيه كالعدل.
~~قاله في الكافي والمغني وغيرهما. وهو واضح بخلاف ما توهمه عبارة المقنع
~~والمنتهى من اعتبار العدالة. (لا صبيا) أو مجنونا أو سفيها. لأنه غير جائز
~~التصرف. (فإن فعلا) أي جعلاه تحت يد صبي أو نحوه (فقبضه وعدمه سواء) لا أثر
~~له، (ولا PageV03P400
# عبدا بغير إذن سيده) لأن منافعه لسيده. فلا يجوز تضييعها في الحفظ من غير
~~إذنه. (ولا مكاتبا بغير جعل) لأنه ليس له التبرع. وإن كان بجعل جاز، لأن له
~~التكسب من غير إذن سيده. (وإن شرط جعله) أي الرهن ms1541 (في يد اثنين. لم يكن
~~لأحدهما الانفراد بحفظه) لان المتراهنين لم يرضيا إلا بحفظهما معا. فلم يجز
~~لأحدهما الانفراد كالوصيين. (ويمكن اجتماعهما في الحفظ بأن يجعلاه) أي
~~الرهن (في مخزن عليه لكل واحد منهما قفل) بضم القاف. وهو الغلق من خشب أو
~~حديد (فإن سلمه) أي الرهن (أحدهما إلى الآخر. فعليه ضمان النصف) لأنه القدر
~~الذي تعدى فيه. (فإن مات أحدهما) أي أحد الاثنين اللذين شرط جعل الرهن
~~بيدهما. (أو تغيرت حاله بفسق أو ضعف عن الحفظ، أو عداوة) لاحد المتراهنين
~~(أقيم مقامه عدل يضم إلى الآخر) فيقيمه الحاكم إن لم يتراض المتراهنان. وإن
~~شرط أن يكون الرهن يوما بيد المرتهن ويوما بيد فلان جاز. ذكره القاضي في
~~مواضع. قاله المجد في شرحه. (وليس للراهن ولا المرتهن إذا لم يتفقا، ولا
~~للحاكم نقل الرهن عن يد من تشارطا) أي الراهن والمرتهن (أن يكون) الرهن
~~(على يده إن كان) المشروط جعله تحت يده عدلا (ولم تتغير حاله عن الأمانة
~~ولا حدثت بينه وبين أحدهما عداوة) إذا لم يملكاه فالحاكم أولى. (وله) أي
~~لمن اتفقا أن يكون الرهن تحت يده (رده أي الرهن (عليهما) أي المتراهنين
~~(وعليهما قبوله) منه، لأنه أمين متطوع بالحفظ. فلم يلزمه المقام عليه.
~~كسائر الأمانات. (فإن امتنعا) أي المتراهنان من أخذ الرهن من العدل
~~(أجبرهما الحاكم) على أخذه منه. (فإن دفعه) الحاكم (إلى أمين من غير
~~امتناعهما) من أخذه (ضمن الحاكم والأمين معا) الرهن، لتعدي الحاكم بدفعه مع
~~حضور مستحقيه وعدم امتناعهما. إذ لا ولاية له على الحاضر غير الممتنع.
~~وتعدي الأمين بأخذه مال الغير بغير مقتض. (وكذلك لو تركه) أي الرهن (العدل
~~عند آخر مع وجودهما) أي المتراهنين (ضمن العدل والقابض) الرهن، لما تقدم
~~(فإن امتنعا) أي المتراهنان من قبض الرهن من العدل، (ولم يجد العدل حاكما)
~~أهلا (فتركه) العدل (عند عدل آخر لم يضمن) أحد منهما PageV03P401
# الرهن للعذر (وإن امتنع أحدهما) أي المتراهنين من قبض الرهن من العدل (لم
~~يكن له) أي للعدل (دفعه) أي الرهن ms1542 (إلى الآخر) فإن امتنع الراهن لم يدفعه
~~للمرتهن، أو امتنع المرتهن لم يكن له دفعه للراهن، لأنه متى سلمه لأحدهما
~~فوت على الآخر حقه (فإن فعل) أي دفع العدل الرهن لأحدهما بغير إذن الآخر
~~(ضمن) ما فات على الآخر، (فإن كانا) أي المتراهنان (غائبين أو تغيبا) مسافة
~~القصر (وكان للعدل عذر من مرض أو سفر أو نحوه دفعه) العدل أي الرهن إلى
~~الحاكم (فقبضه) منه، (أو أقبضه الحاكم عدلا) لقيام الحاكم مقامهما حينئذ
~~(فإن لم يجد) العدل (حاكما أودعه) العدل (ثقة) للحاجة، (فإن أودعه) العدل
~~(الثقة مع وجود الحاكم) العدل (ضمن) لقيام الحاكم مقامهما. وقد عدل عنه
~~(وإن لم يكن له) أي للعدل (عذر) من مرض أو سفر ونحوهما (وكانت الغيبة) أي
~~غيبة المتراهنين (دون مسافة القصر، فكما لو كانا حاضرين) لأن ذلك في حكم
~~الإقامة.
# وإن كانت مسافة القصر قبضه الحاكم منه. فإن لم يجد حاكما دفعه إلى عدل،
~~قاله في المغني. (وإن كان أحدهما) أي الراهن والمرتهن (غائبا وحده فحكمهما
~~حكم الغائبين وليس له) أي العدل (دفعه) أي الرهن (إلى الحاضر منهما) لأن في
~~رده إليه تضييع حق الغائب منه. (وكل موضع قلنا لا يجوز له) أي العدل (دفعه)
~~أي الرهن (إلى أحدهما) أي الراهن والمرتهن (إذا دفعه) العدل (إليه فعليه)
~~أي العدل (رده) أي الرهن (إلى يده) استدراكا لحظ الآخر (فإن لم يفعل) العدل
~~(ضمن حق الآخر) لأنه فوته عليه. (وإن اتفقا) أي الراهن والمرتهن (على نقله)
~~أي الرهن (عن يده) أي العدل (جاز) لأن الحق لا يعدوهما.
# (وكذلك لو كان الرهن في يد المرتهن فلم تتغير حاله. لم يكن للراهن ولا
~~للحاكم نقله عن يده) إذ لا حاجة تدعو إلى ذلك. (فإن تغير حال العدل بفسق أو
~~ضعف، أو حدثت عداوة بينه وبينهما، أو بينه وبين أحدهما. فلمن طلب نقله) أي
~~الرهن (عن يده ذلك) لدعاء PageV03P402
# الحاجة إليه، (ويضعانه) أي يضع الراهن والمرتهن الرهن (في يد من اتفقا
~~عليه) أي على أن يكون تحت يده. لأن ms1543 الحق لا يعدوهما (فإن اختلفا) فيمن
~~يضعانه عنده، (وضعه الحاكم عند عدل) قطعا للنزاع (وإن اختلفا) أي الراهن
~~والمرتهن (في تغيير حاله) أي العدل (بحث الحاكم) عن حاله (وعمل) الحاكم
~~(بما ظهر له) لأنه محل اجتهاد. (وهكذا لو كان) الرهن (في يد المرتهن فتغيرت
~~حاله) أي المرتهن (في الثقة) أي العدالة (والحفظ. فللراهن رفعه) أي الرهن
~~(عن يده إلى الحاكم ليضعه) أي الرهن (في يد عدل) لدعاء الحاجة إلى ذلك. وإن
~~اختلفا في تغير حال المرتهن بحث الحاكم وعمل بما ظهر له. كما تقدم في العدل
~~(وإن مات العدل) والرهن بيده (أو) مات (المرتهن) والرهن بيده (لم يكن
~~لورثتهما إمساكه) أي الرهن (إلا برضاهما) أي الراهن والمرتهن فيما إذا مات
~~العدل. لأن المتراهنين لم يأمنا الورثة. وإن مات المرتهن والرهن بيده. لم
~~يكن لورثته إمساكه إلا برضا الراهن لأن الراهن لم يرض بحفظهم. (فإن اتفقا
~~عليه) أي على بقاء الرهن بيد ورثة العدل أو المرتهن جاز (أو) اتفقا (على
~~عدل يضعانه) أي الرهن (عنده) حينئذ (فلهما ذلك) لأن الحق لا يعدوهما.
# (وإن اختلفا) أي الراهن والمرتهن (عند موت العدل) فيمن يضعانه عنده. (أو
~~اختلف الراهن وورثة المرتهن) بعد موته فيمن يضعانه عنده (رفعا الامر إلى
~~الحاكم ليضعه بيد عدل) قطعا للنزاع، (وإن أذن الراهن والمرتهن للعدل في
~~البيع) وعينا له نقدا لم يخالفهما، لأنه وكيلهما (أو أذن الراهن للمرتهن
~~فيه) أي في بيع الرهن (وعين) الراهن له (نقدا تعين) ذلك النقد. ولم يكن له
~~مخالفته. لأنه وكيل (وإلا) بأن لم يعينا للعدل نقدا في الأولى، ولم يعين
~~الراهن للمرتهن نقدا في الثانية. (لم يبع) العدل أو المرتهن (إلا بنقد
~~البلد) لأن الحظ فيه (فإن كانت فيه نقود باع بأغلبها) رواجا (فإن تساوت) في
~~الرواج (باع) الرهن (بجنس الدين) لأنه أقرب إلى وفاء الحق (فإن لم
~~PageV03P403
# يكن فيه) أي في نقد البلد (جنس الدين باع بما بدا أنه أصلح) لأن عليه
~~الاحتياط فيما هو متوليه، كالحاكم. (فإن تساوت) في نظره (عين ms1544 حاكم) له نقدا
~~بيع به لأنه أعرف بالأحظ، وأبعد عن التهمة. (وإن اختلف الراهن والمرتهن على
~~العدل فتعيين النقد لم يسمع العدل قول واحد منهما، ويرفع) العدل (الامر إلى
~~الحاكم فيأمره) الحاكم (ببيعه بنقد البلد، سواء كان من جنس الحق أو لم يكن)
~~من جنسه، وسواء (وافق قول أحدهما أو لا) لأن الحظ في ذلك. (وحكمه) أي حكم
~~العدل أو المرتهن (في البيع) للرهن (حكم الوكيل في وجوب الاحتياط) على ما
~~سيذكره في الوكالة، لأنه وكيل (و) حكمه أيضا. حكم الوكيل في (المنع من
~~البيع، بدون ثمن المثل وغير ذلك) مما يأتي تفصيله. (لكن لا يبيع هنا نساء)
~~أي حتى على القول بأن الوكيل يبيع نساء، لأن قرينة الحال هنا تخالفه. (ومتى
~~خالف) العدل أو المرتهن (لزمه) في مخالفته (ما يلزم الوكيل المخالف) على ما
~~يأتي. (وإن قبض) العدل (الثمن فتلف في يده من غير تعد ولا تفريط ويقبل قوله
~~في تلفه) أي تلف الثمن. وفي نفي تعد وتفريط. لأنه أمين. (فمن ضمان الراهن)
~~لأنه ملكه فيفوت عليه. وإن قال الراهن للعدل: ما قبضت الثمن من المشتري.
~~فالقول قول العدل، لأنه أمين.
# فصل:
# (وإن استحق الرهن المبيع) أي خرج مستحقا، (رجع المشتري على الراهن)
~~المبيع له. فالعهدة عليه كما لو باع بنفسه. وحينئذ لا رجوع له على العدل
~~(إن أعلمه العدل أنه وكيل) لا يقال: يرجع المشتري على العدل، لكونه قبض
~~الثمن بغير حق، لأنا نقول: إنما سلم إليه على أنه أمين في قبضه، يسلمه إلى
~~المرتهن فلم يجب عليه ضمانه. (وإلا) بأن لم يعلم أنه وكيل (ف‍) - إنه يرجع
~~(على العدل)، لأنه غره. (وهكذا كل وكيل باع مال غيره) ثم بان مستحقا (فإن
~~علم المشتري بعد تلف الثمن في يد العدل رجع أيضا على PageV03P404
# الراهن) بالثمن. (ولا شئ على العدل) حيث أعلم المشتري بالحال، لما تقدم.
~~(فأما المرتهن فقد بان له أن عقد الرهن كان فاسدا) لكون الراهن رهنه ما لا
~~يملك بغير إذن ربه. (فإن كان) الرهن (مشروطا ms1545 في البيع ثبت له) أي للمرتهن
~~(الخيار فيه) أي في البيع، لأن المشتري لم يوف له بشرطه. (وإلا) يكن الرهن
~~مشروطا في البيع (سقط حقه) من الاستيثاق، ولم يملك المطالبة ببدله، لأن
~~الرهن واجب.. وكذا حكم قرض. (وإن كان الراهن مفلسا حيا أو ميتا) وباع العدل
~~الراهن وتلف ثمنه بيده، ثم ظهر مستحقا. (كان المرتهن والمشتري أسوة
~~الغرماء) لأنهم تساووا في ثبوت حقوقهم في الذمة. (وإن خرج) الرهن (مستحقا
~~بعد دفع الثمن إلى المرتهن. رجع المشتري على المرتهن) بما قبضه لأنه صار
~~إليه بغير حق. فكان رجوعه عليه، كما لو قبضه منه (وإن كان) الرهن ليس
~~مستحقا لكن (المشتري رده بعيب. لم يرجع على المرتهن) لأنه قبضه بحق. (ولا
~~على العدل) إن أعلمه أنه وكيل، لأنه أمين. (ويرجع) حينئذ (على الراهن) لأن
~~الرهن ملكه، وعهدته عليه كما تقدم. (وإن كان العدل حين باعه) أي الرهن (لم
~~يعلم المشتري أنه وكيل كان) للمشتري (الرجوع عليه) أي العدل لأنه غره
~~(ويرجع هو) أي العدل (على الراهن) لأن قرار الضمان عليه لما تقدم (وإن أقر
~~العدل بالعيب) في المبيع لأنه يقبل قوله فيما وكل فيه (أو ثبت) العيب
~~(ببينة، وإن أنكر) العدل العيب (فقوله مع يمينه) لأن الأصل عدم العيب. جزم
~~به في شرح المنتهى وغيره هنا، تبعا للمغني. لكنه نبه بعد ذلك على الخلاف في
~~المسألة. وتقدم أن القول قول المشتري بيمينه، حيث احتمل حدوث العيب فلا
~~يحتاج إلى إقرار العدل، ولا إلى بينة، ولا إلى تحليف العدل ثم فرع على
~~الأول: (فإن نكل) العدل (فقضى عليه بالنكول، ورجع المشتري عليه) أي العدل،
~~(لم يرجع العدل على الراهن. لأنه يقول إن المشتري ظلمه)، ولا يرجع المظلوم
~~إلا على من ظلمه، أو تسبب في ظلمه. (وإن تلف المبيع في يد المشتري ثم
~~PageV03P405
# بان) المبيع (مستحقا قبل وزن ثمنه) أو بعده، (فللمغصوب منه تضمين من شاء
~~من الغاصب) وهو الراهن. (والعدل والمرتهن والمشتري) ذكر معناه في المغني
~~والكافي. وقال: لان كل واحد منهم قبض ms1546 ماله بغير حق، انتهى. وهذا ظاهر إن
~~وضع المرتهن يده عليه، وإلا فلا طلب عليه، كما يدل عليه تعليله. قال ابن
~~نصر الله: إذ لا تعلق للمرتهن به، لأنه لم يقبضه ولا قبض ثمنه، فكيف يضمنه؟
~~(ويستقر الضمان على المشتري ولو لم يعلم) بالغصب (لأن التلف) حصل (في يده)
~~ويرجع على الراهن بالثمن الذي أخذ منه، إن كان أخذه منه. وإذا باع العدل
~~الرهن بيعا فاسدا وجب رده، فإن تعذر رده فللمرتهن تضمين من شاء من العدل
~~والمشتري: أقل الأمرين من قيمة الرهن أو قدر الدين. لأنه يقبض ذلك مستوفيا
~~لحقه، لأنه رهنه. فلم يكن له أكثر من دينه، وما بقي للراهن يرجع به على من
~~شاء منهما، وإن وفى الراهن المرتهن رجع بقيمته على من شاء منهما. ويستقر
~~الضمان على المشتري، لحصول التلف في يده. قاله في الكافي. (وإن ادعى العدل
~~دفع الثمن إلى المرتهن فأنكر) المرتهن أخذه (ولم يكن) العدل (قضاه ببينة
~~ولا حضور راهن ضمن) العد، لتفريطه في القضاء بغير بينة. (كما لو أمره)
~~الراهن (بالاشهاد فلم يفعل) أي يشهد. (ولا يقبل قوله) أي العدل (عليهما) أي
~~على الراهن والمرتهن (في تسليمه). أي الثمن (لمرتهن) أما كونه لا يقبل قوله
~~وعلى الراهن فلأنه يدعي الدفع إلى غيره. وأما أنه لا يقبل قوله على المرتهن
~~فلأنه إنما هو وكيله في الحفظ، لا في دفع الثمن إليه. (فيحلف مرتهن) أنه ما
~~أخذ دينه مثلا. (ويرجع على أيهما شاء) أي على العدل أو الراهن. (فإن رجع)
~~المرتهن (على العدل. لم يرجع العدل على أحد) لأنه يقر ببراءة ذمة الراهن،
~~ويدعي أن المرتهن ظلمه.
# (وإن رجع) المرتهن (على راهن رجع) الراهن (على العدل) لتفريطه في القضاء
~~بغير بينة.
# (وإن دفعه العدل) أي الثمن (إلى المرتهن بحضرة الراهن) لم يرجع الراهن
~~عليه إذا أنكر المرتهن، وغرم، لأنه لا يعد مفرطا حينئذ. (أو) دفع العدل
~~الثمن للمرتهن (ببينة. وسواء PageV03P406
# كانت) البينة (حاضرة أو غائبة، حية أو ميتة، إن صدقه المرتهن) صوابه:
~~الراهن. إذ ms1547 لو صدق المرتهن لم يطالب بدينه. (لم يرجع) الراهن إذا أنكر
~~المرتهن ورجع على الراهن (عليه) أي العدل، لأنه لا يعد مفرطا مع الاشهاد.
~~وعلمنه: أن العدل لو ادعى القضاء بحضرة الراهن، أو أنه أشهد وغاب، أو مات
~~شهوده وأنكر الراهن فقوله. لأن الأصل عدم ذلك. (ويأتي حكم الوكيل) في قضاء
~~دين إذا أنكره المقضى في الوكالة، وأنه كالعدل في ذلك. (وإن غصب المرتهن
~~الرهن من العدل ثم رده إليه. زال عنه الضمان) لأنه رده إلى وكيل الراهن في
~~إمساكه. فأشبه ما لو أذن له في دفعه إليه. (ولو كان الرهن في يد المرتهن
~~فتعدى) المرتهن فيه (ثم زال التعدي أو سافر) المرتهن (به)، أي الرهن (ثم
~~رده) أي عاد به من السفر. (لم يزل عنه الضمان) كما لو صدر ذلك من العدل،
~~لأن استئمانه زال بذلك. فلم يزل بفعله مع بقائه بيده، بخلاف ما قبلها. فإنه
~~رده إلى يد نائب مالكه، وعلم من ذلك:
# أنه ليس له أن يسافر بالرهن مع القدرة على صاحبه. فإن فعل صار ضامنا
~~بخلاف ما قالوه في الوديعة. قال المجد: ولعل الفرق أن الرهن يتعلق ببلده
~~أحكام: من بيعه بنقده، وبيعه فيه لوفاء الدين، وغير ذلك. فلذلك تعين بقاؤه
~~فيه عند حاكم أو ثقة. (وإذا استقرض ذمي من مسلم مالا، فرهنه خمرا، لم يصح
~~سواء جعله في يد ذمي أو غيره) لأنها ليست مالا.
# (فإن باعها الراهن) الذمي (أو نائبه الذمي) من ذمي (وجاء المقرض بثمنها.
~~لزمه قبوله. فإن أبى) قبوله (قيل له: إما أن تقبض، وإما أن تبرئ). لأن أهل
~~الذمة إذا تقابضوا العقود الفاسدة جرى مجرى الصحيحة. قال عمر في أهل الذمة
~~معهم الخمور: ولوهم بيعها وخذوا ثمنها. (وإن جعلها) أي الخمر (في يد مسلم
~~فباعها المسلم) ولو من ذمي (لم يجبر المرتهن على قبول الثمن) بل ولا يجوز
~~له قبوله، لبطلان البيع وبقاء الثمن على ملك ربه، الأول. (وإن شرط) في
~~الرهن (أن يبيع المرتهن أو العدل الرهن) عند حلول الحق ms1548 (صح) شرطه، لأن ما
~~صح توكيل غيرهما فيه صح توكيلهما فيه، كبيع عين أخرى. (ولم يؤثر) ذلك الشرط
~~(فيه) أي في عقد الرهن فسادا، كسائر الشروط الصحيحة في سائر العقود. (وكذا
~~كل شرط وافق مقتضى العقد) ولم ينافه، سواء كان العقد رهنا أو غيره. فلو
~~أعاره شيئا ليرهنه PageV03P407
# إلى أجل على دين حال. يعني أنه شرط على المرتهن أن لا يباع قبل الاجل
~~المسمى، فرهنه على ذلك، صح الرهن عندي. وظاهر كلام القاضي في المجرد: أنه
~~لا يصح. قاله المجد في شرح الهداية. (وإن عزلهما) الراهن، أي المرتهن أو
~~العدل عن بيع الرهن (أو مات) الراهن (عزلا) لأن الوكالة عقد جائز، فلم يلزم
~~المقام عليها. وسواء (علما) بعزله أو موته. (أو لم يعلما) ذلك. كسائر
~~الوكلاء. (وإن أتلف الرهن في يد العدل أجنبي. فعلى المتلف بدله) أي مثل
~~الرهن إن كان مثليا، وإلا فقيمته. (يكون رهنا في يده) أي العدل (بمجرد
~~الاخذ) من المتلف، كبدل هدي وأضحية. (وله) أي للعدل (المطالبة به) أي
~~بالبدل على المتلف، كالوديعة. لأن له ولاية حفظه. (فإن كان البدل من جنس
~~الدين، وقد أذن) الراهن (له) أي العدل (في وفائه) أي الدين (من ثمن الرهن.
~~ملك إيفاءه منه) أي من البدل من جنسه، لأنه كثمنه. وإن كان البدل من غير
~~الجنس، فقياس المذهب: له بيعه، كنمائه على ما ذكره القاضي. وجزم به المصنف
~~فيما تقدم. وفي الكافي: الصحيح لا، لأنه لم يؤذن له فيه. ولا هو تبع لما
~~أذن فيه، بخلاف النماء. (وإن شرط) في الرهن (شرطا لا يقتضيه العقد،
~~كالمحرم) من خمر أو خنزير ونحوهما، (و) شرط رهن (المجهول) و (المعدوم، وما
~~لا يقدر على تسليمه) كآبق وشارد (ونحوه) مما لا يصح بيعه، (أو) شرط ما
~~(ينافيه) أي ينافي مقتضى عقد الرهن. (نحو: أ) ن (لا يباع) الرهن (عند حلول
~~الحق، أو لا يباع ما خيف تلفه) مما يسرع إليه الفساد ونحوه. (أو) شرط (بيعه
~~بأي ثمن كان، أو) شرط أن (لا يبيعه إلا ms1549 بما يرضيه، أو) أن (ينتفع به
~~الراهن، أو) أن ينتفع به (المرتهن، أو) شرط (كونه مضمونا على المرتهن، أو)
~~مضمونا على (العدل، أو) شرط أن (لا يقبضه، أو) شرط (إن جاءه) الراهن (بحقه
~~في محله) أي أجله، (وإلا فالرهن له) أي المرتهن (بالدين أو) إن لم يأته
~~بحقه، ( الراهن بمبيع له بالدين الذي له عليه) أي على الراهن. (أو) شرط
~~الراهن أن المرتهن (لا يستوفي الدين من ثمنه، أو شرطا الخيار للراهن، أو)
~~شرطا أن (لا يكون العقد لازما في PageV03P408
# حقه) أي الراهن (أو) شرطا (توقيت الرهن) بأن قالا: هو رهن عشرة أيام.
~~(أو) شرطا أن (يكون الرهن يوما) رهنا (ويوما لا) يكون رهنا، (أو) شرطا (كون
~~الرهن في يد الراهن، فالشرط فاسد) لمنافاته مقتضى العقد. (والرهن صحيح) مع
~~فساد الشرط. لحديث: لا يغلق الرهن. رواه الأثرم عن عبد الله بن جعفر. قال
~~الامام: لا يدفع رهنا إلى رجل ويقول:
# إن جئتك بالدراهم إلى كذا وإلا فالرهن لك. ووجه الدليل منه: أنه (ص) نفى
~~غلق الرهن دون أصله، فدل على صحته. وقيس عليه: سائر الشروط الفاسدة. (لكن
~~إذا لم يكن) الرهن (مقبوضا) بيد المرتهن أو نائبه (ف‍) - هو (غير لازم) لأن
~~شرط لزومه: قبضه، كما سبق. (و) لكن (إن كان) الرهن (مجهولا، أو) كان (محرما
~~ونحوه) كالمعدوم وسائر ما لا يصح بيعه، مما لا يقدر على تسليمه ونحوه.
~~(فباطل) لعدم حصول المقصود منه. وتقدم بعضه (وإذا رهنه أمة وشرط كونها عند
~~امرأة. أو) عند (ذي) رحم (محرم لها) بنسب أو غيره، (أو) شرط (كونها في يد
~~المرتهن، أو أجنبي على وجه لا يفضي إلى الخلوة بها، مثل أن يكون لهما) أي
~~للأجنبي أو المرتهن (زوجات، أو سراري أو نساء من محارمهما معهما في دارهما.
# جاز) لأنه لا يفضي إلى الخلوة المحرمة بها. (وإن لم يكن كذلك) بأن لم يكن
~~للمرتهن أو الأجنبي زوجات ولا سراري ولا نساء معهما في دارهما (فسد الشرط
~~لافضائه إلى الخلوة المحرمة. ولا يفسد الرهن) لأنه ms1550 لا يفضي إلى نقص ولا ضرر
~~في حق المتعاقدين.
# (ويجعلها) أي الأمة المرهونة (الحاكم) حينئذ (على يد من يجوز أن تكون
~~عنده) من امرأة أو محرم، أو أمين له زوجات أو سراري، أو محارم على وجه لا
~~يفضي إلى الخلوة المحرمة. (وإن كان مرتهن العبد امرأة لا زوج لها. فشرطت
~~كونه عندها على وجه يفضي إلى خلوته بها). بأن لم يكن معها محرم ولا زوج (لم
~~يجز أيضا) لافضائه المحرمة. ويجعله الحاكم عند أمين. (وإن قال الغريم:
~~رهنتك عبدي هذا على أن تزيد لي في الاجل) بأن كان الدين مؤجلا إلى رجب،
~~ورهنه على أن يمده إلى رمضان مثلا (كان) الرهن (باطلا) لان PageV03P409
# الاجل لا يثبت في الدين إلا أن يكون مشروطا في عقد وجب به. وإذا لم يثبت
~~الاجل فسد الرهن، لأنه في مقابلته. (وإن فسد الرهن وقبضه المرتهن. فلا ضمان
~~عليه) إن تلف بيده.
# لما ذكره من أن فاسد العقود كصحيحها في الضمان وعدمه، والرهن الصحيح غير
~~مضمون، ففاسد كذلك. (وكل عقد كان صحيحا مضمونا) كالبيع (أو غير مضمون)
~~كالإجارة (ففاسده كذلك)، أي كصحيحه في الضمان وعدمه. (فإن كان) الرهن
~~(مؤقتا) فهو فاسد، جزم به في الكافي، وظاهر ما قدمه في المغني والمبدع:
~~صحته، كما هو مقتضى كلام المصنف أولا (أو شرط أنه) أي الرهن (يصير للمرتهن
~~بعد انقضاء مدته. صار بعد ذلك) أي بعد انقضاء مدته (مضمونا. لأنه مقبوض
~~بحكم بيع فاسد) جزم به في المغني وغيره.
# قال في القواعد الفقهية: والمنصوص عن أحمد في رواية محمد بن الحسين بن
~~هارون: أنه لا يضمنه بحال. ذكره القاضي في الخلاف، لأن الشرط فسد، فيصير
~~وجوده كعدمه.
# (وحكم الفاسد من العقود: حكم الصحيح في الضمان) فالمبيع بعقد صحيح مضمون.
~~فكذا المقبوض ببيع فاسد كما سبق.
# فصل:
# (وإذا اختلفا) أي الراهن والمرتهن (في قدر الدين الذي به الرهن، نحو أن
~~يقول الراهن: رهنتك عبدي هذا بألف. فقال المرتهن: بل بألفين) فقول راهن
~~بيمينه، سواء اتفقا على أن الدين ألفان، (أو) ms1551 اختلفا (في قدر الرهن، نحو أن
~~يقول) الراهن (رهنتك هذا. فقال المرتهن: وهذا أيضا. فقول راهن PageV03P410
# بيمينه، أو) اختلفا في (رده) أي رد الرهن، بأن قال المرتهن: رددته إليك.
~~وأنكر الراهن، فقول بيمينه. وتقدم (أو قال) الراهن (رهنتك ب‍) - الدين
~~(المؤجل من الألفين. فقال) المرتهن (بل) رهنتنيه (بالحال) منهما. فقول
~~الراهن بيمينه (أو قال) الراهن: رهنتكه (ببعض الدين)، أي بنصفه أو ربعه
~~ونحوه (فقال المرتهن: بل بكله) أي الدين. فقول الراهن بيمينه (أو قال)
~~الراهن (أقبضتك عصيرا في عقد شرط فيه رهنه) بأن باعه بشرط أن يرهنه هذا
~~العصير وأقبضه إياه، ثم وجده خمرا. فقال الراهن: أقبضتكه عصيرا أو تخمر
~~عندك، فلا فسخ لك، لأني وفيت بالشرط. (فقال) المرتهن (بل) أقبضتنيه (خمرا)
~~فلي الفسخ، لعدم الوفاء بالشرط. فقول راهن (أو اختلفا في عين الرهن نحو
~~رهنتك هذا) العبد (فقال المرتهن: بل هذا) العبد (فقول الراهن مع يمينه)
~~لأنه منكر، والأصل عدم ما أنكره. ولان القول قوله في أصل العقد. فكذلك في
~~صفته. (وإن اختلفا) أي الراهن والمرتهن (في تلف العين) المرهونة، (أو)
~~اختلفا (في قيمتها حيث لزمت) القيمة (المرتهن) لتلف العين المرهونة بتعديه
~~أو تفريطه، (فقوله) أي قول المرتهن بيمينه. أما في تلف العين فلأنه أمين
~~وأما في قيمتها حيث لزمته فلأنه غارم. (وإن أبرأه) أي الراهن (المرتهن من
~~أحد الدينين) اللذين له عليه، (واختلفا في تعيينه) أي الدين المبرأ منه
~~(فقول مرتهن) وهو المبرئ لأنه أدرى بما صدر منه. وتقدم (وإن قال) الراهن
~~(رهنتك هذا العبد، فقال) المرتهن (بل هذه الجارية.
# خرج العبد من الرهن) لاقرار المرتهن بأنه ليس رهنا (وحلف الراهن أنه ما
~~رهنه الجارية.
# وخرجت) الجارية (من الرهن أيضا) لأن القول قوله في عدم رهنها. لأنه
~~الأصل. (وإن ادعى المرتهن أنه قبضه) أي الرهن (منه) أي الراهن، وأنكره
~~الراهن، (قبل قوله) أي المرتهن (إن كان) الرهن (بيده) أنه قبضه، عملا بظاهر
~~اليد. وإلا فقول راهن. (ولو كان بيد رجل عبد.
# فقال) لرجل (آخر: رهنتني عبدك هذا بألف. ms1552 فقال) مالكه (بل غصبتنيه. أو)
~~قال (هو وديعة عندك أو عارية، فقول السيد، سواء اعترف السيد بالدين أو
~~جحده) لأن الأصل عدم الرهن. PageV03P411
# (ولو قال) المرتهن (أرسلت وكيلك فرهن عندي هذا على ألفين قبضهما مني.
~~فقال) الراهن (ما أذنت له إلا في رهنه بألف. فإن صدق الرسول الراهن حلف
~~الرسول ما رهنه إلا بألف، ولا قبض إلا ألفا. ولا يمين على الراهن). لأن
~~الدعوى على غيره. (فإذا حلف الوكيل برئا جميعا، أي الرسول والراهن. وإن
~~نكل) الرسول عن اليمين وقضى عليه بالنكول، (فعليه الألف المختلف فيه. ولا
~~يرجع به على أحد) لأنه يدعي أن المرتهن ظلمه. ولا يرجع الانسان بظلامته إلا
~~على من ظلمه أو تسبب في ظلمه. (وإن صدق) الرسول (المرتهن. فقول الراهن مع
~~يمينه) أنه وصله ألف فقط. ولم يأذنه في غيرها. (فإن نكل) الراهن عن اليمين
~~(قضى عليه بالألف. ويدفع) الألف (إلى المرتهن)، ولا يرجع به على الرسول.
~~(وإن حلف) الراهن (برئ) من الألف (وعلى الرسول الألف). لأنه أقر بقبضها.
~~(ويبقى الرهن بالألف. وإن عدم الوكيل أو تعذر إحلافه) لنحو أسر أو مرض،
~~(فعلى الراهن اليمين: أنه ما أذن في رهنه إلا بألف، ولا قبض أكثر منه. وبقي
~~الرهن بألف) لأنه منكر للزائد. (ولو قال: رهنتك عبدي الذي بيدك بألف. فقال)
~~ذو اليد (بل بعتنيه بها. أو قال) المالك (بعتكه) أي العبد (به) أي بالألف،
~~(فقال) ذو اليد (بل رهنتنيه) به (ولا بينة) لواحد منهما (حلف كل منهما على
~~نفي ما ادعى عليه به) لأنه ينكره، والأصل عدمه. (وسقط) ما ادعى به كل منهما
~~على الآخر، يحلف كل على نفيه. (ويأخذ الراهن رهنه. ويبقى الألف بلا رهن)
~~ومن نكل منهما قضى عليه بالنكول. فإن نكلا صرفهما، على قياس ما تقدم في
~~اختلاف المتبايعين. (وكل أمين يقبل قوله في الرد) كالوديع والوكيل والوصي
~~بغير جعل (فطلب منه) الرد (فليس له تأخيره أي الرد (حتى يشهد عليه) لعدم
~~الحاجة إلى ذلك. (ولو PageV03P412
# قلنا: يحلف) إذ لا ضرر في الحلف ms1553 صادقا (وكذا مستعير ونحوه) ممن لا يقبل
~~قوله في الرد، كمرتهن ووكيل بجعل، (لا حجة) أي بينة (عليه) إذا طلب منه
~~الرد ليس له تأخيره حتى يشهد، لتمكنه من الإجابة، بنحو: لاحق له قبلي. (وإن
~~كان عليه) أي على المستعير ونحوه (حجة. فله تأخيره) حتى يشهد (كدين بحجة)
~~له تأخيره حتى يشهد، لدعاء الحاجة إلى ذلك. (فإذا قبض الوديعة ببينة دفعها
~~ببينة) بناء على رواية:
# أنه إذا قبض الوديعة ببينة لم يقبل قوله في الرد إلا ببينة. والمذهب:
~~يقبل قوله في ردها بيمينه. وإن قبضها ببينة، كما يأتي في الوديعة. فعلى هذا
~~إذا طلبت منه لزمه دفعها، ولا يؤخره ليشهد، كما تقدم. (ولا يلزمه) أي من له
~~دين أو عارية ونحوها بوثيقة (دفع الوثيقة) إلى خصمه. (بل) يلزمه (الاشهاد
~~بأخذه) أي أخذ الدين ونحوه، لأنها ملكه. والغرض يحصل بالاشهاد بأخذه. (قال
~~قي الترغيب: لا يجوز للحاكم إلزامه به) أي بدفع الوثيقة، لما تقدم. (وكذا
~~الحكم في تسليم بائع كتاب ابتياعه إلى مشتر) أي لا يلزم البائع ذلك.
~~(ويأتي) ذلك (آخر الوكالة. وإن أقر الراهن أنه أعتق العبد) المرهون (قبل
~~رهنه، وكذبه المرتهن. عتق) العبد، لأن السيد غير متهم في الاقرار بعتقه،
~~لأنه لو أعتقه نفذ عتقه. فكذا إذا أخبر به، لأن كل من صح منه إنشاء عقد صح
~~منه الاقرار به. (وأخذت منه) أي من الراهن (قيمته إن كان موسرا وجعلت)
~~القيمة (رهنا) مكانه، (كما لو باشر عتقه) لأنه فوت عليه الوثيقة بالاقرار
~~بالعتق، فلزمته القيمة، تجعل مكانه، جبرا لما فاته من الوثيقة. وإن كان
~~معسرا. فعلى ما سبق من التفصيل. (وإن أقر) الراهن (أنه) أي الرهن (كان جنى)
~~قبل الرهن، (أو أنه) كان (باعه، أو) كان (غصبه) قبل الرهن، (قبل) إقرار
~~الراهن (على نفسه) إذ لا عذر لمن أقر (ولم يقبل) إقراره (على المرتهن)،
~~لأنه متهم في حقه. وقول الانسان على غيره غير مقبول.
# (إلا أن يصدقه) أي الراهن المرتهن، فيبطل الرهن. لوجود المقتضى السالم عن
~~المعارض (ويلزم المرتهن ms1554 اليمين) إذا طلب منه (أنه ما يعلم) صدق (ذلك) الذي
~~أقر به الراهن. (فإن نكل) المرتهن عن اليمين (قضى عليه) بالنكول، لما يأتي
~~في بابه. PageV03P413
# فصل:
# (وإذا كان) الرهن (مركوبا أو محلوبا. فله) أي المرتهن (أن يركب ويحلب
~~حيوانا، ولو أمة مرضعة بغير إذن راهن بقدر نفقته نصا) من رواية محمد بن
~~الحكم وأحمد بن القاسم. لحديث أبي هريرة: أن النبي (ص) قال:
# الظهر يركب بنفقته إذا كان مرهونا. ولبن الدر يشرب بنفقته إذا كان
~~مرهونا، وعلى الذي يركب ويشرب النفقة رواه البخاري لا يقال: المراد به أن
~~الراهن ينفق وينتفع، لأنه مدفوع بما روى: إذا كانت الدابة مرهونة فعلى
~~المرتهن علفها فجعل المرتهن هو المنفق. فيكون هو المنتفع. وقوله: بنفقته أي
~~بسببها إذ الانتفاع عوض النفقة. وذلك إنما يأتي من المرتهن. أما الراهن
~~فإنفاقه وانتفاعه ليسا بسبب الركوب والشرب، بل بسبب الملك. ويكون المرتهن
~~(متحريا للعدل في ذلك) أي في كون الركوب والحلب بقدر النفقة، لئلا يحيف على
~~الراهن. (وسواء أنفق) المرتهن (مع تعذر النفقة من الراهن ب‍) - سبب (غيبة
~~أو امتناع) أو غيرهما، (أو) أنفق (من القدرة على أخذ النفقة منه) أي الراهن
~~(أو استئذانه) لعموم الخبر. (ولا ينهكه) أي المحلوب والمركوب بالحلب
~~والركوب لما فيه من الضرر به. (فإن فضل) عن النفقة (من اللبن شئ باعه
~~المأذون) له من مرتهن أو غيره. لقيامه مقام المالك. (وإلا) بأن لم يأذن
~~الراهن لاحد في بيعه (باعه الحاكم) لقيامه مقامه، إذ لو تركه لفسد. (وإن
~~فضل من النفقة شئ) بأن لم يف اللبن والركوب بها (رجع) المرتهن (به على
~~راهن) إن نوى الرجوع عليه. لأنه قام عنه بواجب. وللمرتهن الرجوع في هذه
~~الصورة إذا نوى الرجوع. (وإن لم يرجع إذا أنفق على الراهن في غير هذه
~~الصورة في ظاهر كلامهم) هذا PageV03P414
# معنى كلامه في الانصاف، نقلا عن الزركشي. (وإن كان) المرتهن (متطوعا) بما
~~فضل عن النفقة (لم يرجع) بشئ (ولا يجوز للمرتهن أن يتصرف في) الرهن (غير
~~المركوب والمحلوب. فلا ms1555 ينفق على العبد والأمة ويستخدمهما بقدر النفقة) قصرا
~~للنص على مورده. (و) يجوز (للمرتهن أن ينتفع بالرهن بإذن راهن مجانا) أي
~~بغير عوض وبعوض، (ولو بمحاباة) في الأجرة. لأنه كالانتفاع به بغير عوض. (ما
~~لم يكن الدين قرضا) فلا ينتفع به المرتهن.
# ولو أذن الراهن مجانا أو بمحاباة لأنه يصير قرضا جر نفعا. تنبيه: فر
~~المصنف هنا - كأكثر الأصحاب - بين القرض وغيره من الديون. وتقدم في القرض:
~~أن كل غريم كالمقترض في الهدية ونحوها. فمقتضاه: عدم الفرق هناك وذكر صاحب
~~المستوعب: أن في غير القرض روايتين، فيكون المصنف كصاحب المنتهى مشي في كل
~~باب على رواية. (وإن استأجره) أي الرهن (المرتهن أو استعاره) المرتهن (لم
~~يخرج) المرهون (بذلك عن الرهن) خلافا للقاضي، (لأن القبض مستدام) بيده. ولا
~~تنافي بين العقدين. (لكن يصير) الرهن (في العارية مضمونا) بالانتفاع وتقدم.
~~(وإن انتفع) المرتهن بالرهن (بغير إذن الراهن. فعليه أجرته) في ذمته
~~كالغاصب. فإن كانت من جنس الدين سقط منه بقدرها بالمقاصة بشرطها. (وإن تلف
~~الرهن ضمنه) المرتهن (لتعديه) بانتفاعه به بغير إذن ربه، كالوديعة. (وإن
~~أنفق) المرتهن (على الرهن بغير إذن راهن مع إمكانه) أي قدرته على استئذانه،
~~(ف‍) - هو (متبرع. ولو نوى الرجوع) لأنه مفرط، حيث لم يستأذن المالك. إذ
~~الرجوع فيه معنى المعاوضة. فافتقر إلى الاذن والرضا، كسائر المعاوضات. (وإن
~~عجز) المرتهن (عن استئذانه) أي المالك لنحو غيبة (رجع) المرتهن عليه. لأنه
~~قام عنه بواجب، وهو محتاج إليه لحرمة حقه. (بالأقل مما أنفقه ونفقة مثله).
~~فإن كانت نفقة مثله خمسة، وأنفق أربعة، رجع بالأربعة، لأنها التي أنفقها.
~~وإن كانت بالعكس رجع أيضا بالأربعة. لأن الزائد على نفقة المثل تبرع. (إذا
~~نوى الرجوع) فإن لم ينوه فهو متبرع لا رجوع له. وله الرجوع في هذه الحالة.
~~(ولو قدر على استئذان حاكم، PageV03P415
# ولم يستأذنه ولم يشهد) أنه ينفق ليرجع على الراهن، لما تقدم. (وكذا) أي
~~مثل حكم النفقة على الرهن حكم النفقة على (وديعة) وعارية (وجمال ونحوها)
~~كبغال وحمير، (إذا هرب صاحبها ms1556 وتركها في يد مكتر) وأنفق عليها فإن كان بنية
~~الرجوع رجع، وإلا فلا. (وتأتي هذه) أي مسألة هرب الجمال ونحوه (في الإجارة)
~~قال في الهداية وغيرها:
# وكذلك الحكم إذا مات العبد المرهون فكفنه، (وإن انهدت الدار) المرهونة
~~(فعمرها المرتهن بغير إذن الراهن لم يرجع) المرتهن (به) أي بما أنفقه في
~~عمارتها. لأنه ليس بواجب على الراهن، بخلاف نفقة الحيوان. (ولو نوى)
~~المرتهن (الرجوع لكن له) أي المرتهن (أخذ أعيان آلته) لأنها عين ماله. لم
~~تخرج عن ملكه. وكذا مستأجر ومستعير ووديع.
# فصل:
# (وإن جنى الرهن كالعبد جناية موجبة للمال) كالخطأ وشبه العمد. (على بدن
~~أو مال تستغرق) جنايته (قيمته) أي قيمة الرهن (تعلق أرشها برقبته) أي برقبة
~~الجاني. (وقدمت على حق المرتهن) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، ومعناه في
~~المغني: لأنها مقدمة على حق المالك. والملك أقوى من الرهن.
# فأولى أن تقدم على الرهن. لا يقال: حق المرتهن مقدم أيضا على حق المالك،
~~لأن حق المرتهن ثبت من جهة المالك بعقده، بخلاف حق الجناية، فإنه ثبت بغير
~~اختياره مقدما على حقه. فقدم على ما ثبت بعقد ولان حق الجناية يختص بالعين
~~فيسقط بفواتها. وحق المرتهن لا يسقط بفوات العين، ولا يختص بها، فكان تعلقه
~~بها أحق وأولى. (وخير سيده PageV03P416
# بين فدائه بالأقل من قيمته أو أرش جنايته) لأنه إن كان الأرش أقل فالمجني
~~عليه لا يستحق أكثر من أرش جنايته. وإن كانت القيمة أقل فلا يلزم السيد
~~أكثر منها، لأن ما يدفعه عوض عن العبد، فلا يلزمه أكثر من قيمته كما لو
~~أتلفه. (ويبقى الرهن بحاله) لأن حق المرتهن قائم لوجود سببه. وإنما قدم حق
~~المجني عليه لقوته. فإذا زال ظهر حق المرتهن. (وبين بيعه) أي الجاني (في
~~الجناية أو تسليمه إلى ولي الجناية، فيملكه ويبطل الرهن فيهما). أي فيما
~~إذا باعه أو سلمه لوليها. لأن الجناية تعلقت بالعبد وبالبيع فيها، أو
~~تسليمه لوليها، استقر كونه عوضا عنها. فبطل كونه محلا للرهن. (فإن لم
~~يستغرق الأرش قيمته) أي قيمة ms1557 العبد (بيع منه) أي من العبد (بقدره) أي
~~الأرش. لأن بيعه إنما جاز ضرورة، فيتقيد بقدر الحق.
# (وباقيه) أي العبد رهن لزوال المعارض. (فإن تعذر بيع بعضه) أي العبد (بيع
~~كله) للضرورة. وكذا إن نقصت قيمته بتشقص. (ويكون باقي ثمنه رهنا) مكانه
~~(وإن فداه) أي الجاني (مرتهن بإذن راهن غير متبرع) بفدائه (رجع به) أي
~~بفدائه لأدائه بإذن مالكه كما لو قضى عنه دينه بإذنه. (وإلا) بأن لم يكن
~~بإذن مالكه. (لم يرجع. ولو نوى الرجوع، حتى ولو تعذر استئذانه. لأن المالك
~~لم يجب عليه الافتداء هنا) بخلاف النفقة عليه. وكذا لا يرجع إذا كان بإذن
~~المالك ونوى التبرع. (فإن فداه) أي الجاني (المرتهن، وشرط) المرتهن (أن
~~يكون) الجاني (رهنا بالفداء مع الدين الأول. لم يصح) ذلك، لأن العبد مرهون
~~بدين. فلم يجز رهنه بآخر. (كما لو رهنه) أي المرهون (بدين سوى هذا) الفداء،
~~لأن المشغول لا يشغل. (وإن كانت جنايته) أي المرهون (موجبة للقصاص في
~~النفس. فلوليها استيفاؤه) أي القصاص (فإن اقتص) منه وليها (بطل الرهن كما
~~لو تلف) الرهن (وإن كانت) الجناية (في طرف اقتص منه. وبقي الرهن في باقيه)
~~لزوال المعارض (ولو عفا) ولي الجناية (على مال تعلق) ذلك المال (برقبة
~~العبد) الجاني (وصار كالجناية الموجبة للمال) على ما تقدم. (ويأتي
~~PageV03P417
# حكم جنايته) أي العبد (عمدا أو خطأ في) باب (مقادير الديات بأتم من هذا)
~~مفصلا (وإن جنى المرهون بإذن سيده، وكان) المرهون (يعلم تحريم الجناية.
~~وأنه لا يجب عليه قبول ذلك) الامر (من سيده، فكالجناية بغير إذنه) على ما
~~سبق تفصيله. (وإن كان) المرهون (صبيا أو أعجميا لا يعلم ذلك) أي تحريم
~~الجناية، وأنه لا يجب عليه قبول ذلك من سيده. (فالجاني هو السيد) والعبد
~~كالآلة. و (يتعلق به) أي بالسيد أي بذمته (موجب الجناية. ولا يباع العبد
~~فيها) لعدم تعلقها برقبته. (موسرا كان السيد أو معسرا) كما لو باشر السيد
~~القتل. (وحكم إقرار العبد بالجناية حكم إقرار غير المرهون) على ما يأتي
~~تفصيله في الحجر ms1558 والاقرار. (وإن جنى عليه) أي المرهون (جناية موجبة للقصاص
~~أو غيره) أي مال (فالخصم سيده) لأنه المالك له.
# والأرش الواجب بالجناية ملكه. وإنما للمرتهن فيه حق الوثيقة. (فإن أخر)
~~السيد (المطالبة لغيبة أو عذر من) نحو مرض أو (غيره. فللمرتهن المطالبة)
~~لأن حقه متعلق بموجبها. كما لو كان الجاني سيده. (ويأتي آخر الوديعة بعض
~~ذلك. ولسيده) أي سيد المرهون المجني عليه عمدا (القصاص بإذن مرتهن وبدونه)
~~أي بدون إذن المرتهن. (إن أعطاه) أي السيد (ما يكون رهنا) مكانه، لتعلق حقه
~~به. وللسيد أيضا العفو على مال. ويتعلق به حق الراهن والمرتهن، ويجب من
~~غالب نقد البلد، كقيم المتلفات. فلو أراد الراهن أن يصالح عنها أو يأخذ
~~عنها عوضا. لم يجز إلا بإذن المرتهن، وما قبض منه جعل رهنا، لأنه بدل عنه،
~~فيعطي حكمه. قاله في المبدع. (فإن اقتص) سيد المرهون من الجاني عليه (في
~~نفس أو دونها) فعليه قيمة أقلهما، تجعل رهنا مكانه، لأنه أتلف ما لا استحق
~~بسبب إتلاف الرهن، فغرم قيمته، كما لو كانت الجناية موجبة للمال. وإنما وجب
~~أقل القيمتين لأن حق المرتهن تعلق بالمالية، والواجب من المال هو أقل
~~القيمتين. فعلى هذا: لو كان الرهن يساوي عشرة والجاني خمسة، أو بالعكس. لم
~~يكن عليه إلا الخمسة. (أو عفا) السيد عن الجاني (على مال فعليه) أي السيد
~~(قيمة أقلهما) أي الجاني والمجني عليه (قيمة تجعل رهنا مكانه) أي مكان
~~الرهن لما تقدم. PageV03P418
# (وإن كانت الجناية) من الرهن (على سيد العبد) المرهون. (فإن كانت)
~~الجناية (إتلاف مال، أو) كانت إتلاف نفس، لكن (موجبة للمال. فهي هدر)، لأنه
~~مال لسيده. فلا يثبت له مال، كما لو لم يكن رهنا. (وإن كانت) الجناية على
~~سيده (موجبة للقود وكانت) الجناية (على ما دون النفس وعفا السيد على مال،
~~أو) عفا على (غير مال سقط. القصاص) للعفو. (ولم يجب المال) لما تقدم (وإن
~~اقتص) السيد (فعليه) أي السيد (قيمته) لأنه فوته على المرتهن (تكون رهنا
~~مكانه) إن كان الدين مؤجلا (أو قضاء ms1559 عن الدين) إن كان الدين حالا. لأنه
~~يخرجه عن كونه رهنا باختياره. فكان عليه بدله، كما لو أعتقه. (وكذلك إن
~~كانت الجناية على النفس فاقتص الورثة) من المرهون الجاني. (وتجب عليهم
~~القيمة) فعليه قيمته تكون رهنا مكانه، أو قضاء عن الدين. (وليس لهم) أي
~~للورثة (العفو على مال فإن عفوا) على مال أو عفا بعضهم، (فعلى ما ذكرناه)
~~يسقط القصاص للعفو والمال. لأنه لو وجب لكان لهم. ولا يجب للانسان في ماله
~~مال. (وإن جنى العبد المرهون على عبد سيده، فإن لم يكن) المجني عليه
~~(مرهونا فكالجناية على طرف سيده) إن أوجبت مالا فهدر، وإن أوجبت قصاصا
~~فلسيده القصاص بإذن مرتهن، أو إعطائه ما يكون رهنا مكانه. وبدونهما عليه
~~قيمة أقلهما رهنا مكانه. وإن كانت الجناية على مورث سيده، وكانت على طرفه
~~أو ماله، فكأجنبي.
# وله القصاص إن كانت موجبة له، والعفو على مال وغيره. فإن انتقل ذلك إلى
~~السيد بموت المستحق، فله ما لمورثه من القصاص والعفو على مال. لأن
~~الاستدامة أقوى من الابتداء، فجاز إن ثبت بها مالا يثبت في الابتداء. وإن
~~كانت على نفسه بالقتل ثبت الحكم لسيده. وله أن يقتص فيما يوجب القصاص،
~~ومكاتب السيد كولده، وتعجيزه كموت ولده. (وإن كان) المجني عليه (مرهونا عند
~~مرتهن القاتل والجناية موجبة للقصاص) بأن كانت عمدا محضا. (فإن اقتص السيد
~~بطل الرهن في المجني عليه) كما لو مات حتف أنفه. (وعليه قيمة المقتص منه)
~~لأنه فوته على المرتهن بغير إذنه. (وإن عفا) السيد (على مال، أو كانت)
~~الجناية (موجبة للمال) PageV03P419
# بأن كانت خطأ، أو شبه عمد. (وكانا) أي الجاني والمجني عليه (رهنا بحق
~~واحد. فجنايته هدر) لأن الحق متعلق بكل واحد منهما. فإذا قتل أحدهما بقي
~~الحق متعلقا بالآخر، كما لو مات حتف أنفه. (وإن كان كل واحد منهما) أي
~~الجاني والمجني عليه (رهنا بحق منفرد فإن كان الحقان سواء) من جنس أو جنسين
~~(و) كانت (قيمتهما سواء. فالجناية هدر) لأنه لا فائدة في اعتبارها. وتعلق
~~دين المقتول برقبة ms1560 القاتل. ذكره في الكافي. (وإن اختلف الحقان واتفق
~~القيمتان، مثل أن يكون دين أحدهما مائة ودين الآخر مائتين، وقيمة كل واحد
~~منهما مائة. فإن كان دين القاتل أكثر) وهو المائتان، (لم ينقل إلى دين
~~المقتول) لعدم الفائدة. (وإن كان دين المقتول أكثر) بأن كان مرهونا
~~بالمائتين، (نقل) دينه وهو المائتان (إلى القاتل بحاله) فيصير رهنا
~~بالمائتين، (ولا يباع) القاتل. لأنه لا فائدة فيه، بل إذا حلت المائتان.
~~(وإن اتفق الدينان واختلف القيمتان بأن يكون دين كل واحد منهما مائة... و)
~~يكون (قيمة أحدهما مائة والآخر مائتين، فإن كانت قيمة المقتول أكثر بقي
~~بحاله) لأنه لا غرض في النقل. (وإن كانت قيمة الجاني أكثر، بيع منه بقدر
~~جنايته، يكون رهنا بدين المجني عليه، والباقي) منه (رهن بدينه. وإن اتفقا)
~~أي الراهن والمرتهن (على تبقيته) أي القاتل (ونقل الدين) أي دين المقتول (
~~إليه. صار) القاتل (مرهونا بهما) أي بدين القاتل والمقتول. (فإن حل أحد
~~الدينين بيع بكل حال) لأنه إن كان دينه المعجل بيع ليستوفي من ثمنه، وما
~~بقي منه رهن بالدين الآخر. وإن كان المعجل الآخر بيع ليستوفي منه بقدره،
~~والباقي رهن بدينه. (وإن اختلف الدينان والقيمتان، كأن يكون أحد الدينين
~~خمسين والآخر ثمانين، و) تكون (قيمة أحدهما مائة، و) قيمة (الآخر مائتين.
~~فإن كان دين المقتول أكثر نقل إليه) أي إلى القاتل، (وإلا) يكن أكثر
~~PageV03P420
# (فلا) ينقل إليه لما تقدم، (وأما إذا كان) العبد (المجني عليه رهنا عند
~~غير مرتهن القاتل، واقتص السيد) من القاتل (بطل الرهن في المجني عليه) لأن
~~الجناية عليه لم توجب مالا يجعل رهنا مكانه. (وعليه) أي السيد (قيمة) العبد
~~(المقتص منه تكون رهنا) مكانه، لأنه أبطل حق الوثيقة فيه باختياره. (وإن
~~عفا) السيد (على مال) صارت الجناية كالجناية الموجبة للمال، و (ثبت المال)
~~المعفو عليه، (في رقبة العبد) الجاني، لأن السيد لو جنى على العبد لوجب أرش
~~جنايته لحق المرتهن. فبأن يثبت على عبده أولى (فإن كان الأرش لا يستغرق
~~قيمته) أي العبد (بيع منه ms1561 بقدر الأرش يكون رهنا عند مرتهن المجني عليه.
~~وباقيه) أي للعبد (رهن عند مرتهنه) لخلوه عن المعارض. (وإن لم يمكن بيع
~~بعضه بيع كله) للضرورة. (وقسم ثمنه بينهما على حسب ذلك) فقدر الأرش من
~~ثمنه. (يكون رهنا) عند مرتهن المجني عليه، وباقيه رهن عند مرتهنه. (وإن
~~كان) الأرش (يستغرق قيمته نقل الجاني فجعل رهنا عند) المرتهن (الآخر) لما
~~سبق. ولا يباع حتى يحل دينه. (وإن أقر رجل بالجناية على الرهن فكذبه الراهن
~~والمرتهن. فلا شئ لهما) لتكذيبهما له. (وإن كذبه المرتهن وصدقه الراهن فله)
~~أي الراهن (الأرش، ولا حق للمرتهن فيه) لاقراره بذلك. (وإن صدقه) أي المقر
~~(المرتهن وحده) وكذبه لسيد (تعلق حقه) أي المرتهن (بالأرش) لما تقدم. (وله)
~~أي المرتهن (قبضه) أي الأرش (فإذا قضى الراهن الحق أو أبرأه المرتهن) منه
~~(رجع الأرش إلى الجاني) لاقرار السيد له بذلك. (ولا شئ للراهن فيه) لما
~~تقدم (وإن استوفى) المرتهن (حقه من الأرش لم يملك الجاني مطالبة الراهن)
~~بما استوفاه المرتهن من الأرش. (لأنه) أي الجاني (مقر له) أي للراهن
~~(باستحقاقه) الأرش (وإن كان الرهن أمة فضرب بطنها فألقت جنينا.
# فما وجب فيه) من عشر قيمة أمه إن سقط ميتا، أو قيمته إن سقط حيا لوقت
~~يعيش لمثله، PageV03P421
# ثم مات. (وأخذ) من الضارب (فهو رهن معها) لأنه بدل عن الجنين التابع لها
~~في الرهن.
# (وإن كانت) المرهونة (بهيمة) فضربت فألقت ولدها ميتا من الضربة (ففيه) أي
~~في ولدها (ما نقصها لا غير) لما يأتي: من أن في جنين دابة ما نقص أمه.
~~ويكون المأخوذ رهنا معها كسائر أرش الجنايات. (وإن كانت الجناية) على الرهن
~~(موجبة للمال، فما قبض منه) أي من المال (جعل) رهنا (مكانه) أي مكان
~~المرهون، لقيامه مقامه. (فإن عفا السيد) الراهن (عن المال. صح في حقه) لأنه
~~يملكه (ولم يصح في حق المرتهن) لأن الراهن لا يملكه. (فيؤخذ من الجاني
~~الأرش فيدفع إلى المرتهن) لتعلق حقه به. (فإذا انفك الرهن بأداء راهن أو
~~إبراء) مرتهن (رد) المرتهن (إلى ms1562 الجاني ما أخذ منه) من الأرش، لأنه لا
~~مستحق له غيره. (وإن استوفاه) أي استوفى المرتهن دينه (من الأرش) الذي أبرأ
~~الراهن الجاني منه (رجع جان على راهن) لأن ماله ذهب في قضاء دينه. فلزمه
~~غرامته كما لو استعاره فرهنه. (وإن وطئ المرتهن الجارية المرهونة من غير
~~شبهة. فعليه الحد) لأنه حرام إجماعا. إذ لا نكاح، ولا ملك ولا شبهة (و)
~~عليه أيضا (المهر) لأنه استوفى المنفعة المملوكة لسيدها بغير إذنه. فكان
~~عليه عوضها، كأرش البكارة. (وولده رقيق) لأنه لا ملك له فيها. ولا شبهة
~~ملك، أشبه الأجنبي. وهو ملك. (للراهن رهنا مع أمه) لأنه من جملة نماء
~~الرهن. (وإن وطئها) مرتهن (بإذن راهن، وادعى الجهالة، وكان مثله يجهل ذلك،
~~كمن نشأ ببادية، أو) كان (حديث عهد بإسلام. فلا حد عليه) لأن ذلك شبهة يدرأ
~~بها الحد. (ولا مهر) عليه، لأنه يجب للسيد بسبب الوطئ. وقد أذن فيه. أشبه
~~ما لو أتلفها بإذنه. (وولده حر) للشبهة (لا يلزمه قيمته) بخلاف المغرور،
~~لأنه حدث من وطئ مأذون فيه كالمهر. (وإن كان) المرتهن (عالما بتحريمه) أي
~~الوطئ المأذون له فيه من الراهن. (فلا مهر) لما تقدم (وعليه الحد. وولده
~~رقيق) لانتفاء الشبهة. (وإن وطئها) المرتهن (من غير إذن راهن جاهلا التحريم
~~فلا حد) عليه، PageV03P422
# (وولده حر) للشبهة. (وعليه) أي المرتهن (الفداء) فيفديه بقيمته يوم
~~الولادة، لأنه فوته على الراهن باعتقاده الحرية. (و) عليه (المهر) أيضا لما
~~تقدم. (وله) أي للمرتهن (بيع رهن جهل ربه إن أيس من معرفته والصدقة بثمنه
~~بشرط، ضمانه) لربه أو وارثه إذا عرفه. فإذا عرفهم خيرهم بين الاجر أو يغرم
~~لهم. قال في الاختيارات: وليس لصاحبه إذا عرف رد المعاوضة. لثبوت الولاية
~~عليها شرعا، انتهى. وظاهر كلامه: بيعه ولو بلا إذن حاكم. وهو مقتضى كلام
~~الحارث. وقدم في الرعاية الكبرى: ليس له بيعه بغير إذن حاكم. قال في تصحيح
~~الفروع: الصواب استئذان الحاكم في بيعه، إن كان أمينا. (ولا يستوفي)
~~المرتهن (حقه) من الثمن الذي باع به الرهن ms1563 (نصا) وظاهره: ولو عجز عن إذن
~~الحاكم. وهو أحد وجهين أطلقهما في الفروع. قال في تصحيح الفروع: والصواب أن
~~الحاكم إذا عدم، يجوز له أخذ قدر حقه من ثمنه. (وعنه: بلى) أي له أخذ حقه
~~من ثمنه، (ولو باعها) أي العين المرهونة (الحاكم ووفاه) من ثمنها (جاز)،
~~لأن الحاكم له ولاية مال الغائب. (ويأتي في) باب (الغصب: لو بقيت في يده
~~غصوب ونحوها) كعوار أو أمانات (لا يعرف أربابها) فيدفعها إلى الحاكم أو
~~يبيعها ويتصدق بثمنها.
# باب الضمان والكفالة وما يتعلق بهما (الضمان) مشتق من الضم. قدمه في
~~المغني والشرح والفائق وغيرهما. ورد بأن لام الكلمة في الضم ميم وفي الضمان
~~نون. وأجيب: بأنه من الاشتقاق الأكبر. وهو المشاركة في أكثر الأصول مع
~~ملاحظة المعنى. وقال القاضي: مشتق من التضمن، لان ذمة الضامن تتضمن الحق.
~~وقال ابن عقيل: من الضمن فذمة الضامن في ضمن ذمة المضمون عنه. وشرعا
~~(التزام من يصح تبرعه) وهو الحر غير المحجور عليه. (أو) التزام (مفلس
~~برضاهما) أي من يصح تبرعه، والمفلس (ما) أي دينا (وجب) على غيره، (أو) ما
~~PageV03P423
# (يجب على غيره مع بقائه) أي ما وجب أو يجب (عليه) أي على الغير. وهو ثابت
~~بإجماع. وسنده: قوله تعالى: * (ولمن جاء به حمل بعير، وأنا به زعيم) *
~~<ع 1 <قال ابن عباس: الزعيم: الكفيل وقوله (ص): الزعيم غارم، رواه
~~أبو داود والترمذي وحسنه.
# (غير ضمان مسلم) أو كافر (جزيته) فلا يصح، ولو بعد الحول. لأنها إذا أخذت
~~من الضامن فات الصغار المضمون عنه. (و) غير (كفالته) أي كفالة مسلم وكذا
~~كفالة كافر. (من هي) أي الجزية (عليه) فلا تصح الكفالة ولو بعد الحول،
~~لفوات الصغار إذا استوفيت من الكفيل (فلا يصح) أي الضمان ولا الكفالة
~~(فيهما) أي في جزية وجبت ولا جزية ستجب كما تقدم.
# (ويصح) الضمان (بلفظ) أنا (ضمين وكفيل، وقبيل، وحميل، وصبير، وزعيم) بما
~~عليه. يقال: قبل به، بكسر الباء. فهو قبيل، وحمل به حمالة فهو حميل. وزعم
~~به يزعم - بالضم - زعما. وصبر ms1564 يصبر - بالضم - صبرا. وصبارة: بمعنى واحد.
~~وهو معنى كفيل. (و) يصح الضمان أيضا بلفظ (ضمنت دينك أو تحملته، وضمنت
~~إيصاله، أو هو) أي دينك (علي ونحوه) من كل ما يؤدي معنى التزامه ما عليه.
~~(فإن قال) شخص (أنا أؤدي) ما عليه (أو) أنا (أحضر) ما عليه (لم يصر ضامنا)
~~بذلك، لأنه وعد، وليس بالتزام. (وقال الشيخ:
# قياس المذهب يصح) الضمان (بكل لفظ فهم منه الضمان عرفا. مثل) قوله:
~~(زوجه، وأنا أؤدي الصداق، أو) قوله: (بعه وأنا أعطيك الثمن، أو) قوله:
~~(اتركه ولا تطالبه، وأنا أعطيك) ما عليه (ونحو ذلك) مما يؤدي هذا لمعنى.
~~لأن الشرع لم يحد ذلك بحد. فرجع إلى العرف، كالحرز والقبض. (وإن ضمن) إنسان
~~(وهو) أي الضامن (مريض مرضا غير مخوف) كصداع وحمى يسيرين. ولو صار مخرفا
~~ومات به، (أو) وهو مريض مرضا (مخوفا ولم يتصل به الموت. ف‍) - هو (كالصحيح)
~~كسائر تبرعاته. وإن كان الضامن وقت الضمان مريضا مرض الموت المخوف. حسب ما
~~ضمنه من ثلثه لأنه تبرع. فهو كسائر تبرعاته PageV03P424
# وكالوصية. وقياس المريض كذلك: من باللجة عند الهيجان، أو وقع الطاعون
~~ببلده ونحوهما ممن ألحق بالمريض مرض الموت المخوف كما سيأتي في عطية
~~المريض. (ويصح الضمان من أخرس بإشارة مفهومة) كسائر تصرفاته. لأنها كاللفظ
~~في الدلالة على المراد.
# (ولا يثبت) الضمان (بكتابته) أي الأخرس حال كونها (منفردة عن إشارة يفهم
~~بها) عنه (أنه قصد الضمان، لأنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم) فلا يكون ضامنا
~~بالاحتمال. (ومن لا تفهم إشارته) من الخرس (ولا يصح ضمانه) أي أن يضمن
~~غيره، ولو بكتابة. لما تقدم من أنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم. فليست
~~صريحة. (وكذلك) أي كالضمان (سائر تصرفاته) فتصح بإشارة مفهومة، لا بكتابة
~~مفردة عن إشارة يفهم بها المقصود، ولا ممن ليس له إشارة مفهومة، وتأتي صحة
~~الوصية والطلاق والاقرار بالكتابة. (ولصاحب الحق: مطالبة من شاء منهما) أي
~~من المضمون عنه والضامن (لثبوته) أي الحق (في ذمتيهما جميعا) فلا يبرأ
~~المضمون عنه بمجرد الضمان كما ms1565 يبرأ المحيل. بل يثبت الحق في ذمتيهما جميعا،
~~لصحة هبته لهما. ولان الكفيل لو قال: تكفلت بالمطالبة دون أصل الدين، لم
~~يصح اتفاق ذكره في المبدع. (و) لصاحب الحق أيضا (مطالبتهما) أي المضمون عنه
~~والضامن (معا في الحياة والموت. ولو كان المضمون عنه) مليئا (باذلا) للدين
~~لما تقدم. وقوله (ص): الزعيم غارم (فإن أحال رب الحق) على المضمون عنه
~~بدينه، برئ الضامن. (أو أحيل) أي أحاله المضمون عنه بدينه برئ، الضامن (أو
~~زال العقد) بأن انفسخ البيع الذي ضمن فيه الثمن، أو انفسخت الإجارة وقد ضمن
~~الأجرة. (برئ الضامن) بغير خلاف نعلمه، لأنه تبع له. والضمان وثيقة، فإذا
~~برئ الأصل زالت الوثيقة، قاله المبدع. (و) برئ (الكفيل، وبطل الرهن إن كان)
~~هناك رهن لما تقدم. وإن ورث الدين لم يبرأ ضامن ولا كفيل. ولم يبطل رهن.
~~(فإن برئ المضمون عنه) بأداء أو إبراء حوالة (برئ الضامن) لأنه فرعه كما
~~سبق. (وإن برئ الضامن) لم يبرأ المضمون عنه، لأنه أصل. فلا يبرأ ببراءة
~~التبع. (أو أقر) PageV03P425
# المضمون له (ببراءته) أي الضامن (كقوله) أي رب الحق للضامن (برئت من
~~الدين، أو أبرأتك) منه (لم يكن) رب الحق (مقرا بالقبض) للدين (ولم يبرأ
~~مضمون عنه) لأصالته. فلا يبرأ ببراءة تبعه. (و) القائل للضامن (برئت إلي من
~~الدين: مقر بقبضه) لأنه أقر ببراءته بفعل واصل إليه. وذلك لا يكون إلا
~~بقبضه. (و) قول رب الحق للضامن (وهبتك الحق: تمليك له. فيرجع) الضامن
~~بالدين (على مضمون) ويأخذه منه، لأن ربه ملكه له (ويصح أن يضمن الحق عن)
~~المدين (الواحد اثنان فأكثر، سواء ضمن كل واحد جميعه) أي الدين (أو جزءا)
~~معلوما (منه) لأن ما جاز ثبوته في ذمة اثنين جاز ثبوته في ذمة أكثر منهما.
~~(فإن قالا: كل واحد منا ضامن لك الألف) الذي عليه (فهو) أي قولهما (ضمان
~~اشتراك في انفراد) لأنهما اشتركا في الضمان. وكل واحد ضامن من الدين منفرد
~~بضمانه (له) أي لرب الحق (مطالبتهما معا بالألف. و) له (مطالبة أحدهما به) ms1566
~~لثبوته في ذمة كل منهما كاملا. (فإن قضاه) أي الألف (أحدهما لم يرجع)
~~القاضي بالألف (إلا على المضمون عنه) لأنه الأصل. (فإن أبرأ) رب الحق
~~(المضمون عنه برئ الجميع) لأنهم تبعه. (وإن أبرأ) رب الحق (أحد الضامنين
~~برئ وحده) دون المضمون عنه، لأنه أصله، ودون الضامن الثاني. لأنه ليس تبعا
~~لرفيقه. (وإن ضمن أحدهما) أي أحد الضامنين (صاحبه لم يصح) ضمانه له. لأن
~~الحق ثبت في ذمته بضمانه الأصل، فهو أصل. فلا يجوز أن يصير فرعا. (وإن
~~قالا: ضمنا لك الألف، فهو بينهما بالحصص) أي نصفين (فكل واحد منهما ضامن
~~لحصته)، وهي النصف من الألف. لأن مقتضى الشركة التسوية (ولو تكفل ب‍) - بدن
~~المدين (الواحد اثنان) فأكثر، (صح) ذلك كالضمان (ويصح أن يتكفل كل واحد من
~~الكفيلين ب‍) بدن الكفيل (الآخر)، لأن الكفالة بالبدن لا بما في ذمته،
~~بخلاف الضمان. (فلو سلمه أحدهما) أي الكفيلين (برئ) الذي سلمه منه، (وبرئ
~~كفيله به) من كفالته برفيقه. لبراءة الفرع ببراءة أصله. و (لا) يبرأ كفيله
~~(من إحضار المكفول) لأنه لم يسلمه. ولم يبرئه رب الحق، ولا برئ أصله. (وإن
~~كفل PageV03P426
# المكفول به) وهو المدين (الكفيل. لم يصح) ذلك، لأنه أصل. فلا يجوز أن
~~يصير فرعا.
# (وإن كفل) المكفول (به) أي بالكفيل (في غيره) أي غير ما كفله فيه، بأن
~~كان على الكفيل دين فكفله المكفول به لربه، (صح) ذلك لعدم المانع (ولو ضمن
~~ذمي عن ذمي خمرا. فأسلم المضمون له أو المضمون عنه. برئ) المضمون عنه (هو
~~والضامن) معا. لأن مالية الخمر بطلت في حق من أسلم. فإن كان هو المضمون له
~~لم يملك مطالبة المضمون عنه. ولا الضامن لأنه تبع لأصله. وإن كان الذي أسلم
~~هو المضمون عنه، فإنه لا يجوز وجوب خمر على مسلم والضامن فرعه. (وإن أسلم
~~الضام) في خمر (برئ وحده) لما تقدم (ولا يصح) الضمان (إلا من جائز التصرف)
~~أي ممن يصح تصرفه في ماله. لأنه إيجاب مال بعقد. فلم يصح من غير جائز
~~التصرف كالبيع، رجلا ms1567 كان أو امرأة. (إلا المحجور عليه لفلس. فيصح ضمانه)
~~لأنه تصرف في ذمته، وهو أهل له. (ويتبع) به (بعد فك الحجر عنه) كسائر ديونه
~~التي في ذمته الثابتة بعد الحجر. إذا تقرر أنه لا يصح إلا من جائز التصرف.
~~(فلا يصح) ضمان (من مجنون ولا مبرسم ولا صبي ولو مميزا) لعدم صحة تصرفهم.
~~(فلو ضمن) شخص شخصا (وقال) الضامن (كان) الضمان (قبل بلوغي. وقال خصمه) وهو
~~المضمون له، (بل) كان الضمان (بعده) أي بعد البلوغ. (فالقول قول المضمون
~~له) لأنه يدعي سلامة العقد.
# وهي الأصل. (وتقدم مثله في الخيار في البيع) فيما إذا ادعى أحد
~~المتبايعين ما يفسد العقد، وأنكره الآخر: القول قول المنكر. (وكذا لو ادعى)
~~الضامن (الجنون) وقت الضمان وأنكره خصمه. فالقول قوله. (ولو عرف له حال
~~جنون) لأن الأصل سلامة العقد. (ولا يصح) الضمان (من سفيه) لعدم صحة تصرفه.
~~(ولا) يصح الضمان (من عبد بغير إذن سيده. ولو كان مأذونا له في التجارة)
~~لأنه عقد تضمن إيجاب مال. فلم يصح بغير إذن السيد كالنكاح.
# (ويصح) ضمان العبد (بإذنه) أي إذن سيده، لأنه لو أذن له في التصرف لصح.
~~فكذا هنا.
# (ويتعلق) ما ضمنه العبد بإذن سيده (بذمة السيد) كاستدانة (فإن أذن) السيد
~~(له في الضمان فيكون القضاء من المال الذي في يده. صح) ذلك، (ويكون ما في
~~ذمته متعلقا بالمال الذي PageV03P427
# في يد العبد، كتعلق حق الجناية برقبة) العبد (الجاني) لأنه إنما التزمه
~~كذلك. (كما لو قال الحر: ضمنت لك هذا الدين على أن تأخذ) ما ضمنته (من مالي
~~هذا، صح) ذلك. ويكون متعلقا بالمال الذي عينه كتعلق أرش الجناية برقبة
~~الجاني. فعلى هذا: إذا تلف المال سقط الضمان. وإن أتلفه متلف تعلق الضمان
~~ببدله، (ولا يصح ضمان المكاتب) بأن يضمن إنسانا (لغيره بغير إذن سيده) لأنه
~~تبرع (كالقن) إذا ضمن بغير إذن سيده. فإذا أذن له صح.
# ويؤخذ مما بيد مكاتب. (ولا يصح) الضمان (إلا برضا الضامن) فلا يصح ضمان
~~المكره، لأنه التزام مال. فلم يصح ms1568 بغير رضا الملتزم كالنذر، (ولا يعتبر)
~~لصحة الضمان (رضا المضمون له) لأن أبا قتادة ضمن الميت بغير رضا المضمون له
~~وأقر الشارع (ص). (ولا) رضا (المضمون عنه) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه.
~~لحديث أبي قتادة، ولأنه لو قضى الدين عنه بغير إذنه ورضاه صح. فكذا إذا ضمن
~~عنه (ولا) يعتبر أيضا (معرفة الضامن لهما) أي للمضمون له والمضمون عنه.
~~لأنه لا يعتبر رضاهما. فكذا معرفتهما. (ولا) يعتبر (كون الحق معلوما) لأنه
~~التزام حق في الذمة من غير معاوضة. فصح في المجهول كالاقرار. (ولا) كون
~~الحق (واجبا إذا كان مآله) أي الحق (إلى العلم والوجوب) فيصح ضمان ما لم
~~يجب إذا آل إلى الوجوب. لقوله تعالى: * (ولمن جاء به حمل بعير، وأنا به
~~زعيم) * فدلت الآية على ضمان حمل البعير، مع أنه لم يكن وجب. لا يقال:
~~الضمان ضم ذمة إلى ذمة. فإذا لم يكن على المضمون عنه شئ فلا ضم، لأنه قد ضم
~~ذمته إلى ذمة المضمون عنه في أنه يلزمه ما يلزمه. ويثبت في ذمته ما يثبت
~~وهذا كاف. (فلو قال ضمنت لك ما على فلان) صح (أو) قال (ما على فلان علي) أو
~~عندي ونحوه صح. وهذه من أمثلة المجهول فيها (أو) قال: ضمنت لك (ما تداينه
~~به) صح. وهو من أمثلة ما يؤول إلى الوجوب. (أو) قال: ضمنت لك (ما يقر لك
~~به) فلان، صح. (أو ما تقوم) لك (به البينة) عليه (أو ما يخرجه الحساب
~~بينكما ونحوه) كضمنت لك ما يقضي به عليه (صح) ذلك.
# وهذه من أمثلة المجهول أيضا. (ومنه) أي من ضمان ما يجب (ضمان السوق. وهو
~~أن PageV03P428
# يضمن ما يلزم التاجر من دين وما يقبضه من عين مضمونة له، قاله الشيخ،
~~وقال) الشيخ:
# (وتجوز كتابته والشهادة به لمن لم ير جوازه. لأنه محل اجتهاد). قال: وأما
~~الشهادة على العقود المحرمة على وجه الإعانة عليها، فحرام. (واختار) الشيخ
~~(صحة ضمان حارس ونحوه. وتجار حرب ما يذهب من البلد أو البحر، وإن غايته
~~ضمان ms1569 ما لم يجب وضمان المجهول، كضمان السوق. وهو أن يضمن الضامن ما يجب على
~~التجار للناس من الديون، وهو جائز عند أكثر العلماء. كمالك وأبي حنيفة
~~وأحمد. وقال) الشيخ أيضا: (الطائفة الواحدة الممتنعة من أهل الحرب التي
~~ينصر بعضهم بعضا: تجري مجرى الشخص الواحد في معاهداتهم. وإذا شورطوا على أن
~~تجارهم يدخلون دار الاسلام بشرط أ) ن (لا يأخذوا للمسلمين شيئا، وما أخذوه
~~كانوا ضامنين له. والمضمون يؤخذ من أموال التجار، جاز ذلك. ويجب على ولي
~~الأمر إذا أخذوا مالا) ل‍ (لتجار المسلمين أن يطالبهم بما ضمنوه ويحبسهم
~~على ذلك ك‍) - سائر (الحقوق الواجبة. انتهى) واقتصر عليه في المبدع وغيره.
~~(ولا تصح الكفالة ببعض الدين مبهما) كجزء منه، أو حظ، أو شئ. لأنه مجهول لا
~~يؤول إلى العلم. (ولا) تصح الكفالة (بدين السلم. وتقدم) ذلك (في بابه)
~~موضحا (وإن قال) إنسان (ما أعطيته) فلانا (فهو علي، ولا قرينة) تدل على
~~إرادة ما أعطاه في الماضي، أو ما يعطيه في المستقبل (فهو لما وجب في
~~الماضي) حملا للفظ على حقيقته. إذ هي المتبادرة منه، (وله) أي الضامن ما لم
~~يجب (إبطال الضمان) فيما يؤول للوجوب (قبل وجوبه) لعدم اشتغال ذمته.
~~PageV03P429
# فصل:
# (ويصح ضمان دين الضامن نحو أن يضمن الضامن) ضامن (آخر) لأنه دين لازم في
~~ذمته فصح ضمانه. كسائر الديون. (فيثبت الحق في ذمم الثلاثة أيهم قضاه برئت
~~ذممهم كلها) لأنه حق واحد. فإذا سقط لم يجب مرة أخرى. (وإن أبرأ الغريم
~~المضمون عنه برئ الضامنان) لأنهما تبعه فيبرءان ببراءته. (وإن أبرأ) الغريم
~~(الضامن الأول برئ الضامنان) الأول لإبراء الغريم له. والثاني لأنه فرعه.
~~(ولم يبرأ المضمون عنه) لأنه أصل. فلا يبرأ ببراءة فرعه. (وإن أبرأ) الغريم
~~الضامن (الثاني برئ وحده) دون الأول والمضمون عنه. لأنهما أصله. (ومتى حصلت
~~براءة الذمة بالابراء) من الغريم (فلا رجوع فيها) أي البراءة. فإذا أبرأ
~~المضمون له الضامن. لم يرجع الضامن على المضمون عنه بشئ. (والكفالة كالضمان
~~في هذا المعنى) لأنها في معنى الضمان (ويصح ms1570 ضمان دين الميت ولو غير مفلس).
~~لأن أبا قتادة ضمن دين الميت (ولا تبرأ ذمته) أي الميت من الدين (قبل
~~القضاء) لقوله (ص): نفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى عنه. ولما أخبر أبو
~~قتادة النبي (ص) بوفاء الدينارين قال: الآن بردت عليه جلدته رواه أحمد.
~~ولأنه وثيقة بدين. فلم يسقط قبل القضاء كالرهن. (و) يصح (ضمان كل دين صح
~~أخذ الرهن به) مما تقدم. وإذا ضمن الضامن آخر (فإن أدى الدين الضامن الأول)
~~بنية الرجوع (رجع على المضمون عنه) لأنه قام عنه بواجب (وإن أداه) الضامن
~~(الثاني، وهو ضامن الضامن، رجع على الضامن الأول) لأنه أصله. (وهو) أي ثم
~~يرجع الضامن الأول بعد أدائه للثاني (على الأصيل) وهو PageV03P430
# المضمون عنه، لقيامه عنه بواجب كما تقدم (ويصح ضمان المهر قبل الدخول)،
~~لأنه يؤول إلى الوجوب، بل وجب بالعقد، ولكنه يستقر بالدخول. (و) يصح ضمان
~~المهر (بعده) أي بعد الدخول لاستقراره، (ولو) كان ضمان المهر (عن ابنه
~~الصغير ك‍) - ابنه (الكبير) أو أجنبي. لأنه دين واجب، أو يؤول إليه. (و)
~~يصح (ضمان عهدة بائع لمشتر، بأن يضمن) الضامن (عنه) أي عن البائع (الثمن
~~متى خرج المبيع مستحقا، أو رد) ه المبيع (بعيب، أو) يضمن (أرش العيب. و)
~~يصح ضمان العهدة (عن مشتر لبائع، بأن يضمن الثمن الواجب تسليمه، أو) يضمن
~~الثمن (إن ظهر به عيب أو استحق، فضمان العهدة في الموضعين ضمان الثمن) كله،
~~(أو بعضه عن أحدهما للآخر) وهو صحيح عند جماهير العلماء، لأن الحاجة تدعو
~~إلى الوثيقة. وهي ثلاثة: الشهادة، والرهن، والضمان. فالأولى لا يستوفى منها
~~الحق، والثانية: ممنوعة، لأنه لا يلزم حبس الرهن إلى أن يؤدى، وهو غير
~~معلوم، فيؤدي إلى حبسه أبدا. فلم يبق غير الضمان، ولأنه لو لم يصح لامتنعت
~~المعاملات مع من لم يعرف، وفيه ضرر عظيم رافع لأصل الحكمة التي شرع البيع
~~من أجلها. (وألفاظ ضمان العهدة: ضمنت عهدته، أو ثمنه، أو دركه، أو يقول)
~~الضامن (للمشتري: ضمنت خلاصك منه، أو متى خرج المبيع مستحقا ms1571 فقد ضمنت لك
~~الثمن). فلو ضمن خلاص المبيع، فقال أحمد: لا يحل، واختاره أبو بكر لأنه إذا
~~خرج حرا أو مستحقا لم يستطع خلاصه. (ولو بنى المشتري) في عقار اشتراه وضمن
~~له آخر دركه ثم ظهر العقار مستحقا (فنقضه المستحق، فالانقاض للمشتري) لأنها
~~أعيان ماله (ويرجع بقيمة التالف على البائع) لأنه غره. وقيده الشيخ التقي
~~في موضع بما إذا كان عالما وإلا فلا تغرير. (ويدخل) ما يغرمه المشتري من
~~قيمة التالف. وكذا لو أخذ منه الأجرة (في ضمان العهدة في حق ضامنها)
~~فللمشتري الطلب بما غرمه من ذلك على الضامن للعهدة. (ولو خاف المشتري فساد
~~البيع بغير استحقاق المبيع) كدعوى البائع صغرا أو إكراها أو نحوهما، (أو)
~~خاف أحدهما (كون العوض معيبا، أو شك) المشتري (في كمال الصنجة) التي تسلم
~~بها المبيع، وكذا المكيال. PageV03P431
# (أو) شك البائع في (جودة جنس الثمن. فضمن) الضامن (ذلك صريحا. صح) ضمانه
~~له (كضمان العهدة) لأنه يرجع إليه (ويصح ضمان نقص الصنجة ونحوها) كالمكيال.
~~(ويرجع) القابض بما نقص. وإذا اختلفا في قدر النقص أخذ (بقوله مع يمينه)
~~لأنه منكر لقبض ما ادعاه خصمه، والأصل عدمه، وإن باعه شيئا بشرط ضمان دركه
~~إلا من زيد، ثم ضمن دركه منه أيضا لم يعد صحيحا، ذكره في الانتصار. وجزم به
~~في المنتهى. (وولد المقبوض على وجه السوم كهو) أي كالمقبوض على وجه السوم
~~في الضمان وعدمه، على التفصيل الآتي لأنه فرعه. (ولا يصح ضمان دين الكتابة)
~~لأنه ليس بلازم ولا مآله إلى اللزوم. لأن المكاتب له تعجيز نفسه والامتناع
~~من الأداء. فإذا لم يلزم الأصل فالفرع أولى. (ولا) يصح أيضا (ضمان الأمانات
~~كالوديعة والعين المؤجرة، و) مال (الشركة والمضاربة، والعين المدفوعة إلى
~~الخياط والقصار ونحوها). لأنها غير مضمونة على من هي في يده، فكذا على
~~ضامنه. وفي عيون المسائل: لأنه لا يلزمه إحضارها، وإنما على المالك أن يقصد
~~الموضع فيقبضها. (إلا أن يضمن التعدي فيها) أي الأمانات. فيصح الضمان،
~~لأنها إذن مضمونة على من هي في يده، أشبهت ms1572 الغصوب. (ويصح ضمان الأعيان
~~المضمونة، كالغصوب والعواري، والمقبوض على وجه السوم من بيع) أي البيع،
~~(وإجارة) لأنها مضمونة على من هي في يده. كالحقوق الثابتة في الذمة،
~~وضمانها في الحقيقة ضمان استنقاذها وردها أو قيمتها عند تلفها. فهي كعهدة
~~المبيع. (فلو ضمن) الضامن (مقبوضا على وجه سوم) صح، وذلك (بأن يساوم)
~~المضمون عنه (إنسانا على عين ويقطع ثمنها) أو أجرتها (أو لم يقطعه، ثم
~~يأخذها ليريها أهله فإن رضوها) أخذها (وإلا ردها) لربها. فإذا قبضه كذلك
~~(ضمنه) أي ضمن القابض المقبوض على وجه السوم (إذا تلف) فيهما مطلقا. لأنه
~~مقبوض على وجه البدل والعوض. فهو كمقبوض بعقد فاسد. (وصح ضمانه فيهما) أي
~~في البيع والإجارة لما سبق. (إلا إن أخذه) أي أخذ إنسان شيئا (بإذن ربه
~~ليريه) الآخذ (أهله فإن رضوه أخذه وإلا رده من غير مساومة ولا قطع ثمن. فلا
~~يضمنه) الآخذ (إذا تلف بغير تفريط) لأنه ليس مقبوضا على وجه سوم، لعدم
~~السوم. (ولا PageV03P432
# يصح ضمانه) لأنه أمانة إلا أن يضمن التعدي فيه على ما سبق. (قال الشيخ:
~~لو تغيب مضمون عنه، أطلقه) الشيخ (في موضع وقيده) الشيخ (في) موضع (آخر:
~~بقادر على الوفاء. فأمسك) رب الحق (الضامن وغرم) الضامن (شيئا بسبب ذلك) أي
~~تغيب المضمون عنه، (وأنفقه) الضامن (في الحبس. رجع) الضامن (به) أي بما
~~غرمه وأنفقه في الحبس (على المضمون عنه).
# قال في الانصاف: وهو الصواب الذي لا يعدل عنه، انتهى. لأنه تسبب في غرمه.
~~لكن قال في شرح المنتهى: إذا ضمنه بإذنه، وإلا فلم يتسبب في ظلمه. (ويأتي)
~~ذلك (أول) باب (الحجر) موضحا (ويصح ضمان الجعل في الجعالة. و) الجعل (في
~~المسابقة. و) الجعل (في المناضلة)، ولو قبل العمل (لأنه) أي الجعل (يؤول
~~إلى اللزوم إذا عمل العمل لا ضمان العمل فيها). أي في الجعالة والمسابقة
~~والمناضلة. لأنه لا يؤول إلى اللزوم. (ويصح ضمان أرش الجناية، نقودا كانت)
~~الأروش (كقيم المتلفات، أو حيوانا كالديات) لأنها واجبة أو تؤول إلى
~~الوجوب. (ويصح ضمان نفقة الزوجة، مستقبلة ms1573 كانت أو ماضية) لما تقدم.
~~(ويلزمه) أي الضامن (ما يلزم الزوج) على ما يأتي (ولو زاد على نفقة المعسر)
~~من نفقة الموسر أو المتوسط، لأنه فرعه. وقال القاضي: إذا ضمن النفقة
~~المستقبلة لزمه نفقة المعسر، لأن الزيادة على ذلك تسقط بالاعسار.
# فصل:
# (وإن قضى الضامن الدين أو أحال) الضامن (به)، أي بالدين (متبرعا لم يرجع)
~~الضامن (بشئ) سواء (ضمنه بإذنه أو بغير إذنه) لأنه متطوع بذلك، أشبه
~~الصدقة. (و) إن قضاه الضامن وأحال به (ناويا الرجوع يرجع) PageV03P433
# على المضمون عنه، لأنه قضاء مبرئ من دين واجب. فكان من ضمان من هو عليه،
~~كالحاكم إذا قضاه عنه امتناعه، فكان له الرجوع. وسواء قبض الغريم من المحال
~~عليه أو أبرأه أو تعذر عليه الاستيفاء، لفلس أو مطل، لأن نفس الحوالة
~~كالاقباض. (ولو كان الضمان والقضاء) بغير إذن المضمون عنه (أو) كان
~~(أحدهما) أي القضاء أو الضمان (بغير إذن المضمون عنه). وأجاب في المغني
~~والشرح عن قضية أبي قتادة رضي الله عنه: بأنه تبرع بالضمان والقضاء، قصدا
~~لتبرئة ذمته، أي الميت ليصلي (ص) عليه، مع علمه بأنه لم يترك وفاء. (وإن لم
~~ينو) حال القضاء أو الحوالة (رجوعا ولا تبرعا، بل ذهل عن قصد الرجوع وعدمه.
~~لم يرجع) الضامن على المضمون عنه بشئ كالمتبرع، لعدم قصده الرجوع. (وكذا
~~حكم من أدى عن غيره دينا واجبا) كفيلا كان أو أجنبيا إن نوى الرجوع رجع،
~~وإلا فلا. (لا) من أدى (زكاة ونحوها) كنذر وكفارة وكل ما افتقر إلى نية،
~~فلا رجوع له ولو نوى الرجوع، لأنه لا يبرأ المدفوع عنه بذلك لعدم النية
~~منه.
# (ويرجع الضامن) وكل من أدى عن غيره دينا واجبا بنية الرجوع حيث قلنا يرجع
~~(بأقل الامرين مما قضى) به الدين. (حتى قيمة عرض عوضه) لرب الدين (به، أو
~~قدر الدين) لأنه إن كان الأقل الدين فالزائد لم يكن واجبا عليه، فهو متبرع
~~بأدائه. وإن كان المقضي أقل إنما يرجع بما غرم. ولهذا لو أبرأه غريمه لم
~~يرجع بشئ. (وللضامن مطالبة المضمون ms1574 عنه بتخليصه قبل الأداء إذا طولب به)،
~~أي الدين (إن كان ضمن بإذنه) لأنه شغل ذمته من أجله بإذنه. فلزمه تخليصها
~~كما لو استعار عبده فرهنه بإذنه. فإن عليه تخليصه إذا طلبه ربه.
# (وإلا) بأن لم يطالبه أو كان ضمنه بغير إذنه، (فلا) يلزمه تخليصه. إذا لم
~~يأذن له، فهو الذي أدخل الضرر على نفسه. وإن أذن له ولم يطالبه رب الحق فلا
~~ضرر عليه يزيله.
# (لكن إن أدى) الضامن (الدين) بنية الرجوع (فله) أي الضامن (المطالبة) على
~~المضمون عنه (بما أدى) عنه لما سبق، (وإذا كان له ألف على رجلين، على كل
~~واحد منهما نصفه) أي الألف أصالة، (وكل واحد منهما) أي من الرجلين (ضامن عن
~~صاحبه) ما عليه (فأبرأ PageV03P434
# الغريم أحدهما من الألف برئ منه)، أي من الألف. لأن الابراء صادف ما عليه
~~أصالة وضمانا. (وبرئ صاحبه من ضمانه) لبراءة الأصل، فيبرأ الفرع. (وبقي
~~عليه) أي على صاحبه (خمسمائة) وهي ما كان عليه أصالة، لأنه لم يوجد ما
~~يسقطها عنه. (وإن قضاه) أي رب الحق (أحدهما)، أي أحد الرجلين (خمسمائة أو
~~أبرأه) أي أحدهما (الغريم منها)، أي من خمسمائة. (وعين) الذي قضى (القضاء)
~~أو عين المبرئ ما أبرأ منه (بلفظه) بأن قال: هذا قضاء عن الأصل أو الضمان
~~(أو) عينه ب‍ (- نية) بأن نواه (عن الأصل أو الضمان انصرف إليه) أي إلى ما
~~عينه من الأصل أو الضمان، كمن وجبت عليه زكاة نصابين وأدى قدر زكاة أحدهما
~~وعينه. (وإن أطلق) القاضي أو المبرئ اللفظ والنية، فلم يعينهما. (صرفه) أي
~~ما قضاه أو أبرأ منه (إلى ما شاء منهما) أي من الأصل والضمان (كما تقدم) في
~~الرهن والزكاة إذا وجبت عليه النصابين. (والمعتبر في القضاء: لفظ القضاء
~~ونيته) وصرفه (وفي الابراء لفظ المبرئ ونيته) وصرفه كما تقدم. ومتى اختلفوا
~~في ذلك فالقول قول من اعتبر لفظه ونيته وصرفه. لأنه أدرى بما صدر منه. (وإن
~~ادعى ألفا على حاضر وغائب، وأن كلا منهما ضامن عن صاحبه) ما عليه، (فإن
~~اعترف ms1575 الحاضر بذلك) أي أن عليهما الألف وبالضمان، (فله) أي للمدعي (أخذ
~~الألف منه) لاعترافه له به أصالة وضمانا. (فإذا قدم الغائب واعترف) بذلك
~~(رجع عليه صاحبه بنصفه) الذي أداه عنه إن نوى الرجوع، (وإن أنكر) الغائب
~~ذلك (فقوله مع يمينه) مع عدم البينة، لأن الأصل براءته. (وإن كان الحاضر
~~أنكر) ذلك (فقوله مع يمينه) لحديث: البينة على المدعي واليمين على من أنكر.
~~(فإن قامت عليه بينة) بالدعوى (فاستوفى) المدعي (الألف منه. لم يرجع)
~~الغارم (على الغائب بشئ) لاقراره أن لا حق عليهما. وإنما المدعي ظلمه، (فإن
~~اعترف الغائب) بما عليه، (ورجع الحاضر عن إنكاره فله) PageV03P435
# أي للحاضر (الاستيفاء منه) أي الرجوع على الغائب بما غرمه عنه. لأنه يدعي
~~عليه حقا يعترف له به. (وإن لم تقم على الحاضر بينة) بما ادعى عليه من
~~الألف أصالة وضمانا.
# (حلف) لأنه منكر (وبرئ) أي انقطعت الخصومة بينه وبين المدعي. فإذا قدم
~~الغائب، فإن أنكر ما كان ادعى به عليه من الأصالة والضمان. وحلف، لأنه منكر
~~برئ أي انقطعت الخصومة معه، (وإن اعترف) بالدعوى (لزمه دفع الألف) مؤاخذة
~~له باعترافه، ولا رجوع له على الحاضر إلا ببينة، أو إقرار من الحاضر بعد.
~~(وإن ادعى الضامن: أنه قضى الدين) عن المضمون (وأنكر المضمون له) ذلك. (ولا
~~بينة) للضامن بالقضاء (وحلف) المضمون له أن الضامن لم يقضه، (لم يرجع ضامن
~~على مضمون عنه) ولو أذنه، لأنه لم يأذنه إلا في قضاء مبرئ، ولم يوجد.
~~وللمضمون له مطالبة الضامن والأصيل. (ولو صدقه) أي صدق المضمون عنه الضامن،
~~لأن المانع من الرجوع تفريط الضامن، حيث إنه قضى بغير بينة.
# وذلك مشترك بين التصديق والتكذيب. فإن استوفى مضمون له الحق بعد ذلك من
~~الضامن، رجع على المضمون عنه بما قضاه عنه ثانيا، لبراءة ذمته به ظاهرا،
~~قاله القاضي، ورجحه في المغني والشرح، وفيه وجه. ويرجع بالأول للبراءة به
~~باطنا. (إلا أن يكون) قضاء الضامن الدين (بحضرته) أي حضرة المضمون عنه.
~~فللضامن الرجوع على المضمون عنه، لأنه هو المفرط بترك ms1576 الاشهاد. (أو) إلا أن
~~القضاء ب‍ (- إشهاد) بأن أشهد الضامن بينة عادلة، فله الرجوع. (ولو مات
~~الشهود أو غابوا إن صدقه المضمون عنه) أنه أشهد، (أو ثبت) لأن الضامن لم
~~يقصر ولم يفرط، وإن كانت البينة مردودة بأمر ظاهر، كالكفر والفسق الظاهر.
~~لم يرجع الضامن مطلقا لتفريطه. وإن ردت بأمر خفي كالفسق الباطن، أو لكون
~~الشهادة مختلفا فيها كشهادة العبيد، فاحتمالان، وكذا شاهد واحد. (وإن اعترف
~~المضمون له بالقضاء) أي الاستيفاء من الضامن، (وأنكر المضمون عنه لم يسمع
~~إنكاره) لأن ما في ذمته حق المضمون له. فإذا اعترف بالقبض من الضامن فقد
~~اعترف بأن الحق الذي له صار للضامن. فيجب أن PageV03P436
# يقبل إقراره لكونه إقرارا في حق نفسه. (وإن قضى) الضامن (الدين المؤجل
~~قبل أجله لم يرجع) على المضمون عنه (حتى يحل) أجله، لأنه لا يجب له أكثر
~~مما كان للغريم ولأنه متبرع بالتعجيل. فلم يرجع قبل الاجل، كما لو قضاه
~~أكثر من الدين. (وإن مات المضمون عنه أو الضامن. لم يحل الدين) لأن التأجيل
~~حق من حقوق الميت. فلم يبطل بموته كسائر حقوقه. (وإن ماتا) أي الضامن
~~والمضمون عنه. (فكذلك) أي لم يحل الدين لما تقدم. و (إن وثق الورثة) برهن
~~يحرز، أو كفيل ملئ بأقل الامرين من الدين أو التركة. (وإلا) بأن لم توثق
~~الورثة (حل) الدين لما يأتي في الحجر. (ويصح ضمان الحال مؤجلا) نص عليه.
~~لحديث رواه ابن ماجة عن ابن عباس مرفوعا، ولأنه التزمه مؤجلا بعقد، فكان
~~مؤجلا كالبيع. لا يقال: الحال لا يتأجل. وكيف يثبت في ذمتيهما مختلفا. لأن
~~الحق يتأجل في ابتداء ثبوته بعقد، وهنا كذلك، لأنه لم يكن ثابتا عليه حالا.
~~ويجوز تخالف ما في الذمتين. (فلصاحب الحق مطالبة المضمون عنه في الحال دون
~~الضامن) فلا يطالبه حتى يحل الاجل، (وإن ضمن المؤجل حالا، صح) الضمان ولم
~~يصر حالا، (ولم يلزمه) أي الضامن (قبل أجله) لان الضامن فرع المضمون عنه،
~~فلا يستحق مطالبته دون أصله. والفرق بينهما وبين التي قبلها:
# أن الحال ms1577 ثابت مستحق القضاء في جميع الزمان، فإذا ضمنه مؤجلا فقد التزم
~~بعض ما يجب على المضمون عنه، فصح، كما لو كان الدين عشرة فضمن خمسة. وأما
~~المؤجل فلا يستحق قضاؤه إلا عند أجله. فإذا ضمنه حالا التزم ما لم يجب. كما
~~لو كان الدين عشرة فضمن عشرين.
# فصل:
# (الكفالة) صحيحة لقوله تعالى: * (قال لن أرسله معكم حتى تؤتون موثقا من
~~الله لتأتنني به إلا أن يحاط بكم) * ولان الحاجة داعية إلى الاستيثاق بضمان
~~المال أو البدن. وضمان المال يمتنع منه كثير من الناس. فلو لم تجز الكفالة
~~بالنفس لأدى إلى الحرج، وعدم PageV03P437
# المعاملات المحتاج إليها. وهي (التزام رشيد) ولو مفلسا (برضاه إحضار
~~مكفول به) لأن العقد في الكفالة واقع على بدن المكفول به، فكان إحضاره هو
~~الملتزم به كالضمان، وقوله:
# (تعلق به حق مالي) لمكفول به، ويأتي محترزه. وقوله (إلى مكفول) له متعلق
~~بإحضار.
# ولو قال: إحضار من عليه حق مالي إلى ربه. لكان أخصر وأولى، لأنه لا دور
~~فيه. (حاضرا كان المكفول به أو غائبا). وتصح إن كفل (بإذنه وبغير إذنه)
~~كالضمان، (ولو) كان المكفول به (صبيا ومجنونا، ولو بغير إذن وليهما). لأنه
~~قد يلزم إحضارهما مجلس الحكم. ولذلك قال:
# (ويصح إحضارهما مجلس الحكم للشهادة عليهما بالاتلاف) أي إتلاف نفس أو
~~مال. لأنهما يضمنان الجناية وإتلاف ما لم يدفع إليهما. (وتنعقد) الكفالة
~~(بألفاظ الضمان) السابقة (كلها) نحو: أنا ضمين ببدنه، أو زعيم به. (وإن
~~ضمن) الضامن (معرفته) أي معرفة إنسان بأن جاء إنسان إلى آخر يستدين منه.
~~فقال له: أنا لا أعرفك، لا أعطيك. فضمن له إنسان معرفته، فداينه ثم غاب
~~المستدين أو توارى (أخذ) بالبناء للمفعول، أي ضامن المعرفة (به) أي
~~بالمستدين. قال أحمد في رواية أبي طالب، فيمن ضمن لرجل معرفة رجل: أخذ به.
~~فإن لم يقدر ضمن. (و) قال الشيخ التقي في شرح المحرر: ضمان المعرفة (معناه:
~~إني أعرفك من هو وأين هو؟). وقال ابن عقيل في الفصول بعد حكايته لنص الامام
~~المذكور: وهذا يعطي أن ms1578 أحمد جعل ضمان المعرفة توثقة لمن له المال. ف‍ (-
~~كأنه قال: ضمنت لك حضوره) متى أردت لأنك أنت لا تعرفه، ولا يمكنك إحضار من
~~لا تعرفه. فأنا أعرفه فأحضره لك متى أردت. فصار كقوله: تكفلت ببدنه، انتهى.
~~فيطالب ضامن المعرفة بإحضاره. فإن عجز عن إحضاره مع حياته لزمه ما عليه لمن
~~ضمن معرفته له، وقوله: (فإن لم يعرفه) من هو وأين هو؟ (ضمن) ما عليه (وإن
~~عرفه) ذلك (فليس عليه أن يحضر) هذا تتمة كلام الشيخ التقي مفرعا على ما
~~اختاره. قال وظاهر هذه الرواية، أي رواية أبي طالب المذكورة: لا يخالف ذلك.
~~بل يوافقه لأنه قد قال غيره. وأما قوله: فإن لم يقدر عليه فيحتمل: لم يقدر
~~على إحضاره، ويحتمل على تعريفه، انتهى. والاحتمال الثاني: رده في شرح
~~المنتهى بأربعة أوجه، وأحسن في الرد. وقد علمت ما في كلام المصنف وخلطه أحد
~~القولين بالآخر، وجعل المفرع على الأول مفرعا على الثاني، (وتصح) الكفالة
~~(ببدن من PageV03P438
# عليه دين لازم) أو يؤول إلى اللزوم، غير جزية سلم، وتقدم. وأشار إليه
~~بقوله: (ويصح ضمانه). ولو حذف لازم لكان أوضح (معلوما كان الدين) المكفول
~~بدن من هو عليه، (أو مجهولا) إذا كان يؤول إلى العلم، وتقدم. وقوله: (من
~~كان يلزمه الحضور إلى مجلس الحكم) بيان لمن عليه دين، واحترز به عن الأب.
~~فلا تصح كفالته لولده. لأنه لا تسمع دعواه عليه بغير النفقة الواجبة. فلا
~~يلزمه الحضور لمجلس الحكم. (ولو) كان من عليه الدين (محبوسا) بحبس الشرع
~~(لكون المحبوس يمكن تسليمه بأمر الحاكم) لرب الحق. (ثم يعيده) الحاكم (إلى
~~الحبس بالحقين جميعا) ويبرأ الكفيل كما يأتي، (وإن كان) المكفول (محبوسا
~~عند غير الحاكم لم يلزمه) أي المكفول به (تسليمه) أي تسلمه (محبوسا)، بدليل
~~قوله: (لان ذلك الحبس يمنعه استيفاء حقه) فلا أثر لتسلمه، بخلاف المحبوس
~~عند الحاكم كما تقدم، (وتصح) الكفالة (بالأعيان المضمونة، كالغصوب
~~والعواري) لأنه يصح ضمانها. (ولا تصح) الكفالة (بالأمانات) كالوديعة
~~والشركة والمضاربة. (إلا) إن كفله (بشرط التعدي) فيها. فيصح كما ms1579 تقدم في
~~الضمان. (ولا) تصح الكفالة (بزوجة لزوجها ولا بشاهد ليشهد له). لأن الذي
~~عليهما أداؤه ليس بمالي، ولا يمكن استيفاؤه من الكفيل. (ولا) تصح الكفالة
~~(إلى أجل مجهول ولو في ضمان) أي لا يصح الضمان إلى أجل مجهول. (ك‍) - قوله:
~~ضمنته أو كفلته إلى (مجئ المطر وهبوب الرياح)، فلا يصحان (وقت يستحق
~~مطالبته فيه).
# بما ضمنه أو كفله (وإن جعله) أي الضمان أو الكفالة (إلى الحصاد أو
~~الجذاذ) أو العطاء ( فكأجل في بيع) لا يصح في المتقدم (والأولى صحته هنا)
~~لأنه تبرع من غير عوض جعل له أجل لا يمنع من حصول المقصود منه، فيصح
~~كالنذر، وهكذا كل مجهول لا يمنع مقصود الكفالة. قاله الموفق والشارح. (ولا
~~تصح) الكفالة (ببدن من عليه حد أو قصاص لإقامة PageV03P439
# الحد، لأنه لا يجوز استيفاؤه من الكفيل، كحد زنا وسرقة وقذف) وشرب. (إلا)
~~إذا كفل بدنه (لأجل مال بالدفع) أي بالعفو إلى الدية ليدفعها. (و) إلا إذا
~~ضمن السارق بسبب (غرم السرقة) أي المسروق، فتصح، لأنه حق مالي. (ولا تصح)
~~الكفالة (بغير معين ك‍) - كفلت (أحد هذين) المدينين، لأن المكفول غير معلول
~~في الحال، ولا المال فلا يمكن تسليمه.
# (ولا) تصح الكفالة (بالمكاتب من أجل دين الكتابة) لأن الحضور لا يلزمه،
~~إذ له تعجيز نفسه. وعلم منه: أنه تصح كفالته بغير دين الكتابة. (وإن كفل)
~~إنسان (بجزء شائع من إنسان، كثلثه وربعه ونحوهما) كخمسه وجزء من ألف جزء
~~منه، (أو) كفل ب‍ (- عضو منه كوجهه ويده ورجله ونحوه) كرأسه وكيده. (أو)
~~كفل ب‍ (- روحه أو نفسه) صحت الكفالة، لأنه لا يمكنه إحضاره إلا بإحضار
~~الكل. والنفس تستعمل بمعنى الذات. (أو كفل بإنسان على أنه إن جاء به وإلا
~~فهو كفيل بآخر) وعينه. (أو) فهو (ضامن ما عليه) من المال صحت الكفالة.
# لأن تعليق الكفالة والضامن على شرط صحيح كضمان العهدة. (أو) قال: (إذا
~~قدم الحاج فأنا كفيل بفلان شهرا. صح) ذلك لأنها جمعت تعليقا وتوقيتا.
~~وكلاهما صحيح مع الانفراد، فكذا مع الاجتماع. (ولو ms1580 قال: كفلت ببدن فلان على
~~أن يبرئ فلانا) أي زيدا مثلا، (الكفيل، أو) قال كفلت بفلان (على أن يبرئه)
~~أي يبرئ المكفول عنه الكفيل، (من الكفالة فسد الشرط والعقد) لأنه شرط فسخ
~~العقد في عقد. فلم يصح كالبيع بشرط فسخ بيع آخر. (وكذا لو قال: كفلت لك
~~بهذا الغريم على أن تبرئني من الكفالة بفلان) الآخر، (أو) قال (ضمنت لك هذا
~~الدين على أن تبرئني من ضمان الدين الآخر، أو) قال: ضمنت لك هذا الدين (على
~~أن تبرئني من الكفالة بفلان) فيفسد الشرط والعقد لما تقدم. (وكذا لو شرط في
~~الكفالة أو الضمان أن يتكفل المكفول به) أو المضمون (بآخر) بأن قال: أنا
~~كفيل بفلان على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه لي، أو أنا ضامن ما على فلان
~~على أن يتكفل لي بفلان أو يضمنه لي، (أو) كفل أو ضمن على أن (يضمن) المكفول
~~به أو المضمون عنه (دينا عليه)، أي على الكفيل والضامن. (أو) كفل أو ضمن
~~على أن يبيعه المكفول به أو المضمون عنه شيئا PageV03P440
# عينه. أي الكفيل أو الضامن لي وعلى أن (يؤجره داره ونحوه) كعلي أن يهبه
~~كذا، فلا يصح الضمان ولا الكفالة في ذلك كله. لأنه من قبيل بيعتين في بيعة
~~المنهي عنه. (ولا تصح) الكفالة (إلا برضا الكفيل) لأنه لا يلزمه الحق
~~ابتداء إلا برضاه. (ولا يعتبر رضا مكفول له) لأنها وثيقة لا قبض فيها. فصحت
~~من غير رضاه كالشهادة. (ولا) يعتبر أيضا رضا (مكفول به) كالضمان.
# تتمة: إذا قال شخص للآخر: اضمن عن فلان، أو اكفل عنه ففعل. كان الضمان
~~والكفالة لازمين للمباشر دون الآمر، لأنه كفل باختيار نفسه، وإنما الامر
~~للارشاد. فلا يلزم به شئ. (وتصح) الكفالة (حالة ومؤجلة كالضمان والثمن) في
~~البيع (فإن أطلق) كقوله: أنا كفيل ببدن فلان. (كانت حالة كالضمان) إذا أطلق
~~يكون حالا، (لأن كل عقد يدخله الحلول) كالثمن في البيع، والأجرة والصداق.
~~(اقتضى إطلاقه الحلول. فإن عين) الكفيل (تسليمه) أي المكفول به (في مكان
~~لزمه تسليمه ms1581 فيه) وفاء بالشرط كالمسلم فيه. (وإن وقعت الكفالة مطلقة) بأن
~~لم يعين موضعا لتسليمه، (وجب تسليمه. وكان العقد كالسلم. وإذا تكفل) كفيل
~~بإحضاره أي المكفول به (حالا. فله) أي للمكفول له (مطالبته) أي الكفيل
~~(بإحضاره) حالا، لأنه مقتضى العقد كما سبق. (فمتى أحضره) الكفيل (مكان
~~العقد لتعيينه) أي تعيين مكان العقد (فيه) أي في العقد، (أو) أحضره مكان
~~العقد (لكون الكفالة وقعت مطلقة) لم يعين فيها موضع التسليم، برئ الكفيل،
~~لأنه عقد على عمل فبرئ منه بالعمل المعقود عليه كإجارة. (أو أحضره) الكفيل
~~(في مكان عينه غيره) أي غير مكان العقد، (بعد حلول أجل الكفالة) برئ الكفيل
~~لما سبق، (أو أحضره) الكفيل (قبله) أي قبل أجل الكفالة. (و) الحال أنه (لا
~~ضرر) على المكفول له (في قبضه، وسلمه) الكفيل للمكفول له برئ لما سبق. (أو
~~سلم مكفول به نفسه في محله) أي محل التسليم وأجله (برئ) الكفيل، كما لو قضى
~~المضمون عنه الدين. ويبرأ الكفيل بتسليم المكفول به. (ولو لم يقل: قد برئت
~~إليك منه، أو قد سلمته أو قد أخرجت نفسي من كفالته) خلافا لابن أبي موسى،
~~لأنه قد وفى بما عليه من العمل PageV03P441
# كالأجير. ومحل براءة الكفيل بتسليمه. (ما لم تكن هناك يد حائلة ظالمة)
~~تمنعه منه، لأنه لا يحصل له غرضه. (وإن أحضره) أي أحضر الكفيل المكفول به،
~~(وامتنع) المكفول له (من تسلمه) بلا ضرر (برئ) الكفيل. (ولو لم يشهد على
~~امتناعه) أي المكفول له (من تسلمه) وقال القاضي: يرفعه إلى الحاكم فيسلمه
~~إليه. فإن لم يجده أشهد. (وإن كانت الكفالة مؤجلة لم يلزمه)، أي الكفيل
~~(إحضاره قبل أجلها) كسائر الحقوق. (قال الشيخ: إن كان المكفول في حبس الشرع
~~فسلمه) الكفيل (إليه فيه) أي في الحبس (برئ) الكفيل، (ولا يلزمه إحضاره
~~منه) أي الحبس (إليه عند أحد من الأئمة. ويمكنه الحاكم من الاخراج ليحاكم
~~غريمه ثم يرده) إلى الحبس، (وإن مات مكفول به) برئ الكفيل (سواء توانى
~~الكفيل في تسليمه حتى مات أو لا) لأن الحضور سقط ms1582 عنه. فبرئ كفيله كما لو
~~أبرئ من الدين، وفارق ما إذا غاب. فإن الحضور لم يسقط عنه. ولو قال الكفيل
~~في الكفالة: إن عجزت عن إحضاره أو متى عجزت عن إحضاره كان علي القيام بما
~~أقر به. فقال ابن نصر الله: لم يبرأ بموت المكفول، ولزمه ما عليه. قال: وقد
~~وقعت هذه المسألة، وأفتيت فيها بلزوم المال. (أو تلفت العين المكفول بها)
~~ولو عارية ونحوها. كما يعلم من كلامه في تصحيح الفروع.
# (بفعل الله تعالى قبل المطالبة بها، برئ الكفيل) لأن تلفها بمنزلة موت
~~المكفول به.
# وظاهره: أنها إذا تلفت بفعل آدمي لم يبرأ الكفيل وعلى المتلف بدلها. لا
~~بموت الكفيل فلا يبرأ الكفيل بموته. (فيؤخذ من تركته ما كفل به) يعني حيث
~~تعذر إحضار المكفول به.
# كما لو مات الضامن. (فإن كان) ما على المكفول به (دينا مؤجلا فوثق ورثته)
~~أي الكفيل (برهن) بحرز (أو ضمين) ملئ. لم يحل الدين قبل أجله. (وإلا)
~~يوثقوا بذلك (حل) الدين، لما يأتي في الحجر. (ولا) يبرأ الكفيل (بموت
~~المكفول له) كالضمان، (وورثته) أي ورثة المكفول له (كهو في المطالبة)
~~للكفيل (بإحضاره) أي المكفول به، لانتقال الحق إليهم، كسائر حقوقه. (وإن
~~ادعى الكفيل) بالمال أو البدن (براءة المكفول به من الدين وسقوط الكفالة)
~~لم يقبل منه بغير بينة، لأن الأصل عدم ذلك. (أو قال) الضامن أو الكفيل (لم
~~يكن PageV03P442
# عليه) أي على المضمون عنه أو المكفول به (دين حين) ضمنته، أو (كفلته.
~~فقول) المضمون له، و (المكفول له مع يمينه) لأن الأصل صحة الكفالة والضمان.
~~فإن نكل قضى عليه بالنكول، وإذا مات المديون فأبرأه رب الدين فلم تقبل
~~ورثته. برئ مع كفيله. (وإذا طالب الكفيل المكفول به بالحضور معه) لرب الحق
~~(لزمه ذلك، إن كانت الكفالة بإذنه) ولو لم يطالبه به رب الحق، لأنه شغل
~~ذمته من أجله بإذنه، فلزمه تخليصه، كما لو استعار منه عبده ليرهنه. (أو
~~طالبه) أي الكفيل (صاحب الحق بإحضاره) أي المكفول به، وإن لم يكفله له
~~بإذنه لأن ms1583 حضور المكفول به حق للمكفول له. وقد استناب الكفيل في ذلك
~~بمطالبته به، أشبه ما لو صرح بالوكالة. (وإلا) بأن كفله بغير إذنه، ولم
~~يطالبه صاحب الحق بإحضاره.
# (فلا) يلزمه الحضور معه إلى رب الحق. لأن المكفول به لم يشغل ذمته. وإنما
~~شغلها الكفيل باختياره ولم يوكله صاحب الحق. (فإن كان المكفول به غائبا
~~غيبة تعلم غير منقطعة) بأن غاب بموضع معلوم، (ولو) كان المكفول به (مرتد
~~الحق بدار الحرب) بموضع معلوم (أمهل) الكفيل (بقدر ما يمضي) إلى محل
~~المكفول به، (ويحضره) منه، ليتحقق إمكان التسليم. وسواء كانت المسافة قريبة
~~أم بعيدة. (وإن لم يعلم فيها) أي في الغيبة (خبره) أي المكفول به، (لزمه)
~~أي الكفيل (الدين من غير إمهال) إذ لا فائدة في الامهال مع عدم العلم
~~بموضعه. (فإن) علم موضعه، و (مضى) الكفيل إليه (ولم يحضره) أي المكفول به.
~~(إما لتوان أو لهربه) أي المكفول به (واختفائه أو لامتناعه، أو لغير ذلك)
~~كذي سلطان، (بحيث تعذر إحضاره مع حياته. لزمه) أي الكفيل (ما عليه من
~~الدين) لعموم قوله (ص): الزعيم غارم ولأنها أحد نوعي الكفالة، فوجب الغرم
~~بها إذن، كالكفالة بالمال. ولا يسقط عن الكفيل المال بإحضار المكفول به بعد
~~الوقت المسمى، نصا. (إلا إذا شرط) الكفيل (البراءة منه) أي من الدين، فلا
~~يلزمه، عملا بشرطه، لأنه إنما التزم الكفالة على هذا الشرط. فلا يلزمه سوى
~~ما اقتضاه التزامه. (وكذا عوض العين الملزوم بها) يلزم لكفيل إذا تعذر عليه
~~إحضار المكفول به ليسلمها، (إذا لم يشرط) الكفيل (أ) ن (لا مال عليه
~~بتلفها) أي بسبب تعذر ردها PageV03P443
# لتلفها بفعل آدمي، أو هربه بها ونحوه أما إذا تلف بفعل الله. فقد تقدم أن
~~الكفيل يبرأ بذلك، كموت المكفول به. (فإن اشترط) الكفيل البراءة (برئ) لما
~~تقدم، (والسجان ونحوه ممن هو وكيل على بدن الغريم) كرسول الشرع (بمنزلة
~~الكفيل للوجه) أي كفيل البدن (عليه) أي السجان ونحوه (إحضار الخصم. فإن
~~تعذر) عليه (إحضاره ضمن ما عليه. قاله الشيخ)، واقتصر عليه ms1584 في الفروع. وقال
~~ابن نصر الله: الأظهر أنه كالوكيل يجعل في حفظ الغريم، إن هرب منه بتفريطه،
~~لزمه إحضاره، وإلا فلا. (وقال) الشيخ (وإذا لم يكن الوالد ضامنا لولده ولا
~~له عنده مال، لم يجز لمن له على الولد حق أن يطالب والده بما عليه، لكن إن
~~أمكن الوالد معاونة صاحب الحق على إحضار ولده بالتعريف بمكانه ونحوه. لزمه
~~ذلك) أي التعريف بمكانه ونحوه، لأنه من قبيل نصحه له وحيث أدى الكفيل ما
~~لزمه لتعذر إحضار المكفول به عليه، (ثم قدر) الكفيل (على المكفول به) فقال
~~في الفروع: (فظاهر كلامهم) أي الأصحاب (أنه) أي الكفيل (في رجوعه عليه) أي
~~المكفول به (كضامن)، إن نوى الرجوع رجع على المكفول به، وإلا فلا. (وأنه)
~~أي الكفيل (لا يسلمه) أي المكفول به (إلى المكفول له ثم يسترد) الكفيل منه
~~(ما أداه) إليه، (بخلاف مغصوب تعذر إحضاره مع بقائه) فغرم الغاصب قيمته ثم
~~قدر عليه، فإنه يرده للمغصوب منه ثم يسترد منه ما أداه.
# (لامتناع بيعه) لأن الغاصب لم يملكه بدفع القيمة. وإنما أخذت منه
~~للحيلولة وقد زالت، بخلاف ما على المكفول من الدين. فإنه يصير الكفيل ببذل
~~عوضه ناويا الرجوع، يملكه ملكا تاما. وله منعه والتصرف فيه بما شاء، وإن
~~أدى الكفيل لغيبة المكفول وقد تعذر إحضاره ثم ثبت بالبينة موت المكفول به
~~قبل غرم الكفيل المال، استرده لتبين براءته بموت المكفول. (وإن كفل اثنان
~~واحدا فسلمه أحدهما. لم يبرأ الآخر) بذلك لأن إحدى الوثيقتين انحلت من غير
~~استيفاء. فلم تنحل الأخرى، كما لو أبرأ أحدهما. (وإن أسلم) المكفول به
~~(نفسه برئا) لأنه أدى ما يلزم الكفيلين لأجله، وهو إحضار نفسه. فبرئت
~~ذمتهما. (وإن كفل واحد غريما لاثنين فأبرأه) أي الكفيل (أحدهما. لم يبرأ)
~~الكفيل (من الآخر) لأن عقد PageV03P444
# الواحد مع اثنين بمنزلة عقدين. فقد التزم إحضاره عند كل واحد منهما. فإذا
~~أبرأه أحدهما بقي حق الآخر. (وإن كفل الكفيل كفيل آخر صح) ذلك، لأنه تصرف
~~من أهله في محله.
# (فإن برئ) الكفيل ms1585 (الأول برئ) الكفيل (الثاني)، لأنه فرعه. (ولا عكس)
~~فإذا برئ الثاني لم يبرأ الأول. لأن الأصل لا يبرأ ببراءة الفرع. (وإن كفل)
~~الكفيل (الثاني) شخص (ثالث برئ وكل منهم) أي الكفلاء (ببراءة من قبله) لأنه
~~فرعه. (ولا عكس) أي لا يبرأ أحدهم ببراءة من بعده. لأنه ليس فرعه. ولا عكس
~~أي لا يبرأ أحدهم ببراءة من بعده لأنه ليس فرعه، (كضمان) في مال. (ولو كفل
~~اثنان واحدا وكفل كل واحد منهما) أي من الكفيلين (كفيل آخر فأحضره أحدهما)،
~~أي أحد الكفيلين الأولين (برئ هو ومن تكفل به) الأول: بتسلمه، والثاني:
# ببراءة أصله. (وبقي) الكفيل (الآخر ومن تكفل به) حتى يسلماه أو أحدهما،
~~أو يسلم نفسه، أو يبرأ من الحق. (ومتى أحال رب الحق) على الغريم بدينه (أو
~~أحيل) رب الحق بدينه (أو زال العقد) من بيع أو نحوه، (برئ الكفيل) بالمال
~~أو البدن. (وبطل الرهن) إن كان (لان الحوالة استيفاء في المعنى) سواء
~~استوفى المحال به أو لا. ولبراءة الغريم بزوال العقد.
# (وتقدم) ذلك (أول الباب).
# تتمة: لو قال: أعط فلانا ألفا ففعل، لم يرجع على الآمر. ولم يكن ذلك
~~كفالة ولا ضمانا. إلا أن يقول: أعطه عني، خليطا كان أو غيره. (ولو خيف من
~~غرق سفينة فألقى بعض من فيها متاعه في البحر لتخف. لم يرجع) الملقى (به) أي
~~بمتاعه (على أحد. ولو نوى الرجوع) لأنه أتلف مال نفسه باختياره من غير ضمان
~~(ويجب الالقاء) أي إلقاء ما لا روح فيه من السفينة، (إن خيف تلف الركاب
~~بالغرق) لأن حرمة ذي الروح آكد. فإن خيف الغرق بعد ذلك ألقى الحيوان غير
~~الآدمي لأن حرمته آكد. (ولو قال بعض أهلها) أي السفينة لواحد منهم (ألق
~~متاعك) في البحر (فألقاه. فلا ضمان على الآمر) لأنه لم يكرهه على إلقائه
~~ولم يضمنه له (وإن قال: ألقه) في البحر (وأنا ضامنه ضمن) الآمر به الجميع
~~(وحده)، لأن ضمان ما لم يجب صحيح. وإن قال PageV03P445
# ألقه في البحر وأنا ضامنه وركبان السفينة ضامنون، وأطلق. ms1586 ضمن الآمر وحده
~~بالحصة لأنه لم يضمن الجميع، وإنما ضمن حصته، وأخبر عن سائر ركبان السفينة
~~بضمان سائره، فلزمته حصته، ولم يسر قوله على الباقين. (وإن قال) ألقه في
~~البحر و (كل واحد منا ضامن لك متاعك أو قيمته. ضمن) أي لزم (القائل) وحده
~~(ضمان الجميع، سواء كانوا) أي ركبان السفينة (يسمعون قوله فسكتوا، أو قالوا
~~لا نفعل، أو لم يسمعوا) قوله، لأن سكوتهم لا يلزمهم به حق. (وإن رضوا) أي
~~الركبان (بما قال. لزمهم) الغرم، ويوزع على عددهم.
# لاشتراكهم في الضمان فإن قالوا: ضمنا لك الدين، كانوا شركاء، على كل
~~حصته، وإن قالوا: كل منا ضامن لك الدين، طولب كل واحد به كاملا، وتقدم.
~~(وكذا الحكم في ضمانهم في ما عليه من دين، ولو قال) جائز التصرف (لزيد: طلق
~~زوجتك وعلي ألف، أو) علي (مهرها) فطلقها (لزمه) أي القائل (ذلك) أي الألف
~~أو مهرها (بالطلاق. قال في الرعاية، وقال: لو قال بع عبدك من زيد بمائة
~~وعلي مائة أخرى. لم يلزمه شئ) والفرق: أنه ليس في الثاني إتلاف بخلاف
~~الأول. وإن شرط في ضمان أو كفالة خيارا فسدا.
# باب الحوالة بفتح الحاء وكسرها، واشتقاقها من التحول، لأنها تحول الحق من
~~ذمة إلى ذمة أخرى. قال في المبدع: وهي ثابتة بالاجماع، ولا عبرة بمخالفة
~~الأصم. وسنده: السنة الصحيحة. فمنها: ما أخرجه الشيخان عن أبي هريرة أن
~~النبي (ص) قال: مطل الغني ظلم، وإذا أحيل أحدكم على ملئ فليتبع. وفي لفظ:
~~من أحيل بحقه على ملئ فليحتل. (وهي عقد إرفاق) منفرد بنفسه ليس محولا على
~~غيره. (لا خيار فيه وليست) الحوالة (بيعا) لأنها لو كانت بيعا لكانت بيع
~~دين بدين، ولما جاز التفرق قبل القبض، لأنها بيع مال الربا بجنسه.
# ولجازت بلفظ البيع، وبين جنسين كالبيع كله. ولان لفظها يشعر بالتحول.
~~وليست أيضا PageV03P446
# في معنى البيع، لعدم العين فيها، (بل) الحوالة (تنقل المال) المحال به
~~(من ذمة المحيل إلى ذمة المحال عليه) لما سبق، من أنها مشتقة من التحول أو
~~التحويل. ms1587 وفيها شبه بالمعارضة من حيث إنها دين بدين، وشبه بالاستيفاء من
~~حيث براءة المحيل بها. ولترددها بينهما ألحقها بعض الأصحاب بالمعاوضة،
~~وبعضهم بالاستيفاء وتلزم بمجرد العقد. (فلا يملك المحتال على الملئ) الرجوع
~~على المحيل بحال، لأن الحق انتقل. فلا يعود بعد انتقاله.
# هذا إذا اجتمعت شروطها، لأنها براءة من دين ليس فيها قبض ممن هو عليه،
~~ولا ممن يدفع عنه. أشبه ما لو أبرأه من الدين. (ولا) يملك (المحتال) ولو
~~على غير ملئ (برضاه) بالحوالة (إذا لم يشترط يسار المحتال عليه وجهله) أي
~~يساره (أو ظنه مليئا) ثم تبين خلافه (الرجوع على المحيل بحال. أي سواء أمكن
~~استيفاء الحق) من المحال عليه (أو تعذر) استيفاؤه (لمطل، أو فلس، أو موت،
~~وكذا) لو تعذر استيفاؤه (الجحود. صرح به في الفروع وغيره) بأن جحد المحال
~~عليه الدين وحلف. (ولعل المراد) بأنه لا يرجع مع الجحود (إذا كان المحتال
~~يعلم الدين، أو صدق) المحتال (المحيل عليه) أي على أن دينه بذمة المحال
~~عليه الجاحد. (أو ثبت) الدين (ببينة ثم ماتت ونحوه) بأن أقر المحتال عليه
~~أولا ثم أنكر، (أما إن ظنه) أي ظن المحتال الدين (عليه) أي على المحال عليه
~~(فجحد) المحال عليه الدين، (ولم يمكن إثباته. فله) أي المحتال (الرجوع
~~عليه) أي على المحيل، لأن الأصل بقاء دينه عليه. ولم تتحقق براءته منه.
~~(وتصح) الحوالة (بلفظها) كأحلتك بدينك على فلان، (أو معناها الخاص) كأتبعتك
~~بدينك على فلان ونحوه، لدلالته على المقصود. (ولا تصح) الحوالة (إلا بشروط)
~~أربعة (أحدها: أن يحيل على دين مستقر في ذمة المحال عليه) لان ما ليس
~~بمستقر عرضة للسقوط. ومقتضى الحوالة إلزام المحال عليه بالدين مطلقا. فلا
~~تثبت فيما هذا صفته. (ولو) كانت الحوالة (على الضامن بما ضمنه ووجب) لأنه
~~دين مستقر، بخلاف ما إذا ضمن ما يؤول إلى الوجوب. فلا تصح الحوالة به قبل
~~وجوبه لأنه لا دين عليه إذن. (أو) أي وتصح الحوالة على ما (في ذمة ميت) من
~~دين مستقر لما سبق، (وفي الرعاية الصغرى ms1588 والحاويين: إن قال أحلتك بما عليه)
~~أي الميت (صح) ذلك (لا أحلتك به PageV03P447
# عليه. أي الميت) فلا يصح، لأن ذمته قد خربت. (وتصح) الحوالة (على المكاتب
~~بغير مال الكتابة) كبدل قرض وثمن مبيع، لأنه دين مستقر. (وإن أحال) السيد
~~(على مال الكتابة) لم تصح الحوالة (ولو حل) لعدم استقراره. (أو) أحال
~~المسلم على (السلم) لم تصح الحوالة، لعدم استقراره. (أو) أحال على (رأس
~~ماله) أي السلم (بعد فسخه) لم تصح الحوالة، لأنه لم يصح التصرف فيه قبل
~~قبضه، (وتقدم) في أواخر السلم (أو) أحالت الزوجة على (الصداق قبل الدخول)
~~ونحوه مما يقرر الصداق، لم تصح الحوالة لعدم استقراره (أو) أحال على
~~(الأجرة بالعقد قبل استيفاء المنافع) فيما إذا كانت الإجارة لعمل، (أو) قبل
~~(فراغ المدة) إن كانت الإجارة على مدة. لم تصح الحوالة لعدم استقرارها.
~~(أو) أحال البائع (بثمن المبيع على المشتري في مدة الخيار) أي خيار المجلس
~~أو الشرط. (أو) أحال (على عين من وديعة، أو مضاربة أو على استحقاق في وقف
~~أو على ناظره، أو على ولي بيت المال، أو أحال ناظر الوقف بعض المستحقين على
~~جمعه ونحوه، لم يصح) ذلك حوالة، لأنها انتقال مال من ذمة إلى ذمة. والحق
~~هنا ليس كذلك. لكن يكون ذلك وكالة كالحوالة على ما له في الديوان. (ولا
~~يشترط) للحوالة (استقرار المحال به. فإن أحال المكاتب سيده) بدين الكتابة
~~(أو) أحال (الزوج امرأته) بالصداق قبل الدخول، (أو) أحال (المشتري البائع
~~بثمن المبيع في مدة الخيارين. صح) ذلك، لأن المدين له تسليم الدين قبل
~~استقراره. وحوالته به تقوم مقام تسليمه. (ولا تصح) الحوالة (بمسلم فيه، ولا
~~برأس ماله بعد فسخ) العقد، لأنه تصرف في السلم، أو رأس ماله قبل القبض،
~~وذلك غير صحيح. وتقدم في السلم (ولا) تصح الحوالة (بجزية) لفوات الصغار.
~~ولا على الجزية لذلك ولعدم استقرارها. (وإن أحال من لا دين عليه شخصا على
~~من له عليه دين فهي وكالة) جرت (بلفظ الحوالة). إذ ليس فيها تحويل حق من
~~ذمة إلى ms1589 ذمة. وإنما جازت الوكالة بلفظ الحوالة لاشتراكهما في المعنى، وهو
~~استحقاق الوكيل مطالبة من عليه الدين كاستحقاق المحتال مطالبة المحال عليه
~~(تثبت فيها أحكامها)، أي أحكام الوكالة من عزل الوكيل بموت الموكل وعزله
~~ونحوه. (وإن أحال من عليه دين على من لا دين عليه. فهو) وكالة في (اقتراض.
~~فلا PageV03P448
# يصارفه) لأنه لم يأذن له في المصارفة. (فإن قبض المحتال منه) أي من
~~المحال عليه الذي لا دين عليه (الدين. رجع) المحال عليه إذن (على المحيل)
~~بما دفعه عنه للمحتال، (لأنه قرض) حيث لم يتبرع (وإن أبرأه) أي أبرأ
~~المحتال المحال عليه الذي لا دين عليه (منه. لم تصح البراءة لأنها براءة
~~لمن لا دين عليه. وإن) قبض المحتال من المحال عليه الذي لا دين عليه ما
~~أحيل به، ثم (وهبه) المحتال (إياه بعد أن قبضه منه) ملكه و (رجع المحال
~~عليه) حينئذ (على المحيل) بما دفعه عنه لأنه قرض وهبة المحتال بعد ذلك غير
~~مانعة. (وإن أحال من لا دين عليه على من لا دين عليه، فهي وكالة في اقتراض
~~أيضا، وليس شئ من ذلك حوالة) لانتفاء شرطها. الشرط (الثاني. تماثل الدينين)
~~لأنها تحويل للحق ونقل له. فينتقل على صفته (في الجنس، كأن يحيل من عليه
~~ذهب بذهب، و) أن يحيل (من عليه فضة بفضة. فلو أحال من عليه ذهب بفضة أو
~~بالعكس) بأن أحال من عليه فضة بذهب، (لم يصح) ذلك للتخالف (و) تماثل
~~الدينين (في الصفة. فلو أحال من عليه) دراهم (صحاح بمكسرة أو من عليه)
~~دراهم (غورية بسليمانية لم يصح) ذلك، للتخالف. (و) تماثل الدينين في (
~~الحلول والتأجيل) بأجل واحد (فإن كان أحدهما) أي الدينين (حالا والآخر
~~مؤجلا) لم تصح (أو كان أحدهما) مؤجلا إلى شهر والدين الآخر مؤجلا (إلى
~~شهرين. لم تصح الحوالة) لأنها إرفاق كالقرض. فلو جوزت مع الاختلاف لكان
~~المطلوب منها الفضل، فتخرج عن موضوعها. (ولو كان الحقان) أي المحال به
~~والمحال عليه (حالين فشرط على المحتال أن يؤخر حقه أو) يؤخر (بعضه إلى ms1590 أجل)
~~ولو معلوما. (لم تصح) الحوالة (أيضا) لأن الحال لا يتأجل بأجل. ولو قيل
~~يفسد الشرط، وتصح الحوالة كالشروط الفاسدة في البيع. لكان أوفق بالقواعد.
~~ولم أر المسألة لغيره. (فيشترط ذلك) أي تماثل الدينين فيما ذكر ( كما
~~يشترط) ذلك (في المقاصة. وتقدم آخر السلم) بيان المقاصة وشروطها، (و) يشترط
~~PageV03P449
# تماثل الدينين في (القدر فلا تصح) الحوالة (بعشرة على خمسة، ولا عكسه) إن
~~أحال بخمسة على عشرة، للتخالف كما سبق. (وتصح) الحوالة (بخمسة من العشرة
~~على الخمسة.
# و) تصح الحوالة (بالخمسة على خمسة من العشرة) للمرافقة. (ولا يضر اختلاف
~~سببي الدينين) بأن يكون أحدهما عن قرض، والآخر ثمن مبيع أو نحوه. الشرط
~~(الثالث: أن تكون) الحوالة (بمال معلوم على مال معلوم مما يصح السلم فيه من
~~المثليات وغيرها.
# كمعدود ومذروع) لأنها إن كانت بيعا فلا يصح في مجهول. وإن كانت تحول الحق
~~فيعتبر فيها التسليم، والجهالة تمنع منه. ولا تصح فيما لا يصح السلم فيه
~~كالجوهر. وإن أحال بإبل الدية على إبل القرض، لم يصح على المذهب، من أنه
~~يرد القيمة. لاختلاف الجنس، وإن كان بالعكس لم يصح مطلقا. وفي الحوالة بإبل
~~الدية على من عليه مثلها وجهان.
# قال القاضي: تصح، لأنها تختص بأقل ما يقع عليه الاسم في السن والقيمة
~~وسائر الصفات.
# والوجه الثاني: لا تصح، لأنها مجهولة. (قال الشيخ: الحوالة على ماله في
~~الديوان) ومثله الحوالة على ماله في الوقف (إذن في الاستيفاء فقط) كما
~~تقدم. (وللمحتال) إذن (الرجوع) كعزل الوكيل نفسه (ومطالبة محيله) بدينه.
~~لأنه لم يبرأ منه بوفاء ولا إبراء ولا حوالة حقيقة. الشرط (الرابع: أن يحيل
~~برضاه) قال في المبدع: بغير خلاف، لأن الحق عليه. فلا يلزمه أداؤه من جهة
~~الدين على المحال عليه. (ولا يعتبر رضا المحال عليه) لان PageV03P450
# للمحيل أن يستوفي الحق بنفسه وبوكيله. وقد أقام المحتال مقام نفسه في
~~القبض، فلزم المحال عليه الدفع إليه كالوكيل. (ولا) يعتبر أيضا (رضا
~~المحتال إن كان المحال عليه مليئا. فيجب) على من أحيل على ملئ (أن ms1591 يحتال)
~~لظاهر قوله (ص): إذا أتبع أحدكم على ملئ فليتبع. (فإن امتنع) المحتال (أجبر
~~على قبولها) أي الحوالة للخبر، (ويبرأ المحيل بمجرد الحوالة قبل الأداء،
~~وقبل إجبار) الحاكم (المحتال على قبولها) أي الحوالة. فلا رجوع له على
~~المحيل لو مات المحال عليه، أو أفلس، أو جحد بعد ذلك، وتقدم. وفسر الإمام
~~أحمد الملئ فقال: هو أن يكون قادرا بماله وقوله وبدنه. فلذلك قال: (وتعتبر
~~الملاءة في المال والقول والبدن)، وجزم به في المحرر والنظم والفروع
~~والفائق والمنتهى وغيرها. زاد في الرعاية الصغرى والحاويين: (وفعله)، وزاد
~~في الكبرى عليهما: (وتمكنه من الأداء. ف‍) - الملاءة (في المال: القدرة على
~~الوفاء. و) الملاءة (في القول: أ) ن (لا يكون مماطلا. و) الملاءة (في
~~البدن: إمكان حضوره مجلس الحكم) هذا معنى كلام الزركشي.
# والظاهر أن فعله يرجع إلى عدم المطل، إذ الباذل غير مماطل. وتمكنه من
~~الأداء يرجع إلى القدرة على الوفاء، إذ من ماله غائب أو في الذمة ونحوه:
~~غير قادر على الوفاء، ولذلك أسقطهما الأكثر كما تقدم ولم يفسرهما. (فلا
~~يلزم) رب الدين (أن يحتال على والده) لأنه لا يمكنه إحضاره إلى مجلس الحكم.
~~(ولا) يلزم أن يحتال (على من هو في غير بلده) لعدم قدرته على إحضاره مجلس
~~الحكم. وقياسه: الحوالة على ذي سلطان لا يمكنه إحضاره مجلس الحكم، (ولا يصح
~~أن يحيل) رب الدين (على أبيه) لأن المحيل لا يملك مطالبة المحال عليه ففرعه
~~كذلك. (ومتى صحت) الحوالة (فرضيا) أي المحتال والمحال عليه (بخير منه)، أي
~~الدين (أو بدونه، أو) رضيا ب‍ (- تعجيله) وهو مؤجل (أو) ب‍ (- تأجيله) وهو
~~حال، (أو) أخذ (عوضه. جاز) ذلك، لأن ذلك يجوز في القرض، فهنا أولى، لكن إن
~~جرى بين العوضين ربا النسيئة كما لو كان الدين المحال به من الموزونات،
~~فعوضه فيه موزونا من غير جنسه، أو كان مكيلا، فعوضه عنه مكيلا من غير جنسه.
~~اشترط فيه. PageV03P451
# التقابض بمجلس التعويض. (وإن رضي) المحتال بالحوالة، (واشترط) في المحال
~~عليه (اليسار) صح الاشتراط. لحديث: المسلمون ms1592 على شروطهم ولأنه شرط فيه
~~مصلحة للعقد في عقد معاوضة. فكان كشرط صفة في المبيع. فإن بان معسرا فله
~~الرجوع على المحيل. لفوات شرطه. (أو لم يرض) المحتال بالحوالة (فبان)
~~المحال عليه (معسرا. فله) أي المحتال (الرجوع على المحيل) ولا يجبر على
~~اتباعه، لأنه لم يحتل على ملئ. (وإذا أحال المشتري البائع بالثمن) فبان
~~البيع باطلا. فالحوالة باطلة. (أو أحال البائع عليه) أي المشتري (به) أي
~~بالثمن (فبان البيع باطلا، كظهور العبد المبيع حرا) أو مستحقا. (فإن كان)
~~ظهور البطلان (ببينة. فالحوالة باطلة) لأنه ببطلان البيع تبينا أن لا ثمن
~~على المشتري، والحوالة فرع على الثمن. فإذن يبطل الفرع لبطلان أصله فيرجع
~~المشتري على من كان له عليه الدين في مسألة حوالته. وعلى المحال عليه في
~~مسألة الحوالة عليه لا على البائع. لان الحوالة لما بطلت وجب بقاء الحق على
~~ما كان. (وإن كان) ظهور المبيع حرا (باتفاق المحيل والمحتال عليه على
~~حريته) أي العبد المبيع، (من غير بينة. فإن صدقهما المحتال فكذلك) أي بطلت
~~الحوالة. لاتفاق الكل على بطلانها. (وإن كذبهما) المحتال (لم يقبل قولهما
~~عليه) لأنهما يبطلان حقه. (أشبه ما لو باع المشتري العبد ثم اعترف هو
~~وبائعه أنه كان حرا، لم يقبل قولهما على المشتري الثاني. وإن أقاما) أي
~~المحيل والمحال عليه (بينة) بحريته (لم تسمع) بينتهما، (لأنهما كذباها
~~بدخولهما في التبايع. وإن أقام العبد بينه بحريته قبلت) البينة لعدم ما
~~يمنعها، (وبطلت الحوالة) لأنه ببطلان البيع ظهر أن لا ثمن على المشتري.
~~والحوالة فرع على سلامة الثمن. (وإن صدقهما) أي البائع والمشتري (المحتال)
~~على حرية العبد، (وادعى أن الحوالة بغير ثمن العبد) الذي اتفقوا على حريته،
~~(ف‍) - القول (قوله مع يمينه) لأنه يدعي سلامة العقد. وهي الأصل. (إذا لم
~~يكن لهما) أي للبائع والمشتري (بينة) بأن الحوالة بثمن العبد. فإن كانت عمل
~~بها، (وإن اتفق المحيل والمحتال على حريته) PageV03P452
# أي العبد (وكذبهما المحتال عليه لم يقبل قولهما عليه في حرية العبد)،
~~لأنه إقرار على غيرهما. (وتبطل ms1593 الحوالة) لاعتراف المحيل والمحتال ببطلانها.
~~(والمحال عليه يعترف للمحتال بدين لا يصدقه) المحتال (فيه. فلا يؤخذ منه
~~شيئا، وإن اعترف المحتال والمحال عليه بحرية العبد عتق) العبد (لاقرار من
~~هو في يده بحريته، وبطلت الحوالة بالنسبة إليهما) مؤاخذة لهما بحكم
~~إقرارهما. (ولم يكن للمحتال الرجوع على المحيل، لأنه معترف ببراءته) بدخوله
~~معه في الحوالة. (وإن فسخ البيع) وقد أحال المشتري البائع بالثمن، أو أحال
~~البائع عليه به (بعيب أو) تدليس ونحوه، أو (إقالة أو خيار أو انفسخ النكاح)
~~بعد الحوالة بالصداق بما يسقطه أو ينصفه (ونحوه)، أي أو انفسخ نحو النكاح
~~كإجارة بعد الحوالة بأجرتها، (بعد قبض المحتال مال الحوالة لم تبطل)
~~الحوالة، لان عقد البيع لم يرتفع من أصله، فلم يسقط الثمن، فلم تبطل
~~الحوالة لانتفاء المبطل.
# (وللمشتري الرجوع على البائع في مسألتي حوالته) للبائع، (والحوالة عليه)
~~من البائع.
# لأنه لما رد المعوض استحق الرجوع بالعوض. والرجوع في عينه متعذر للزوم
~~الحوالة فوجب في بدله. وإذا لزم البدل وجب على البائع، لأنه هو الذي انتفع
~~بمبدله. و (لا) رجوع للمشتري. (على من كان عليه الدين في المسألة الأولى)،
~~وهو الذي أحال المشتري عليه البائع. (ولا) رجوع للمشتري أيضا (على من أحيل)
~~أي أحاله البائع (عليه في) المسألة (الثانية) لصحة الحوالة وعدم بطلانها
~~لما تقدم. (وإن كان الفسخ) للبيع على أي وجه: من تقايل، أو عيب، أو خيار
~~ونحوه. (قبل القبض) أي قبض المحتال مال الحوالة، (لم تبطل الحوالة أيضا)
~~لأن الحق انتقل عن المحيل، فلم يعد إليه. وثبت للمحتال، فلم يزل عنه، ولان
~~الحوالة بمنزلة القبض، فكأن المحيل أقبض المحتال دينه (كما لو أخذ البائع
~~بالثمن عرضا) أو كان دراهم وأخذ عنها دنانير أو بالعكس ثم فسخ البيع. لم
~~يرجع المشتري إلا بما وقع عليه العقد، لا بما عوضه البائع. (ويرجع المشتري
~~على البائع بالثمن) لعود المبيع إليه بالفسخ، كما سبق. (ويأخذه) أي الثمن
~~PageV03P453
# (البائع من المحال عليه) لبقاء الحوالة، (وللبائع أن يحيل المشتري على من
~~أحاله المشتري عليه ms1594 في الصورة الأولى) وهي ما إذا كان المشتري أحال البائع
~~بالثمن، لأن دين البائع ثابت على من أحاله المشتري عليه، فصحت الحوالة،
~~كسائر الحقوق. (وللمشتري أن يحيل المحتال عليه) من البائع (على البائع في)
~~الصورة (الثانية) وهي ما إذا كان البائع أحال على المشتري بالثمن، لاستقرار
~~الدين عليه كما تقدم. (فإذا أحال شخص رجلا على زيد بألفه فأحاله) أي الرجل
~~(زيد بها على عمرو. صح) ما ذكر، لأنه حوالة دين ثابت. (وهكذا لو أحال الرجل
~~عمرو على زيد بما ثبت له في ذمته. فلا يضر تكرار المحال والمحيل) أي لا
~~يمنع من صحة الحوالة، لعدم منافاته لها. (وإذا) اختلف المحيل والمحتال. بأن
~~(قال) المحيل (أحلتك) ف‍ (- قال) المحتال (بل وكلتني) في القبض، فقول مدعي
~~الوكالة، لما يأتي. وله القبض لأنه إما وكيل أو محتال. فإن قبض منه بقدر
~~دينه فأقل، فله أخذه لنفسه، لأن رب الحق يعترف له به. وهو يقول: إنه أمانة
~~في يده، وله مثله عليه. فإذا أخذه لنفسه حصل غرضه له. وإن استوفى مدعي
~~الوكالة دينه من مدعي الحوالة رجع هو على المحال عليه. وإن كان مدعي
~~الوكالة قد قبض وأتلف أو تلف في يده بتفريطه، سقط حقه. وإن تلف في يده بلا
~~تفريط فالتالف على خصمه، وله طلبه بحقه. ولا رجوع لخصمه على المحال عليه
~~لاعترافه ببراءته. (أو قال) المحيل (وكلتك) في القبض (قال: بل أحلتني. فقول
~~مدعي الوكالة) لأنه يدعي بقاء الحق على ما كان، وينكر انتقاله. والأصل معه
~~(وكذا إن اتفقا) أي رب الدين والمدين (على أنه) أي المدين (قال) لرب الدين
~~(أحلتك) وادعى أحدهما أنه أريد بها الوكالة فقوله، لأن الأصل بقاء الحق على
~~المحال عليه، فيحلف المحيل. ويبقى حقه في ذمة المحال عليه، قاله الموفق
~~والشارح. قال في الرعاية الكبرى والفروع: لا يقبض المحتال من المحال عليه
~~لعزله بالانكار. وله طلب حقه من المحيل، صححه الموفق، والشارح. PageV03P454
# قالا: هما وصاحب المبدع وشرح المنتهى. وعلى كلا الوجهين: إن كان المحتال
~~قد قبض الحق ms1595 من المحال عليه وتلف في يده. فقد برئ كل واحد منهما من صاحبه.
~~ولا ضمان عليه، سواء تلف بتفريطه أو غيره، انتهى. وفي الفروع: والتالف من
~~عمرو، أي مدعي الوكالة، وتبعه في المنتهى. وإن لم يتلف فله أخذه منه في
~~الأصح. (أو قال) المدين لرب الدين (أحلتك بديني، أو) أحلتك (بالمال الذي
~~قبل فلان، وادعى أحدهما أنه أريد بها الوكالة، وأنكر الآخر) أن يكون أريد
~~بها الوكالة. فقول مدعي الوكالة، لما سبق من أن الأصل معه، ولا موضع للبينة
~~هنا. لأنهما لم يختلفا في لفظ يسمع، ولا فعل يرى.
# وإنما يدعي أحدهما بنيته. وهذا لا تشهد به البينة نفيا ولا إثباتا. (وإن
~~قال) المدين لرب الحق (أحلتك بدينك، واتفقا على) صدور (ذلك) اللفظ بينهما
~~(وادعى أحدهما أنه أراد بها الوكالة. فقول مدعي الحوالة) لأن الحوالة بدينه
~~لا تحتمل الوكالة، فلم يقبل قول مدعيها.
# ومن له دين على آخر فطالبه به، فقال: أحلتك به فلانا الغائب وأنكر رب
~~الحق، فقوله مع يمينه ويعمل بالبينة.
# باب الصلح وأحكام الجواز بكسر الجيم، مصدر بمعنى المجاورة، وأصله
~~الملازمة. لأن الجار يلزم جاره في المسكن (الصلح) لغة (التوفيق والسلم)
~~بفتح السين وكسرها،، أي قطع المنازعة (3) (وهو) أي الصلح شرعا (معاقدة
~~يتوصل بها إلى موافقة بين المختلفين) أي متخاصمين (4). وهو جائز.
# بالاجماع. لقوله تعالى: (وطن طائفتان من المؤمنين اقتتلوا فأصلحوا
~~بينهما) (الحجرات:
# 9). وقوله: (والصلح خير) (النساء: 128). ولحديث أبي هريرة مرفوعا الصلح
~~جائز بين المسلمين إلا صلحا حرم حلالا، أو أحل حراما (5) رواه أبو داود
~~والترمذي وقال حسن PageV03P455
# صحيح، وصححه الحاكم (وهو) أي أصل الصلح (أنواع) تأتى الإشارة الإشارة
~~إليها في كلامه (ومن أنواعه: الصلح) بين متخاصمين (في الأموال، وهو المراد)
~~بالترجمة (هنا) في هذا الباب (ولا يقع) الصلح (في الغالب إلا عن انحطاط من
~~رتبة إلى ما دونها، على سبيل المدارة لبلوغ بعض الغرض) أي للوصل إلى بعض
~~الحق (وهو) أي الصلح (من أكبر العقود فائدة) لما فيه من قطع النزاع والشقاق
~~- ولذلك) أي لكونه من ms1596 أكبر العقود فائدة (حسن) أي أبيح (فيه الكذب) كما
~~يأتي في الشهادات موضحا (ويكون) الصلح (بين مسلمين وأهل حرب) بعقد الذمة أو
~~الهدنة أو الأمان، وتقدم (و) يكون أيضا (بين أهل بغي، و) أهل (عدل) ويأتي
~~في الحدود (و) يكون أيضا (بين زوجين إذا خيف الشقاق بينهما، أو خافته امرأة
~~أعرض زوجها عنها) ويأتي في النشوز (و) يكون أيضا (بين متخاصمين في غير مال)
~~غير من سبق ذكر هم، وليس له باب يخصه، ويكون أيضا بين متخاصمين ف - المال،
~~وهو المقصود بالباب، كما تقدم وهذه أنواعه التي. شار إليها أولا (وهو) أي
~~الصلح بين متخاصمين (في الأموال قسمان: أحدهما: صلح على الاقرار، وهو) أي
~~صلح الاقرار (نوعان أحدهما: الصلح على جنس الحق) المقر به (مثل أن يقر)
~~رشيد (له بدين، فيضع أي يسقط (عنه بعضه) ويأخذ الباقي، (أو) يقر رشيد لآخر
~~(بعين فيهب) المقر له (له) أي للمقر (بعضها، ويأخذ الباقي، فيصح) الصلح (إن
~~كان) ما صدر من إبراء أو هبة (بغير لفظ الصلح، لأن الأول) أي وضع بعض الحق
~~(إبراء والثاني) أي هبة بعض العين (هبة، يعتبر له شروط الهبة) من كونه جائز
~~التصرف، والعلم بالموهوب ونحوه، ولا يمنع الانسان من إسقاط بعض حقه أو
~~هبته، كما لا يمنع من استيفائه لأنه صلى الله عليه وسلم كلم غرماء جاز
~~ليضعوا عنه، وقضية كعب مع ابن أبي حدرد شاهدة بذلك، فإن كان بلفظ الصلح لم
~~يصح، لأنه صالح عن بعض ماله ببعض، فهو هضم للحق، وبالجملة فقد منع الخرفي
~~وابن أبي موسى الصلح على الاقرار، وأباه الأكثر، فعلى الأول: إن وفاه من
~~جنس حقه فهو وفاء، ومن غير جنسه معاوضة، وأن أبرأه عن بعضه فهو إبراء وإن
~~وهبة بعض العين فهو PageV03P456
# هبة، ولا يسمى صلحا، فالخلاف إذن في التسمية. قاله في المغني (1) والشرح
~~(2). وأما المعنى فمتفق عليه (ويصح) ما ذكر من الابراء والهبة (إن لم يكن
~~بشرط، مثل أن يقول) أبرأتك أو وهبتك (على أن تعطيني الباقي) فإن فعل ذلك ms1597 لم
~~يصح، لما يأتي في الهبة من أنه لا يصح تعليقها، ولا تعليق الابراء بشرط (أو
~~يمنعه) أي لا يصح الابراء والهبة إذا منعه المقر (حقه بدونه) أي بدون
~~الابراء أو الهبة فلا يصح، لأنه من أكل أموال الناس بالباطل (ولا يصح ذلك)
~~أي ما ذكر من الابراء والهبة (ممن لا يملك التبرع كالمكاتب، و) العبد أو
~~المميز (المأذون له) في التجارة (و) لا من (ولي اليتيم وناظر الوقف، ونحو
~~هم) كالوكيل في استيفاء الحقوق لأن تبرع، وهؤلاء لا يملكونه (إلا في حال
~~الانكار، وعدم البينة) فيصح، لأن استيفاء البعض عند العجز عن استيفاء الكل
~~أولى من تركه (ويصح) الصلح (عما ادعى) بالبناء للمفعول. به (على موليه، وبه
~~بينة) للمدعي، لأنه مصلحة للمولى لعيه، فإن لم يكن به بينة لم يصح (وإن
~~صالح) رشيد (عن) دين (مؤجل ببعضه حالا، لم يصح) الصلح، لأنه ببذل القد الذي
~~يحطه عوضا عن تعجيل ما في ذمته، أشبه ما لو أعطاه عشرة حالة بعشرين مؤجلة
~~(إلا في) دين (كتابة) فإذا عجل المكاتب البعض وأبرأه السيد من الباقي صح،
~~لان الربا لا يجري بين المكاتب وسيده في دين الكتابة، كما تقدم (وإن وضع)
~~أي أسقط رب الدين (بعض) الدين (الحال، وأجل باقيه) بأن كان له عليه مائة
~~حالة أبرأه منها بخمسين مؤجلة (صح الاسقاط) لأنه أسقطه عن طيب نفسه، وليس
~~في مقابلة تأجيله، فوجب أن يصح كما لو أسقطه كله (دون التأجيل) لأن الحال
~~لا يتأجل، و (لأنه وعد) فلا يلزم الوفاء به، وكذا لو صالحه عن مائة صحاح
~~بخمسين مكسرة، وهو إبراء في خمسين، ووعد في الأخرى (وإن صالح) من عليه حق
~~(عن الحق بأكثر منه من جنسه، مثل أو يصالح عن دية الخطأ) بأكثر منها من
~~جنسها (أو) صالح (عن قيمة متلف متقوم بأكثر منها من جنسها لم يصح) الصلح
~~لأن الدية والقيمة ثبتت في الذمة مقدرة، فلم يجز أن يصالح عنها بأكثر منها
~~من جنسها، إذ الزائد لا مقابل له، فيكون حراما، ms1598 لأنه من أكل المال بالباطل،
~~و (كمثلي) PageV03P457
# أتلفه وصالحه عنه بأكثر من مثله من جنسه (وإن صالحه عن دية الخطأ وقيمة
~~المتلف بعرض قيمته أكثر منها) أي من دية الخطأ أو قيمة المتلف (صح) الصلح
~~(فيهما) أي في مسألة الدية ومسألة القيمة، لأنه لا ربا بين العوض والمعوض،
~~فصح، كما لو باعه ما يساوي خمسة بدرهم (ويصح) الصلح عن المثلى (المتلف
~~بأكثر) من قيمته (وبعرض من غير جنسه، لما سبق) وإن صالحه (صاحب بيت) ببعض
~~بيت أقر له به (لم يصح) الصلح، لأنه صالحه عن بعض حقه ببعضه (أو) صالحه
~~(على أن يسكنه) المقر سنة، (أو) صالحه على أن (يبني له) المقر فوقه (أي فوق
~~البيت المقر به) غرفة لم يصح (الصلح، لأنه صالحه عن ماله على ماله، أو
~~منفعته،) وإن أسكنه (السنة أو) بعضها أو بنى له فوقه غرفة (كان) ذلك تبرعا
~~منه (أي من صاحب البيت بمنافعه) متى شاء (المقر له أخرجه منها) أي من الدار
~~المعلومة من ذلك البيت، لأن كالعارية (وإن أعطاه) أي أعطى المقر له المقر
~~(بعض داره بناء على هذا) الصلح، لم يلزم الاعطاء لترتبه على الصلح الفاسد
~~(فمتى شاء) المقر له (انتزعه) أي ما أعطاه له (منه) أي من المقر (وإن فعل)
~~المقر له (ذلك أي ما ذكر، بأن أسكنه البيت أو أعطاه بعضه، أو بنى له فوقه
~~غرفة (على سبيل المصالحة معتقدا أن ذلك وجب على الصلح رجع) المقر له (عليه)
~~أي على (بأجرة ما سكن) في الدار (أو أجرة ما كان في يده من الدار) إذا كان
~~في يده بعضها (وإن بنى) المقر (فوق البيت غرفة) بناء على السطح (أجبر)
~~بالبناء للمفعول أي المقر (على نقضها) لأنه وضعها بغير حق (و) أجبر أيضا
~~على أداء (أجرة السطح مدة مقامه في يده) لأنه بيده بعقد فاسد (وله) أي
~~المقر (أخذ آلته) التي بنى بها الغرفة لبقائها في ملكه (وإن اتفقا) الذي
~~المقر والمقر له بالبيت الذي بيت فوقه الغرفة (على أن يصالحه ms1599 صاحب البيت عن
~~بنائه) الذي هو الغرفة (بعوض جاز) الصلح لأن الحق لهما (وإن بنى) المقر
~~(الغرفة بتراب من أرض صاحب البيت، وآلاته، فليس له) أي للمقر (أخذ بنائه،
~~لأنه ملك صاحب البيت) لا حق لمقر فيه، ولا رجوع له PageV03P458
# بمؤنة التالف كالغاصب (وإن أراد) الباني بتراب صاحب البيت وآلاته (نقض
~~البناء لم يكن له ذلك، أي نقض النباء لأنه لا حق له فيه (إذا أبرأه المالك
~~من ضمان ما يتلف به) أي بالبناء، وتصح البراءة منه، كما يأتي في الغصب (وإن
~~قال) رب الدين لمدين (أقر لي بديني وأعطيك) أو خذ (منه) أو من غيره (مائة
~~ففعل) أي أقر له بدينه (صح الاقرار) لأن أقر بحق يحرم عليه إنكاره (ولم يصح
~~الصلح) لأن يجب عليه الاقرار بما عليه من الحق، فلم يحل له أخذ العوض عما
~~يجب عليه فإن أخذ شيئا رده (وإن صالح) شخص (إنسانا مكلفا ليقر له
~~بالعبودية) أي بأنه مملوكه، لم يصح الصلح (أو) صالح امرأة مكلفة لتقر له
~~بالزوجية، (لم يصح) الصلح، لأن ذلك صلح يحل حرما، لأن إرقاق النفس وبذل
~~المرأة نفسها بعوض لا يجوز (وإن دفع المدعى عليه العبودية) مالا للمدعي
~~صلحا عن دعواه، صح لأنه يجوز أن يعتق عبده بعوض الخلع، والمرأة تبذله لقطع
~~الخصومة (فإن ثبتت الزوجية بعد ذلك) أي بعد دفعها كعوض له (بإقرارها أو
~~ببينة، فالنكاح باق بحاله) لأن لم يوجد من الزوج طلاق ولا خلع (ولم يكن ما
~~أخذه) من العوض (صلحا) عن دعوى الزوجية (خلعا) لأنها لم تدفعه في مقابلة
~~إبانتها، لأنها لم تعترف بالزوجية حتى تطلب الإبانة (وإن) طلقها وأنكر ف
~~(دفعت إليه مالا ليقر لها بما وقع) منه (من طلاقها، صلح) لأنه يجوز لها أن
~~تبذل له مالا ليبينها (وحرم عليه الاخذ) لان الاقرار بما وقع منه واجب
~~عليه، فلا يجوز له أن يعتاض عنه (ولو طلقها ثلاثا أو) طلقها (أقل) من ثلاث
~~(فصالحها على مال لتترك دعواها) الطلاق (لم يجز) الصلح، لأنه يحل حراما. ms1600
# فصل النوع الثاني من نوعي الصلح على إقرار (أن يصالح عن الحق المقر به
~~بغير جنسه، فهو معاوضة) أي بيع كما اعترف لو له PageV03P459
# بعين في يده أو دين في ذمته ثم عوض عنه ما يجوز تعويضه، وهو ينقسم ثلاثة
~~أقسام، نبه عليها بقوله (فإن كان بأثمان عن أثمان فصرف، له حكمه) لأن بيع
~~أحد النقدين بالآخر يشترط له القبض في المجلس (و) إن كان (بعرض عن نقد، أو)
~~كان (عن العرض بنقد، أو) كان عن العرض (بعرض، فبيع) يشترط فيه العلم، لأنه
~~مبادلة مال بمال (و) الصلح (عن دين يصح بغير جنسه بأكثر من الدين وأقل)
~~منه، لأنه بيع (بشرط القبض) قبل التفرق لئلا يصير بيع دين بدين (ويحرم)
~~الصلح عن الدين (بجنسه) إذا كان مثليا (مكيلا أو موزونا) لا صناعة فيه
~~مباحة يصح السلم فيه (بأكثر) من الدين (أو أقل) منه (على سبيل المعاوضة)
~~لأنه ربا (لا) إن ترك له بعض الدين وأخذ الباقي (على سبيل الابراء أو
~~الحطيطة) كما لو أبرأه من الكل، وتقدم، وإن كان الدين غير مكيل ولا موزون
~~وصالحه عنه بأكثر منه من جنسه، لأن الواجب في غير المثلى قيمته، فالصلح في
~~فالصلح في الحقيقة عن القيمة، وهي إنما تكون من النقدين، فاختلف الجنس، فلا
~~ربا (وإن كان) الصلح عن نقد أو عرض (بمنفعة كسكنى دار وخدمة عبد) مدة
~~معلومة (أو) صالحه عن ذلك (على أن يعمل له عملا معلوما) كخياطة ثوب وبناء
~~حائط (ف‍) - هو (إجارة) لأنها بيع المنافع (تبطل بتلف الدار وموت العبد لا
~~عتقه أو بيعه أو هبته (كسائر الإجارات، فإن كان) التلف (قبل استيفاء شئ من
~~المنفعة) انفسخت (ورجع بما صالح عنه) من دين أو عين (وإن كان) التلف (بعد
~~استيفاء بعضها) أي بعض المنفعة انفسخت فيما بقي، و (رجع بقسط ما بقي) من
~~المدة (وإن صالحه) أي صالح المقر المقر له بدين أو عين (على أن يزوجه أمته،
~~وكان) المقر له (ممن يجوز له نكاح الإماء) بأن (صداقها) لأنهما ms1601 جعلاه ف -
~~نظير تزوجها (فإن انفسخ النكاح قبل الدخول بأمر يسقط الصدق) كفسخه لعيبه
~~(رجع الزوج) المقر له على المقر (بما صالح عنه) من دين أو عين، لعوده إليه
~~بالفسخ (وإن طلقها) الزوج (قبل الدخول) تنصف الصداق، و (رجع) الزوج
~~PageV03P460
# (بنصفه) أي بنصف ما صالح عنه، وإن طلقها بعد الدخول ونحوه فلا رجوع له
~~بشئ لتقرر الصداق بنحو الدخول (وإن صالح) البائع (عن عيب مبيع بشئ) أي عين،
~~كدينا أو منفعة، كسكنى دار معينة (صح) الصلح، لأنه يجوز أخذ العوض عن عيب
~~المبيع (فإن بان أنه) أي المصالح عنه (ليس بعيب) كانتفاخ بطن أمة ظن أنه
~~حمل فتبين عدمه (أو زال) العيب (سريعا كما يأتي، رجع) البائع على المشتري
~~(بما صالح به) لظهور عدم استحقاق المشتري له لعدم العيب في الأولى وزواله
~~في الثانية، بلا ضرر يلحقه (وإن صالحت المرأة) عن دين أو عين أقرت به
~~(بتزويج نفسها، صح) الصلح والنكاح (وكان ما أقرت به من دين أو عين صداقا
~~لها) لأن عقد التزويج يقتضي عوضا، فإذا جعلت ذلك عوضا عن الحق الذي عليها،
~~صح، كغيره، ويكون عقد النكاح من الولي بحضرة شاهدي عدل، على ما يأتي تفصيله
~~في النكاح، ولم ينبهوا عليه لظهوره (وإن كان الصلح) بتزويجها (عن عيب) أقرت
~~به في مبيعها وانفسخ نكاحها بما يسقط به صداقها) لمجئ الفرقة من قبلها
~~كفسخها أقرت به في مبيعها وانفسخ نكاحها بما يسقط به صداقها) لمجئ الفرقة
~~من قبلها كفسخها لعيبه (رجع) الزوج (عليها بأرشه) أي أرش العيب وهو قسط ما
~~بين قيمته صحيحا ومعينا من ثمنه كما تقدم، لأنه صداقها (وإن لم ينفسخ
~~النكاح وتبين عدم العيب كبياض في عين العبد) الذي باعته (ظنة عمى، وزال)
~~البياض (سريعا بغير كلفة وعلاج، ولم يحصل به تعطيل نفع، رجعت بأرشه) على
~~الزوج وهو المشتري، لأنه صداقها الذي رضيت به، كما لو تزوجها على عبد فبان
~~حرا ونحوه (لا بمهر مثلها) لأنها مسمى لها (وإن صالح عما في الذمة) من نحو
~~قرض ms1602 وقيمة متلف (بشئ من الذمة لم يجز التفريق قبل القبض، لأن بيع أقربه
~~(على دراهم) أو دنانير (جاز على الوجه يجوز به بيع الزرع، على ما ذكر في
~~البيع) أي بيع الأصول والثمار، نحو أن يكون بعد اشتداد حبه، أو بشرط القطع
~~في حال (ويصح) الصلح (عن المجهول بمعلوم، إذا كان) المجهول (مما لا يمكن
~~معرفته) وقوله (للحاجة، نصا) متعلق فيصح، علة له (سواء كان) المجهول (عينا
~~أو دينا، أو كان المجهول PageV03P461
# من الجانبين، كصلح الزوجة عن صداقها الذي لا بينه لها به، ولا علم لها
~~ولا للورثة بمبلغه، وكذلك الرجلان بينهما معاملة وحساب قد مضى عليه زمن
~~طويل ولا علم لكل منهما بما عليه لصاحبه، أو) كان الجهل (ممن هو) أي الدين
~~(عليه) إن كان عليه حق (لا على به بقدره، ولو علمه صاحب الحق، ولا بينه له)
~~بما يدعيه، وقوله (بنقد) أي حال (ونسيئة) متعلق بيصح، لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لرجلين اختصما في مواريث اندرست بينهما استهما وتوخيا الحق، وليحلل
~~أحدكما صاحبه) رواه أحمد وأبو داود، ولأنه إسقاط حق فصح في المجهول في
~~المجهول كالعتاق والطلاق، ولو قيل: بعدم جوازه لأفضى إلى ولأنه ضياع الحق،
~~والبيع قد يصح في المجهول في الجملة كأساسات الحيطان فإن كان الصلح بمجهول
~~لم يصح لان تسليمه واجب، والجهالة تمنعه (فإن أمكن معرفته) أي المجهول (ولم
~~تتعذر) معرفته (كتركة موجودة صولح بعض الورثة عن ميراثه منها) ولم يعرف
~~كميته (لم يصح الصلح) في ظاهر نصوصه. وهذا ظاهر ما جزم به في الارشاد. وقطع
~~به الشيخان والشرح (2) لعدم الحاجة.
# قال أحمد: إن صولحت المرأة من ثمنها لم يصح الصلح. واحتج بقول شريح. وقدم
~~قي الفروغ والمبدع (3) واقتصر عليه في التنقيح والمنتهى: أنه كبراءة من
~~مجهول، أي إن قلنا الصلح عن المجهول. صلح الصلح وإلا فلا. قال في التلخيص:
~~وقد نزل أصحابنا لقطع النزاع انتهى. وظاهر هذا: لا فرق بين الدين والعين،
~~قال في المبدع (4): وقيل لا يصح عن أعيان مجهولة، لكونه إبراء (ولا ms1603 تصح
~~البراءة من عين بحال) أي سواء كانت معلومة أو مجهولة بيد المبرئ أو المبرأ،
~~ويأتي في الصداق: إذا كانت العين بيد أحدهما وعفا الذي ليست بيده، يصح بلفظ
~~العفو والابراء والهبة ونحوها، وهو ظاهر كلام PageV03P462
# المغني (1) والشرح (2)، لكن مقتضى ما قدمه في الفروع والرعاية: عدم صحة
~~الهبة بلفظ الابراء والعفو، ولو كانت العين بيد الموهوب كما نيه عليه ابن
~~قندس في حاشية المحرر في المجهول عدم صحة الصلح عنه، لأنه أوسع، بدليل ما
~~لو صالح الورثة من وصي له بخدمة أو سكنى أو حمل أمة بدراهم مسماة، فإنه يصح
~~الصلح، كما في المنتهى وغيره، مع أنه لا يجوز بيع ذلك، والحمل عين، فلا تصح
~~البراءة منه.
# فصل القسم الثاني من قسمي الصلح (الصلح على إنكار) وذلك (بأن يدعي) إنسان
~~(عليه عينا في يده، أو دينا في ذمته فينكره) المدعى عليه (أو يسكت وهو
~~يجهله) أي المدعى به (ثم يصالح على مال، فيصح) الصلح في قول أكثر العلماء،
~~لعموم ما سبق. فإن قال صلى الله عليه وسلم إلا صلحا أحل حرما (3) وهذا داخل
~~فيه، لأنه لم يكن له أن يأخذه من مال المدعى على فحل بالصلح. قال جواب:
# أنه لا يصلح دخوله فيه، ولا يمكن حمل الخبر عليه لأمرين، أحدهما: أن ما
~~ذكرتم يوجد في الصلح صحيحا، أن الصلح الفاسد لا يحل الحرام، وإنما معناه ما
~~يتوصل به إلى تناول المحرم مع بقائه على تحريمه، نحو أن يصالح حرا على
~~استرقاقه (بنقد ونسيئة) متعلق بيصح، لأن المدعي ملجأ إلى التأخير بتأخير
~~خصمه (ويكون) الصلح على (المال المصالح PageV03P463
# به بيعا في حق المدعي) لأنه يعتقده عوضا عن حقه، فيلزمه حكم اعتقاده (فإن
~~وجد) المدعي (فيما أخذه) ما المال (عيبا فله رده وفسخ الصلح) أو إمساكه مع
~~أشه، كما لو اشترى شيئا فوجده معيبا (وإن كان) ما أخذه المدعي عوضا عن
~~دعواه (شقصا مشفوعا ثبتت فيه الشفعة) لشريك المدعى عليه لأنه بيع، لكونه
~~أخذه عوضا كما لو اشتراه. (ويكون) صلح الانكار (إبراء ms1604 في حق المنكر، لأنه
~~دفع إليه) أي المدعي (المال افتداء ليمينه، ودفعا للضر ر عنه) من التبذل
~~والخصومة، ولا عوضا عن حق يعتقده عليه (فإن وجده) المنكر (بالمصالح عنه
~~عيبا لم يرجع به) أي بما دفعه من المال، ولا بأرشه (على المدعي وإن كان) ما
~~صالح به المنكر (شقصا لم تثبت فيه الشفعة) لاعتقاده أنه ليس عوضا (ولو دفع
~~المدعى عليه) المنكر (إلى المدعي ما ادعاه أو بعضه مصالحا به) كان المدع
~~فيه كالمنكر، و (لم يثبت فيه حكم البيع ولا الشفعة) لأن المدعي يعتقد أنه
~~أخذ ماله أو بعضه مسترجعا له ممن هو عنده، فلم يكن بيعا كاسترجاع العين
~~المغصوبة، وإن ادعى على آخر وديعة أو قرضا، أو تفريطا في وديعة أو مضاربة،
~~فأنكره واصطلحا، صح لما تقدم (و) شرط مسترجعا صلح بالانكار: أن يعتقد
~~المدعي حقيقة ما ادعاه، والمدعى عليه عكسه: ف‍ (متى كان أحدهما عالما بكذب
~~نفسه فالصلح باطل في حقه وما أخذه) العالم بكذب نفسه (حرام عليه) لأنه من
~~أكل المال بالباطل (ولا يشهد له) الشاهد به (طن علم ظلمه) لأنه إعانة على
~~باطل، (وإن صالح عن المنكر أجنبي بإذنه) أي المنكر (أو بغير إذنه اعترف)
~~الأجنبي (للمدعي بصحة دعواه) على المنكر (أو لم يعترف) له بصحتها (صح)
~~الصلح (سواء كان) المدعى به (دينا أو عينا، ولو لم يذكر) الأجنبي (أن
~~المنكر وكله) في الصلح عنه، لأنه قصد براءته وقطع الخصومة عنه، أشبه ما لو
~~قضى دينه (ويرجع) الأجنبي على المنكر بما دفعه عن العوض (مع الاذن) في
~~الأداء أو في الصلح (فقط) أما مع الاذن في الأداء فظاهر، وأما مع الاذن في
~~الصلح فقط، فلأنه يجب عليه الأداء بعقد الصلح، فإذا أدى فقد أدى واجبا عن
~~PageV03P464
# غيره محتسبا بالرجوع، فكان له الرجوع وأما إذا لم يأذنه في الصلح ولا في
~~الأداء فلا رجوع له، ولو نوى الرجوع عليه، لأنه أدى مالا يلزمه أداؤه، فكان
~~متبرعا (وإن صالح الأجنبي المدعي بنفسه لتكون المطالبة له) أي للأجنبي ms1605 حال
~~كونه (غير معترف بصحة الدعوى، أو معترفا بها، والمدعى به دين) لم يصح مطلقا
~~(أو) المدعى به (عين) فإن كان الأجنبي منكرا، لم يصح الصلح أيضا مطلقا، وإن
~~كان الأجنبي مقرا بها (عالما بعجزه عن استنقاذها، لم يصح) الصلح (فيهن) أي
~~فيا ذكر من المسائل (لكونه شراء مال م يثبت البائع) ولم يتوجه إليه خصومة
~~يفتدي منها، وهذا تعليل لعدم صحة الصلح فيما إذا كان الأجنبي منكرا (أو)
~~لكونه شراء (دين لغير من هو في ذمته) تعليل لعدم صحة الصلح من الأجنبي عن
~~الدين، مع إقرار الأجنبي به (أو) لكونه شراء (مغصوب لا يقدر على تخليصه)
~~تعليل لعدم صحة صلح الأجنبي عن العين مع إقرار ه بها، إذا كان الأجنبي
~~عالما بعجزه عن استنقاذها (وتقدم حكمهن) أي حكم هذه المسائل، بعضها (في
~~السلم،، و) بعضها في (البيع) بل مسألة الدين تكررت فيهما (وإن علم) الأجنبي
~~القدرة (ثم تبين) له أي على الاستنقاذ من المدعى على (أو) علم أو ظن
~~(عدمهما) أي عدم القدرة (ثم تبين) له (القدرة صح في‍) - ما إذا كان الأجنبي
~~مقرا والمدعى به (العين فقط لأن الصلح تناول ما يمكن تسليمه، وأما في الدين
~~إذا كان الأجنبي منكرا: فلا يصح مطلقا، لما تقدم ثم إن عجز) الأجنبي بعد أن
~~صالح عن العين المقر بها لتكون له (عن ذلك) أي عن استنقاذها (فهو) أي
~~الأجنبي (مخير بين فسخ الصلح) ويرجع بما دفعه للمدعي، لأن المعقود عليه لم
~~يسلمه له (و) بين (إمضائه) أي الصلح، ويصبر حتى يقدر على استنقاذها.
# تنبيه إذا قال الأجنبي: أنا وكيل المدعى عليه في مصالحتك، وهو مقر لك في
~~الباطن. فظاهر الخرقي: أنه لا يصح لأنه هضم للحق (1). وقال القاضي (2):
~~يصح، ومتى PageV03P465
# صدقه المنكر ملك العين ولزمه ما ادعى عن بإذنه، وإن أنكر الوكالة حلفه
~~وبرئ وأما ملكها في الباطن فإن كان وكله فلا يقدح انكاره، وإن كان يوكله لم
~~يملكها، وإن قال الأجنبي للمدعي: قد عرف المدعى صحة دعواك، وهو يسألك أن ms1606
~~تصالحه عنه. وقد وكلني في المصالحة عنه، صح. لأنه لم يمتنع أقر قبل الصلح
~~لم تسمع، ولم ينقض الصلح، ولو شهدت بأصل الملك.
# فصل في الصلح عما ليس بمال (ويصح الصلح عن كل ما يجوز العوض عنه سواء
~~كان) المصالح عنه (مما يجوز بيعه) من عين ودين (أم لا يجوز بيعه وكقصاص عيب
~~وسعيد بن العاص بذلوا للذي وجب له القصاص على هدبد بن خشرم سبع ديات، فأبي
~~أن يقبلها، ولان المال غير متعين، فلا يقع العوض في مقابلته (و) يصح الصلح
~~عن القصاص أيضا (بدية وبأقل منها.
# وبكل ما ثبت مهرا) وهو أقل متمول (حالا) كان (أو مؤجلا) لأنه يصح إسقاطه
~~مجانا، فعلى ذلك أولى (و) يصح الصلح (عن سكنى الدار) التي يستحقها بإجارة
~~أو وصية ونحوها (و) عن (عيب المبيع) قال في المجرد: وإن لم يصح بيع ذلك،
~~لأنه لقطع الخصومة (ولو صالح) الجاني (عن القصاص بعبد أو غيره) كأمة ودار
~~(فخرج) العبد (مستحقا أو حرا) أو كانت الأمة كذلك، أو الدار مستحقة أو
~~موقوفة (رجع) ولي القصاص (بقيمته) أي قيمة العبد أو نحوه لتقذر تسليمه،
~~فيرجع إلى بدله (وإن علما) أي المتصالحان (كونه) أي العبد أو نحو (مستحقا
~~أو حرا) لم يصح (أو كان) المصالح به عن القصاص (مجهولا كدار وشجرة بطلت
~~التسمية) لعلمهما بطلانها (ووجبت الدية) لرضا مستحق القصاص بإسقاطه (أو)
~~وجب (أرش الجرح) إن كانت الجناية جرحا وعفا على مجهول، أو نحو PageV03P466
# حر يعلمانه (وإن صالح) الجاني (على حيوان مطلق من آدمي) كعبد أو أمة غير
~~معينين ولا موصوفين (أو) صالح على حيوان مطلق (غيره) أي غير آدمي كفرس أو
~~بعير غير معين، ولا موصوف (صح) الصلح (ووجب الوسط) لأنه أقرب للعدل بينهما
~~(ولو صالح) المدعى عليه الدار) المصالح عنها (أو) رجع في‍ (- ما صالح عنه)
~~بعبد، فبان (حرا، رجع) المدعي (في بقيمته إن كان) المصالح عنه متقوما
~~(تالفا) وإن كان مثليا فبمثله (لأن الصلح هنا بيع حقيقة إذا كان عن إقرار)
~~فإذا تبين أن ms1607 العوض كان مستحقا أو حرا، كان البيع فاسدا، فيرجع فيما كان له
~~(وإن كان) الصلح (عن إنكار) وظهر العوض مستحقا أو حرا (رجع) المدعي
~~(بالدعوى) أي إلى دعواه قبل الصلح لتبين بطلانه (ولو صالح) إنسان (سارقا أو
~~شاربا أو زانيا ليطلقه ولا يرفعه للسلطان) لم يصح الصلح، لأن الرفع إلى
~~السلطان ليس حقا يجوز الاعتياض عنه (أو) صالح (شاهدا على أن لا يشهد على
~~بحق آدمي، أو بحق الله، كزكاة ونحوها، أو) لئلا يشهد عليه (بما يوجب حدا،
~~أو) صالحه (على أن لا يشهد عليه بالزور) لم تصح، على حرام، أو على تركه،
~~ولا يجوز الاعتياض عنه (أو) صالح (شفيعا عن شفعة) لم يصح، لأنها ثبتت
~~لإزالة الضرر، فإذا رضي بالعوض تبينا أن لا ضرر، فلا استحقاق، فيبطل العوض
~~لبطلان معوضة، نقل ابن منصور: الشفعة لا تباع ولا تباع ولا توهب وأما الخلع
~~فهو معاوضة عما ملكه بعوض، وههنا بخلافه (أو) صالح قاذف (مقذوفا) عن حد
~~القذف، لم يصح، وإن قلنا، هو له، فليس له الاعتياض عنه لأنه ليس بمال ولا
~~يؤول إليه، بخلاف القصاص، (أو صالح بعوض عن خيار) في بيع أو إجازة (لم يصح
~~الصلح) لأن الخيار لم يشرع لاستفادة مال، وإنما شرع للنظر في الأحظ، فلم
~~يصح الاعتياض عنه (وتسقط الشفعة وحد القذف) والخيار لرضا مستحقها بتركها
~~(وإن صالحه على موضع قناة من أرضه يجري فيها) أي القناة (المأة وبينا
~~موضعها) أي القناة (و) بينا (عرضها وطولها جاز) الصلح بعوض معلوم، لأنه إما
~~بيه أو إجارة، وكلا هما جائز (ولا PageV03P467
# حاجة إلى بيان عمقه، لأنه إذا ملك الموضع كان له إلى تخومه، فله أن ينزل
~~فيه ما شاء) إن كان بيعا (وطن كان إجارة) بأن تصالحا على إجراء الماء فيها
~~مع بقاء الملك بحاله (اشترط ذكر العمق) كما في الكافي (1). وأطلق في الفروع
~~والانصاف (2) والمنتهى وغيرها: لا يشترط ذكر العمق.. قال في شرح المنتهى:
~~لأنه إذا ملك عين الأرض أو نفعها كان له إلى التخوم. فله أن ms1608 ينزل فيها ما
~~شاء (3) (وإن صالحه عليه إجراء الماء في ساقية) أي قناة (من أرض رب الأرض
~~مع بقاء ملكه) أي رب الأرض (عليها) أي أرض الساقية (فهو إجارة للأرض) لأن
~~بيع منفعتها بعوض معلوم (يشترط فيه تقدير المدة وسائر شروط الإجارة)، كسائر
~~شروط الإجارة) كسائر الإجارات، قطع به في الكافي (4) والمغني (5). ومقتضى
~~كلامه في الانصاف (6). كالفروع وغيره، لا يعتبر بيان المدة للحاجة، وتبعهم
~~في المنتهى (ويعلم تقدير الماء) الصالح على إجرائه في الساقة (بتقدير
~~الساقية) التي يخرج منها الماء إلى الموضع الذي يجري فيه من أرض المصالح،
~~لأن لا يمكن أن يجري فيها أكثر من مثلها (وإن كانت الأرض في يد رجل بإجارة
~~جاز له) أي للمستأجر فها (مدة لا تجاوز مدة الإجارة) لأن يملك المنفعة،
~~فكان له أن يستوفيها بنفسه ويمن يقوم مقامه (وإن لم تكن الساقية محفورة لم
~~يجز) للمستأجر (أن يصالحه على ذلك) أي على إجراء ساقية فيها (لأنه) يحتاج
~~إلى إحداث الساقية والمستأجر (لا يجوز) له (إحداث ساقية في أرض في يده
~~بإجارة، فإن كانت الأرض بي يده وقفا عليه) وأراد أن يصالح على إجراء الماء
~~في ساقية في الأرض PageV03P468
# لا موقوفة (ف‍) الموقوف عليه (كالمستأجر) إ كانت محفورة جاز وإلا فلا،
~~قاله القاضي وابن عقيل، وقال المغني: والأولى أنه يجوز له حفر الساقية لأن
~~الأرض له، وله التصرف فيها كيف شاء، ما لم ينقل الملك فيها إلى غيره () قال
~~في الفروغ: فدل أن الباب والخوخة والكوة ونحو ذلك لا يجوز في مؤجرة، وفي
~~موقوفه الخلاف، ويجوز قولا واحدا: گ گ، وهو أولى، وظاهره: لا تعتبر
~~المصلحة، وإذن الحاكم، بل عدم الضرر انتهى. قلت ينبغي أن يكون ناظر الوقف
~~وولي اليتيم كالمستأجر إن رأى مصلحة وإلا فلا، وفي المنتهى: وموقوفه كمؤجرة
~~وهي تشمل الموقوفة على معين أو غيره (وكذا المستعير) له أن يصالح على إجراء
~~الماء في ساقية محفورة بالأرض المستعارة كالمستأجر، وليس له أن يصالح على
~~إحدائها، وهذا ما جزم به في الانصاف (2) وغيره، ms1609 وف يه نظر لأن المستعير لا
~~يملك المنفعة، فكيف يصالح عليها؟ ولهذا لا يجوز أن يؤجر ولا يعير، وعلى
~~تسليم الصحة ينبغي أن يكون العوض المصالح به عن ذلك لمالك الأرض، كما يأتي
~~فيما لو أجرها بإذن معير (وأن صالحه على إجراء ماء سطحه من المطر على سطحه،
~~أو) صالحه على إجراء ماء المطر (في أرضه) حال كون الماء (من سطحه، أو)
~~صالحه على إجراء ماء المطر (في أرضه) حال كونه (عن أرضه، جاز) الصلح في ذلك
~~(إذا كان ما يجري ماؤه) من أرض أو سطح (معلوما) لهما (إما بالشاهدة بصغر
~~السطح) والأرض (وكبر هما) فاشترط معرفتهما (ويشترط) أيضا (معرفة الموضع
~~الذي يخرج منه الماء إلى السطح) أو إلى الأرض، دفعا للجهالة (ولا تفتقر)
~~صحة الإجارة (إلى ذكر المدة لدعوى الحاجة) إلى تأبيد ذلك (فيجوز العقد على
~~المنفعة في موضع الحاجة غير مقدر مدة، كنكاح، لكن قال) ابن PageV03P469
# رجب (في القواعد) في السابعة والثمانين (ليس بإجارة محضة، لعدم تقدير
~~المدة) بل هو شبيه البيع (بخلاف الساقية) التي يجري فيها غير ماء المطر
~~(فكانت بيعا تارة وإجارة) تارة الذي يجري عليه الماء مستأجرا أو عارية، لم
~~يجز أن يصالح) المستأجر أو لا مستعير (على الذي يجرى ي عليه الماء مستأجر
~~أو عارية لم يجز أن يصالح) المستأجر أو المستعير (على أجراء الماء عليه
~~بغير إذن مالكه) أما في السطح فلتضرره بذلك، وأما في الأرض فلأنه يجعل لغير
~~صاحب لأرض رسما، فربما ادعى ملكها بعد (ويحرم إجراء ماء في ملك إنسان بلا
~~إذنه، ولو مع معدم تضرره، أو) مع عدم (تضرر أرضه) بذلك، أي إجرائه في ملك
~~غيره، لملك الغير بغير إذنه (ولو كان) رب الماء (مضرورا إلى ذلك) أي إجرائه
~~في ملك غيره، فلا يجوز له لما سبق (ولو صالحه على أن يسقي أرضه من نهره،
~~أو) من (عينه) أو بئره (مدة ولو معينة، لم يصح) الصلح (لعدم ملكه الماء)
~~لأن الماء العد لا يملك بملك الأرض ربع أو خمس (جاز) ms1610 الصلح (وكان) ذلك
~~(بيعا للقرار) أي للجزء المسمى من القرار (والماء تابع له) أي للقرار فيقسم
~~بينهما على قدر مال كل منهما فيه (ويصح أن يشتري ممرا في ملك غيره) دارا
~~كان أو غيرها (و) أن يشتري (موضعا في حائط يفتحه بابا، و) فجاز بيعه كالدور
~~(و) يصح أيضا أن يشتري (علو بيت يبني عليه بنيانا موصوفا) أو ليضع عليه
~~خشبة موصوفا، لأنه ملك للبائع، فجار بيعه كالأرض، ومعنى: موصوفا، أي
~~معلوما. قال في المبدع، (1) وظاهره أنه لا يجوز أن يحدث ذلك على الوقف، قال
~~في الاختيارات: وليس لاحد أيبني على الوقف ما يضره اتفاقا، وكذا إن لم يضره
~~عند المجهور (وكذا لو كان البيت) الذي اشترى علوه (غير مبني إذا وصف العلو
~~والسفل) ليكون معلوما، وإنما صح PageV03P470
# لأنه ملك للبائع، فكان له الاعتياض عنه (ويصح فعل ذلك) أي ما ذكره من
~~اتخاذ ممر في ملك غيره أو موضوع في حائط يفتحه بابا، أو بقعة في أرضه
~~يحفرها بئرا، أو علو بيت يبني عليه بنيانا، أو يضع عليه خشبا معلومين (صلحا
~~أبدا) أي مؤيدا، وهو في معنى البيع (و) فعله (إجارة مدة معلومة) ل. لأن ما
~~جاز بيعه جازت إجارته، قال في المنتهى: وإذا مضت بقي: وله لسقوطه) أي سقوط
~~البنيان أو الخشب (أو) زال (سقوط الحائط) الذي استأجره لذلك (أو) زال (-
~~غير ذلك) كهدمه إياه (ويرجع) المصالح على رب البيت (بأجرة مدة زواله) أي
~~زوال بنائه أو خشبه في أثناء مدة الإجارة سقوطا لا يعود، قاله في المغني
~~(1) (عنه) أي عن البيت.
# جزم به في الانصاف (2) والمنتهى وغيرهما، وعلى مقتضى ما في الإجارة: إنما
~~يرجع إذا كان من فعل رب البيت، أو من غير فعلهما. أما إن كان من قبل
~~المستأجر وحده، فلا رجوع له (وله) أي لرب البيت (الصلح على زواله) أي إزالة
~~العلو عن بيته (أو) الصلح بعد انهدامه على (عدم عوده) سواء كان ما صالحه به
~~مثل العوض الذي صولح به على وضعه أو أقل أو ms1611 أكثر، لأن هذا عوض عن المنفعة
~~له، فيصح بما اتفقا عليه.
# فصل في أحكام الجواز قال صلى الله عليه وسلم ما زال جبريل يوصيني بالجار
~~حتى ظننت أنه سيورثه) متفق عليه من حديث ابن عمر وعائشة، وجاء في معناه
~~أحاديث كلها تدل على مثل ذلك، وهذا الفصل، وضع البيان ما يجب من ذلك (وإن
~~حصل في هوائه) المملوك له هو أو منفعة (أو) في PageV03P471
# (هواء جدار له فيه شركة) في عنه أو منفعته) في عينه أو منفعته (أغصان
~~شجرة غيره) أو حصلت الأغصان على جداره (فطالبه) أي طالب رب العقار أو بعضه
~~أو منفعة صاحب الأغصان (بإزالتها، لزمه) أي لزم رب الأغصان إزالتها، لأن
~~الهواء تابع للقراء، فوجب إزالة ما يشغله من ملك غيره، كالدابة إذا دخلت
~~ملكه، و طريقه: إما بالقطع أولية إلى ناحية أخرى، وسواء أثر ضررا أو لا
~~(فإن أبى) رب الأغصان إزالتها، (لم يجبر، لأنه) أي حصولها في هوائه (ليس من
~~فعله، ويضمن ربها) أي الأغصان (ما تلف بها بعد المطالبة) قطع به في
~~التنقيح. وصحح في الانصاف عدم الضمان ونقل الضمان عن المعنى (2) والشرح
~~(3). وشرح ابن رزين ونقل في المبدع (4) عن الشرح أنه قدم عدم الضمان، قلت:
~~وقدمه في المغني، وهو قياس ما يأتي في الغصب فيمن مال حائطه، لأنه ليس من
~~فعله، بل جعل في المغني هذه المسألة مبنية على تلك (ولمن حصلت) الأغصان (في
~~هوائه إزالتها) إذ أبى مالكها (بلا حكم حاكم) لأن ذلك إخلاء ملكه الواجب
~~إخلاؤه (فإن أمكنه) أو رب الهواء (إزالتها) أي الأغصان (بلا إتلاف) لها
~~(ولا قطع من غير مشقة، ولا غرامة، مثل أن يوليها ونحوه، لم يجز له إتلافها)
~~كالبهيمة الصائلة إذا اندفعت بدون القتل (فإن أتلفها في هذه الحالة غرمها)
~~لتعديه به (وإن لم يمكنه إزالتها إلا بقطع ونحوه، فله ذلك، ولا شئ عليه)
~~كالصائل إذا لم يندفع إلا بالقتل (وإن صالح) رب الأغصان (عن ذلك) أي عن
~~بقاء الأغصان بهوائه (بعوض لم يصح) الصلح (رطبا كان ms1612 الغصن أو يابسا) لأن
~~الرطب يزيد ويتغير واليابس ينقض، PageV03P472
# وربما ذهب بالكلية (وفي المغني (1): اللائق بمذهبنا صحته) أي الصلح مطلاق
~~(واختاره ابن حامد وابن عقيل وجزم به جماعة) منهم صاحب المنور. وقدمه ابن
~~رزين في شرحه، لان الحاجة داعية إلى ذلك لكثرتها في الأملاك المتجاورة وفي
~~القلع إتلاف وضرر، والزيادة المتجددة يعفى عنها كالسمن الحادث في المستأجر
~~للركوب. قال في المغني (2) وكذلك قوله: دعني أجري في أرضك ماء ولك أن تسقي
~~به ما شئت، وتشرب منه ونحو ذلك (وإن اتفقا) أي رب الهواء والأغصان (على أن
~~الثمرة) أي الأغصان الحاصلة بهواء الجاز (له) أي لصاحب الهواء (أو) أن
~~الثمر (بينهما، جاز) الصلح، لأنه أسهل من القطع (ولم يلزم) الصلح فلكل
~~منهما إبطاله متى شاء، لأنه مجرد إباحة من كل منهما لصاحبه، وصحة الصلح هنا
~~مع جهالة العوض وهو الثمر خلاف القياس لخبر مكحول يرفعه، أيما شجرة ظللت
~~على قوم فهم بالخيار بين قطع ما ظلل أو كل ثمرها (وفي المبهج في الأطعمة:
~~ثمرة غصن في هواء طريق عام للمسلمين) ومعناه أيضا لا ابن القيم في أعلام
~~الموقعين، لأن إبقاءه إذن عرفا تناول ما سقط من ه (و / إن امتد من عروق
~~شجرة إلى أرض جارة) ولو مشتركة (فأثرت) العروق (ضررا كتأثيره) أي الممتد
~~(في المصانع وطئ) أي بنا (الآبار، وأساس الحيطان، أو) كتأثيره في (منعها)
~~أي الأرض التي امتدت إليها العروف (من بنات شجر، أو) نبات (زرع لصاحب
~~الأرض، أو لم يؤثر) الممتد شيئا من ذلك (فالحكم في قطعه) أي إزالته (و) في
~~الصلح عنه كالحكم في الأغصان) على ما تقدم من التفصيل والخلاف (إلا أن
~~العروق لا ثمر لها) بخلاف الأغصان (فإن اتفقا على أن ما ينبت من عروقها
~~لصاحب الأرض) كله (أو جزء معلوما منه، فكالصلح على الثمرة) فيصح جائرا
~~PageV03P473
# لا زما، قياسا على الثمرة (فإن) وقع الصلح على ذلك و (مضت مدة ثم أبي
~~صاحب الشجرة دفع نباتها) أو ثمرتها (إلى صاحب الأرض فعلية أجرة المثل)
~~لبقائها ms1613 تلك المدة، لأنه لم يرض بالتبقية إلا على عوض ولم يسلم له (وصلح من
~~مال حائطه) إلى ملك غيره (أو) من (زلق يجوز) لاحد (أن يخرج إلى طريق نافذ
~~جناحا، وهو الروشن) على أطراف خشب مدفونة في الحائط (ولا) أن يخرج (ظلة) أي
~~بناء يستظل به من نحو حر (ولا) أن يخرج (ساباطا، وهو سقيفة بين حائطين
~~تحتها طريق ولا) أن يخرج (دكانا) بضم الدال (وهو الدكة) فتح الدال (المبنية
~~للجلوس عليها. ولا) أن يخرج (ميزابا) لأن ذلك تصرف في ملك غيره بغير إذنه
~~كغير النافذ، وسواء ضر بالمارة أو لا، لأنه إذا لم يضر حالا فقد يضر مآلا
~~(إلا بإذن ونائبه إن لم يكن فيه) أي في الميزاب والجناح والساباط (ضرر)
~~فتجوز هذه الثلاثة لأن الامام أو نائبه نائب المسلمين، فإذنه كإذنهم، ولما
~~روى أحمد أن عمر اجتاز على دار العباس رضي الله عنهما وقد نصب ميزابا إلى
~~الطريق فقلعه، فقال: تقلعه وقد نصبه رسوله الله صلى الله عليه وسلم بيده؟
~~فقال: والله لا تنصبه إلا على ظهري. فانحنى حتى صعد على ظهره فنصبه ولان
~~العادة جارية به (وانتفاء الضرر في الساباط) والجناح والميزاب (بحيث يمكن
~~عبور محمل ونحوه تحته) أي الساباط (قال الشيخ: والساباط الذي يضر بالمارة
~~مثل أن يحتاج الراكب أن يحني رأسه إذا مر هناك) أي تحته (وإن غفل) الراكب
~~(عن نفسه رمى) الساباط (عمامته أو شج) الساباط (رأسه، ولا يمكن هناك) أي
~~تحته (فمثل هذا الساباط لا يجوز إحداثه على طريق المارة باتفاق المسلمين.
~~بل يجب على صاحبه) أي الساباط (إزالته، فإن لم يفعل كان على ولاة الأمور
~~إلزامه بإزالته، حتى يزول الضرر، ولو PageV03P474
# كان الطريق منخفضا) وقت وضع الساباط بحيث لا ضرر فيه إذا ذاك (ثم ارتفع)
~~الطريق (على طول الزمان وجب) على ربه (إزالته) دفعا لضرره (إذا كان الامر
~~على ما ذكر) من أنواع الضرر (وقال) الشيخ (ومن كانت له ساحة يلقي فيها
~~التراب والحيوان) الميت (وتضرر الجيران بذلك، فإنه يجب على صاحبها ms1614 أن يدفع
~~ضرر الجيران إما بعمارتها أو بإعطائها من بعمرها أو) بأن (يمنع أن يلقي
~~فيها ما يضر بالجيران، وقال) الشيخ (لا يجوز لاحد أن يخرج في طريق المسلمين
~~شيئا من أجزاء النباء، حتى إنه ينهي عن تجصيص الحائط، إلا أن يدخل) رب
~~الحائط به (في حده بقدر غلظ الجص انتهى، ولا يجوز أن يبني أحد في الطريق
~~دكانا، ولو كان الطريق واسعا) لما تقدم (ولو بإذن إمام) أو نائبه، بخلاف
~~الجناح والساباط والميزاب، لأنه تضييق فيها، لأنها في العلو، بخلاف الدكان
~~(ولا أن يفعل ذلك) أي بناء دكان أو إخراج جناح أو ساباط أو ميزاب (في ملك
~~إنسان، ولا هوائه ولا) في (درب غير نافذ إلا بإذن أهله) لأن المنع لحقهم،
~~فإذا رضوا بإسقاطه جاز، وأما الطريق النافذ فالحق فيه لجميع المسلمين،
~~والاذن من جميعهم، غير متصور (ويضمن) من بني دكانا أو أخرج جناحا أو ساباطا
~~أو ميزابا لا يجوز له (ما تلف به) من نفس أو طرف أو مال، لتعدية به (ولا
~~يسقط شئ من ضمانه) أي ضمان له يتلف بسبب ما ذكر من الدكان والجناح ونحوه
~~(يتآكل أصله) وفيه وجه يسقط به نصف الضمان (فإن صالح) رب الميزان والدكان
~~صح) الصلح (ولو في الجناح والسباط) لأن الهواء يصح أخذ العوض عنه، كالقرار
~~كما سبق (بشرط كون ما يخرجه) من جناح أو ساباط أو ميزاب أو دكان (معلوم
~~المقدار في الخروج والعلو) دفعا للجهالة (ولا يجوز) لاحد (أن يحفر في
~~الطريق النافذ بئرا لنفسه سواء جعلها لماء المطر أو استخراج منها ماء) عدا
~~(ينتفع به) ولو بلا ضرر، لأن الطريق PageV03P475
# ملك للمسلمين كلهم، فلا يجوز أن يحدث فيها شيئا بغير إذنهم، وإذنهم كلهم
~~غير متصور (وإن أراد حفرها) أي البئر (للمسلمين ل‍) - أجل (نفعهم) مثل أن
~~يحفرها لسقي الناس والمارة من مائها أو لينزل فيها ماء المطر عن الطريق (في
~~طريق ضيق) منع للضرر (أو كانت الطريق واسعة وأراد حفر (في ممر الناس بحيث
~~يخاف سقوط إنسان فيها، ms1615 أو) كانت) الطريق واسعة وأراد حفرها (في ممر الناس
~~بحيث يخاف سقوط إنسان فيها، أو) يخاف سقوط (دابة فيها (أو) بحيث (يضيق
~~عليهم ممر هم، لم يجز) له حفرها، لان للمسلمين (في زاوية من طريق واسع،
~~وجعل عليها ما يمنع الوقوع فيها جاز) له ذلك، لأنه مصلحة بلا مفسدة
~~(كتمهيدها) أي الطريق (وبناء رصيف فيها) يمر عليه الناس لنحو مطر، وكذا
~~بناء مسجد فيها، ويأتي في الغصب (و) حفر البئر (في درب غير نافذ لا يجوز
~~إلا بإذن أهله) لأن الدر ملك لهم، فليس لأحد التصرف فيه إلا بإذنهم (ولو
~~صالح) من يريد حفر البئر (أهل الدرب عن ذلك بعوض جاز) الصلح، لأن الحق لهم
~~(سواء حفرها لنفسه أو للسبيل، وكذا إن فعل ذلك) أي حفر البئر في ملك
~~(إنسان) لم يجز إلا بإذنه، وإن صالح عنه بعوض جاز (وإذا كان ظهر داره في
~~درب غير نافذ ففتح بابا) فيه (لغير الاستطراق، جاز له، لأن له رفع جميع
~~حائطه) فبعضه أولى (ولا يجوز) له ولات لاحد (الاستطراق) منه (إلا بإذنهم)
~~لأن الملك فيه لهم كما تقدم (وإن صالحهم) عن ذلك بعوض (جاز) الصلح، وكان
~~لازما، لأن ذلك حقهم، فجاز لهم أخذ العوض عليه، كسائر الحقوق (ويجوز) لمن
~~ظهر داره (في درب نافذ) أن يفتح له بابا للاستطراق، لأن الحق فيه لجميع
~~المسلمين، وهو من جملتهم، ولا ضرر فيه على المجتازين (قال الشيخ: وإن كان
~~له باب في درب غير نافذ يستطرق منه استطراقا خاصا، مثل أبواب السر التي
~~يخرج منها النساء أو الرجل المرة بعد المرة، هل له أن يستطرق منها استطراقا
~~عاما؟ ينبغي أن لا يجوز هذا انتهى) لأن الظاهر أنه PageV03P476
# إنما استحق الاستطراق كذلك، فلا يتعداه (ويحرم) على الجار (إحداثه في
~~ملكه ما يضر بجاره) لخير (لا ضرر ولا ضرار) احتج به أحمد (ويمنع) الجار
~~(منه) أي من إحداث ما يضر بجاره (إذا) أراد (فعله) لما تقدم (ك‍) - ما يمنع
~~من (ابتداء إحيائه) ما يضر بجاره، وأمثلة إحداث ms1616 ما يضر بالجار (كحفر كنيف
~~إلى جنب حائط جاره) يضره (وبناء حمام يتأذى بذلك ونصب تنور يتأذى) جاره
~~(كحفر كنيف إلى جنب حائط جاره) يضره (وبناء حمام يتأذى بذلك ونصب تنور
~~يتأذى) جاره (باستدامة دخالة، وعمل دكان قصارة أو حدادة يتأذى بكثرة دقه،
~~و) يتأذى (بهز الحيطان) من ذلك (و) نصب (رحى) يتأذى بها جاره (وحفر بئر
~~ينقطع بما ماء بئر جاره، وسقي، وإشعال نار يتعديان إليه) أي إلى الجار
~~(ونحو ذلك) من كل ما يؤديه (ويضمن) من أحدث بملكه ما يضر بجاره (ما تلف به)
~~أي بسبب الاحداث، لتعديه به (بخلاف طبخه) أي الجار (وخبزه فيه) أي في ملكه
~~على العادة، فلا يمنع من ذك لان الضرر لا يزال بالضرر (ويمنع) رب حمام
~~ونحوه (من إجراء ماء الحمام) ونحوه (في نهر غيره) لأنه تصرف في ملك الغير
~~بغير إذنه (وإن كان هذا الذي حثل من الضرر) للجار من حمام ورحى ونحوهما
~~(سابقا) على ملك الجار (مثل من له في ملكه مدبغة ونحوها) من رحى وتنور
~~(فأحيا إنسان إلى جانبه مواتا أو بناه) أي بنى (دارا). قلت أو اشترى دارا
~~بجانبه بحيث (يتضرر) صاحب الملك المحدث (بذلك) المذكور من المدبغة ونحوها
~~(لم يلزمه) أي صاحب المدبغة ونحوها (إزالة الضرر) لأنه لم يحدث بملكه ما
~~يضر بجاره (وليس له) أي الجار (منعه) أي منع جاره (من تعلية داره ولو أفضى)
~~إعلاؤه (إلى سد القضاء عنه) قاله الشيخ، قال في الفروع: وقد احتج أحمد
~~بالخبر لا ضرر ولا ضرار فيتوجه منه منعه (أو خاف) أي ليس للجار منع جاره من
~~تعلية بناته ولو خاف (نقص أجرة داره) قال الشيخ: لا نزاع قال في الفروع:
~~كذا قال (وإن حفر) إنسان (بئرا في ملكه فانقطع ماء بئر جاره أمر) حافر
~~البئر (بسدها ليعود ماء البئر الأول) لأن الظاهر أن انقطاعه بسببها
~~PageV03P477
# (فإن) سد الثاني بئره و (لم يعد) ماء الأولى (كلف صاحب البئر الأول حفر
~~البئر التي سدت لأجله من ماله) لأنه تسبب في ms1617 سدها بغير حق (ولو ادعى) إنسان
~~(أن بئره فسدت من خلاء جاره أو) من (بالوعته، وكانت البئر أقدم منها) أي من
~~الخلاء والبالوعة (طرح في الخلاء أو البالوعة نفط)، فإن لم يظهر طعمه ولا
~~رائحته في البئر علم أن فسادها بغيره أي غير الخلاء الخلاء والبالوعة نقل
~~ذلك) أي الخلاء والبالوعة، دفعا لضرره (إن لم يمكن إصلاحها) بنحو بناة ء
~~يمنع وصوله إلى البئر، وإن كانت البئر بعد هما لم يكلف ربهما نقلهما
~~مطلقها، لأنه لم يحدثهما، وإنما رب البئر أحدثها (ولو كان لرجل مصنع (جاره
~~غرس شجرة مما تسري عروقه كشجرتين ونحوه) كجميز (فيشق) عرفه (حائط مصنع جاره
~~ويتلفه، لم يملك) جاره (ذلك) لما فيه من ضرر جاره، فإن فعل ضمن (وكان لجاره
~~منعه) من غرسها (و) لجاره (قلعها إن غرسها) دفعا لضررها (ولو أن بابه في
~~آخر درب غير نافذ ملك نقله) أي الباب (إلى أوله) أي الدرب، لأنه ترك بعض
~~حقه، لأنه له الاستطراق إلى آخره (إن لم يحصل منه ضرر، كفتحه مقابل باب
~~غيره ونحوه) كفتحه عاليا يصعد إليه بسلم يشرف منه على دار غيره (و) إن كان
~~بابه في أول الدرب أو وسط (لم يملك نقله إلى داخل منه) تلقاء صدر الزقاق،
~~لأن يقدم بابه إلى موضوع الاستطراق له فيه (إن لم يأذن) له (من فوقه) أي من
~~هو داخل عنه، فإن أذن جاز (ويكون إعارة إن أذنوا) فإذا سده ثم أراد فتحه لم
~~يملكه إلا بإذن متجدد، ليكن ليس للآذن الرجوع بعد فتحه ما دام مفتوحا،
~~قياسا على ما قالوه فيما لو أذن لجاره في البناء على حائط، أو وضع خشبه
~~عليه، ليس له الرجوع، لأنه إضرار به، ذكره في شرح المنتهى (1) (وحيث نقله)
~~أي الباب عن آخر الدرب (إلى أول الدرب، فله رده إلى PageV03P478
# موضعه الأول) لأن تركه لبعض حقه لا يسقطه فله الرجوع متى شاء (ولو كان له
~~داران متلاصقان ظهر كل واحد منهما إلى ظهر الأخرى، وباب كل واحدة منهما في ms1618
~~درب غير نافذ، فرفع) صاحب الدارين (الحاجز بينهما وجعلهما دارا واحدة جاز)
~~له ذلك، إذ لا حجر عليه في ملكه (وإن فتح من كل واحدة منهما) أي من الدارين
~~(بابا إلى) الدار (الأخرى ليتمكن من التطرق من كل واحدة منهما إلى الدارين
~~جاز) لأن له رفع الحاجز فبعضه أولى (ولو كان في الدرب) غير النافذ (بابان
~~فقط لرجلين أحدهما) أي البابين (قريب من باب الزقاق و) الباب (الآخر داخله)
~~أي الدب (فتنازعا) أي الرجلان (في الدرب حكم بالدرب من أوله إلى الباب الذي
~~يليه) أي أول الدرب (بينهما) لأن لهما الاستطراق فيه جميعا (و) حكم (بما
~~بعده) أي بعد الباب الأول (إلى صدر الدرب الآخر، يختص به ملكا له) لان
~~الاستطراق في ذلك له وحده، فله اليد والتصرف فيما جاوز بابه (وله) أي لصاحب
~~الباب الآخر (أن يجعله) أي ما بعد الأول (دهليزا لنفسه، و) له (أن يدخله في
~~داره على وجه لا يضر بجاره) لأنه ملكه، فجاز له التصرف فيه كيف شاء بلا ضرر
~~(ولا يضح) أحد من أهل الدرب المشترك (على حائطه) أي الدرب (شيئا) لأنه تصرف
~~في مشترك بغير إذن باقي الشركاء (وليس له أن يفتح في حائط جاره) روزنة
~~ونحوها (ولا) أن يفتح في (الحائط) المشترك روزنة ولا طاقا ولا غيرهما من
~~التصرفات، حتى يضرب وتدا) أو مسمارا ونحوه إذا لا فرق لأن انتفاع بملك غيره
~~بماله قيمة بغير إذنه، فمنع من كالبناء عليه والروزنة الكوة بفتح الكاف
~~وضمها: الخرق في الحائط. والطاق: عطف عليه من لبنيان ومنه طاقة القبلة (ولا
~~أن يعليه) أي يعلى حائط أو المشترك (ولا) أن (يحدث عليه سترة، ولا (أن يحدث
~~عليه (حائطا، ولا خصا يحجز به بين السطحين إلا بإذن صاحبه) أو شريكه لما
~~تقدم (وإن صالحه عن ذلك) أي عن البناء عليه، أو وضع السترة أو الخص ونحو
~~PageV03P479
# (بعوض جاز) الصلح سواء كان إجارة في معلومة أو صلحا على وضعه على
~~التأبيد، ومتى زال فله إعادته، ويحتاج، لوصف البناء ms1619 كما تقدم (وله الاستناد
~~إليه) أي إلى جدار جاره أو المشترك (وإسناد شئ لا يضره، والجلوس في ظله،
~~ونظره في ضوء سراجه بلا إذن) لأن هذا لا مضرة فيه، والتحرز منه يشق (قال
~~الشيخ: العين والمنفعة التي لا قيمة لها عادة لا يصح أن يرد عليها عقد بيع،
~~و) لا عقد (إجارة اتفاقا، كمسألتنا) أي كالاستناد إلى الحائط ونحوه، ومثلها
~~في العين نحو حبة بر (ولو كان له حق ماء يجري على سطح جاره لم يجز له) أي
~~لجاره (تعلية سطحه ليمنع) جريان (الماء) على سطحه، لأنه إبطال لحق جاره
~~وكذا ليس له تعليته ليكثر ضرر جاره (ولو كثر ضرره) بجريان الماء على سطحه،
~~لان الضرر لا يزال بالضرر (وليس سطحه ليمنع) جريان (الماء) على سطحه، لأنه
~~إبطال لحق إذنه (إلا عند الضرورة بأن لا يمكنه التسقيف إلا به) أي بوضع
~~الخشب على حائط الجار أو المشترك (فيجوز) وضعه، سواء كان له حائط واحد.
~~وحائطان، لحديث أبي هريرة مرفوعا لا يمنعن جاره أن يضع خشبة على جداره ثم
~~يقول أبو هريرة: مالي أراكم عنها معرضين. والله لأرمين بها بين أكتافكم (1)
~~متفق عليه، ومعناه لأضعن هذه النسبة بين أكتافكم، ولأحملنكم على العمل بها،
~~وقيل معناه، لأضعن جذوع الجيران على أكتافكم مبالغة ولأنه انتفاع بحائط
~~جاره على وجه لا يضر به أشبه الاستناد إليه وإن أمكن وضعه على غيره لم يجز
~~وضعه عليه إلا بإذن ربه، وإن لم يمكن إلا به جاز (ولو) كان الحائط (ليتم
~~ومجنون) أو مكاتب أو وقف ونحوه، لعموم ما سبق (ما لم يتضرر الحائط) بوضع
~~الخشب عليه، فلا يوضع بغير إذن ربه مطلقا، لحديث (لا ضرر ولا ضرار (وليس
~~له) أي الجاز رب الحائط (منعه) أي منع الجار (منه) أي من وضع خشبه (إذا) أي
~~إذا لم يمكن تسقيف إلا به بلا ضرر على الحائط لما تقدم (فإن أبى) رب الحائط
~~تمكينه منه (أجبره حاكم) عليه، لأنه حق عليه، لأنه حق عليه (وإن صالحه عنه
~~بشئ جاز) ms1620 قاله في PageV03P480
# الانصاف. (1) وظاهره حتى في الحالة يجب فيها التمكين، وقال في المبدع:
~~إذا أذن له المالك في وضع خشبه أو النباء على جداره بعوض جاز (2). قال، وإن
~~كان في الموضع الذي يجوز له يجز أن يأخذ عوضا، لأنه يأخذ عوض ما يجب عليه
~~بدله (وكذا حلكم جدار مسجد) إذا لم يمكن جاره تسقيف إلا بوضع خشبه على، بلا
~~ضرر، كالطلق (ومن ملك الحائط فله) أي رب الخشب عن الحائط (بسقوطه) أي الخشب
~~(أو قلعه أو سقوط الحائط فله) أي رب الخشب (إعادته بشرطه) بأن لا يمكن
~~تسقيف إلا به بلا ضرر، لأن السبب المجوز لوضعه مستمر فاستمر استحقاق ذلك،
~~وان خيف سقوط الحائط بعد وضعه لوزم إزالته، لأنه يضر بالمالك، وإن لم يخف
~~عليه لكن استغنى عن إبقائه عليه لم تلزم إزالته، قاله في المعنى (2) (ومتى
~~وجده) أي خشبه (أو) وجد (بناءه أو مسيل مائه ونحوه) كجناحه أو ساباطه (في
~~حق غيره، أو) وجد (مجرى مأة ء سطحه على سطح غيره ولم يعلم سببه، فهو) أي ما
~~وجده حق (له، لأن الظاهر وضعه بحق) من صلح أو غيره، خصوصا مع تطاول الأزمنة
~~(فإن اختلفا) في أنه وضع بحق أولا (فقول صاحب الخشب والبناء والمسيل) ونحوه
~~إنه وضع بحق (مع يمينه) عملا بالظاهر (فإن زال) الخشب ونحوه (فله) أي لربه
~~(إعادته) لأن الظاهر استمرار حقه فيه، فلا يزول حتى يوجد ما يخالفه (وله)
~~أي لمن وجد خشبه أو بناءه، ونحوه على جدار غيره (أخذ عوض عنه) بأن يصالحه
~~بعوض على زالته أو عدم عادته (ولو كان له وضع خشبه على جدار غيره) لكونه لا
~~يمكن تسقيف إلا به بلا ضرر (لم يملك) من قلنا له وضع خشبه (إجارته) أي
~~الحائط (ولا إعارته ولا بيعه، ولا المصالحة عنه للمالك) أي قلنا له وضع
~~خشبه (إجارته) أي الحائط (ولا إعارته ولا بيعه، ولا المصالحة عنه للمالك)
~~أي مالك الحائط (ولا لغيره، لأنه) أي وضع خشب (أبيح له من حق غيره لحاجته)
~~كطعام ms1621 غيره إذا أبيح له من أجل الضرورة، وليس ملكا حتى يتصرف فيه (ولو صاحب
~~الحائط) الذي استحق الجار وضع خشبه عليه (إعارته أو PageV03P481
# إجارته على وجه يمنع هذا المستحق من وضع خشبه، لم يملك ذلك) لأنه يسقط به
~~حقا وجب عليه، وإن باعه صح البيع، ولا يملك المشتري منعه (ولو أراد هدم
~~الحائط لغير حاجة، لم يملك ذلك) أي هدمها، لأنه يسقط به ما وجب عليه من
~~تمكين جاره من وضع خشبه عليه (وإن احتاج) رب الحائط (إلى ذلك) أي إلى هدمه
~~(للخوف من انهدامه أو لتحويله) أي الحائط (إلى مكان آخر، أو لغرض صحيح) غير
~~ذلك (ملك ذلك) أي هدمه، لأنه ملكه فله التصرف فيه بما شاء غير مضار لجاره
~~(ولو أذن صاحب الحائط لجاره في البناء على حائط، أو وضع سترة وخشبه عليه)
~~ونحو ذلك (في الموضع الذي لا يستحق وضعه) عليه (جاز) لأن الحق له وصارت
~~(عارية لازمة، ويأتي، وإن أذن له في ذلك، أي في وضع خشبه أو بنائه (بأجرة
~~جاز سواء كانت إجارة أو صلحا على وضعه على التأييد، ومتى زال فله إعادته،
~~ويشترط معرفة البناء) أو الخشب (و) معرفة (العرض والطول والمسك والآلات، من
~~الطين واللبن، أو الطين والآخر ومما أشبه ذلك) قطعا للنزاع والمخاصمة (وإذا
~~سقط الحائط الذي عليه البناء أو الخشب في أثناء مدد الإجارة سقوطا لا يعود
~~انفسخت الإجارة فيما بقي من المدة) لتعذر استيفاء المعقود عليه (ورجع)
~~المستأجر على رب الحائط فيأخذ (من الأجرة) العذر استيفاء المعقود عليه
~~(ورجع) المستأجر على رب الحائط، فيأخذ (من الأجرة) إن كان عجلها له (بقسط
~~ما بقي من المدة) وإن لم يكن عجلها سقط عنه بقسط الباقي (وإن أعيد) الحائط
~~(رجع) رب البناء أو الخشب (من الأجرة بقدر سقط عنه بقسط الباقي (وإن أعيد)
~~الحائط (رجع) رب البناء أو الخشب (الأجرة بقدر مدة السقوط) الانفساخ
~~الإجارة فيه (وإن صالحه مالك الحائط على رفع خشبه، أو بنائه بشئ معلوم)
~~لهما (جاز، سواء كان ما صالح ms1622 به مثل العوض الذي صولح به على وضعه، أو) كان
~~(أقل أو أكثر) لأنه ملك المنفعة، فجاز له أخذ العوض عنها كالمستأجر يؤجر
~~(وكذلك لو كان له مسيل ماء في أرض غيره، أو) كان له (ميزاب أو غيره) من
~~جناح أو ساباط PageV03P482
# ونحوه (فصالحه صاحب الأرض مستحق ذلك يعوض ليزيله عنه، جاز) الصلح (وإن
~~كان الخشب أو الحائط) الذي بناه على ملك غيره (قد سقط فصالحه) صاحب الحائط
~~(بشئ على أن لا يعيده) أي الخشب أو النباء على الحائط (جاز) لأنه ملك
~~المنفعة، فجاز له الاعتياض عنها.
# فصل ويلزم أعلا الجارين بناء سترة تمنع مشارفة الأسفل لأن الاشراف على
~~الجار إضرار له، لأنه يكشفه ويطلع على حرمه، فمنع منه، لحديث (لا ضرر ولا
~~ضرار) رواه أحمد وابن ماجة عن ابن عباس مرفوعا، (كما لو كانت السترة قديمة
~~فانهدمت، فإنه يجب إعادتها، فإن استويا) بحيث لم يكن أحدهما أعلى من الآخر
~~(اشتركا) لأنه ليس أحدهما أولى من الآخر بالسترة فلزمتهما (وأيهما) أي أي
~~المستويين (أبى) بناء السترة مع جاره (أجير) عليه (مع الحاجة إلى السترة)
~~لأن حق عليه، لتضرر جاره بمجاورته له من غير سترة فأجبر عليه مع الامتناع
~~كسائر الحقوق (فإن كان سطح أحدهما أعلى من سطح الآخر فليس لصاحب) السطح
~~(الأعلى الصعود على سطحه على وجه يشرف على سطح جاره إلا أن يبني) الأعلى
~~(سترة تستره) عن رؤية الأسفل (كما تقدم، ولا يلزم الأعلى سد طاقته إذا لم
~~ينظر منها ما يحرم نظره من جهة جاره) إذ لا ضرر فيها على الجار حينئذ، فإن
~~رأى منها لزمه سدها (ويجبر الشريك على العمارة مع شريكه في الأملاك
~~والأوقاف المشتركة لقوله صلى الله عليه وسلم لا ضرر ولا ضرار وكنقضه عند
~~خوف سقوطه، وكالقسمة والبناء، وإن كان لا حرمة له في نفسه لكن حرمة الشريك
~~الذي يتضرر بترك البناء توجب ذلك (فإن انهدم حائطهما) المشرك (أو) انهدم
~~(سقفهما) المشترك PageV03P483
# (فطالب أحدهما صاحبه ببنائه معه أجبر) الممتنع منهما لما تقدم (فإن امتنع ms1623
~~أخذ الحاكم من ماله) النفقة (وأنفق عليه) مع شريكه بالمحاصة (فإن لم يكن
~~له) للمتنع (عين مال) أي نقد (وكان له متاع باعه) أي باع الحاكم متاعه
~~(وأنفق منه) على حصة مع الشريك، كوفاء دين الممتنع منه (فإن لم يكن له) أي
~~للمتنع نقد ولا عرض (اقترض) الحاكم (عليه وأنفق) على حصته، وكنفقه حيوانه
~~(وإن أنفق الشريك) على بناء حصة شريكه (بإذنه) أي إذن شريكه (أو إذن حاكم،
~~أو) أنفق (بنيه رجوع) بغير إذنهما (رجع) على شريكه بما أنفق بالمعروف (على
~~حصة الشريك) لأنه قام عنه بواجب (وكان) البناء (بينهما) أي بين الشريكن
~~(كما كان قبل انهدامه) لا يختص به الباني، لرجوعه على شريكه بما يقال حصته
~~منه، وإن بناء الشريك لنفسه بآلته فشركة بينهما كما كان، وليس له منع شريكه
~~من الانتقاع به قبل أخذ نصف نفقة تالفة، كما أنه ليس له نقضه، وإن بناه
~~بغير آلته فهو له، وله نقضه، لا إن دفع له شريكه نصف قيمته، وإن أراد غير
~~الباني نقضه وإجبار بانيه على نقضه، لم يكن له ذلك، (وإن استهدم) أي آل
~~الانهدام (جدار هما أو سقفهما وخيف ضرره نقضاه يكن له ذلك (وإن استهدم) أي
~~آل إلى الانهدام (جدار هما أو سقفهما وخيف ضرره، نقضاه وجوبا) دفعا لضرره
~~(فإن أبى أحدهما) هدمه (أجبره الحاكم) عليه إزالة للضرر (ويأتي في الغصب
~~ضمان ما تلف به) مفصلا (وأيهما) أي شئ شريكين (هدمه) أي هدم ما خيف سقوط
~~(إذن بغير إذن صاحبه فلا شئ) أي فلا ضمان (عليه) لأنه محسن، بل قياس ما سبق
~~يرجع بما يقابل حصته من أجرة الهدام إن نوى الرجوع (كما لو انهدام) المشترك
~~(بنفسه) من غير فعل أحدهما (وإن اتفقا على بناء الحائط المشترك بينهما
~~نصفين، وملكه بينهما) نصفين (والنفقة كذلك) أي نصفان (على أن ثلثه لاحد
~~هما، وللآخر الثلثان، لم يصح الصلح (لأنه يصالح على بعض ملكه ببعض) وذلك
~~غير صحيح (إن اتفقا على أن يحمله) أي الحائط المشترك بعد بنائهما له ms1624 (كل
~~واحد منهما) أي من الشريكين (ما شاء) من بناء أو خشب (لم يجز) الصلح
~~(لجهالة الحمل، ول ا يجبر) الشريك (على بناء حاجز بين PageV03P484
# ملكيهما) لأن انتفاعهما لا يتوقف على ذلك، فلا ضرر في تركه، بخلاف
~~المشترك والسقف، فإن أراد أحدهما النباء فله ذلك في ملكه خاصة (ولو انهدم
~~سفل) لانسان، و (علوه لغيره، انفرد صاحب السفل ببنائه) لانفراده بملكه
~~(وأجبر) صحاب السفل (عليه) ليتمكن صاحب العلو من انتفاعه به (وإن كان على
~~العلو طبقة ثالثة) لآخر (فصاحب الوسط مع من فوقه، كمن) أي كالذي (تحته) وهو
~~صاحب السفل (معه) أي مع صاحب العلو، فيجبر رب الوسطى على نبائها وينفرد به
~~كما تقدم ذلك (إلى عمارة، أو كري) أي تنظيف (أو) إلى (سد شق فيه، أو إصلاح
~~حائط، أو) إصلاح (شئ منه، كان غرم ذلك) الذي يحتاج إليه (بينهم على حسب
~~ملكهم فيه) أي في ذلك المشترك كما تقدم في الحائط والسقف (يجبر الممتنع)
~~منهم، عن العمارة لحق شركائه (وليس لأحدهم منع صاحبه من عمارته) إذا أرادها
~~كالحائط (فإن عمره) أحد هم (فالماء بينهم على الشركة) ولا يختص به المعمر،
~~لأن الماء ينبع من ملكيهما، وإنما آثر أحدهما في نقل الطين منه، وليس له
~~فيه عين مال والحكم في الرجوع بالنفقة كما تقدم في الحائط (فإن كان بعضهم)
~~أي بعض الشركاء في النهر ونحوه (أدنى) أي أقرب (إلى أوله من بعض اشترك الكل
~~في كريه) أي تنظيف النهر ونحوه (أدنى) أي (إصلاحه، حتى يصلوا إلى الأول،
~~ثم) إذا وصلوا إلى الأول ف‍ (- لا شئ على الأول) لأنها استحقاقه، لأنه لا
~~حق له فيما وراء ذلك (ويشترك الباقون حتى يصلوا إلى الثاني، ثم لا شئ) لأنه
~~الثاني لما تقدم (ويشترك من بعده) أي بعد الثاني إلى أن ينتهوا إلى الثالث،
~~ثم لا شئ عليه. وهكذا (كلما انتهى العمل إلى موضع واحد منهم لم يكن عليه
~~فيما بعده شئ) لأنه لا ملك له فيا وراء موضعه (ومتى هدم) أحد الشركاء
~~(مشتركا ms1625 من حائط أو سقف فد خشي سقوطه، ووجب هدمه) لذلك (فلا شئ عليه) لأنه
~~محسن (كما لو انهدم بنفسه) وتقدم (وإن كان) هدم أحد الشريكين الحائط، أو
~~السقف المشترك (لغير ذلك) أي خوف سقوطه (لحاجة أو غيرها، التزام إعادته
~~أولا، فعليه PageV03P485
# إعادته) كما كان لتعديه على حصة شريكه، ولا يمكن الخروج من عهدة ذلك إلا
~~بإعادته جميعه، هذا كلامهم. ومقتضى القواعد: أنه يضمن أرش نقص حصة شريكه
~~(ولو اتفقا) أي الشريكان (على بناء حائط بستان فبنى أحدهما) ما عليه وأهمل
~~الآخر (فما تلك من الثمرة بسبب إهمال الآخر ضمنه) أي ضمن نصيب شريكه منه
~~(الذي أهمل: قاله الشيخ) لتلفه بسببه (ولو كان السفل لواحد والعلو لآخر)
~~وتنازعا في السقف ولا بينة (فالسقف بينهما) لانتفاع كل منهما به (لا لصاحب
~~العلو) وحده، ويأتي في الدعاوى بأو ضح من هذا باب الحجر هو لغة المنع
~~والتضييق. ومنه سمي الحرام حجرا. قال تعالى: (ويقولون حجرا محجوز (الفرقان:
~~22) أي حراما وسمي العقل حجرا لأنه صحابه من PageV03P486
# نفي الحقيقة، بل إنما أراد فلس الآخرة، لأنه وأعظم، حتى إن فلس الدنيا
~~عنده بمنزلة الغنى. (و) المفلس (شرعا: من لزمه) من الدين (أكثر من ماله)
~~الموجود، وسمي مفلسا وإن كان ذا مال، لأن ماله مستحق الصرف في جهة دينه
~~فكأنه معدوم، أو باعتبار ما يؤول من عدم ماله بعد وفاء دينه، أو لأنه يمنع
~~من التصرف في ماله إلا الشئ التافه الذي لا يعيش إلا به، كالفلوس ونحوها.
~~(و) الضرب الثاني (حجر لحظ نفسه) أي نفس المحجور عليه (كحجر على صغير
~~ومجنون وسفيه) إذ فائدة الحجر عليهم لا تتعداهم. (فحجر المفلس:
# منع الحاكم من) أي شخص (عليه دين حال يعجز عنه ماله الموجود) حال الحجر
~~(مدة الحجر من التصرف فيه) أي في ماله، ويأتي محترز قيوده. (ومن لزمه دين
~~مؤجل) من ثمن مبيع أو صداق أو غيره (حرمت مطالبته به قبل) حلول (أجله) لأنه
~~لا يلزمه أداؤه قبل الاجل. ومن شروط المطالبة: لزوم الأداء. أو لم يحجر ms1626
~~عليه من أجله لأن المطالبة لا تستحق فكذا الحجر. (وإن أراد سفرا طويلا) فوق
~~مسافة القصر عند الموفق وابن PageV03P487
# أخيه وجماعة. قال في الانصاف: ولعله أولى. ولم يقيده به في التنقيح
~~والمنتهى وغيرهما فمقتضاه العموم ولعله أظهر. (يحل الدين) المؤجل (قبل
~~فراغه) أي السفر (أو) يحل (بعده، مخوفا كان) السفر (أو غيره) أي غير مخوف
~~(وليس به) أي الدين (رهن يفي به. ولا كفيل ملئ) بالدين (فلغريمه منعه) من
~~السفر، لأن عليه ضررا في تأخير حقه عن محله، وقدومه عند المحل غير متيقن،
~~ولا ظاهر فملك منعه. (في غير جهاد متعين) فلا يمنع منه، بل يمكن لتعينه
~~عليه (حتى) أي لغريم من أراد سفرا منعه إلا أن (يوثقه بأحدهما) أي برهن
~~يحرز الدين، أو كفيل ملئ. فإذا وثقه بأحدهما لم يمنعه لانتفاء الضرر. (فلو
~~أراد ا لمدين وضامنه معا السفر فله) أي الغريم (منعهما. و) له (منع أحدهما
~~أيهما شاء) فإن شاء منع المدين أو ضامنه (حتى يوثق بما ذكر) من رهن محرز،
~~أو كفيل ملئ. (وكذلك لو كان الضامن غير ملئ) بالدين وأراد المدين السفر.
~~(فله) أي للغريم (أن يطلب منه) أي المدين (ضامنا مليئا، أو رهنا) مليئا، أو
~~رهنا محرزا، (ولو كان بالدين رهن لا تفي قيمته به) أي بالدين، (فله) أي
~~الغريم (أن يطلب) من المدين (زيادة الرهن حتى تبلغ قيمة الجميع قدر الدين،
~~أو يطلب منه) أي المدين (ضامنا بما بقي من الدين بعد قيمة الرهن) ليزول عنه
~~الضرر. (وإن أراد) المدين (سفرا وهو عاجز عن وفاء دينه فلغريمه منعه حتى
~~يقيم كفيلا ببدنه. قاله الشيخ) لأنه قد يؤسر في البلد الذي سافر إليه فلا
~~يتمكن الغريم من طلبه فإذا كان كفيل طلبه بإحضاره. (ولا يملك) رب دين
~~(تحليل) مدين (محرم) بالحج أو العمرة فرضا أو نفلا. لوجوب إتمامهما بالشر.
~~(وإن كان دينه) أي المدين (حالا وهو قادر على وفائه) أي الدين الحال، وطلب)
~~الدين (منه) أي من المدين (فسافر) المدين (قبل وفائه. لم PageV03P488
# يجز له ms1627 أن يترخص بقصر ولا غيره) كفطر وأكل ميتة، لأنه عاص بسفره. (فإن
~~كان) المدين (عاجزا عن وفاء شئ منه) أي الدين (حرمت مطالبته والحجر عليه
~~وملازمته) تعالى: * (وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة) * وقوله (ص) لغرماء
~~الذي كثر دينه:
# خذوا ما وجدتم وليس لكم إلا ذلك. (وإن كان له) أي المدين (مال يفي بدينه
~~الحال لم يحجر عليه ولو كان عليه دين مؤجل غيره) لعدم الحاجة إلى ذلك. لأن
~~المؤجل لا يطالب به قبل أجله. (و) يجب (على الحاكم أن يأمره) أي المدين
~~(بوفائه إن طلبه) أي الامر (الغرماء منه) أي من الحاكم، لما فيه من فصل
~~القضاء المنتصب له. (ويجب على) مدين (قادر وفاؤه) أي الدين الحال (على
~~الفور بطلب ربه) لقوله (ص): مطل الغني ظلم. وبالطلب يتحقق المطل. (أو عند)
~~حلول (أجله إن كان) الدين (مؤجلا) ابتداء ثم حل، قاله ابن رجب. وتقدم
~~(وإلا) بأن لم يطالب به ربه. (فلا) يجب عليه على الفور لمفهوم ما سبق. (فإن
~~كان له) أي المدين (سلعة فطلب) من رب الحق (أن يمهله حتى يبيعها ويوفيه)
~~الدين (من ثمنها، أمهل بقدر ذلك) أي بقدر ما يتمكن من بيعها والوفاء. وكذا
~~إن طولب بمسجد، أو سوق، وماله بداره، أو مودع، أو ببلد آخر. فيمهل بقدر ما
~~يحضره فيه. (وكذلك إن أمكنه) أي المدين (أن يحتال لوفاء دينه باقتراض
~~ونحوه) فيمهل بقدر ذلك، ولا يحبس لعدم امتناعه من الأداء، ولا يكلف الله
~~نفسا إلا وسعها. وإن خاف رب الحق هربه، احتاط بملازمته، أو كفيل (و) إن
~~(طلب) المدين (أن يرسم عليه حتى يفعل ذلك) أي ما يتمكن به من الوفاء (وجبت
~~إجابته إلى ذلك) دفعا لضرره. (ولم يجز منعه منه) أي الوفاء (بحبسه) لأنه
~~عقوبة لا محوج إليها. (وكذا إن طلب تمكينه منه) أي من الوفاء (محبوس)،
~~فيمكن (أو توكل) إنسان (فيه) أي في وفاء الدين. PageV03P489
# فيمهل يتمكن فيه من الوفاء، (قاله الشيخ). كما يمهل الموكل (ولو مطل)
~~المدين الحق (حتى شكى عليه. ms1628 فما غرمه) رب الحق (فعلى) المدين (المماطل) إذا
~~كان غرمه على الوجه المعتاد، ذكره في الاختيارات. لأنه تسبب في غرمه بغير
~~حق. (وفي الرعاية: لو أحضر مدعي به ولم يثبت للمدعي لزمه) أي المدعي (مؤنة
~~مؤنة (رده) إلى موضعه، لأنه ألجأه إلى ذلك بغير حق. (وإلا) بأن أثبت (لزم
~~المنكر) لحديث: على اليد ما أخذت حتى تؤديه. (وقال الشيخ: لو تغيب مضمون
~~عنه فغرم الضامن بسببه) رجع بما غرمه أو أنفقه في الحبس، كما تقدم، أطلقه
~~في موضع وقيده في آخر بقادر على الوفاء، وتقدم. قال في شرح المنتهى: ولعل
~~المراد ضمنه بإذنه، وإلا فلا فعل له ولا تسبب. (أو غرم) شخص (بسبب كذب عليه
~~عند ولي الأمر) أو بإغراء أو دلالة عليه، (رجع) الغارم (على المتسبب) بما
~~غرمه لتسببه. وقرار الضمان على الآخذ إن كان الاخذ ظلما. (فإن أبى من) أي
~~مدين (له مال يفي بدينه) الحال (الوفاء، حبسه الحاكم) لما روى عمرو بن
~~الشريد عن أبيه عن النبي (ص) قال: لي الواجد ظلم، يحل عرضه وعقوبته رواه
~~أحمد وأبو داود وغيرهما. قال أحمد: قال وكيع: عرضه شكواه، وعقوبته وظاهر
~~كلامه: أنه متى توجه حبسه حبس. ولو كان أجيرا في مدة الإجارة، أو امرأة
~~مزوجة، لأن الإجارة والزوجية لا تمنع من الحبس، ذكره في المبدع.
# تتمة: قال الشيخ تقي الدين: ولا يجب حبسه في مكان معين، بل المقصود: منعه
~~من التصرف حتى يؤدي الحق، فيحبس ولو في دار نفسه بحيث لا يمكن من الخروج.
# (وليس له) أي للحاكم (إخراجه) أي المدين من الحبس. (حتى يتبين له أمره)
~~أي أنه معسر.
# فيجب إطلاقه (أو يبرأ) المدين (من غريمه بوفاء أو إبراء) أو حوالة. فيجب
~~إطلاقه لسقوط PageV03P490
# الحق عنه. (أو يرضي) غريمه (بإخراجه) من ا بأن سأل الحاكم إخراجه. لأن
~~حبسه حق لرب الدين وقد أسقطه.
# فائدة: روى البخاري عن أبي موسى: الحبس على الدين من الأمور المحدثة.
~~وأول من حبس عليه شريح وكان الخصمان يتلازمان (فإن أصر) المدين الملئ على ms1629
~~الحبس ولم يقبض الدين باع) الحاكم (ماله وقضى دينه)، لما روى كعب بن مالك:
~~أن النبي (ص) حجر على معاذ ماله، وباعه في دين كان عليه رواه الخلال
~~والدارقطني. ورواه الحاكم وقال:
# على شرطهما. (وقال جماعة) منهم صاحب الفصول (إذا أصر) المدين (على الحبس
~~وصبر عليه ضربه الحاكم. قال في الفصول وغيره: يحبسه. فإن أبى) الوفاء (عزره
~~قال: ويكره حبسه وتعزيره حتى يقضيه) أي الدين. (قال الشيخ: نص عليه الأئمة
~~من أصحاب أحمد وغيرهم، ولا أعلم فيه نزاعا، لكن لا فقال المدعي للحاكم:
~~المال معه، وسأل) المدعي (تفتيشه وجب على الحاكم إجابته إلى ذلك) أي إلى
~~تفتيشه، لاحتمال صدق المدعي وعدم المفسدة فيه. (وإن صدقه) أي المدين
~~(غريمه) في دعوى الاعسار (لم يحبس. ووجب إنظاره) إلى ميسرة (ولم تجز
~~ملازمته) ولا الحجر عليه كما تقدم. لقوله تعالى: * (وإن كان ذو عسرة فنظرة
~~إلى ميسرة) *. (وإن أكذبه) أي أكذب المدعي المدين في دعواه الاعسار (وكان
~~دينه) أي مدعي الاعسار (عن عوض) مالي (كالبيع والقرض، أو عرف له) أي للمدين
~~(مال سابق، والغالب بقاء ذلك) PageV03P491
# المال الذي عرف، (أو) كان دينه (عن غير عوض، كأرش جناية، وقيمة متلف
~~ومهر، أو ضمان، أو كفالة، أو عوض خلع. و) كان (أقر أنه ملئ حبس) لأن الأصل
~~بقاء ماله، وحبسه وسيلة إلى قضاء دينه. (إلا أن يدعي) المدين (تلفا ونحوه)
~~كنفاد ماله، ويصدقه رب الدين فلا يحبس. (أو يسأل) المدين (سؤاله) أي رب
~~الدين (ويصدقه) على أنه معسر (فلا) يحبس، لما تقدم (فإن أنكر) ه أي أنكر رب
~~الدين إعسار المدين (وأقام) رب الدين (بينة بقدرته) على وفاء الدين. حبس
~~لثبوت ملائته. (أو حلف) رب الدين (أنه لا يعلم عسرته) أي المدين، حبس (أو)
~~حلف رب الدين (أنه) أي المدين (موسر أو ذو مال ونحوه) أي نحو ما ذكر، بأن
~~حلف مثلا أنه قادر على الوفاء، ويكون حلفه بحسب جوابه كسائر الدعاوى، (حبس)
~~المدين، لعدم ثبوت عسرته. (فإن لم يحلف) رب الدين بعد سؤال المدين ms1630 حلفه:
# أنه لا يعلم عسرته. (حلف المدين) أنه معسر (وخلى سبيله) لأن الأصل عدم
~~المال. (إلا أن يقيم) رب الدين (بينة تشهد له) بما ادعاه من يساره. فيحبس
~~المدين ويحتمل أن يكون المعنى: إلا أن يقيم المدين بينة بإعساره فلا يحبس.
~~(وإن كان الحق عليه) أي المدين (ثبت في غير مقابلة مال أخذه) المدين. (كأرش
~~جناية وقيمة متلف، ومهر أو ضمان، وكفالة أو عوض خلع، ولم يعرف له) أي
~~المدين (مال) الغالب بقاؤه. (ولم يقر) المدين (أنه ملئ.
# حلف) المدين (أنه لا مال له وخلى) سبيله. لأن الأصل عدم المال. قال ابن
~~المنذر:
# الحبس عقوبة، لا نعلم له ذنبا يعاقب به، فإن نكل حبس. (فإن شهدت) بينة
~~(بنفاد ماله، أو) شهدت (بتلفه، ولم تشهد) البينة (بعسرته حلف) المدين
~~(معها) أي مع البينة (أنه لا مال له في الباطن) لأن اليمين على أمر محتمل،
~~خلاف ما شهدت به البينة. ولا يعتبر في البينة إذا شهدت بتلف ماله، أو نفاده
~~أن تكون ممن تخبر باطن حاله. (وإن شهدت) البينة للمدين ( بإعساره، اعتبر
~~فيها) أي البينة (أن تكون ممن تخبر باطن حاله. لأنها) أي الشهادة بإعساره
~~(شهادة على نفي. قبلت للحاجة) لأن الاعسار من الأمور الباطنة التي لا يطلع
~~عليها في PageV03P492
# الغالب إلا المخالط له. لا يقال: هذه شهادة على نفي، فلا تسمع، كالشهادة
~~على أنه لا دين له، لأن الشهادة على النفي لا ترد مطلقا إذ لو شهدت بينة أن
~~هذا وارثه لا وارث له غيره. قبلت ولأن هذه الشهادة وإن تضمنت النفي، فهي
~~تثبت حالة تظهر وتقف عليها بالمشاهدة بخلاف ما إذا شهدت أنه لا حق له. فإن
~~هذا مما لا يوقف عليه. ولا يشهد به حالة يتوصل بها إلى معرفة. (ويكتفي
~~فيها) أي في الشهادة بعسرته (باثنين) كالنكاح والرجعة، (ولا يحلف) مدعي
~~الاعسار (معها) أي مع بينته الشاهدة بعسرته، (لأنه تكذيب للبينة. ويكفي في
~~الحالين) أي في حال شهادتها بالتلف، وحال شهادتها بالاعسار، (أن تشهد
~~بالتلف، أو) أن تشهد ب‍ ms1631 (- الاعسار). وفي التلخيص: لا يكتفي بالشهادة
~~بالاعسار، بل لا بد من الشهادة بالتلف والاعسار معا. وفي الرعايتين
~~والحاويين والفائق: تشهد بذهابه وإعساره. لا أنه لا يملك شيئا. (وتسمع)
~~البينة بذلك (قبل حبسه وبعده، ولو بيوم) لأن كل بينة جاز سماعها بعد مدة
~~جاز سماعها في الحال كسائر البينات، لكن قال في الاختيارات: ليس له إثبات
~~إعساره عند غير من حبسه بلا إذنه، وإذا حبست الزوجة زوجها، لم يسقط من
~~حقوقه عليها شئ.
# فله إلزامها ملازمة بيته، وأن لا تدخله أحدا إلا بإذنه. وليس على محبوس
~~قبول ما يبذله غريمه مما عليه منه فيه. ولو طلب من زوجته الاستمتاع في
~~الحبس، فعليها أن توفيه ذلك.
# قاله الشيخ تقي الدين. (ولو قامت بينة للمفلس بمال معين، فأنكر) المفلس
~~(ولم يقر به) أي بالمال (لاحد، أو قال) المفلس (هو لزيد فكذبه زيد قضى منه
~~دينه)، ولا يثبت الملك للمدين، لأنه لا يدعيه. قال في الفروع: وظاهر هذا أن
~~البينة هنا لا يعتبر لها تقدم دعوى. قال ابن نصر الله: أي من المالك، بل قد
~~تحتاج إلى دعوى الغريم، وإن كانت له بينة قدمت لاقرار رب اليد. وفي المنتخب
~~تقدم بينة المدعي، لأنها خارجة، ولابن نصر الله هنا: كلام حسن، ذكرته في
~~حاشية المنتهى. (وإن صدقه) أي المفلس (زيد لم يقض منه) أي من المال (الدين،
~~ويكون) المال (لزيد) عملا بإقرار رب اليد (مع يمينه) أي يمين زيد، لاحتمال
~~المواطاة معه. (ويحرم على المعسر أن) ينكر أن لا حق عليه. وأن (يحلف: أنه
~~لا حق له) أي للمدعي، (ويتأول) لأنه ظالم للمدعي بذلك. فلم ينفعه التأويل.
~~وفي الانصاف: لو قيل بجواره إذا تحقق ظلم رب الحق له وحبسه، ومنعه من
~~القيام على عياله لكان له وجه، انتهى. ومن سئل عن غريب وظن إعساره شهد.
~~قاله في الفروع. وفي PageV03P493
# الرعاية: والغريب العاجز عن بينة إعساره يأمر الحاكم من يسأل عنه، فإذا
~~ظن السائل إعساره شهد به عنده. (وإن كان له) أي المدين (مال لا يفي ms1632 بدينه
~~فسأل غرماؤه كلهم) الحاكم الحجر عليه (أو) سأل (بعضهم الحاكم الحجر عليه
~~لزمه) أي الحاكم (إجابتهم) إلى الحجر عليه. لما روى كعب بن مالك: أن رسول
~~الله (ص): حجر على معاذ، وباع ماله رواه الخلال. فإن لم يسأل أحد من غرمائه
~~الحاكم الحجر عليه لم يحجر عليه، لأنه لا يحكم بغير طلب رب الحق. و (لا)
~~يلزم الحاكم (إجابة المعسر) إلى الحجر عليه (إذا طلب) المعسر (من الحاكم
~~الحجر على نفسه)، لأن الحجر عليه حق لغرمائه لا له. (ويستحب) للحاكم
~~(إظهار) ه (الحجر عليه، لتجتنب معاملته. و) يستحب (الاشهاد عليه لينتشر
~~ذلك.
# وربما عزل الحاكم أو مات فيثبت الحجر عليه عند) الحاكم (الآخر. فلا يحتاج
~~إلى ابتداء حجر ثان)، بخلاف ما إذا لم يشهد (وكل ما فعله المفلس في ماله
~~قبل الحجر عليه: من البيع، والهبة، والاقرار، وقضاء بعض الغرماء، وغير ذلك
~~فهو نافذ) لأنه من مالك جائز التصرف، (ولو استغرق) التصرف (جميع ماله مع
~~أنه يحرم) على المدين التصرف (إن أضر) تصرفه (بغريمه) وتقدم.
# فصل:
# (ويتعلق بالحجر عليه) أي المفلس (أربعة أحكام أحدها: تعلق حق الغرماء
~~بماله) لأنه لو لم يكن كذلك لم يكن في الحجر عليه فائدة، ولأنه يباع في
~~ديونهم، فكانت حقوقهم متعلقة به، كالرهن. (فلا يقبل إقراره) أي المفلس
~~(عليه) أي على ماله، لأن حقوق الغرماء متعلقة بأعيان ماله، فلم يقبل
~~الاقرار عليه كالعين المرهونة، حتى ولو أقر بعتق عبده لم يقبل منه، لأنه لا
~~يصح منه.
# فلم يقبل إقراره به، بخلاف الراهن. (ولا يصح تصرفه فيه) أي في ماله ببيع
~~ولا غيره. (حتى PageV03P494
# ما يتجدد له) أي للمفلس (من ماله) بعد الحجر. فحكمه كالموجود حال الحجر
~~(من أرش جناية) عليه، أو على قنه (وإرث ونحوهما) كوصية وصدقة وهبة. (ولو)
~~كان تصرفه (عتقا أو صدقة بشئ، كثير أو يسير) فلا ينفذ لأنه ممنوع من التبرع
~~لحق الغرماء، فلم ينفذ عتقه، كالمريض الذي يستغرق دينه ماله. (إلا بتدبير)
~~ووصية، لأن تأثيرهما بعد زوال الحجر بالموت. وإنما ms1633 يظهر أثر ذلك. إذا مات
~~عن مال يخرج المدبر أو الموصي به من ثلثه بعد وفاء دينه. (وله) أي للمفلس
~~(رد ما كان اشتراه قبل الحجر) عليه (لعيب أو خيار) شرط أو غبن، أو تدليس
~~ونحوه (غير متقيد بالأحظ) لأن ذلك إتمام لتصرف سابق حجره فلم يمنع منه،
~~كاسترداد وديعة أودعها قبل الحجر، (ويكفر هو) أي المفلس (و) يكفر (سفيه
~~بصوم) لأن إخراج الكفارة من مال المفلس يضر بغرمائه، ومن مال السفيه يضر
~~به. وللمال المكفر به بدل، وهو الصوم، فرجع إليه. كما لو وجبت الكفارة على
~~من لا مال له. (فإن فك حجره قبل تكفيره، وقدر) على المال (كفر بغيره) أي
~~غير الصوم، وهو العتق في كفارة الترتيب، كموسر لم يحجر عليه قبل ذلك. ولعل
~~المراد: أنه يجوز له التكفير بغير الصوم، لأنه يجب، لأن المعتبر في
~~الكفارات وقت الوجوب على المذهب، كما يأتي في الظهار.
# (فإن كان المفلس صانعا، كالقصار والحائك في يده متاع. فأقر) المفلس (به
~~لأربابه. لم يقبل) إقراره لأنه متهم (وتباع العين التي في يده وتقسم بين
~~الغرماء) كسائر ماله (وتكون قيمتها) أي العين المقر بها (واجبة على المفلس
~~إذا قدر عليها) بعد فك الحجر عنه مؤاخذة له بإقراره، وإن باع ماله لغرمائه
~~أو بعضهم، ولو بكل الدين لم يصح. (فإن توجهت على المفلس يمين) بأن ادعى
~~عليه بشئ فأنكر. فطلب الخصم يمينه (فنكل عنها فقضى عليه) بالنكول،
~~(فكإقراره، يلزم في حقه) فيتبع به بعد فك الحجر عنه (دون الغرماء) فلا
~~يشاركهم، للتهمة. (وإن تصرف) المفلس (في ذمته بشراء أو ضمان، أو إقرار، صح)
~~تصرفه (ويتبع به) أي بما لزمه من ثمن مبيع، أو ضمان أو إقرار (بعد فك الحجر
~~عنه، لأن الحجر متعلق بماله) لحق الغرماء (لا بذمته) بخلاف السفيه ونحوه.
~~(ولا يشاركون) أي غرماء الدين الذي PageV03P495
# تعلق بذمته، من ثمن مبيع أو قرض، أو ضمان ونحوه أو إقرار (غرمائه قبل
~~الحجر) عليه (سواء نسب ما أقر به إلى ما قبل الحجر، أو بعده) ms1634 بأن قال: أخذت
~~منه كذا قبل الحجر، أو بعده، أو أطلق. (وسواء علم من عامله بعد الحجر أنه
~~محجور عليه أم لا) لأن من علم فلسه ثم عامله فقد رضي بالتأخير، ومن لم يعلم
~~فقد فرط. (وإن ثبت عليه) أي المفلس (حق) لزمه قبل الحجر (ببينة شارك صاحبه
~~الغرماء)، كما لو شهدت به قبل الحجر. (وإن جنى) المفلس (جناية موجبة للمال
~~شارك المجني عليه الغرماء) بأرش الجناية، لأنه حق ثبت على الجاني بغير
~~اختيار من له الحق. ولم يرض بتأخيره كما قبل الحجر (وإن كانت) الجناية
~~(موجبة للقصاص) كالعمد (فعفا صاحبها إلى مال، أو صالحه المفلس على مال
~~شارك) المجني عليه (الغرماء) أيضا، لما سبق. (وإن جنى عبده) أي عبد المفلس
~~جناية موجبة للمال أو للقصاص، وعفا وليها إلى مال (قدم المجني عليه بثمنه)
~~أي العبد (على الغرماء) لتعلق حقه بعينه، كما تقدم المجني عليه على
~~المرتهن.
# فصل:
# (الحكم الثاني) من الأحكام المتعلقة بالحجر (إن من وجد عنده) أي المفلس
~~(عينا باعها إياه، ولو) كان بائعها إياه (بعد الحجر عليه غير عالم به) أي
~~بالحجر عليه، لعدم تقصيره، لأنه مما يخفى كثيرا (أو) وجد عنده (عين قرض، أو
~~رأس مال سلم، أو غير ذلك) كشقص أخذه منه المفلس بشفعة. (حتى عينا مؤجرة،
~~ولو) كانت (نفسه) بأن أجر حر نفسه فحجر على المستأجر لفلس، (أو غيرها) بأن
~~أجر عبده أو دابته، فحجر على المستأجر لفلس، و (لم يمض من المدة) أي مدة
~~الإجارة (شئ) له أجرة عادة، (فهو) أي واجد عين ماله عند المفلس (أحق بها إن
~~شاء) الرجوع PageV03P496
# فيها، روي عن علي وعمار وأبي هريرة. لحديث أبي هريرة أن النبي (ص) قال:
~~من أدرك متاعه عند إنسان أفلس فهو أحق به متفق عليه. وحينئذ فالبائع ونحوه
~~بالخيار بين الرجوع فيها، وبين أن يكون أسوة الغرماء، وسواء كانت السلعة
~~مساوية لثمنها أو لا. (ولو بعد خروجها من ملكه) أي المفلس (وعودها إليه
~~بفسخ أو شراء أو نحو ذلك) كإرث وهبة ووصية. ms1635 (فلو اشتراها) المفلس (ثم
~~باعها، ثم اشتراها فهي لاحد البائعين بقرعة) فأيهما قرع الآخر كان أحق بها.
~~لأنه يصدق على كل منهما أنه أدرك متاعه عند من أفلس. فتقدم أحدهما ترجيح
~~بلا مرجح، فاحتجنا إلى تمييزه بالقرعة. فإن ترك أحدهما فللثاني الاخذ بلا
~~قرعة. (فإن بذل الغرماء لصاحب السلعة) التي أدركها بها بيد المفلس (الثمن
~~من أموالهم، أو خصوه به) أي بثمنها (من مال المفلس ليتركها، أو قال المفلس:
~~أنا أبيعها وأعطيك ثمنها.
# لم يلزمه) أي رب السلعة (قبوله) وله أخذها، لعموم ما سبق. (وإن دفعوا) أي
~~الغرماء (إلى المفلس الثمن فبذله) المفلس (له) أي لرب السلعة (لم يكن له
~~الفسخ) واستقر البيع، لزوال العجز عن تسليم الثمن، فزال ملك الفسخ، كما لو
~~أسقط الغرماء حقهم عنه، أو وهب له مال فأمكنه الأداء منه، أو غلت أعيان
~~ماله، فصارت قيمتها وافية بحقوق الغرماء، بحيث يمكنه أداء الثمن كله. (ومن
~~استأجر أرضا) مثلا (للزرع) أو غيره، (فأفلس) المستأجر (قبل مضي شئ من
~~المدة) له أجرة، (فللمؤجر فسخ الإجارة) لأنه أدرك عين ماله عند من أفلس.
# (وإن كان) الحجر عليه (بعد انقضائها) أي المدة (أو) بعد (مضي بعضها. لم
~~يملك الفسخ) لأنه لم يجد عين ماله (تنزيلا للمدة منزلة البيع. ومضي بعضها)
~~أي المدة (بمنزلة تلف بعضها) أي بعض العين المبيعة. وهو مسقط للرجوع كما
~~يأتي. (ومن اكترى من يحمل له PageV03P497
# متاعا إلى بلد) أو مكان معين (ثم أفلس المكتري قبل حمل شئ) من المتاع،
~~(فللمكري) أي الأجير (الفسخ) لما تقدم. (وإن أصدق امرأة عينا ثم انفسخ
~~نكاحها بسبب يسقط صداقها) كفسخها لعيب (أو فارقها) الزوج (قبل الدخول فرقة
~~تنصف الصداق) بأن طلقها ونحوه، (وقد أفلست ووجد) الزوج (عين ماله فهو أحق
~~به) أي بما وجب له. وهو جميع الصداق في الأولى، ونصفه في الثانية. وظاهره:
~~ولو كانت باعتها ثم رجعت إليها ونحوه مما يسقط الرجوع. وإلا فترجع إليه
~~قهرا كما يأتي. ويشترط لملك الرجوع سبعة شروط وذكرها بقوله:
# (بشرط أن يكون ms1636 المفلس حيا إلى حين أخذه) أي المبيع ونحوه. لما روى أبو
~~بكر بن عبد الرحمن بن الحارث بن هشام: أن النبي (ص) قال: أيما رجل باع
~~متاعا فأفلس الذي ابتاعه، ولم يقبض الذي باعه من ثمنه شيئا، فوجد متاعه
~~بعينه. فهو أحق به. وإن مات المشتري فصاحب المتاع أسوة الغرماء رواه مالك
~~وأبو داود مرسلا. ورواه أبو داود مسندا من حديث إسماعيل بن عياش عن الزبيدي
~~عن أبي بكر عن أبي هريرة، قال أبو داود: وحديث مالك أصح. فعلى هذا إذا مات
~~المشتري فالبائع أسوة الغرماء، وسواء علم بفلسه قبل الموت فحجر عليه ثم
~~مات، أو مات فتبين فلسه، لأن الملك انتقل عن المفلس إلى الورثة، أشبه ما لو
~~باعه. والشرط الثاني: ذكره بقوله (ولم ينقد) المفلس (من ثمن المبيع) ونحوه
~~(شيئا، ولا أبرأه) البائع (من بعضه) فإن أدى بعض الثمن أو الأجرة، أو
~~القرض، أو السلم ونحوه، أو أبرئ منه فهو أسوة الغرماء في الباقي أو نحوه،
~~لما تقدم من الحديث، ولان في الرجوع في قسط ما بقي تبعيضا للصفقة على
~~المشتري وأضرارا له: (و) الشرط الثالث: كون (السلعة بحالها. و) الشرط
~~الرابع: كونها (لم يزل ملكه عن بعضها بتلف ولا غيره) من بيع أو هبة
~~ونحوهما، (فإن تلف جزء منها) أي السلعة (ك‍) - قطع (بعض أطراف العبد) أو
~~الأمة (أو ذهبت عينه، أو جرح) جرحا تنقص به قيمته (أو وطئت البكر، أو تلف
~~بعض الثوب، أو انهدم بعض الدار ونحوه، لم يكن للبائع الرجوع) في العين،
~~ويكون أسوة الغرماء لما تقدم. (وإن باع) المشتري (بعض المبيع، أو وهبه، أو
~~وقفه، فكتلفه) فيمنع PageV03P498
# الرجوع (هذا إن كانت) السلعة (عينا واحدة في مبيع، وإن كانت عينين كعبدين
~~ونحوهما) كثوبين. (وبقي واحدة) وتلفت الأخرى (رجع فيها) أي الباقية، لأنه
~~وجدها بعينها. فيدخل في العموم فيأخذها بقسطها من الثمن، ويفرق بين هذه
~~وبين ما إذا قبض بعض الثمن.
# لأن المقبوض من الثمن يقسط على المبيع، فيقع القبض من ثمن كل واحدة من ms1637
~~العينين.
# وقبض شئ من ثمن ما يريد الرجوع فيه مبطل له، بخلاف التلف. فإنه لا يلزم
~~من تلف إحدى العينين تلف شئ من العين الأخرى. (و) معنى (كون السلعة بحالها)
~~بأن (لم تتغير صفتها بها يزيل اسمها، كنسج غزل، وخبز دقيق، وعمل زيت
~~صابونا، وقطع ثوب قميصا، ونجر خشب أبوابا) أو رفوفا، (وعمل شريط إبرا) وعمل
~~حديد مسامير ونحوها، ونحاس صحونا ونحوها. (وطحن حب) من بر، أو نحوه (أو)
~~كان (حبا فصار زرعا أو عكسه) بأن اشترى زرعا فحصده وصار حبا، (أو) كان
~~(نوى) فغرسه (فنبت شجرا، أو) كان ( بيضا فصار فراخا) ونحو ذلك، فيمنع
~~الرجوع ويكون ربها أسوة الغرماء، لأنه لم يجد متاعه بعينه. (و) بأن (لم
~~يخلطها بما لا تتميز) منه. فلو كانت زيتا فخلطه بنحو زيت، أو قمحا فخلطه
~~بقمح. فلا رجوع وقوله (ص): من أدرك متاعه بعينه أي قدر عليه وتمكن من أخذه.
~~(و) الشرط الخامس: كون السلعة (لم يتعلق بها حق من شفعة، أو جناية بأن
~~يشتري) شقصا مشفوعا، ثم يفلس أو يشتري (عبدا ثم يفلس بعد تعلق أرش الجناية
~~برقبته) فلا رجوع للبائع. ويكون أسوة الغرماء لسبق حق الشفيع لكونه ثبت
~~بالبيع، والبائع ثبت حقه بالحجر، ولان حق المجني عليه مقدم على الرهن
~~المقدم على حق البائع، فمنع بالأولى (فإن أبرأ الغريم) المشتري (من) أرش
~~(الجناية فللبائع الرجوع) لأنه وجد متاعه بعينه، لم يتعلق به حق لغيره.
~~(وكذا لو أسقط الشفيع) حقه من الشفعة (أو) أسقط (المرتهن حقه) من الرهن،
~~فللبائع ونحوه الرجوع. لما تقدم (أو رهن) بالجر عطف على شفعة. فإن رهنه
~~المشتري ثم أفلس، فلا رجوع للبائع لسبق حق المرتهن، (ونحوه) أي نحو الرهن
~~كالعتق قاله في المبدع. فلو اشترى عبدا وأعتقه، ثم حجر عليه فالبائع أسوة
~~الغرماء. والحكم PageV03P499
# صحيح، لكن منع الرجوع لزوال ملكه عن العتق، لا لتعلق حق الغير به. ويمكن
~~تمثيله بالإجارة، بأن اشترى عبدا ثم أجره ثم أفلس. (لكن إن كان الرهن أكثر
~~من الدين) وأخذ الدائن دينه ms1638 منه (فما فضل منه رد على المال) ليقسم معه بين
~~سائر الغرماء كما يأتي. (وليس لبائعه الرجوع في الفاضل) منه لما تقدم، (وإن
~~كان المبيع عينين فرهن) المشتري (إحداهما) أو تعلق بها حق شفعة أو جناية
~~(ملك البائع الرجوع في) العين (الأخرى، كما إذا تلفت إحدى العينين) وبقيت
~~الأخرى، لأنه وجدها بعينها. لم يتعلق بها حق لاحد. (ولو مات الراهن وضاقت
~~تركته عن الديون، قدم المرتهن برهنه) فيأخذ دينه منه مقدما على سائر
~~الغرماء، لتعلق حقه به. فإن بقي من ثمنه شئ رد عليهم، وإن بقي له شئ حاصصهم
~~به، وتقدم. (ولو رهن) المشتري (بعض العبد) ونحوه (لم يكن للبائع الرجوع في
~~باقيه) كما لو تلف، لأن تبعيض الصفقة ضرر بالمشتري. (ولم يكن) المبيع (صيدا
~~والبائع محرم) إذ لا يدخل الصيد في ملك المحرم ابتداء بغير إرث. (فلا
~~يأخذه) البائع المحرم (حال إحرامه) ولا يباع مع باقي ماله، بل يؤخر له إلى
~~أن يحل من إحرامه فيأخذه. () الشرط السادس: كون السلعة (لم تزد زيادة
~~متصلة، كسمن وكبر، وتعلم صنعة و) تعلم (كتابة و) تعلم (قرآن وتجدد حمل. إلا
~~إن ولدت) فهو زيادة متصلة، (فإن وجد شئ من ذلك) أي مما ذكر من السمن وما
~~عطف عليه ونحوه (منع الرجوع)، لأنه فسخ بسبب حادث. فلم يملك الرجوع في عين
~~المال الزائد زيادة منفصلة كفسخ النكاح بالاعسار أو الرضاع إذا زاد الصداق.
# كذلك لا رجوع للزوج بعينه بل ببدله، ولأنها زيادة في ملك المفلس، فلم
~~يستحق أخذها.
# وفارق الرد بالعيب، لأن الفسخ من المشتري وهو راض بإسقاط حقه من الزيادة.
~~ولان الفسخ للعيب لمعنى قارن العقد، وهو العيب. والفسخ هنا لسبب حادث.
~~والخبر محمول على من وجد متاعه على صفته ليس بزائد (ووطئ الثيب ما لم تحمل،
~~وتزويج الأمة لا يمنع الرجوع) لأن ذلك لا يخرجه عن كونه عين ماله. (وهي) أي
~~الأمة التي زوجها المفلس (على نكاحها) فلا ينفسخ برجوع البائع، لأنه عقد
~~لازم (ويشترط أيضا أن يكون البائع حيا) إلى ms1639 حين الرجوع، وهو الشرط السابع:
~~قال في الترغيب والرعاية الكبرى: ولربه دون ورثته PageV03P500
# على الأصح أخذه، وقدمه في الرعاية الصغرى، والفائق، والزركشي، والتلخيص.
~~وظاهر كلامه في المقنع والمنتهى: لا يشترط. ولورثته أخذ السلعة، كما لو كان
~~صاحبها حيا. قال في الانصاف: وهو صحيح، وهو ظاهر ما قدمه في الفروع. وظاهر
~~كلام أكثر الأصحاب، لعدم اشتراطهم ذلك. قال في المبدع: والأصح أنه يثبت
~~لهم. (وإن كان الثمن مؤجلا رجع) البائع (فيها) أي في السلعة المبيعة
~~(فأخذها عند حلول الأجل، فتوقف إليه) أي إلى أن يحل الدين فيختار البائع
~~الفسخ أو الترك، ولا تباع، لأن حق البائع تعلق بها.
# فقدم على غيره، وإن كان مؤجلا كالمرتهن (ويصح الرجوع فيها) أي في العين
~~المبيعة، (و) يصح الرجوع أيضا (في غيرها) أي في غير المبيعة، كالقرض ورأس
~~مال السلم ونحوه، مما تقدم أول الفصل (بالقول) كرجعت في متاعي، أو أخذته،
~~أو استرجعته، أو فسخت البيع أو نحوه، ولو (على التراضي) كرجوع الأب في
~~الهبة. ويكون رجوعه (فسخا) حقيقة أو حكما، لأنه قد لا يكون هناك عقد بفسخ،
~~كاسترجاع الزوج الصداق الذي انفسخ النكاح فيه بما يسقطه قبل فلس المرأة إذا
~~باعته ثم عاد إليها ونحوه. وإلا فيرجع إلى ملكه قهرا، حيث استمر في ملكها
~~بصفته (بلا حكم حاكم) لثبوته بالنص، كفسخ المعتقة. (إذا كملت الشروط)
~~السابقة (ولو حكم حاكم بكونه) أي الذي وجد متاعه عند المفلس (أسوة الغرماء
~~نقض حكمه نصا). قال أحمد: ولو أن حاكما حكم أنه أسوة الغرماء، ثم رفع إلى
~~رجل يرى العمل بالحديث، جاز له نقض حكمه. ذكره في المغني والشرح. (ولا
~~يفتقر الرجوع إلى شروط البيع: من المعرفة والقدرة على تسليمه) ونحو ذلك
~~لأنه فسخ لا بيع. (فلو رجع) البائع ونحوه (في) عبد (آبق صح) الرجوع، (وصار)
~~العبد ملكا (له. فإن قدر) البائع أو نحوه (أخذه وإن تلف) الآبق (فمن ماله)
~~أي البائع ونحوه، كسائر أمواله. (وإن بان تلفها) أي السلعة (حين استرجاعه)
~~لها (بطل رجوعه) أي تبينا أن ms1640 رجوعه كان باطلا. إذ لا يمكن الرجوع في
~~المعدوم، ومنه لو رجع في أمة وطئها المفلس ثم تبين أنها كانت حملت قبل
~~الرجوع، إذ الاستيلاء إتلاف. (فأما الزيادة PageV03P501
# المنفصلة كالولد والثمرة، والكسب، والنقص) بالرفع عطف على الزيادة (بهزال
~~أو نسيان صنعة، أو) نسيان (كتابة، أو كبر أو تغير عقله، أو كان) المتاع
~~(ثوبا فخلق. فلا يمنع الرجوع) لأن العين قائمة مشاهدة لم يتغير اسمها ولا
~~صفتها. (فيأخذه) أي المتاع (ولو ناقصا) ب‍ (- جميع حقه) إن شاء أو يضرب مع
~~الغرماء بثمنه، لأن الثمن لا يتقسط على صفة السلع من سمن وهزال وعلم ونحوه،
~~فيصير نقصه لتغير الأسعار. (والزيادة) المنفصلة (لبائع) نصا كالمتصلة: قال
~~الامام في رواية حنبل، في ولد الجارية ونتاج الدابة: هو للبائع، وعنه
~~لمفلس. قال في التنقيح: وهو أظهر. وقال الشارح: هذا أصح إن شاء الله. وجزم
~~به في الوجيز. قال في المغني: وقياسهم على المتصلة غير صحيح، لأنها تتبع في
~~الفسوخ والرد بالعيب، بخلاف المنفصلة. قال: ولا ينبغي أن يقع في هذا خلاف،
~~لظهوره. وحمل النص على أنه باعهما في حال حملهما، فيكونان مبيعين. ولهذا خص
~~هذين بالذكر، دون بقية النماء. (وإن صبغ) المشتري (الثوب أو قصره، أو لت
~~السويق بزيت لم يمنع الرجوع) لأن العين قائمة مشاهدة، لم يتغير اسمها ولا
~~صفتها. (ما لم ينقص بها) أي الثوب بالصبغ أو القصر أو السويق باللت. فإن
~~نقص بذلك سقط الرجوع لأنه نقص بفعله، فأشبه إتلاف البعض. ورد هذا التعليل
~~في المغني بأن هذا النقص نقص صفة فلا يمنع الرجوع، كنسيان صنعة وهزال عبد.
~~وقال المجد: إنه أي الرجوع الأصح، وجزم به في المبدع، والأول صححه في
~~الفروع، وقطع به في التنقيح والمنتهى. (و) إن زادت قيمة الثوب أو السويق ف‍
~~(- الزيادة عن قيمة الثوب) بالصبغ أو القصارة (و) الزيادة عن قيمة (السويق)
~~PageV03P502
# باللت (للمفلس) لأنها حصلت بفعله في ملكه. فيكون شريكا للبائع بما زاد عن
~~قيمة الثوب والسويق. فإن كانت القصارة بفعل المفلس، أو بأجرة وفاها، فهما ms1641
~~شريكان في الثوب. فإن اختار البائع دفع قيمة الزيادة إلى المفلس لزمه
~~قبولها، لأنه يتخلص بذلك من ضرر الشركة.
# وإن لم يختر بيع الثوب، وأخذ كل واحد بقدر حقه. فلو كانت قيمة الثوب
~~خمسة، فصار يساوي ستة. فللمفلس سدسه وللبائع خمسة أسداسه. وإن كان العمل من
~~صانع لم يستوف أجرة، فله حبس الثوب على استيفاء أجرته. اقتصر عليه في
~~الشرح. (ولو كانت السلعة صبغا، فصبغ به) المشتري ثيابا وحجر عليه (أو) كانت
~~(زيتا فلت به) سويقا (أو) كانت ( مسامير، فسمر بها بابا. أو) كانت (حجرا
~~فبنى عليه) بنيانا (أو) كانت (خشبا، فسقف به) سقفا (فلا رجوع) للبائع، لأن
~~المشتري شغل المبيع بغيره على وجه التبع. فلم يملك بائعه الرجوع. (فإن كان
~~الصبغ والثوب لواحد) واشتراهما منه وصبغ الثوب بالصبغ وحجر عليه (رجع)
~~البائع (في الثوب وحده. ويكون المفلس شريكا) للبائع (بزيادة الصبغ ويضرب
~~بائع الصبغ بثمنه مع الغرماء). كما لو كان لاثنين (وإن اشترى رفوفا) جمع
~~رف، أي ألواح خشب (ومسامير من واحد، وسمرها) أي الرفوف (بها) أي بالمسامير
~~(رجع) بائعهما (فيهما) لأنه وجد عين ماله. فكان له الرجوع فيه. (وإن غرس)
~~المشتري (الأرض) التي اشتراها، (أو بنى فيها) وحجر عليه (فله) أي لبائعها
~~(الرجوع فيها) لأنه أدرك متاعه بعينه. ومال المشتري دخل على وجه التبع
~~كالصبغ. (و) إذا رجع في الأرض فله (دفع قيمة الغراس والبناء. فيملكه، أو
~~قلعه وضمان نقصه) لأنهما حصلا في ملكه لغيره بحق، كالشفيع والمعير. (إلا أن
~~يختار المفلس والغرماء القلع) فإن اختاروه ملكه، لأن البائع لا حق له في
~~الغراس والبناء. فلا يملك إجبار مالكهما على المعاوضة عنهما. (ف‍) - على
~~هذا (يلزمهم إذن تسوية الأرض، و) يلزمهم (أرش بنقصها الحاصل به) لأن ذلك
~~نقص حصل لتخليص ملك المفلس، فكان PageV03P503
# عليه. (ويضرب له) أي بأرش نقص الأرض (البائع مع الغرماء) كسائر ديون
~~المفلس. (وله) أي لبائع الأرض (الرجوع فيها) أي أرضه (ولو قبل القلع) أي
~~قلع الغراس والبناء (ودفع قيمة الغراس والبناء أو قلعه) وضمان ms1642 نقصه، وتقدم
~~قريبا. (وإن امتنعوا) أي المفلس والغرماء (من القلع. لم يجبروا عليه)
~~لأنهما وضعا بحق. (وإن أبوا) أي الغرماء (القلع وأبى) البائع (دفع القيمة)
~~أو أرش نقص القلع (سقط الرجوع) لما فيه من الضرر على المشتري والغرماء،
~~والضرر لا يزال بمثله. ولو اشترى أرضا فزرعها، ثم أفلس. بقي الزرع لربه
~~مجانا إلى الحصاد، فإن اتفق المفلس والغرماء على الترك أو القطع، جاز. وإن
~~اختلفوا وله قيمة بعد القطع قدم قول من يطلبه. وإن اشترى غراسا فغرسه في
~~أرضه، ثم أفلس ولم يزد الغراس فله الرجوع فيه. فإن أخذه لزمه تسوية الأرض
~~وأرش نقصها. وإن بذل الغرماء والمفلس له القيمة. لم يجبر على قبولها. وإن
~~امتنع من القلع فبذلوا القيمة له ليملكه المفلس، وأرادوا قلعه وضمان النقص،
~~فلهم ذلك. وكذا لو أرادوا قلعه من غير ضمان النقص في الأصح، قاله في المبدع
~~وغيره. وإن أراد بعضهم القلع وبعضهم التبقية. قدم قول من طلب القلع. وإن
~~اشترى أرضا من واحد وغرسا من آخر وغرسه فيها، ثم أفلس.
# ولم يزد، فلكل الرجوع في عين ماله. ولصاحب الأرض قلع الغراس من غير ضمان.
~~فإن قلعه بائعه لزمه تسوية الأرض وأرش نقصها الحاصل به. وإن بذل صاحب
~~الغراس قيمة الأرض لصاحبها، لم يجبر على ذلك. وفي العكس إذا امتنع من
~~القلع. له ذلك في الأصح قاله في المبدع. وتقدم في بيع الأصول والثمار حكم
~~الطلع، والخلاف في أنه زيادة متصلة أو منفصلة.
# فصل:
# (الحكم الثالث) من الأحكام المتعلقة بحجره (بيع الحاكم ماله وقسم ثمنه)
~~بين الغرماء بالمحاصة، لأنه (ص) لما حجر على معاذ باع PageV03P504
# ماله في دينه، وقسم ثمنه بين غرمائه، ولفعل عمر. ويكون ذلك (على الفور)
~~لأن تأخيره مطل، وفيه ظلم لهم. (ويجب عليه) أي الحاكم (ذلك) أي بيع ماله
~~وقسم ثمنه (إن كان مال المفلس من غير جنس الديون. فإن كانت ديونهم من جنس
~~الأثمان أخذوها) أي الأثمان إن وجدت في ماله. ولا بيع لعدم الحاجة إليه،
~~وإلا بيع بالأثمان وقسمت بينهم. ms1643 (وإن كان فيهم) أي الغرماء (من دينه من غير
~~جنس الأثمان، وليس في مال المفلس من جنسه، ورضي أن يأخذ عوضه من الأثمان
~~جاز) حيث لا محظور في الاعتياض. (وإن امتنع) من أخذ عوضه (وطلب جنس حقه،
~~اشترى له بحصته من الثمن) التي آلت إليه بالمحاصة (من جنس دينه) لأنه
~~الواجب، ولا يجبر على الاعتياض. وكذا لو كان دين سلم، فيشتري له بحصته من
~~المسلم فيه، ولا اعتياض لما سبق، ويأتي. (ولو أراد الغريم الاخذ من المال
~~المجموع، وقال المفلس: لا أقضيك إلا من جنس دينك. قدم قول المفلس) لأنه
~~طالب للأصل الواجب فلا يجبر على المعاوضة. (ولا يحتاج) الحاكم (إلى استئذان
~~المفلس في البيع) لأنه محجور عليه يحتاج إلى قضاء دينه. فجاز بيع ماله بغير
~~إذنه كالسفيه. (لكن يستحب) للحاكم (أن يحضره) أي المفلس، (أو) يحضر (وكيله)
~~وقت البيع لفوائد. منها:
# أن يحضر ثمن متاعه ويضبطه. ومنها أنه أعرف بالجيد من متاعه. فإذا حضر
~~تكلم عليه، ومنها: أنه تكثر فيه الرغبة، ومنها: أنه أطيب لنفسه، وأسكن
~~لقلبه. (و) يستحب للحاكم أيضا أن (يحضر الغرماء) لأنه لهم، وربما رغبوا في
~~شئ فزادوا في ثمنه. وأطيب لقلوبهم وأبعد للتهمة. وربما يجد أحدهم عين ماله
~~فيأخذها. (وإن باعه) الحاكم (من غير حضورهم كلهم) أي المفلس والغرماء (جاز)
~~لما تقدم (ويأمرهم) أي المفلس والغرماء (الحاكم أن يقيموا مناديا ينادي على
~~المتاع) لأنه مصلحة. (فإن تراضوا بثقة أمضاه) الحاكم وإن تراضوا بغير ثقة
~~رده، بخلاف المرهون إذا اتفق الراهن والمرتهن على غير ثقة، لم يكن له رده.
# والفرق: أن للحاكم هنا نظرا. فإنه قد يظهر غريم آخر. (وإن اختار المفلس
~~رجلا) ينادي (واختار الغرماء آخر، أقر) الحاكم ل‍ (- لثقة) من الرجلين،
~~(فإن كانا ثقتين قدم) الحاكم PageV03P505
# (المتطوع) منهما، لأنه أحظ (فإن كانا متطوعين ضم) الحاكم (أحدهما إلى
~~الآخر) جمعا بين الحقين (وإن كانا بجعل قدم أوثقهما وأعرفهما) لأنه أنفع
~~(فإن تساويا) في ذلك (قدم) الحاكم (من يرى) منهما، لأنه لا مرجح لأحدهما
~~على الآخر. ms1644 (ويستحب) للحاكم أو أمينه (أن يبيع كل شئ في سوقه) لأنه أحوط،
~~وأكثر لطلابه (ويجوز) بيعه (في غيره) أي غير سوقه، لأن الغرض تحصيل الثمن
~~كالوكالة. (وربما أدى الاجتهاد إلى أنه) أي بيع الشئ في غير سوقه (أصلح) من
~~بيعه في سوقه، (بشرط أن يبيعه بثمن مثله المستقر في وقته) أي وقت البيع،
~~فلا اعتبار بحال الشراء، (أو أكثر) من ثمن مثله. فإن باع بدون ثمن المثل لم
~~يجز، لكن مقتضى ما يأتي في الوكالة: أنه يصح. ويضمن النقص (فإن زاد في
~~السلعة أحد في مدة الخيار لزم الأمين) أي أمين الحاكم (الفسخ) لأنه أمكنه
~~بيعه بثمن فلم يجز إمضاؤه بدونه، كما لو زيد فيه قبل العقد. (وإن كان) زاد
~~في السلعة (بعد لزومه) أي البيع (استحب له) أي لأمين الحاكم (سؤال المشتري
~~الإقالة، واستحب للمشتري الإجابة) إلى الإقالة، لأنه معاونة على قضاء دين
~~المفلس، ودفع حاجته. وتقدم في البيع: يحرم البيع على بيع المسلم والشراء
~~على شرائه. فهذه الصور إما مستثناة للحاجة أو محمولة على ما إذا زاد غير
~~عالم بعقد البيع. (ويجب) على الحاكم أو أمينه (أن يترك له) أي للمفلس (من
~~ماله ما تدعو إليه حاجته من مسكن وخادم) صالحين لمثله، لأن ذلك مما لا غنى
~~له عنه. فلم يبع في دينه كلباسه وقوته. وقوله (ص): خذوا ما وجدتم قضية عين
~~يحتمل أنه لم يكن فيما وجدوه مسكن ولا خادم. (إن لم يكونا) أي المسكن
~~والخادم (عين مال الغرماء. فإن كانا) عين مال الغرماء (لم يترك له) أي
~~للمفلس (منه) أي من مال الغرماء (شئ)، بل من وجد عين ماله فهو أحق بها
~~بالشروط السابقة. (ولو كان) المفلس (محتاجا) إلى ذلك، لعموم ما سبق من
~~الخبر. (لكن إن كان له) أي المفلس (داران يستغني بإحداهما بيعت الأخرى)
~~لعدم احتياجه إلى سكناها، (وإن كان له مسكن واسع عن سكنى مثله. بيع) المسكن
~~الواسع (واشترى له PageV03P506
# مسكن مثله) لاندفاع حاجته به. (ورد الفضل) من ثمنه (على الغرماء) جمعا
~~بين ms1645 المصلحتين (وكذلك ثيابه) أي المفلس (إذا كانت رفيعة، لا يلبس مثله
~~مثلها) بيعت، واشترى له ما يلبسه مثله. ورد الفضل على الغرماء. (وإن كانت)
~~الثياب (إذا بيعت واشترى له كسوة لا يفضل عنها) أي عن كسوة مثله (شئ) من
~~ثمن الثياب الرفيعة (تركت) بحالها. إذ لا فائدة إذن في البيع والشراء.
~~(وشرط) ترك (الخادم) له (أن لا يكون نفيسا) لا يصلح لمثله. وإلا بيع واشترى
~~له ما يصلح لمثله إن كان مثله يخدم. ورد الفضل على الغرماء. (ويترك) الحاكم
~~(له) أي للمفلس (أيضا آلة حرفته) فلا يبيعها، لدعاء حاجته إليها كثيابه
~~ومسكنه. (فإن لم يكن) المفلس (صاحب حرفة ترك) الحاكم (له ما يتجر به
~~لمؤنته) أي لتحصيل مؤنته. وفي الموجز والتبصرة: وفرس يحتاج ركوبها. (وينفق)
~~الحاكم (عليه) أي المفلس (وعلى من تلزمه نفقته) من زوجة وخادم وقريب، لأنهم
~~يجرون مجرى نفسه. (من ماله بالمعروف) لقوله (ص):
# ابدأ بنفسك ثم بمن تعول، ولان ملكه باق عليه قبل القسمة. (وهو) أي
~~المعروف (أدنى ما ينفق على مثله، وأدنى ما يسكنه مثله). وقوله (من مأكل
~~ومشرب وكسوة) بيان لما ينفق على مثله (إلى أن يفرغ من قسمه) أي قسمة ماله
~~(بين غرمائه إن لم يكن له) أي المفلس (كسب يفي بذلك)، أي بنفقته وكسوته.
~~فأما إن كان يقدر على التكسب فنفقته في كسبه.
# فإنه لا حاجة في إخراج ماله مع غناه بكسبه، قاله في المغني والشرح. قال
~~في الانصاف: وهو قوي. (وإن كان كسبه) أي المفلس (دون نفقته) وكسوته (كملت
~~من ماله) كما لو لم يكن له كسب. (ويجهز هو) أي المفلس (ومن تلزمه مؤنته غير
~~زوجته من ماله إن PageV03P507
# مات) هو أو من تلزمه نفقته، كنفقته. وأما الزوجة فمؤنة تجهيزها في تركتها
~~مطلقا. (مقدما) أي المفلس ومن يلزمه تجهيزه بمؤنة تجهيزه (على غيره) من
~~الغرماء. (كما تقدم) في التكفين، (ويكفن) المفلس إذا مات. وكذا من مات من
~~الرجال الذين تلزمه نفقتهم (في ثلاثة أبواب) بيض من قطن، (كما) أي مما (كان
~~يلبس ms1646 في حياته) أي من ملبوس مثله في الجمع والأعياد، وتقدم. والمرأة في
~~خمسة أثواب كذلك. (وقدم في الرعاية) يكفن (في ثوب واحد) اقتصارا على
~~الواجب، (وإن تلف شئ من ماله) أي المفلس (تحت يد الأمين) أي أمين الحاكم
~~فمن مال المفلس (أو بيع شئ من ماله، وأودع ثمنه، فتلف عند المودع) من غير
~~تعد ولا تفريط، (فمن ضمان المفلس) أي فالتالف من مال المفلس، لأن نماءه له
~~فتلفه عليه كالعروض. (ويبدأ) الأمين (ببيع أقله بقاء، وأكثره مؤنة. فيبيع
~~أولا ما يسرع إليه الفساد: كالطعام الرطب) والفاكهة لأن بقاءه متلفة بيقين.
~~(ثم) يبيع (الحيوان) لأنه معرض للاتلاف. ويحتاج إلى مؤنة في بقائه. (ثم)
~~يبيع (الأثاث) لأنه يخاف عليه، ويناله الأذى. (ثم) يبيع (العقار) لأنه لا
~~يخاف عليه، بخلاف غيره. وبقاؤه أشهر له وأكثر لطلابه. والعهدة على المفلس
~~إذا ظهر مستحقا فقط، قاله في الشرح. (ويبيع) الأمين (بنقد البلد) لأنه
~~أصلح. فإن كان فيه نقود باع بأغلبها رواجا. فإن تساوت باع بجنس الدين.
~~(وتقدم في الرهن نظيره: ويعطي) بالبناء للمفعول (منادي وحافظ المتاع، و)
~~حافظ (الثمن، و) يعطي (الحمالون) وفي نسخ: الحمالين بالياء عطفا على نائب
~~الفاعل، باعتبار أصله لأنه مفعول به.
# (أجرتهم من مال المفلس) لأنه حق على المفلس لكونه، طريقا إلى وفاء دينه،
~~فمؤنته عليه.
# (تقدم) أي أجرة المنادي والحافظ والحمال (على ديون الغرماء) لأنه من
~~مصلحة المال.
# ومحل ذلك (إن لم يوجد متبرع) بالنداء والحفظ والحمل. فإن وجد قدم على من
~~يطلب أجرة. و (نظيره) أي نظير أجرة المنادي ونحوه (ما يستدان على تركة
~~الميت لمصلحة التركة.
# فإنه مقدم على الديون الثابتة في ذمة الميت. ويبدأ) عند قسم ماله
~~(بالمجني عليه إذا كان PageV03P508
# الجاني عبد المفلس)، سواء (كانت الجناية قبل الحجر أو بعده)، لأن الحق
~~متعلق بعينه يفوت بفواتها، بخلاف بقية الغرماء. (فيدفع) الحاكم أو أمينه
~~(إليه) أي إلى المجني عليه (الأقل من الأرش، أو) من (ثمن العبد) الجاني،
~~(ولا شئ له) أي للمجني عليه (غيره) أي غير الأقل ms1647 منهما، لأن الأقل إن كان
~~هو الأرش فهو لا يستحق إلا أرش الجناية. وإن كان ثمن الجاني فهو لا يستحق
~~غيره لأن حقه متعلق بعينه. هذا إذا كانت الجناية بغير إذن السيد. فإن كانت
~~بإذنه أو أمره تعلقت بذمته، كما يأتي في الجنايات. فيضرب للمجني عليه بجميع
~~أرشها مع الغرماء. وعلى الأول: إن فضل شئ من ثمن العبد عن أرش الجناية رد
~~على المال. (وإن لم يف) ثمنه (بأرش الجناية) فلا شئ له غيره لما تقدم، (وإن
~~كان الجاني المفلس. فالمجني عليه أسوة الغرماء) فيضرب له معهم بأرش
~~الجناية، سواء كانت قبل الحجر أو بعده، وتقدم.
# (ثم) يبدأ (بمن له رهن لازم) أي مقبوض (فيختص بثمنه) إن كان قدر دينه،
~~سواء كان المفلس حيا أو ميتا، لأن حقه متعلق بعين الرهن وذمة الراهن، بخلاف
~~الغرماء. (وإن فضل له) أي للمرتهن (فضل) من دينه (ضرب به مع الغرماء) لأنه
~~ساواهم في ذلك. (وإن فضل منه) أي من ثمن الرهن (فضل) عن دينه (رد على
~~المال) ليقسم بين الغرماء، لأنه انفك من الرهن بالوفاء. فصار كسائر مال
~~المفلس. (ثم) يبدأ (بمن له عين مال) فيأخذها بشروطه لما تقدم. (أو) له (عين
~~مؤجرة) استأجرها المفلس منه، ولم يمض من مدتها شئ، فيأخذها كما تقدم. (أو)
~~له منفعة عين هو (مستأجرها من مفلس، فيأخذها) لأن حقه متعلق بالعين
~~والمنفعة. وهي مملوكة له في هذه المدة. (وكذا مؤجر نفسه) للمفلس ثم حجر
~~عليه قبل أن يمضي من مدة الإجارة شئ، فله فسخ الإجارة، لدخوله فيما سبق.
~~(وإن بطلت الإجارة في أثناء المدة) بأن ماتت العين التي استأجرها من المفلس
~~وعجل له أجرتها (ضرب له) أي للمستأجر (بما بقي) له من الأجرة التي عجلها
~~(مع الغرماء) كسائر الديون، إن لم تكن عين الأجرة باقية. وإن كان ذلك بعد
~~قسم ماله رجع على الغرماء بحصته، (ولو باع) المفلس (شيئا أو باعه وكيله
~~وقبض) المفلس أو وكيله (الثمن فتلف وتعذر رده، وخرجت السلعة مستحقة) وحجر
~~على المفلس، (ساوى ms1648 المشتري) بما كان دفعه (الغرماء) فيضرب له به معهم
~~PageV03P509
# كسائر الديون. (وإن أجر) المفلس (دارا) بعينها (أو بعيرا بعينه، أو) أجر
~~(شيئا غيرهما بعينه، ثم أفلس. لم تنفسخ الإجارة) بالحجر عليه (بالفلس)
~~للزومها. (وكان المستأجر أحق بالعين التي استأجرها من الغرماء حتى يستوفي
~~حقه، فإن هلك البعير) المؤجر (أو انهدمت الدار) المؤجرة (قبل انقضاء المدة
~~انفسخت الإجارة) لفوات المعقود عليه. (ويضرب) المستأجر (مع الغرماء ببقية
~~الأجرة) إن كان عجلها، وتقدم. (وإن استأجر جملا) أو نحوه (في الذمة، ثم
~~أفلس المؤجر، فالمستأجر أسوة الغرماء) لعدم تعلق حقه بالعين. و (إن أجره
~~دارا ثم أفلس) المؤجر (فاتفق المفلس والغرماء على البيع قبل انقضاء مدة
~~الإجارة. فلهم ذلك) لان الحق لا يعدوهم (ويبيعونها مستأجرة) للزوم الإجارة.
~~(فإن اختلفوا) بأن طلب أحدهم البيع في الحال، والآخر البيع إذا انقضت
~~الإجارة (قدم قول من طلب البيع في الحال) لأنه الأصل، ولا ضرر فيه. (فإذا
~~استوفى المستأجر) المدة أو المنفعة (تسلم المشتري) العين لعدم المعارض، و
~~(إن اتفقوا) أي المفلس والغرماء (على تأخير البيع حتى تنقضي مدة الإجارة
~~فلهم ذلك) لأن الحق لهم. وقد رضوا بتأخيره. (ولو باع سلعة) قبل الحجر،
~~(ولو) كان المبيع (مكيلا أو موزونا قبض ثمنها أولا، ثم أفلس) أو مات (قبل
~~تقبيضها) أي السلعة المبيعة، (فالمشتري أحق بها من الغرماء) لأنها عين
~~ملكه. (وإن كان على المفلس دين سلم، فوجد المسلم الثمن بعينه. فهو) أي
~~المسلم (أحق به كما تقدم. وإن لم يجده) أي الثمن (فإن حل) السلم (قبل
~~القسمة ضرب) المسلم (مع الغرماء بقيمة المسلم فيه) كسائر الديون، (فإن كان
~~في المال من جنس حقه) المسلم فيه (أخذ) المسلم (منه بقدر ما يستحقه)
~~بالمحاصة (وإن لم يكن فيه) أي في مال المفلس (من جنس حقه) الذي أسلم فيه،
~~(عزل له) أي PageV03P510
# للمسلم (من المال قدر حقه) الذي يخرج له بالمحاصة (فيشتري به المسلم فيه،
~~فيأخذه.
# وليس له أن يأخذ المعزول بعينه) لأنه اعتياض عن المسلم فيه، وهو لا يجوز.
~~(فإن أمكنه) ms1649 أي الحاكم أو أمينه. (أن يشتري بالمعزول) لرب السلم (أكثر مما
~~قدر له) أي من المعقود عليه (لرخص المسلم فيه اشترى له) أي لرب السلم (بقدر
~~حقه) أي قدر سلمه، (ويرد الباقي) مما خرج له بالمحاصة (على الغرماء)، لأنه
~~لا مستحق له غيرهم. (ثم يقسم) الحاكم أو أمينه (الباقي) من مال المفلس (بين
~~باقي الغرماء) لتساوي حقوقهم في تعلقها بذمة المفلس، (على قدر ديونهم) لأن
~~فيه تسوية بينهم ومراعاة لكمية حقوقهم. فلو قضى الحاكم أو المفلس بعضهم لم
~~يصح، لأنهم شركاؤه. فلم يجز اختصاصه دونهم، (ولا يلزمهم) أي الغرماء (بيان
~~أن (لا غريم سواهم) بخلاف الورثة، ذكره في الترغيب والفصول وغيرهما لئلا
~~يأخذ أحدهم ما لا حق له فيه. (فإن كان فيهم) أي الغرماء (من له دين مؤجل.
~~لم يحل) لأن الاجل حق للمفلس، فلا يسقط بفلسه كسائر حقوقه. ولأنه لا يوجب
~~حلول ماله. فلا يوجب حلول ما عليه كالاغماء. (ولم يوقف له) أي للدين المؤجل
~~(شئ) من المال (ولا يرجع) رب الدين المؤجل، (على الغرماء إذا حل) دينه بشئ،
~~لأنه لم يستحق مشاركتهم حال القسمة. فلم يستحق الرجوع عليهم بعد. (لكن إن
~~حل) دينه (قبل القسمة شاركهم) لمساواته لهم. (وإن حل) دينه (بعد قسمة
~~البعض) من المال (شاركهم في الباقي) من المال. (ويضرب فيه بجميع دينه،
~~ويضرب باقي الغرماء ببقية ديونهم، ومن مات وعليه دين مؤجل لم يحل) الدين
~~بموته (إذا وثق الورثة أو) وثق (غيرهم برهن أو كفيل ملئ على أقل الأمرين من
~~قيمة التركة أو الدين)، لأن الاجل حق للميت. فورث عنه كسائر حقوقه. و (كما
~~لا تحل الديون التي له بموته فتختص أرباب الديون الحالة بالمال) ويتقاسمونه
~~بالمحاصة، ولا يترك منه للمؤجل شئ، ولا يرجع ربه عليه بعد حلوله، بل على من
~~وثقه. (فإن تعذر التوثق لعدم وارث) بأن مات عن غير وارث حل ولو ضمنه
~~الامام. (أو) ل‍ (- غيره) أي غير عدمه، بأن خلف وارثا PageV03P511
# لكنه لم يوثق، (حل) الدين لغلبة الضرر. (فيأخذه) ربه (كله) ms1650 إن اتسعت
~~التركة له، أو يحاصص به الغرماء، ولا يسقط منه شئ في مقابلة الاجل. وإن
~~ضمنه ضامن وحل على أحدهما لم يحل على الآخر. (وحكم من طرأ عليه جنون حكم
~~المفلس والميت في حلول الدين) المؤجل بجنونه (وعدمه)، أي عدم حلوله. فعلى
~~المذهب: لا يحل (وإن ظهر غريم بعد القسمة لم تنقض) القسمة، (ورجع) الغريم
~~الذي ظهر (على كل واحد بقدر حصته) لأنه لو كان حاضرا شاركهم، فكذا إذا ظهر،
~~(فلو كان) للمفلس (ألف اقتسمه غريماه نصفين، ثم ظهر ثالث، دينه كدين أحدهما
~~رجع) الثالث (على كل واحد بثلث ما قبضه) وهو خمسمائة، وثلثها مائة وستة
~~وستون وثلثان.
# قال في الفروع: (وظاهر كلامهم يرجع على من أتلف ما قبضه بحصته)، واقتصر
~~عليه في الانصاف. وهذا بخلاف ما إذا قبض أحد الشريكين شيئا من الدين
~~المشترك على ما يأتي. ولعل الفرق أن بالحجر تعلق حق جميع الغرماء بماله.
~~فتخصيص بعضهم باطل، كما سبق، بخلاف مسألة القبض من المشترك إذ المدين فيها
~~غير محجور عليه. (ولا يمنع الدين انتقال التركة إلى الورثة) إذا مات المدين
~~لقوله (ص): من ترك حقا أو مالا فلورثته ولان تعلق الدين بالمال لا يزيل
~~الملك في حق الجاني والراهن والمفلس. فلم يمنع نقله. (ويتعلق حق الغرماء
~~بها) أي بالتركة (كلها، وإن لم يستغرقها الدين) لتعلق أرش الجناية برقبة
~~العبد الجاني (سواء كان) الدين (دينا لآدمي، أو) كان (دينا لله تعالى)
~~كزكاة وكفارة ونذر حج، وسواء (ثبت) الدين (في الحياة أو تجدد بعد الموت
~~بسبب يقتضي الضمان، كحفر بئر) تعديا (ونحوه) كبناء تعدى به، فإذا تلف بذلك
~~شئ بعد موت الحافر والباني. تعلق بتركته.
# (وتأتي تتمته في كتاب الوصايا. و) في (آخر) باب (القسمة. والدين باق في
~~ذمة الميت) لما PageV03P512
# تقدم في الضمان من قوله (ص): الآن بردت جلدته حال كون الدين (في التركة)
~~أي متعلقا بها، (حتى يوفى) منها أو من غيرها (ويصح تصرف الورثة في التركة)
~~ببيع أو غيره لانتقالها إليهم، كتصرف السيد في العبد ms1651 الجاني. وإنما يجوز
~~لهم التصرف (بشرط الضمان) قاله القاضي. وقال: ومتى خلى الورثة بين التركة
~~وبين الغرماء سقطت مطالبتهم بالديون.
# ونصب الحاكم من يوفيهم منها، ولم يملكها الغرماء بذلك، انتهى. وأما صحة
~~التصرف فلا تتوقف على الضمان، كما هو المتبادر من عبارة المبدع وشرح
~~المنتهى وغيرهما، حيث قالوا: فإن تصرفوا فيها صح. كتصرف السيد في العبد
~~الجاني. (ويضمنون) أي الورثة إذا تصرفوا في التركة (الأقل من قيمة التركة
~~أو الدين) لأنه الواجب عليهم. (فإن تعذر وفاؤه) أي الدين بعد تصرفهم في
~~التركة (فسخ تصرفهم) قاله في المبدع وغيره. وعبارة شرح المنتهى: فسخ العقد،
~~انتهى. فعليها إن تصرفوا بعتق لم يتأت فسخه. وعليهم الأقل من قيمته أو
~~الدين، كما لو أعتق السيد الجاني والراهن الرهن. (وإن بقي على المفلس) بعد
~~قسم ماله (بقية) من الدين (أجبر المحترف على الكسب، و) على (إيجار نفسه
~~فيما يليق بمثله) من الصنائع (لقضاء ما بقي عليه) من الديون، لأنه (ص): باع
~~سرقا في دينه بخمسة أبعرة رواه الدارقطني، وسرق رجل دخل المدينة وذكر أن
~~وراءه مالا فداينه الناس، وركبته ديون، ولم يكن وراءه مال. فسماه سرقا،
~~والحر لا يباع فعلم أنه باع منافعه، إذ المنافع تجري مجرى الأعيان في صحة
~~العقد عليها وتحريم أخذ الزكاة فكذا هنا، ولان الإجارة عقد معاوضة فأجبر
~~عليها، كبيع ماله، (مع) بقاء (الحجر عليه إلى الوفاء) أو حكم الحاكم بفكه.
# ويأتي (و) يجبر أيضا على (إيجار موقوف عليه) يستغني عنه () على إيجار (أم
~~ولده إن استغنى عنها) لأنه قادر على وفاء دينه، فلزمه، كما لك ما يقدر على
~~الوفاء منه. (لا إن لزمه PageV03P513
# حج وكفارة) ونحوهما من حقوق الله تعالى، فلا يجبر على إيجار نفسه ووقفه
~~وأم ولده في ذلك، لأن ماله لا يباع فيه فنفعه أولى. (ولا يجبر) المدين
~~مطلقا (على قبول هبة وصدقة) وعطية (ووصية، ولو كان المتبرع ابنا) له. لما
~~فيه من الضرر عليه بتحمل المنة التي تأباها قلوب ذوي المروءات. (ولا يملك
~~غير المدين وفاء دينه) ms1652 عنه (مع امتناعه) أي المدين منه.
# وكذلك لو بذله غير المدين وامتنع ربه من أخذه منه. (ولا يملك الحاكم قبض
~~ذلك) أي ما ذكر من هبة وصدقة ووصية ونحوها للمدين (لوفائه)، أي وفاء دينه
~~(بلا إذن) من المدين (لفظي أو عرفي) لأنه لا يملك إجباره عليه، فلم يملك
~~فعله عنه. (ولا يجبر) المفلس (على تزويج أم ولد) لوفاء دينه مما يأخذ من
~~مهرها. وظاهره: ولو لم يكن يطؤها. لما فيه من تحريمها عليه بالنكاح، وتعلق
~~حق الزوج بها. (ولا) تجبر (امرأة) مدينة (على نكاح) نفسها لمن يرغب في
~~نكاحها، لتأخذ مهرها وتوفي منه دينها. لأنه يترتب عليها بالنكاح من الحقوق
~~ما قد تعجز عنه، (أو) أي ولا يجبر (رجل على خلع) إذا بذلت له زوجته أو
~~غيرها مالا ليخالعها أو يطلقها عليه ويوفي منه الدين، لأن عليه فيه ضررا
~~بتحريم زوجته عليه.
# وقد يكون له إليها ميل. (ولا) يجبر مدين أيضا باع أو اشترى بشرط الخيار،
~~(على رد مبيع، و) لا على (إمضائه) أي البيع، ولو كان فيه حظ، لأن ذلك إتمام
~~لتصرف سابق على الحجر، فلم يجبر عليه فيه. (و) لا على (أخذ دية عن قود) وجب
~~له بجناية عليه، أو على مورثه، لأن ذلك يفوت المعنى الذي لأجله شرع القصاص.
~~ثم إن اقتص فلا شئ للغرماء، وإن عفا على مال ثبت وتعلق به دينهم. (و) لا
~~يجبر أيضا على (نحوه) أي نحو ما ذكر. كما لو بذلت له امرأة ما ليتزوجها
~~عليه، لم يجبر على قبوله، أو ادعى على إنسان بشئ فأنكره وبذل له مالا على
~~أن لا يحلفه. (ولا تسقط) الدية (بعفوه) أي المفلس (على غير مال) كأن عفا
~~على نحو خمر (أو) عفا (مطلقا)، بأن قال: عفوت. (أو) عفا (مجانا) بأن قال:
~~عفوت بلا شئ ويأتي في العفو عن القصاص تحرير ذلك. وأن له العفو مجانا. لان
~~المال لم يجب عينا. (ولا يجبرون أيضا على ذلك) أي لا يجبر من له أم ولد على
~~تزويجها، ولا ms1653 رجل على خلع امرأته، ولا امرأة على نكاح، ولا من له قود على
~~العفو عنه على مال، (لأجل نفقة واجبة) عليهم، لما تقدم من أنهم لا يجبرون
~~عليه لوفاء الدين. (ولا يمنعون أخذ PageV03P514
# الزكاة لأجله) أي لأجل ما يبذل لهم في تزويج أم ولد ونحوها مما ذكر، لأنه
~~لا يثبت به غني.
# (ولا ينفك الحجر عنه) أي المفلس (إلا بحكم حاكم إن بقي عليه شئ) من
~~الدين، لأنه حجر ثبت بحكم. فلا ينفك إلا به كالمحجور عليه لسفه بعد رشده.
~~(وإلا) بأن لم يبق عليه شئ من الدين (انفك) عنه الحجر بلا حكم. لأن المعنى
~~الذي حجر عليه من أجله قد زال. (وإذا فك) الحاكم (عنه الحجر فليس لأحد
~~مطالبته ولا ملازمته حتى يملك مالا) لقوله تعالى: * (وإن كان ذو عسرة فنظرة
~~إلى ميسرة) * (فإن جاء الغرماء عقب فك الحجر عنه فادعوا أن له مالا، لم
~~يقبل إلا ببينة) لأنه خلاف الظاهر، (فإن ادعوا بعد مدة أن في يده مالا أو
~~ادعوا ذلك) أي أن في يده مالا (عقب فك الحجر عنه، وبينوا سببه) أي المال
~~(أحضره الحاكم وسأله) عما ذكره الغرماء، (فإن أنكر) أن بيده مالا (فقوله مع
~~يمينه) لأنه منكر، والأصل عدمه. (وإن أقر) أن بيده مالا، (وقال هو) أي
~~المال (لفلان) وأنا وكيله أو عامله، وفلان حاضر، (وصدقه حلف المقر له)
~~لجواز تواطئهما، (وإلا) بأن لم يقل: هو لفلان ويصدقه، ويحلف بأن أقر المفلس
~~أنه له. أو أنه لفلان وكذبه فلان، أو صدقه ولم يحلف (أعيد الحجر عليه إن
~~طلب الغرماء ذلك) وكان لا يفي بدينه، وإلا وفاه منه. ولا حاجة إلى الحجر
~~كما تقدم. (وإن أقر) المفلس (أنه) أي المال (لغائب. أقر) المال (في يده) أي
~~المفلس (حتى يحضر الغائب ثم نسأله) فإن صدقه وحلف أخذه، وإلا أعيد الحجر
~~عليه (كما تقدم في الحاضر، وإذا انفك) الحجر (عنه) بحكم الحاكم (فلزمته
~~ديون) أخرى (وحجر عليه) ثانيا ولو بطلب أرباب الديون الثانية، (شارك غرماء
~~الحجر الأول غرماء ms1654 الحجر الثاني في ماله) الموجود إذن، لأنهم تساووا في
~~ثبوت حقوقهم في ذمته إلا أن الأولين يضرب لهم ببقية ديونهم، والآخرين
~~بجميعها. (وإن كان للمفلس) أو الميت (حق له به شاهد) واحد (وحلف) المفلس أو
~~الوارث (معه. ثبت المال وتعلقت به حقوق الغرماء) كسائر أمواله. (فإن أبى)
~~المفلس أو الوارث (أن يحلف معه) أي مع شاهده (لم يجبر) على ذلك، لأنا لا
~~نعلم صدق الشاهد. (ولم يكن لغرمائه) أي المفلس أو الميت (أن يحلفوا) مع
~~شاهد، لأنهم يثبتون ملكا لغيرهم، لتعلق حقوقهم به بعد ثبوته، فلم يجز،
~~كالمرأة تحلف لاثبات ملك زوجها لتعلق نفقتها به. PageV03P515
# فصل:
# (الحكم الرابع) المتمم لأحكام الحجر على المفلس (انقطاع المطالبة عنه)
~~لما تقدم من قوله تعالى: * (وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة) * وقوله (ص)
~~لغرماء معاذ: خذوا ما وجدتم ثم ليس لكم إلا ذلك (فمن أقرضه شيئا أو باعه)
~~شيئا (لم يملك مطالبته) ببدله (حتى ينفك عنه الحجر) لأنه هو الذي أتلف ماله
~~بمعاملة من لا شئ معه، لكن إن وجد المقرض أو البائع أعيان مالهما فلهما
~~أخذها، كما سبق إن لم يعلما بالحجر.
# فصل:
# (الضرب الثاني) حجر (المحجور عليه لحظه) أي حظ المحجور نفسه، (وهو الصبي)
~~أي من لم يبلغ من ذكر أو أنثى، (والمجنون والسفيه) لأن فائدة الحجر عائدة
~~عليهم كما سبق. والحجر عليهم عام، بخلاف المفلس ونحوه. (فلا يصح تصرفهم) أي
~~الصبي والمجنون والسفيه (في أموالهم ولا ذممهم قبل الاذن) لأن تصحيح تصرفهم
~~يفضي إلى ضياع مالهم، وفيه ضرر عليهم. (ومن دفع إليهم) أو إلى أحدهم (ماله
~~ببيع أو قرض رجع فيه ما كان باقيا) لأنه عين ماله، (وإن أتلفوه أو أتلف في
~~أيديهم) بتعد أو تفريط أو لا (لم يضمنوا وكان من ضمان مالكه) لأنه سلطهم
~~عليه برضاه، سواء (علم بالحجر أو لم يعلم) لتفريطه (وإن جنوا) على نفس أو
~~طرف أو جرح، (فعليهم أرش الجناية) لأنه لا تفريط من المجني عليه، والدية
~~على العاقلة، مع الصغر والجنون بشرطه (ويضمنون) ms1655 أي الصبي والمجنون والسفيه
~~(ما لم يدفع إليهم إذا أتلفوه) لأنه لا تفريط من المالك. والاتلاف يستوي
~~فيه الأهل وغيره، وحكم المغصوب كذلك، لحصوله في يدهم بغير اختيار مالكه.
~~وإذا دفع محجور عليه لحظه ماله PageV03P516
# لمحجور عليه لحظه فتلف. فالظاهر أنه مضمون على المدفوع له، لأنه لا تسليط
~~من المالك. وقد تلف بفعل القابض له بغير حق فضمنه، لأنه إتلاف يستوي فيه
~~الكبير والصغير، والعمد والسهو. ولم أره منقولا. (ويأتي حكم وديعة وعارية)
~~إذا تلفت بيد أحدهم. وأنه لا ضمان عليه فيها. (و) يأتي أيضا في الوديعة حكم
~~(عبد) أودع. (ومن أعطوه) أي الصبي أو المجنون أو السفيه (مالا) بغير إذن
~~الولي (ضمنه) أي صار في ضمان آخذه، لتعديه بقبضه ممن لا يصح منه دفع. (حتى
~~يأخذه وليه) أي ولي الدافع. لأنه هو الذي يصح قبضه. (ويأتي بعضه. وإن أخذه)
~~أي المال إنسان من المحجور عليه (ليحفظه) من الضياع، (لم يضمنه) بذلك إن لم
~~يفرط (كمغصوب أخذه ليحفظه لربه) فلا يضمنه. لأن في ذلك إعانة على رد الحق
~~إلى مستحقه. (ومتى عقل المجنون وبلغ الصبي ورشدا) ذكرين كانا أو أنثيين
~~(ولو بلا حكم) حاكم (انفك الحجر عنهما بلا حكم)، أما في الثاني فلقوله
~~تعالى:
# * (وابتلوا اليتامى) * - الآية وأما الأول فلان الحجر عليه كان لجنونه،
~~فإذا زال وجب زوال الحجر لزوال علته. (ودفع إليهما) أي إلى من بلغ رشيدا أو
~~عقل رشيدا (مالهما) لقوله تعالى: * (فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم
~~أموالهم) *. (ويستحب أن يكون الدفع) لهما (بإذن قاض، و) أن يكون (ببينة
~~بالرشد، و) أن يكون ببينة (بالدفع ليأمن التبعة) أي الرجوع عليه بعد ذلك.
~~(ولا ينفك) الحجر عنهما (قبل ذلك) أي البلوغ أو العقل مع الرشد (بحال)، ولو
~~صارا شيخين. وروى الجوزجاني في المترجم قال: كان القاسم بن محمد يلي أمر
~~شيخ من قريش ذي أهل ومال، لضعف عقله قال ابن المنذر: أكثر علماء الأمصار من
~~أهل الحجاز والشام والعراق ومصر يرون الحجر على كل مضيع لماله، صغيرا كان ms1656
~~أو كبيرا. (ويحصل البلوغ) في الذكر والأنثى بواحد من ثلاثة أشياء: (بإنزال
~~المني يقظة أو مناما باحتلام، أو جماع أو غير ذلك) لقوله تعالى: * (وإذا
~~بلغ الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا) * قال ابن المنذر: أجمعوا على أن
~~الفرائض والاحكام تجب على المحتلم العاقل. (أو بلوغ خمس عشرة سنة) أي
~~استكمالها لما روى ابن عمر قال: عرضت على النبي (ص) يوم أحد وأنا ابن أربع
~~عشرة سنة. فلم يجزني. وعرضت عليه يوم الخندق، وأنا ابن خمس عشرة فأجازني
~~متفق عليه. (أو نبات الشعر الخشن القوي حول القبل) لأنه PageV03P517
# (ص) لما حكم سعد بن معاذ في بني قريظة فحكم بقتل مقاتلتهم وسبي ذراريهم،
~~وأمر أن يكشف عن مؤتزرهم. فمن أنبت فهو من المقاتلة ومن لم ينبت فهو من
~~الذرية. فبلغ ذلك النبي (ص) فقال: لقد حكم بحكم الله من فوق سبعة أرقعة
~~متفق عليه. (دون) نبات (الزغب الضعيف) لأنه ينبت للصغير، (وتزيد الجارية)
~~على الذكر بشيئين (بالحيض) لقوله (ص):
# لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار رواه الترمذي وحسنه. (والحمل لأن حملها
~~دليل إنزالها، فيحكم ببلوغها منذ حملت) لأن الله تعالى أجرى العادة بخلق
~~الولد من مائهما.
# لقوله تعالى: * (فلينظر الانسان مم خلق خلق من ماء دافق. يخرج من بين
~~الصلب والترائب) *. (ويقدر ذلك) أي الوقت الذي حكم ببلوغها منه (بما قبل
~~وضعها بستة أشهر، لأنه اليقين) لأنها أقل مدة الحمل. (إذا كانت توطأ) بأن
~~كانت مزوجة (وإن طلقت وكانت لا توطأ، فولدت لأكثر مدة الحمل) وهي أربع سنين
~~(فأقل) من ذلك (منذ طلقت فقد بلغت قبل الفرقة) لأنه لا يحتمل خلاف ذلك. (و)
~~يحصل بلوغ (خنثى) بأحد خمسة أشياء: (بسن) أي تمام خمس عشرة سنة، (أو نبات)
~~شعر خشن (حول الفرجين، أو مني من أحدهما. أو حيض من فرج) أي مما يشبه فرج
~~الأنثى (أو هما) أي الحيض والمني.
# (من فرج واحد، أو مني من ذكره، وحيض من فرجه) لأنه إن كان ذكرا فقد أمنى،
~~وإن كان أنثى فقد حاضت. ويأتي حكم ms1657 إشكاله وما يزول به في ميراثه. (ولا
~~اعتبار) في البلوغ (بغلظ الصوت. و) لا (فرق الانف. و) لا (نهود الثدي. و)
~~لا (شعر الإبط ونحو ذلك) لعدم اطراده، (والرشد: الصلاح في المال لا غير) في
~~قول أكثر العلماء. لقوله تعالى: * (فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم
~~أموالهم) * قال ابن عباس: يعني صلاحا في أموالهم وقال مجاهد: إذا كان
~~عاقلا، ولان العدالة لا تعتبر في الرشد في الدوام فلا تعتبر في الابتداء،
~~كالزهد في الدنيا فعلى هذا يدفع إليه ماله، وإن كان مفسدا لدينه. كمن ترك
~~PageV03P518
# الصلاة ومنع الزكاة ونحو ذلك. (ولا يدفع إليه مال) بعد بلوغه (قبله)، أي
~~قبل رشده (ولو صار شيخا) لما تقدم. (ولا يدفع إليه) أي إلى المحجور عليه
~~لحظة ماله، (حتى يختبر) أي يمتحن (بما يليق به ويؤنس) أي يعلم (رشده) لقوله
~~تعالى: * (وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا النكاح) * - الآية أي فاختبروهم،
~~فعلق الدفع على الاختبار والبلوغ وإيناس الرشد، فوجب اختباره بتفويض التصرف
~~إليه وهو يختلف. (فإن كان من أولاد التجار، وهم) أي التجار (من يبيع
~~ويشتري) لطلب الربح، (ف‍) - إيناس الرشد منه (بأن يتكررا) أي البيع والشراء
~~(منه، فلا يغبن غالبا غبنا فاحشا. وأن يحفظ ما في يده من صرفه فيما لا
~~فائدة فيه، كالقمار والغناء وشراء المحرمات) كالخمر وآلات اللهو (ونحوه.
~~وليس الصدقة به وصرفه في باب بر) كغزو وحج، (و) صرفه في (مطعم ومشرب وملبس
~~ومنكح لا يليق به:
# تبذيرا، إذ لا إسراف في الخير) قال في الاختيارات: الاسراف ما صرفه في
~~المحرمات، أو كان صرفه في المباح يضر بعياله أو كان وحده. ولم يثق بإيمانه
~~أو أسرف في مباح قدرا زائدا على المصلحة، انتهى. وقال المصنف في الحاشية:
~~الفرق بين الاسراف والتبذير: أن الاسراف صرف الشئ فيما ينبغي زائدا على ما
~~ينبغي، والتبذير صرف الشئ فيما لا ينبغي.
# (ويختبر ابن المزارع بما يتعلق بالزراعة والقيام على العمال والقوام. و)
~~يختبر (ابن المحترف) أي صاحب الصناعة (بما يتعلق بحرفته. و) يختبر (ابن
~~الرئيس ms1658 والصدر الكبير، و) ابن (الكاتب الذين يصان أمثالهم عن الأسواق، بأن
~~تدفع إليه نفقته مدة لينفقها في مصالحه. فإن صرفها في مصارفها ومرافقها
~~استوفى على وكيله فيما وكل فيه، واستقصى عليه) أي على وكيله (دل ذلك على
~~رشده) فيعطى ماله، ويشترط في الكل ما تقدم، في ابن التاجر من حفظ ما في يده
~~عن صرفه فيما لا فائدة فيه. ولو أخره وأرجعه إلى الكل كما صنع غيره لكان
~~أفيد. (و) إذا علم رشده أعطى ماله (سواء رشده الولي أو لا) لقوله تعالى:
# * (فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم) * (قال الشيخ: وإن نوزع)
~~أي PageV03P519
# نازع وليه (في الرشد فشهد) به (شاهدان قبل) الحاكم شهادتهما وعمل بها،
~~(لأنه) أي الرشد (قد يعلم بالاستفاضة) كالنسب (ومع عدمها) أي البينة (له
~~اليمين على وليه) لعموم حديث:
# البينة على المدعي واليمين على من أنكر. (أنه لا يعلم رشده) لأن اليمين
~~على فعل الغير فكانت على نفي العلم. (ولو تبرع) من لم يعلم رشده (وهو تحت
~~الحجر فقامت بينة برشده) وقت التبرع (نفذ) تبرعه، وكذلك سائر عقوده، لأن
~~العبرة في العقود بما في نفس الامر.
# (والأنثى) إذا أريد اختبارها (يفوض إليها ما يفوض إلى ربة البيت من الغزل
~~والاستغزال) أي دفعها الكتان ونحوه إلى الغزالات، (بأجرة المثل وتوكيلها في
~~شراء الكتان ونحوه) كالقطن (وحفظ الأطعمة من الهر والفأر وغير ذلك. فإن
~~وجدت ضابطة لما في يدها مستوفية من وكيلها فهي رشيدة) يدفع إليها مالها
~~وإلا فلا. (ووقت الاختبار قبل البلوغ) لقوله تعالى:
# * (وابتلوا اليتامى) * فظاهرها: أن ابتلاءهم قبل البلوغ، لأنه سماهم
~~يتامى، وإنما يكون ذلك قبل البلوغ. ومد اختبارهم إلى البلوغ بلفظ حتى فدل
~~على أنه قبله، ولان تأخيره إلى البلوغ يفضي إلى الحجر على البالغ الرشيد.
~~لكونه ممتدا حتى يختبر ويعلم رشده. (ولا يختبر إلا المراهق المميز الذي
~~يعرف البيع والشراء والمصلحة والمفسدة) وإلا أدى إلى ضياع المال وحصول
~~الضرر. (وبيع الاختبار وشراؤه صحيح) لقوله تعالى:
# * (وابتلوا اليتامى) * ولا يأمر بغير الصحيح.
# فصل: (وتثبت ms1659 الولاية على صغير ومجنون) ذكر أو أنثى (لأب) لأنها ولاية.
~~فقدم فيها الأب كولاية النكاح. ولكمال شفقته (بالغ PageV03P520
# رشيد عاقل حر عدل، ولو ظاهرا) لأن تفويض الولاية إلى غير من هذه صفاته
~~تضييع للمال. ولان غير البالغ الرشيد الحر العاقل قد يحتاج إلى ولي. فلا
~~يكون وليا على غيره، ولكن تثبت الولاية للمكاتب على ولده التابع له في
~~الكتابة. ويتصور أن يكون الأب غير بالغ إذا ألحق الولد بابن عشر احتياطا
~~للنسب، فيلحق به الولد ولا يثبت به بلوغه. (ولو) كان الأب (كافرا) فله
~~الولاية (على ولده) الكافر لمساواته له في الكفر. ولا ولاية للكافر على
~~ولده المسلم. لقوله تعالى: * (ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا)
~~*. وإنما تثبت الولاية لكافر (ب‍) - شرط (أن يكون عدلا في دينه) ممتثلا لما
~~يعتقدونه واجبا، منتهيا عما يحرمونه، مراعيا للمروءة. (ثم) تثبت الولاية
~~على صغير ومجنون (بعد الأب) ل‍ (- وصيه) العدل (ولو) كان (بجعل وثم متبرع)
~~بالولاية، لأنه نائب الأب أشبه وكيله في الحياة. (ثم) إن لم يكن أب ولا
~~وصيه، أو كان الأب موجودا وفقد شئ من الصفات المعتبرة فيه ثبتت الولاية
~~عليهما (لحاكم) لأن الولاية انقطعت من جهة الأب، فتكون للحاكم، لأنه ولي من
~~لا ولي له. وقوله (كذلك) أي بالصفات المعتبرة. قال الامام: أما حكامنا
~~هؤلاء اليوم فلا يجوز أن يتقدم إلى أحد منهم ولا يدفع إليه شيئا. (فلو لم
~~يوص الأب إلى أحد) بالصفات المعتبرة، أو كان الأب موجودا غير متصف بالصفات
~~المعتبرة، كما يدل عليه كلامه في الهبة. (أقام الحاكم أمينا في النظر
~~لليتيم) والمجنون لانتقال الولاية إليه.
# (فإن لم يوجد حاكم) بالصفات المعتبرة (فأمين يقوم به) أي باليتيم. سأل
~~الأثرم الامام عن رجل مات وله ورثة صغار، كيف يصنع؟ فقال: إن لم يكن لهم
~~وصي ولهم أم مشفقة تدفع إليها. (والجد) لا ولاية له، لأنه لا يدلي بنفسه.
~~وإنما يدلي بالأب فهو كالأخ. (والأم وسائر العصبات لا ولاية لهم) لأن المال
~~محل الخيانة، ومن عدا المذكورين أو ms1660 لا قاصر عنهم، غير مأمون على المال.
~~(ولا يجوز لوليهما) أي الصغير والمجنون، (أن يتصرف في مالهما إلا على وجه
~~الحظ لهما) لقوله تعالى: * (ولا تقربوا مال اليتيم إلا بالتي هي أحسن) *
~~والمجنون في معناه. (فإن تبرع) بهبة أو صدقة (أو حابى) بأن اشترى بزيادة أو
~~باع بنقصان، (أو زاد على النفقة عليهما) بالمعروف (أو) زاد على النفقة (على
~~من تلزمهما مؤنته) من زوجة ونحوها (بالمعروف. ضمن) لأنه مفرط، كتصرفه في
~~مال غيرهما. قال في المبدع: PageV03P521
# ومراده - والله أعلم - أنه يضمن القدر الزائد على الواجب لا مطلقا.
~~(ولوليهما: الانفاق عليهما من مالهما بغير إذن حاكم، ك‍) - إنفاقه على
~~(لقيط) بغير إذن حاكم لولايته. (ولو أفسد) طفل أو مجنون (نفقته دفعها)
~~الولي (إليه يوما بيوم) دفعا للمفسدة. وعلم أن من لم يفسدها يجوز أن يعجل
~~له ما جرت به عادة أهل بلده (فإن أفسدها) المولى عليه بإتلافها أو دفعها
~~لغيره، (أطعمه) الولي (معاينة) أي حال كونه معاينا له، وإلا كان مفرطا.
~~(ولو أفسد كسوته ستر عورته فقط في بيت إن لم يمكن التحيل) على إبقائها
~~عليه، (ولو بتهديد وزجر وصياح عليه. ومتى أراه) الولي (الناس ألبسه) ثيابه
~~(فإذا عاد) إلى البيت (نزع) الثياب (عنه) وستر عورته فقط، (ويقيد المجنون
~~بالحديد لخوف) عليه، نص عليه. وكذا ينبغي لو خيف منه. (ولا يصح أن يرتهن)
~~الولي من مالهما لنفسه، (أو يشتري) الولي (من مالهما) شيئا (لنفسه أو
~~يبيعهما) شيئا من نفسه، لأنه مظنة التهمة. (إلا الأب) لأن التهمة بين الولد
~~ووالده منفية، إذ من طبع الوالد الشفقة عليه، والميل إليه، وترك حظ نفسه
~~لحظه، وبهذا فارق الوصي والحاكم (ويأتي) ذلك. (ويجب على وليهما إخراج زكاة
~~مالهما) من مالهما (و) إخراج (فطرتهما من مالهما) وكذا فطرة من تلزمهما
~~مؤنته، وتقدم في الزكاة. (ولا يصح إقراره) أي الولي (عليهما) بمال ولا
~~إتلاف ونحوه، لأنه إقرار على الغير. وأما تصرفاته النافذة منه، كالبيع
~~والإجارة وغيرهما فيصح إقراره بها كالوكيل. (ولا) يصح (أن يأذن لهما في حفظ ms1661
~~مالهما) لعدم حصول المقصود. (ويستحب إكرام اليتيم، وإدخال السرور عليه،
~~ودفع الإهانة عنه) أي عن اليتيم (فجبر قلبه من أعظم مصالحه. قال الشيخ)
~~لحديث أبي الدرداء مرفوعا:
# أتحب أن يلين قلبك وتدرك حاجتك ارحم اليتيم، وامسح رأسه، وأطعمه من طعامك
~~يلن قلبك رواه الطبراني في الكبير. (ولوليهما مكاتبة رقيقهما) لأن ذلك
~~تحصيل لمصلحة الدنيا والآخرة وقيدها بعض الأصحاب بما إذا كان فيها مصلحة.
~~(و) لوليهما (عتقه) أي عتق رقيقهما (على مال إن كان فيه حظ كما تقدم، مثل
~~أن تكون قيمته ألفا، فيكاتبه على ألفين، PageV03P522
# أو يعتقه عليهما) أي على ألفين (ونحو ذلك) مما فيه حظ لهما، لأنها معاوضة
~~فيها حظ.
# فملكها الولي كالبيع. (وإن كان) ما ذكر من الكتابة والعتق (على مال بقدر
~~قيمته) أي القن (أو) كان على مال (أقل) من قيمته (لم يجز) ذلك، لأنه لاحظ
~~فيه للمولى عليه، (كعتقه مجانا) أي بغير عوض، وعنه بلا مصلحة، بأن تساوى
~~أمة مع ولدها مائة وبدونه مائتين، ولا يمكن إفرادها بالبيع. فيعتق الولد
~~لتكثر قيمة الام. اختاره أبو بكر قال في الانصاف: ولعل هذا كالمتفق عليه.
~~(وله) أي لولي اليتيم والمجنون (تزويج رقيقهما من عبيد وإماء لمصلحة) ولو
~~بعضا ببعض، لأن في ذلك إعفافا عن الزنا وإيجابا لنفقة الإماء على أزواجهن.
~~(و) لوليهما (السفر بمالهما لتجارة وغيرها) بأن عرض له سفر (في مواضع أمنه)
~~لأنه أحظ لهما، ولأنه عادة البالغين في أموالهم. وقوله: (في غير بحر) لم
~~يقيد به في الانصاف ولا المبدع، ولم أره لغيره، بل مقتضى كلامهم: يجوز أيضا
~~مع غلبة السلامة. (ولا يدفعه) أي يدفع الولي مالهما (إلا إلى الامناء) لأنه
~~لاحظ لهما في دفعه لغير أمين. (ولا يغرر) الولي (به) أي بمالهما، بأن يعرضه
~~لما هو متردد بين السلامة وعدمها لعدم الحظ لهما. (وله) أي للولي
~~(المضاربة) أي التجارة (به) أي بالمال (بنفسه، ولا أجرة له) في نظير اتجاره
~~به. (والربح كله للمولى عليه) لأنه نماء ماله. (والتجارة بمالهما أولى من
~~تركها) وفي الاختيارات: تستحب ms1662 التجارة بمال اليتيم لقول عمر وغيره: اتجروا
~~في أموال اليتامى لئلا تأكلها الصدقة. (وله) أي لولي الصغير والمجنون
~~(دفعه) أي دفع مالهما (مضاربة إلى أمين) يتجر فيه (بجزء من الربح)، لأن
~~عائشة أبضعت مال محمد بن أبي بكر رضي الله عنهم. ولان الولي نائب عن محجوره
~~في كل ما فيه مصلحته. (وله) أي الولي (إبضاعه. PageV03P523
# وهو) أي إبضاعه (دفعه) أي مالهما (إلى من يتجر به. والربح كله للمولى
~~عليه. و) للولي أيضا (بيعه نسيئا لملئ. و) له (قرضه لمصلحة فيهما) بأن يكون
~~الثمن المؤجل أكثر مما يباع به حالا (كحاجة سفر أو خوف عليه) أي على المال
~~(أو غيرهما) فيجوز حينئذ (ولو بلا رهن ولا كفيل به) فعل ذلك (بهما)، أي
~~بالرهن والكفيل (أو بأحدهما أولى) من تركه، لأنه الاحتياط. (فإن تلف)
~~المال، أي ضاع بسبب ترك الرهن والكفيل، (لم يضمن) الولي، لأن الظاهر
~~السلامة. (قال القاضي: ومعنى الحظ) في قرض مال الصبي والمجنون (أن يكون
~~للصبي) أو المجنون (مال في بلد فيريد) الولي (نقله إلى بلد آخر فيقرضه)
~~الولي (من رجل في ذلك البلد ليقتضيه بدله، في بلده يقصد) الولي (به حفظه من
~~الغرر) أي المخاطرة (في نقله)، أي المال (أو يخاف عليه) أي على المال
~~(الهلاك من نهب أو غرق أو غيرهما أو يكون) المال (مما يتلف بتطاول مدته أو)
~~يكون (حديثه خيرا من قديمه، كالحنطة ونحوها. فيقرضه) الولي (خوفا من السوس،
~~أو) خوفا من أن (تنقص قيمته وأشباه ذلك.
# وإن لم يكن فيه) أي في قرضه (حظ لم يجز) لوليه قرضه، لأنه يشبه التبرع
~~(وإن أراد) الولي (أن يودع ماله) أي مال الصغير أو المجنون (فقرضه لثقة
~~أولى) من إيداعه، لأنه أحفظ له. (وإن أودعه) الولي (مع إمكان قرضه جاز) له
~~ذلك (ولا ضمان عليه)، أي الولي إن تلف لعدم تفريطه. (وكل موضع قلنا. له) أي
~~للولي (قرضه) بأن رأى فيه المصلحة (فلا يجوز) قرضه (إلا ل‍) - ملئ (أمين)
~~لئلا يعرضه للتلف، وكذا بيعه نساء. (ولا يقرضه) ms1663 الولي (لمودة ومكافأة) نصا،
~~لأنه لاحظ للمولى عليه في ذلك (ولا يقترض وصي ولا حاكم منه شيئا) لنفسه،
~~كما لا يشتري من نفسه، ولا يبيع لها للتهمة، وظاهره أن الأب له ذلك لعدم
~~التهمة. (وله) أي للولي (هبته بعوض) قدر قيمته فأكثر. أما بدونها فمحاباة
~~على قياس ما سبق. PageV03P524
# (و) للولي (رهنه عند ثقة لحاجة) وللأب أن يرتهن مالهما لنفسه، ولا يجوز
~~ذلك لولي غيره.
# (ولوليهما) أي الصغير والمجنون، أبا كان أو غيره (شراء العقار لهما) من
~~مالهما ليستغل مع بقاء الأصل لهما. (و) له أيضا (بناؤه) أي العقار لهما
~~(بما جرت عادة أهل بلده به. وفي المغني وغيره نقلا عن الأصحاب: يبنيه
~~بالآجر والطين لا باللبن)، لأنه إذا انهدم فسد.
# ورد بأن كل الأماكن لا يقدر فيها على الآجر. وإن وجد فبقيمة كثيرة. قال:
~~فيحمل قول الأصحاب على من عادتهم البناء به، كالعراق ونحوها. ولا يصح حمله
~~في حق غيرهم (وإن كان الشراء أحظ من البناء، وهو) أي شراء العقار (ممكن
~~تعين تقديمه) أي الشراء على البناء، لكونه أحظ. (وله) أي الولي (شراء
~~الأضحية ليتيم له مال كثير من مال اليتيم) وحمل النص في المغني على يتيم
~~يعقلها لأنه يوم سرور وفرح، ليحصل بذلك جبر قلبه، وإلحاقا بمن له أب،
~~كالثياب الحسنة مع استحباب التوسعة في هذا اليوم. (وتحرم صدقته) أي الولي
~~(بشئ منها) أي الأضحية، (وتقدم) في الأضاحي (ومتى كان خلط قوته) أي اليتيم
~~بقوت وليه (أرفق به وألين لعيشه في الخبز. وأمكن في حصول الأدم فهو) أي
~~الخلط (أولى) طلبا للرفق. قال تعالى: * (وإن تخالطوهم فإخوانكم) *. (وإن
~~كان إفراده) أي اليتيم (أرفق به أفرده) الولي، مراعاة للمصلحة، (ويجوز)
~~للولي (تركه) أي اليتيم (في المكتب) ليتعلم ما ينفعه (و) له أيضا (تعليمه
~~الخط والرماية والأدب وما ينفعه، و) له (أداء الأجرة عنه) من ماله لأن ذلك
~~من مصالحه، أشبه ثمن مأكوله. (و) له (أن يسلمه في صناعة إذا كانت مصلحة، و)
~~له أيضا (مداواته) أي مداواة محجوره لمصلحة، ms1664 (و) له أيضا (حمله ليشهد
~~الجماعة بأجرة فيهما) أي في المداواة والحمل (بلا إذن حاكم إذا رأى)
~~PageV03P525
# الولي (المصلحة في ذلك كله. وله) أي الولي (بيع عقارهما) أي الصغير
~~والمجنون، (لمصلحة، ولو لم يحصل زيادة على ثمن مثله) أي مثل العقار،
~~(وأنواع المصلحة كثيرة إما لاحتياج) الصغير والمجنون (إلى نفقة أو كسوة أو
~~قضاء دين) عليهما، (أو ما لا بد منه) للصغير والمجنون (وليس له ما تندفع به
~~حاجته، أو يخاف عليه) أي العقار (الهلاك بغرق أو خراب ونحوه، أو يكون في
~~بيعه) أي العقار (غبطة، وهي أن يبذل فيه زيادة كثيرة على ثمن مثله، ولا
~~يتقيد بالثلث، أو يكون) أي العقار (في مكان لا ينتفع به) لكونه لا غلة فيه
~~لخراب محلته مثلا. (أو نفعه قليلا، فيبيعه ويشتري له) عقارا (في مكان يكثر
~~نفعه، أو يرى) الولي (شيئا يباع في شرائه غبطة ولا يمكنه شراؤه إلا ببيع
~~عقاره. وقد تكون داره في مكان يتضرر الغلام بالمقام فيه، لسوء الجوار أو
~~غيره، فيبيعها ويشتري له بثمنها دارا يصلح له)، أي للمولى عليه (المقام
~~بها. وأشباه هذا مما لا ينحصر) فالمعتبر أن يراه مصلحة. قال في المبدع:
~~وحاصله أنه لا يباع إلا بثمن المثل. فلو نقص منه لم يصح، ذكره في المغني
~~والشرح، انتهى. وفي حواشي ابن نصر الله: وبيع الولي بدون القيمة صحيح على
~~المذهب، يعني، ويضمن النقص كالوكيل. (وإن وصى لأحدهما) أي صغير أو مجنون
~~(بمن يعتق عليه) كأبيه وأخيه، (ولا تلزمه) أي المحجور عليه (نفقته لإعسار
~~الموصى له أو غير ذلك)، كأن يكون الموصي به قادرا على التكسب. (وجب على
~~الولي قبول الوصية) لأنه مصلحة محضة. (وإلا) بأن كانت نفقة واجبة على
~~المحجور عليه (لم يجز له) أي للولي (قبولها) أي الوصية PageV03P526
# لعدم المصلحة والهبة في ذلك كالوصية. وعلم منه أنه ليس لوليهما شراء من
~~يعتق عليهما مطلقا، لأنه تبرع. (وللولي أن يأذن للصغيرة أن تلعب بلعب غير
~~مصورة أي بلا رأس. وله شراؤها) أي اللعب غير المصورة ms1665 لمحجورته (من مالها،
~~نصا) لأنه لا محظور فيه، بل فيه مصلحة التمرن على ما يطلب منها. (و) شراؤه
~~لها (من ماله أولى) ليوفر لها مالها، (وتقدم في ستر العورة بعضه) ولوليها
~~أيضا: تجهيزها إذا زوجها بما يليق بها من ثياب وحلي وفرش على العادة، لأنه
~~من مصالحها. (وإن لم يمكن الولي تخليص حق موليه) من دين أو عين (إلا برفعه
~~إلى وال يظلمه. فله) أي الولي (رفعه) أي من عليه الحق، لأنه هو الذي جر
~~الظلم إلى نفسه. (كما لو لم يمكن رد المغصوب إلا بكلفة عظيمة)، فإن للمالك
~~تكليف الغاصب ذلك، والمؤنة على الغاصب، لأنه المتسبب، فيؤخذ منه: أن
~~الانسان إن لم يمكنه أخذ حقه إلا برفع من هو عليه لوال يظلمه، جاز له رفعه
~~فصل:
# (ومن بلغ سفيها) واستمر (أو) بلغ (مجنونا. فالنظر) في ماله (لوليه قبله)
~~أي قبل البلوغ: من أب أو وصيه، أو الحاكم، لما تقدم. (وإن فك عنه الحجر)
~~بأن بلغ عاقلا رشيدا (فعاوده السفه) أعيد الحجر عليه، (أو جن) بعد بلوغه
~~ورشده (أعيد الحجر عليه)، لأن الحكم يدور مع علته. (فإن فسق السفيه ولم
~~يبذر. لم يحجر عليه) خصوصا على القول بأن الرشد إصلاح المال فقط. (ولا يحجر
~~عليهما) أي على من سفه أو جن بعد بلوغه ورشده إلا حاكم، لأن التبذير الذي
~~هو سبب الحجر عليه ثابتا يختلف، فاحتاج إلى الاجتهاد. وما احتاج إلى
~~الاجتهاد لم يثبت إلا بحكم الحاكم كالحجر على المفلس. وهذا واضح بالنسبة
~~لمن سفه. وأما من جن فالجنون قال في المبدع: لا يفتقر إلى الاجتهاد بغير
~~PageV03P527
# خلاف. ومعناه في المغني. (ولا ينظر في أموالهما) أي مال من سفه أو جن بعد
~~بلوغه ورشده وحجر عليه. (إلا الحاكم) لأن الحجر عليهما يفتقر إلى الحاكم،
~~وفكه كذلك. فكذا النظر في مالهما. (ولا ينفك) الحجر (عنهما إلا بحكمه) لأنه
~~حجر ثبت بحكمه. فلم يزل إلا به، كالفلس. (والشيخ الكبير إذا اختل عقله حجر
~~عليه بمنزلة المجنون) لعجزه عن التصرف في ماله. ونقل ms1666 المروزي: أرى أن يحجر
~~الابن على الأب إذا أسرف في ماله، بأن يضعه في الفساد، وشراء المغنيات
~~ونحوه، (ومن حجر عليه) الحاكم (استحب إظهاره عليه والاشهاد عليه) أي على
~~الحجر عليه (لتجتنب معاملته). وعلم منه: أن الاشهاد عليه ليس بشرط. لأنه
~~ينتشر أمره لشهرته. (وإن رأى الحاكم أن يأمر مناديا ينادي بذلك) أي بالحجر
~~عليه (ليعرفه الناس فعل) أي أمر من ينادي به. (ولا يصح تزوجه إلا بإذن
~~وليه) لأنه تصرف يجب به مال. فلم يصح بغير إذن وليه كالشراء، (إن لم يكن)
~~السفيه (محتاجا إليه)، أي إلى التزوج. (وإلا) بأن احتاج إليه (صح) التزوج
~~بغير إذنه، لأنه إذن مصلحة محضة. والنكاح لم يشرع لقصد المال، وسواء احتاجه
~~لمتعة أو خدمة، (ويتقيد) السفيه إذا تزوج (بمهر المثل) فلا يزيد عليه، لأن
~~الزيادة تبرع. وليس من أهله (وإن عضله الولي بالزواج)، أي منعه منه (استقل)
~~السفيه (به) كما لو لم يمنعه لما تقدم. (فلو علم) الولي (أنه) أي السفيه
~~(يطلق) إذا زوجه (اشترى له أمة) يتسرى بها، ولا ينفذ عتقه فيها، لأنه تبرع
~~أشبه هبته ووقفه. والطلاق ليس بإتلاف مال، لأن الزوج لا ينفذ بيعه في
~~زوجته، ولا تورث عنه إذا مات فليست بمال، بخلاف الرقيق. وغرم الشاهدين نصف
~~المسمى إذا شهدا بالطلاق قبل الدخول ورجعا بعد حكم الحاكم به، إنما هو لأجل
~~تفويت الاستمتاع، بما أوقعا من الحيلولة، PageV03P528
# وإن لم يتلفا مالا. (ويأتي تزويج وليه) أي السفيه (له مفصلا، (وينفق
~~عليه) من ماله (ويكسي) من ماله (بالمعروف)، ويتولى ذلك وليه. (فإن أفسد)
~~السفيه (ذلك) أي نفقته وكسوته (فعل) الولي (به كما تقدم في الصبي والمجنون)
~~فيدفع النفقة إليه يوما بيوم.
# فإن أفسدها أطعمه معاينة ويستر عورته فقط في بيت، إن لم يمكن تحيل عليه
~~بتهديد ونحوه. وإذا خرج للناس ألبسه ثيابه، (ويصح تدبيره ووصيته) لأنه لا
~~ضرر عليه فيهما.
# ويأتي (ولا) يصح (عتقه، و) لا (هبته، و) لا (وقفه) لأنه تبرع، وليس من
~~أهله، لكن إن كان الوقف معلقا بموته ms1667 فالظاهر صحته، لأنه وصية. وفارق عتقه
~~عتق الراهن لان الحجر على الراهن لحق غيره، وينجبر بأخذ قيمته مكانه. (وله)
~~أي السفيه (المطالبة بالقصاص) لأنه يستقل بما لا يتعلق بالمال مقصوده. (و)
~~له (العفو) عن القصاص (على مال. ولا يصح) عفوه عن القصاص (على غير مال)،
~~ويأتي في العفو عن القصاص تحريره، وأنه يصح. (ويصح استيلاده) أي استيلاد
~~السفيه الأمة المملوكة له (وتعتق الأمة المستولدة) له (بموته) لعموم ما
~~يأتي في أمهات الأولاد. (وإن أقر) السفيه (بحد) زنا أو شرب أو قذف (أو طلق
~~زوجته أو خلعها بمال صح) الاقرار والطلاق والخلع، لان مقصودها لا يتعلق
~~بالمال. (ويلزمه) أي السفيه (حكمه) أي حكم الاقرار والطلاق والخلع. (في
~~الحال)، لأنه غير متهم في نفسه. والحجر إنما يتعلق بماله. (وإن قبض) السفيه
~~(عوض الخلع) أو الطلاق (لم يصح قبضه)، لأنه تصرف في مال. (فلو أتلفه) أو
~~تلف بيده (لم يضمن) السفيه (ولا تبرأ المرأة بدفعها إليه) أي إلى السفيه
~~عوض الخلع أو الطلاق، كالصغير لعدم أهليته للقبض، (ويصح ظهاره وإيلاؤه
~~ولعانه ونفي النسب به) أي باللعان عن السفيه، (وإن أقر) السفيه (بما يوجب
~~القصاص) في نفس أو طرف ونحوه، (وطلب) المقر له (إقامته كان لربه استيفاؤه)
~~في الحال. (فإن عفا) ربه عنه (على مال صح) العفو (والصواب: أنه لا يجب
~~المال) الذي عفا عليه (في الحال) لأن السفيه والمقر له قد يتواطآن على ذلك.
~~بل يجب إذا انفك الحجر عنه. (وسقط القصاص) للعفو، (وإن أقر) السفيه (بنسب
~~ولد) أو نحوه (صح) إقراره (ولزمته أحكامه: من النفقة وغيرها) PageV03P529
# كالسكنى والإرث، كنفقة الزوجة) والخادم، (ولا يفرق السفيه زكاة ماله
~~بنفسه، بل) يفرقها (وليه) كسائر تصرفاته المالية. (ولا تصح شركته) أي
~~السفيه (ولا حوالته، ولا الحوالة عليه، ولا ضمانه) لغيره، (ولا كفالته)
~~ببدن إنسان لأن ذلك تصرف مالي. فلم يصح منه كالبيع والشراء، (ويصح منه) أي
~~السفيه (نذر كل عبادة بدنية من حج وغيره) كصوم وصلاة، لأنه غير محجور عليه
~~في بدنه. (لا نذر عبادة مالية) ms1668 كصدقة وأضحية، لأنه تصرف في مال: قال في
~~المغني: وكفر بالصيام. (وإن أحرم) السفيه (بحج فرض، صح) إحرامه به كسائر
~~عباداته. (والنفقة من ماله تدفع إلى ثقة ينفق عليه في الطريق) حتى يعود.
~~(وإن كان) الحج الذي أحرم به (تطوعا وكانت نفقته في السفر كنفقته في الحضر،
~~أو) كانت نفقته في السفر (أزيد، لكن يكتسب) السفيه (الزائد) في سفره (لم
~~يمنعه وليه) من إتمام الحج، لأنه وجب بالشروع. (ودفع النفقة إلى ثقة) ينفق
~~عليه، (كما تقدم) في الفرض (وإلا) بأن كانت نفقة السفر أزيد ولم يكتسبها،
~~(فله) أي لوليه (تحليله) من الاحرام بحج النفل. لما عليه من الضرر فيه
~~(ويتحلل) السفيه (بالصيام)، أي صيام عشرة أيام (كالمعسر) إذا أحصر. (وتقدم)
~~ذلك (في كتاب الحج) مفصلا (وإن لزمته) أي السفيه (كفارة يمين، أو) لزمته
~~(كفارة غيرها) كقتل وظهار، (كفر بالصوم) لأن المال يضره. (وإن أعتق أو
~~أطعم) أو كسي (لم يجزه. ولم ينفذ) عتقه ونحوه، لأنه تصرف مالي فلم يصح منه.
~~(فإن فك عنه الحجر قبل تكفيره كفر بما يكفر به الرشيد) على ما يأتي تفصيله.
~~وتقدم ما فيه (لا إن فك) حجره (بعد التكفير)، فلا يعيد الكفارة، لأنه فعل
~~ما كان واجبا عليه، كمن صلى بالتيمم ثم وجد الماء. (وإن أقر) السفيه (بمال،
~~صح) إقراره (ولم يلزمه) ما أقر به (في حال حجره) بل يتبع به بعده. لكن إن
~~PageV03P530
# علم الولي صحة ما أقر به السفيه، كدين جناية ونحوه، لزمه أداؤه، ذكره في
~~الشرح والوجيز. (وحكم تصرف ولي السفيه كحكم تصرف ولي الصغير والمجنون) على
~~ما سلف، لأن ولايته على السفيه لحظه أشبه ولي الصبي.
# فصل:
# (وللولي المحتاج غير الحاكم وأمينه أن يأكل من مال المولى عليه) لقوله
~~تعالى: * (ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف) * وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده: أن رجلا أتى النبي (ص) فقال: إني فقير وليس لي شئ، ولي يتيم. فقال: كل
~~من مال يتيمك غير مسرف رواه أبو بكر. (الأقل من أجرة مثله، أو ms1669 قدره كفايته)
~~لأنه يستحقه بالعمل والحاجة جميعا فلم يجز أن يأخذ إلا ما وجدا فيه. (ولو
~~لم يقدره حاكم) وأما الحاكم وأمينه فلا يأكلان شيئا، لأنهما يستغنيان
~~بمالهما في بيت المال كما يأتي. (ولا يلزمه) أي الولي (عوضه) أي ما أكله
~~(إذا أيسر) لأن ذلك جعل عوضا له عن عمله. فلم يلزمه عوضه، كالأجير
~~والمضارب. ولأنه تعالى أمر بالاكل ولم يذكر عوضا.
# (وإن كان) الولي (غنيا لم يجز له ذلك) أي الاكل من مال المولى عليه.
~~لقوله تعالى:
# * (ومن كان غنيا فليستعفف) * (إذا لم يكن أبا) لما يأتي: أن الأب له أن
~~يتملك من مال ولده ما شاء، (فإن فرض) أي قدر (للولي الحاكم شيئا جاز له
~~أخذه مجانا) فلا يغرم بدله بعد، (ولو مع غناه) وللحاكم الفرض، حيث رأى فيه
~~مصلحة (ولا يقرأ) الولي ولا غيره، (في مصحف اليتيم إن كان) ذلك (يخلقه) أي
~~يبلي المصحف، لما فيه من الضرر عليه. (ويأكل ناظر وقف بمعروف نصا. إذا لم
~~يشترط الواقف له شيئا) لأنه يساوي الوصي معنى وحكما، (وظاهره) أن الناظر
~~يأكل بالمعروف (ولو لم يكن محتاجا. قاله في القواعد. PageV03P531
# وقال الشيخ له) أي الناظر (أخذ أجرة عمله مع فقره) قال في المبدع: قال
~~الشيخ تقي الدين: لا يقدم بمعلومه بلا شرط إلا أن يأخذ أجرة عمله مع فقره،
~~كوصي اليتيم، (والوكيل في) تفريق (الصدقة لا يأكل منها شيئا لأجل العمل)
~~لأنه يمكنه موافقة الموكل على الأجرة، بخلاف الوصي. أشار إليه القاضي. ولا
~~يأكل أيضا لفقره، ولو كان محتاجا لأنه منفذ، (ومتى زال الحجر) عن الصغير أو
~~المجنون أو السفيه (فادعى) أحدهم (على الولي تعديا) في ماله، (أو) ادعى (ما
~~يوجب ضمانا) من نحو تفريط أو محاباة أو تبرع، (ونحوه بلا بينة.
# فقول ولي) لأنه أمين كالمودع، (حتى في قدر نفقة عليه، و) قدر (كسوة، أو)
~~قدر نفقة وكسوة (على ماله) أي مال المحجور من رقيق وبهائم. وكذا يقبل قوله
~~في قدر النفقة على من تلزمه نفقته من زوجة وقريب، ms1670 (أو) قدر نفقة على
~~(عقاره) إن أنفق عليه في عمارة (بالمعروف من ماله)، أي مال الولي، ليرجع
~~على المحجور عليه. وظاهره: لا تقبل دعواه اقتراضا عليه، لأنه خلاف الظاهر
~~(ما لم يعلم كذبه) أي الولي، بأن كذب الحس دعواه، (أو تخالفه عادة وعرفا)
~~فلا يقبل قوله، لمخالفته الظاهر. (لكن لو قال الوصي: أنفقت عليك ثلاث سنين.
~~وقال اليتيم: بل مات أبي منذ سنتين وأنفقت علي من أوان موته. فقول اليتيم)
~~بيمينه، لأن الأصل موافقته. (ويقبل قول ولي أيضا في وجود ضرورة وغبطة
~~ومصلحة) اقتضت بيع عقار المحجور. فعلم منه: أنه لا يعتبر ثبوت ذلك عند
~~الحاكم. لكنه أحوط، دفعا للتهمة، (و) يقبل قول ولي أيضا في (تلف) مال
~~المحجور أو بعضه، لأنه أمين (و) حيث قلنا: القول قول ولي. فإنه (يحلف)
~~لاحتمال قول اليتيم (غير حاكم) فلا يحلف مطلقا، لعدم التهمة. (ويقبل قوله)
~~أي الولي (في دفع المال إليه بعد) بلوغه، و (رشده وعقله، إن كان) الولي
~~(متبرعا) لأنه أمين أشبه المودع (وإلا) يكن الولي متبرعا بل بأجرة (فلا)
~~يقبل قوله في دفعه المال إليه، بل قول اليتيم، لأن الولي قبض المال لحظه.
~~فلم تقبل PageV03P532
# دعواه الرد كالمرتهن والمستعير. (وليس لزوج حجر على امرأته الرشيدة في
~~تبرع بشئ من مالها، ولو زاد) تبرعها (على الثلث) لقوله تعالى: * (فإن آنستم
~~منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم) * وهي ظاهرة في فك الحجر عنهن وإطلاقهن
~~في التصرف. وقوله (ص): يا معشر النساء تصدقن ولو من حليكن وكن يتصدقن ويقبل
~~منهن، ولم يستفصل.
# وقياسها على المريض فاسد، لأن المرض سبب يفضي إلى وصول المال إليهم
~~بالميراث، والزوجية إنما تجعله من أهل الميراث، فهي أحد وصفي العلة فلا
~~يثبت الحكم بمجردها، كما لا يثبت لها الحجر على زوجها. وليس لحاكم حجر على
~~مقتر على نفسه وعياله. وقال الأزجي: بلى. أي لا يمنع من عقوده، ولا يكف عن
~~التصرف في ماله. لكن ينفق عليه جبرا بالمعروف من ماله.
# فصل:
# (لولي مميز) ذكرا كان أو أنثى (و) ل‍ ms1671 (- سيد عبد) مميز أو بالغ، (الاذن
~~لهما في التجارة) لقوله تعالى: * (وابتلوا اليتامى) * - الآية أي اختبروهم
~~لتعلموا رشدهم. وإنما يتحقق ذلك بتفويض الامر إليهم من البيع والشراء
~~ونحوه، ولان المميز عاقل محجور عليه، فصح تصرفه بإذن وليه. كالعبد الكبير.
~~فلو تصرف بلا إذن لم يصح، (فينفك عنهما) أي عن المميز والعبد (الحجر فيما
~~أذن) الولي أو السيد (لهما فيه فقط)، فإذا أذن لهما في التجارة في مائة. لم
~~يصح تصرفهما فيما زاد عليهما. (و) ينفك عنهما الحجر أيضا (في النوع الذي
~~أمرا به) أي بأن يتجرا فيه، (فقط) لأنهما يتصرفان بالاذن من جهة آدمي. فوجب
~~أن يتقيدا بما أذن لهما فيه، كوكيل ووصي في نوع من التصرفات. قال في
~~الفروع: (وظاهر كلامهم أنه) أي المأذون في التجارة من مميز وعبد، (كمضارب
~~في البيع نسيئة ونحوه) كالبيع بعرض، لا كوكيل، لأن الغرض هنا الربح
~~كالمضاربة. ولو كان العبد مشتركا لم يصح تصرفه إلا بإذن الجميع PageV03P533
# لأن التصرف يقع بمجموع العبد. (وإن أذن) الولي أو السيد (له) أي للمميز
~~أو العبد، (أن يشتري في ذمته. جاز) له الشراء في ذمته، عملا بالاذن. (ويصح
~~إقرارهما) أي المميز والعبد (بقدر ما أذن لهما فيه)، لأن الحجر انفك عنهما
~~فيه. ويأتي في الاقرار بأتم من هذا. (وليس لاحد منهما أن يوكل فيما يتولى
~~مثله) من العمل (بنفسه) إذا لم يعجزه، لأنهما يتصرفان بالاذن فاختصا بما
~~أذن لهما فيه كالوكيل. (وإن أذن) الولي أو السيد (له) أي للمميز أو العبد
~~(في جميع أنواع التجارة. لم يجز أن يؤجر نفسه، ولا) أن (يتوكل لغيره، ولو
~~لم يقيد) الولي أو السيد (عليه)، لأنه عقد على نفسه، فلا يملكه إلا بإذن،
~~كبيع نفسه وتزويجه، ولان ذلك يشغله عن التجارة المقصودة بالاذن. وفي إيجار
~~عبيده وبهائمه خلاف في الانتصار.
# قال في تصحيح الفروع: الصواب الجواز، إن رآه مصلحة، وإلا فلا. (وإن وكل)
~~المميز أو العبد المأذون (فكوكيل) يصح فيما يعجزه، وفيما لا يتولى مثله
~~بنفسه فقط. (ومتى عزل سيد قنه) ms1672 المأذون (انعزل وكيله) أي وكيل القن، كوكيل
~~وكيل مضارب، لأنه متصرف لغيره بإذنه. وتوكيله فرع إذنه. فإذا بطل الاذن بطل
~~ما هو مبني عليه، بخلاف وكيل صبي ومكاتب وراهن أذنه مرتهن في بيع رهن، فإذا
~~وكلوا وبطل الاذن لم تبطل الوكالة لأن كلا منهم متصرف في مال نفسه. فلم
~~ينعزل وكيله بتغير الحال لكن لا يتصرف الوكيل في حال المنع لموكله.
~~(والمجنون والطفل دون التمييز لا يصح تصرفهما بإذن ولا غيره) لعدم الاعتداد
~~بقولهما. (ويصح شراء العبد من يعتق على سيده لرحم أو غيره) كتعليق، بأن قال
~~السيد لعبد: إن اشتريتك فأنت حر فاشتراه مأذونه. قلت: الظاهر أنه ليس له
~~شراء من اعترف سيده بحريته، لأنه افتداء وتبرع فلا يملكه. (و) للعبد
~~المأذون أيضا (شراء امرأة سيده، و) له أيضا شراء (زوج صاحبة المال وينفسخ
~~نكاحهما) لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح،
~~(وإن رآه) أي العبد (سيده) يتجر فلم ينهه لم يصر مأذونا له، (أو) رأى
~~المميز (وليه يتجر لم ينهه لم يصر مأذونا له) لأنه تصرف يفتقر إلى الاذن.
~~فلم يقم السكوت مقامه، كما لو تصرف أحد الراهنين في الرهن والآخر ساكت،
~~وكتصرف الأجانب، (وإذا تصرف) المميز أو العبد (غير المأذون له ببيع أو شراء
~~بعين المال، أو في ذمته، أو) تصرف (بقرض، لم يصح) التصرف لأنه محجور عليه
~~كالسفيه. (ثم إن وجد ما PageV03P534
# أخذه) المميز أو العبد (من بيع أو غيره فلربه أخذه منه) أي من العبد أو
~~المميز (و) له أخذه أيضا (من السيد) أو الولي (إن كان بيده. و) له أخذه
~~(حيث كان) لفساد العقد، (فإن تلف) ما أخذه المميز والعبد بنحو بيع (في يد
~~السيد أو غيره رجع عليه) مالكه (بذلك) أي ببدل ماله، لأنه تلف في يده بغير
~~حق. (وإن شاء) المالك (كان) ما تلف بيد السيد (متعلقا برقبة العبد) لأنه
~~الذي أحال بينه وبين ماله. فعلى هذا يخير المالك بين أن يرجع على السيد أو
~~العبد. ms1673 قاله في المغني والشرح والتلخيص. (وإن أهلكه العبد) أي أهلك ما قبضه
~~ببيع أو غيره بغير إذن سيده، (تعلق) البدل (برقبته يفديه سيده، أو يسلمه)
~~لمستحق البدل أو يبيعه (إن لم يعتقه. فإن أعتقه لزم السيد الذي) كان (عليه
~~قبل العتق)، وهو أقل الأمرين من قيمته أو البدل. و (لا) يلزم السيد (أرش
~~الجناية كله، إذا كان أكثر من قيمته)، كما لو لم يعتقه، فإذا تعلق برقبته
~~مائة وقيمته خمسون فأعتقه سيده، لم يلزمه سوى الخمسين، لأنه لم يفوت إلا
~~الخمسين (ويضمنه) أي ما قبضه العبد ببيع وقرض ونحوه (بمثله، إن كان مثليا،
~~وإلا بقيمته) لأنه مقبوض بعقد فاسد. وأما ما قبضه المميز غير المأذون
~~وأتلفه أو تلف بيده فغير مضمون عليه. وتقدم. (ويتعلق دين مأذون له في
~~التجارة بذمة سيده بالغا ما بلغ) لأنه غر الناس بمعاملته. (وحكم ما
~~استدانه) العبد المأذون (أو اقترضه بإذن السيد حكم ما استدانه للتجارة
~~بإذنه) فيتعلق بذمة السيد، ولو زاد على قيمة العبد. (ويبطل الاذن بالحجر
~~على سيده) لسفه أو فلس (و) ب‍ (- موته وجنونه المطبق) بفتح الباء وبسائر ما
~~يبطل الوكالة. لأن إذنه له كالوكالة يبطل بما يبطلها، (وتتعلق أروش
~~جناياته) أي العبد (وقيم متلفاته برقبته، سواء كان مأذونا له) في التجارة
~~(أو لا) إذ الاذن في التجارة لا يتضمن الاذن في الجنايات والاتلافات، (و)
~~حيث قلنا يتعلق المأذون بذمة سيده ف‍ (- لا فرق فيما لزمه من الدين بين أن
~~يكون) لزمه PageV03P535
# (في التجارة المأذون) له (فيها أو) لزمه (فيما لم يؤذن له فيه مثل أن
~~يأذن له في التجارة في البر فيتجر في غيره) أو يستدين لغير ذلك، (لأنه) أي
~~إذنه في التجارة له (لا ينفك عن التغرير، إذ يظن الناس أنه مأذون له في ذلك
~~أيضا) فيعاملونه، (وإذا باع السيد عبده المأذون له شيئا) أو اشتراه منه (لم
~~يصح) لأن العبد وما بيده ملك للسيد. وليس له أن يسافر بلا إذن سيده بخلاف
~~المضارب والمكاتب، لأن ملك السيد في رقبته ms1674 وما له أقوى، ذكره المجد. (وإذا
~~ثبت عليه) أي العبد (دين أو أرش جناية ثم ملكه من له الدين أو الأرش) بغير
~~شراء، (سقط عنه ذلك) الدين أو الأرش، لعدم البدل عن الرقبة الذي يتحول إليه
~~الدين. وإن ملكه بشراء فإن كان الدين متعلقا بذمته سقط أيضا، لأن السيد لا
~~يثبت له الدين في ذمة مملوكه. وإن كان متعلقا برقبته تحول إلى ثمنه، لأنه
~~بدله، فيقوم مقامه. (وإن حجر) السيد (عليه) أي على العبد المأذون، (وفي يده
~~مال) فأقر به لم يصح إقراره لحق السيد. (ثم) إن (أذن) السيد (له فأقر)
~~المأذون (به) أي بالمال الذي بيده (صح) إقراره، لأن المانع من صحة إقراره
~~الحجر عليه، وقد زال، ولان تصرفه صحيح، فصح إقراره كالحر. (ولا يملك عبد)
~~ولا أمة غير مكاتب ومكاتبة (بتمليك، ولا غيره) لأنه مال. فلا يملك المال،
~~(وتقدم) ذلك (في كتاب الزكاة) مفصلا. (وما كسب) عبد (غير مكاتب) من مباح،
~~أو قبله من نحو هبة (فلسيده) قال في المبدع: ولا يصح قبول سيده عنه مطلقا،
~~(وله) أي لمن يريد بيعا أو شراء ونحوه (معاملة عبد، ولو لم يثبت كونه
~~مأذونا له) لأن الأصل صحة التصرف، (ومن وجد بما اشتراه من قن عيبا) فأراد
~~رده على القن (فقال: أنا غير مأذون لي في التجارة، لم يقبل) منه، لأنه إنما
~~أراد أن يدفع عن نفسه. ولو صدقه سيده. ونقل مهنا فيمن قدم ومعه متاع يبيعه،
~~فاشتراه الناس منه، فقال: أنا غير مأذون لي في التجارة. قال: هو عليه في
~~ثمنه، مأذونا له أو غير مأذون، وقال الشيخ تقي الدين: إن علم السيد بتصرفه
~~لم يقبل، ولو قدر صدقه، فتسليطه عدوان منه فيضمنه. (ولا يعامل صغير) لم
~~يعلم أنه مأذون له، (إلا في PageV03P536
# مثل ما يعامل مثله) لأن الأصل عدم الإذن، وتقدم في البيع: يصح تصرفه في
~~اليسير. (ولا يبطل إذن) السيد لعبده في التجارة. (بإباق وتدبير وإيلاد
~~وكتابة وحرية وأسر، وحبس بدين، وغصب) لأن ذلك لا يمنع ابتداء الاذن ms1675 له في
~~التجارة. فلا يمنع استدامة. (ولا يصح تبرع مأذون له بدراهم، و) لا ب‍ (-
~~كسوة ثياب ونحوها) كفرس وحمار، لأن ذلك ليس من التجارة، ولا يحتاج إليه،
~~كغير المأذون له. وظاهره: ولو قل، قاله في المبدع. (ويجوز له) أي للمأذون
~~له (هدية مأكول وإعارة دابة، وعمل دعوة ونحوه) كإعارة ثوبه، (بلا إسراف)
~~لأنه (ص): كان يجيب دعوة المملوك، ولأنه مما جرت به عادة التجار فيما
~~بينهم، فيدخل في عموم الاذن: وقال في النهاية: الأظهر أنه لا يجوز، لأنه
~~تبرع بمال مولاه، فلم يجز كنكاحه، وكمكاتب في الأصح. (ول‍) - قن (غير مأذون
~~له صدقة من قوته برغيف ونحوه، إذا لم يضر به) لأنه مما جرت العادة
~~بالمسامحة فيه. (وللمرأة الصدقة من بيت زوجها) بغير إذنه (بنحو ذلك) أي
~~الرغيف. لحديث عائشة ترفعه: إذا أنفقت المرأة من طعام زوجها غير مفسدة كان
~~لها أجرها بما أنفقت، ولزوجها أجر ما كسب، وللخازن مثل ذلك لا ينقص بعضهم
~~من أجر بعض شيئا متفق عليه، ولم تذكر إذنا. إذ العادة السماح وطيب النفس
~~به. (إلا أن يمنعها) الزوج من ذلك، (أو يكون) الزوج (بخيلا فتشك في رضاه.
~~فيحرم) عليها الصدقة بشئ من ماله (فيهما)، أي فيما إذا منعها أو كان بخيلا
~~فشكت في رضاه، وكذا إذا اضطرت عرف وشكت في رضاه. (كصدقة الرجل بطعام
~~المرأة) فيحرم بغير إذنها، لأن العادة لم تجر به. (فإن كان في بيت الرجل من
~~يقوم مقامه امرأته، كجاريته وأخته وغلامه المتصرف في بيت سيده وطعامه. فهو
~~كزوجته) يجوز له الصدقة بنحو رغيف من ماله، ما لم يمنع أو يكن بخيلا، أو
~~يضطرب عرف ويشك في رضاه، (وإن كانت المرأة ممنوعة من التصرف في PageV03P537
# بيت زوجها كالتي يطعمها بالفرض ولا يمكنها من طعامه فهو كما لو منعها) من
~~الصدقة (بالقول) عملا بدلالة الحال، فلا تتصدق من ماله بشئ.
# باب الوكالة بفتح الواو وكسرها اسم مصدر بمعنى التوكيل (وهي) لغة:
~~التفويض. يقال:
# وكلت أمري إلى الله، أي فوضته إليه واكتفيت به، ms1676 وقد تطلق ويراد بها
~~الحفظ. ومنه قوله تعالى: * (وما أنت عليهم بوكيل) *. وشرعا (استنابة جائز
~~التصرف مثله) أي جائز التصرف، ذكرين كانا أو أنثيين أو مختلفين، (فيما
~~تدخله النيابة) من حقوق الله تعالى وحقوق الآدميين، ويأتي تفصيله. وهذا
~~التعريف باعتبار الغالب، أو المراد: جائز التصرف في ذلك الفعل الذي وكل
~~فيه. وإن لم يكن مطلق التصرف. فلا يرد صحة توكيل نحو عبد فيما لا يتعلق
~~بالمال مقصوده وهي جائزة إجماعا. لقوله تعالى: * (فابعثوا أحدكم بورقكم) *
~~- الآية وفعله (ص) فقد وكل عمرو بن الجعد في شراء الشاة، وأبا رافع في تزوج
~~ميمونة، وعمرو بن أمية الضمري في تزوج أم حبيبة، (وتصح) الوكالة، أي
~~إيجابها (بكل قول يدل على الاذن) في التصرف، (كوكلتك أو فوضت إليك) في كذا
~~(أو أذنت لك فيه، أو بعه، أو أعتقه، أو كاتبه ونحو ذلك) كأقمتك مقامي، أو
~~جعلتك نائبا عني لأنه لفظ دال على الاذن، فصح كلفظها الصريح. قال في
~~الفروع: ودل كلام القاضي على انعقادها بفعل دال، كبيع وهو ظاهر كلام الشيخ
~~فيمن دفع ثوبه إلى قصار أو خياط. وهو أظهر كالقبول، انتهى. (و) يصح قبول
~~الوكالة ب‍ (- كل قول أو فعل من الوكيل يدل على القبول)، لأن وكلاء النبي
~~(ص) لم ينقل عنهم سوى امتثال أوامره، ولأنه إذن في التصرف، فجاز قبوله
~~بالفعل، كأكل الطعام. (ولو لم يعلم) الوكيل (بها) أي بالوكالة له، مثل أن
~~وكله في بيع داره ولم يعلم الوكيل، فباعها نفذ بيعه، لأن الاعتبار في
~~العقود بما في نفس الامر، PageV03P538
# وتقدم في البيع. (ويصح قبولها) أي الوكالة (على الفور والتراخي، بأن
~~يوكله في بيع شئ فيبيعه بعد سنة، أو يبلغه أنه وكله منذ شهر فيقول: قبلت)
~~لأن قبول وكلائه (ص) كان بفعلهم. وكان متراخيا عن توكيله إياهم، ولأنه إذن
~~في التصرف، والاذن قائم ما لم يرجع عنه، أشبه الإباحة. (وكذا سائر العقود
~~الجائزة)، كشركة (مضاربة ومساقاة. ونحوها) كالمزارعة (في أن القبول يصح
~~بالفعل) فورا ومتراخيا، لما سبق. (ولو أبى الوكيل أن ms1677 يقبل) الوكالة (فكعزله
~~نفسه) كالموصي له إذا لم يقبل الوصية ولم يردها يحكم عليه بالرد. وعلى قياس
~~ذلك باقي العقود الجائزة، (ويعتبر) لصحة الوكالة (تعيين وكيل) فلو قال:
~~وكلت أحد هذين، لم تصح للجهالة. و (قال في الانتصار: فلو وكل زيدا وهو لا
~~يعرفه) لم تصح، لوقوع الاشتراك في العلم، فلا بد من معرفة المقصود، إما
~~بنسبة، أو إشارة إليه، أو نحو ذلك مما يعينه، (أو لم يعرف الوكيل موكله)
~~بأن قيل له: وكلك زيد. ولم ينسب له، ولم يذكر له من وصفه أو شهرته ما
~~يميزه، (لم يصح) ذلك للجهالة (وتصح) الوكالة (مؤقتة) كأنت وكيلي شهرا، (و)
~~تصح أيضا (معلقة بشرط. نحو إذا قدم الحاج فافعل كذا، أو إذا جاء الشتاء
~~فاشتر لنا كذا، أو إذا طلب أهلي منك شيئا فادفعه إليهم. وإذا دخل رمضان فقد
~~وكلتك في كذا، أو فأنت وكيلي ونحوه)، كوصية وإباحة أكل وقضاء وإمارة، (ولا
~~يصح التوكيل في شئ) من بيع أو عتق أو طلاق ونحوها. (إلا ممن يصح تصرفه فيه)
~~أي في ذلك الذي وكل فيه (لنفسه) لأن من لا يصح تصرفه بنفسه فنائبه أولى.
~~(سوى توكيل أعمى ونحوه) كغائب (في عقد) نحو بيع أو إجارة على (ما يحتاج إلى
~~رؤية) لأن منعه من التصرف لعجزه عن العلم بالمبيع لا لمعنى فيه، (وتقدم)
~~ذلك (في البيع، ومثله)، أي مثل التوكيل فيما ذكر (التوكل) فلا يصح أن يتوكل
~~في شئ من لا يصح منه لنفسه، (سوى توكل حر واجد الطول) أو غير خائف العنت،
~~(في قبول نكاح أمة لمن تباح له) الأمة من عبد أو حر عادم الطول خائف العنت،
~~(و) سوى (توكل غني في قبض زكاة) أو كفارة أو نذر (لفقير، و) سوى (قبول نكاح
~~أخته ونحوها) PageV03P539
# كعمته (من أبيه) أو جده ونحوه، (لأجنبي) لأن المنع منه لنفسه إنما هو على
~~سبيل التنزيه لا لمعنى فيه يقتضي منع التوكل، ولو وكل الزوج الولي في
~~القبول، صح. ويتولى طرفي العقد، ويأتي في النكاح. (و) سوى ms1678 (طلاق امرأة
~~نفسها و) طلاقها (غيرها) من ضرة أو غيرها (بالوكالة. فيصح فيهن) لأنها لما
~~ملكت طلاق نفسها بجعله إليها ملكت طلاق غيرها. (ولا يصح) أن يوكل (في بيع
~~ما سيملكه، ولا) في (طلاق من يتزوجها) لأن الموكل لا يملكه حين التوكيل.
~~وإن قال: إن تزوجت فلانة فقد وكلتك في طلاقها لم يصح، بخلاف: إن اشتريت
~~فلانا فقد وكلتك في عتقه. لصحة تعليق العتق على الملك، بخلاف تعليق طلاق
~~المرأة على نكاحها. (ولا) يصح (توكيل العبد، و) لا (السفيه في غير ما لهما
~~فعله) من نحو طلاق، وكل ما لا يتعلق بالمال مقصوده، (وتصح وكالة المميز
~~بإذن وليه) في كل تصرف لا يعتبر له البلوغ (كتصرفه)، أي المميز (بإذنه) أي
~~الولي، فإنه صحيح وتقدم. وأما توكيله في نحو إيجاب النكاح، فلا يصح، لما مر
~~ويأتي في النكاح. ويصح توكيله في الطلاق بغير إذن وليه إذا عقله لصحته منه.
~~ويأتي في الطلاق. (ويصح التوكيل في كل حق آدمي من العقود) لأنه (ص) وكل في
~~الشراء والنكاح، وسائر العقود، كالإجارة والقرض، والمضاربة، والابراء في
~~معناه.
# (و) من (الفسوخ) لأن الحاجة تدعو إلى ذلك، أشبه البيع (حاضرا كان الموكل
~~أو غائبا) صحيحا كان أو مريضا. (ولو) كان التوكيل في خصومة (بغير رضا
~~الخصم، حتى في صلح وإقرار) فيصح التوكيل فيهما، كغيرهما وصفة التوكيل في
~~الاقرار: أن يقول له وكلتك في الاقرار، فلو قال له: أقر عني لم يكن ذلك
~~وكالة ذكره المجد، (ولا بد من تعيين) الموكل (ما يقر به) وكيله عنه (وإلا)
~~بأن قال: وكلتك في الاقرار لزيد بمال أو شئ، فأقر كذلك، (رجع في تفسيره إلى
~~الموكل) لأنه أعلم بما عليه. (ولو أذن له أن يتصدق بمال) من دراهم أو
~~غيرها، (لم يجز له أن يأخذ منه) الوكيل (لنفسه) صدقة، (إذا كان من أهل
~~الصدقة، ولا) شيئا (لأجل العمل) لأن إطلاق لفظ الموكل ينصرف إلى دفعه إلى
~~غيره. وهل يجوز له أن يدفع منه لوالده وولده زوجته؟ فيه وجهان، أولاهما:
~~جوازه، ms1679 لدخولهم في عموم لفظه، قاله في المغني: PageV03P540
# (وتقدم في الحجر) موضحا. وكذا لو وصى إليه بتفريق ثلثه على قوم وهو منهم،
~~أو دفع إليه مالا وأمره بتفريقه على من يريد، أو دفعه إلى من شاء، قاله في
~~المغني. (ويصح) التوكيل (في عتق وإبراء، ولو) كان التوكيل (لغريمه) في
~~الابراء (و) ل‍ (- عبده) في العتق (ويملكانه)، أي يملك الغريم الابراء
~~والعبد العتق (لأنفسهما بالوكالة الخاصة) بأن وكله غريمه في إبراء نفسه، أو
~~وكل عبده في إعتاق نفسه، و (لا) يملكان ذلك بالوكالة (العامة) ومثلهما
~~الطلاق (فلو وكل) السيد (العبد في إعتاق عبيده، أو) وكل الزوج (امرأته في
~~طلاق نسائه، لم يملك العبد إعتاق نفسه، ولا المرأة طلاق نفسها)، لأن ذلك
~~ينصرف بإطلاقه إلى التصرف في غيره، (وإن وكله) رب الدين (في إبراء غرمائه،
~~لم يكن له) أي الوكيل (أن يبرئ نفسه، كما لو وكل) - ه (في حبسهم)، أي
~~الغرماء (لم يملك حبس نفسه) لما سبق (ويصح) التوكيل (في طلاق ورجعة،
~~وحوالة، ورهن، وضمان، وكفالة، وشركة، ووديعة، ومضاربة، وجعالة، ومساقاة)
~~ومزارعة (وإجارة، وقرض، وصلح، وهبة، وصدقة، ووصية، وكتابة، وتدبير، وإيقاف،
~~وقسمة وحكومة) بأن يوكل القاضي من يحكم بين الخصمين على ما يأتي تفصيله،
~~(و) يصح التوكيل أيضا في (إثبات حق ومحاكمة فيه) أي مخاصمة في إثبات الحق،
~~بأن يوكل المدعى عليه من يجيب عنه، (و) يصح التوكيل أيضا في (تملك مباحات،
~~من صيد وحشيش ونحوهما) كحطب وإحياء موات، لأنه تملك مال بسبب لا يتعين
~~عليه.
# فجاز كالابتياع، بخلاف الالتقاط، لأن المغلب فيه الائتمان، (سوى ظهار،
~~ولعان، وأيمان، ونذور، وإيلاء، وقسامة، وقسم بين زوجات، وشهادة والتقاط)
~~لقطة أو لقيط (واغتنام، ومعصية وجزية، ورضاع، ونحوه مما لا تدخله النيابة)
~~فلا تصح الوكالة فيه، لعدم قبول ا PageV03P541
# لنيابة، (وله أن يوكل من يقبل له النكاح، لكن يشترط لصحة عقده) أي الوكيل
~~(تسمية الموكل في صلب العقد. فيقول) الولي: زوجت موكلك فلانا أو زوجت فلانا
~~- وينسبه - فلانة، ويقول الوكيل: (قبلت هذا النكاح لفلان) ابن فلان (أو ms1680
~~لموكلي فلان، فإن قال) الوكيل (قبلت هذا النكاح، ونوى أنه قبله لموكله. ولم
~~يذكره) في العقد (لم يصح) النكاح، ويأتي في النكاح بأوضح من هذا (وله أن
~~يوكل من يزوج موليته. ولو) كان الولي (غير مجبر) قبل إذنها له في التزويج،
~~(لأن ولايته ثابتة بالشرع من غير جهة المرأة) لأنها لا تملك عزله، (والذي
~~يعتبر إذنها فيه: هو التزويج، وهو) أي التزويج (غير ما يوكل فيه) الولي.
~~ولهذا يعتبر إذن غير مجبرة لوكيل بعد الوكالة، وإن كانت أذنت لوليها قبل.
~~(ويأتي) ذلك (في أركان النكاح) مفصلا. ومحل صحة توكيل الزوج في القبول،
~~(إذا كان الوكيل ممن يصح منه ذلك) أي قبول النكاح (لنفسه) كالحر البالغ ولو
~~فاسقا، بخلاف المميز والعبد. (و) محل صحة توكيل الولي في الايجاب: إذا كان
~~الوكيل ممن يصح منه إيجابه. (لموليته) بخلاف فاسق وغير مكلف، ومن لا يعرف
~~الكفء ومصالح النكاح ونحوهم. (إلا توكل حر واجد الطول في قبول نكاح أمة لمن
~~تباح له) الأمة (فيصح كما تقدم) قريبا، (وتصح) الوكالة أيضا (في كل حق لله
~~تعالى تدخله النيابة من العبادات) و (كتفرقة صدقة وزكاة ونذر وكفارة)، لأنه
~~(ص):
# كان يبعث عماله بقبض الصدقات وتفريقها وحديث معاذ شاهد بذلك، (وحج وعمرة)
~~نفلا مطلقا أو فرضا من نحو معضوب. وتقدم في الحج (وركعتا طواف تدخل تبعا
~~لهما) أي للحج والعمرة (بخلاف عبادة بدنية محضة، كصلاة وصوم وطهارة من حدث)
~~أصغر أو أكبر (ونحوه). كاعتكاف (فلا تصح) الوكالة فيها، لأنها تتعلق ببدن
~~من هي عليه. وعلم من قوله: من حدث أنه تصح الوكالة في تطهير البدن والثوب
~~من النجاسة. ويصح أيضا أن ينوي رفع الحدث ويستنيب من يصب له الماء أو يغسل
~~له أعضاءه، وتقدم. (والصوم) ونحوه (المنذور يفعل عن الميت) أداء لما وجب
~~عليه (وليس ذلك بوكالة) لأن الميت لم يستنب PageV03P542
# الولي بذلك، وإنما أمره الشرع به إبراء لذمة الميت. والحاصل: أن الحقوق
~~ثلاثة أنواع، نوع تصح الوكالة فيه مطلقا، وهو ما تدخله النيابة من حقوق
~~الله ms1681 تعالى وحقوق الآدمي. ونوع لا تصح الوكالة فيه مطلقا، كالصلاة والظهار.
~~ونوع تصح فيه مع العجز دون القدرة، كحج فرض وعمرته. (ويصح قوله) أي قول
~~مكلف رشيد لمثله (أخرج زكاة مالي) وبينها له (من مالك)، لأنه اقتراض من مال
~~الوكيل، وتوكيل في إخراجه. (ويصح) التوكيل (في إثبات الحدود، و) في
~~(استيفائها) ممن وجبت عليه.
# لقوله (ص): واغد يا أنيس إلى امرأة هذا، فإن اعترفت فارجمها. فاعترفت
~~فأمر بها فرجمت، متفق عليه. فقد وكله في الاثبات والاستيفاء جميعا. (وله)
~~أي للوكيل (استيفاء) ما وكل فيه (بحضرة موكله وغيبته) لعموم الأدلة. ولان
~~ما جاز استيفاؤه في حضرة الموكل جاز في غيبته كسائر الحقوق، (ولو) كان
~~الاستيفاء (في قصاص وحد قذف) لأن احتمال العفو بعيد، والظاهر أنه لو عفا
~~لأعلم وكيله. (والأولى) الاستيفاء (بحضوره) أي الموكل (فيهما) أي في القصاص
~~وحد القذف، لأن العفو مندوب إليه. فإذا حضر احتمل أن يرحمه فيعفو، (وليس
~~لوكيل توكيل فيما يتولى مثله بنفسه إلا بإذن موكل) لأنه لم يأذن له في
~~التوكيل، ولا تضمنه إذنه لكونه يتولى مثله، ولأنه استئمان فيما يمكنه
~~النهوض فيه. فلم يكن له أن يوليه غيره كالوديعة، (أو يقول) الموكل، وفي
~~نسخة: إلا أن يقول (له) أي للوكيل (اصنع ما شئت، أو تصرف كيف شئت. فيجوز)
~~للوكيل أن يوكل، لأنه لفظ عام فيدخل في عموم التوكيل (وإن أذن) الموكل
~~لوكيله في التوكيل، (تعين أن يكون الوكيل الثاني أمينا) لأنه لاحظ للموكل
~~في توكيل من ليس أمينا، وكذا حيث جاز له التوكيل. (إلا مع تعيين الموكل
~~الأول) بأن يقول له: وكل زيدا، فيوكله أمينا كان أو خائنا، لأنه قطع نظره
~~بتعيينه له. (فإن وكل) الوكيل حيث جاز (أمينا فصار خائنا، فعليه عزله) لان
~~تركه يتصرف تضييع وتفريط. (وكذا وصي يوكل) فيما أوصى به إليه، أي حكمه حكم
~~الوكيل. فليس له أن يوكل فيما يتولى مثله بنفسه. لأنه متصرف في مال غيره
~~بالاذن، أشبه الوكيل. وإنما يتصرف فيما اقتضته الوصية كالوكيل إنما يتصرف
~~فيما اقتضته ms1682 الوكالة. قال PageV03P543
# في المبدع: ويلحق بهذا مضارب. (و) كذا (حاكم يتولى القضاء في ناحية
~~فيستنيب غيره) أي حكمه حكم الوكيل، ليس له ذلك فيما يتولى مثله بنفسه. وحيث
~~جازت الاستنابة فله أن يستنيب من غير مذهبه. ذكره القاضي في الأحكام
~~السلطانية وابن حمدان في الرعاية.
# ويأتي بأتم من هذا في القضاء. (وما يعجز عنه) أي الوكيل ونحوه (لكثرته له
~~التوكيل في جميعه)، لأن الوكالة اقتضت جواز التوكيل، فجاز في جميعه، كما لو
~~أذن فيه لفظا (كتوكيله) أي كما يجوز للوكيل أن يوكل (فيما لا يتولى مثله
~~بنفسه) أي إذا كان العمل مما يرتفع الوكيل عن مثله، كالأعمال الدنية في حق
~~أشراف الناس المرتفعين عن فعلها عادة.
# فإن الاذن ينصرف إلى ما جرت به العادة. قال في الفروع، بعد ذكر المسألة:
~~ولعل ظاهر ما سبق يستنيب نائب في الحج لمرض خلافا لأبي حنيفة والشافعي،
~~(ويكون من وكل) من قبل الوكيل (وكيل الوكيل) لأنه قائم مقامه، فله عزله
~~(وإن قال الموكل للوكيل: وكل عنك، صح) ذلك. (وكان) الثاني (وكيل وكيله)
~~فينعزل بعزل الوكيل الأول وموته. (وإن قال) الموكل (وكل عني، أو) قال: وكل
~~و (أطلق) بأن لم يقل عنك ولا عني (صح، وكان) الثاني (وكيل موكله) لا ينعزل
~~بعزل الوكيل له ولا بموته. ولو قال لشخص: وكل فلانا عني في بيع كذا، فقال
~~الوكيل الأول للثاني: بع هذا، ولم يشعره أنه وكيل الموكل. فقال الشيخ لا
~~يحتاج إلى تبيين أنه وكيله أو وكيل فلان، ذكره في الاختيارات. (وحيث قلنا:
~~إن الوكيل الثاني وكيل الموكل. فإنه ينعزل بعزله وبموته ونحوه) كجنونه وحجر
~~عليه. (ولا يملك الوكيل الأول عزله) لأنه ليس وكيلا عنه، (ولا ينعزل)
~~الوكيل الثاني (بموته) ونحوه لأنه ليس وكيلا عنه. (وحيث قلنا) إن الوكيل
~~الثاني (وكيل الوكيل، فإنه ينعزل بعزلهما أو بموتهما) أو أحدهما والحجر
~~عليهما، أو على أحدهما ونحوه. (وكذا) قول الموصي لوصيه (أوص إلى من يكون
~~وصيا لي) فإنه يكون من أوصى إليه الوصي وصيا للموصي الأول (ولا يوصي ms1683 وكيل
~~مطلقا) أي سواء أذن له في التوكيل أو لا. (ويأتي) ذلك (ويصح توكيل عبد غيره
~~بإذن PageV03P544
# سيده) لأن المنع لحقه. فإذا أذن صار كالحر (ولا يصح) توكيل العبد بغير
~~إذن سيده) لأنه محجور عليه. (ولو في إيجاب النكاح، وقبوله) لأنه لا يصح منه
~~ذلك لنفسه بغير إذن سيده، فكذا لغيره. (وإن وكله) إنسان (بإذنه) أي إذن
~~سيده (في شراء نفسه من سيده) صح، لأنه يجوز أن يوكله في شراء عبد غيره فجاز
~~أن يشتري نفسه، (أو) وكله (في شراء عبد غيره) بإذن سيده (صح) التوكيل
~~والشراء لما سبق (فلو قال) العبد (اشتريت نفسي لزيد) الموكل (وصدقاه) أي
~~زيد وسيده (صح) الشراء (ولزم زيد الثمن) الذي وقع به العقد. لأن ذلك مقتضى
~~البيع (وإن صدقه السيد) على أنه اشترى نفسه لزيد (وكذبه زيد نظرت، فإن
~~كذبه) زيد (في الوكالة حلف) أي حلف زيد أنه لم يوكله (وبرئ) من الثمن، لأن
~~الأصل عدم الوكالة. (وللسيد فسخ البيع واسترجاع عبده) لتعذر ثمنه (وإن
~~صدقه) زيد (في الوكالة، وقال) زيد (ما اشتريت نفسك لي. فالقول قول العبد)
~~لأن الوكيل يقبل إقراره بما وكل فيه، (وإن قال السيد) للعبد (ما اشتريت
~~نفسك إلا لنفسك. فقال) العبد (بل) اشتريت نفسي (لزيد فكذبه) زيد (عتق)
~~العبد لاقرار السيد على نفسه بما يعتق به العبد، (ولزمه الثمن في ذمته
~~للسيد) لأن الظاهر وقوع العقد له، (وللمكاتب أن يوكل فيما يتصرف فيه بنفسه)
~~من نحو بيع، لعموم ما سبق (وله أن يتوكل) عن غيره (بجعل) ولو بغير إذن
~~سيده، لأنه من اكتساب المال (وليس له) أي المكاتب (أن يتوكل بغير جعل) لأنه
~~تبرع بمنافعه. فلا يملكه (إلا بإذن سيده) فإن أذن جاز، والمدبر والمعلق
~~عتقه بصفة وأم الولد كالقن. وكذا المبعض لان التصرف يقع بجميع بدنه، ويحتمل
~~إذا كان بينه وبين سيده مهايأة أن يصح في نوبته.
# فصل:
# (والوكالة عقد جائز من الطرفين) لأنها من جهة الموكل إذن، ومن جهة الوكيل
~~بذل نفع، وكلاهما جائز. (تبطل بفسخ PageV03P545
# أحدهما) ms1684 أي وقت شاء، لعدم لزومها لما تقدم (فلو قال) الموكل (لوكيله:
~~كلما عزلتك فقد وكلتك، فهي الوكالة الدورية) لأنها تدور مع العزل، فكلما
~~عزله عاد وكيلا (وهي) الوكالة أي الوكالة الدورية (صحيحة) لأن تعليق
~~الوكالة صحيح. كما تقدم (وانعزل) الوكيل في الوكالة الدورية (ب‍) - قول
~~الموكل: عزلتك. و (كلما وكلتك فقد عزلتك فقط) أي دون عزلتك، فلا ينعزل بها.
~~(وهي) أي مقالته كلما وكلتك فقد عزلتك (فسخ معلق بشرط) وهو التوكيل. والفسخ
~~المعلق صحيح كما تقدم، وعلى هذا: فلا يصير وكيلا إذا وكله بعد العزل
~~الدوري. لأنه متى صار وكيلا انعزل، ذكر معناه في شرح المنتهى. (وتبطل
~~الوكالة بموت الموكل، أو) بموت (الوكيل) لأن الوكالة تعتمد الحياة فإذا
~~انتفت انتفت صحتها، لانتفاء ما تعتمد عليه. وهو أهلية التصرف. (لكن لو وكل
~~ولي اليتيم وناظر الوقف أو عقد) ولي اليتيم أو ناظر الوقف (عقدا جائزا
~~غيرها، كالشركة والمضاربة، لم تنفسخ بموته، لأنه متصرف على غيره) ذكره في
~~القواعد، واقتصر عليه في الانصاف. (وتبطل) الوكالة (بجنون مطبق) بفتح الباء
~~(من أحدهما) أي الموكل أو الوكيل، لأن الوكالة تعتمد العقل فإذا انتفى
~~انتفت صحتها، لانتفاء ما تعتمد عليه، وهو أهلية التصرف. (و) تبطل كبيع
~~وشراء، لعد م أهليته للتصرف بخلاف نحو طلاق (و) تبطل الوكالة أيضا (بفلس
~~موكل فيما حجر عليه فيه) كتصرف في عين ماله، لانقطاع تصرفه فيه، بخلاف ما
~~لو وكله في تصرف في الذمة، (و) تبطل الوكالة أيضا (بفسق) أحدهما (فيما
~~ينافيه) الفسق (فقط كإيجاب في نكاح)، لخروجه عن أهلية التصرف بخلاف الوكيل
~~في قبوله أو في بيع أو شراء، فلا ينعزل بفسق موكله ولا بفسقه، لأنه يجوز
~~منه ذلك لنفسه، فجاز لغيره كالعدل. (وإن كان) وكل (وكيلا فيما تشترط فيه
~~الأمانة كوكيل ولي اليتيم، وولي الوقف على المساكين ونحوه، انعزل
~~PageV03P546
# بفسقه وفسق موكله) لخروجه عن أهليته لذلك التصرف. (وكذلك كل عقد جاز من
~~الطرفين، كشركة ومضاربة وجعالة) يبطل بموت أحدهما وعزله وجنونه المطبق،
~~والحجر عليه لسفه أو فلس، حيث ms1685 نافاه. (ويأتي) ذلك مفصلا في أبوابه، (ولا
~~تبطل) الوكالة (بالنوم والسكر الذي يفسق به في غير ما ينافيه)، لأنه لا
~~يخرجه عن أهلية التصرف، وتقدم حكم ما ينافيه الفسق. (ولا) تبطل أيضا
~~(بالاغماء) كالنوم، لأنه لا تثبت عليه الولاية، (ولا) ب‍ (- التعدي كلبس
~~ثوب) وكله في نحو بيعه (وركوبه دابة ونحوهما)، لأن الوكالة اقتضت الأمانة
~~والاذن، فإذا زالت الأولى بالتعدي بقي الاذن بحاله، بخلاف الوديعة، فإنها
~~مجرد أمانة، فنافاها التعدي. (ويصير) الوكيل (بالتعدي ضامنا، فلو وكل في
~~بيع ثوب فلبسه صار ضامنا) لتعديه، (فإذا باعه) الوكيل (صح بيعه) له (وبرئ
~~من ضمانه) لدخوله في ملك المشتري وضمانه، (فإذا قبض) الوكيل (الثمن) حيث
~~جاز له (صار أمانة في يده غير مضمون عليه)، لأنه لم يحصل منه تعد عليه،
~~(فإن رده) أي رد المشتري الثوب (عليه)، أي على الوكيل (بعيب عاد الضمان)
~~لأن العقد المزيل للضمان زال، فعاد ما زال به. وإن عاد إلى يد الوكيل بعقد
~~آخر لم يعد الضمان إلا إن تعدى، لأن هذه وكالة أخرى، لم يقع عنه فيها تعد
~~(ولو دفع إليه مالا ووكله أن يشتري به شيئا فتعدى) الوكيل (في الثمن صار
~~ضامنا، فإذا اشترى به وسلمه) أو لم يسلمه على قياس المبيع (زال الضمان،
~~وقبضه للمبيع قبض أمانة.
# فإن رده بعيب وقبض الثمن عاد مضمونا عليه) كما تقدم في البيع. (وتبطل)
~~الوكالة أيضا (بتلف العين التي وكل في التصرف فيها) لأن محل الوكالة قد
~~ذهب، (و) تبطل أيضا (بدفعه) أي الوكيل (عوضا لم يؤمر بدفعه)، فلو وكله في
~~شراء عبد بهذه الدراهم، وفي شراء أمة بدراهم أخرى، فبذل ثمن أحدهما في
~~الآخر بطلت، لأنه إنما وكله في شرائه. (و) تبطل أيضا ب‍ (- اقتراضه) أي
~~الوكيل (المال الذي بيده) للموكل، (كتلفه) أي كما تبطل الوكالة بتلفه ، (ما
~~إذا دفع) الموكل (إليه دينارا وكله في الشراء به، فاستقرض الوكيل الدينار)
~~وتصرف فيه PageV03P547
# لنفسه، بطلت الوكالة. (و) لو (عزل دينارا عوضه واشترى به) الوكيل (فيصير
~~كالشراء له) أي للموكل ms1686 (من غير إذن، لأن الوكالة بطلت والدينار الذي عزله)
~~الوكيل (عوضا لا يصير للموكل، حتى يقبضه، فإذا اشترى للموكل به شيئا) ولم
~~يسمه في العقد (وقف) الشراء (على إجازته. فإن أجازه) الموكل (صح) الشراء له
~~كما تقدم في البيع، (ولزمه الثمن، وإلا) بأن لم يجزه الموكل (لزم) البيع
~~(الوكيل)، فيؤدي ثمنه. (وتبطل) الوكالة (بردة موكل) لعدم صحة تصرفه في
~~ماله. وفي الشرح: لا تبطل بردة الموكل فيما له التصرف فيه، و (لا) تبطل
~~بردة (وكيل، ولو لحق) الوكيل (بدار حرب) لأن ردته لا تؤثر في تصرفه. وإنما
~~تؤثر في ماله. (إلا فيما ينافيها) أي إلا إذا وكل في تصرف ينافي الردة
~~كإيجاب أو قبول نكاح مسلمة. (ويصح توكيل المسلم كافرا فيما يصح تصرفه)، أي
~~الكافر (فيه) من بيع أو نحوه (ذميا كان) الوكيل (أو مستأمنا أو حربيا أو
~~مرتدا)، لأن العدالة غير معتبرة فيه. فكذلك الدين كالبيع. (وإن وكله) أي
~~وكل إنسان آخر (في طلاق امرأته فوطئها) الموكل، (أو قبلها ونحوه) كمباشرتها
~~دون فرج، بطلت الوكالة، لأن ذلك دليل رجوعه. وجزم في المنتهى: بأنها لا
~~تبطل بالقبلة، (أو) وكل (في عتق عبده، فكاتبه أو دبره بطلت) الوكالة بذلك،
~~لأنه دليل رجوعه.
# (ولا يبطل توكيله عبده بعتقه ولا بيعه، و) لا (هبته، و) لا (كتابته، و)
~~لا (إباقه) لأن ذلك لا يمنع ابتداء الوكالة، فلا يمنع استدامتها. (وكذا إن
~~وكل) إنسان (عبد غيره فأعتقه السيد أو باعه) أو وهبه أو كاتبه أو أبق العبد
~~لما سبق. (لكن في صورة البيع) والهبة (إن رضي المشتري) أو المتهب، (ببقائه
~~على الوكالة إن لم يكن المشتري) أو المتهب (الموكل) فالوكالة PageV03P548
# باقية، (وإلا) بأن لم يرض المشتري أو المتهب ببقاء العبد على الوكالة،
~~(بطلت) الوكالة، لان العبد لا يتصرف بغير إذن مالكه. وأما إذا اشتراه أو
~~اتهبه الموكل من مالكه. فلا بطلان لان ملكه إياه لا ينافي إذنه في البيع
~~والشراء. (ولا تبطل) الوكالة (بطلاق امرأة) وكلها زوجها أو غيره، (ولا
~~بجحود الوكالة من أحدهما) ms1687 أي الوكيل والموكل، (ولا) تبطل (بسكناه) أي
~~الموكل (داره بعد أن وكله في بيعها ونحوه)، لأن ذلك لا يدل على رجوعه عن
~~الوكالة ولا ينافيها.
# (وينعزل الوكيل بموت موكل وعزله قبل عمله) أي الوكيل (به)، أي بموت موكله
~~أو عزله، لأنه رفع عقد لا يفتقر إلى رضا صاحبه. فصح بغير علمه كالطلاق.
~~(فيضمن) الوكيل (إن تصرف) بعد موت موكله أو عزله (لبطلان تصرفه إلا ما يأتي
~~في باب العفو عن القصاص) من أن الوكيل لو اقتص ولم يعلم عفو موكله لا ضمان
~~عليهما. (ولا يقبل قوله) أي الموكل (أنه كان عزله) أي الوكيل قبل تصرفه،
~~لتعلق الحق بثالث (بلا بينة) فإن أقام بينة عمل بها، (ويقبل قوله) أي
~~الموكل (أنه أخرج زكاته قبل دفع وكيله) الزكاة (إلى الساعي) لأنها عبادة
~~فقبل قوله فيها. (وتؤخذ) الزكاة (منه) أي من الساعي، (إن كانت) الزكاة
~~(بيده) أي الساعي، وترد لربها. (وإلا) تكن بيد الساعي بأن تلفت أو أعطاها
~~لمستحقيها، (فلا) تؤخذ منه. وظاهره أنه لو كان الوكيل دفع الزكاة لنحو فقير
~~لا يقبل قول الموكل أنه كان أخرج قبل ذلك حتى ينتزعها من الفقير بلا بينة.
~~(ولا ينعزل مودع قبل علمه) بموت المودع أو عزله. فيما بيده أمانة.
# (ولو قال شخص لآخر: اشتر كذا بيننا. فقال: نعم، ثم قال لآخر) فقال له:
~~اشتره بيننا، قال : (نعم، فقد عزل نفسه من وكالة الأول. ويكون ذلك) الذي
~~اشتراه (له) أي للوكيل (وللثاني) نصفين، لأن إجابته للثاني دليل رجوعه عن
~~إجابة الأول. (وتنفسخ شركة ومضاربة بعزله) أي الشريك، أو رب المال، (قبل
~~العلم) بعزله كالوكيل. (ومتى صح العزل في الكل) أي في الوكالة والشركة
~~والمضاربة (كان ما بيده) أي الوكيل والشريك والمضارب (أمانة)، لا يضمنه إذا
~~تلف بغير تعد منه ولا تفريط، حيث لم يتصرف. وأما ما تلف بتصرفه فيضمنه كما
~~سبق.
# (وكذلك عقود الأمانات كلها كالوديعة والرهن إذا انتهت)، بأن كانت مغياة
~~بمدة وانقضت. (أو PageV03P549
# انفسخت) بموت أو عزل حيث أمكن فإنها تكون أمانة. (و) ms1688 كذلك (الهبة) للولد
~~(إذا رجع فيها الأب) فهي أمانة ما دامت بيد ولده. (ويأتي في آخر باب صريح
~~الطلاق وكناياته قبول قول موكل: أنه) كان (رجع قبل طلاق وكيله). ويأتي هناك
~~أيضا حكم دعوى (عتقه ورهنه) ما وكل في بيعه قبل بيع وكيله له، (وإذا وقعت
~~الوكالة مطلقة ملك) الوكيل (التصرف أبدا ما لم تنفسخ) الوكالة لأنه مقتضى
~~اللفظ (ويحصل فسخها) أي الوكالة (بقوله: فسخت الوكالة أو أبطلتها، أو
~~نقضتها أو أزلتك أو صرفتك أو عزلتك عنها أو ينهاه) الموكل (عن فعل ما أمره
~~به وما أشبه ذلك من الألفاظ المقتضية عزله، و) الألفاظ (المؤدية معناه) أي
~~معنى العزل ، (أو يعزل الوكيل نفسه، أو يوجد ما يقتضي فسخها حكما على ما
~~ذكرنا، أو يوجد ما يدل على الرجوع عن الوكالة، كوطئ امرأته بعد توكيله في
~~طلاقها)، ونحو ذلك مما تقدم.
# فصل:
# (وحقوق العقد) كتسليم الثمن وقبض المبيع، وضمان الدرك، والرد بالعيب
~~ونحوه، (متعلقة بالموكل، لأن الملك ينتقل إليه) أي الموكل (ابتداء، ولا
~~يدخل) المبيع (في ملك الوكيل، فلا يعتق قريب وكيل عليه) لأنه لم يملكه.
~~وكذا لو قال لعبد: إن اشتريتك فأنت حر، واشتراه بالوكالة. لم يعتق على
~~الوكيل. (ولا يطالب) الوكيل (في الشراء بالثمن، ولا) يطالب الوكيل (في
~~البيع بتسليم المبيع، بل يطالب بهما الموكل) لأن حقوق العقد متعلقة به. وفي
~~المغني والشرح: وإن اشترى وكيل في شراء في الذمة فكضامن. وقاله PageV03P550
# المجد وابن نصر الله. وقال الشيخ تقي الدين، فيمن وكل في بيع أو شراء أو
~~استئجار. فإن لم يسم موكله في العقد فضامن وإلا فروايتان. وظاهر المذهب:
~~يضمنه فيحمل كلام المصنف على الثمن المعين. (ولو وكل مسلم ذميا) أو معاهدا
~~أو حربيا (في شراء خمر أو خنزير) أو نحوهما (لم يصح التوكيل) لأن شراء
~~المسلم لذلك لا يصح، فتوكيله فيه كذلك. (ولا) يصح (الشراء) لما سبق. (ولا
~~يصح إقرار الوكيل على موكله) بغير ما وكل فيه، لأنه إقرار على غيره
~~كالأجنبي. (لا عند الحاكم ولا عند غيره ms1689 ولا صلحه) أي الوكيل (عنه) أي عن
~~موكله، (ولا الابراء) أي إبراء الوكيل (عنه) أي عن موكله، (إلا أن يصرح)
~~الموكل (بذكر ذلك) للوكيل (في توكيله) فيملك كسائر ما يوكل فيه. (ويرد
~~الموكل) المبيع (بعيب) أو تدليس أو غبن ونحوه، (ويضمن) الموكل (العهدة) إذا
~~ظهر المبيع أو الثمن مستحقا أو معيبا، (ونحو ذلك) من سائر ما يتعلق بالعقد
~~لما تقدم من أن حقوق العقد متعلقة به دون الوكيل. (وإذا وكل) شخص (اثنين)
~~واحدا بعد آخر ولم يصرح بعزل الأول، أو وكلهما معا (لم يجز لأحدهما
~~الانفراد بالتصرف)، لأن الموكل لم يفوضه إليه وحده وكذا الناظران والوصيان.
~~و (إلا أن يجعل) الموكل (ذلك) أي الانفراد بالتصرف (إليه). أي إلى أحدهما
~~بعينه أو يجعله لكل منهما، فيكون له الانفراد به. (وإن غاب أحدهما) أي أحد
~~الوكيلين، ولم يكن الموكل جعل لكل منهما الانفراد. (لم يكن للآخر) الحاضر
~~(أن يتصرف) في غيبة رفيقه، (ولا الحاكم ضم أمين إليه ليتصرفا) معا (وفارق
~~ما لو مات أحد الوصيين حيث يضيف الحاكم إلى الوصي أمينا ليتصرف لكون الحاكم
~~له النظر، فإن له النظر في حق الميت واليتيم، ولهذا لو لم يوص إلى أحد أقام
~~الحاكم أمينا في النظر لليتيم) بخلاف الموكل. فإنه رشيد جائز التصرف لا
~~ولاية للحاكم عليه. (وإن حضر الحاكم أحد الوكيلين، و) الوكيل (الآخر غائب)
~~عن البلد أو المجلس، (فادعى) الوكيل الحاضر (الوكالة لهما) أي له ولرفيقه
~~الغائب، (أقام بينة) بدعواه PageV03P551
# (سمعها الحاكم وحكم بثبوت الوكالة لهما)، أي للحاضر والغائب، (ولم يملك
~~الحاضر التصرف وحده) لما تقدم. (فإذا حضر) الوكيل (الآخر تصرفا معا. ولا
~~يحتاج إلى إقامة بينة، وجاز الحكم المتقدم للغائب، تبعا للحاضر، كما يجوز
~~أن يحكم بالوقف الذي ثبت لمن لم يخلق لأجل من يستحقه في الحال، وإن جحد
~~الغائب الوكالة أو عزل نفسه، لم يكن للآخر أن يتصرف) لأن الموكل لم يرض
~~تصرف أحدهما منفردا بدليل إضافة الغير إليه، كما سبق.
# (وجميع التصرفات) من بيع أو طلاق، أو اقتضاء دين، ms1690 أو إبراء منه ونحوها
~~(في هذا) المذكور في التفصيل السابق، (سواء) لعدم الفارق، (ولا يصح بيع
~~وكيل) شيئا وكل في بيعه (لنفسه)، لأن العرف في البيع بيع الرجل من غيره،
~~فحملت الوكالة عليه. وكما لو صرح به ولأنه يلحقه به تهمة، ويتنافى الغرضان
~~في بيعه لنفسه فلم يجز كما لو نهاه. (ولا) يصح (شراؤه) أي الوكيل شيئا وكل
~~في شرائه (منها)، أي من نفسه (لموكله) لما تقدم في البيع، (ولو زاد) الوكيل
~~في البيع (على مبلغ ثمنه في النداء، أو وكل من يبيع) حيث جاز (وكان هو أحد
~~المشترين)، فلا يصح البيع لما تقدم من أن العرف بيعه لغيره. فتحمل الوكالة
~~عليه (إلا بإذنه) بأن أذن له في البيع من نفسه أو الشراء منها فيجوز
~~لانتفاء التهمة. (فيصح تولي طرفي عقد فيهما) أي في البيع والشراء لانتفاء
~~التهمة. (كأبي الصغير، وتوكيله في بيعه، و) توكيل (آخر له) أي للوكيل (في
~~شرائه)، فيتولى طرفي العقد. (ومثله) أي مثل البيع في تولي طرفي العقد
~~(نكاح. ويأتي) مفصلا في كتاب النكاح، (و) مثله أيضا (دعوى) إذا وكلاه فيها
~~فيدعي عن أحدهما. ويجيب عن الآخر، ويقيم حجة كل واحد منهما. وقال الأزجي في
~~الدعوى: الذي يقع الاعتماد عليه لا يصح للتضاد. (ويصح بيعه) أي الوكيل في
~~البيع (لإخوته وأقاربه) كعمه وابني أخيه وعمه. وقال في الانصاف، قلت: وحيث
~~حصل تهمة في ذلك لا يصح، (لا) بيعه (لولده ووالده ومكاتبه ونحوهم) كزوجته
~~وسائر من ترد شهادته له، لأنه متهم في حقهم، ويميل إلى ترك الاستقصاء عليهم
~~في الثمن، كتهمته في حق PageV03P552
# نفسه. ولذلك لا تقبل شهادته لهم. (إلا بإذن) الموكل فيجوز لانتفاء
~~التهمة. قلت: والشراء منهم كالبيع لهم فيما سبق. (وكذا) أي كالوكيل فيما
~~تقدم من البيع ونحوه لنفسه أو أقاربه (حاكم وأمينه ووصي وناظر) وقف. فلا
~~يبيع من مال الوقف ولا يشتري منه لنفسه ولا لوالده وولده ومكاتبه ونحوهم،
~~كإجارة الزوجة لزوجها وعكسه. وأما إجارته فقال ابن عبد الهادي في جمع
~~الجوامع: إن كان ms1691 الوقف على نفس الناظر فإجارته لولده صحيحة بلا نزاع. وإن
~~كان الوقف على غيره ففيه تردد، يحتمل أوجها. منها: الصحة وحكم به جماعة من
~~قضاتنا، منهم البرهان بن مفلح. والثاني: تصح بأجرة المثل فقط. والثالث: لا
~~تصح مطلقا. وهو الذي أفتى به بعض إخواننا. والمختار من ذلك: الثاني، انتهى
~~كلامه ملخصا.
# والذي أفتى به مشايخنا: عدم الصحة. (و) كذا (مضارب وشريك عنان ووجوه)،
~~وكذا عامل بيت المال ونحوه. والإجارة كالبيع فيما سبق. لأنها نوع منه .
~~فصل:
# (ولا يصح أن يبيع) الوكيل (نساء) أي بثمن مؤجل، (ولا) أن يبيع (بغير نقد
~~البلد) لأن الأصل في البيع الحلول. واطلاق النقد ينصرف إلى نقد البلد.
~~ولهذا لو باع وأطلق انصرف إلى الحلول ونقد البلد، (ولا) أن يبيع (بغير
~~غالبه) رواجا (إن كان فيه) أي البلد (نقود. فإن تساوت) النقود رواجا،
~~(فبالأصلح) لأنه الذي ينصرف إليه الاطلاق، (هذا إذا لم يبين الموكل نقدا.
~~فإن عينه أو قال) بع بكذا (حالا، تعين) ما عينه الموكل، كتعيينه إياه، لكن
~~لو لم يقل حالا، تعين أيضا الحال. فلا فائدة له إلا التوكيد. (ولا أن يبيع)
~~الوكيل (بعرض) كثوب وفلوس، (ولا نفع) كسكنى دار وخدمة عبد (مع الاطلاق)،
~~بأن قال له: بع هذا. فلا يبيعه بعرض ولا نفع. لأن عقد الوكالة لم يقتضه.
~~لكن التافه الذي يباع بالفلوس عادة يصح بيعه بها، عملا بالعرف. والفرق بين
~~الوكيل والمضارب، حيث يبيع نساء وبعرض: أن المقصود في المضاربة الربح. وهو
~~في PageV03P553
# النساء ونحوه أكثر، ولا يتعين ذلك في الوكالة، بل ربما كان المقصود تحصيل
~~الثمن لدفع حاجة، فيفوت بتأخير الثمن، ولان استيفاء الثمن وتنضيضه في
~~المضاربة على المضارب فيعود الضرر عليه، بخلاف الوكالة. وإن عين له شيئا
~~تعين، ولم يجز مخالفته، لأنه متصرف بإذنه (وليس لوكيل في بيع تقليبه) أي
~~المبيع (على مشتر إلا بحضرته) أي الموكل، لأن الوكالة لا تقتضيه. (وإلا)
~~بأن أعطاه الوكيل لمن يريد الشراء ليقلبه وغاب به عن الوكيل، (ضمن) الوكيل
~~المبيع إن تلف، لتعديه بدفعه ms1692 له. (ولا) لوكيل (بيعه ببلد آخر. فيضمن) إن
~~فعل، لعدم تضمن الاذن لذلك. (ويصح) البيع لما تقدم أن التعدي لا يبطلها.
~~(و) إن نقل المبيع إلى بلد آخر وباعه به، (مع مؤنة نقل) للمبيع (لا) يصح
~~البيع، لأن فعله ذلك يدل على رجوعه عن الوكالة، وأنه يتصرف لنفسه ذكره في
~~شرح المنتهى من عنده، (وليس له) أي الوكيل (العقد مع فقير) لا يقدر على
~~الثمن، (ولا) مع (قاطع طريق) لما فيه من إضرار الموكل (إلا إن يأمره)
~~الموكل بذلك، (وإن باع هو) أي وكيل (ومضارب بدون ثمن المثل)، إن لم يقدر له
~~ثمنا (أو) باع (بأنقص مما قدره له) الموكل أو رب المال (صح) البيع، لأن من
~~صح بيعه بثمن المثل صح بدونه كالمريض، (وضمنا) أي الوكيل والمضارب (النقص
~~كله إن كان مما لا يتغابن به عادة)، لأن فيه جمعا بين حظ المشتري بعدم
~~الفسخ وحظ البائع، فوجب التضمين، وأما الوكيل فلا يعتبر حظه لأنه مفرط.
~~(فأما ما يتغابن الناس بمثله) عادة (كالدرهم في العشرة فمعفو عنه) لا يضمنه
~~الوكيل ولا المضارب، لأنه لا يمكن التحرز منه.
# (إذا لم يكن الموكل قد قدر الثمن) للوكيل (ويضمن) الوكيل والمضارب (الكل)
~~أي كل النقض. ولو كان يتغابن به عادة، (في المقدر فإن قال: بعه بعشرة.
~~وباعه بتسعة ضمن الواحد) لمخالفته، (ولا يضمن عبد) باع بأنقص عن ثمن المثل
~~أو عما قدره له سيده (لسيده)، لأنه لا يثبت له على عبده الدين. (ولا) يضمن
~~(صبي) باع كذلك (لنفسه)، لأن الانسان لا يثبت له الدين على نفسه، (ويصح
~~البيع) من العبد والصبي بأنقص كالوكيل. (ولو حضر من يزيد) في المبيع (على
~~ثمن مثل. لم يجز) للوكيل ولا للمضارب (بيعه به)، أي بثمن المثل، لأن عليه
~~الاحتياط وطلب الحظ للموكل. فإن خالف وباع، فمقتضى ما سبق: يصح البيع .
~~PageV03P554
# وظاهر كلامهم: ولا ضمان ولم أره مصرحا به. (فإن باع) الوكيل أو المضارب
~~(بثمن المثل)، أو أكثر (فحضر من يزيد) في الثمن (في مدة خيار) مجلس أو ms1693 شرط،
~~(لم يلزمه) أي الوكيل أو المضارب (فسخ) البيع. لأن الزيادة منهي عنها،
~~والدافع لها قد لا يثبت عليها. وتقدم في الحجر: أن أمين الحاكم إذا باع مال
~~المفلس وحضر من يزيد يلزمه الفسخ في مدة الخيار، وبعدها يستحب له سؤال
~~المشتري الإقالة. (وإذا باع) وكيل أو مضارب (بأكثر منه) أي من ثمن المثل أو
~~المقدر، (صح) البيع (سواء كانت الزيادة من جنس الثمن الذي أمره به) الموكل
~~أو رب المال (أو لم تكن) الزيادة من جنسه، لأنه باع بالمأذون فيه وزاده
~~خيرا زيادة تنفعه ولا تضره، والعرف يقتضيه. أشبه ما لو وكله في الشراء
~~فاشتراه بدون ثمن المثل أو بأنقص مما قدره له. (و) إن قال الموكل (بعه
~~بدرهم فباعه بدينار، أو) قال (اشتره بدينار فاشتراه بدرهم، صح) البيع
~~والشراء (لأنه مأذون فيه عرفا) فإن من رضي بدرهم رضي مكانه بدينار.
# ومن رضي ببذل دينار رضي مكانه بدرهم. قال في المبدع: وإن اختلط الدرهم
~~بآخر، عمل بظنه. ويقبل قوله حكما، ذكره القاضي. و (لا) يصح البيع إذا قال:
~~بعه بدرهم. (إن باعه بثوب يساوي دينارا) لمخالفة موكله. والعرف لا يقتضيه.
~~(وإن قال) الموكل (بعه بمائة درهم فباعه) الوكيل (بمائة ثوب قيمتها) أي
~~الثياب (أكثر من الدراهم) لم يصح البيع للمخالفة، (أو) قال: بعه بمائة درهم
~~فباعه (بثمانين درهما وعشرين ثوبا لم يصح) البيع. ولو زادت قيمة الثياب
~~للمخالفة في الجنس. (وإن قال) الموكل: (اشتره بمائة ولا تشتره بدونها
~~فخالفه) الوكيل (لم يجز) أي لم يصح الشراء للمخالفة لنصه. وصريح قوله مقدم
~~على دلالة العرف. (وإن قال: اشتره بمائة ولا تشتره بخمسين. صح شراؤه بما
~~بينهما) أي بين المائة والخمسين، بأن اشتراه بستين مثلا، لأن إذنه في
~~الشراء بمائة دل عرفا على الشراء بما دونها، خرج منه الخمسون بصريح النهي،
~~بقي فيما فوقها على مقتضى الاذن. (و) كذا لو اشتراه (بدون الخمسين) فيصح
~~لأنه لم ينهه عنه، (و) إن قال الموكل، (اشتر لي نصفه بمائة، ولا تشتره
~~جميعه فاشترى) الوكيل ms1694 (أكثر من النصف وأقل من الكل بمائة. صح) الشراء لما
~~PageV03P555
# تقدم. (و) إن قال الموكل: (بعه بألف نساء فباعه) الوكيل (به حالا يصح)
~~لأنه زاده خيرا. فهو كما لو وكله في بيعه بعشر فباعه بأكثر منها، (ولو
~~استضر) الموكل (بقبض الثمن في الحال) من حيث حفظه أو خوف تلفه أو تعد عليه
~~ونحوه، اعتبارا بالغالب إذ النادر لا يفرد بحكم . (ما لم ينهه) بأن يقول:
~~لا تبع حالا. فلا يصح للمخالفة. (وإن وكله في الشراء فاشترى) الوكيل (بأكثر
~~من ثمن المثل مما لا يتغابن به عادة) إذا لم يقدر له ثمن، صح. (أو) اشترى
~~الوكيل (بأكثر مما قدره له) الموكل (صح) كالبيع فيما سبق، (وضمن) الوكيل
~~(الزائد) عن ثمن المثل أو المقدر لما سبق. (ومثله) أي الوكيل (مضارب) فيما
~~ذكر. وكذا الوصي وناظر الوقف إذا باع بدون ثمن المثل أو اشترى بأكثر منه،
~~ذكره الشيخ تقي الدين. (وإن وكله في بيع عبد) أو غيره (بمائة فباع) الوكيل
~~(نصفه بها) أي بالمائة (صح) البيع لأنه حصل غرضه وزاده زيادة تنفعه ولا
~~تضره. (وله) أي الوكيل (بيع النصف الآخر) لأنه مأذون في بيعه، فأشبه ما لو
~~باع العبد كله بمثلي ثمنه، (وكذا لو وكله في بيع عبدين بمائة فباع) الوكيل
~~(أحدهما بها) صح البيع، (وله بيع) العبد (الآخر) لأنه لم يوجد ما يقتضي
~~عزله. (وإن وكله في بيع شئ فباع) الوكيل (بعضه بدون ثمن الكل لم يصح) البيع
~~لأنه غير مأذون فيه ولما فيه من الضرر. أشبه ما لو وكله في شراء شئ فاشترى
~~بعضه (ما لم يبع) الوكيل (الباقي) من العبد، فإن باعه صح. وعلى هذا فالبيع
~~الأول موقوف. إن باع الباقي تبينا صحته وإلا تبينا بطلانه، ولم أره صريحا.
~~(أو يكن) المبيع (عبيدا أو صبرة ونحوهما. فيصح) بيعه (مفرقا) لأنه العرف
~~(ما لم يأمره) الموكل (ببيعه صفقة واحدة) فلا يخالفه. (وإن اشتراه) الوكيل
~~(بما قدره) الموكل (له) بأن قال: له اشتره بمائة فاشتراه بها، (مؤجلا) صح،
~~لأنه زاده خيرا. (أو ms1695 قال) الموكل (اشتر لي شاة بدينار، فاشترى) الوكيل (به)
~~أي الدينار (شاتين تساوي إحداهما دينارا أو اشترى) الوكيل (شاة تساوي
~~دينارا بأقل منه صح) الشراء، (وكان) الزائد PageV03P556
# (للموكل) لحديث عروة بن الجعد: أن النبي (ص) بعث معه بدينار يشتري له
~~ضحية مرة - وقال مرة - أو شاة فاشترى له اثنتين فباع واحدة بدينار وأتاه
~~بالأخرى فدعا له بالبركة. فكان لو اشترى التراب لربح فيه. وفي رواية قال:
~~هذا ديناركم وهذه شاتكم. قال: كيف صنعت؟
# فذكره. رواه أحمد، ولأنه حصل المأذون فيه وزيادة. وكذا لو اشترى شاتين كل
~~منهما تساوي دينارا، (وإن لم تساوه) أي الدينار إحداهما فيما إذا اشترى
~~شاتين أو لم تساو التي اشتراها بدون الدينار. (لم يصح) الشراء، لأنه لم
~~يحصل له المقصود، فلم يقع البيع له، لكونه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا.
~~(وإن باع) الوكيل (إحدى الشاتين) اللتين اشتراهما بدينار ، (لا) إن باع
~~(كلتيهما بغير إذن) الموكل (صح) البيع. (إن كانت) الشاة (الباقية تساوي
~~دينارا) لما تقدم من حديث عروة بن الجعد. (ولا يملك الوكيل في البيع
~~والشراء شرط الخيار للعاقد معه)، لأنه إلزام لموكله بما لم يلتزمه، وعقد
~~الوكالة لا يقتضيه. (وله) أي الوكيل (شرطه) أي الخيار (لنفسه) ويكون له
~~ولموكله. وإن شرطه لنفسه فقط لم يصح، (و) له شرطه (لموكله) لأنه زاده خيرا.
~~وتقدم أنه يختص بخيار مجلس لم يحضره موكله. ويختص به موكلهما إن حضره. قاله
~~في المبدع. (وليس له) أي للوكيل (شراء معيب) أي لا يجوز له، لأن الاطلاق
~~يقتضي السلامة. (فإن فعل) أي اشترى معيبا (غير عالم فله الرد) بالعيب قيامه
~~مقام الموكل.
# (وإن فعله) أي اشترى الوكيل المعيب (عالما) بعيبه (لزمه)، أي لزم البيع
~~الوكيل (ما لم يرض الموكل) لأن الحق له، (وليس له) أي للوكيل (ولا لموكله
~~رده) أي ما اشتراه الوكيل عالما بعيبه، لدخول الوكيل على بصيرة فيلزمه
~~البيع إن لم يرضه موكله. (وإن اشترى) الوكيل ما علم عيبه (بعين المال) الذي
~~وكل في الشراء به، (فكشراء فضولي) فلا ms1696 يصح على المذهب.
# (وله) أي للوكيل (وللموكل رده) أي رد ما اشتراه الوكيل غير عالم بعيبه.
~~أما الموكل فلان PageV03P557
# حقوق العقد متعلقة به، وأما الوكيل فلقيامه مقامه، وتقدم. (فإن حضر
~~الموكل قبل رد الوكيل) المعيب (ورضي) الموكل (بالعيب، لم يكن للوكيل رده)
~~لأن الحق للموكل وقد أسقطه، بخلاف المضارب، لأن له حقا ولا يسقط برضا غيره.
~~(وإن لم يحضر) الموكل (فأراد الوكيل الرد، فقال له البائع: توقف حتى يحضر
~~الموكل، فربما رضي بالعيب لم يلزمه) أي الوكيل (ذلك) لأنه لا يأمن فوات
~~الرد بهرب البائع. فإن أخره لذلك فله الرد، (فلو أسقط الوكيل خياره فحضر
~~موكله فرضي به) أي المعيب (لزمه) البيع لأن الحق له. (وإلا) بأن لم يرض به
~~(فله رده) لأن الحق له، فلا يسقط بإسقاط وكيله. (ولو ظهر به) أي المبيع
~~(عيب) وأسقط الوكيل خياره، وأراد الموكل الرد به، (فأنكر البائع أن الشراء
~~وقع للموكل) قبل قوله، و (لزم الوكيل) لأن الظاهر فيمن يباشر عقدا أنه
~~لنفسه، (وليس له) أي الوكيل (رده) لاسقاطه خياره، (فإن قال البائع) للوكيل
~~(موكلك قد رضي بالعيب. فالقول قول الوكيل مع يمينه أنه لا يعلم ذلك) لأنه
~~الأصل، (ويرده) الوكيل (ويأخذ حقه في الحال)، لأنه لا يأمن فوات الرد لو
~~أخر حتى يحضر الموكل. (ولو ادعى الغريم أن الموكل عزل الوكيل في قضاء) أي
~~اقتضاء (الدين أو ادعى موت الموكل) أو نحوه مما تنفسخ به الوكالة، (حلف
~~الوكيل على نفي العلم) بما ادعاه الغريم، لأن الأصل عدمه. (فإن رده) أي رد
~~الوكيل المعيب في غيبة الموكل، (فصدق الموكل البائع في الرضا بالعيب، لم
~~يصح الرد، وهو باق للموكل)، لأن رضا الموكل بالعيب عزل للوكيل عن الرد،
~~ومنع له بدليل أن الوكيل لو علم لم يكن له الرد، فللموكل استرجاعه. وللبائع
~~رده عليه. (ولا يسمع قوله) أي الغريم (لوكيل غائب) في الاقتضاء منه (احلف:
~~إن لك مطالبتي أو) احلف (أنه) أي الموكل (ما عزلك) لأنه طلب للحلف على البت
~~على نفي فعل الغير. ms1697 فلا يلزم الإجابة إليه. (ويسمع قوله) أي الغريم (أنت
~~تعلم ذلك) أي أنه عزلك، (فيحلف) الوكيل على نفي العلم لاحتمال صدقه.
~~PageV03P558
# (ورضا الموكل الغائب بالعيب) في مبيع اشتراه وكيله (عزل لوكيله عن رده)،
~~فلا يصح رد الوكيل بعده، وتقدم، (ولو قال) الغريم (موكلك أخذ حقه أو أبرأ)
~~من الدين (لم يقبل) منه ذلك بلا بينة، لأنه خلاف الأصل. (فإن حلف) الوكيل
~~أنه لا يعلم ذلك (طالبه وأخذ) الدين منه، (ولم) يلزمه أن (يؤخر) الطلب
~~(ليحلف الموكل) لأنه لا يأمن من الفوات.
# فصل:
# (وإن وكله في شراء شئ معين فاشتراه ووجده) الوكيل (معيبا فله)، أي الوكيل
~~(الرد قبل إعلام موكله). صححه في الانصاف وتصحيح الفروع، لأن الامر يقتضي
~~السلامة، أشبه ما لو وكله في شراء موصوف. وفي التنقيح والمنتهى: ليس له
~~رده. قال في المبدع: وهو الأشهر، لان الموكل قطع نظره بالتعيين فربما رضيه
~~بجميع صفاته. (وإن علم) الوكيل (عيبه) أي عيب ما عينه لو موكله (قبل الشراء
~~فليس له)، أي الوكيل (شراؤه) كغير المعين، بناء على أن له رده لو لم يعلم.
~~قال في المبدع: والمقدم له شراؤه، انتهى. أي لأن الموكل قطع نظره بالتعيين
~~كما تقدم. (وإن قال) الموكل: (واشتر لي بهذه الدراهم، ولم يقل بعينها، جاز)
~~له، أي الوكيل (أن يشتري له) أي الموكل (في ذمته، و) أن يشتري له (بعينها)
~~لأن الاطلاق يتناولهما، (وإن قال) الموكل (اشتر لي بعين هذا الثمن، فاشترى)
~~الوكيل بثمن (في ذمته.
# صح البيع) للوكيل (ولم يلزم) البيع (الموكل) لأن الثمن إذا تعين انفسخ
~~العقد بتلفه، أو كونه مغصوبا. ولم يلزمه ثمن في ذمته، وهذا غرض صحيح للموكل
~~فلتجز مخالفته، PageV03P559
# (وعكسه) بأن قال: اشتر لي في ذمتك وانقد الثمن، فاشترى بعين (يصح)
~~الشراء، (ويلزمه) أي الموكل، لأنه أذنه في عقد يلزمه به الثمن، مع بقاء
~~الدراهم وتلفها، فكان إذنا في عقد لا يلزمه الثمن إلا مع بقائها. (ويقبل
~~إقرار الوكيل بعيب فيما باعه) لما يأتي من أنه يقبل إقراره في كل ما وكل ms1698
~~فيه. (وإن أمره) أي أمر الوكيل (ببيعه في سوق بثمن فباعه) الوكيل (به في)
~~سوق (آخر، صح) البيع، لأن القصد البيع بما قدره له. وقد حصل، كالإجارة
~~وغيرها ، (إن لم ينهه) الموكل عن بيعه في غيره، فلا يصح للمخالفة. (ولم يكن
~~له) أي الموكل (فيه) أي في ذلك السوق (غرض) صحيح، بأن يكون ذلك السوق
~~معروفا بجودة النقد أو كثرة الثمن أو حله، أو صلاح أهله، فلا يبيعه في
~~غيره. (وإن قال) الموكل (بعه من زيد فباعه) الوكيل (من غيره، لم يصح) البيع
~~للمخالفة، لأنه قد يقصد نفعه، فلا تجوز مخالفته. قال في المغني والشرح: إلا
~~أن يعلم بقرينة أو صريح أنه لا غرض له في عين المشتري.
# (وإن وكله في التصرف في زمن مقيد) كرجب (لم يملك التصرف قبله ولا بعده)،
~~لأن الوكيل في زمن معين لا يكون وكيلا في غيره. (فلو قال) الموكل: (بع ثوبي
~~غدا لم يجز) للوكيل بيعه (قبله ولا بعده) ولم يصح، لأنه لم يتناوله نطقا
~~ولا عرفا، لأنه قد يؤثر التصرف في زمن الحاجة إليه دون غيره. (وإن وكله في
~~بيع شئ ملك تسليمه) لأن إطلاق الوكالة في البيع يقتضي التسليم، لكونه من
~~تمامه. (ولم يملك الوكيل) الابراء من ثمنه، لأنه ليس من البيع ولا من
~~تتمته. ولم يملك أيضا (قبض ثمنه) أي ثمن ما وكل في بيعه، لأنه قد يوكل في
~~البيع من لا يأتمنه على الثمن. (ف‍) - على هذا (إن تعذر قبضه) لموت المشتري
~~مفلسا ونحوه، (لم يلزمه) أي الوكيل (شئ) من الثمن لأنه ليس بمفرط، لكونه لا
~~يملكه. و (كما لو ظهر المبيع مستحقا أو معيبا) فإنه لا شئ، على الوكيل في
~~شرائه لعدم تفريطه. (كحاكم PageV03P560
# وأمينه) إذا باعا على صغير أو غائب وفات الثمن، لا شئ عليهما. (إلا أن
~~يأذن) الموكل (له) أي للوكيل (في قبض الثمن) فيملك قبضه، (أو تدل عليه) أي
~~على قبض الثمن (قرينة، مثل توكيله في بيع ثوب) أو نحوه (في سوق غائب عن
~~الموكل، أو) ms1699 في (موضع يضيع الثمن بترك قبض الوكيل ونحوه) فيملك الوكيل
~~قبضه، لدلالة القرينة على الاذن في قبضه.
# هذا أحد الوجوه جزم به في الوجيز، وهو ظاهر ما جزم به في الرعاية الصغرى
~~والحاويين والفائق، واختاره الموفق، وقدمه في المحرر والرعاية الكبرى. قال
~~في الانصاف:
# وهو الصواب. والوجه الثاني: لا يملك قبض ثمنه مطلقا. وهو المذهب، كالحاكم
~~وأمينه، اختاره القاضي وغيره. وجزم به في الهداية والمذهب، ومسبوك الذهب،
~~والمستوعب، والخلاصة، والتلخيص، وقدمه في الفروع. والوجه الثالث: يملكه
~~مطلقا. قال ابن عبدوس في تذكرته: له قبض الثمن إن فقدت قرينة المنع. وجزم
~~بالثاني في المنتهى. (ف‍) - على الأول: إن أذنه. أو دلت قرينة على القبض،
~~(متى ترك) الوكيل (قبضه) وسلم المبيع ففات الثمن (ضمنه) الوكيل، لأنه يعد
~~مفرطا (وكذلك لو أفضى) عدم PageV03P561
# القبض (إلى ربا) كبيع ربوي بآخر، (ولم يحضر الموكل) فيقبضه الوكيل. ذكره
~~في التنقيح، لأن القبض حينئذ من مقتضى العقد، (وكذا الحكم في قبض سلعة وكل
~~في شرائها) فلا يملك قبضها مطلقا، ما لم يفض إلى ربا، وعلى ما قدمه: أو
~~قرينة. (وإن أمره بقبض دراهم، أو) أمره بقبض (دينار لم يصارف بغير إذن)
~~الموكل، لأن المصارفة عقد لم يأذن فيه، (وإن أخذ) الوكيل في قبض دين (رهنا
~~أساء) الوكيل، لعدم الإذن، (ولم يضمن) الوكيل الرهن إذا تلف بلا تفريط، لأن
~~صحيحه غير مضمون. ففاسده لا ضمان فيه. (ولا يسلم) الوكيل (المبيع قبل) قبض
~~(ثمنه حيث جاز القبض) أي حيث جاز له قبض ثمنه، لأنه يعد مفرطا. (أو حضوره)
~~أي إلا بحضور الموكل، (فإن سلمه) أي سلم الوكيل المبيع بغير حضور الموكل
~~(قبل قبضه) أي الثمن حيث جاز (ضمن) لما تقدم، (وكذا وكيل في شراء وقبض
~~مبيع) لا يسلم الثمن حتى يتسلم المبيع. (وإن كان له) أي الوكيل (عذر، مثل
~~أن ذهب لينقد) الثمن (ونحوه) فضاع المبيع (فلا ضمان عليه)، لأنه لا يعد
~~مفرطا إذن. (وإن وكله في شراء ذلك ملك) الوكيل (تسليم ثمنه) لأنه من تمام
~~العقد. (فإن أخر) ms1700 الوكيل (تسليمه بلا عذر ضمنه) إذا تلف، لتفريطه بإمساكه.
~~(فإن اشترى) الوكيل (عبدا) أو نحوه (فنقد ثمنه، فخرج العبد) أو نحوه
~~(مستحقا. فله) أي الوكيل (المخاصمة في ثمنه) ومطالبة البائع به، (إن دلت
~~القرينة على ذلك، كبعده) أي الوكيل (عن موكله ونحوه) بأن يكون في موضع لو
~~تركه الوكيل لفات على موكله. صوبه في تصحيح الفروع. وصوب فيه أيضا: أنه
~~يجوز للوكيل تزكية بينة خصمه. قال: بل هو أولى من الأجنبية. (وإن وكله في
~~بيع فاسد، كشرطه) أي الموكل (على وكيل أ) ن (لا يسلم المبيع لم يصح)
~~التوكيل، (ولم يملكه) أي البيع الفاسد، لان الله تعالى لم يأذن فيه، ولان
~~الموكل لا يملكه فوكيله أولى. وقوله: كشرطه على وكيل أن لا يسلم المبيع.
~~تشبيه للشرط الفاسد بالبيع الفاسد في أنه لا يصح التوكيل فيه. فذكره بعد:
# لم يصح أولى كما فعل في المبدع. (ولم يملك) الوكيل في البيع الفاسد البيع
~~PageV03P562
# (الصحيح)، لأنه لم يوكل فيه، (وإن وكله في كل قليل وكثير لم يصح) ذكره
~~الأزجي اتفاق الأصحاب. وكذا لو قال: وكلتك في كل شئ، أو في كل تصرف يجوز
~~لي، أو كل ما لي التصرف فيه، لأنه يدخل فيه كل شئ من هبة ماله، وطلاق
~~نسائه، وإعتاق رقيقه. فيعظم الغرر والضرر، ولان التوكيل لا بد وأن يكون في
~~تصرف معلوم. قال في المبدع: ومثله وكلتك في شراء ما شئت من المتاع الفلاني.
~~فلو قال: وكلتك بما إلي من التصرفات فاحتمالان. (وإن وكله في بيع ماله كله)
~~صح، لأنه يعرف ماله فيقل الغرر، (أو) وكله في بيع (ما شاء منه) أي من ماله،
~~صح لما تقدم. (أو) وكله في (المطالبة بحقوقه كلها) أو في قبض دينه كله وما
~~يتجدد له في المستقبل، صح. (أو) وكله في (الابراء منها) أي من حقوقه كلها،
~~(أو) وكله في المطالبة أو الابراء (فيما شاء منها صح) التوكيل لقلة الغرر.
~~قال في المبدع: وظاهر كلامهم في بع من مالي ما شئت: له بيع ماله كله. ms1701 (وإن
~~قال) الموكل لوكيله (اشتر لي ما شئت) لم يصح، لأنه قد يشتري ما لا يقدر على
~~ثمنه، (أو) قال (اشتر لي عبدا بما شئت. لم يصح) التوكيل (حتى يذكر النوع
~~وقدر الثمن) لأن ما يمكن شراؤه والشراء به يكثر فيكثر فيه الغرر، فإن ذكر
~~النوع وقدر الثمن صح لانتفاء الغرر. واقتصر القاضي على ذكر النوع، لأنه إذا
~~ذكر نوعا فقد أذن في أعلاه ثمنا. فيقل الغرر قال في المبدع: فمن اعتبره، أي
~~ذكر الثمن. جوز أن يذكر أكثر الثمن وأقله، (وإن وكله في مخاصمة غرمائه صح)
~~التوكيل، (وإن جهلهم الموكل والوكيل) لامكان معرفتهم بعد ذلك فلا غرر، (وإن
~~وكله في الخصومة صح) التوكيل، (ولم يكن وكيلا في القبض) لأن الاذن لم
~~يتناوله نطقا ولا عرفا، لأنه قد يرضى للخصومة ما لا يرضاه للقبض. إذ معنى
~~الوكالة في الخصومة: الوكالة في إثبات الحق. (ولا) يكون الوكيل في الخصومة
~~وكيلا (في الاقرار على موكله) بقبض ولا غيره، نص عليه، لأنه لم يتناوله
~~الاذن نطقا ولا عرفا. (كإقراره) أي الوكيل (عليه) أي على موكله (بقود
~~وقذف)، فإنه غير صحيح، (وكالولي) لا يصح إقراره على PageV03P563
# مولاه. (ولهذا لا يصح منهما يمين) لأنها لا تدخلها النيابة، (وفي الفنون:
~~لا تصح الوكالة ممن علم ظلم موكله في الخصومة، ولا شك فيما قال) قاله في
~~الانصاف: لقوله تعالى:
# * (ولا تكن للخائنين خصيما) * ذكر القاضي فيه: لا يجوز لاحد أن يخاصم عن
~~غيره في إثبات حق أو نفيه وهو غير عالم بحقيقة أمره، وفي المغني في الصلح
~~نحوه. قاله في المبدع: (وكذا لو ظن) الوكيل (ظلمه) أي ظلم موكله. لم يجز أن
~~يتوكل عنه، (أيضا) لما سبق إجراء للظن مجرى العلم. (وإلا) يكن المراد من
~~كلام الفنون ذلك (فبعيد جدا القول به) أي بجواز التوكيل (مع ظن ظلمه)، أي
~~ظن الوكيل ظلم موكله، ومع الشك احتمالان. (وإن وكله في القبض) أي قبض الدين
~~أو الوديعة ونحوها، (كان وكيلا في الخصومة) لأنه لا يتوصل إلى القبض إلا
~~بها، ms1702 فكان إذنا فيها عرفا، لأن القبض لا يتم إلا به. (وإن وكله في قبض
~~الحق) من دين أو عين (من إنسان تعين) أي لم يجز إلا (قبضه منه)، أي من ذلك
~~الانسان (أو من وكيله) لقيامه مقامه، و (لا) يملك قبضه (من وارثه) لأنه لم
~~يؤمر بذلك. ولا يقتضيه العرف. لا يقال: الوارث قائم مقام المورث، فهو
~~كالوكيل، لان الوكيل إذا دفع بإذنه جرى مجرى تسليمه. وليس الوارث كذلك فإن
~~الحق انتقل إليه.
# واستحقت المطالبة عليه لا بطريق النيابة عن المورث. ولهذا لو حلف لا يفعل
~~شيئا حنث بفعل وكيله دون مورثه. (وإن قال) الموكل: اقبض (حقي الذي عليه،
~~أو) اقبض حقي الذي (قبله)، أي في جهته (ف‍) - للوكيل القبض (منه أو من
~~وارثه)، لأن الوكالة اقتضت قبض حقه مطلقا، فشمل القبض من الوارث. (وإن قال)
~~الموكل (اقبضه) أي الحق (اليوم لم يملك) الوكيل (قبضه غدا) لتقييد الوكالة
~~بزمن معين، لأنه قد يختص غرضه في زمن حاجته إليه، و (وله) أي الوكيل (إثبات
~~وكالته مع غيبة موكله) فيقيم البينة بلا دعوى. كما يأتي في القضاء.
# (وإن أمره بدفع ثوب إلى) نحو (قصار معين فدفعه) الوكيل (ونسيه لم يضمنه)
~~أي الثوب، PageV03P564
# لأنه لم يعد مفرطا، بل التفريط من الموكل. (وإن أطلق المالك) ولم يعين
~~قصارا، (ودفعه) الوكيل (إلى من لا يعرف عينه ولا اسمه ولا دكانه. ضمنه
~~الوكيل لتفريطه ولوكيل في شراء حنطة أو) في شراء (طعام) شراء (بر فقط)، لأن
~~الحنطة هي البر، والطعام هو البر أيضا. لكن هذا عرف العراق سابقا. و (لا)
~~يملك شراء (دقيقه) لأن اللفظ لا يتناوله ولا العرف. (وإن وكله في الايداع
~~فأودع ولم يشهد) الوكيل، (لم يضمن) الوكيل (إذا أنكر المودع) الايداع لعدم
~~الفائدة في الاشهاد، لأن المودع يقبل قوله في الرد والتلف. فلم يكن مفرطا
~~في عدم الاشهاد. فإن قال الوكيل: دفعت المال إلى المودع فأنكر قبل قول
~~الوكيل، لأنهما اختلفا في تصرفه فيما وكل فيه. ذكره في المبدع وشرح
~~المنتهى. (وإن وكل) ms1703 مدين (مودعا أو غيره في قضاء دين) عنه (ولم يأمره)
~~الموكل (بإشهاد قضاه) الوكيل (في غيبته)، أي الموكل (ولم يشهد) على القضاء.
~~(فأنكر الغريم ضمن الوكيل) لأنه مفرط، حيث لم يشهد. (قال القاضي وغيره) من
~~الأصحاب (سواء صدقه الموكل) في القضاء (أو كذبه) لأنه إنما أذن في قضاء
~~مبرئ. ولم يوجد، (كما لو أمره بالاشهاد فلم يفعل) أي يشهد، فيضمن لمخالفته.
# (إلا أن يقضيه) الوكيل (بحضرة الموكل) فإنه لا يضمن، لأن حضوره قرينة
~~رضاه بالدفع بغير بينة. (أو) إلا أن (يأذن) الموكل (له) أي للوكيل (في
~~القضاء بغير إشهاد) فلا يضمن، لأنه ممتثل، فلا ينسب إليه تفريط. (وإن) أشهد
~~فماتوا أو غابوا فلا ضمان عليه. لعدم تفريطه. وإن أشهد بينة فيها خلاف
~~فوجهان. فإن (قال) الوكيل (أشهدت فماتوا) أي PageV03P565
# الشهود أو غابوا، (أو) قال الوكيل للموكل: (أذنت فيه) أي القضاء (بلا
~~بينة، أو) قال الوكيل للموكل: (قضيت بحضرتك، فأنكر الموكل) ذلك (فقوله) أي
~~الموكل بيمينه، لأن الأصل عدم ذلك، وتقدم في الضمان والقول في الرهن ونحوه.
# فصل:
# (والوكيل أمين لا ضمان عليه فيما تلف في يده من ثمن ومثمن وغيرهما بغير
~~تفريط ولا تعد) لأنه نائب المالك في اليد والتصرف. فكان الهلاك في يده
~~كالهلاك في يد المالك كالمودع (سواء كان بجعل أم لا)، حتى لو كان له دين
~~ولآخر عليه دين، فوكله في قبض دينه وأذن له أن يستوفي حقه منه فتلف المال
~~قبل استيفائه، فإنه لا يضمنه. نص عليه أحمد في رواية مثنى الأنباري. ذكره
~~في القاعدة الثالثة والأربعين. (فلو قال) الوكيل (بعت الثوب وقبضت الثمن
~~فتلف، فأنكره) أي البيع (الموكل، أو قال) الموكل (بعته ولم تقبض شيئا) فقول
~~الوكيل بيمينه. لأنه يملك البيع والقبض، فقبل قوله فيهما كالولي، ولأنه
~~أمين وتتعذر إقامة البينة على ذلك، فلا يكلفها كالمودع. (أو اختلفا) أي
~~الوكيل والموكل (في تعديه أو تفريطه في الحفظ، أو) اختلفا في (مخالفة)
~~الوكيل، (أمر موكله) فقول وكيل بيمينه، لأن الأصل براءته. فدعوى التعدي
~~والتفريط (مثل أن ms1704 يدعي) الموكل (أنك حملت على الدابة فوق طاقتها أو حملت
~~عليها شيئا لنفسك، أو فرطت في حفظها، أو لبست الثوب)، ونحو ذلك. (أو) قال
~~الموكل للوكيل (أمرتك برد المال فلم تفعل) ذلك (أو يدعي) الوكيل (الهلاك من
~~غير تفريط ونحو ذلك)، وأنكره الموكل (فقول وكيل مع يمينه) لأنه أمين (وكذا)
~~أي كالوكيل في ذلك، (كل من كان بيده شئ لغيره على سبيل الأمانة. كالأب
~~والوصي، وأمين الحاكم والشريك، والمضارب، والمرتهن والمستأجر) والمودع.
~~يقبل قولهم في التلف وعدم التفريط والتعدي. PageV03P566
# (ويقبل إقراره) أي الوكيل (بأنه تصرف في كل ما وكل فيه) لأن من ملك شيئا
~~ملك الاقرار به، (ولو) كان وكل (في عقد نكاح) وأقر بالعقد قبل منه كغيره،
~~(ولو وكل في شراء عبد فاشتراه واختلفا في قدر الثمن، فقال) الوكيل (اشتريته
~~بألف، فقال الموكل: بل بخمسمائة فقول الوكيل) لأنه أمين وأدرى بما عقد
~~عليه، (وإن اختلفا في رد عين) وكل فيها، (أو) في رد (ثمنها إلى موكل. فقول
~~وكيل مع يمينه إن كان) الوكيل (متبرعا) بعمله. لأنه قبض المال لنفع مالكه
~~فقط، فقبل قوله فيه، كالوصي والمودع المتبرع. (وكذا وصي وعامل وقف وناظره)
~~إذا كانوا (متبرعين) فالقول قولهم بيمينهم، (لا) إن كانوا (بجعل فيهن) أي
~~في مسائل دعوى الوكيل والوصي وعامل الوقف وناظره إذا ادعوا رد العين.
~~(وأجير ومستأجر) ونحوه من كل من قبض العين لحظه. فلا تقبل دعواه الرد وتقدم
~~في الرهن كالمستعير، (ولا يقبل قول وكيل في رده) أي ما ذكر من العين أو
~~الثمن، (إلى ورثة موكل) لأنهم لم يأتمنوه. (ولا) يقبل قول (ورثة وكيل في
~~دفعه إلى موكل) لأنه لم يأتمنهم، (أو) أي ولا يقبل قول ورثة الوكيل في الرد
~~إلى (ورثته) أي الموكل لما تقدم، (ولا) يقبل (قول وكيل في دفع مال الموكل
~~إلى غير من ائتمنه بإذنه) بأن دفع إليه دينارا مثلا ليقرضه لزيد، ويقول
~~الوكيل: دفعته إلى زيد، وينكره لأنه ليس أمينا للمأمور بالدفع إليه، فلا
~~يقبل قوله في الرد إليه كالأجنبي. قال ms1705 في الفروع: فلا يقبل قوله في دفع
~~المال إلى غير ربه وإطلاقهم، ولا في صرفه في وجوه عينت له من أجرة لزمته.
~~وذكره الآمدي البغدادي، انتهى. وفي القواعد: يقبل قول الوكيل على الصحيح من
~~المذهب، نص عليه. واختاره أبو الحسن التميمي. (وكذا) لا يقبل (قول كل من
~~ادعى الرد إلى غير من ائتمنه) جزم به في الرعاية الكبرى.
# فائدة: الوكيل في الضبط مثل من وكل رجلا في كتابة ماله، وما عليه كأهل
~~الديوان، قوله أولى بالقبول من وكيل التصرف، لأنه مؤتمن على نفس الاخبار
~~بما له وبما عليه. ونظيره إقرار كتاب الأموال وكتاب السلطان بما على بيت
~~المال، وسائر أهل الديوان بما على جهاتهم من الحقوق، من ناظر الوقف وعامل
~~الصدقة والخراج، ونحو ذلك. فإن هؤلاء لا يخرجون عن وكالة أو ولاية، ذكره في
~~الاختيارات. (ومن ادع من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع التلف بحادث ظاهر، كحريق
~~ونهب جيش ونحوه. لم PageV03P567
# يقبل) قوله (إلا ببينة تشهد ب‍) - وجود (الحادث في تلك الناحية) لأنه لا
~~تتعذر إقامة البينة عليه غالبا، ولان الأصل عدمه. (ثم يقبل قوله) أي من ذكر
~~من وكيل ومرتهن ومضارب ومودع، (في التلف) بيمينه، بخلاف ما لو ادعى أحدهم
~~التلف وأطلق، أو أسنده إلى أمر خفي، كنحو سرقة. (وتقدم) ذلك (في الرهن)
~~مفصلا (ولا ضمان) على وكيل (بشرط) بأن قال له: وكلتك بشرط ضمان ما يتلف
~~منك. فإذا تلف منه شئ بغير تفريط لم يضمنه، لأنه أمين. والشرط لاغ، لأنه
~~ينافي مقتضى العقد. (وإن قال وكيل أو مضارب) لرب المال (أذنت لي في البيع
~~نساء) أي إلى أجل، (أو) قال: أذنت لي (في الشراء بكذا أو) قال وكيل (أذنت
~~لي في البيع بغير نقد البلد. فأنكره) الموكل، (أو قال) الوكيل (وكلتني في
~~شراء عبد، فقال) الموكل: (بل) وكلتك (في شراء أمة) فقول وكيل (أو اختلفا)
~~أي الوكيل والمضارب مع رب المال (في صفة الاذن) في الوكالة أو المضاربة،
~~(فقولهما) أي الوكيل والمضارب بيمينهما، لأنهما أمينان في التصرف، فقبل
~~قولهما ms1706 كالخياط. (ولو وكله في بيع) نحو (عبد فباعه) الوكيل (نسيئة.
# فقال الموكل ما أذنت) لك (في بيعه إلا نقدا، فصدقه الوكيل والمشتري) في
~~ذلك (فسد البيع) للمخالفة، (وله) أي الموكل (مطالبة من شاء منهما) أي
~~الوكيل والمشتري (بالعبد إن كان باقيا، وبقيمته إن تلف) أما طلبه للوكيل
~~فلكونه أحال بينه وبين ماله.
# وأما المشتري فلوضعه يده على ماله بغير حق. والقرار على المشتري. (فإن
~~أخذ) الموكل (القيمة من الوكيل رجع) الوكيل (على المشتري بها) أي بالقيمة
~~لحصول التلف في يده. (وإن أخذها) أي أخذ الموكل القيمة (من المشتري لم
~~يرجع) المشتري (على أحد) بها لاستقرارها عليه، (وإذا قبض الوكيل ثمن
~~المبيع) حيث جاز له كما يعلم مما سبق (فهو أمانة في يده. لا يلزمه تسليمه
~~قبل طلبه ولا يضمنه) إذا تلف (بتأخيره) كالوديعة، بخلاف الثوب الذي أطارته
~~الريح إلى داره كالوديعة، لأن الوكيل PageV03P568
# مأذون به في القبض صريحا أو ضمنا بخلاف صاحب الدار. (فإن أخر) الوكيل
~~(رده) أي الثمن (بعد طلبه) أي الموكل الثمن (مع إمكانه) أي الرد (فتلف)
~~الثمن (ضمنه) الوكيل لتعديه بإمساكه بعد الطلب، وتمكنه منه. وإن تلف قبل
~~التمكن من رده لم يضمنه، لأنه لا يعد مفرطا. (وإن) طلب الموكل الثمن من
~~الوكيل، و (وعده) الوكيل (رده ثم ادعى) الوكيل (أني كنت رددته قبل طلبه) أي
~~الموكل. (أو أنه) أي الثمن (كان تلف) قبل طلبه (لم يقبل قوله)، لأنه رجوع
~~عن إقرار بحق آدمي، فلم يقبل. (ولو) كان (ببينة) أقامها الوكيل، لأن وعده
~~برده يتضمن تكذيبها. (وإن صدقه الموكل) في أنه كان رده أو تلف (برئ) الوكيل
~~لاعتراف رب الحق ببراءته. (وإن لم يعده) أي يعد الوكيل الموكل (برده) أي
~~الثمن، (لكن منعه) الوكيل (أو مطله) بالثمن (مع إمكانه، ثم ادعى الرد أو
~~التلف. لم يقبل قوله) لأنه صار كالغاصب. فلا يبرأ بدعواه ذلك، لكن في دعوى
~~التلف يقبل منه، ويغرم القيمة كالغاصب. (إلا) أن يدعي الوكيل ذلك (ببينة)
~~فيعمل ببينته. ويبرأ إذا شهدت بالرد مطلقا، أو ms1707 بالتلف قبل المنع، أو المطل.
~~وإلا ض من كالوديع، ويأتي (وإن أنكر) الوكيل (قبض المال ثم ثبت) القبض
~~(ببينة أو اعتراف) الوكيل به، (فادعى) الوكيل (الرد أو التلف لم يقبل)
~~قوله، (ولو أقام) بالرد أو التلف (بينة) لأنه كذبها بإنكار القبض ابتداء.
~~(فإن كان جحوده) أي جحود الوكيل القبض بقوله (إنك لا تستحق علي شيئا، أو)
~~بقوله (ما لك عندي شئ) أو نحوه مما ليس بصريح في إنكار القبض ابتداء (سمع
~~قوله) أي قول الوكيل في دعوى التلف أو الرد. لأنه لا ينافي جوابه المذكور.
~~(إلا أن يدعي) الوكيل (رده أو تلفه بعد قوله: ما لك عندي شئ) فلا يسمع
~~قوله، لمنافاته لجوابه. لكن في مسألة التلف يقبل قوله بيمينه بالنسبة لغرم
~~البدل. كما يأتي في الغاصب. (وإن قال: وكلتني أن أتزوج لك فلانة ففعلت) أي
~~تزوجتها لك، (وصدقته المرأة) أنه تزوجها له (فأنكره) أي أنكر المدعى عليه
~~أن يكون وكله بأن قال: ما وكلتك. (فقول المنكر) لأنهما اختلفا في أصل
~~الوكالة، فقبل قول المنكر، لأن الأصل عدمها. ولم يثبت أنه أمينه حتى يقبل
~~قوله عليه (بغير يمين) نص عليه، لأن الوكيل يدعي حقا لغيره. ومقتضاه أنه
~~يستحلف PageV03P569
# إذا ادعته المرأة. صرح به في المغني والكافي والشرح والوجيز، ويأتي،
~~لأنها تدعي الصداق في ذمته. فإذا حلف لم يلزمه شئ. (ويلزمه) أي الموكل
~~(تطليقها إن لم يتزوجها) لإزالة الاحتمال. لأنه يحتمل صحة دعواها فيتنزل
~~منزلة النكاح الفاسد. (ولا يلزم الوكيل شئ) من الصداق لتعلق حقوق العقد
~~بالموكل، هذا إن لم يضمنه. فإن ضمنه فلها الرجوع عليها بنصفه لضمانه عنه،
~~(ولو مات أحدهما لم يرثه الآخر) لأنه لم يثبت نكاحها فترثه. وهو منكر أنها
~~زوجته فلا يرثها. (فإن ادعته) أي النكاح (المرأة فأنكره) المدعى عليه (حلف)
~~المدعى عليه، (وبرئ) لأن الأصل عدمه. وإنما حلف (لأنها تدعي الصداق في
~~ذمته) وهو ينكره. (ولو ادعى) إنسان (أن فلانا الغائب وكله في تزويج امرأة
~~فتزوجها له ثم مات الغائب لم ترثه)، أي الغائب (المرأة) لعدم ms1708 تحقق صحة
~~النكاح، إذ لا يقبل قوله: إنه وكله (إلا بتصديق الورثة، أو) إلا أن (يثبت
~~ببينة) أنه وكله فترثه، (وإن أقر الموكل بالتوكيل في التزويج وأنكر) الموكل
~~(أن يكون الوكيل تزوج له. فالقول قول الوكيل). فيثبت التزويج لأنه مأذون له
~~أمين قادر على الانشاء وهو أعرف. (وإن وكله أن يتزوج له امرأة فتزوج)
~~الوكيل (له غيرها)، لم يصح العقد للمخالفة.
# (أو تزوج) إنسان (له) أي لآخر (بغير إذنه فالعقد فاسد لو أجازه) المعقود
~~له كبيع الفضولي، (وإن ادعى البائع أنه باع مال غيره بغير إذنه فأنكر
~~المشتري) فقوله، (أو قال المشتري) للبائع (إنك بعت مال غيرك بغير إذنه
~~فأنكر البائع وقال: بل بعت ملكي، أو بعت مال موكلي بإذنه. فقول المنكر)
~~بيمينه لأنه يدعي صحة العقد والآخر يدعي PageV03P570
# فساده. والظاهر الصحة. (وإن اتفق البائع والمشتري على ما يبطل البيع)
~~كعدم الإذن أو المعرفة بالمبيع أو نحوه. (وقال الموكل: بل البيع صحيح ف‍) -
~~القول (قوله) لأنه يدعي الأصل وهو الصحة. ولا يقبل إقرارهما عليه. (ولا
~~يلزمه رد ما أخذ من العوض) لأن الظاهر أنه قبضه بحق. (ويجوز التوكل بجعل
~~معلوم) لأنه (ص): كان يبعث عماله لقبض الصدقات ويجعل لهم على ذلك جعلا،
~~ولأنه تصرف لغيره لا يلزمه، فهو كرد الآبق.
# (و) يصح التوكيل أيضا (بغير جعل) إذا كان الوكيل جائز التصرف، لأن النبي
~~(ص): وكل أنيسا في إقامة الحد، وعروة في شراء شاة، وعمرا وأبا رافع في قبول
~~النكاح بغير جعل. (ويستحق) الوكيل (الجعل مع الاطلاق) بأن قال: بع هذا ولك
~~كذا، (قبل قبض) الوكيل (الثمن) لأن البيع يتحقق قبل قبضه. (ما لم يشترط
~~عليه الموكل) قبض الثمن فلا يستحقه قبله، لعدم توفيته العمل. (ولو قال)
~~موكل (بع ثوبي بعشرة فما زاد فلك. صح) نص عليه. ورواه سعيد عن ابن عباس
~~بإسناد جيد، ولأنها عين تنمي بالعمل عليها، فهو كدفع ماله مضاربة. (ولا
~~يصح) التوكيل (بجعل مجهول) لفساد العوض، (ويصح تصرفه) أي الوكيل (ب‍) -
~~عموم (الاذن) في التصرف. (وله) أي ms1709 الوكيل حينئذ (أجرة مثله) لأنه عمل بعوض
~~لم يسلم له، (وإذا قال) رب دين (لرجل) مدين له (اشتر لي بديني عليك طعاما)
~~أو غيره ففعل. لم يصح لأنه لم يملكه إلا بقبضه. (أو) قال لرجل (أسلفني) وفي
~~بعض النسخ: أسلف لي (ألفا من مالك في كر طعام ففعل)، أي فأسلف له ألفا
~~كذلك، (لم يصح) لأن المقترض لا يملك القرض إلا بقبضه، فلا يصح تصرفه فيه
~~قبله، فلا يصح توكيله. (فإن قال) لرجل (اشتر لي) كذا (في ذمتك) واقبض الثمن
~~عني من مالك صح. (أو) قال (أسلف لي ألفا في كر طعام واقبض الثمن عني من
~~مالك، أو) اقبض الثمن (من الدين الذي لي عليك صح) لأنه وكله في الشراء
~~والإسلاف، وفي الاقتراض منه، أو القبض من دينه والدفع عنه. وكل منها صحيح
~~مع الانفراد، فكذا مع الاجتماع. (ولو كان له على رجل دراهم فأرسل إليه
~~رسولا بقبضها فبعث إليه مع الرسول PageV03P571
# دينارا فضاع) الدينار (مع الرسول، ف‍) - الدينار (من مال باعث) وهو
~~المدين فيضيع عليه، (لأنه) أي المرسل (لم يأمره) أي الوكيل (بمصارفته، إلا
~~أن يخبر الرسول الغريم أن رب الدين أذن له في قبض الدينار عن الدراهم،
~~فيكون) الدينار (من ضمان الرسول) لتغريره الغريم، (ولو كان لرجل عند آخر
~~دنانير وثياب، فبعث إليه رسولا فقال) رب الدنانير والثياب (خذ دينارا
~~وثوبا. فأخذ دينارين وثوبين فضاعت) المأخوذات. (فضمان الدينار والثوب
~~الزائدين على الباعث، أي الذي أعطاه الدينارين والثوبين، ويرجع) الباعث
~~(به) أي الزائد من الدينار والثوب (على الرسول) ذكره في المغني والمستوعب
~~والمبدع، لأنه دفع إليه مال غيره بغير إذنه فضمنه لربه. وعزاه في المغني
~~إلى رواية مهنا. وفي القواعد: يضمن المرسل لغريره، ويرجع هو على الرسول.
~~وعزاه إلى رواية مهنا، واقتصر عليه في الانصاف في الحوالة. وجزم به في
~~المنتهى: وللموكل تضمين الوكيل لأنه تعدى بقبض ما لم يؤمر بقبضه. فإن ضمنه
~~لم يرجع على آخذه. لاستقرار الضمان عليه، لحصول التلف تحت يده. نص عليه.
~~(وإذا وكله في ms1710 قبض زوجته ونقلها إلى داره، أو) وكله (في بيع عبده، أو) وكله
~~(في قبض دار له في يد رجل ثم غاب) الموكل، (فأقامت الزوجة البينة أنه
~~طلقها)، أ (و) أقام (العبد) البينة (أنه أعتقه) أ (و) أقام (من في يده
~~الدار) البينة (أنه ملكها منه) أو وقفها عليه (زالت الوكالة) لزوال محلها،
~~(وإن وكله في عتق عبده ثم كاتبه سيده) الموكل في عتقه (انعزل الوكيل)، لأن
~~ذلك دليل رجوعه. (ولو باع له وكيله ثوبا) أو نحوه (فوهب له) أي للوكيل
~~PageV03P572
# (المشتري منديلا) بكسر الميم أو نحوه، (في مدة الخيارين، فهو) أي المنديل
~~(لصاحب الثوب) نص عليه. (لأنه زيادة في الثمن) في مدة الخيارين. (فلحق به)
~~أي بالثمن، وكذا عكسه. وعلم منه: أنه لو وهبه شيئا بعد مدة الخيارين أنه
~~للموهوب له.
# فصل:
# (فإن كان عليه) أي على إنسان (حق) من دين، كثمن وقيمة متلف. (أو عنده
~~وديعة لانسان، فادعى آخر أنه وكيل صاحبه في قبضه) الدين أو الوديعة،
~~(فصدقه) المدين أو الوديع (لم يلزمه الدفع إليه) لأن عليه فيه تبعة، لجواز
~~أن ينكر الموكل الوكالة، فيستحق عليه الرجوع. إلا أن يقيم به بينة. (وإن
~~كذبه) أي كذب المدين أو الوديع مدعي الوكالة (لم يستحلف) لعدم فائدة
~~استحلافه. وهي الحكم عليه بالنكول. (كدعوى) إنسان (وصية به) أي بالدين أو
~~الوديعة. فلا يلزم المدين ولا المودع الدفع إليه إن صدقه، ولا الحلف إن
~~كذبه لما تقدم. (فإن دفع) المدين أو الوديع (إليه) أي إلى مدعي الوكالة
~~(فأنكر صاحب الحق الوكالة حلف) صاحب الحق أنه لم يوكله، لان الأصل عدمه.
~~(ورجع) صاحب الحق (على الدافع وحده) بدينه (إن كان) الحق (دينا) لان حقه في
~~ذمته. ولم يبرأ منه بتسليمه إلى غير وكيله. (و) يرجع (هو) أي الدافع (على
~~الوكيل) بما دفع له (مع بقائه أو تعديه في تلف أو تفريط) - ه حتى تلف،
~~لاستقراره عليه بالتعدي أو التفريط، (وإن لم يتعد) الوكيل (فيه) أي فيما
~~قبضه (مع تلفه) بيد الوكيل (لم يرجع الدافع) ms1711 على الوكيل حيث صدقه على دعوى
~~الوكالة، لأنه يدعي أن ما أخذه المالك ظلم. ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه
~~تعد. فلا يرجع على صاحبه بظلم غيره. وإن كان دفع بغير تصديق رجع مطلقا.
~~(وإن كان) المدفوع (عينا كوديعة ونحوها فوجدها) ربها (أخذها) ممن هي بيده،
~~لأنها عين حقه. (وله مطالبة من شاء بردها) فإن شاء طالب الوديع لأنه أحال
~~بينه وبين ماله. PageV03P573
# وإن شاء طالب مدعي الوكالة، لأنه قبض عين ماله بغير حق. (فإن طالب) رب
~~الوديعة (الدافع فللدافع مطالبة الوكيل بها وأخذها من يده) ليسلمها لربها.
~~ويبرأ من عهدتها إن كانت باقية. (وإن كانت تالفة أو تعذر ردها. فله) أي
~~لربها (تضمين من شاء منهما) أي من الدافع والقابض، لأن الدافع ضمنها
~~بالدفع، والقابض قبض ما لا يستحقه. (ولا يرجع بها من ضمنه على الآخر) لأن
~~كل واحد منهما يدعي أن ما أخذه المالك ظلم. ويقر بأنه لم يوجد من صاحبه
~~تعد. فلا يرجع على صاحبه بظلم غيره. (إلا أن يكون الدافع دفعها إلى الوكيل
~~من غير تصديق فيرجع) الدافع (على الوكيل) ذكره الشيخ تقي الدين وفاقا،
~~لكونه لم يقر بوكالته، ولم تثبت ببينته. قال: ومجرد التسليم ليس تصديقا.
~~(وإن ضمن) رب الوديعة (الوكيل لم يرجع على الدافع. وإن صدقه) لاعتراف
~~الوكيل ببراءته وأن رب الحق ظلمه.
# فلا يرجع بظلمه على غير من ظلمه. (لكن إن كان الوكيل تعدى فيها) أي
~~الوديعة (أو فرط استقر الضمان عليه)، ولو كان الدافع صدقه. (فإن ضمن) رب
~~الوديعة الوكيل (لم يرجع على أحد) بما غرمه، (وإن ضمن) رب الوديعة (الدافع
~~رجع) الدافع (عليه) أي على الوكيل، (ولو شهد بالوكالة اثنان. فقال أحدهما)
~~أي أحد الشاهدين قبل الحكم بها، (قد عزله) الموكل (لم تثبت الوكالة)، لأن
~~رجوع الشاهد قبل الحكم يمنع الحكم بشهادته. (فإن قاله) أي قال: قد عزله
~~(بعد حكم الحاكم بصحتها) ثبتت، لأن رجوعه بعد الحكم لا يرفعه، ولم يتم
~~النصاب بعزله. (أو قاله) أي قال: قد عزله (واحد غيرهما)، ms1712 أي غير الشاهدين
~~قبل الحكم أو بعده (ثبتت) الوكالة، لأنه قد تم النصاب بها، ولم يتم بالعزل.
~~(فإن قالا جميعا) أي الشاهدان أو قال اثنان غيرهما: (كان قد عزله ثبت
~~العزل) لتمام نصابه. وسواء كان ذلك قبل الحكم أو بعده. (وإن شهد شاهد أنه
~~وكله يوم الجمعة. و) شهد (شاهد أنه وكله يوم السبت) لم تتم الشهادة، لأن
~~التوكيل يوم الجمعة غير التوكيل يوم السبت. فلم تكمل شهادتهما على فعل
~~واحد. (أو شهد أحدهما أنه وكله بالعربية، و) شهد (آخر أنه) وكله (بالعجمية)
~~لم تتم الشهادة. لأن التوكيل بالعربية غير التوكيل بالعجمية، فلم تكمل
~~الشهادة PageV03P574
# على فعل واحد. (أو شهد أحدهما أنه قال) له: (وكلتك، و) شهد (الآخر أنه
~~قال) له:
# (أذنت لك في التصرف) لم تتم الشهادة، (أو) شهد أحدهما أنه قال: وكلتك،
~~والآخر (أنه قال: جعلتك وكيلا أو جريا). قال في الصحاح: الجري الوكيل
~~والرسول. (لم تتم الشهادة) لأن اللفظ مختلف فلم تكمل الشهادة على شئ واحد.
~~وهذا معنى ما ذكره في المغني وغيره هنا، وفيه ما يأتي في الشهادات، تأمل.
~~(وإن شهد أحدهما) أي أحد الشاهدين (أنه أقر بتوكيله يوم الجمعة، وشهد الآخر
~~أنه أقر) بتوكيله (يوم السبت) كملت، لأن الاقرارين بعقد واحد، ويشق جمع
~~الشهود ليقر عندهم حالة واحدة. (أو شهد) أحدهما (أنه أقر عنده بالوكالة
~~بالعجمية. و) شهد (الآخر أنه أقر بها) أي الوكالة (بالعربية) كملت لعدم
~~التنافي، (أو شهد أحدهما أنه وكله، و) شهد (الآخر أنه أذن له في التصرف)
~~كملت لاتحاد المعنى. وهذا بخلاف ما تقدم، لأنهما هناك اتفقا على اتحاد
~~الصيغة واختلفا فيها. وهنا لم يتعرضا للصيغة . (أو قال أحدهما) أي
~~الشاهدين: (أشهد أنه) أي الموكل (أقر عندي أنه وكيله. وقال) الشاهد (الآخر:
~~أشهد أنه أقر عندي أنه جريه) تمت الشهادة بالوكالة له لعدم التنافي لما
~~سبق. (أو) شهد أحدهما أنه أقر أنه وكله والآخر أنه أقر (أنه أوصى إليه
~~بالتصرف في حياته، تمت الشهادة، وثبتت الوكالة بذلك) لعدم التنافي لامكان
~~تعدد ms1713 الاقرار. (وإن شهد أحدهما أنه وكله في بيع عبده وشهد) الشاهد (الآخر
~~أنه وكله وزيدا) لم تتم الشهادة للتنافي، (أو شهد) أحدهما (أنه وكله في
~~بيعه) أي العبد (وقال) الشاهد (الآخر: وكله في بيعه، وقال، لا تبعه حتى
~~تستأمرني، أو) حتى (تستأمر فلانا. لم تتم الشهادة) ولم تثبت الوكالة
~~للتنافي، لان الأول أثبت استقلاله بالبيع، والثاني ينفي ذلك. (وإن شهد
~~أحدهما أنه وكله في بيع عبده. و PageV03P575
# شهد الآخر أنه وكله في بيع عبده و جاريته حكم بالوكالة في العبد) لتمام
~~النصاب بالنسبة إليه. وله أن يحلف مع الشاهد الثاني وتثبت الوكالة أيضا في
~~الجارية، وإن لم يحلف فلا. (وكذا لو شهد أحدهما أنه وكله في بيعه لزيد، و)
~~شهد (الآخر أنه وكله في بيعه لزيد، وإن شاء) فله بيعه (لعمرو) فيحكم
~~بالوكالة في بيعه لزيد. وإن حلف مع الآخر ثبتت أيضا، وإلا فلا، لأن الشهادة
~~في الوكالة في المال تثبت بما يثبت به المال، ويأتي. (ولا تثبت الوكالة و)
~~لا (العزل بخبر واحد) بل باثنين في غير المال وما يقصد به. ويأتي أن
~~الوكالة فيه تثبت بما يثبت هو به. وفي المغني: العزل لا يثبت إلا بما يثبت
~~به الوكيل. (فإن شهد اثنان) حسبة (بلا دعوى التوكيل: أن فلانا الغائب وكل
~~فلانا الحاضر، فقال الوكيل: ما علمت هذا وأنا أتصرف عنه. ثبتت الوكالة) لان
~~معنى: ما علمت هذا، أي أنه وكلني، وذلك ليس تكذيبا لهما، لأنه قبل شهادتهما
~~لم يعلمه، وبها علمه. (وإن قال) المشهود له (ما أعلم صدق الشاهدين لم تثبت
~~وكالته) لتكذيبه شاهديه. (وإن قال) المشهود له (ما علمت، وسكت. قيل له:
~~فسر، فإن فسر بالأول) أي أنه ما علم هذا وأنه يتصرف (ثبتت) لما تقدم. (وإن
~~فسر بالثاني) بأن قال:
# ما أعلم صدق الشاهدين (لم تثبت) الوكالة لما سبق (وتقبل شهادة الوكيل على
~~موكله)، لعدم التهمة. كشهادة الأب على ولده، وأولى (و) تقبل شهادة الوكيل
~~(له) أي لموكله (فيما لم يوكله فيه) لأنه أجنبي بالنسبة إليه، ms1714 (فإن شهد)
~~الوكيل (بما كان وكيلا فيه بعد عزله) من الوكالة (لم تقبل) شهادته (أيضا،
~~سواء كان) الوكيل (خاصم فيه بالوكالة أو لم يخاصم)، لأنه بعقد الوكالة صار
~~خصما فيه. فلم تقبل شهادته فيه كما لو خاصم فيه.
# (وإذا كانت أمة بين نفسين فشهدا أن زوجها وكل) زيدا (في طلاقها) لم تقبل
~~(أو شهدا بعزل الوكيل في الطلاق لم تقبل) شهادتهما، لأنها تجر نفعا. أما في
~~الأولى فلعود منفعة PageV03P576
# البضع إليهما. وأما في الثانية فلبقاء النفقة على الزوج. (ولا تقبل شهادة
~~ابن الرجل) له بالوكالة (ولا) شهادة (أبويه له بالوكالة)، ولا شهادة أبيه
~~وابنه لأنها شهادة فرع لأصل وعكسه، (ويثبت العزل بها) أي بشهادة أبوي
~~الموكل أو ابنيه أو أبيه وابنه، (لأنهما يشهدان لمن لا يدعيها) أي يطلبها.
~~فهي كالشهادة عليه، (فإن قبض الوكيل) الدين من الغريم (فحضر الموكل وادعى
~~أنه كان قد عزل الوكيل، وأن حقه باق في ذمة الغريم وشهد له ابناه)، أي
~~الموكل، أو أبواه وابنه، (لم تقبل شهادتهما) لأنها شهادة فرع لأصله
~~وبالعكس، (وإن ادعى مكاتب الوكالة فشهد له سيده أو ابنا سيده أو أبواه لم
~~تقبل) شهادتهما، لأنها شهادة مالك لرقيقه، أو شهادة فرع أو أصل لرقيق أصله
~~أو فرعه، (وإذا حضر رجلان عند الحاكم فأقر أحدهما أن الآخر وكله) يعني قال
~~أحدهما: أنه وكل الآخر. (ولم يسمعه) أي الاقرار (شاهدان مع الحاكم، ثم غاب
~~الموكل وحضر الوكيل. فقدم خصما لموكله. وقال: أنا وكيل فلان فأنكر الخصم
~~كونه وكيلا، لم تسمع دعواه حتى تقوم البينة بوكالته، لأن الحاكم لا يحكم
~~بعلمه) في غير تعديل وجرح. ويأتي في القضاء: يحكم بعلمه بالاقرار في مجلس
~~حكمه. وإن لم يسمعه معه غيره، لكن إقراره بالوكالة توكيل وليس إقرارا، لأنه
~~لم يظهر حقا عليه، وإنما هو إشهاد، فليس مما يأتي. (ولو حضر رجل) قاضيا
~~(وادعى على غائب مالا في وجه وكيله فأنكره) الوكيل. (فأقام) المدعي (بينة
~~بما ادعاه) من الدين (حلفه الحاكم) على رواية تأتي في القضاء استظهارا.
~~(وحكم ms1715 له بالمال) ويأتي: أنه لا يحلف مع البينة التامة (فإذا حضر الموكل
~~وجحد الوكالة) لم يؤثر في الحكم أو حضر. (وادعى أنه كان قد عزله لم يؤثر
~~ذلك في الحكم) PageV03P577
# لأن القضاء على الغائب صحيح. وإن لم يكن وكيل (وإن ادعى) إنسان (أن صاحب
~~الحق) أي الدين (أحاله به) على الغريم (فكدعوى وكالة، و) دعوى (وصية على ما
~~تقدم) فإن صدقه لم يلزم الدفع إليه. وإن كذبه لم يستحلف، لأن الدفع إليه
~~غير مبرئ. لاحتمال أن ينكر المحيل الحوالة، فهو كدعوى الوكالة والوصية.
~~وعنه: يلزمه الدفع إليه، لأنه معترف أن الحق انتقل إليه، أشبه الوارث. ورد
~~بأن وجوب الدفع إلى الوارث لكونه مستحقا والدفع إليه مبرئ.
# فإنه أقر أن لا حق لسواه، بخلافه هنا. فإلحاقه بالوكيل أولى. وتقبل بينة
~~المحال عليه على المحيل، فلا يطالبه. وتعاد لغائب محتال بعد دعواه. فيقضي
~~له بها إذن، قاله في المبدع. وإن دفع المدعى عليه الحوالة للمدعي ما ادعاه
~~بلا إثباتها ثم أنكرها رب الحق رجع على الغريم، وهو على القابض مطلقا. صدقه
~~أو لا. تلف في يده أو لا، لأنه قبضه على أنه مضمون عليه. (وإن ادعى) إنسان
~~(أنه) أي رب الحق (مات وأنا وارثه لا وارث له غيري. لزمه) أي الغريم (الدفع
~~إليه مع التصديق) لأنه مقر له بالحق، وأنه يبرأ بهذا الدفع فلزمه، كما لو
~~جاء صاحب الحق. و (لا) يلزمه الدفع مع (الانكار) أنه مات أو أنه وارثه لا
~~وارث له غيره، (ويلزمه) أي الغريم (اليمين مع الانكار أنه لا يعلم صحة ما
~~قاله)، لأنه حلف على نفي فعل الغير (عينا كان) الحق (أو دينا، وديعة) كانت
~~العين (أو غيرها) من عارية ومضاربة ونحوهما. (ومن طلب منه حق) من دين أو
~~عين (وامتنع) المطلوب منه (من دفعه حتى يشهد القابض على نفسه بالقبض، وكان
~~الحق عليه) أي المطلوب منه (بغير بينة لم يلزم القابض الاشهاد)، ولم يجز
~~للمطلوب منه التأخير لذلك، لأنه لا ضرر عليه في الدفع حتى يطلب زواله، ms1716 لأنه
~~متى ادعى عليه قال: لا يستحق علي شيئا. ويقبل قوله مع يمينه.
# (وإن كان الحق ثبت ببينة، وكان من عليه الحق يقبل قوله في الرد، كالمودع
~~والوكيل بغير جعل) والوصي بغير جعل. (فكذلك) لا يلزم القابض الاشهاد على
~~نفسه بالقبض، ولا للمطلوب منه التأخير لذلك، لما تقدم. (وإن كان) من عليه
~~الحق (ممن لا يقبل قوله في الرد، أو) كان ممن هو (مختلف في قبول قوله) في
~~الرد (كالغاصب والمستعير) والمقترض PageV03P578
# (والمرتهن)، والوصي والوكيل بجعل، وكل من قبض العين لحظ نفسه. (لم يلزمه
~~تسليم ما قبله) من دين أو عين (إلا بالاشهاد) على القابض بالقبض. لحديث: لا
~~ضرر ولا ضرار.
# (ومتى شهد) القابض (على نفسه بالقبض. لم يلزم) القابض (تسليم الوثيقة
~~بالحق إلى من عليه الحق) لأنها ملكه، فلا يلزمه دفعها. وكذا من باع عقارا
~~ونحوه وبه وثيقة لا يلزمه دفعها للمشتري. (وتقدم بعضه في الرهن. وإذا شهد
~~بالوكالة رجل وامرأتان، أو) شهد (شاهد) بها (وحلف) مدعي الوكالة (معه، ثبت
~~ذلك. إن كانت الوكالة في المال) أو ما يقصد به المال، لأن الوسائل لها حكم
~~المقاصد. (ومن أخبر بوكالة وظن صدقه) أي صدق مخبره (تصرف) اعتمادا على غلبة
~~ظنه، (و) إذا تصرف وأنكر المخبر عنه (ضمن) الوكيل ما فات بتصرفه إن لم تثبت
~~وكالته، لتبين أنه تصرف بغير حق. PageV03P579
# كتاب الشركة بوزن سرقة، وتمرة، ونعمة. وهي جائزة بالاجماع. لقوله تعالى:
~~* (وإن كثيرا من الخلطاء ليبغي بعضهم على بعض) * الآية والخلطاء: هم
~~الشركاء. لقوله (ص):
# يقول الله أنا ثالث الشريكين ما لم يخن أحدهما صاحبه. فإذا خانه خرجت من
~~بينهما، رواه أبو داود من حديث أبي هريرة وإسناده ثقات. (وهي) نوعان
~~(اجتماع في استحقاق، أو) اجتماع في (تصرف ف‍) - النوع (الأول: شركة في
~~المال) كاثنين ملكا عينا بمنافعها بإرث، أو شراء، أو هبة ونحوها، أو ملكا
~~الرقبة دون المنفعة، أو بالعكس. ويلحق بذلك ما إذا اشتركا في حق الرقب، كما
~~لو قذفهما إنسان بكلمة واحدة، فإنه يحد لهما حدا واحدا، ms1717 ويأتي. (و) النوع
~~(الثاني: شركة عقود، وهو المراد هنا) بالترجمة، (وتكره معاملة من في ماله
~~حلال وحرام يجهل) وكذا إجابة دعوته، وأكل هديته وصدقته ونحوها، ويأتي في
~~الوليمة.
# وتقوى الكراهة وتضعف بحسب كثرة الحرام وقلته. لقوله (ص): فمن اتقى
~~الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه الحديث. (و) تكره (مشاركة مجوسي ووثني ومن
~~في معناه) ممن PageV03P580
# يعبد غير الله تعالى. وظاهره، ولو كان المسلم يلي التصرف. قال أحمد في
~~المجوسي:
# ما أحب مخالطته ومعاملته، لأنه يستحل ما لا يستحل، هذا (وكذا) تكره
~~(مشاركة كتابي ولو غير ذمي، لأنه يعمل بالربا، إلا أن يلي المسلم التصرف)
~~فلا تكره للأمن من الربا. ولما روى الخلال بإسناده عن عطاء. قال: نهى النبي
~~(ص) عن مشاركة اليهودي والنصراني إلا أن يكون الشراء والبيع بيد المسلم.
~~(وهي) أي شركة العقود (خمسة أقسام. لا يصح شئ منها إلا من جائز التصرف)
~~لأنها عقد على تصرف في مال. فلم تصح من غير جائز التصرف في المال كالبيع.
~~(أحدها: شركة العنان) بكسر العين. سميت بذلك لأن الشريكين فيها يتساويان في
~~المال والتصرف، كالفارسين إذا استويا بين فرسيهما وتساويا في السير. وقال
~~الفراء: مشتقة من عن الشئ إذا عرض، يقال عنت لي حاجة إذا عرضت، لأن كل واحد
~~منهما قد عن أي عرض له مشاركة صاحبه. وقيل: من عانه، إذا عارضه، فكل منهما
~~قد عارض صاحبه بمثل ماله وعمله. قال في المبدع: وقوله في الشرح: أنه راجع
~~إلى قول الفراء ليس بظاهر، وما قاله في الشرح هو في المغني أيضا، وهي جائزة
~~إجماعا، ذكره ابن المنذر، وإن اختلف في بعض شروطها. (بأن يشترك اثنان فأكثر
~~بماليهما) خرج به المضاربة، لأن المال فيها من جانب، والعمل من آخر،
~~بخلافها، فإنها تجمع مالا وعملا من كل جانب. لقوله: (ليعملا فيه)، أي المال
~~(ببدنيهما وربحه بينهما) على حسب ما اشترطاه، (أو) يشترك اثنان فأكثر
~~بماليهما على أن (يعمل) فيه (أحدهما، بشرط أن يكون له) أي العامل (من الربح
~~أكثر من ربح ماله) ليكون الجزء ms1718 الزائد في نظير عمله في مال شريكه ، (فإن
~~شرط) صاحبه (له ربحا قدر ماله) أي العامل، (فهو إبضاع لا يصح) لأنه عمل في
~~مال الغير بغير عوض، (وإن شرط له) صاحبه (أقل منه) أي من ربح ماله (لم يصح
~~أيضا، لاخذه PageV03P581
# جزءا من ربح مال صاحبه بلا عمل) منه، لكن التصرف صحيح لعموم الاذن وله
~~ربح ماله، ولا أجرة له لتبرعه بعمله. (بما يدل على رضاهما) متعلق بيشترك أو
~~محذوف تقديره.
# وتنعقد (بمصير) بتشديد الياء المكسورة (كل منهما)، أي المالين (لهما) أي
~~للشريكين فقوله:
# بمصير متعلق بقوله على رضاهما. (ولها) أي شركة العنان (شروط. منها: أن
~~يكون المالان) المعقود عليهما (معلومين) فلا تصح على مجهولين للغرر. (فإن
~~اشتركا في) مال (مختلط بينهما شائعا) كما ورثاه، أو اتهباه، ولم يعلما
~~كميته (صح) عقد الشركة (إن علما قدر مال كل منهما)، فيه من نصف أو ربع
~~ونحوه لانتفاء الغرر بذلك. (ومنها) أي شروط الشركة (حضور المالين كمضاربة)
~~لتقرير العمل وتحقيق الشركة. (فلا تصح) الشركة (على) مال (غائب، ولا) على
~~مال (في الذمة) لأنه لا يمكن التصرف فيه في الحال. وهو مقصود الشركة، لكن
~~إذا أحضراه وتفرقا ووجد منهما ما يدل على الشركة فيه انعقدت حينئذ، (ولا)
~~تصح الشركة على مال (مجهول) من الطرفين أو أحدهما، كما تقدم (وهي) أي
~~الشركة التي وقع العقد فيها على مالين منهما ليعمل فيه أحدهما بجزء زائد عن
~~ربح ماله (عنان)، من حيث إن المال منهما، (ومضاربة) من حيث إن العمل من
~~أحدهما في مال غيره وبجزء من ربحه، وإنما حملت كلامه على هذا مع بعده،
~~ليوافق كلام غيره من الأصحاب (ويغني لفظ الشركة عن إذن صريح) من كل منهما
~~للآخر. (في التصرف) لتضمنها للوكالة (وينفذ تصرف كل واحد منهما) أي
~~الشريكين (في) جميع (المالين بحكم الملك في نصيبه، و) بحكم (الوكالة في
~~نصيب شريكه)، لأنه متصرف بجهة الاذن. فهو كالوكالة فعلمت أن كلا من المالين
~~يصير شركة بينهما بمجرد العقد. وإن لم يقع خلط بالفعل (ومنها) ms1719 أي شروط
~~الشركة، (أن يكون رأس المال من النقدين المضروبين) لأنهما ثمن المبيعات
~~وقيم الأموال. والناس يشتركون بهما من زمن النبي (ص) إلى زمننا من غير
~~نكير. (فلا تصح شركة العنان ولا المضاربة بعرض، ولو) كان العرض (مثليا) كبر
~~وحرير، لأن قيمته ربما زادت قبل بيعه.
# فيشاركه الآخر في نماء العين التي هي ملكه. (ولا) تصح الشركة ولا
~~المضاربة. (بقيمته) أي PageV03P582
# العرض، لأن القيمة قد تزيد بحيث تستوعب جميع الربح. وقد تنقص، بحيث
~~يشاركه الآخر في ثمن ملكه الذي ليس بربح، مع أن القيمة غير متحققة المقدار
~~فيفضي إلى التنازع. (ولا) تصح شركة العنان ولا المضاربة (بثمنه) أي ثمن
~~العرض (الذي اشترى به) لأنه معدوم حال العقد. وأيضا قد خرج عن ملكه للبائع.
~~(ولا) تصح شركة عنان ولا مضاربة (بثمنه) أي ثمن العرض. (الذي سيباع به)
~~لأنه معدوم. ولا يملكه إلا بعد البيع. (ولا) تصح شركة عنان ومضاربة
~~(بمغشوش) من النقدين غشا، (كثيرا) عرفا، لأنه لا ينضبط غشه. فلا يتأتى رد
~~مثله لأن قيمتها تزيد وتنقص، فهي كالعروض. (ولا فلوس ولو نافقة) لأنها
~~عروض. (ولا نقرة، وهي التي لم تضرب) لأن قيمتها تزيد وتنقص. فأشبهت العروض.
~~(ولا أثر هنا) أي في شركة العنان والمضاربة، (و) لا (في الربا وغيره)
~~كالصرف والقرض (لغش يسير لمصلحة، كحبة فضة ونحوها في دينار) لأنه لا يمكن
~~التحرز منه. (ومنها) أي شروط شركة عنان ومضاربة، (أن يشترطا لكل واحد منهما
~~جزءا من الربح مشاعا معلوما. كنصف أو ثلث أو غيرهما) لأن الربح مستحق لهما
~~بحسب الاشتراط. فلم يكن بد من اشتراطه. (سواء شرطا لكل واحد) منهما (على
~~قدر ماله من الربح، أو) شرطا (أقل) منه (أو أكثر) لأن الربح مستحق بالعمل.
~~وقد يتفاضلان فيه، لقوة أحدهما وحذقه. فجاز أن يجعل له حظا من ربح ماله
~~كالمضارب (فإن قالا: الربح بيننا تناصفاه) لأن الإضافة إليهما إضافة واحدة
~~من غير ترجيح، فاقتضت التسوية. كقوله: هذه الدار بيني وبينك. (وإن لم
~~يذكراه) أي الربح لم يصح لأنه المقصود ms1720 من الشركة. فلا يجوز الاخلال به. (أو
~~شرطا لأحدهما في الشركة والمضاربة جزءا مجهولا) كحظ أو جزء ونصيب لم يصحا،
~~لأن الجهالة تمنع تسليم الواجب. (أو) شرطا فيهما لأحدهما. (دراهم معلومة)
~~لم يصحا، لأنه قد لا يربح غيرها فيأخذ جميع الربح وقد لا يربح فيأخذ جزءا
~~من المال، وقد يربح كثيرا فيتضرر من شرطت له (أو) شرطا لأحدهما (ربح أحد
~~الثوبين، أو) ربح (إحدى السفرتين، أو ربح تجارته في شهر) بعينه، (أو) في
~~(عام بعينه) لم يصحا، لأنه قد يربح في ذلك المعين دون غيره، أو بالعكس،
~~فيختص أحدهما بالربح. وهو مخالف PageV03P583
# لموضوع الشركة (أو) شرطا لأحدهما (جزءا وعشرة دراهم، أو جزءا إلا عشرة
~~دراهم) ونحوها لم يصحا. كما لو شرط له مثل ما شرط لزيد في شركة أخرى، وهما
~~لا يعلمانه.
# (أو دفع إليه ألفا مضاربة وقال) الدافع: (لك ربح نصفه. لم يصح العقد) لما
~~تقدم، (وكذا مساقاة ومزارعة) قياسا على الشركة. فيعتبر لصحتها تسمية جزء
~~مشاع معلوم للعامل.
# ويأتي في بابه مفصلا. (ولا يشترط) في شركة عنان (خلط المالين) لأنه عقد
~~يقصد به الربح. فلم يشترط فيه ذلك كالمضاربة، ولأنه عقد على التصرف فلم
~~يشترط فيه الخلط كالوكالة. (ولا) يشترط أيضا (اتفاقهما) أي المالين (قدرا،
~~و) لا (جنسا، و) لا (صفة) لأنهما أثمان. فصحت الشركة فيهما كالمتفقين. (فلو
~~نما أحدهما) أي المالين (قبل الخلط أو خسر) أحدهما قبل الخلط، (ف‍) -
~~النماء (لهما و) الخسران (عليهما) لأن المال صار مختلطا بمجرد العقد كما
~~تقدم. (ولو أخرج أحدهما) مائتين أي الشريكين (دراهم، و) أخرج (الآخر
~~دنانير، أو) أخرج (أحدهما مائة و) أخرج (الآخر مائتين أو) أخرج (أحدهما)
~~دراهم (ناصرية)، أي ضرب الناصر محمد بن قلاوون. (و) أخرج (الآخر) دراهم
~~(ظاهرية) نسبة للظاهر بيبرس. (صح) العقد لما تقدم (وعند التراجع) بعد فسخ
~~الشركة (يرجعان بما أخرجاه) أي يأخذ كل منهما مثل ما أخرجه قدرا وجنسا وصفة
~~(وما بقي فربح. وما يشتريه كل منهما) أي الشريكين (بعد عقد الشركة ف‍) - هو
~~(بينهما) ms1721 مشترك حيث لم ينوه لنفسه، لأن العقد وقع على ذلك، ولأنه أمينه
~~ووكيله. (وأما ما يشتريه) أحدهما (لنفسه فهو له) خاصة (والقول قوله في ذلك)
~~أي أنه اشتراه للشركة أو لنفسه، لأنه أعلم بنيته.
# (وإن تلف أحد المالين) أو بعضه (ولو قبل الخلط. ف‍) - التالف (من
~~ضمانهما) معا، لأن العقد اقتضى أن يكون المالان كالمال الواحد كنمائه، لصحة
~~القسمة بالكلام، كخرص ثمار، فكذا الشركة. احتج به أحمد، قاله الشيخ تقي
~~الدين. (والوضيعة) أي الخسران، ولو في أحد المالين قبل الخلط عليهما. (على
~~قدر المال) بالحساب، لأنها عبارة عن نقصان رأس المال. وهو مختص بالقدر
~~فيكون النقص منه دون غيره، وسواء كانت الوضيعة لتلف أو نقصان في الثمن أو
~~غير ذلك. PageV03P584
# فصل:
# (و) يجوز (لكل منهما) أي من الشريكين (أن يبيع ويشتري مساومة ومرابحة
~~وتولية ومواضعة)، لأنه بالنسبة إلى شريكه وكيل.
# فملك ذلك كالوكيل (ويقبض) ثمنا ومثمنا (ويقبض) ذلك لأنه مؤتمن في ذلك
~~فملكها، بخلاف الوكيل في قبض الثمن. فإنه قد لا يأمنه. (ويطالب بالدين
~~ويخاصم فيه) لأن من ملك قبض شئ ملك المطالبة والمخاصمة فيه، كالوكيل في قبض
~~الدين. (و) لكل منهما أن (يحيل ويحتال) لأنهما عقد معاوضة وهو يملكهما
~~(ويؤجر ويستأجر) من مال الشركة، لان المنافع أجريت مجرى الأعيان، فصار
~~كالشراء والبيع. وله المطالبة بالاجر لهما ودفعه عليهما، لأن حقوق العقد لا
~~تختص بالعاقد. (و) لكل منهما أن (يرد بالعيب للحظ فيما وليه) من البيع، (أو
~~وليه صاحبه) لأن الوكيل يرد، فالشريك أولى (ولو رضي) به (شريكه.
# و) له أن (يقربه) أي بالعيب كما يقبل إقرار الوكيل على موكله به. (و) له
~~أن (يقابل) لان الحظ قد يكون فيها. قال في المبدع: وظاهره مطلقا وهو الأصح
~~في الشرح، لأنها إن كانت بيعا فقد أذن له فيه. وإن كانت فسخا فكالرد
~~بالعيب. (و) له أن (يقر بالثمن وببعضه، وبأجرة المنادي والحمال ونحوه.
~~ويأتي قريبا) لأن ذلك مما يحتاج إليه كالاقرار بالعيب. (و) له أن يفعل (كل
~~ما هو من مصلحة ms1722 تجارتهما) لأن مبناها على الوكالة والأمانة. (وإن ردت
~~السلعة عليه) أي الشريك (بعيب فله أن يقبلها) ويرد الثمن، (و) له أن (يعطي
~~الأرش أو يحط من ثمنه) لأجل العيب، (أو يؤخر ثمنه لأجل العيب) لأنه عادة
~~التجارة (وليس له) أي PageV03P585
# لأحدهما (أن يكاتب الرقيق) لأنه لم يأذن فيه شريكه. والشركة تنعقد على
~~التجارة وليست منها. (ولا) أن (يزوجه) لما ذكرنا، سيما وتزويج العبد ضرر
~~محض. (ولا) أن (يعتقه ولو بمال ولا يهبه) لكن نقل حنبل: يتبرع ببعض الثمن
~~لمصلحته، (ولا) أن (يقرض) ظاهره ولو برهن، (ولا يحابي) فيبيع بأنقص من ثمن
~~المثل، أو يشتري بأكثر منه لأن الشركة انعقدت على التجارة بالمال وهذه ليست
~~منها. (ولا) أن (يضارب بالمال) لأن ذلك يثبت في المال حقوقا ويستحق ربحه
~~لغيره، (ولا) أن (يشارك فيه) أي في مال الشركة (ولا أن يخلط مال الشركة
~~بماله ولا مال غيره)، لأنه يتضمن إيجاب حقوق في المال، وليس هو من التجارة
~~المأذون فيها. (ولا أن يأخذ به) أي بمال الشركة (سفتجة) بفتح السين والتاء
~~ذكره في حاشيته. (بأن يدفع إلى إنسان شيئا من مال الشركة ويأخذ منه كتابا
~~إلى وكيله ببلد آخر ليستوفي منه ذلك المال) بتلك البلد، لأن فيها خطرا (ولا
~~يعطيها) أي السفتجة (بأن يأخذ من إنسان عرضا ويعطي بثمنه كتابا إلى وكيله
~~ببلد آخر ليستوفي منه ذلك) المال، (إلا بإذن شريكه فيهن) أي فيما ذكر من
~~هذه المسائل، لأنه ليس من التجارة المأذون فيها. وهو راجع للكتابة وما
~~بعدها. (ويملك) الشريك (البيع نساء) أي إلى أجل معلوم، لأنه من عادة
~~التجار. ومهم فات من الثمن لم يلزمه ضمانه. إلا أن يفرط ببيع من لا يوثق
~~به، أو من لا يعرفه. قاله في المغني في المضارب. (ويملك الايداع) لأنه عادة
~~التجار (و) يملك (الرهن والارتهان) لأن الرهن يراد للايفاء، والارتهان يراد
~~للاستيفاء وهو يملكهما. فكذا ما يراد لهما (لحاجة فيهن) أي في الايداع
~~والرهن والارتهان. ولا فرق بين من يلي العقد وغيره، (و) لشريك ms1723 (عزل وكيل
~~وكله هو، أو) وكله (شريكه) لأنه وكيل وكيله (وليس له أن PageV03P586
# يبضع. وهو) أي الابضاع في الأصل طائفة من المال تبعث للتجارة قاله
~~الجوهري.
# والمراد (أن يدفع من مال الشركة إلى من يتجر فيه والربح كله للدافع
~~وشريكه) لما فيه من الغرر. (وليس له أن يوكل فيما يتولى مثله) من العمل
~~(بنفسه) كالوكيل. وعلم منه: أن له التوكيل فيما لا يتولى مثله بنفسه أو
~~يعجزه. (وهو) أي شريك العنان (كمضارب فيما له) فعله (و) فيما يجب (عليه)
~~فعله، (وفيما يمنع) المضارب (منه) لتساويهما في الحكم. (وله) أي الشريك
~~(السفر مع الامن) أي أمن البلد والطريق، كولي اليتيم. (فلو سافر والغالب
~~العطب ضمن) لتفريطه، (وكذا) لو سافر (فيما ليس الغالب السلامة فيه) ولو
~~استوى الأمران لتفريطه، (ومثله ولي يتيم) ومضارب (وإن لم يعلما) أي الشريك
~~وولي اليتيم. ومثله المضارب (بخوفه)، أي البلد أو الطريق (أو) لم يعلما
~~(بفلس مشتر لم يضمنا) ما فات بذلك لأنهما لا يعدان مفرطين. (وإن علم)
~~الشريك (عقوبة سلطان ببلد بأخذ مال فسافر إليه فأخذه ضمنه) أي المال
~~(لتعريضه) أي الشريك المال (للآخذ وليس له) أي الشريك (أن يستدين على مال
~~الشركة)، لأنه يدخل فيها أكثر مما رضي الشريك بالمشاركة فيه. فلم يجز كما
~~لو ضم إليها شيئا من ماله. والاستدانة (بأن يشتري بأكثر من رأس المال، أو
~~بثمن ليس معه من جنسه إلا في النقدين) لجريان العادة بقبول أحدهما عن
~~الآخر، (فإن فعل) أي استدان على الشركة (فهو) أي فضمان ما استدانه (عليه)
~~إن تلف أو خسر، (وربحه له) إن ربح، لأنه لم تقع الشركة فيه. (إلا أن يأذن
~~شريكه) فيجوز كبقية أفعال التجارة المأذون فيها. وإن أخذ أحدهما مالا
~~مضاربة، فربحه له دون صاحبه، لأنه يستحقه بعمله. ويجئ فيه ما يأتي في
~~المضاربة.
# ذكره، في المغني. (وهذا المنع المتقدم مع الاطلاق. أما لو أذن). الشريك
~~(له) أي لشريكه (فيه) أي فيما تقدم أنه ممنوع منه من التصرفات جاز. (أو
~~قال) الشريك لشريكه PageV03P587
# (اعمل ms1724 برأيك جاز) له (أن يعمل كل ما يقع في التجارة من الابضاع والمضاربة
~~بالمال والمشاركة) به (وخلطه بماله، والزراعة وغير ذلك، إذا رأى فيه مصلحة)
~~لتناول الاذن لذلك دون التبرع والحطيطة والقرض، وكتابة الرقيق وعتقه،
~~وتزويجه لأنه ليس بتجارة، وإنما فوض إليه العمل برأيه في التجارة. (وإن
~~أخر) أحد الشريكين (حقه من الدين الحال جاز) لأنه أسقط حقه من المطالبة فصح
~~أن ينفرد به كالابراء. (لا) إن أخر (حق شريكه) فلا يجوز، لأنه غير مأذون
~~فيه نطقا ولا عرفا. (لكن لو قبض شريكه شيئا مما لم يؤخر كان له) أي للمؤخر
~~(مشاركته فيه) أي فيما قبضه، (وله) أي الشريك (حبس غريم مع منع الآخر منه)
~~أي من حبسه لأنه مدينه، (وإن تقاسما الدين في الذمة) بأن كان لهما على زيد
~~مائة. فقال: أنا آخذ منه خمسين وأنت تأخذ خمسين، لم تصح. (أو) تقاسما الدين
~~في (الذمم) بأن كان لهما ديون على جماعة ورضي كل ببعضهم (لم يصح)، لأن
~~الذمم لا تتكافأ ولا تتعادل، والقسمة لا تقضيهما، لأنها بغير تعديل بمنزلة
~~البيع، ولا يصح بيع الدين بالدين. فلو تقاسما وضاع البعض وقبض البعض، فما
~~قبض لهما وما ضاع عليهما. (وإن أبرأ) أحدهما (من الدين لزم) الابراء (في
~~حقه) لأنه تبرع (دون) حق (صاحبه) لأنه ليس من التجارة. ومثله لو أجل ثمن
~~مبيع في مدة خيار على ما في المبدع. (وكذلك إن أقر) أحد الشريكين (بمال على
~~الشركة غير المتعلق بها. وتقدم) المتعلق بها وأنه عليهما (قريبا، عينا كان)
~~المقر به (أو دينا قبل) حصول (الفرقة بينهما. لزم) الاقرار (في حقه ولم
~~يقبل) إقراره (على شريكه) لأنه إنما أذن له في التجارة. وليس الاقرار داخلا
~~فيها. (وإذا قبض أحد الشريكين من مال مشترك بينهما بإرث أو إتلاف، أو عقد
~~من ثمن مبيع، أو قرض أو غيره) قال الشيخ تقي الدين: أو ضريبة سبب استحقاقها
~~واحد. (ولو كان القبض بعد تأجيل شريكه حقه فلشريكه الاخذ من الغريم) مثل ما
~~قبضه شريكه، (وله الاخذ ms1725 من القابض) لأنهما سواء في الملك. (حتى ولو أخرجه)
~~PageV03P588
# القابض عن يده، (برهن أو قضاء دين فيأخذه) الشريك (من يده) أي أي ممن هو
~~بيده، (كمقبوض بعقد فاسد. فإن كان القبض بإذن شريكه أو تلف) المقبوض (في يد
~~قابضه. فلا محاصة) ويتعين الغريم. ويأخذ الشريك منه مثل ما قبضه شريكه.
~~(وللغريم) غير المحجور عليه (التخصيص) لبعض الغرماء (مع تعدد سبب
~~الاستحقاق)، بأن باعه واحد شيئا وأقرضه آخر شيئا. فله تقديم من شاء منهما
~~في الوفاء. إذ لا معين لذلك غيره. (لكن ليس لأحدهما إكراهه على تقديمه) على
~~الآخر.. لأنه إكراه بغير حق. (و) يجب (على كل واحد) من الشريكين (أن يتولى
~~ما جرت العادة أن يتولاه، من نشر الثوب وطيه، وختم الكيس وإحرازه، وقبض
~~النقد). لأن إطلاق الاذن يحمل على العرف. وهو يقتضي أن هذه الأمور يتولاها
~~بنفسه. (فإن) استأجر من (فعله بأجرة غرمها) من ماله، لأنه بذلها عوضا عما
~~يلزمه، (وما جرت العادة) ب‍ (- أن يستنيب) الشريك (فيه، كالاستئجار للنداء
~~على المتاع ونحوه.
# فله أن يستأجر من مال الشركة من يفعله) لأنه العرف. (وليس له) أي الشريك
~~(فعله) أي فعل ما جرت العادة أن لا يتولاه، (ليأخذ أجرته بلا شرط) لأنه
~~تبرع بما لا يلزمه، فلم يستحق شيئا، كالمرأة التي تستحق خادما إذا خدمت
~~نفسها. (وإذا استأجر أحدهما الآخر فيما لا يستحق أجرته إلا بعمل فيه، كنقل
~~طعام بنفسه أو غلامه أو دابته، جاز، ك‍) - استئجار (داره) أو أجنبي لذلك،
~~(وبذل خفارة وعشر على المال. قال) الامام (أحمد: ما أنفق على المال)
~~المشترك (فعلى المال) بالحصص. كنفقة العبد المشترك. (وليس لاحد من الشركاء
~~أن ينفق) من المال المشترك (أكثر من نفقة شريكه إلا بإذنه) أي أذن شريكه،
~~لأنه بغير إذنه خيانة أو غصب. (وإن اتفقا) أي الشريكان (على شئ معلوم من
~~النفقة لكل واحد منهما. كان) ذلك (أحوط) قطعا للنزاع. (ويحرم على شريك في
~~زرع فرك شئ من سنبله يأكله بلا إذن) PageV03P589
# شريك. لأنه تصرف المال المشترك بغير إذن ms1726 صاحبه، وفي الفروع: ويتوجه عكسه.
# فصل:
# (والشروط في الشركة ضربان) كالبيع والنكاح أحدهما: (صحيح، مثل أن يشترط
~~أ) ن (لا يتجر إلا في نوع من المتاع) أي المال، سواء كان مما يعم وجوده أو
~~لا. وقال في الرعاية: عام الوجود. والمراد به عمومه حال العقد في الموضع
~~المعين للتجارة، لا عمومه في سائر الأزمنة والأمكنة. (أو) أن لا يتجر إلا
~~في (بلد بعينه) كمكة ونحوها، (أو) أن (لا يبيع إلا بنقد كذا. أو) أن (لا
~~يسافر بالمال، أو) أن (لا يبيع) إلا من فلان، (أو) أن (لا يشتري إلا من
~~فلان) فهذا كله صحيح، سواء كان الرجل مما يكثر المتاع عنده أو يقل، لأنه
~~عقد يصح تخصيصه بنوع، فصح تخصيصه برجل وبلد معينين، كالوكالة. فإن جمع
~~البيع والشراء من واحد لم يضر، ذكره في المستوعب. وفي المغني والشرح:
~~خلافه. قال في المبدع: وهو ظاهر. (و) الثاني (فاسد، كاشتراط ما يعود بجهالة
~~الربح. وتقدم) بيانه (في الباب. فهذا يفسد العقد في الشركة والمضاربة) كما
~~تقدم مفصلا. (وإن اشترط) الشريك أو رب المال (عليه) أي على شريكه أو
~~المضارب (ضمان المال) إن تلف، (أو) شرط (أن عليه من الوضيعة أكثر من قدر
~~ماله) فسد الشرط وحده، لمنافاته مقتضى العقد. (أو) شرط عليه (الارتفاق في
~~السلع) فسد الشرط، لأنه لا مصلحة فيه. أشبه اشتراط ما ينافيه. (أو) شرط
~~عليه أن (لا يفسخ الشركة مدة بعينها، أو) أن (لا يبيع إلا برأس المال أو
~~أقل) من رأس المال، (أو) أن (لا يبيع إلا ممن اشترى منه، أو) PageV03P590
# أن (لا يبيع أو لا يشتري، أو لزوم العقد، أو) شرط عليه (خدمة، ولو في شئ
~~معين، أو قرضا، أو مضاربة أخرى) له في مال آخر، (أو شرطه) أي ما ذكر من
~~الخدمة وما عطف عليهما (لأجنبي، أو) شرط، (أيما أعجبه أخذه بثمنه. وهو
~~التولية ونحوها) كشرطه على المضارب جزءا من الوضيعة. (فهذه شروط فاسدة)
~~لأنها ليست من مصلحة العقد ولا مقتضاه. أشبهت ما ينافيه، (ولا تفسد) ms1727 هذه
~~الشروط الفاسدة (العقد) لأنه عقد على مجهول، فلم تبطله الشروط الفاسدة
~~كالنكاح. وهذا ما صححه في الانصاف وغيره. لكن مقتضى القواعد: أنه إذا شرط
~~عليه قرضا أو مضاربة أخرى يفسد العقد، لأنه كبيعتين في بيعة، المنهي عنه.
~~كما يأتي بعضه في المضاربة. (وإذا فسد العقد) أي عقد الشركة بأنواعها (قسم
~~ربح شركة عنان ووجوه على قدر المالين) لأن التصرف صحيح، لكونه بإذن مالكه
~~والربح نماء المال. (كالوضيعة) فهي بقدر المالين (وما عمله كل واحد منهما)
~~أي الشريكين (في الشركتين) أي شركة العنان وشركة الوجوه، (فله أجرته) لأنه
~~عمل في نصيب شريكه، فيرجع به، لأنه عقد يبتغي الفضل فيه في ثاني الحال.
~~فوجب أن يقابل العمل فيه عوض، كالمضاربة، وبيان قدر أجرته في نصيب شريكه:
~~أن ينظر أجرة عمل كل واحد منهما في المالين. و (يسقط منها أجرة عمله في
~~ماله) لأن الانسان لا يجب على نفسه المال. (ويرجع على) شريكه (الآخر بقدر
~~ما بقي له) من أجرة العمل. لأنه الذي عمله في مال شريكه (فإن تساوى مالاهما
~~وعملاهما تقاص الدينان) لأنه قد ثبت لكل منهما على الآخر مثل ماله عليه .
~~(واقتسما الربح نصفين. وإن فضل أحدهما صاحبه بفضل تقاص دين القليل بمثله)
~~من الكثير. (ويرجع على الآخر بالفضل) أي بنصفه لما تقدم، (وقسمت أجرة ما
~~تقبلاه في) شركة (الأبدان) إذا فسدت (بالسوية. ويرجع كل واحد منهما فيها
~~على الآخر بأجرة نصف عمله) لما تقدم. (وإن تعدى شريك) ما أمر به شريكه فتلف
~~شئ من المال (ضمن) التالف، PageV03P591
# كسائر الامناء. (والربح لرب المال) أي ربح نصيب الشريك له، لا شئ فيه
~~للمعتدي كالغاصب. قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب. ونقله الجماعة.
~~(و) العقد (الفاسد في كل أمانة وتبرع، كمضاربة وشركة، ووكالة، ووديعة ورهن،
~~وهبة، وصدقة ونحوها، كصحيح في ضمان وعدمه. فكل عقد لا ضمان في صحيحه)
~~كالمذكورات، (لا ضمان في فاسده. وكل عقد لازم) أو جائز (يجب الضمان في
~~صحيحه يجب) الضمان (في فاسده كبيع وإجارة ونكاح ونحوها) كعارية. ms1728 والمراد
~~ضمان الأجرة والمهر في الإجارة الفاسدة والنكاح الفاسد. وأما العين فغير
~~مضمونة فيهما. والحاصل: أن ما وجب الضمان في صحيحه وجب في فاسده، ومالا
~~فلا. قال في القواعد: وليس المراد أن كل حال ضمن فيها في العقد الصحيح ضمن
~~فيها في العقد الفاسد. فإن البيع الصحيح لا يجب فيه ضمان المنفعة. وإنما
~~تضمن العين بالثمن والمضمون بالبيع الفاسد يجب ضمان الأجرة فيه على المذهب.
~~ولا يقال: إذا باع العدل الرهن وقبض الثمن وتلف في يده، ثم خرج الرهن
~~مستحقا رجع على العدل إن لم يعلمه بالحال. كما سبق، مع أنه لا ضمان عليه في
~~صحيحه، لأن هذا من القبض الباطل لا الفاسد. (والشركة) بسائر أنواعها (عقد
~~جائز) من الطرفين، لأن مبناها على الوكالة والأمانة. (تبطل بموت أحد
~~الشريكين و) ب‍ (- جنونه) المطبق، (و) ب‍ (- الحجر عليه لسفه) أو فلس، أو
~~فيما حجر عليه فيه (وبالفسخ من أحدهما) وسائر ما يبطل الوكالة. (فإن عزل
~~أحدهما صاحبه انعزل المعزول) ولو لم يعلم، كالوكيل. (ولم يكن له أن يتصرف
~~إلا في قدر نصيبه) من المال. فإن تصرف في أكثر ضمن الزائد، (وللعازل التصرف
~~في الجميع) أي جميع مال الشركة، لأنها باقية في حقه، لان شريكه لم يعزله،
~~بخلاف ما إذا فسخ أحدهما الشركة. فلا يتصرف كل إلا في قدر ماله.
# (هذا) أي ما ذكر من العزل، (إذا نض المال) أي صار مثل حاله وقت العقد
~~عليه دنانير أو دراهم. (وإن كان) المال عرضا لم ينعزل) أحدهما بعزل شريكه
~~له. (وله التصرف بالبيع) PageV03P592
# لتنضيض المال كالمضارب، (دون المعاوضة بسلعة أخرى، ودون التصرف بغير ما
~~ينض به المال) لأنه معزول. ولا حاجة تدعو إلى ذلك بخلاف التنضيض. هذا ما
~~ذكره القاضي.
# وظاهر كلام أحمد والمذهب: أنه ينعزل مطلقا. وإن كان عرضا. ورد قياسه على
~~المضارب بأن الشركة وكالة والربح يدخل ضمنا، وحق المضارب أصلي. (وإذا مات
~~أحد الشريكين وله وارث رشيد فله) أي الوارث (أن يقيم على الشركة، ويأذن له
~~الشريك في التصرف) ويأذن ms1729 هو أيضا لشريكه فيه، (وهو) أي بقاؤه على الشركة
~~(إتمام الشركة، وليس بابتدائها، فلا تعتبر شروطها) أي شروط الشركة من حضور
~~المال وكونه نقدا مضروبا، وبيان الربح ونحوها مما تقدم. هذا مقتضى كلامه في
~~المغني والمبدع. وقال في المستوعب: إن مات يخرج من الشركة، ويتسلم حقه
~~ورثته، انتهى. فصريحه بطلان الشركة بموت أحدهما. وهو صريح كلامه قريبا.
~~وكلام المنتهى وغيرهما فيما تقدم في الوكالة، ومقتضى ما يأتي في المضاربة.
~~إذ لا فرق (وله) أي الوارث (المطالبة) للشريك (بالقسمة) لمال الشركة، (فإن
~~كان) الوارث (مولى عليه) لكونه محجورا عليه (قام وليه مقامه في ذلك) أي في
~~إبقاء الشركة والمقاسمة، (ولا يفعل) الولي (إلا ما فيه المصلحة للمولى
~~عليه) كسائر التصرفات، (فإن كان الميت قد وصى بمال الشركة أو ببعضه لمعين.
~~فالموصى له) إذا قبل (كالوارث فيما ذكرنا) لانتقال الملك إليه. (وإن كان)
~~الايصاء به (لغير معين كالفقراء، لم يجز للوصي الاذن في التصرف، ووجب دفعه
~~إليهم) أي دفع المال الموصى به إلى الموصى لهم، (ويعزل) الوصي (نصيبه) أي
~~نصيب الميت، (ويفرقه عليهم) أي على الموصى لهم، PageV03P593
# عملا بالوصية. (فإن كان على الميت دين تعلق) الدين (بتركته. فليس للوارث
~~إمضاء الشركة حتى يقضي دينه. فإن قضاه) أي الوارث (من غير مال الشركة، فله
~~الاتمام) أي إتمام الشركة.
# (وإن قضاه منه، بطلت الشركة في قدر ما قضى) ذكره في المغني والمبدع
~~وغيرهما.
# لكن مقتضى ما تقدم: أن الوارث لا يمنع من إتمام الشركة قبل القضاء، لكن
~~يكون موقوفا إن قضاه نفذت الشركة كسائر تصرفاته، وإلا نقضت ووفى الدين من
~~حصة الميت. (ويأتي في المضاربة: لو مات أحد المتضاربين) مفصلا.
# فصل:
# القسم (الثاني: المضاربة وهي) تسمية أهل العراق، مأخوذة من الضرب في
~~الأرض، وهو السفر فيها للتجارة.
# قال تعالى: * (وآخرون يضربون في الأرض يبتغون من فضل الله) * ويحتمل أن
~~يكون من ضرب كل منهما بسهم في الربح، وسماها أهل الحجاز قراضا. فقيل: هو من
~~القرض بمعنى القطع. يقال: قرض الفأر الثوب إذا قطعه. فكأن ms1730 رب المال اقتطع
~~من ماله قطعة، وسلمها إلى العامل، واقتطع له قطعة من ربحها. وقيل: من
~~المساواة والموازنة.
# يقال: تقارض الشاعران إذا توازنا وهي جائرة بالاجماع. حكاه ابن المنذر.
~~ورويت عن عمر وعثمان وعلي وابن مسعود وحكيم بن حزام رضي الله تعالى عنهم،
~~ولم يعرف لهم مخالف والحكمة تقتضيها، لأن بالناس حاجة إليها. فإن النقدين
~~لا تنمى إلا بالتجارة.
# وليس كل من يملكها يحسن التجارة، ولا كل من يحسنها له مال، فشرعت لدفع
~~الحاجة والمضاربة (دفع مال) أي نقد مضروب خال من الغش الكثير، وتقدم. (وما
~~في معناه) أي معنى الدفع بأن كان له عند إنسان نقد مضروب من نحو وديعة،
~~(معين معلوم قدره) ف‍ (- لا) تصح على (صبرة نقد) لجهالتها، (ولا) على (أحد
~~كيسين في كل واحد منهما مال PageV03P594
# معلوم تساوى ما فيهما) أي الكيسين (أو اختلف) ما فيهما للابهام، وقوله
~~(إلى من يتجر فيه) أي المال متعلق بدفع، وسواء كان المدفوع إليه واحدا أو
~~أكثر ولذلك عبر بمن، وقوله (بجزء) مشاع (معلوم من ربحه) أي المال، متعلق
~~بيتجر. فإن سمي له كل الربح أو دراهم ولو معلومة أو جزءا مجهولا، كحظ أو
~~قسط، أو نصيب، فسدت وتقدم. وكذا لو جعل له جزءا من نفس المال المدفوع (له)،
~~أي للعامل (أو لعبده) أي عبد العامل. إذ المشروط للعبد لسيده (أو) شرط
~~الجزء للعامل، و (لأجنبي مع عمل منه) أي من الأجنبي، بأن يقول: اعمل في هذا
~~المال بثلث الربح لك ولزيد، على أن يعمل معك، لأنه في قوة قوله: اعملا في
~~هذا المال بالثلث، (ويسمى أيضا) دفع المال على الوجه المذكور (قراضا)
~~وتقدم. (ومعاملة) من العمل (وتنعقد) المضاربة (بما يؤدي معنى ذلك) أي معنى
~~المضاربة والقراض من كل قول دل عليها، لأن المقصود المعنى. فجاز بكل ما يدل
~~عليه. (وهي) أي المضاربة (أمانة ووكالة) لأنه متصرف لغيره بإذنه. والمال
~~تحت يده على وجه لا يختص بنفعه، (فإن ربح) العامل في المال (فشركة)
~~لاشتراكهما في الربح. (وإن فسدت) المضاربة (فإجارة) ms1731 لأن العامل يأخذ أجرة
~~عمله، (وإن تعدى) العامل ما أمر به رب المال، (فغصب) يرد المال وربحه ولا
~~شئ له في نظير عمله كالغاصب. (قال) ابن القيم (في الهدي) النبوي (المضارب
~~أمين وأجير ووكيل وشريك. فأمين إذا قبض المال، ووكيل إذا تصرف فيه) أي
~~المال (وأجير فيما يباشره من العمل بنفسه) لأنه يعمل لغيره بعوض، وهو الجزء
~~المسمى له من الربح، وإن كانت المضاربة صحيحة. ولعل مراده: أنه في حكم
~~الأجير، وإلا فتعريف الإجارة الآتي لا ينطبق عليه. ولذلك لم يجعل المصنف
~~قوله: مقابلا لما قدمه من أنه أجير إذا فسدت. (وشريك إذا ظهر فيه) أي المال
~~(الربح) لما تقدم، (ومن شرط صحتها) أي المضاربة (تقدير نصيب العامل) من
~~الربح، لأنه لا يستحقه إلا بالشرط. (فإن قال) رب المال (خذ هذا المال
~~مضاربة، ولم يذكر سهم العامل) لم تصح، (أو قال) خذ هذا المال مضاربة (ولك
~~جزء) أو حظ أو نصيب (من الربح ف‍) - المضاربة فاسدة، لجهالة نصيب العامل. و
~~(الربح كله لرب المال) لأنه نماء ماله، (والوضيعة عليه) أي على رب
~~PageV03P595
# المال وحده، لأن العامل أمين (وللعامل أجر مثله)، وإن لم يحصل ربح لأنه
~~عمل بعوض لم يسلم له. (وتكفي مباشرته) أي العمل قبولا (فلا يعتبر نطق)
~~العامل بالقبول كالوكالة. (فإن قال) رب المال (خذه فاتجر فيه والربح كله
~~لي، ف‍) - هو (إبضاع) أي يصير جميع الربح لرب المال (لا حق للعامل فيه)
~~فيصير وكيلا متبرعا، لأنه قرن به حكم الابضاع. فلو قال مع ذلك: وعليك
~~ضمانه، لم يضمنه. لأن العقد يقتضي كونه أمانة غير مضمونة، ما لم يتعد أو
~~يفرط، فلا يزول ذلك بشرطه. (وإن قال): خذه فاتجر به. و (الربح كله لك، ف‍)
~~- المال المدفوع (قرض) لا قراض، لأن اللفظ يصلح له وقد قرن به حكمه. فانصرف
~~إليه ، كالتمليك والربح كله للعامل. (لا حق لرب المال فيه) أي الربح، وإنما
~~يرجع بمثل ما دفعه . (وليسا) أي الابضاع والقرض (بشركة) ولا مضاربة، لعدم
~~تحقق معناها فيهما. (فإن زاد) ms1732 رب المال (مع قوله: والربح كله لك ولا ضمان
~~عليك. فهو قرض شرط فيه نفي الضمان. فلا ينتفي) لأنه شرط فاسد لمنافاته
~~مقتضى العقد. (وإن قال) رب المال: أتجر به و (الربح بيننا.
# ف‍) - الربح (بينهما نصفين) لأنه أضافه إليهما إضافة واحدة. ولم يترجح
~~فيها أحدهما على الآخر، فاقتضى التسوية كهذه الدار بيني وبينك. (وإن قال)
~~رب المال (خذه مضاربة والربح كله لك) فسدت (أو قال) خذه مضاربة (والربح كله
~~لي. فسدت) المضاربة، لأنها تقتضي كون الربح بينهما. فإذا شرط اختصاص أحدهما
~~بالربح، فقد شرط ما ينافي مقتضى العقد . ففسد، كما لو شرط الربح في شركة
~~العنان لأحدهما. ويفارق إذا لم يقل مضاربة لان اللفظ يصلح لما ثبت حكمه من
~~الابضاع والقرض. وينفذ تصرف العامل، لأن الاذن باق ، (وله) أي العامل (أجرة
~~المثل في الأولى) وهي قوله: خذه مضاربة والربح كله لك، لأنه عمل على عوض لم
~~يسلم له. (ولا شئ له) أي للعامل. (في الثانية) وهي قوله: خذه مضاربة والربح
~~كله لي، لأنه تبرع بعمله. (وإن قال) خذه مضاربة و (لك) ثلث الربح، صح.
# والمسكوت عنه حينئذ لرب المال (أو) قال: خذه مضاربة، و (لي ثلث الربح،
~~ولم يذكر نصيب الآخر صح) القراض (والباقي) من الربح (للآخر) المسكوت عنه،
~~لأن الربح لهما.
# فإذا قدر نصيب أحدهما منه، فالباقي للآخر بمفهوم اللفظ، كما علم أن ثلثي
~~الميراث للأب من قوله تعالى: * (وورثه أبواه فلأمه الثلث) * (وإن أتى معه)
~~أي مع الجزء PageV03P596
# المسمى (بربع عشر الباقي ونحوه) كربع خمس جزء من سبعة عشر، (صح) لأن
~~جهالته تزول بالحساب. (وإن قال) رب المال: خذه مضاربة (لي النصف ولك الثلث
~~وسكت عن) السدس (الباقي، صح. وكان لرب المال) لأنه يستحق الربح بماله،
~~لكونه نماءه وفرعه. والعامل يأخذ بالشرط، فما شرط له استحقه، وما بقي فلرب
~~المال بحكم الأصل. (وإن قال) رب المال (خذه مضاربة على الثلث، أو قال) خذه
~~مضاربة (بالثلث، أو على الثلثين أو بالثلثين ونحوه) كقوله: خذه مضاربة
~~بالربع، أو على ms1733 خمسين ونحوه، (صح) ذلك (وكان تقديرا لنصيب العامل). لأن
~~حصته إنما تتقدر بالشرط، بخلاف رب المال. فإنه يستحق الربح بماله، (وإن
~~اختلفا) أي رب المال والعامل (لمن الجزء المشروط ف‍) - هو (للعامل، قليلا
~~كان) الجزء المشروط (أو كثيرا) لأنه يستحقه بالعمل، وهو يقل ويكثر. وإنما
~~تتقدر حصته بالشرط، بخلاف رب المال، فإنه يستحق الربح بماله. ويحلف مدعيه،
~~لأنه يحتمل خلاف ما قاله. فيجب لنفي الاحتمال، وإن اختلفا في قدر الجزء بعد
~~الربح، فقال العامل:
# شرطت لي النصف، وقال المالك: الثلث. قدم قوله. لأنه منكر للزيادة.
# فإن أقام كل منهما بينة قدمت بينة العامل، ذكره في المبدع. (وإن قال) رب
~~المال (خذه مضاربة، ولك ثلث الربح، وثلث ما بقي. صح. وله) أي العامل (خمسة
~~أتساع الربح) ، لأن مخرج الثلث وثلث الباقي تسعة، وثلثها ثلاثة، وثلث ما
~~بقي اثنان. ونسبتها إلى التسعة ما ذكر. (وإن قال) خذه مضاربة ولك (ثلث
~~الربح وربع ما بقي. فله النصف) لأن مخرج الثلث وربع الباقي من ستة. وثلثها،
~~اثنان وربع الباقي واحد، والثلاثة نصف الستة. (وإن قال) خذه مضاربة و (لك
~~ربع الربح وربع ما بقي. فله ثلاثة أثمان ونصف ثمن) لأن مخرج الربع وربع
~~الباقي من ستة عشر، وربعها أربعة، وربع الباقي ثلاثة، والتسعة نسبتها إلى
~~الستة عشر ما ذكر، (وسواء عرفا) أي المتقارضان (الحساب أو جهلاه)، لأن
~~إزالته ممكنة بالرجوع إلى غيرهما، ممن يعرف الحساب، (ويجوز أن يدفع) واحد
~~(إلى اثنين مضاربة في عقد واحد) كما يجوز في عقدين، (فإن شرط) رب المال
~~(لهما جزءا) معلوما (من الربح بينهما نصفين. PageV03P597
# صح) قليلا كان أو كثيرا، (وإن قال) رب المال (لكما كذا وكذا) كالنصف أو
~~الثلث (من الربح، ولم يبين كيف هو)؟ أي كيفية قسمته بينهما من تساو أو
~~تفاضل، (فهو) أي الجزء المشروط (بينهما نصفين) لأن مطلق الإضافة يقتضي
~~التسوية. (وإن شرط) رب المال (لأحدهما) أي أحد العاملين (ثلث الربح، و) شرط
~~(للآخر ربعه) أي الربح، (والباقي له) أي لرب المال (جاز) ذلك. وكان ms1734 الربح
~~على ما شرطوا لأن الحق لا يعدوهم. فجاز ما تراضوا عليه، (وإن قارض اثنان
~~واحدا بألف لهما جاز) كما لو قارضه كل منهما منفردا بخمسمائة، (فإن شرطا)
~~أي صاحبا المال (له) أي للعامل في مالهما، (ربحا متساويا منهما) بأن شرط له
~~كل منهما نصف الربح أو ثلثه (جاز. وكذلك إن) شرطاه متفاضلا، بأن (شرط
~~أحدهما له النصف، و) شرط (الآخر) له (الثلث) كما لو انفرد كل منهما بعقده،
~~لأن العقد يتعدد بتعدد العاقد. (ويكون باقي ربح مال كل واحد منهما له) أي
~~لصاحب ذلك المال، لأنه نماء ماله.
# (وإن شرطا كون الباقي من الربح بينهما نصفين لم يجز) لأنه شرط ينافي
~~مقتضى العقد . وكل منهما لاحق له في مال الآخر، ولا عمل له فيه، فلا يستحق
~~من ربحه شيئا. (وإذا شرطا) أي المتقارضان (جزءا) معلوما (من الربح لغير
~~العامل. فإن كان) شرط (لعبد أحدهما، أو) كان شرط (لعبديهما، صح. وكان) في
~~الحقيقة (مشروطا لسيده) لأن العبد لا يملك، وماله لسيده. (وإن جعلاه) أي
~~جعل المتقارضان الربح (بينهما وبين عبد أحدهما أثلاثا. فلصاحب العبد
~~الثلثان) أي الثلث المشروط له، والثلث المشروط لعبده. (وللآخر الثلث) لأنه
~~الذي شرط له، (وإن شرطاه) أي شرط المتقارضان الجزء من الربح (لأجنبي، أو
~~لولد أحدهما) كبيرا كان أو صغيرا (أو امرأته أو قريبه) كأبيه وأخيه، (وشرطا
~~عليه) أي على المشروط له الجزء (عملا مع العامل، صح) الشرط. (وكانا عاملين)
~~بمنزلة ما لو قال: اعملا في هذا المال ولكل منكما كذا. (وإن لم يشرطا عليه)
~~أي على المشروط له الجزء غير عبد أحدهما، (عملا) مع العامل (لم تصح
~~المضاربة) لأنه شرط فاسد يعود إلى الربح، ففسد به PageV03P598
# العقد، كما لو شرطا دراهم معلومة. (وكذلك حكم المساقاة والمزارعة في)
~~جميع (ما تقدم) في المضاربة قياسا عليها، لأن العامل في كل منها إنما يستحق
~~بالعمل. (وحكم المضاربة:
# حكم الشركة فيما للعامل أن يفعله) من البيع والشراء، أو القبض والاقباض
~~وغيرها، (أو لا يفعله) كالقرض وكتابة الرقيق وتزويجه ونحوه. ms1735 (و) في (ما
~~يلزمه فعله) كنشر الثوب وطيه، وختم الكيس والاحراز ونحوه. (وفي الشروط)
~~صحيحة كانت أو فاسدة، مفسدة أو غير مفسدة، (لأن) كل (ما جاز في إحداهما جاز
~~في الأخرى) لاشتراكهما في التصرف بالاذن.
# (وكذا المنع) أي ما امتنع في إحداهما امتنع في الأخرى، (وإن فسدت)
~~المضاربة (فالربح لرب المال) لأنه نماء ماله، والعامل إنما يستحق بالشرط.
~~فإذا فسدت فسد الشرط، فلم يستحق شيئا. (وللعامل) إذا فسدت (أجرة مثله، خسر
~~المال أو ربح) لأن عمله إنما كان في مقابلة المسمى، فإذا لم تصح التسمية
~~وجب رد عمله عليه. وذلك متعذر فوجب له أجرة المثل. (وما تصرفه) للعامل في
~~المضاربة الفاسدة من التصرفات (نافذ) لاذن رب المال له في التصرف. (ولو لم
~~يعمل العامل) في المضاربة (شيئا إلا أنه صرف الذهب بالورق فارتفع الصرف
~~استحق العامل حصته) من الربح، لأنه مقتضى ذلك العقد الصحيح. (ولا ضمان
~~عليه) أي العامل (فيها) أي في المضاربة الفاسدة لما تقدم من أن ما لا ضمان
~~في صحيحه لا ضمان في فاسده. ولو قدم ذلك على مسألة الصرف لكان أنسب، وحمل
~~كلامه هنا على المضاربة الصحيحة ممكن لكنه يأتي في كلامه. (ويصح تعليقها)
~~أي المضاربة ولو على شرط مستقبل. كإذا جاء رأس الشهر فضارب بهذا على كذا،
~~لأنه إذن في التصرف فجاز تعليقه كالوكالة. (والمنصوص) عن الامام، (و) يصح
~~(بع هذا) العرض (وما حصل من ثمنه فقد ضاربتك به)، لأنه وكيل في بيع العرض،
~~فإذا باعه صار الثمن في يده أمانة. أشبه ما لو كان المال عنده وديعة. (ويصح
~~تأقيتها) أي المضاربة ب‍ (- أن يقول) رب المال (ضاربتك على هذه الدراهم) أو
~~الدنانير (سنة. فإذا مضت السنة فلا تبع ولا تشتر)، لأنه تصرف يتوقت بنوع من
~~المتاع، فجاز توقيته بالزمان كالوكالة. (ولو قال) رب المال: ضارب بهذا
~~المال شهرا (ومتى مضى الاجل فهو) أي مال المضاربة (قرض) صح ذلك، (ف‍) - إن
~~(مضى) الاجل، PageV03P599
# (وهو) أي المال (ناض صار) المال (قرضا. وإن مضى) الاجل (وهو متاع) ms1736 فعلى
~~العامل تنضيضه. (فإذا باعه) ونضضه (صار قرضا) لأنه قد يكون لرب المال فيه
~~غرض، نص عليه في رواية مهنا. (وإن قال) رب عرض (بع هذا العرض وضارب بثمنه)
~~صح لما تقدم. (أو) قال رب وديعة (اقبض وديعتي) من زيد أو منك وضارب بها،
~~(أو) قال رب دين اقبض (ديني) من فلان (وضارب به) صح، لأنه وكله في قبض
~~الدين أو الوديعة. وعلق المضاربة على القبض، وتعليقها صحيح. (أو) قال: ضارب
~~(بعين مالي الذي غصبته مني، صح) ذلك، لأنه في معنى الدفع، (وزال ضمان
~~الغصب) بمجرد عقد المضاربة، وصار المال أمانة بيده.
# لاذن ربه في بقائه بيده. (ويصح قوله) أي قول رب وديعة ونحوها. (إذا قدم
~~الحاج فضارب وديعتي أو غيرها) لأن تعليق المضاربة صحيح، لما تقدم، (وإن
~~قال) رب دين (ضارب بالدين الذي عليك) لم تصح. لعدم حضور المال، ولان المال
~~الذي في يده المدين له.
# وإنما يصير لغريمه بقبضه، ولم يقبضه. (أو) قال: ضارب (بديني الذي على زيد
~~فاقبضه) لم يصح ذلك، لأنه عقد على ما لا يملكه، لأنه لا يملك ما في يد مدين
~~إلا بقبضه، ولم يوجد، بخلاف اقبض ديني وضارب به. فيصح وتقدم قريبا. (أو
~~قال) رب مال (هو) أي هذا المال (قرض عليك شهرا) أو نحوه (ثم هو مضاربة، لم
~~يصح) ذلك. لأنه إذا صار قرضا ملكه المقترض. فلم يصح عقد المضاربة عليه، وهو
~~في ذمته، لعدم ملك رب الدين له إذن. فإن اشترى في هذه الصور بالدين شيئا
~~للمضاربة فهو للمشتري، وربحه له وخسرانه عليه. (وإن أخرج) إنسان (مالا) تصح
~~المضاربة عليه (يعمل فيه هو) أي مالكه (وآخر، والربح بينهما. صح وكان
~~مضاربة) لأن غير صاحب المال يستحق المشروط بعمله من الربح في مال غيره،
~~وهذا حقيقة المضاربة. (وكذا مساقاة ومزارعة) إذا عمل المالك مع العامل وسمي
~~للعامل جزءا معلوما فيصحان كالمضاربة. (وإن شرط فيهن) أي في المضاربة
~~والمساقاة والمزارعة (عمل المالك) مع العامل، (أو) عمل (غلامه معه) أي مع
~~العامل (صح) العقد ms1737 والشرط، (ك‍) - اشتراط العامل فيهن (بهيمته) أي بهيمة
~~المالك يحمل عليها. (ولا يضر) أي لا يفسد المضاربة والمساقاة والمزارعة
~~(عمل المالك) مع العامل (بلا شرط) نص عليه.
# وإنما تظهر فائدته على القول بأن اشتراط عمله يفسدها، والمقدم خلافه.
~~PageV03P600
# تتمة: نقل أبو طالب فيمن أعطى رجلا مضاربة على أن يخرج إلى الموصل فيوجه
~~إليه بطعام فيبيعه، ثم يشتري به ويوجه إليه إلى الموصل. قال: لا بأس إذا
~~كانوا تراضوا على الربح. (وإن باع المضارب بدون ثمن المثل) أو اشترى بأكثر
~~منه صح، و (ضمن الوكيل)، وتقدم (وله) أي المضارب (أن يشتري المعيب إذا رأى
~~فيه مصلحة، بخلاف وكيل) لأن القصد في المضاربة الربح، وهو قد يحصل بشراء
~~المعيب، بخلاف الوكالة. فإن الغرض تحصيل ما وكل فيه، وإطلاقه يقتضي
~~السلامة.
# فصل:
# (وليس للعامل شراء من يعتق على رب المال بغير إذنه) لأن فيه ضررا ولاحظ
~~للتجارة فيه، إذ هي معقودة للربح حقيقة أو مظنة. وهما منتفيان هنا. (فإن
~~فعل) أي اشترى من يعتق على رب المال (صح) الشراء، لأنه مال متقوم قابل
~~المعقود، فصح كما لو اشترى من علق رب المال عتقه بملكه. (وعتق) أي على رب
~~المال، لأنه ملكه، وذلك موجب عتقه. (وضمن) العامل (ثمنه) سواء (علم) بأنه
~~يعتق على رب المال (أو لم يعلم)، لأن الاتلاف الموجب للضمان لا فرق فيه بين
~~العلم والجهل. وقال أبو بكر: إن لم يعلم لم يضمن، لأنه معذور. (وإن اشتراه)
~~العامل (بإذنه) أي إذن رب المال (صح) الشراء (أيضا)، لأنه يصح شراؤه بنفسه،
~~فكذا نائبه. ولا ضمان عليه، لأن رب المال هو الاذن في إتلافه (وتنفسخ
~~المضاربة في قدر ثمنه فيهما). أي فيما إذا اشتراه بغير إذنه وفيما إذا
~~اشتراه بإذنه كتلفه. (وإن كان في المال ربح رجع العامل بحصته منه) أي من
~~الربح لأنه استحقه بالعقد والعمل، ولم يوجد ما يسقطه. (وإن اشترى) العامل
~~(امرأة رب المال) صح (أو كان ربه) أي المال (امرأة فاشترى) عاملها (زوجها،
~~أو) اشترى (بعضهما صح. ولو كان) ms1738 الشراء (بعين المال) لأنه اشترى ما يمكن
~~طلب الربح فيه أشبه ما لو اشترى أجنبية أو أجنبيا. (وانفسخ النكاح فيهما)
~~أي فيما إذا اشترى امرأة رب المال أو بعضها، أو اشترى زوج ربة المال أو
~~بعضه، لما يأتي من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح.
~~PageV03P601
# (ولا ضمان على العامل فيما يفوت) المرأة (من المهر) إذا فسد نكاحها بشراء
~~زوجها. (و) لا فيما (يسقط من النفقة) لأن ذلك لا يعود إلى المضاربة. ولا
~~فرق بين شرائه في الذمة أو بعين المال. وإذا اشترى زوجة رب المال وانفسخ
~~النكاح، وكان قبل الدخول وجب على الزوج نصف الصداق، ورجع به على عامله،
~~لأنه سبب تقريره عليه. كما لو أفسدت امرأة نكاحه بالرضاع. ذكره في المغني
~~والشرح وشرح المنتهى. (وإن اشترى) العامل (من يعتق على نفسه) كأبيه وأخيه،
~~(ولم يظهر ربح لم يعتق) لأنه لا يملكه، وإنما هو ملك رب المال. (وإن ظهر
~~ربح عتق عليه) أي المضارب (قدر حصته، وسرى) العتق (إلى باقيه إن كان)
~~المضارب (موسرا) بقيمة باقيه، لأنه ملكه بفعله فعتق عليه. أشبه ما لو
~~اشتراه بماله. وإن اشتراه ولم يظهر ربح ثم ظهر بعد ذلك والعبد باق في
~~التجارة، فهو كما لو كان ظاهرا.
# (وغرم) المضارب (قيمته) أي قيمة من عتق عليه للمضاربة، (وإن كان) المضارب
~~(معسرا لم يعتق منه إلا ما ملكه) ولا سراية. وإن أيسر بالبعض فقط عتق قدر
~~ما هو موسر به، وغرم قيمة ما عتق. (وليس له) أي المضارب (الشراء من مال
~~المضاربة إن ظهر) في المضاربة (ربح)، لأنه شريك لرب المال فيه. (وإلا) بأن
~~لم يظهر ربح صح (كشراء الوكيل من موكله)، فيشتري من رب المال أو من نفسه
~~بإذن رب المال. (وليس له) أي المضارب (وطئ أمة المضاربة ولو ظهر ربح)
~~كالأمة المشتركة. (فإن فعل) أي وطئ المضارب أمة المضاربة، (فعليه المهر) إن
~~لم يكن الوطئ بإذن رب المال. (و) عليه (التعزير) نص عليه (ولا حد، ولو لم
~~يظهر ربح) ms1739 لأن ظهور الربح ينبني على التقويم، والتقويم غير متحقق، لأنه
~~يحتمل أن السلع تساوي أكثر مما قومت. به، فيكون ذلك شبهة في درء الحد. (وإن
~~علقت منه) أي المضارب (ولم يظهر في المال ربح فولده رقيق) ملك لرب المال،
~~لأنه لا ملك له ولا شبهة ملك. (وإن ظهر ربح) في المضاربة ووطئ المضارب منها
~~أمة وعلقت منه (فالولد حر، وتصير) الأمة (أم ولد له) أي المضارب، (وعليه
~~قيمتها) يوم إحبالها، كالأمة المشتركة PageV03P602
# إذا أحبلها أحد الشريكين ولا مهر عليه، ولا فداء للولد كما يأتي في الأمة
~~المشتركة. (وليس لرب المال وطئ الأمة) من مال المضاربة (أيضا ولو عدم
~~الربح) لأنه ينقصها إن كانت بكرا ويعرضها للخروج من المضاربة والتلف. (فإن
~~فعل) أي وطئ رب المال أمة المضاربة (فلا حد عليه) بذلك لأنها ملكه (وإن
~~أحبلها صارت أم ولد له وولده حر، وتخرج من المضاربة) لأن أم الولد لا يصح
~~بيعها، وتحسب عليه قيمتها، ويضاف إليها بقية المال. فإن كان فيه ربح
~~فللعامل حصته منه. (وليس له) أي المضارب (أن يضارب لآخر إذا كان فيه ضرر
~~على الأول) بلا إذنه. ككون المال الثاني كثيرا فيستوعب زمانه فيشغله عن
~~تجارة الأول. (فإن فعل) أي ضارب لآخر مع تضرر الأول، (حرم. ورد نصيبه من
~~الربح في شركة الأول) نص عليه، لأنه استحق ذلك بالمنفعة التي استحقت بالعقد
~~الأول. فينظر ما ربح في المضاربة الثانية فيدفع إلى رب مالها منه نصيبه،
~~لأن العدوان من المضارب لا يسقط حق رب المال الثاني. ويأخذ المضارب نصيبه
~~من الربح فيضمه إلى ربح المضاربة الأولى فيقتسمانه. وقال في المغني والشرح:
~~النظر يقتضي أن رب المضاربة الأولى لا يستحق من ربح الثانية شيئا، لأنه
~~إنما يستحق بمال أو عمل. وهما منتفيان. وتعدى المضارب بترك العمل واشتغاله
~~عن المال الأول لا يوجب عوضا، كما لو اشتغل بالعمل في مال نفسه أو أجر
~~نفسه. (وإن لم يكن فيه) أي في ضرابه لثان (ضرر على الأول، ولم يكن) الأول
~~(اشترط للعامل نفقة ms1740 أو كان) ضرابه للثاني (بإذنه)، أي الأول (جاز) مطلقا
~~لانتفاء الضرر في الأولى والاذن في الثانية. (وامتنع الرد) أي رد نصيب
~~العامل من المضاربة الثانية في الأولى، بل نصيبه له وحده، وإن كان رب
~~الأولى اشترط للعامل النفقة لم يأخذ لغيره مضاربة، وإن لم يتضرر نص عليه.
~~قاله في الفائق وقدمه في الشرح، وحمله الموفق على الاستحباب. PageV03P603
# (وإن أخذ) إنسان (من رجل مضاربة ثم أخذ) المضارب (من آخر بضاعة، أو عمل
~~في مال نفسه واتجر فيه، فربحه في مال البضاعة لصاحبها، وفي مال نفسه له) لا
~~حق لرب المضاربة فيه، لأنه لا عمل منه ولا مال. (وإن دفع) رب المال (إليه)
~~أي إلى المضارب (ألفين في وقتين لم يخلطهما) بغير إذن رب المال، لأنه أفرد
~~كل واحد بعقد فكانا عقدين، فلا تجبر وضيعة أحدهما بربح الآخر، كما لو نهاه
~~عن ذلك. (فإن أذن) رب المال (له) أي المضارب في الخلط (قبل تصرف) المضارب
~~(في) المال (الأول) جاز، (أو) أذنه في الخلط (بعده) أي التصرف. (وقد نض)
~~الأول (جاز. وصار) المال كله (مضاربة واحدة) كما لو دفعه إليه دفعة واحدة.
~~(وإلا) بأن تصرف في الأول ولم ينصه، وأذنه في الخلط. (فلا) يجوز الخلط لان
~~حكم العقد الأول استقر، فكان ربحه وخسرانه مختصا به. فضم الثاني إليه يوجب
~~جبران خسران أحدهما بربح الآخر. فإذا شرط ذلك في الثاني فسد. (وليس لرب
~~المال أن يشتري من مال المضاربة شيئا لنفسه لأنه) أي مال المضاربة (ملكه،
~~وكشراء الموكل من وكيله، وكذلك شراء السيد من عبده المأذون) له في التجارة،
~~ولو استغرقه الديون، لأن ملك السيد لم يزل عنه، واستحقاق انتزاع ما في يده
~~لا يوجب زوال الملك كالمفلس، بخلاف شرائه من مكاتبه، لأن السيد لا يملك ما
~~في يد المكاتب ولا تجب عليه زكاته. (فإن اشترى أحد الشريكين نصيب شريكه صح)
~~لأنه ملك لغيره، فصح شراؤه كالأجنبي، إلا أن من علم مبلغ شئ لم يبعه صبرة.
~~(وإن اشترى) أحد الشريكين (الجميع) أي جميع مال ms1741 الشركة (لم يصح) الشراء (في
~~نصيبه)، لأنه ملكه (وصح في نصيب شريكه) بناء على تفريق الصفقة.
# (وليس للمضارب نفقة) من مال المضاربة، (ولو مع السفر) بمال المضاربة،
~~لأنه دخل على أن يستحق من الربح شيئا، فلا يستحق غيره، إذ لو استحقها لأفضى
~~إلى اختصاصه به حيث لم يربح سوى النفقة. (إلا بشرط كوكيل). قال الشيخ تقي
~~الدين: أو عادة (فإن شرطها) أي النفقة رب المال (له) أي المضارب (وقدرها
~~فحسن) قطعا للمنازعة. (فإن لم يقدرها) أي النفقة، (واختلفا) أي تشاحا في
~~قدر النفقة، (فله نفقة مثله عرفا، من طعام وكسوة) كالزوجة، PageV03P604
# لأن إطلاق النفقة يقتضي جميع ما هو ضروراته المعتادة. فكان له النفقة
~~والكسوة، وهي إباحة. فلا ينافي ما تقدم أن شرط دراهم معلومة يبطلها. وتردد
~~ابن نصر الله، هل هي من رأس المال أو الربح؟ قلت: بل الظاهر أنها من الربح.
~~(وإن كان معه) أي المضارب (مال لنفسه يتجر فيه، أو) معه (مضاربة أخرى، أو)
~~معه (بضاعة لآخر.
# فالنفقة على قدر المالين) لأن النفقة للعمل في المال. فكانت على قدر ما
~~لكل فيه.
# (إلا أن يكون رب المال قد شرط له) أي العامل (النفقة من ماله، مع علمه
~~بذلك) أي بما معه من مال نفسه، أو مضاربة، أو بضاعة لغيره، (وإن لقيه) أي
~~العامل (رب المال ببلد أذن له في سفره إليه، وقد نض) المال (فأخذه) ربه
~~منه. (فلا نفقة لرجوعه) إلى البلد الذي سافر منه. لأنه إنما استحق النفقة
~~ما داما في القراض. وقد زال فزالت النفقة، (وإن مات) العامل (لم يجب
~~تكفينه) لأن القراض انقطع بموته فانقطعت النفقة.
# (وله) أي للعامل (التسري) أي شراء أمة من مال المضاربة ليطأها (بإذن) من
~~رب المال (فإذا اشترى) المضارب لنفسه (جارية) من مال المضاربة بإذن ربه
~~(ملكها.
# وصار ثمنها قرضا) في ذمته، لأن رب المال قد أذن له في التسري. والاذن فيه
~~يستدعي الاذن في الوطئ، لأن البضع لا يباح إلا بملك أو نكاح. ورب المال لم
~~يوجد منه ما ms1742 يدل على تبرعه بالثمن، فوجب كونه قرضا، لأنه المتيقن (وليس
~~للمضارب ربح حتى يستوفي رأس المال). قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه. يعني
~~أنه لا يستحق أخذ شئ من الربح حتى يسلم رأس المال إلى ربه، (فإن اشترى)
~~المضارب (سلعتين فربح في إحداهما)، وخسر في الأخرى (أو) ربح (في إحدى
~~السفرتين وخسر في الأخرى جبرت الوضيعة من الربح كما يأتي). لأنه هو الفاضل
~~عن رأس المال. وما لم يفضل فليس بربح (والمضاربة بحالها) فلا تنفسخ في
~~الوضيعة. PageV03P605
# فصل:
# (وإن تلف رأس المال أو) تلف (بعضه) بعد تصرفه، (أو تعيب) رأس المال (أو
~~خسر) رأس المال (بسبب مرض) عبد التجارة أو دابتها، (أو) خسر بسبب (تغير
~~صفة) كعبد عمي، أو حنطة ابتلت، (أو نزل السعر بعد تصرفه) أي المضارب (فيه)
~~أي في رأس المال (جبرت الوضيعة من ربح باقيه قبل قسمته، ناضا أو تنضيضه مع
~~المحاسبة) لأنها مضاربة واحدة. فلا شئ للعامل إلا بعد كمال رأس رأس المال.
~~(وإن تلف بعض رأس المال قبل تصرفه) أي العامل (فيه انفسخت فيه) أي التالف
~~(المضاربة. وكان رأس المال) هو (الباقي خاصة) لأنه مال هلك على جهته قبل
~~التصرف، أشبه التالف قبل القبض. وفارق ما بعد التصرف لأنه دار في التجارة،
~~وشرع فيما قصد بالعقد من التصرفات المؤدية للربح. (وإن تلف المال) قبل
~~التصرف، (ثم اشترى) المضارب (سلعة في ذمته للمضاربة فهي) أي السلعة (له)،
~~أي للمضارب (وثمنها عليه) سواء (علم) المضارب (تلف المال قبل نقد الثمن أو
~~جهله)، لأنه اشتراها في ذمته. وليست من المضاربة لانفساخها بالتلف، فاختصت
~~به. ولو كانت للمضاربة لكان مستدينا على غيره.
# والاستدانة على الغير بغير إذنه لا تجوز (إلا أن يجيزه رب المال) فيكون
~~له كما تقدم فيمن اشترى لغيره سلعة في ذمته ولم يسمه. (وإن تلف) مال
~~المضاربة (بعد الشراء قبل نقد ثمنها) أي السلعة (بأن اشترى في الذمة)
~~للمضاربة سلعة في ذمته. ثم تلف مال المضاربة قبل إقباضه. (أو تلف هو) أي
~~مال المضاربة (والسلعة. فالمضاربة) ms1743 باقية (بحالها) لأن الموجب لفسخها هو
~~التلف، ولم يوجد حين الشراء ولا قبله. (والثمن على رب المال) لأن حقوق
~~العقد متعلقة به كالموكل. (ويصير رأس الثمن دون التالف) لفواته، (ولصاحب
~~السلعة مطالبة كل منهما) أي من رب المال والعامل (بالثمن) لبقاء الاذن من
~~رب المال، ولمال، PageV03P606
# ولمباشرة العامل فإن غرمه رب المال لم يرجع على أحد، لأن حقوق العقد
~~متعلقة به.
# (ويرجع به العامل) إن غرمه على رب المال، لما تقدم، (فلو كان) رأس (المال
~~مائة فخسر عشرة ثم أخذ ربه عشرة لم ينقص رأس المال بالخسران، لأنه قد يربح
~~فيجبر الخسران) من الربح. (لكنه) أي رأس المال (ينقص بما أخذه رب المال،
~~وهو العشرة وقسطها من الخسران، وهو درهم وتسع) درهم، (ويبقى رأس المال
~~ثمانية وثمانين وثمانية أتساع درهم.
# فإن كان) رب المال (أخد نصف التسعين الباقية) وهو خمسة وأربعون، (بقي رأس
~~المال خمسين) درهما (لأنه) أي رب المال (أخذ نصف المال، فسقط نصف الخسران
~~وإن كان) رب المال (أخذ خمسين بقي أربعة وأربعون وأربعة أتساع) لأنه أخذ
~~خمسة أتساع المال.
# فسقط خمسة أتساع الخسران. وهو خمسة وخمسة أتساع درهم يبقى ما ذكر. (وكذلك
~~إذا ربح المال، ثم أخذ رب المال بعضه) أي المال، (كان ما أخذه) رب المال
~~(من الربح ورأس المال. فلو كان رأس المال مائة فربح عشرين فأخذها) رب
~~المال، (فقد أخذ سدسه فينقص المال) وهو مائة (سدسه، ستة عشر وثلثين وقسطها)
~~من الربح. (ثلاثة وثلث، بقي رأس المال ثلاثة وثمانين وثلثا). ولو كان أخذ
~~ستين بقي رأس المال خمسين، لأنه أخذ نصف المال، فبقي نصف المال. وإن أخذ
~~خمسين بقي ثمانية وخمسون وثلث، لأنه أخذ ربع المال وسدسه، فيبقى ثلثه
~~وربعه، وهو ما ذكرنا. (ولو اشترى) العامل (عبدين بمائة فتلف أحدهما وباع)
~~العامل (الآخر بخمسين، فأخذ منها رب المال خمسة وعشرين بقي رأس المال
~~خمسين، لأن رب المال أخذ نصف المال الموجود، فسقط نصف الخسران، ولو لم يتلف
~~العبد وباعهما) أي العبدين العامل (بمائة وعشرين ms1744 فأخذ رب المال ستين، ثم
~~خسر العامل PageV03P607
# فيما معه) من المال (عشرين، فله من الربح خمسة لأن سدس ما أخذه رب المال
~~ربح) وسدسه عشرة (للعامل نصفه) خمسة، إذا كانت المضاربة على أن الربح
~~بينهما نصفين. (وقد انفسخت المضاربة فيه) بأخذ رب المال له، (فلا يجبر به
~~خسران الباقي) لمفارقته إياه. (وإن اقتسما) أي المتقارضان (العشرين الربح
~~خاصة ثم خسر) المال (عشرين، فعلى العامل رد ما أخذه، وبقي رأس المال تسعين
~~لأن العشرة الباقية مع رب المال تحسب من رأس المال.
# ومهما بقي العقد على رأس المال وجب جبر خسرانه من ربحه، وإن اقتسما
~~الربح) لأنها مضاربة واحدة. (وتحرم قسمته) أي الربح (والعقد باق إلا
~~باتفاقهما) على قسمته، لأنه مع امتناع رب المال وقاية لرأس ماله، لأنه لا
~~يأمن الخسارة فيجبره بالربح. ومع امتناع العامل لا يأمن أن يلزمه رد ما أخذ
~~في وقت لا يقدر عليه، فلا يجبر واحد منهما. (قال) الامام (أحمد): وقد سئل
~~عن المضارب يربح ويضع مرارا يرد الوضيعة على الربح (إلا أن يقبض رأس المال
~~صاحبه، ثم يرده إليه، فيقول: اعمل به ثانية، فما ربح بعد ذلك لا يجبر به
~~وضيعة الأول) لأنه مضاربة ثانية. قال: فهذا ليس في نفسي منه شئ. (وأما ما
~~لا يدفع) إليه (فمتى يحتسبا حسابا كالقبض) كما قال ابن سيرين. (قيل: وكيف
~~يكون حسابا كالقبض؟ قال: يظهر المال. يعني ينض ويجئ، فيحتسبان عليه. وإن
~~شاء صاحبه قبضه.
# قيل له) أي الامام (فيحتسبان على المتاع؟ قال: لا يحتسبان إلا على الناض،
~~لأن المتاع قد ينحط سعره ويرتفع. انتهى) ما رواه الأثرم عنه رحمه الله.
~~(وأما قبل ذلك) أي قبل قبض رب PageV03P608
# المال رأس ماله وتنضيضه مع المحاسبة، (فالوضيعة) إذا حصلت (تحسب من
~~الربح) لبقاء المضاربة، (وكذلك لو طلب أحدهما قسمة الربح دون رأس المال، لم
~~تجب إجابته، لأنه) أي الممتنع (لا يأمن الخسران في الثاني)، أي ثاني الحال.
~~فإن كان الممتنع المالك فهو يجبر الخسران بالربح. وإن كان العامل فإنه لا ms1745
~~يأمن أن يلزمه الرد في وقت لا يقدر عليه، وتقدم.
# (وإن اتفقا) أي المتقارضان (على قسمه) أي الربح، (أو) على (قسم بعضه، أو)
~~اتفقا (على أن يأخذ كل واحد منهما كل يوم قدرا معلوما جاز) لأن الحق لهما
~~لا يعدوهما. (وإتلاف المالك للمال كقسمه) الربح (فيغرم حصة عامل) من الربح،
~~(ك‍) - ما لو أتلفه (أجنبي) فإنه يغرم للعامل حصته، ولرب المال رأس ماله
~~وحصته. وإن قتل قن المضاربة فلرب المال القصاص بشرطه. وتبطل المضاربة فيه
~~إذن، لذهابه، وله العفو على مال، ويكون كبدل المبيع، والزيادة على ثمنه
~~ربح. ومع ربح القود إليهما لاشتراكهما فيه. (ومن الربح: مهر) وجب بوطئ أمة
~~من مال المضاربة أو بتزويجها باتفاقهما، (وثمرة) ظهرت من شجر اشترى من
~~مالها. (وأجرة) وجبت بعقد على شئ من مال المضاربة أو بتعد به، (وأرش عيب)
~~وأرش جناية، (ونتاج) نتجته بهيمتها. (وإذا ظهر ربح) في المال (لم يكن له)
~~أي العالم (أخذ شئ منه إلا بإذن رب المال) لأن نصيبه مشاع، وليس له أن
~~يقاسم نفسه، ولان ملكه عليه غير مستقر، ولأنه وقاية لرأس المال ولا يؤمن
~~الخسران. (ويملك العامل حصته من الربح بالظهور قبل القسمة، كرب المال
~~وكمساقاة) لأن هذا الجزء مملوك. ولا بد له من مالك، ورب المال لا يملكه
~~اتفاقا. فلزم أن يكون للمضارب، ولأنه يملك المطالبة بالقسمة، ولا يمتنع أن
~~يملكه ويكون وقاية لرأس المال. (ويستقر الملك فيها) أي ملك العامل في حصته
~~(بالمقاسمة وبالمحاسبة التامة)، لأنه قبل ذلك عرضة لأن يخرج عن يده لجبران
~~خسران.
# (وتقدم نص أحمد فيه قريبا وإن طلب العامل البيع) أي بيع مال المضاربة (مع
~~بقاء قراضه أو فسخه، فأبى رب المال) البيع (أجبر) عليه رب المال، (إن كان
~~فيه) أي المال (ربح)، لأن حق العامل في الربح لا يظهر إلا بالبيع. فأجبر
~~الممتنع على توفيته كسائر الحقوق. فإن لم يكن PageV03P609
# فيه ربح ظاهر لم يجبر المالك على البيع، لأن العامل لا حق له فيه. وقد
~~رضيه مالكه عرضا. (وإن انفسخ ms1746 القراض والمال عرض فرضي رب المال أن يأخذ
~~بماله من العرض فله ذلك، فيقوم) العرض (عليه ويدفع حصة العامل) لأنه أسقط
~~من العامل البيع، وقد صدقه على الربح. فلا يجبر على بيع ماله من غير حظ
~~يكون للعامل في بيعه، إن لم يكن حيلة على قطع ربح عامل، كشرائه خزا في
~~الصيف ليربح في الشتاء ونحوه، فيبقى حقه في ربحه.
# (ثم إن ارتفع السعر بعد ذلك) أي بعد التقويم على المالك ودفعه حصة العامل
~~(لم يطالبه العامل بشئ)، كما لو ارتفع بعد بيعه لأجنبي، (وإن لم يرض) رب
~~المال (بأخذه) أي المال (من ذلك) العرض (وطلب البيع، أو طلبه) أي البيع
~~(ابتداء) من غير فسخ المضاربة (فله ذلك. ويلزم المضارب بيعه، ولو لم يكن في
~~المال ربح) وقبض ثمنه، لأن عليه رد المال ناضا كما أخذه، (وإن نض) العامل
~~(رأس المال جميعه) وطلب رب المال أن ينض الباقي (لزم العامل أن ينض له
~~الباقي) كرأس المال، (وإن كان رأس المال دراهم فصار دنانيرا وعكسه)، بأن
~~كان دنانير فصار دراهم، (فكعرض) إن رضيه رب المال، وإلا لزم العامل إعادته
~~كما كان. وكذا لو كان رأس صحاحا فنضه قراضة أو مكسرة، (وإن انفسخ) القراض
~~(والمال دين لزم العامل تقاضيه، سواء كان فيه ربح أو لم يكن) فيه ربح لأن
~~المضاربة تقتضي رد رأس المال على صفته، والديون لا تجري مجرى الناض فلزمه
~~أن ينضه، ولا يقتصر في التقاضي على رأس المال. (فإن اقتضى) العامل (منه قدر
~~رأس المال أو كان الدين قدر الربح أو دونه)، أي الربح (لزم العامل تقاضيه
~~أيضا) لأنه إنما يستحق نصيبه من الربح عند وصوله إليهما على وجه يمكن
~~قسمته، ووصول كل واحد منهما إلى حقه منه، ولا يحصل ذلك إلا بعد تقاضيه.
~~(ولا يلزم الوكيل تقاضي الدين) لأنه ليس مقتضى عقد الوكالة، (وإن قارض)
~~المريض (في المرض) المخوف ومات فيه، (فالربح من رأس المال، وإن زاد على
~~تسمية المثل) أي ما يسمى لمثله (ولا يحتسب به من ms1747 ثلثه، ويقدم به على سائر
~~الغرماء) لأن ذلك لا PageV03P610
# يأخذه من ماله. وإنما يستحقه بعمله من الربح الحادث. ويحدث على ملك
~~المضارب دون المالك، بخلاف ما لو حابى الأجير في الاجر. فإنه يحتسب بما
~~حاباه من ثلثه، لأن الاجر يؤخذ من ماله. (وإن ساقى) المريض (أو زارع في مرض
~~موته) المخوف (حسب) الزائد (من الثلث) لأنه من عين المال، بخلاف الربح في
~~المضاربة. (وإن مات المضارب فجأة أو لا) أي غير فجأة (ولم يعرف مال
~~المضاربة لعدم تعيين العامل له)، أي للمال (وجهل بقاؤه فهو دين في تركته)
~~أي العامل (لصاحبه أسوة الغرماء) لأن الأصل بقاء المال في يد الميت،
~~واختلاطه بجملة التركة، ولا سبيل إلى معرفة عينه فكان دينا. ولأنه لا سبيل
~~إلى إسقاط حق مالك المال، ولا إلى إعطائه عينا من التركة، لاحتمال أن تكون
~~غير عين ماله. فلم يبق إلا تعلقه بالذمة. (وكذلك الوديعة) إذا مات الوديع
~~وجهل بقاؤه. (ومثله لو مات وصي وجهل بقاء مال موليه) فيكون دينا في تركته.
~~قلت: وقياسه ناظر وقف وعامله إذا قبض للوقف شيئا ومات وجهل بقاؤه. وقد وقعت
~~مسألة الناظر وأفتيت فيها باللزوم. (وإذا مات أحد المتقارضين أو جن) جنونا
~~مطبقا (أو توسوس) بحيث لا يحسن التصرف، (أو حجر عليه لسفه انفسخ القراض)
~~لأنه عقد جائز من الطرفين فبطل بذلك كالوكالة. (فإن كان) الميت أو المجنون
~~ونحوه (رب المال، فأراد الوارث) الجائز التصرف، (أو وليه) إن لم يكن الوارث
~~جائز التصرف (إتمامه) أي القراض أي البقاء عليه، (والمال نض جاز. ويكون رأس
~~المال) الذي أعطاه الموروث (وحصته من الربح رأس المال، وحصة العامل من
~~الربح شركة له مشاع) وهذه الإشاعة لا تمنع صحة العقد. لأن الشريك هو
~~العامل، وذلك لا يمنع التصرف. (وإن كان المال عرضا وأرادوا) أي الوارث مع
~~العامل (إتمامه) أي القراض (لم يجز، لأن القراض قد بطل بالموت. وكلام)
~~الامام (أحمد في جوازه محمول على أنه يبيع ويشتري بإذن الورثة، كبيعه
~~وشرائه بعد انفساخ القراض)، ذكره الموفق ms1748 وللعامل بيع PageV03P611
# عروض، واقتضاء ديون كفسخ والمالك حي. (وإن كان) الميت أو المجنون ونحوه
~~هو (العامل وأراد رب المال ابتداء القراض مع وارثه) أي وارث العامل، (أو)
~~مع (وليه) إن لم يكن الوارث جائز التصرف، (والمال ناض جاز) لعدم المانع.
~~(وإن كان) المال (عرضا. لم يجز) القراض عليه (ورفع) العرض (إلى الحاكم
~~فيبيعه)، ويقسم الربح على ما شرطا عند ابتداء المضاربة. ولا يبيعه أحدهما
~~بغير إذن الآخر، لاشتراكهما فيه.
# فصل:
# (والعامل أمين) في مال المضاربة لأنه متصرف فيه بإذن مالكه على وجه لا
~~يختص بنفعه، فكان أمينا كالوكيل. وفارق المستعير، لأنه يختص بنفع العارية.
~~(لا ضمان عليه فيما تلف) من مال المضاربة (بغير تعد ولا تفريط) الوديع
~~والمرتهن. (القول قوله) أي العامل (في قدر رأس المال) لأن رب المال يدعي
~~عليه قبض شئ وهو ينكره. فلو جاء بألفين وقال: رأس المال ألف والربح ألف،
~~فقال رب المال: بل الألفان رأس المال، فالقول قول العامل. (و) في قدر
~~(الربح) لأنه أمين (و) في (أنه ربح أو لم يربح وفيما يدعيه من هلاك
~~وخسران). لأن تأمينه يقتضي ذلك.
# ومحل ذلك: إن لم تكن لرب المال بينة تشهد بخلاف ذلك. وإن ادعى الهلاك
~~بأمر ظاهر كلف بينة تشهد به ثم حلف أنه تلف به. (و) القول قوله ف‍ (- ما)
~~يذكر أنه (اشتراه لنفسه أو للقراض) لأن الاختلاف هنا في نية المشتري وهو
~~أعلم بما نواه لا يطلع عليه أحد سواه.
# ومثله وكيل وشريك عنان ووجوه. (و) يقبل أيضا قول العامل في نفي (ما يدعي
~~عليه من خيانة أو جناية، أو مخالفته شيئا مما شرطه) رب المال (عليه)، لأن
~~الأصل عدم ذلك. ولو PageV03P612
# كان المضارب يدفع إلى رب المال في كل وقت شيئا معلوما، ثم طلب رب المال
~~رأس ماله، فقال المضارب: كل ما دفعت إليك من رأس المال، ولم أكن أربح شيئا،
~~فقول المضارب في ذلك نص عليه في رواية مهنا. (ويقبل قوله) أي العامل (أنه)
~~أي رب المال (لم ينهه عن بيعه ms1749 نساء، أو) أنه لم ينهه عن (الشراء بكذا)، لأن
~~الأصل معه (وتقدم في الوكالة. وكذا لو اشترى) العامل (عبدا فقال رب المال:
~~كنت نهيتك عن شرائه فأنكر) العامل النهي، فالقول قوله، لأن الأصل عدمه.
~~(والقول قول رب المال في رده) أي المال (إليه) أي إذا اختلفا في رد مال
~~المضاربة فالقول قول رب المال بيمينه، لأنه منكر. والعامل قبض المال لنفع
~~له فيه، فلم يقبل قوله في رده كالمستعير. (و) القول قول رب المال أيضا (في
~~الجزء المشروط للعامل بعد الربح) فلو قال: شرطت لي نصف الربح وقال المالك:
~~بل ثلثه. فالقول قول المالك. لأنه ينكر السدس الزائد واشتراطه له، والقول
~~قول المنكر.
# (كقبوله) أي قول المالك (في صفة خروجه) أي المال (عن يده) أي يد الآخذ،
~~(فلو أقام كل واحد منهما بينة بما قاله. قدمت بينة العامل) لأن معها زيادة
~~علم. وهو ما يقتضي عدم ضمان المال، ولأنه خارج. (فلو دفع إليه مالا يتجر به
~~ثم اختلفا، فقال رب المال: كان قراضا) على النصف مثلا. (فربحه بيننا. وقال
~~العامل: كان قرضا، فربحه كله لي. فالقول قول رب المال). لأن الأصل بقاء
~~ملكه عليه (فيحلف) رب المال. (ويقسم الربح بينهما) نصفين (وإن أقام كل واحد
~~منهما بينة بدعواه تعارضتا) أي البينتان وسقطتا، (وقسم) الربح (بينهما
~~نصفين) نص عليه في رواية مهنا. واقتصر عليه في المغني، لان الأصل بقاء ملك
~~رب المال عليه، وتبع الربح، لكن قد اعترف بنصف الربح منه للعامل، فبقي
~~الباقي على الأصل. والمذهب: تقدم بينة العامل، كما قدمه أولا. (وإن قال رب
~~PageV03P613
# المال: كان بضاعة) فربحه لي، (وقال العامل: كان قراضا) فربحه لنا، (أو)
~~كان (قرضا) فربحه لي (حلف كل منهما على إنكاره ما ادعاه خصمه)، لأن كلا
~~منها منكر لما ادعاه خصمه عليه، والقول قول المنكر. (وكان للعامل أجرة) مثل
~~(عمله لا غير)، والباقي لرب المال، لأنه نماء ماله تابع له (وإن خسر المال
~~أو تلف) المال (فقال رب المال: كان قرضا. وقال العامل:
# كان قراضا ms1750 أو بضاعة. فقول رب المال) لأن الأصل في القابض لمال غيره
~~الضمان. (وإن قال العامل) في مال المضاربة (ربحت ألفا ثم خسرتها، أو هلكت.
~~قبل قوله) بيمينه لأنه أمين، (وإن قال: غلطت) في قولي (أو نسيت أو كذبت لم
~~يقبل) قوله. لأنه رجوع عن إقرار بحق لآدمي، ولو خسر العامل واقترض ما تمم
~~به رأس المال ليعرضه على ربه تاما، فعرضه عليه وقال: هذا رأس مالك فأخذه،
~~فله ذلك. ولا يقبل رجوع العامل عن إقراره له، ولا تقبل شهادة المقرض لأنه
~~يجر بها إلى نفسه نفعا. وليس له مطالبة رب المال، بل العامل. (وإن دفع رجل
~~إلى رجلين مالا قراضا على النصف) له والنصف لهما، (فنض المال، وهو) أي
~~المال (ثلاثة آلاف. فقال رب المال: رأس المال ألفان فصدقه أحدهما، وقال
~~الآخر: بل هو ألف، فقول المنكر مع يمينه. فإذا حلف أنه ألف فالربح ألفان،
~~ونصيبه منهما خمسمائة، ويبقى ألفان وخمسمائة، يأخذ رب المال ألفين) لأن
~~الآخر يصدقه، (يبقى خمسمائة ربحا بين رب المال والعامل الآخر، يقتسمانها
~~أثلاثا لرب المال ثلثاها وللعامل ثلثها)، لأن نصيب رب المال من الربح نصفه،
~~ونصيب هذا العامل ربعه. فيقسم بينهما باقي الربح على ثلاثة. وما أخذه
~~الحالف فيما زاد على قدر نصيبه كالتالف منهما، والتالف يحسب في المضاربة من
~~الربح. (وإذا شرط المضارب النفقة، ثم ادعى أنه أنفق من ماله، وأراد الرجوع
~~فله ذلك). أي الرجوع (ولو يعد رجوع المال إلى مالكه) لأنه أمين. فكان
~~PageV03P614
# القول قوله، كالوصي إذا ادعى النفقة على اليتيم. (ولو دفع عبده، أو) دفع
~~(دابته إلى من يعمل بهما بجزء من الأجرة) جاز، (أو) دفع (ثوبا) إلى من
~~(يخيطه، أو) دفع (غزلا) إلى من (ينسجه بجزء من ربحه)، قال في المغني: وإن
~~دفع ثوبه إلى خياط ليفصله قمصانا ليبيعها وله نصف ربها بحق عمله، جاز. نص
~~عليه في رواية حرب. وإن دفع غزلا إلى رجل ينسجه ثوبا بثلث ثمنه أو ربعه،
~~جاز نص عليه. (أو) دفع ثوبا إلى من يخيطه ms1751 أو غزلا إلى من ينسجه (بجزء منه)
~~مشاع معلوم (جاز)، لأن ذلك عين تنمى بالعمل عليها فصح العقد عليها ببعض
~~نمائها، كالشجر في المساقاة، والأرض في المزارعة. وبهذا يتبين أن تخريجها
~~على المضاربة بالعروض فاسد. فإن المضاربة إنما تكون بالتجارة والتصرف في
~~رقبة المال، وهذا بخلافه. وعلى قياس ما سبق: لو دفع شبكته إلى صياد ليصيد
~~بها ويكون بينهما نصفين قاله الموفق. وقال ابن عقيل: لا يصح. والصيد كله
~~للصائد. وعليه أجرة الشبكة. (ومثله) أي ما ذكر (حصاد زرعه) بجزء مشاع منه،
~~(وطحن قمحه) بجزء مشاع منه، (ورضاع رقيقه) بجزء مشاع منه، (وبيع متاعه بجزء
~~مشاع من ربحه، واستيفاء مال بجزء منه ونحوه) كبناء دار ونجر باب، وضرب حديد
~~نحو إبر بجزء مشاع منها، (وغزوه بدابته) أي فرسه (بجزء من السهم) الذي يعطي
~~لها، وأل فيه للجنس فيصدق بالسهمين إن كانت عربية.
# (وهي) أي هذه المسألة (مسألة قفيز الطحان) ذكره في الانصاف. وما رواه
~~الدارقطني عن النبي (ص): أنه نهى عن عسب الفحل وقفيز الطحان، لا ينافي ذلك،
~~لأن المقدر هنا جزء مشاع، بخلاف ما إذا قدر له قفيزا، فإنه لا يدري الباقي
~~بعد القفيز كم هو؟ فتكون المنفعة مجهولة، أشار إليه في المغني. وأنت خبير
~~بأن الحقيق أن يسمى بمسألة قفيز الطحان إذا PageV03P615
# سمي له قفيز لا جزء مشاع. (لكن لو دفع إليه الثوب) ليخيطه أو ينسجه
~~(ونحوه) كالقمح ليطحنه (بالثلث أو الربع ونحوه) كالخمس، (وجعل) الدافع (له)
~~أي للعامل (مع ذلك) الجزء المشاع (درهما أو درهمين ونحوه) كأربعة دراهم،
~~(لم يصح) ذلك. قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله يقول: لا بأس بالثوب يدفع
~~بالثلث أو الربع. وسئل عن الرجل يعطي الثوب بالثلث ودرهم أو درهمين؟ قال:
~~أكرهه، لأن هذا شئ لا يعرف. والثلث إذا لم يكن معه شئ نراه جائزا. لحديث
~~جابر: أن النبي (ص): أعطى خيبر على الشطر قيل لأبي عبد الله:
# فإن كان النساج لا يرضى حتى يزاد على الثلث درهما. قال: فليجعل له ثلثا
~~وعشر ms1752 الثلث أو نصف عشر وما أشبهه. (ولو دفع) إنسان (دابته، أو) دفع (نحله
~~لمن يقوم به بجزء من نمائه، كدر ونسل وصوف وعسل ونحوه) كمسك وزباد، (لم
~~يصح) لحصول نمائه بغير عمل منه. (وله) أي العامل (أجرة مثله) لأنه عمل بعوض
~~لم يسلم له، (و) إن دفع ذلك (بجزء) مشاع معلوم (منه) أي من المدفوع، (يجوز)
~~إذا كان العقد على (مدة معلومة) كسنة ونحوها ، (ونماؤه) أي المدفوع (ملك
~~لهما) على حسب ملكهما في الأصل. لأنه نماء ملكها.
# فصل:
# القسم (الثالث: شركة الوجوه وهي أن يشتريا في ذمتيهما بجاهيهما شيئا
~~يشتركان في ربحه، من غير أن يكون لهما رأس مال على أن ما اشترياه فهو
~~بينهما نصفين أو أثلاثا أو نحو ذلك) مما يتفقان عليه.
# سميت بذلك لأنهما يعاملان فيها بوجههما. والجاه والوجه واحد. يقال: فلان
~~وجيه إذا كان ذا جاه وهي جائزة، إذ معناها: وكالة كل واحد منهما صاحبه في
~~الشراء والبيع PageV03P616
# والكفالة بالثمن، وكل ذلك صحيح. لاشتمالها على مصلحة من غير مفسدة.
~~(فيكون الملك) فيما يشتريان (بينهما على ما شرطاه، ويبيعان ذلك. فما قسم
~~الله من الربح فهو بينهما) على ما شرطا. لقوله (ص): المؤمنون عند شروطهم
~~ولان عقدها مبناه على الوكالة فيتقيد بما أذن فيه، وسواء (عينا جنسه) أي ما
~~يشتريان (أو قدره، أو قيمته، أو لا) لأن ذلك إنما يعتبر في الوكالة
~~المفردة. أما الوكالة الداخلة فضمن الشركة فلا يعتبر فيها ذلك بدليل
~~المضاربة وشركة العنان. فإن في ضمنهما توكيلا. ولا يعتبر فيهما شئ من هذا.
~~(فلو قال كل منهما للآخر: ما اشتريت من شئ فبيننا، صح) لما تقدم. (وما ربحا
~~فهو بينهما على ما شرطاه) كشركة العنان وغيرها. (وكل منهما وكيل صاحبه كفيل
~~عنه بالثمن)، لأن مبناها على الوكالة والكفالة (والوضيعة على قدر ملكيهما
~~فيه) أي فيما يشتريانه. فعلى من يملك فيه الثلثين: ثلثا الوضيعة. وعلى من
~~يملك فيه الثلث: ثلثها، سواء كانت لتلف أو بيع بنقصان وسواء كان الربح
~~بينهما كذلك أو لم يكن، لأن ms1753 الوضيعة عبارة عن نقصان رأس المال وهو مختص
~~بملاكه. فوزع بينهما على قدر حصصهما. (وهما) أي شريكا الوجوه (في التصرف)
~~بنحو بيع وإقرار وخصومة، (كشريكي العنان فيما يجب لهما وعليهما) وفيما
~~يمتنع وسائر ما تقدم.
# تتمة: إذا أقضى العامل بمال المضاربة دينه ثم أتجر بوجهه، وأعطى رب المال
~~نصف الربح، فنقل صالح أما الرابح: فأرجو إذا كان متفضلا عليه.
# فصل:
# القسم (الرابع: شركة الأبدان) أي شركة بالأبدان، فحذفت الباء ثم أضيفت.
~~لأنهم بذلوا أبدانهم في الأعمال PageV03P617
# لتحصل المكاسب، (وهي) ضربان. أحدهما (أن يشتركا) أي اثنان فأكثر (فيما
~~يتقبلان بأبدانهما في ذممهما من العمل، فهي شركة صحيحة) روى أبو طالب: لا
~~بأس أن يشترك القوم بأبدانهم، وليس لهم مال، مثل الصيادين والبقالين
~~والحمالين. وقد أشرك النبي (ص) عمار وسعد وابن مسعود، فجاء سعد بأسيرين،
~~ولم يجيئا بشئ. والحديث رواه أبو داود والأثرم. وكان ذلك في غزوة بدر.
~~وكانت غنائمها لمن أخذها قبل أن يشرك الله تعالى بين الغانمين. ولهذا نقل
~~أن النبي (ص) قال: من أخذ شيئا فهو له. فكان ذلك من قبيل المباحات ولا
~~يشترط لصحتها اتفاق الصنعة، فتصح. (ولو مع اختلاف الصنائع) كاشتراك حداد
~~ونجار وخياط، لأنهم اشتركوا في مكسب مباح فصح، كما لو اتفقت الصنائع (وما
~~يتقبله أحدهما من العمل يصير في ضمانهما يطالبان به، ويلزمهما عمله)، لأن
~~مبنى هذه الشركة على الضمان. فكأنها تضمنت ضمان كل واحد منهما عن الآخر ما
~~يلزمه. (ويلزم غير العارف منهما) بذلك العمل (أن يقيم مقامه) في العمل،
~~ليحصل المقصود لكل من الشريكين والمستأجر. (ولو قال أحدهما: أنا أتقبل وأنت
~~تعمل، صحت الشركة) جعلا لضمان المتقبل كالمال. (ولكل منهما المطالبة
~~بالأجرة) لعمل تقبله وهو أو صاحبه. (وللمستأجر دفعها إلى كل) واحد (منهما،
~~ويبرأ منها) أي الأجرة (الدافع) بالدفع لأحدهما، لأن كل واحد منهما كالوكيل
~~عن الآخر. (وإن تلفت) الأجرة (في يد أحدهما من غير تفريط، فهي من ضمانهما)
~~تضيع عليهما، لأن كل واحد منهما وكيل الآخر في المطالبة والقبض. (وما يتلف)
~~من ms1754 الأعيان أو الأجرة (بتعدي أحدهما أو تفريطه أو تحت يده، على وجه يوجب
~~الضمان عليه) كمنع أو جحود، (فهو) أي التالف (عليه وحده) لانفراده بما يوجب
~~الضمان.
# (وإن أقر أحدهما بما في يده) من الأعيان (قبل) إقراره (عليه، وعلى شريكه)
~~لأن اليد له فيقبل إقراره بما فيها، بخلاف إقراره بما في يد شريكه، أو بدين
~~عليه. (ولا يقبل إقراره بما في يد شريكه ولا بدين عليه) أي على شريكه، لأنه
~~لا يدله على ذلك. الضرب الثاني ذكره PageV03P618
# بقوله: (ويصح) الاشتراك (في تملك المباحات من الاحتشاش، والاصطياد،
~~والتلصص على دار الحرب، وسائر المباحات). لما تقدم من نص الامام واحتجاجه.
~~و (كالاستئجار عليها) أي على المباحات (وإن مرض أحدهما) أي الشريكين، (أو
~~ترك العمل ولو بلا عذر.
# فالكسب بينهما) على ما شرطاه، لأن العمل مضمون عليهما، وبضمانهما له وجبت
~~الأجرة فتكون لهما. ويكون العامل منهما عونا لصاحبه في حصته، ولا يمنع ذلك
~~استحقاقه، كمن استأجر رجلا ليقصر له ثوبا فاستعان بآخر. (فإن طالبه) أي
~~المريض (الصحيح) ب‍ (- أن يعمل) معه (أو) أن (يقيم مقامه من يعمل) معه
~~(لزمه ذلك)، لأنهما دخلا على أن يعملا. فإذا تعذر عمل أحدهما بنفسه لزمه أن
~~يقيم مقامه، توفية لما يقتضيه العقد. (فإن امتنع) المريض ونحوه من أن يقيم
~~مقامه، (فللآخر الفسخ) أي فسخ الشركة، بل له فسخها.
# وإن لم يمتنع، لأنها غير لازمة كما سبق. (فإن اشتركا ليحملا على دابتيهما
~~ما يتقبلان حمله في الذمة والأجرة بينهما، صح) ذلك، لأن تقبلهما الحمل أثبت
~~الضمان في ذمتهما (ولهما أن يحملاه على أي ظهر كان)، والشركة تنعقد على
~~الضمان كشركة الوجوه. (وإن اشتركا في أجرة عين الدابتين) لم يصح، (أو)
~~اشتركا (في أجرة أنفسهما إجارة خاصة، لم يصح) ذلك.
# لأن المكتري استحق منفعة البهيمة التي استأجرها، أو منفعة المؤجر نفسه.
~~ولهذا تنفسخ بموت المؤجر من بهيمة أو إنسان، فلم يتأت ضمان فلم تصح الشركة
~~لأن مبناها عليه.
# (ولكل) واحد (منهما أجرة دابته، و) أجرة (نفسه) لعدم صحة الشركة. ms1755 (فإن
~~أعان أحدهما صاحبه في التحميل. كان له) عليه (أجرة مثله) لأنه عمل طامعا في
~~عوض لم يسلم له. (وإن اشترك اثنان لأحدهما آلة قصارة، وللآخر بيت، فاتفقا
~~على أن يعملا) أي أن يقصرا ما يتقبلان عمله من الثياب (بآلة هذا في بيت هذا
~~والكسب بينهما صح) ذلك، لأن الشركة وقعت على عملهما. والعمل يستحق به الربح
~~في الشركة. والآلة والبيت لا يستحق بهما شئ لأنهما يستعملان في العمل
~~المشترك. فصارا كالدابتين اللتين يحملان عليهما ما يتقبلان حمله في ذمتهما،
~~(فإن فسدت الشركة) لنحو جهالة ربح (قسم الحاصل بينهما على PageV03P619
# قدر أجر عملهما، و) على قدر (أجرة الدار والدابة) لأن العوض قد أخذ في
~~مقابلة تلك المنافع، فلزم توزيعه عليها بالمحاصة كما لو أجروها بأجر واحد.
~~(وإن كانت لأحدهما) أي الشريكين (آلة وليس للآخر شئ، أو لأحدهما بيت وليس
~~للآخر شئ. فاتفقا) أي الشريكان (على أن يعملا بآلة أو) على أن يعملا (في
~~البيت والأجرة بينهما) أنصافا، أو متفاضلة. (جاز) لما ذكرنا فيما لو كان
~~لأحدهما آلة والآخر بيت (وإن دفع) إنسان (دابة إلى آخر ليعمل عليها، وما
~~رزق الله بينهما على ما شرطاه) من تساو أو تفاضل، (صح. وهو يشبه المساقاة
~~والمزارعة وتقدم قريبا) في آخر المضاربة. (ولو اشترك ثلاثة، لواحد دابة
~~ولآخر راوية وثالث يعمل) بالراوية على الدابة على أن ما رزقه الله فهو
~~بينهم. (أو اشترك أربعة، لواحد دابة ولآخر رحى ولثالث دكان ورابع يعمل)
~~الطحن بالدابة والرحى في الدكان، وما رزقه الله فبينهم، (ففاسدتان) لأنهما
~~ليسا من قبيل الشركة ولا المضاربة، لأنه لا يجوز أن يكون رأس مالهما
~~العروض. ولا إجارة لأنها تفتقر إلى مدة معلومة وأجر معلوم ففسدتا (وللعامل
~~الأجرة) لأنه هو المستأجر لحمل الماء والطحن. (وعليه) أي العامل (لرفقته
~~أجرة آلتهم) لأنه استعملها بعوض لم يسلم لهم. فكان لهم أجرة المثل، كسائر
~~الإجارات الفاسدة. (وقياس نصه) أي الامام في الدابة يدفعها إلى آخر يعمل
~~عليها وما رزقه الله بينهما (صحتها) أي مسألة اشتراك الأربعة ms1756 (واختاره
~~الموفق وغيره) كالشارح وقدمه في الفروع والرعاية. (قال المنقح: وهو أظهر،
~~وصححه في الانصاف) PageV03P620
# والأول اختيار القاضي وأكثر الأصحاب. (ومن استأجر من الأربعة ما ذكر) من
~~الدابة والرحى والدكان والعامل، (صح) العقد (و) تكون (الأجرة) بين الأربعة
~~(بقدر القيمة). أي توزع عليهم على قدر أجر مثل الأعيان المؤجرة، (كتوزيع
~~المهر فيما إذا تزوج) الرجل (أربعا) من النساء (بمهر واحد)، كما يأتي في
~~الصداق. (وإن تقبل الأربعة) أي صاحب الدابة، وصاحب الرحى، وصاحب الدكان
~~والعامل (الطحن في ذممهم) بأن قال لهم إنسان:
# استأجرتكم لطحن هذا القمح بمائة فقبلوا (صح) العقد، (و) تكون (الأجرة)
~~بينهم (أرباعا)، لأن كل واحد منهم مؤجر لطحن ربعه بربع الأجرة. (ويرجع كل
~~واحد) من الأربعة (على رفقته) الثلاثة (ل‍) أجل (تفاوت قدر العمل) منهم
~~(بثلاثة أرباع أجر المثل) على كل واحد بالربع. فلو كانت أجرة مثل الدابة
~~أربعين والرحى ثلاثين والدكان عشرين وعمل العامل عشرة، فإن رب الدابة يرجع
~~على الثلاثة بثلاثة أرباع أجرتها. وهي ثلاثون مع ربع أجرتها الذي لا يرجع
~~به على أحد وهو عشرة، فيكمل له أربعون. ويرجع رب الرحى على الثلاثة باثنين
~~وعشرين ونصف مع ما لا يرجع به، وهو سبعة ونصف. فيكمل له ثلاثون ويرجع رب
~~الدكان بخمسة عشر مع ما لا يرجع به وهو خمسة. فيكمل له عشرون، ويرجع العامل
~~بسبعة ونصف مع ما لا يرجع به وهو درهمان ونصف فيكمل له عشرة. ومجموع ذلك
~~مائة درهم، وهي القدر الذي استؤجروا به. وإنما لم يرجع بالربع الرابع لأن
~~كل واحد منهم قد لزمه ربع الطحين بمقتضى الإجارة فلا يرجع بما لزمه على
~~أحد. ولو تولى أحدهما الإجارة لنفسه كانت الأجرة كلها له، وعليه لكل واحد
~~من رفقته أجرة ما كان من جهته. (وإن قال) إنسان لآخر (أجر عبدي أو) أجر
~~(دابتي وأجرته بيننا) ففعل، (فالأجرة كلها لربه) أي العبد أو الدابة لأنها
~~في مقابلة نفعه. (وللآخر أجرة مثله) فقط. لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (وتصح شركة شهود. قاله الشيخ)، ms1757 وقال أيضا إن اشتركوا على أن ما حصله كل
~~واحد منهم بينهم، بحيث إذا كتب أحدهم وشهد شاركه الآخر، وإن لم يعمل فهي
~~شركة الأبدان، تجوز حيث تجوز الوكالة. وأما حيث لا تجوز ففيه وجهان، كشركة
~~الدلالين، انتهى. قلت: PageV03P621
# فمقتضى هذا لا تصح كما لا تصح شركة الدلالين. (وقال) الشيخ: (وللشاهد أن
~~يقيم مقامه إن كان) الجعل (على عمل في الذمة. وكذا إن كان الجعل على شهادته
~~بعينه، انتهى. وموجب العقد المطلق) في شركة وجعالة وإجارة (التساوي في
~~العمل والاجر) لأنه لأمر حج لواحد، فيستحق الفضل. (ولو عمل واحد) منهم
~~(أكثر ولم يتبرع) بالزيادة (طالب بالزيادة) ليحصل التساوي، (ولا تصح شركة
~~دلالين لأن الشركة الشرعية لا تخرج عن الوكالة والضمان، ولا وكالة هنا.
~~فإنه لا يمكن توكيل أحدهما) للآخر (على بيع مال الغير، ولا ضمان، فإنه لا
~~دين يصير بذلك في ذمة واحد منهما. ولا تقبل عمل. فهي) أي شركة الدلالين
~~(كأجر دابتك والأجرة بيننا) فلا تصح، (وهذا في الدلالة التي فيها عقد. كما
~~دل عليه التعليل) المذكور (قال الشيخ: فأما مجرد النداء والعرض) أي عرض
~~المتاع للبيع (وإحضار الزبون فلا خلاف في جواز الاشتراك فيه. وقال: وليس
~~لولي الأمر المنع بمقتضى مذهبه في شركة الأبدان، والوجوه، والمساقاة،
~~والمزارعة، ونحوهما). وفي بعض النسخ: ونحوها، أي نحو المذكورات من مسائل
~~الخلاف (مما يسوغ فيه الاجتهاد، انتهى). لأن فيه تضييقا وحرجا والاختلاف
~~رحمة. (وإن جمعا) أي اثنان فأكثر، (بين شركة عنان، وأبدان، ووجوه ومضاربة،
~~صح) لأن كل واحدة منها تصح مفردة فصحت مجتمعة. قال ابن منجا: وكما لو ضم
~~ماء طهور إلى مثله. PageV03P622
# فصل:
# (الخامس شركة المفاوضة) والمفاوضة: لغة الاشتراك في كل شئ، كالتفاوض.
~~(وهي قسمان: أحدهما أن يدخلا فيها الأكساب النادرة، كوجدان لقطة، أو) وجدان
~~(ركاز، أو ما يحصل لهما). أي الشريكين (من ميراث أو ما يلزم أحدهما من ضمان
~~غصب، أو أرش جناية ونحو ذلك. ف‍) - هذه شركة (فاسدة) لأنه عقد لم يرد الشرع
~~بمثله. ولما فيه من كثرة الغرر، ms1758 لأنه قد يلزم فيه شئ لا قدرة للشريك على
~~القيام به، ولأنه تضمن ما لا يقتضيه العقد من كفالة وغيرها.
# (ولكل منهما) أي الشريكين (ربح ماله. و) له (أجرة عمله و) كذا (ما
~~يستفيده له) وحده، (ويختص بضمان ما غصبه أو جناه، أو ضمنه عن الغير) لفساد
~~الشركة، ولكل نفس ما كسبت، وعليها ما اكتسبت القسم (الثاني) من قسمي شركة
~~المفاوضة (تفويض كل منهما إلى صاحبه شراء، وبيعا. ومضاربة، وتوكيلا،
~~وابتياعا في الذمة، ومسافرة بالمال وارتهانا، وضمانا) أي تقبل (ما يرى من
~~الأعمال) كخياطة وحدادة، (ف‍) - هي (صحيحة) وهي الجمع بين عنان ومضاربة،
~~ووجوه وأبدان. وتقدم وجه صحتها. (وكذا لو اشتركا في) كل (ما يثبت لهما أو)
~~يثبت (عليهما إن لم يدخلا فيها كسبا نادرا) كميراث ووجدان لقطة (أو) يدخلا
~~فيها (غرامة) من ضمان عصب، أو أرش جناية، أو مهر وطئ ونحوها، فإن أدخلا ذلك
~~فهي الفاسدة، وتقدمت. PageV03P623
# باب المساقاة، والمناصبة، والمزارعة جمعها في باب لاشتراكها في الاحكام.
~~(المساقاة) مفاعلة من السقي، لأنه أهم أمرها، وكانت النخل بالحجار تسقى
~~نضحا، أي من الآبار، فيعظم أمره وتكثر مشقته. وهي (دفع أرض وشجر له ثمر
~~مأكول) خرج به الصفصاف، والحور، والعفص، ونحوه، والورد ونحوه. (لمن يغرسه)
~~ويعمل عليه بجزء مشاع معلوم من ثمرته أو منه، وهي المناصبة وتأتي.
# (أو) دفع شجر له ثمر مأكول (مغروس معلوم) بالمشاهدة (لمن يعمل عليه،
~~ويقوم بمصلحته بجزء مشاع معلوم من ثمرته) لا منه، ولا بآصع أو دراهم ويأتي.
~~فعلمت: أن المساقاة أعم من المناصبة. (والمزارعة) مشتقة من الزرع. وتسمى
~~مخابرة من الخبار بفتح الخاء، وهي الأرض اللينة، ومؤاكرة، والعامل فيها
~~خبير ومؤاكر. (دفع أرض وحب لمن يزرعه ويقوم عليه، أو) دفع حب (مزروع) ينمى
~~بالعمل (لمن يعمل عليه بجزء مشاع معلوم من المتحصل)، والأصل في جوازها
~~السنة. فمنها ما روى ابن عمر قال: عامل النبي (ص) أهل خيبر بشطر ما يخرج
~~منها من ثمر أو زرع متفق عليه. وقال أبو جعفر محمد بن الحسين بن علي ms1759 بن أبي
~~طالب: عامل النبي (ص) أهل خيبر بالشطر، ثم أبو بكر، ثم عمر، ثم عثمان، ثم
~~علي، ثم أهلوهم إلى اليوم يعطون الثلث أو الربع. وهذا عمل به الخلفاء
~~الراشدون ولم ينكر. فكان كالاجماع، ولان الحاجة تدعو إلى ذلك لأن كثيرا من
~~الناس لا شجر لهم ويحتاجون إلى الثمر، وأهل الشجر يحتاجون إلى العمل، ففي
~~تجويزها دفع للحاجتين، وتحصيل لمنفعة كل منهما، فجاز كالمضاربة. (ويعتبر
~~كون عاقديهما) أي المساقاة والمزارعة (جائزي التصرف) لأن كلا منهما عقد
~~معاوضة، فاعتبر لها ذلك كالبيع . (فتجوز المساقاة في كل شجر له ثمر مأكول)
~~وإن لم يكن نخلا ولا كرما لما تقدم. لا PageV03P624
# يقال: ابن عمر قد رجع عما روى، لقوله: كنا نخابر أربعين سنة حتى حدثنا
~~رافع بن خديج أن النبي (ص) نهى عن المخابرة لأنه لا يجوز حمل حديث رافع على
~~ما يخالف الاجماع، لأنه (ص) لم يزل يعامل أهل خيبر حتى مات، ثم عمل به
~~الخلفاء بعده، ثم من بعدهم. فكيف يتصور نهيه (ص) عن ذلك. بل هو محمول على
~~ما روى البخاري عنه قال:
# كنا نكري الأرض بالناحية منها تسمى لسيد الأرض، فربما يصاب ذلك وتسلم
~~الأرض، وربما تصاب الأرض ويسلم ذلك، فنهينا. فأما الذهب والورق فلم يكن
~~يومئذ وروى تفسيره، أيضا بشئ غير هذا من أنواع الفساد، وهو مضطرب أيضا. قال
~~الامام:
# رافع يروى عنه في هذا ضروب. كأنه يريد: أن اختلاف الروايات عنه يوهن
~~حديثه.
# فعلى المذهب: لا تصح المساقاة على ما ليس له ثمر مأكول، كالصفصاف،
~~والسرو، والورد ونحوها، لأنه ليس منصوصا عليه، ولا في معنى المنصوص عليه،
~~ولان المساقاة إنما تكون بجزء من الثمرة، وهذا لا ثمرة له. (وقال الموفق)
~~والشارح (تصح) المساقاة (على ماله ورق يقصد، كتوت، أو له زهر يقصد كورد
~~ونحوه) كياسمين، إجراء للورق والزهر مجرى الثمرة، (وعلى قياسه) أي قياس
~~ماله ورق أو زهر يقصد. (شجر له خشب كحور وصفصاف) لكن صرح الموفق والشارح:
~~أنها لا تصح في الصنوبر والحور والصفصاف ونحوها ms1760 بلا خلاف، مع أن خشبه مقصود
~~أيضا، فكيف يقاس على PageV03P625
# كلامهما ما صرحا بنفيه. إلا أن يقال: القصد منه إلزامهما الحجة، أي هذا
~~لازم لكم مع أنكم لا تقولون به. وقوله: (بجزء مشاع معلوم من ثمره) متعلق
~~بقوله: فتجوز المساقاة (أو) من (ورقه ونحوه) كزهره على قول الموفق والشارح،
~~(بجعل) أي يسمى ذلك الجزء (للعامل) أو لرب الشجر، فيكون ما عداه للعامل،
~~كما تقدم في المضاربة. (ولو ساقاه على ما يتكرر حمله من أصول البقول
~~والخضراوات كالقطن) الذي يؤخذ مرة بعد أخرى. (و) ك‍ (- المقاثي) من نحو
~~بطيخ وقثاء، (و) ك‍ (- الباذنجان ونحوه) لم تصح، لأن ذلك ليس بشجر. وتصح
~~المزارعة عليه على مقتضى ما يأتي تفصيله. (أو) ساقاه (على شجر لا ثمر له،
~~كالحور والصفصاف، لم يصح على الأول) كما تقدم. (وتصح) المساقاة (بلفظ
~~مساقاة) لأنه لفظها الموضوع لها، (و) بلفظ (معاملة ومفالحة، واعمل بستاني
~~هذا حتى تكمل ثمرته وبكل لفظ يؤدي معناها) لأن القصد المعني، فإذا دل عليه
~~بأي لفظ كان صح كالبيع.
# (وتقدم) في الوكالة (صفة القبول) وإنه يصح بما يدل عليه من قول وفعل.
~~فشروعه في العمل قبول، (وتصح هي) أي المساقاة بلفظ إجارة، (و) تصح (مزارعة
~~بلفظ إجارة). فلو قال:
# استأجرتك لتعمل لي في هذا الحائط بنصف ثمرته أو زرعه صح. لأن القصد
~~المعني، وقد وجد ما يدل على المراد منه. (وتصح إجارة الأرض) معلومة مدة
~~معلومة، (بنقد) معلوم (و) ب‍ (- عروض) معلومة. وهو ظاهر (و) تصح إجارتها
~~أيضا (بجزء مشاع معلوم) كالنصف والثلث، (مما يخرج منها) سواء كان طعاما،
~~كالبر والشعير، أو غيره كالقطن والكتان وهو إجارة حقيقة، كما لو أجرها
~~بنقد. وقال أبو الخطاب ومن تبعه: هي مزارعة بلفظ الإجارة مجازا. (فإن لم
~~يزرعها) أي المستأجر (في إجارة أو مزارعة) أي سواء قلنا: إنها إجارة أو
~~مزارعة، كما عبر به شارح المنتهى وغيره. (نظر إلى معدل المغل) من إضافة
~~الصفة إلى الموصوف، أي إلى المغل المعدل أي الموازن لما يخرج منها لو زرعت. ms1761
~~(فيجب القسط PageV03P626
# المسمى فيه) أي في العقد، وإن، فسدت فأجرة المثل. (وتصح إجارتها) أي
~~الأرض (بطعام معلوم من جنس الخارج منها) كما لو أجرها ليزرعها برا بقفيز
~~بر. فإن قال: مما يخرج منها. فسدت صرح به المجد. (و) تصح إجارتها أيضا
~~بطعام معلوم (من غير جنسه)، أي الخارج منها بأن أجرها بشعير لمن يزرعها
~~برا، (وتصح المساقاة على) شجر له (ثمرة موجودة لم تكمل) تنمى بالعمل، (و)
~~تصح المزارعة (على زرع نابت ينمى بالعمل) لأنها إذا جازت في المعدوم مع
~~كثرة الغرر فيه، ففي الموجود مع قلة الغرر أولى. (فإن بقي من العمل ما لا
~~نزيد به الثمرة) أو الزرع، (كالجذاذ ونحوه) كالحصاد. (لم يصح) عقد المساقاة
~~ولا المزارعة.
# قال في المغني والمبدع: بغير خلاف. (وإذا ساقاه على ودي نخل) أي صغاره
~~(أو) ساقاه على (صغار شجر إلى مدة يحمل فيها غالبا بجزء من الثمرة، صح)
~~العقد، لأنه ليس فيه أكثر من أن عمل يكثر ونصيبه يقل. وهذا لا يمنع صحتها
~~كما لو جعل له جزء من ألف جزء.
# وإن ساقاه على شجر يغرسه ويعمل عليه حتى يثمر بجزء) مشاع (معلوم من
~~الثمرة أو من الشجر، أو منهما. وهي المغارسة والمناصبة. صح) العقد، نص
~~عليه. واحتج بحديث خيبر، ولان العمل وعوضه معلومان. فصحت كالمساقاة على شجر
~~موجود. و (إن كان الغرس من رب المال) يعني الأرض كالمزارعة (قال الشيخ: ولو
~~كان) المغارس (ناظر وقف، و) قال (إنه لا يجوز للناظر بعده بيع نصيب الوقف)
~~من الشجر (بلا حاجة، انتهى).
# ومراده بالحاجة: ما يجوز معه بيع الوقف، ويأتي مفصلا. (فإن كان الغراس من
~~العامل فصاحب الأرض بالخيار بين قلعه ويضمن له نقصه، وبين تركه في أرضه
~~ويدفع إليه) أي العامل (قيمته) أي الغراس (كالمشتري إذا غرس في الأرض) التي
~~اشتراها، (ثم أخذه) أي الشقص المشفوع (الشفيع) بالشفعة كما يأتي. (وإن
~~اختار العامل قلع شجره فله ذلك، سواء PageV03P627
# بذل له) صاحب الأرض (القيمة أو لا) لأنه ملكه. فلم يمنع تحويله. (وإن
~~اتفقا) ms1762 أي صاحب الأرض والعامل (على إبقائه)، أي الغراس في الأرض، (ودفع
~~أجرة الأرض جاز) لأن الحق لا يعدوهما. (وقيل: يصح كون الغراس من مساق
~~ومناصب. قال الشيخ: وعليه العمل) وقال في الانصاف حكمه حكم المزارعة،
~~اختاره المصنف أي الموفق، والشارح وابن رزين وأبو محمد الجوزي، والشيخ تقي
~~الدين والحاوي الصغير، وجزم به ابن رزين في نهايته ونظمها. قلت: وهو أقوى
~~دليلا، انتهى. (ولو دفع أرضه) لمن يغرسها (على أن الأرض والغراس بينهما
~~فسد). قال في المغني: ولا نعلم فيه مخالفا، لأنه شرط اشتراكهما في الأصل.
~~(كما لو دفع إليه الشجر المغروس) مساقاة (ليكون في الأصل والثمرة بينهما،
~~أو شرط في المزارعة كون الأرض والزرع بينهما) فلا يصحان لما تقدم، وكذا
~~المضاربة.
# (ولو عملا في شجر لهما وهو) أي الشجر (بينهما نصفان وشرطا) أي الشريكان
~~(التفاضل في ثمره) بأن قالا: على أن لك الثلث ولي الثلثين (صح) لأن من شرط
~~له الثلثان قد يكون أقوى على العمل وأعلم به ممن شرط له الثلث. (ومن شرط
~~صحة المساقاة: تقدير نصيب العامل بجزء) مشاع (من الثمرة، كالثلث والربع)
~~والخمس، لما سبق من أنه (ص): عامل أهل خيبر بشطر ما يخرج من ثمر أو زرع.
~~(فلو جعل) رب شجر (للعامل جزءا من مائة جزء) جاز (أو) جعل رب الشجر (الجزء)
~~من مائة جزء (لنفسه، والباقي للعامل، جاز) ما تراضوا عليه، لأن الحق لا
~~يعدوهما. (ما لم يكن) شرطهما لرب الشجر جزءا من مائة جزء، والباقي للعامل
~~(حيلة) على بيع الثمرة بدو صلاحها، فلا يصح. (ويأتي قريبا) موضحا. (ولو
~~جعل) رب الشجر (له) أي للعامل (آصعا معلومة) كعشرة. لم تصح، لأنه قد لا
~~يخرج إلا ذلك، فيختص به العامل. (أو) جعل له (دراهم) ولو معلومة لم تصح
~~لأنه قد لا يخرج من PageV03P628
# النماء ما يساوي تلك الدراهم. (أو جعلها) أي الأصع المعلومة أو الدراهم
~~(مع الجزء) المشاع (المعلوم)، بأن ساقاه على الثلث وخمسة آصع أو خمسة
~~دراهم، (فسدت) المساقاة لخروجها عن موضوعها. (وكذلك) تفسد (إن ms1763 شرط) رب
~~الشجر (له) أي للعامل (ثمر شجر بعينه) لأنه قد لا يحمل غيره، أو لا يحمل
~~بالكيلة. فيحصل الضرر والغرر. (فإن جعل) رب الشجر (له) أي للعامل (ثمرة سنة
~~غير الستة التي ساقاه عليها) أي الثمرة (فيها) أي السنة، بأن ساقاه على سنة
~~أربع بجزء من ثمرة سنة خمس، لم تصح. (أو) جعل له (ثمر) ة (شجر غير الشجر
~~الذي ساقاه عليه) بأن قال له: اعمل في هذا البستان الشرقي بربع ثمر الغربي
~~لم تصح. (أو) شرط عليه (عملا في غير الشجر الذي ساقاه عليه) بأن ساقاه على
~~بستان بنصف ثمره على أن يعمل له في بستان آخر. (أو) شرط عليه (عملا في غير
~~السنة) بأن قال له:
# اعمل في هذا البستان سنة بنصف ثمره على أن تعمل فيه في السنة الآتية.
~~(فسد العقد)، لان هذا كله يخالف موضوع المساقاة. إذ موضوعها أنه العمل في
~~شجر معين بجزء مشاع من ثمرته في ذلك الوقت الذي يستحق عليه فيه العمل،
~~(سواء جعل ذلك) الثمر (كله حقه) أي العامل في نظير عمله، (أو) جعله (بعضه)
~~بأن سمى له النصف أو نحوه، (أو) شرط (جميع العمل) على العامل (أو بعضه)،
~~بأن شرط أن يعمل نصف السنة أو نحو ذلك. (وإذا كان في البستان شجر من أجناس،
~~كتين وزيتون وكرم. فشرط) رب البستان (للعامل من كل جنس) من الشجر (قدرا)
~~معلوما (كنصف ثمر التين وثلث) ثمر (الزيتون، وربع) ثمر (الكرم) صح، (أو كان
~~فيه) أي البستان (أنواع من جنس. فشرط من كل نوع قدرا) كنصف البرني، وثلث
~~الصيحاني، وربع الإبراهيمي. (وهما) أي رب البستان والعامل (يعرفان قدر كل
~~نوع.
# صح) العقد على ما شرطا، لأن ذلك بمنزلة ثلاثة بساتين، ساقاه على كل بستان
~~بقدر مخالف للقدر المشروط من الآخر، ولو ساقاه على بستان واحد نصفه هذا
~~بالثلث ونصفه هذا بالربع، وهما متميزان، صح، لأنهما كبستانين. (وإن كان
~~البستان لاثنين فساقيا عاملا واحدا، على أن له نصف نصيب أحدهما، وثلث نصيب
~~الآخر، والعامل عالم ms1764 ما لكل واحد PageV03P629
# منهما) من البستان (صح). العقد. لأنه بمنزلة بستانين ساقاه كل واحد منهما
~~على واحد بجزء مخالف للآخر. (وكذا إن جهل) العامل (ما لكل واحد منهما) من
~~البستان (إذا شرطا قدرا واحدا) كأن يقولا اعمل في هذا البستان بالثلث، لأن
~~ثلث نصيب كل منهما بالغا ما بلغ. (كما لو قالا: بعناك دارنا هذه بألف، ولم
~~يعلم) المشتري (نصيب كل واحد منهما) فإنه يصح، لأنه اشترى الدار كلها
~~منهما. وهما يقتسمان الثمن على قدر ملكيهما. (ولو ساقى واحد) على بستان له
~~(اثنين ولو مع عدم التساوي بينهما في النصيب) بأن جعل لأحدهما السدس
~~وللثاني الثلث، صح (أو ساقاه) أي ساقى واحدا (على بستانه ثلاث سنين على أن
~~له في السنة الأولى النصف، وفي) السنة (الثانية الثلث، وفي) السنة (الثالثة
~~الربع. صح) لأن قدر الذي له في كل سنة معلوم، فصح. كما لو شرط له من كل نوع
~~قدرا. (ولا تصح المساقاة إلا على شجر معلوم) للمالك والعامل (بالرؤية أو
~~الصفة التي لا يختلف) الشجر (معها، كالبيع). هكذا في المعنى وشرح المنتهى
~~وغيرهما. والمراد كما يصح البيع بالوصف، لما تقدم من أنه خاص بما يصح السلم
~~فيه. (فإن ساقاه على بستان لم يره، ولم يوصف له، أو على أحد هذين الحائطين
~~لم تصح) المساقاة، لأنها معاوضة يختلف الغرض فيها باختلاف الأعيان، فلم تجز
~~على غير معين كالبيع. (وتصح) المساقاة (على البعل) الذي يشرب بعروقه
~~(كالسقي) الذي يحتاج لسقي، لأن الحاجة تدعو إلى المعاملة في ذلك، كدعائها
~~إلى المعاملة في غير، فيقاس عليه. وكذا الحكم في المزارعة. PageV03P630
# فصل:
# (والمساقاة والمزارعة عقدان جائزان) من الطرفين. لما روى مسلم عن ابن عمر
~~في قصة خيبر: فقال رسول الله (ص):
# نقركم على ذلك ما شئنا. ولو كان لازما لم يجز بغير توقيت مدة، ولا أن
~~يجعل الخيرة إليه في مدة إقرارهم، ولأنها عقد على جزء من نماء المال. فكانت
~~جائزة كالمضاربة.
# (يبطلان بما تبطل به الوكالة) من موت، وجنون، وحجر لسفه، وعزل. (ولا
~~يفتقران ms1765 إلى القبول لفظا) بل يكفي الشروع في العمل قبولا كالوكيل. (ولا)
~~يفتقران (إلى ضرب مدة يحصل الكمال فيها)، لأنه (ص) لم يضرب لأهل خيبر مدة،
~~ولا خلفاؤه من بعده. (ولكل منهما فسخها) أي المساقاة أو المزارعة متى شاء،
~~لأنه شأن العقود الجائزة. (فإن فسخت) المساقاة (بعد ظهور الثمرة، فهي) أي
~~الثمرة (بينهما)، أي المالك والعامل (على ما شرطاه) عند العقد. لأنها حدثت
~~على ملكهما، وكالمضاربة. (ويملك. العامل حصته) من الثمرة (بالظهور)
~~كالمالك، وكالمضارب. (ويلزمه) أي العامل (تمام العمل) في المساقاة (كما
~~يلزم المضارب بيع العروض، إذا فسخت المضاربة) قال المنقح: (فيؤخذ منه دوام
~~العمل على العامل في المناصبة ولو فسخت) المناصبة (إلى أن تبيد) الشجر التي
~~عقدت عليها المناصبة، والواقع كذلك. (فإن مات) العامل، في المساقاة أو
~~المناصبة (قام وارثه مقامه في الملك والعمل)، لأنه حق ثبت للموروث وعليه
~~فكان لوارثه. فإن أبى الوارث أن يأخذ ويعمل لم يجبر. ويستأجر الحاكم من
~~التركة من يعمل. فإن لم تكن تركة أو تعذر الاستئجار منها بيع من نصيب
~~العامل ما يحتاج إليه لتكميل العمل، واستؤجر من يعمله، ذكره في المغني.
~~PageV03P631
# (وإن باعه) أي نصيب العامل هو أو وارثه (لمن يقوم مقامه) بالعمل، (جاز)
~~لأنه ملكه. وإن تعلق به حق المالك من حيث العمل، لم يمنع صحة البيع، لأنه
~~لا يفوت عليه، لكن إن كان المبيع ثمرا لم يصح إلا بعد بدو الصلاح، أو لمالك
~~الأصل. وإن كان المبيع نصيب المناصب من الشجر صح مطلقا. (وصح شرطه) أي
~~العمل من البائع على المشتري (كالمكاتب إذا بيع على كتابته، وللمشتري الملك
~~وعليه العمل)، لأنه يقوم مقام البائع فيما له وعليه. (فإن لم يعلم) المشتري
~~بما لزم البائع من العمل، (فله الخيار بين الفسخ وأخذ الثمن) كاملا (وبين
~~الامساك وأخذ الأرش، كمن اشترى مكاتبا لم يعلم أنه مكاتب. وإن فسخ العامل
~~أو هرب قبل ظهورها) أي الثمرة (فلا شئ له) لأنه قد رضي بإسقاط حقه. فصار
~~كعامل المضاربة إذا فسخ قبل ظهور الربح، وعامل الجعالة ms1766 إذا فسخ قبل تمام
~~عمله. (وإن فسخ رب المال) المساقاة قبل ظهور الثمرة، وبعد شروع العامل في
~~العمل (فعليه للعامل أجرة) مثل (عمله) بخلاف المضاربة، لأن الربح لا يتولد
~~من المال بنفسه، وإنما يتولد من العمل، ولم يحصل لعمله ربح. والثمر متولد
~~من عين الشجر، وقد عمل على الشجر عملا مؤثرا في الثمر. فكان لعمله تأثير في
~~حصول الثمر، وظهوره بعد الفسخ، ذكره ابن رجب في القواعد. (ويصح توقيتها) أي
~~المساقاة. لأنه لا ضرر في تقدير مدتها، ولا يشترط توقيتها، لأنها عقد جائز
~~كالوكالة. (وإن ساقاه إلى مدة تكمل فيها الثمرة غالبا فلم تحمل) الثمرة
~~(تلك السنة، فلا شئ للعامل) لأنه دخل على ذلك، وكالمضاربة، (وإن مات العامل
~~وهي) أي المساقاة (على عينه) أي ذاته، (أو جن أو حجر عليه لسفه انفسخت)
~~المساقاة، (ك‍) - ما لو مات (رب المال) أو جن أو حجر عليه لسفه،، (وكما لو
~~فسخ) المساقاة (أحدهما) لأنها عقد جائز من الطرفين. ولو حذف قوله: وهي على
~~عينه، كالمقنع والفروع والانصاف والمبدع والمنتهى وغيرها، لأصاب (وإن ظهر
~~الشجر مستحقا بعد العمل PageV03P632
# أخذه) أي الشجر (ربه، و) أخذ (ثمرته) لأنه عين ماله، (ولا حق للعامل في
~~ثمرته، ولا أجرة له) على رب الشجر، لأنه لم يأذن له في العمل. (وله) أي
~~العامل (على الغاصب أجرة مثله) لأنه غره واستعمله. كما لو غصب نقرة واستأجر
~~من ضربها دراهم. (وإن شمس) العامل (الثمرة فلم تنقص) قيمتها بذلك (أخذها
~~ربها) أي المغصوب منه، (وإن نقصت) الثمرة بذلك (فله) أخذها و (أرش نقصها.
~~ويرجع) به (على من شاء منهما) أي الغاصب والعامل، (ويستقر الضمان على
~~الغاصب)، لأنه سبب يد للعامل. (وإن استحقت) الثمرة (بعد أن اقتسماها
~~وأكلاها) أي الغاصب والعامل. (فللمالك تضمين من شاء منهما. فإن ضمن الغاصب
~~فله تضمينه الكل، وله تضمينه قدر نصيبه) لان الغاصب سبب يد العامل. فلزمه
~~ضمان الجميع. (و) له (تضمين العامل قدر نصيبه) لتلفه تحت يده، (فإن ضمن)
~~المالك (الغاصب الكل رجع على العامل بقدر نصيبه) ms1767 لان التلف وجد في يده
~~فاستقر الضمان عليه. (ويرجع العامل على الغاصب بأجرة مثله) لأنه غره. وإن
~~ضمن العامل احتمل أن لا يضمنه إلا نصيبه خاصة، لأنه ما قبض الثمرة كلها، بل
~~كان مراعيا لها وحافظا. ويحتمل أن يضمنه الكل، لأن يده ثبتت عليه مشاهدة
~~بغير حق. فإن ضمنه الكل رجع على الغاصب ببدل نصيبه منها وأجر مثله. وإن ضمن
~~كل ما صار إليه رجع العامل على الغاصب بأجرة مثله لا غير، وإن تلفت الثمرة
~~في شجرها أو بعد الجذاذ قبل قسمة. فمن جعل العامل قابضا لها بثبوت يده على
~~حائطها قال: يلزمه ضمانها. ومن قال: لا يكون قابضا إلا بأخذ نصيبه منها.
~~قال: لا يلزمه الضمان، ويكون على الغاصب، ذكره في المغني، وشرح المنتهى.
~~PageV03P633
# فصل:
# (ويلزم العامل) في مساقاة ومزارعة (ما فيه صلاح الثمرة والزرع وزيادتهما
~~من السقي) بماء حاصل لا يحتاج إلى حفر بئر، ولا إلى إدارة دولاب. وقوله
~~(والاستقاء) أي إخراج الماء من بئر أو نحوها بإدارة الدولاب لذلك، لا حفر
~~البئر أو تحصيل الماء بنحو شراء. فإنه على المالك كما يأتي. (والحرث وآلته
~~وبقره والزبال) بكسر الزاي: تخفيف الكرم من الأغصان. وكأنه مولد، قاله في
~~الحاشية.
# (وقطع ما يحتاج إلى قطعه) من نحو جريد النخل، (وتسوية الثمرة وإصلاح
~~الحفر التي يجتمع فيها الماء على أصول النخل، وإدارة الدولاب، والتلقيح
~~والتشميس، وإصلاح طرق الماء، و) إصلاح (موضع التشميس، وقطع الحشيش المضر)
~~بالشجر أو الزرع (من شوك وغيره، وقطع الشجر اليابس، وآلة ذلك كالفأس ونحوه)
~~كالمنجل، (وتفريق الزبل) والسباخ، (ونقل الثمر ونحوه إلى جرين، وتجفيفه
~~وحفظه) أي الثمر (في الشجر وفي الجرين إلى قسمة) لأن ذلك كله فيه صلاح
~~الزرع وزيادتهما. فهو لازم للعامل بإطلاق العقد (وكذا الجذاذ إن شرط عليه)
~~وصح شرطه عليه، لأنه لا يخل بمصلحة العقد، فصح كتأجيل الثمن، وشرط الرهن
~~والضمين في البيع.
# (وإلا) يشترطه العامل (ف‍) - هو (عليهما بقدر حصتيهما) لأنه إنما يكون
~~بعد تكامل الثمرة وانقضاء المعاملة، فكان عليهما، كنقل الثمرة إلى ms1768 المنزل،
~~وهكذا عللوه وفيه نظر. فإن PageV03P634
# نقل الثمرة إلى الجرين والتشميس والحفظ نحوه، تقدم أنه على العامل مع أنه
~~بعد الجذاذ.
# (فإن شرط العامل أن أجر الاجراء الذين يحتاج إلى الاستعانة بهم) يؤخذ
~~(من) ثمن (الثمرة، وقدر) العامل (الأجرة أو لم يقدرها. لم يصح) ذلك (كما لو
~~شرط لنفسه أجر عمله، لان العمل عليه) فلا يصح شرط أخذ عوضه، (و) يجب (على
~~رب المال ما فيه حفظ الأصل من شد الحيطان ومثله)، أي مثل ما يحفظ الأصل
~~تحصيل (السباخ. قاله الشيخ، وإجراء الأنهار، وحفر البئر والدولاب وما
~~يديره) أي الدولاب (من آلة ودابة وشراء الماء، و) شراء (ما يلقح به وتحصيل
~~الزبل. وقال الموفق وغيره: والأولى أن البقر التي تدير الدولاب على العامل،
~~كبقر الحرث) وهو قول ابن أبي موسى. (فإن شرط) في مساقاة أو مزارعة (على
~~أحدهما) أي المالك أو العامل (ما يلزم الآخر أو بعضه فسد الشرط والعقد)
~~لأنه شرط يخالف مقتضى العقد فأفسده، كالمضاربة إذا شرط العمل فيها على رب
~~المال. (وحكم العامل) في مساقاة ومزارعة (حكم المضارب فيما يقبل قوله و)
~~في‍ (- ما يرد) قوله فيه، لأن رب المال ائتمنه بدفع ماله. (فإن اتهم) رب
~~المال العامل بخيانة (حلف) العامل، لاحتمال صدق المدعي. (وإن ثبتت خيانته
~~قبل تمام العمل بإقراره أو ببينة أو نكوله (ضم إليه من يشارفه كالوصي إذا
~~ثبتت خيانته) تحصيلا للغرضين، (فإن لم يمكن حفظه) أي المال من العامل
~~(استؤجر من ماله من يعمل العمل يقوم مقامه ويزيل يده) لخيانته، (فإن عجز)
~~العامل (عن العمل كضعفه مع أمانته ضم إليه قوي) أمين، (ولا تنزع يده) لأن
~~العمل مستحق عليه، ولا ضرر في بقاء يده. (فإن عجز) العامل (بالكلية أقام)
~~العامل (مقامه من يعمل، والأجرة عليه في الموضعين) لأن عليه توفية العمل،
~~وهذا من توفيته. (وإذا ظهرت الثمرة ثم تلفت إلا PageV03P635
# واحدة فهي بينهما) على ما شرطا كالكل. (ويلزم من بلغت حصته منهما نصابا
~~زكاته) لان العامل يملك حصته بالظهور، كرب المال، (وإن ساقاه ms1769 على أرض
~~خراجية فالخراج على رب المال) لأنه يجب على رقبة الأرض، سواء أثمرت الشجر
~~أو لم تثمر، زرع الأرض أو لم يزرعها. (وإذا ساقى) رب المال (رجلا أو زارعه
~~فعامل العامل غيره على الأرض أو الشجر بغير إذن ربه لم يجز) كالمضارب لا
~~يضارب بالمال. (فإن استأجر أرضا فله أن يزارع فيها) لأن منافعها صارت
~~مستحقة له، فملك المزارعة فيه كالمالك. (والأجرة على المستأجر دون المزارع)
~~لما تقدم في الخراج. (وكذلك يجوز لمن في يده أرض خراجية أن يزارع فيها
~~والخراج عليه دون المزارع)، كما مر في المساقاة. (وللموقوف عليه أن يزارع
~~في الوقف ويساقي على شجره) كالمالك. وكذلك ينبغي في ناظر الوقف إذا رآه
~~مصلحة (ويتبع في الكلف السلطانية) أي التي يطلبها السلطان (العرف ما لم يكن
~~شرط) فيعمل بمقتضاه. فما عرف أخذه من رب المال كان عليه، وما عرف أخذه من
~~العامل كان عليه. (وما طلب من قرية من كلف سلطانية ونحوها فعلى قدر
~~الأموال، فإن وضع على الزرع فعلى ربه، أو) وضع (على الغفار فعلى ربه، ما لم
~~يشرط على مستأجر، وإن وضع مطلقا فالعادة) قاله الشيخ، وقال: ولمن له
~~الولاية على المال أن يصرف فيما يخصه من الكلف، كناظر الوقف والوصي
~~والمضارب والوكيل. قال: ومن لم يخلص مال غير من التلف إلا بما أدى عنه.
# رجع به في أظهر قولي العلماء. (ويعتبر) في مزارعة (معرفة جنس البذر ولو
~~تعدد) البذر، (و) معرفة (قدره) أي البذر كالشجر في المساقاة، ولأنها معاقدة
~~على عمل فلم تجز على غير معلوم الجنس والقدر كالإجارة. (وفي المغني: أو
~~تقدير المكان) وتعيينه أو بمساحته، (وإن شرط) رب المال للعامل (إن سقي سيحا
~~أو زرعها شعيرا فالربع، و) إن سقى (بكلفة، أو) PageV03P636
# زرع (حنطة النصف) لم يصح للجهالة، (أو) قال رب المال (لك نصف هذا النوع،
~~وربع الآخر ويجهل العامل قدرهما) أي النوعين، لم يصح للجهالة، (أو) قال (لك
~~الخمسان إن لزمتك خسارة وإلا الربع) لم يصح للجهالة. (أو قال) رب المال ms1770 (ما
~~زرعت من شعير فلي ربعه، وما زرعت من حنطة فلي نصفه) ولم يبين البذر، لم يصح
~~للجهالة. (أو) قال (ساقيتك على هذا البستان بالنصف على أن أساقيك على الآخر
~~بالربع لم يصح) لأنه كبيعتين في بيعة، المنهي عنه، (وإن قال: ما زرعت من شئ
~~فلي نصفه، صح) لما تقدم أن النبي (ص) عامل أهل خيبر بشطر ما يخرج منها من
~~ثمر أو زرع. (وإن ساقى أحد الشريكين شريكه وجعل له من الثمر أكثر من نصيبه،
~~مثل، أن يكون الأصل بينهما نصفين. فجعل له ثلثي الثمرة صح. وكان السدس حصته
~~من المساقاة) كما لو ساقى أجنبيا بذلك، (وإن جعل الثمرة بينهما نصفين أو
~~جعل للعامل الثلث فسدت) المساقاة لأنه لم يجعل للعامل شئ في مقابلة عمله.
~~(ويكون الثمر بينهما بحكم الملك) نصفين. وشرط الثلث للعامل باطل، لأن غير
~~العامل يأخذ من نصيب العامل جزءا ويستعمله بلا عوض. فلا يصح (ولا يستحق
~~العامل شيئا) في نظير عمله، (لأنه متبرع) به. وإن شرط للعامل كل الثمرة
~~فسدت أيضا، وله أجرة مثله.
# فصل:
# في المزارعة وتقدم تفسيرها أول الباب (تجوز) المزارعة (بجزء مشاع معلوم
~~للعامل من الزرع، كما تقدم) لقصة خيبر. (فإن كان في الأرض شجر، فزارعه على
~~الأرض وساقاه على الشجر) الذي بها (صح)، سواء قل PageV03P637
# بياض الأرض أو كثر، نص عليه. وقال: قد: دفع النبي (ص) خيبر على هذا،
~~ولأنهما عقدان يجوز إفراد كل واحد منهما، فجاز الجمع بينهما، كالبيع
~~والإجارة. (وإن أجره الأرض وساقاه على الشجر) الذي بها (صح، كجمع بين إجارة
~~وبيع) ما لم يكن حيلة. (وإن كان حيلة على بيع الثمرة قبل وجودها، أو قبل
~~بدو صلاحها بأن أجره الأرض بأكثر من أجرتها، وساقاه على الشجر بجزء من ألف
~~جزء ونحوه، حرم) ذلك. (ولم يصح) كل من الإجارة والمساقاة. قال المنقح: قياس
~~المذهب بطلان عقد الحيلة مطلقا. ومقتضى ما قدمه في المنتهى: أنه يصح في
~~الإجارة ويبطل في المساقاة. (وسواء جمعا بين العقدين) أي الإجارة
~~والمساقاة، (أو عقدا ms1771 واحدا بعد الآخر فإن قطع بعض الشجر المثمر - والحالة
~~هذه - فإنه ينقص من العوض المستحق بقدر ما ذهب من الشجر، سواء قيل بصحة
~~العقد أو فساده، وسواء قطعه المالك أو غيره ونحوه) قاله الشيخ تقي الدين.
~~قلت: مقتضى القواعد. أنه لا ينقص من أجرة الأرض شئ إذا قلنا بصحتها، لأن
~~الأرض هي المعقود عليها ولم يفت منها شئ. وأما إذا فسدت فعليه أجرة مثل
~~الأرض، ويرد الثمرة وما أخذه من ثمر الشجر. وله أجرة مثل عمله فيها والله
~~أعلم. (وتصح إجارة الأرض وشجر فيها لحملها) أي حمل الشجر وهو ثمرها وورقها
~~ونحوه، وحكاه أبو عبيد إجماعا. وجوزه ابن عقيل تبعا للأرض. ولو كان الشجر
~~أكثر، واختاره الشيخ تقي الدين وصاحب الفائق. (وتصح إجارتها) أي الشجرة
~~(لنشر الثياب عليها ونحوه) كاستظلال بها، لأنه نفع مباح. (ويشترط) للمزارعة
~~(كون البذر من رب الأرض، ولو أنه العامل، ويقر العمل من الآخر) لأنهما
~~يشتركان في نمائه. فوجب أن يكون رأس المال من أحدهما كالمضاربة. (ولا تصح)
~~المزارعة (إن كان البذر من العامل، أو) كان البذر (منهما) أي من العامل ورب
~~الأرض. (أو) كان البذر (من أحدهما والأرض PageV03P638
# لهما) لما تقدم، (أو) البذر من واحد، و (الأرض والعمل من الآخر، أو)
~~الأرض من واحد والعمل من آخر، و (البذر من ثالث، أو) الأرض من واحد والعمل
~~من آخر والبذر من ثالث، و (البقر من رابع) فلا تصح في جميع هذه الصور، لأنه
~~البذر ليس من رب الأرض.
# (وعنه، لا يشترط كون البذر من رب الأرض، واختاره الموفق والمجد والشارح
~~وابن رزين وأبو محمد) يوسف (الجوزي والشيخ وابن القيم وصاحب الفائق والحاوي
~~الصغير، وهو الصحيح) قاله في المغني. قال في الانصاف: وهو أقوى دليلا.
~~(وعليه عمل الناس) لأن الأصل المعول عليه في المزارعة قضية خيبر. ولم يذكر
~~النبي (ص) أن البذر على المسلمين. (وإن قال) رب أرض لعامل (آجرتك نصف أرضي
~~بنصف البذر ونصف منفعتك ومنفعة بقرك وآلتك، وأخرج المزارع البذر كله، لم
~~يصح لجهالة المنفعة. ms1772 وكذلك لو جعلها) أي المنفعة (أجرة لأرض أخرى، أو) أجرة
~~ل‍ (- دار. لم يجز)، لجهالة المنفعة (و) إذا فسدت وكان البذر من العامل.
~~(الربح والزرع كله للمزارع) لأنه صاحب البذر، لأنه عين ماله تقلب من حال
~~إلى حال. (وعليه أجرة مثل الأرض) لأن ربها دخل على أن يأخذ ما سمي له. فإذا
~~فات رجع إلى بدله، لكونه لم يرض ببذل أرضه مجانا. وإن كان البذر منهما
~~فالزرع لهما بحسبه. (فإن أمكن علم المنفعة) أي منفعة العامل وبقره وآلته.
~~(وضبطها بما لا يختلف معه معرفة البذر)، وأجرة نصف الأرض بنصف البذر
~~والمنفعة (جاز) لانتفاء الغرر PageV03P639
# والجهالة. (وكان الزرع بينهما) نصفين، لأن البذر الذي هو أصله كذلك. (وإن
~~شرط) المزارع (أن يأخذ رب الأرض مثل بذره، و) أن (يقتسم الباقي ففاسد)،
~~كأنه اشترط لنفسه قفزانا معلومة. وهو شرط فاسد تفسد به المزارعة. لأنه قد
~~لا يخرج من الأرض إلا ذلك القدر.
# فيختص به المالك، وربما لا تخرجه، وموضوعها على الاشتراك. (وإن شرط) في
~~المزارعة أو المساقاة (لأحدهما) أي رب البذر والشجر أو العامل (قفزانا
~~معلومة) لم تصح لما تقدم.
# (أو) شرط لأحدهما (دراهم معلومة) لم تصح لأنه ربما لا يخرج من الأرض إلا
~~ذلك فيؤدي إلى الضرر. (أو) شرط لأحدهما (زرع ناحية معينة) فسدت. قال في
~~المغني والمبدع: بإجماع العلماء. (أو) يشترط لأحدهما (ما على الجداول إما
~~منفردا أو مع نصيبه، فسدت المزارعة والمساقاة. ومتى فسد العقد) أي عقد
~~المزارعة والمساقاة، (فالزرع) لصاحب البذر، وعليه أجرة العامل. (والثمر
~~لصاحبه) أي البذر أو الشجر (وعليه الأجرة) للعامل، لأنه عمل بعوض لم يسلم
~~له. (وحكم المزارعة حكم المساقاة فيما ذكرنا) فيما تقدم من الاحكام.
~~(والحصاد والدياس والتصفية) أي تصفية الحب من التبن، (واللقاط على العامل)
~~لأنه من العمل الذي لا يستغنى عنه، ولقصة خيبر. (ويكره الحصاد والجذاذ
~~ليلا) لأنه ربما أصابه أذى من نحو حية. (وإن دفع رجل بذره إلى صاحب الأرض
~~ليزرعه في أرضه، ويكون ما يخرج بينهما ففاسد) لكون البذر ليس من ms1773 رب الأرض.
~~(ويكون الزرع لمالك البذر) لأنه عين ماله تقلب من حال إلى حال، (وعليه أجرة
~~الأرض، و) وأجرة (العمل) في الزرع لأنه إنما بذل نفعه ونفع أرضه بعوض، لم
~~يسلم له. فرجع ببدله. (وإن قال) رب أرض (أنا أزرع الأرض ببذري وعواملي،
~~وتسقيها بمائك والزرع بيننا، لم يصح) لأن موضوع المزارعة على أن يكون من
~~أحدهما الأرض ومن الآخر العمل. وصاحب الماء ليس منه أرض ولا عمل
~~PageV03P640
# ولا بذر، ولأن الماء لا يباع ولا يستأجر، فكيف تصح المزارعة به. (وإن
~~زارع شريكه في نصيبه صح، بشرط أن يكون للعامل أكثر من نصيبه). بأن يكون
~~الأصل بينهما نصفين فيقول أحدهما للآخر: أعمل عليه ولك الثلثان. فيصح ويكون
~~السدس الزائد في نظير عمله في حصة شريكه. (وتقدم) ونحوه في المساقاة
~~(قريبا. وما سقط من حب وقت حصاد فنبت في العام القابل. فلرب الأرض، مالكا
~~كان) رب الأرض (أو مستأجرا أو مستعيرا) نص عليه لأن رب الحب أسقط حقه منه
~~بحكم العرف وزال ملكه عنه. لأن العادة ترك ذلك لمن يأخذه. (وكذا نص) الامام
~~(فيمن باع قصيلا، فحصده فبقي يسيرا فصار سنبلا. ف‍) - هو (لرب الأرض) لما
~~تقدم. (ويباح التقاط ما خلفه الحصادون من سنبل وحب وغيرهما) بلا خلاف
~~لجريان ذلك مجرى نبذه على سبيل الترك له. (ويحرم منعه، قاله في الرعاية)
~~لأنه منع من مباح. (وإذا غصب زرع إنسان وحصده) الغاصب (أبيح للفقراء التقاط
~~السنبل المتساقط، كما لو حصدها المالك وكما يباح رعي الكلأ من الأرض
~~المغصوبة) واستشكل بدخول الأرض المغصوبة، (وإن خرج الأكار) أي الزارع
~~(باختياره وترك العمل قبيل الزرع أو بعده قبل ظهوره) أي الزرع، (وأراد)
~~الأكار (أن يبيع عمل يديه في الأرض) من حرث ونحوه، (وما عمل) أي أنفق في
~~الأرض (لم يجز) ذلك، خلافا للقاضي في الأحكام السلطانية. (ولا شئ له)
~~كالعامل في المساقاة. (وإن أخرجه مالك ذلك فله أجرة) مثل (عمله. وما أنفق
~~في الأرض) لأنه عمل بعوض لم يسلم له، فوجب له بدله وهو قيمته. ms1774 وعلم منه:
~~أنه إذا فسخت المزارعة بعد ظهور الزرع للعامل نصيبه، وعليه تمام العمل
~~كالمساقاة. (ولا يجوز) لرب الأرض (أن يشرط على الفلاح شيئا مأكولا ولا
~~غيره)، أي غير مأكول (من دجاج ولا غيرها التي يسمونها خدمة) ويسمى الآن
~~ضيافة. (ولا أخذه) أي الدجاج ونحوه (بشرط ولا غيره) إلا أن ينوي مكافأته أو
~~الاحتساب به من أجرة الأرض، أو كانت العادة جارية بينهما PageV03P641
# به قبل أن يعطيه أرضه على قياس ما تقدم في القرض، (ولو أجر) إنسان (أرضه
~~سنة لمن يزرعها فزرعها) المستأجر زرعا ينبت في سنة (فلم ينبت الزرع) في
~~(تلك السنة، ثم نبت في السنة الأخرى، فهو للمستأجر. وعليه الأجرة لرب الأرض
~~مدة احتباسها). فيلزمه المسمى للسنة الأولى، وأجرة المثل للثانية. (وليس
~~لرب الأرض مطالبته) أي المستأجر (بقلعه) أي الزرع (قبل إدراكه) لأنه وضعه
~~بحق، وتأخره ليس بتقصيره باب الإجارة مشتقة من الاجر وهو العوض، ومنه سمي
~~الثواب أجرا، لأن الله تعالى يعوض العبد به على طاعته أو صبر، عن معصيته.
~~وهي ثابتة بالاجماع. وسنده من الكتاب قوله تعالى: * (فإن أرضعن لكم فآتوهن
~~أجورهن) * ومن السنة حديث عائشة في خبر الهجرة قالت: واستأجر رسول الله (ص)
~~وأبو بكر رجلا من بني الديل هاديا خريتا، والخريت الماهر بالهداية، رواه
~~البخاري. والحاجة داعية إليها إذ كل إنسان لا يقدر على عقار يسكنه، ولا على
~~حيوان يركبه، ولا على صنعة يعملها. وأرباب ذلك لا يبذلونه مجانا، فجوزت
~~طلبا للرفق. (وهي) لغة المجازاة وشرعا (عقد على منفعة مباحة معلومة تؤخذ
~~شيئا فشيئا) وهي ضربان. أشار إلى الأول منهما بقوله: (مدة معلومة من عين
~~معلومة) معينة، كأجرتك هذا البعير. (أو) من عين (موصوفة في الذمة) كأجرتك
~~بعيرا صفته كذا.
# ويستقصي صفته وأشار إلى الضرب الثاني بقوله: (أو عمل معلوم)، وقوله:
~~(بعوض معلوم)، راجع للضربين فعلمت أن المعقود عليه هو المنفعة لا العين،
~~خلافا لأبي إسحاق المروزي لأن المنفعة هي التي تستوفى والاجر في مقابلتها،
~~ولهذا تضمن دون العين. وإنما أضيف العقد إلى العين، ms1775 لأنها محل المنفعة
~~ومنشؤها، كما يضاف عقد المساقاة إلى البستان والمعقود عليه الثمرة،
~~والانتفاع تابع، ضرورة أن المنفعة لا توجد إلا عقبه. (ويستثنى من قولهم مدة
~~معلومة) صورتان. إحداهما تقدمت في الصلح، والأخرى (ما فتح عنوة ولم
~~PageV03P642
# يقسم) بين الغانمين، (فيما فعله عمر رضي الله عنه) في أرض الخراج فإنه
~~وقف أرض ذلك على المسلمين وأقرها في أيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة
~~لها كل عام، ولم يقدر مدتها لعموم المصلحة فيها. وأركان الإجارة خمسة:
~~المتعاقدان والعوضان والصيغة. (وهي) أي الإجارة (والمساقاة والمزارعة
~~والعرايا والشفعة والكتابة ونحوها) كالسلم (من الرخص المباحة المستقر حكمها
~~على وفق القياس). قال في الفروع: لأن من لم يخصص العلة، لا يتصور عنده
~~مخالفة قياس صحيح. ومن خصصها فإنما يكون الشئ خلاف القياس إذا كان المقتضى
~~للحكم موجودا فيه، وتخلف الحكم عنه. (ولا تصح) الإجارة (إلا من جائز
~~التصرف) لأنها عقد معاوضة كالبيع، (وتنعقد) الإجارة (بلفظ: آجرت وما في
~~معناه) كالكراء، سواء (أضافه إلى العين نحو آجرتكها أو أكريتكها، أو) أضافه
~~(إلى النفع نحو) قوله (آجرتك) نفع هذا الدار (أو أكريتك) نفع هذه الدار (أو
~~ملكتك نفعها. و) تنعقد أيضا (بلفظ بيع أضافه إلى النفع نحو) قول (بعتك
~~نفعها أو) بعتك (سكنى الدار ونحوه، أو أطلق) لأنها بيع، فانعقدت بلفظه
~~كالصرف، قال الشيخ تقي الدين: التحقيق أن المتعاقدين إن عرفا المقصود
~~انعقدت بأي لفظ كان من الألفاظ التي عرف بها المتعاقدان مقصودهما، وهذا عام
~~في جميع العقود. فإن الشارع لم يحد حدا لألفاظ العقود، بل ذكرها مطلقة.
~~وكذا قال ابن القيم في أعلام الموقعين، وصححه في تصحيح الفروع والنظم. وقال
~~في المنتهى: وبلفظ بيع إن لم يضف إلى العين. ومعناه في التلخيص قال: مضافا
~~إلى النفع، كبعتك نفع هذه الدار شهرا، وإلا لم يصح، نحو بعتك شهرا. (ولا
~~تصح) الإجارة (إلا بشروط ثلاثة.
# أحدها: معرفة المنفعة) لأنها هي المعقود عليها، فاشترط العلم بها
~~كالمبيع. ومعرفتها (إما بالعرف) وهو ما يتعارفه الناس بينهم (كسكنى الدار
~~شهرا)، السكنى ms1776 متعارفة بين الناس.
# والتفاوت فيها يسير فلم تحتج إلى ضبطه. (و) ك‍ (- خدمة الآدمي سنة) لأن
~~الخدمة أيضا معلومة بالعرف، فلم تحتج إلى ضبط كالسكنى (فيخدمه في الزمن
~~الذي يقتضيه العرف) قال في النوادر والرعاية: إن استأجره شهرا يخدم ليلا
~~ونهارا، فإن استأجره للعمل استحقه ليلا، PageV03P643
# انتهى. والمراد ما جرت به العادة من الليل. قال في الهداية: يخدم من طلوع
~~الشمس إلى غروبها، وبالليل ما يكون من خدمة أوساط الناس. (فإذا كان لهما
~~عرف أغنى عن تعيين النفع. و) عن تعيين (صفته وينصرف الاطلاق إليه) أي إلى
~~العرف لتبادره إلى الذهن، (فإذا كان عرف الدار السكنى، أو لم يكن واكتراها
~~لها فله السكنى. و) له (وضع متاعه فيها، ويترك فيها من الطعام ما جرت عادة
~~الساكن به). قال في المبدع: ويستحق ماء البئر تبعا للدار في الأصح.
# (وله) أي المستأجر (أن يأذن لأصحابه وأضيافه في الدخول) بها، (والمبيت
~~فيها) لأنه العادة.
# وقيل لأحمد يجئ زوار عليه أن يخبر صاحب البيت بهم؟ قال: ربما كثروا. أرى
~~أن يخبر. وقال: إذا كان يجيئه الفرد، ليس عليه أن يخبره. (وليس له) أي
~~للساكن (أن يعمل فيها حدادة ولا قصارة). لأنه ليس العرف وأيضا يضر
~~بجدرانها، (ولا) يجعلها (مخزنا للطعام) لأنه يضر بها. والعرف لا يقتضيه.
~~(ولا أن يسكنها دابة) لما تقدم. قلت إن لم تكن قرينة كالدار الواسعة التي
~~فيها إسطبل معد للدواب، عملا بالعرف. (ولا يدع) المستأجر (فيها رمادا ولا
~~ترابا ولا زبالة ونحوها) مما يضر بها. لحديث: لا ضرر ولا ضرار. (وله) أي
~~المستأجر (إسكان ضيف وزائر) لأنه ملك السكنى. فله استيفاؤها بنفسه وبمن
~~يقوم مقامه. (وإما بالوصف، كحمل زبرة حديد وزنها كذا إلى موضع معين)، فلا
~~بد من ذكر الوزن والمكان الذي يحمل إليه، لأن المنفعة إنما تعرف بذلك، وكذا
~~كل محمول. (ولو كان المحمول كتابا فوجد) الأجير (المحمول إليه غائبا)، ولا
~~وكيل له (فله) أي الأجير (الأجرة) المسماة (لذهابه. و) له أجرة مثل (رده)،
~~لأنه ليس سوى رده إلا ms1777 تضييعه. وقد علم أنه لا يرضى تضييعه فيتعين رده. (وإن
~~وجده) أي وجد الأجير المحمول إليه (ميتا. ففي الرعاية وهو ظاهر PageV03P644
# الترغيب: له المسمى فقط. ويرده) لأنه أمانة بيده. ولعل الفرق أن الموت
~~ليس من فعل الميت، بخلاف الغيبة، فكان الباعث مفرطا بعدم الاحتياط. (قال
~~أحمد: يجوز أن يستأجر) الأجنبي (الأمة والحرة للخدمة) لأنها منفعة مباحة.
~~(ولكن يصرف) المستأجر (وجهه عن النظر) للحرة (ليست الأمة مثل الحرة)، فلا
~~يباح للمستأجر النظر لشئ من الحرة بخلاف الأمة، فينظر منها إلى الأعضاء
~~الستة، أو إلى ما عدا عورة الصلاة على ما يأتي في النكاح، والحاصل: أن
~~المستأجر لهما كالأجنبي. (ولا يخلو) المستأجر (معها) أي الحرة (في بيت) بل
~~ولا مع الأمة، كما يأتي في النكاح. (ولا ينظر إليها متجردة، ولا إلى شعرها)
~~المتصل، لأنه عورة من الحرة بخلاف الأمة. (وتصح) الإجارة (لبناء) دار
~~ونحوها، لأنه نفع مباح. (ويقدر) البناء (بالزمان) كيوم أو شهر (وإن قدر
~~بالعمل) بأن استأجر لبناء حائط، (فلا بد من معرفة موضعه) أي البناء.
# (لأنه يختلف بقرب الماء وسهولة التراب. ولا بد من ذكر طول الحائط وعرضه
~~وسمكه) بفتح السين وسكون الميم أي ثخانته، وهو في الحائط بمنزلة العمق في
~~غير المنتصب، ذكره في الحاشية. (وآلته) أي البناء (من طين ولبن وآجر، وشيد)
~~أي جير (وغير ذلك)، كالجص لأن معرفة المنفعة لا تحصل إلا بذلك. والغرض
~~يختلف فلا بد من ذكره. (ولو استؤجر لحفر بئر عشرة أذرع طولا وعشرة أذرع
~~عرضا وعشرة أذرع عمقا فحفر) الأجير (خمسة طولا في خمسة عرضا في خمسة عمقا)
~~وأردت أن تعرف ما يستحقه من الأجرة المسماة له، (فاضرب عشرة في عشرة تبلغ
~~مائة، ثم اضرب المائة في عشرة تبلغ ألفا). فهي التي استؤجر لحفرها. (واضرب
~~خمسة في خمسة بخمسة وعشرين، ثم اضربها في خمسة بمائة وخمسة وعشرين)، وذلك
~~الذي حفره. (و) إذا نسبت (ذلك) إلى الألف وجدته (ثمن الألف، فله ثمن
~~الأجرة). لأنه وفى بثمن العمل (إن وجب له شئ) من الأجرة بأن ms1778 ترك العمل لنحو
~~صخرة منعته من الحفر، هذا قول PageV03P645
# صاحب الرعاية، ويأتي في الباب ما يقابله. والآتي هو الصحيح من المذهب
~~(وإن استأجره ليبني له بناء معلوما) كحائط موصوفة بما تقدم. (أو) ليبني له
~~(زمن معلوم) كيوم أو أسبوع، (فبناه) الأجير (ثم سقط البناء. فقد وفى)
~~الأجير (ما عليه واستحق الأجرة) كاملة. لان سقوطه ليس من فعله ولا تفريطه.
~~هذا (إن لم يكن سقوطه من جهة العامل. فأما إن) كان سقوطه من جهته بأن (فرط
~~أو بناه محلولا أو نحو ذلك. فسقط. فعليه إعادته وغرامة ما تلف منه) لتفريطه
~~(وإن استأجره لبناء أذرع معلومة، فبنى بعضها، ثم سقط) على أي وجه كان
~~(فعليه إعادة ما سقط. و) عليه (تمام ما وقعت عليه الإجارة من الأذرع)
~~مطلقا، لأنه لم يوف بالعمل وعليه غرم ما تلف إن فرط. (ويصح الاستئجار
~~لتطيين الأرض والسطوح والحيطان، و) الاستئجار ل‍) (تجصيصها) ونحوه لأنه
~~مباح. ويقدر بالزمن (ولا يصح) الاستئجار، (على) ذلك إذا قدر ب‍ (- عمل
~~معين) بأن يقول: استأجرتك لتطيين هذا الحائط أو تجصيصها، (لأن الطين) أو
~~الجص (يختلف في الرقة والغلظ. و) كذلك (الأرض منها العالي والنازل وكذلك
~~الحيطان والسطوح) منها العالي والنازل (فلذلك لم يصح) الاستئجار لذلك (إلا
~~على مدة) معلومة، كيوم أو شهر و (تصح إجارة أرض معينة) برؤية. لان الأرض لا
~~تنضبط بالصفة (لزرع كذا) من برأ وقطن ونحوهما (أو غرس) معلوم كمشمش (أو
~~بناء معلوم) كدار وصفها بلا خلاف. (أو) إجارتها (لزرع ما شاء أو لغرس ما
~~شاء) أو لبناء ما شاء (أو لزرع وغرس ما شاء كأجرتك لتزرع ما شئت، أو) أجرها
~~(لغرس) ويسكت، أو لبناء أو زرع ويسكت (أو أجره الأرض، وأطلق) بأن لم يعين
~~زرعا ولا غرسا ولا بناء. (وهي تصلح للزرع وغيره) فتصح الإجارة في جميع هذه
~~الصور، للعلم بالمعقود عليه. قال الشيخ تقي الدين:
# إن أطلق، أو قال: انتفع بها ما شئت. فله زرع وغرس وبناء. (ويأتي له تتمة)
~~في الباب PageV03P646
# (ويجوز الاستئجار لضرب اللبن ms1779 على مدة) كيوم أو شهر (أو) على (عمل) معلوم
~~(فإن قدره بالعمل احتاج إلى تعيين عدده، و) إلى (ذكر قالبه وموضع الضرب)
~~لأنه يختلف باعتبار التركيب والماء (فإن كان هناك قالب معروف لا يختلف
~~جاز). كما لو كان المكيال معروفا (وإن قدره بالطول والعرض والسمك جاز)
~~لانتفاء الغرر (ولا يكتفي بمشاهدة قالب الضرب إذا لم يكن معروفا) لأن فيه
~~غررا وقد يتلف كالسلم (ولا يلزمه) أي الأجير (إقامة اللبن ليجف) لأنه إنما
~~استؤجر للضرب لا للإقامة. (ما لم يكن شرط أو عرف) فيرجع إليه.
# وظاهر ما قدمه في المبدع وشرح المنتهى: يلزمه مع عرف. (ومثله) أي إقامة
~~اللبن (إخراج الآجر من التنور الذي استؤجر لشيه)، فلا يلزمه إن لم يكن شرط
~~أو عرف لما تقدم.
# (وإن استؤجر لحفر قبر لزمه رد ترابه) أي القبر، (على الميت لأنه العرف).
~~و (لا) يلزمه (تطيينه) لأنه ليس بمشروع. وظاهره: ولو كان العرف. (وإن
~~استأجر للركوب ذكر) المستأجر (المركوب فرسا أو بعيرا ونحوه) كحمار (كمبيع)
~~إن لم يكن مرئيا، (و) ذكر (ما يركب به من سرج وغيره) لأن ضرر المركوب يختلف
~~باختلافه. (و) ذكر (كيفية سيره من هملاج وغيره) لأن الغرض يختلف باختلافه.
~~والهملاج بكسر الهاء: من الهملجة مشية معروفة. (ولا يشترط ذكر ذكوريته) أي
~~المركوب (وأنوثيته ونوعه)، فلا يشترط في الفرس أن يقول: حجر أو حصان، ولا
~~عربي أو برذون ونحوه. لأن التفاوت بين ذلك يسير. (ولا بد من معرفة راكب
~~برؤية أو صفة كمبيع) لاختلافه بالطول والسمن وضدهما. (ويشترط) أيضا (معرفة
~~توابعه) أي الراكب (العرفية، كزاد وأثاث من الأغطية والأوطية والمعاليق،
~~كالقدر والقربة PageV03P647
# ونحوهما، إما برؤية أو صفة أو وزن) لأن ذلك لا يختلف (وله) أي الراكب
~~(حمل ما نقص من معلومه) أي من الذي قدره للمؤجر. (ولو بأكل معتاد. ويأتي في
~~الباب) موضحا (وإن كان) استأجر (للحمل) لم يحتج (إلى ذكر ما تقدم). من ذكر
~~ما يحمل عليه وآلته (إن لم يتضرر المحمول بكثرة الحركة، أو يفوت غرض
~~المستأجر) باختلاف ما ms1780 يحمل عليه. (وإلا) بأن تضرر المحمول أو فات غرض
~~المستأجر باختلافه. (اشترط كحامل زجاج وخزف) أي فخار و (فاكهة ونحوه) أي
~~نحو ما ذكر، لأن فيه غرضا. (ويشترط معرفة المتاع المحمول برؤية أو صفة وذكر
~~جنسه من حديد أو قطن أو غيره، و) معرفة (قدره بالكيل أو بالوزن. فلا يكفي
~~ذكر وزنه فقط). لاختلاف الغرض، خلافا لابن عقيل (ويشترط معرفة أرض) إذا
~~استؤجر (لحرث) برؤية، لأنها لا تنضبط بالصفة فيختلف العمل باختلافها.
# فصل:
# الشرط (الثاني) للإجارة (معرفة الأجرة) لأنه عوض في عقد معاوضة. فوجب أن
~~يكون معلوما كالثمن. وقد روي عنه (ص):
# من استأجر أجيرا فليعلمه أجره ويصح أن تكون في الذمة وأن تكون معينة.
~~(فما في الذمة) حكمه (كثمن) فما صح أن يكون ثمنا في الذمة صح أن يكون أجرة.
~~(و) الأجرة (المعينة كمبيع) معين (ولو جعل الأجرة صبرة دراهم، أو) صبرة
~~(غيرها. صحت) الإجارة (كبيع) بخلاف السلم، لأن المنفعة هنا أجريت مجرى
~~الأعيان. لأنها متعلقة بعين حاضرة والسلم متعلق بمعدوم، فافترقا. (وتجوز
~~إجارة الأرض بجنس ما يخرج منها) بأن أجرها لمن يزرعها برا بقفيز بر، إن لم
~~يقل مما يخرج منها، وإلا لم يصح. (وتقدم في الباب قبله) مفصلا (ويصح
~~استئجار أجير وظئر) أي مرضعة ولو أما (بطعامهما وكسوتهما) وإن لم
~~PageV03P648
# يصف الطعام والكسوة (أو بأجرة معلومة وطعامهما وكسوتهما) أما المرضعة
~~فلقوله تعالى:
# * (وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف) *. فأوجب لهن النفقة والكسوة
~~على الرضاع، ولم يفرق بين المطلقة وغيرها، بل في الآية قرينة تدل على
~~طلاقها. لأن الزوجة تجب نفقتها وكسوتها بالزوجية، وإن لم ترضع. ولقوله
~~تعالى:
# * (وعلى الوارث مثل ذلك) * والوارث ليس بزوج. وأما الأجير فلما روي عن
~~أبي بكر وعمر وأبي موسى رضي الله تعالى عنهم: أنهم استأجروا الاجراء
~~بطعامهم وكسوتهم، ولم يظهر له نكير. فكان كالاجماع. (وكما لو شرطا) أي
~~المرضعة والأجير (كسوة ونفقة معلومتين موصوفتين، كصفتهما في السلم) بأن
~~يوصفا بما لا يختلفان معه غالبا. (وهما) أي المرضعة والأجير (عند التنازع)
~~في الكسوة ms1781 والنفقة أو قدرهما (كزوجة) قال في الشرح: لأن الكسوة عرفا وهي
~~كسوة الزوجات والاطعام عرفا، وهو الاطعام في الكفارات، وفي الملبوس إلى أقل
~~ملبوس مثله. لأن الاطلاق يجزي فيه أقل ما يتناوله اللفظ، كالوصية. (ويسن
~~إعطاء ظئر حرة عند الفطام عبدا أو أمة إن كان المسترضع موسرا) لما روى أبو
~~داود بإسناده عن هشام بن عروة عن أبيه عن حجاج عن أبيه قال، قلت: يا رسول
~~الله ما يذهب عني مذمة الرضاع؟ قال: الغرة، العبد أو الأمة قال الترمذي حسن
~~صحيح. (قال الشيخ: لعل هذا في المتبرعة بالرضاعة، انتهى. وإن كانت الظئر
~~أمة استحب) لمسترضع موسر (إعتاقها) لأنه يحصل أخص الرقاب بها لها، وتحصل به
~~المجازاة التي جعلها النبي (ص) مجازاة للوالد من النسب. (ولو استؤجرت)
~~المرأة (للرضاع والحضانة لزماها) أي الرضاع والحضانة، لأنه مقتضى العقد.
~~(وإن استؤجرت للرضاع وأطلق) الرضاع (لزمها الحضانة تبعا) عملا بالعرف، (وإن
~~استؤجرت للحضانة وأطلق) العقد (لم يلزمها الرضاع) لأنه ليس داخلا في
~~الحضانة. وقال في المنتهى: وإن أطلقت أو خصص رضاع لم يشمل الآخر، (والمعقود
~~عليه في الرضاع: الحضانة واللبن) لأن كلا منهما PageV03P649
# مقصود، ولان العقد لو كان على الخدمة وحدها لما لزمها سقي لبنها. وأما
~~كونه عينا فلا يمنع للضرورة لحفظ الآدمي، لأن غيره لا يقوم مقامه. (ولو
~~وقعت الإجارة على الحضانة والرضاع، وانقطع اللبن بطلا) أي بطلت الإجارة
~~فيهما، لتعذر المقصود منها. (ويجب على المرضعة أن تأكل وتشرب ما يدر لبنها
~~ويصلح به. وللمكتري مطالبتها بذلك) لأنه من تمام التمكين من الرضاع، وفي
~~تركه إضرار بالصبي (فإن لم ترضعه لكن سقته لبن الغنم) أو غيرها (أو أطعمته
~~أو دفعته إلى خادمها) أو غيرها (فأرضعته فلا أجرة لها) لأنها لم توف
~~بالمعقود عليه. (وإن) اختلفا ف‍ (- قالت: أرضعته فأنكر المسترضع، فالقول
~~قولها) بيمينها.
# لأنها مؤتمنة (ويشترط) لصحة الإجارة للرضاع (رؤية المرتضع)، ولا يكفي
~~وصفه لأن الرضاع يختلف باختلاف كبره وصغره، ونهمته وقناعته. (و) يشترط أيضا
~~(معرفة مدة الرضاع) لأنه لا يمكن تقدير الرضاع ms1782 إلا بها. فإن السقي والعمل
~~فيها يختلف، (و) يشترط أيضا معرفة (مكانه) أي الرضاع. (هل هو عند المرضعة
~~أو عند وليه) لأنه يختلف، فيشق عليها في بيت المستأجر، ويسهل في بيتها.
~~(ولا بأس أن ترضع المسلمة طفلا للكتابي بأجرة لا) طفلا (لمجوسي) ونحوه ممن
~~يعبد غير الله. قال في الفروع: رخص أحمد في مسلمة ترضع طفلا لنصارى بأجرة
~~لا لمجوسي، وسوى أبو بكر وغيره بينهما لاستواء البيع والإجارة. (ولا يصح
~~استئجار دابة بعلفها أو بأجر معين وعلفها) لأنه مجهول. ولا عرف له يرجع
~~إليه. (إلا أن يشترطه) أي العلف (موصوفا). كشعير ونحوه وقدره، بمعلوم.
~~فيجوز (وعنه يصح) مطلقا (اختاره الشيخ وجمع) كاستئجار الأجير بطعامه، (وإن
~~شرط للأجير) لخدمة أو رضاع، (طعام غيره وكسوته) أي الغير (موصوفا) ما ذكر
~~من الطعام والكسوة، (جاز لأنه معلوم ك‍) - ما لو شرط له طعام (نفسه. ويكون
~~ذلك للأجير إن شاء أطعمه). له (وإن شاء تركه)، لأنه في مقابلة منافعه (وإن
~~لم يكن) ما شرطه للأجير من طعام غيره وكسوته (موصوفا لم PageV03P650
# يصح) لأن ذلك مجهول. (وإنما جاز) ذلك إذا شرط للأجير نفسه، (للحاجة إليه)
~~وجري العادة به. فلا يلزم احتمالها مع عدم ذلك. (وليس له) أي المستأجر
~~(إطعامه) أي الأجير (إلا ما يوافقه من الأغذية) لأن عليه ضررا. ولا يمكنه
~~استيفاء الواجب له منه. (وإن استغنى الأجير عن طعام المستأجر) بطعام نفسه
~~أو غيره، (أو عجز عن الاكل لمرض أو غيره، لم تسقط نفقته وكان له المطالبة
~~بها)، لأنها عوض. فلا تسقط بالغنى عنه كالدراهم. (وإن احتاج) الأجير (إلى
~~دواء لمرض لم يلزم المستأجر) لأنه ليس من النفقة كالزوجة. (لكن يلزمه) أي
~~المستأجر (بقدر طعام الصحيح) يدفعه له، فيصرفه فيما أحب من دواء أو غيره.
# (وإن قبض الأجير طعامه فأحب) الأجير (أن يستفضل بعضه لنفسه، وكان
~~المستأجر دفع إليه أكثر من الواجب له ليأكل منه قدر حاجته ويفضل الباقي)
~~منع منه، لأنه لم يملكه إياه، وإنما أباحه أكل قدر حاجته. (أو كان في تركه ms1783
~~لاكله كله ضرر على المستأجر، بأن يضعف الأجير عن العمل، أو يقل لبن الظئر.
~~منع منه) لأن على المستأجر ضررا بتفويت بعض ماله من منفعته. فمنع منك
~~الجمال إذا امتنع عن علف الجمال. (وإن دفع) المستأجر (إليه قدر الواجب فقط)
~~من غير زيادة، (أو) دفع إليه (أكثر منه) أي الواجب (وملكه إياه ولم يكن في
~~تفضيله لبعضه ضرر بالمستأجر، جاز) للأجير أن يستفضل بعضه لنفسه، لأنه لا حق
~~للمستأجر فيه ولا ضرر عليه، أشبه الدراهم. (فإن قدم) المستأجر (إليه) أي
~~الأجير (طعاما، فنهب أو تلف قبل أكله وكان) الطعام (على مائدة لا يخصه)
~~المستأجر (فيها بطعامه. ف‍) - الطعام (من ضمان المستأجر) لأنه لم يسلمه
~~إليه (وإن خصه) المستأجر (بذلك) الطعام، (وسلمه إليه) ثم نهب أو تلف، (فمن
~~مال الأجير) لأنه تسليم عوض على وجه التمليك، أشبه البيع. (والداية التي
~~تقبل) الولد (في الولادة يجوز لها أخذ الأجرة على ذلك. و) يجوز لها (أن
~~تأخذ) على ذلك (بلا شرط) لأنه عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة،
~~(ولا بأس أن) يستأجر من (يحصد الزرع) بجزء مشاع منه، (و) أن يستأجر من
~~(يصرم) أي PageV03P651
# يجذ ثمر (النخل بسدس ما يخرج منه) أو بربعه ونحوه، (قال) الامام (أحمد:
~~هو أحب إلي من المقاطعة، يعني مع جوازها) أي المقاطعة، (ولا يجوز نفر ض
~~الزيتون ونحوه ببعض ما يسقط منه) أي بأصع معلومة منه للجهالة، لأنه لا يدري
~~الباقي بعدها. (وله) أي الأجير (أجرة مثله) لأنه عمل بعوض لم يسلم له،
~~(ويجوز نفض كله) أي الزيتون ونحوه (ولقطه ببعضه مشاعا) كالثلث والسدس، كما
~~سبق في الزرع والنخل. وتقدم ذلك في آخر المضاربة. (ويجوز للرجل) وللمرأة أن
~~يؤجر أمته) ولو أم ولد (للارضاع) لأنها ملكه ومنافعها له، (وليس لها إجارة
~~نفسها) لرضاع ولا غيره، لأنها لا تملك منافعها إلا بإذن سيدها. (فإن كان
~~لها ولد لم يجز) لسيدها (إجارتها لذلك) أي للارضاع، (إلا أن يكون فيها) أي
~~الأمة (فضل عن ربه) أي ولدها (لأن ms1784 الحق) في اللبن (للولد. وليس للسيد إلا
~~الفاضل عنه) أي عن الولد من اللبن.
# (فإن كانت) الأمة (متزوجة بغير عبده لم يجز) للسيد (إجارتها لذلك)، أي
~~للرضاع (إلا بإذن الزوج)، لأن فيه تفويتا لحقه. (وإن أجرها) السيد (للرضاع
~~ثم زوجها. صح النكاح ولا تنفسخ الإجارة) بالنكاح كالبيع. (وللزوج الاستمتاع
~~بها وقت فراغها من الرضاع والحضانة) لسبق حق المستأجر. (وتأتي إجارة الحرة)
~~نفسها (في) باب (عشرة النساء) مفصلة (ولا يقبل قولها) أي التي أجرت نفسها
~~ثم ادعت، (أنها ذات زوج) لتسقط حق المستأجر من الإجارة إلا ببينة.
# (أو مؤجرة) أي إذا تزوجت ثم ادعت أنها كانت مؤجرة (قبل نكاح)، لم يقبل
~~قولها (بلا بينة) لأنه يتضمن إسقاط حق الزوج في مدة الإجارة.
# فصل:
# (وإن دفع إنسان ثوبه إلى قصار أو خياط ونحوهما) كصباغ (ليعمله)، أي
~~ليقصره أو يخيطه أو يصبغه ونحوه، (ولو لم تكن له) أي للقصار PageV03P652
# ونحوه، (عادة بأخذ أجرة ولم يعقدا) أي القصار والخياط (عقد إجارة) صح وله
~~أجرة مثله حيث كانا منتصبين لذلك، وإلا لم يستحقا أجرا إلا بشرط، أو عقد
~~تعريض، لأنه لم يوجد عرف يقوم مقام العقد، فهو كما لو عمل بغير إذن مالكه.
~~(أو استعمل) إنسان (حمالا ونحوه، أو) استعمل (شاهدا إن جاز له) أي الشاهد،
~~(أخذ أجرة) بأن عجز عن المشي، أو تأذى به، فله أخذ أجرة مركوب كما يأتي في
~~الشهادات. (صح وله أجرة مثله) لأن العرف الجاري بذلك يقوم مقام القول. وقال
~~شيخ مشايخنا الفارضي: فإن قيل يحرم الاخذ على الشهادة فالجواب إن الذي يحرم
~~إنما هو في نحو ما إذا تحمل الشهادة، وأبى أن يؤديها إلا بجعل، أو سئل في
~~أن يشهد، فأبى أن يشهد إلا بجعل. أما لو دعا زيدا مثلا فذهب معه وشهد وتكلف
~~زيد لدابة مثلا، أو مضى زمن لمثله أجرة لا سيما مع بعد المكان، فله أجرة
~~مثله. نقلته من خط شيخي ولد العم عبد الرحمن البهوتي على حاشية الفروع.
~~(كتعريضه) أي الدافع (بها) أي بالأجرة (أي ms1785 نحو خذه، وأنا أعلم أنك متعيش،
~~أو) خذه و (أنا أرضيك ونحوه) مما يدل على إعطاء الأجرة. (وكذا دخول حمام
~~وركوب سفينة ملاح وحلق رأسه وتغسيله. وغسل ثوبه وبيعه له) شيئا (وشربه منه
~~ماء) أو قهوة ونحوها من المباحات، وما يأخذه من الماء أو القهوة ونحوها،
~~وأجرة الآنية والساقي والمكان، قياسا على المسألة بعدها. (وقال في التلخيص:
~~ما يأخذه الحمامي أجرة المكان والسطل والمئزر ويدخل الماء تبعا) لأنه لا
~~يصح عقد الإجارة عليه. وهذا بخلاف مسألة الشرب فإن الماء مبيع. ولا ينبغي
~~لمن دخل الحمام أن يستعمل فوق المعتاد لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا،
~~بل يحرم عليه كاستعماله من الموقوف فوق القدر المشروع، أخذا من قولهم يجب
~~صرف الوقف للجهة التي عينها الواقف. (ويجوز إجارة دار بسكنى دار) أخرى، (و)
~~ب‍ (- خدمة عبد، و) ب‍ (- تزويج امرأة) لقصة شعيب (ص)، لأنه جعل النكاح عوض
~~الأجرة، ولان كل ما جاز أن كون ثمنا في البيع جاز عوضا في الإجارة. فكما
~~جاز أن يكون العوض عينا جاز أن يكون منفعة، سواء كان الجنس واحدا كالأول،
~~أو مختلفا كالثاني. قال المجد في شرحه:
# فإذا دفعت عبدك إلى خياط أو قصار أو نحوهما ليعلمه ذلك العمل بعمل الغلام
~~سنة جاز ذلك في مذهب مالك وعندنا. (وتصح إجارة حلي بأجرة من غير جنسه.
~~وكذا) بأجرة (من جنسه) لأنه عين ينتفع بها منفعة مقصودة مع بقائها، فجازت
~~إجارته كالأراضي (مع الكراهة) PageV03P653
# أي يكره إجارة الحلي بنقد من جنسه، خروجا من خلاف من قال: لا تصح، لأنها
~~تحتك بالاستعمال فيذهب منه جزء. وإن كانت يسيرة، ليحصل الاجر في مقابلتها
~~ومقابلة الانتفاع بها، فيفضي إلى بيع ذهب بذهب، وشئ آخر. ورد بأن الأجرة في
~~مقابلة الانتفاع، لا في مقابلة الذاهب وإلا لما جاز إجارة أحد النقدين
~~بالآخر لافضائه إلى التفرق قبل القبض. (وإن قال) صاحب الثوب لخياط (إن خطت
~~هذا الثوب اليوم) فلك درهم (أو) إن خطته (روميا فلك درهم و) إن خطته (غدا
~~أو فارسيا ms1786 ف‍) - لك (نصفه) أي نصف درهم، لم يصح. (أو) قال رب أرض (إن
~~زرعتها برا) فبخمسة (أو) قال رب حانوت: (إن فتحت خياطا فبخمسة، و) إن زرعت
~~(ذرة أو) فتحت (حدادا فبعشرة ونحوه) مما لم يقع فيه جزم، (لم يصح)، العقد،
~~لأنه عقد واحد اختلف فيه العوض بالتقديم والتأخير ونحوهما، فلم يصح، كبعتك
~~بعشرة نقدا، أو إحدى عشر نسيئة، ما لم يتفرقا، على أحدهما كما تقدم في
~~البيع. (وإن أكراه دابة، وقال: إن رددتها اليوم فبخمسة وغدا فبعشرة، أو
~~أكراه عشرة أيام بعشرة) دراهم (وما زاد فلكل يوم كذا، صح) لأنه لا يؤدي إلى
~~التنازع. لأنه عين لكل زمن عوضا معلوما، فصح (ولا يصح أن يكتري مدة مجهولة
~~ك‍) - اكترائه فرسا (مدة غزاته أو غيرها) لأنه لا يدري متى تنقضي، وقد تطول
~~وتقصر، فيؤدي إلى التنازع. (وإن سمى لكل يوم شيئا معلوما جاز) وصح العقد
~~لما تقدم. (وإن أكراه) الدار ونحوها (كل شهر بدرهم، أو) اكتراه للسقي (كل
~~دلو بثمرة. صح) العقد. لما روي عن علي قال: جعت مرة جوعا شديدا، فخرجت أطلب
~~العمل في عوالي المدينة. فإذا أنا بامرأة قد جمعت بذرا، فظننت أنها تريد
~~بله، فقاطعتها كل ذنوب بتمرة، فمددت ستة عشر ذنوبا، فعدت لي ست عشرة تمرة.
~~فأتيت النبي (ص) فأخبرته فأكل معي منها رواه أحمد. ومثله ما تقدم إذا باعه
~~الصبرة كل قفيز بدرهم فعلى هذا تلزم الإجارة في الشهر الأول بإطلاق العقد،
~~قاله في المغني والشرح، وما بعده يكون مراعي. ونبه عليه بقوله. (وكلما دخل
~~شهر لزمهما حكم الإجارة PageV03P654
# إن لم يفسخا) الإجارة أوله، لأن دخوله بمنزلة إيقاع العقد على عينه
~~ابتداء، لأن شروعه في كل شهر مع ما تقدم في العقد من الاتفاق على تقدير
~~أجره، والرضا ببذله به جرى ابتداء العقد عليه. وصار كالبيع بالمعاطاة إذا
~~جرى من المساومة ما دل على الرضا بها، قاله في المغني. (ولكل) واحد (منهما)
~~أي من المؤجر والمستأجر، (الفسخ عقب تقضي كل شهر على الفور في أول ms1787 الشهر)
~~بأن يقول: فسخت الإجارة في الشهر الآخر، وليس بفسخ على الحقيقة. لأن العقد
~~الثاني لم يثبت، قاله في المغني والشرح. وفي الرعاية: قلت أو يقول إذا مضى
~~هذا الشهر فقد فسختها، انتهى. وهو ظاهر لما تقدم أنه يصح تعليق فسخ بشرط.
~~قال في المغني والشرح: إذا ترك التلبيس به فهو كالفسخ لا تلزمه أجرة، لعدم
~~العقد. (ولو أجره) دارا أو نحوها (شهرا غير معين. لم يصح) العقد للجهالة،
~~(ولو قال) المؤجر (أجرتك هذا الشهر بكذا وما زاد فبحساب. صح) العقد (في
~~الشهر الأول) فقط.
# لأنه معلوم دون ما بعده. (و) إن قال (أجرتك داري عشرين شهرا) من وقت كذا
~~(كل شهر بدرهم، صح) العقد، قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، لأن المدة
~~والأجرة معلومان.
# وليس لواحد منهما الفسخ، لأنهما مدة واحدة. أشبه ما لو قال: أجرتك عشرين
~~شهرا بعشرين درهما. (و) إن قال رب صبرة: (استأجرتك لحمل هذه الصبرة إلى مصر
~~بعشرة) صح لأنه عين المحمول والمحمول إليه، (أو) قال: استأجرتك (لتحملها)
~~لي كذا (كل قفيز بدرهم) صح. لأن القفيز معلوم وأجره معلوم، وجهالة عدد
~~قفزاتها تزول باكتيالها (أو) قال: استأجرتك (لتحملها لي) إلى كذا (كل قفيز
~~بدرهم، وما زاد) على القفيز (فبحساب ذلك. صح) العقد، لأنه في قوة قوله: كل
~~قفيز بدرهم (وكذلك كل لفظ يدل على إرادة حمل جميعها، كقوله: لتحمل قفيزا
~~منها بدرهم وسائرها بحساب ذلك، أو قال: وما زاد فبحساب ذلك، يريد باقيها
~~كله إذا فهما) أي العاقدان (ذلك من اللفظ. لدلالته) أي اللفظ PageV03P655
# (عندهما عليه، أو لقرينة صرفت إليه) لأن الغرض يحصل به، (وإن قال)
~~استأجرتك (لتحمل منها قفيزا بدرهم وما زاد فبحساب ذلك يريد) المستأجر
~~(بذلك) القول، (مهما حملته من باقيها) فلك بكل قفيز درهم. لم يصح للجهالة.
~~(أو) قال: استأجرتك (لتنقل لي منها قفيزا بدرهم) لم يصح لأن: من للتبعيض،
~~وكل للعدد، فكأنه قال: لتحمل منها عددا. فلم يصح للجهالة، بخلاف ما لو أسقط
~~منها. (أو) قال استأجرتك (على أن تحمل لي ms1788 منها قفيزا بدرهم، وعلى أن تحمل
~~الباقي بحساب ذلك، لم يصح) العقد، لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه.
~~(وإن قال) استأجرتك (لتحمل لي هذه الصبرة كل قفيز بدرهم، وتنقل لي صبرة
~~أخرى في البيت بحساب ذلك. فإن كانا يعلمان الصبرة التي في البيت بالمشاهدة)
~~أو وصفاها (صح) العقد فيهما للعلم بهما. (وإن جهلها أحدهما صح) العقد (في
~~الأولى) للعلم بها. (وبطل في الثانية) للجهل بها. (وإن قال) استأجرتك
~~(لتحمل لي هذه الصبرة والتي في البيت بعشرة. فإن كانا يعلمان التي في البيت
~~صح فيهما) بالعشرة. وإن جهلاها أو أحدهما فقياس ما تقدم في البيع: إذا جمع
~~بين معلوم ومجهول لا يتعذر علمه: يصح في المعلوم بقسطه: أنه يصح في
~~المعلومة بقسطها من العشرة ويبطل في الأخرى. (وإن قال): استأجرتك (لتحمل لي
~~هذه الصبرة، وهي عشرة أقفزة بدرهم. فإن زاد على ذلك فالزائد بحساب ذلك. صح)
~~العقد (في العشرة فقط) للعلم بها دون ما زاد، فإنه مجهول. وأيضا عقده معلق،
~~ولا يصح تعليق الإجارة. وقال في المنتهى: أو على حمل زبرة إلى محل كذا على
~~أنها عشرة أرطال، وإن زادت فلكل رطل درهم صح انتهى. ويمكن حمله على ما هنا،
~~أي صح في الزبر فقط. (وإن قال) استأجرتك (لتحملها كل قفيز بدرهم. فإن قدم
~~لي طعام فحملته فبحساب ذلك. صح أيضا في الصبرة فقط) لما تقدم، دون ما زاد.
~~PageV03P656
# فصل:
# الشرط (الثالث) للإجارة (أن تكون المنفعة مباحة لغير ضرورة) أي بأن تباح
~~مطلقا بخلاف ما يباح للضرورة أو للحاجة كأواني الذهب والكلب، (مقصودة)
~~عادة، إذا تقرر ذلك، (فلا تصح الإجارة على الزنا، والزمر، والغناء،
~~والنياحة لأنها غير مباحة، (ولا إجارة كاتب يكتب ذلك) أي الغناء والنوح.
~~وكذا كتابة شعر محرم أو بدعة، أو كلام محرم. لأنه انتفاع محرم. (ولا إجارة
~~الدار لتجعل كنيسة، أو بيت نار، أو لبيع الخمر، أو للقمار) لأن ذلك إعانة
~~على معصية. وقال تعالى: * (ولا تعاونوا على الاثم والعدوان) * وسواء (شرط)
~~ذلك (في العقد أو ms1789 لا) إذا دلت عليه القرائن، (ولو اكترى ذمي من مسلم دارا)
~~ليسكنها (فأراد بيع الخمر فيها فلصاحب الدار منعه) من ذلك، لأنه معصية.
~~(ولا تصح إجارة ما يجمل به دكانه من نقد وشمع ونحوهما) كأوان، (ولا طعام
~~ليتجمل به على مائدته ثم يرده، لأن منفعة ذلك غير مقصودة) وما لا يقصد لا
~~يقابل بعوض، (ولا) يصح استئجار (ثوب لتغطية نعش) الميت ذكره في المغني
~~والشرح. (ولا يصح الاستئجار على حمل ميتة ونحوها لاكل لغير مضطر) لأنه
~~إعانة على معصية. فإن كان الحمل لمضطر صحت، (و) لا يصح الاستئجار على حمل
~~(خمر) لمن (يشربها) لأنه (ص): لعن حاملها والمحمولة إليه. (ولا أجرة له) أي
~~لمن استؤجر لشئ محرم مما تقدم. (ويصح) الاستئجار (لالقاء) الميتة
~~(وللاراقة) الخمر، لأن ذلك تدعو الحاجة إليه. ولا تندفع بدون إباحة الإجارة
~~له (ولا يكره أكل أجرة PageV03P657
# ذلك) أي الالقاء والإراقة (ويصح) الاستئجار (لكسح كنيف) لدعاء الحاجة
~~إليه. (ويكره له أكل أجرته) لما فيه من الدناءة (ك‍) - ما يكره للحر أكل
~~(أجرة حجام) لقوله (ص): كسب الحجام خبيث متفق عليه. وقال: أطعمه ناضحك
~~ورقيقك قلت: ولعل الفرق بين ذلك وبين ما سبق من أجرة الالقاء والإراقة:
~~مباشرة النجاسة إذ إلقاء الميتة وإراقة الخمر لا مباشرة فيه للنجاسة غالبا
~~بخلاف كسح الكنيف، والله أعلم. (ولو استأجره على سلخ بهيمة بجلدها) لم يصح
~~لأنه لا يعلم هل يخرج سليما أو لا؟ وهل هو ثخين أو رقيق؟ ولأنه لا يجوز أن
~~يكون عوضا في البيع، فكذا هنا. (أو) استأجره (على إلقاء ميتة بجلدها، لم
~~يصح) لأنه ليس بمال. وإن قيل: إنه مال. فلما تقدم. (وله) أي الأجير على سلخ
~~البهيمة بجلدها أو إلقاء الميتة بجلدها (أجرة مثله) لأنه عمل بعوض لم يسلم
~~منه. ويصح الاستئجار لالقاء الميتة بالشعر الذي على جلدها إن كان محكوما
~~بطهارته، ذكره في الفصول. ومن أعطى صيادا أجرة ليصيد له سمكا ليختبر بخته،
~~فقد استأجره ليعمل بشبكته. قاله أبو البقاء، واقتصر عليه في الفروع.
~~(ومثله) أي ms1790 مثل استئجاره على سلخ بهيمة بجلدها في عدم الصحة استئجاره.
~~(لطحن قمح بنخالته، وعمل السمسم شيرجا بالكسب) الخارج منه (والحلج) أي حلج
~~القطن (بالحب) الذي يخرج منه. فلا يصح للجهالة بالأجرة. لأنه لا يعلم ما
~~يخرج منه (وتجوز إجارة المسلم) حرا كان أو عبدا. (للذمي إذا كانت الإجارة)
~~على عمل معين (في الذمة) كخياطة وبناء وطحن، وحصد وصبغ، وقصر.
# (وكذا) تجوز إجارة المسلم لذمي لعمل غير (خدمة) مدة معلومة بأن يستأجر
~~ليستقي، أو يقصر له أياما معلومة، لأنه عقد معاوضة لا يتضمن إذلال المسلم
~~ولا استخدامه أشبه مبايعته. وأما إجارته له للخدمة فلا تجوز لأنه عقد يتضمن
~~حبس المسلم عند الكافر وإذلاله واستخدامه مدة الإجارة. أشبه بيع المسلم
~~لكافر. (ولا تجوز إعارة الرقيق المسلم له) أي PageV03P658
# للذمي للخدمة. ويجوز لغيرها لما تقدم. (ولا بأس أن يحفر للذمي قبرا
~~بالأجرة) كبناء بيت له بالأجرة. (ويكره) دفن المسلم للذمي (إن كان) المدفون
~~فيه (ناووسا) لأن فيه إعانة على مكروه. والناووس: حجر ينقر ويوضع فيه
~~الميت.
# فصل:
# (والإجارة على ضربين، أحدهما: إجارة عين) وله صورتان: إحداهما أن تكون
~~إلى أمد معلوم. الثانية: أن تكون لعمل معلوم وسيأتيان. ثم العين تارة تكون
~~معينة، كاستأجرت منك هذا العبد ليخدمني سنة بكذا أو ليخيط لي هذا الثوب
~~بكذا، وتارة تكون موصوفة في الذمة، كحمار صفته كذا ليركبه سنة إلى موضع كذا
~~بكذا. (فما حرم بيعه فإجارته مثله) تحرم. لأنها نوع من البيع (إلا الحر
~~والحرة) فتصح إجارتهما، لأن منافعهما مضمونة بالغصب. فجازت إجارتها كمنافع
~~القن. (و) إلا (الوقف) فتصح إجارته، لأن منافعه مملوكة للموقوف عليه. فجازت
~~إجارته ممن له الولاية عليه كالمؤجر. (و) إلا (أم الولد) فتصح إجارتها، لأن
~~منافعها مملوكة لسيدها فجاز له إجارتها كإعارتها. (وتصح إجارة كل عين يمكن
~~استيفاء المنفعة المباحة منها مع بقائها) أي العين كالأرض والدور والبهائم
~~والثياب ونحوها. (ولا تصح إجارة ما لا يمكن استيفاؤها) أي المنفعة (منها،
~~كأرض سبخة لا تنبت) إذا أوجرت (للزرع) لأن الإجارة عقد على المنفعة ms1791 ولا
~~يمكن تسليم هذه المنفعة في هذه العين. (أو) أرض (لا ماء لها) بحيث لا يمكن
~~زرعها، (أو) أرض (لها ماء لا يدوم لمدة الزرع)، فلا تصح إجارتها للزرع لما
~~تقدم. (ولا) إجارة (ديك ليوقظه لوقت الصلاة). ولا طائر ليسمع صوته. لأن هذه
~~المنفع ليست متقومة ولا مقدورا على تسليمها. لأنه قد يصح وقد لا يصح. (ولا)
~~إجارة (ما لا ينتفع به مع بقاء عينه ك‍) - إجارة (المطعوم والمشروب ونحوه)
~~كالمشموم من الرياحين وماء الورد، (ويصح استئجار دار يجعلها مسجدا) يصلى
~~فيه. لأنها منفعة مباحة يمكن استيفاؤها من الدار مع PageV03P659
# بقائها. (أو) استئجار (حائط ليضع عليه أطراف خشبه إذا كان الخشب معلوما)
~~والمدة معلومة.
# وكذا لو استأجرها ليبني عليها بناء معلوما، لأنها مباحة فتستوفي مع بقاء
~~العين. (و) يصح (استئجار فهد وهر وصقر وباز ونحوه) مما يصلح (للصيد)، لأن
~~فيه نفعا مباحا. وكذا يصح استئجار حيوان للحراسة. و (لا) يصح استئجار (سباع
~~البهائم التي لا تصلح لها) أي للصيد لأنها لا تنفع فيها. (ولا) يصح استئجار
~~(خنزير ولا كلب، ولو كان يصيد أو يحرس) لأنه لا يصح بيعه (ويصح استئجار
~~كتاب للقراءة) فيه (والنظر فيه) أي مراجعة المسائل، (أو فيه) أي الكتاب (خط
~~حسن يجود خطه عليه) لأن نفعه مباح مقصود يستوفي مع بقاء الكتاب (إلا
~~المصحف. فلا تصح) إجارته. وإن صححنا بيعه تعظيما له. (ويجوز نسخه) أي
~~المصحف (بأجرة) لأنه عمل مباح مقصود (وتقدم) ذلك (في كتاب البيع. و) في
~~(غيره) مفصلا (ويصح استئجار نقد) أي دراهم ودنانير (للتحلي والوزن) مدة
~~معلومة، لأن نفعه مباح يستوفى مع بقاء العين، وكالحلي (و) كذا (ما احتيج
~~إليه كالأنف) من ذهب، (وربط الأسنان به) مدة معلومة. فتصح إجارته لذلك، لما
~~مر. (فإن أطلق الإجارة) على النقد بأن لم يذكر وزنا ولا تحليا ونحوه. (لم
~~تصح) الإجارة. وتكون قرضا في ذمة القابض، لأن الإجارة تقتضي الانتفاع
~~والانتفاع المعتاد بالدراهم والدنانير إنما هو بأعيانها. فإذا أطلق
~~الانتفاع حمل على المعتاد. (ولو أجره مكيلا أو ms1792 موزونا أو فلوسا) ليعاير
~~عليها، صحت كالنقد للوزن. وإن أطلق (لم تصح) الإجارة. وعلى قياس ما سبق:
~~تكون قرضا (ويجوز استئجار الشجرة ليجفف عليها الثياب، أو يبسطها) أي الثياب
~~(عليها) أي الشجرة (ليستظل بظلها) لأنه منفعة مباحة مقصودة يمكن استيفاؤها
~~مع بقاء العين. فجاز استئجارها لها كالحبال والخشب والشجر المقطوع. (و)
~~يجوز استئجار (ما يبقى من الطيب) كالعنبر (والصندل وقطع الكافور ونحوه).
~~كمسك (للشم) مدة معينة ثم يرده، لأنها منفعة مباحة أشبهت استئجار الثوب
~~للبس، مع أنه لا ينفك من إخلاق. (ويصح استئجار ولده) لخدمته (ووالده
~~لخدمته) كأجنبي، (ويكره) الاستئجار للخدمة (في والديه)، وإن علوا، لما فيه
~~من PageV03P660
# إذلال الوالدين بالحبس على خدمة الولد (ويصح استئجار امرأته لرضاع ولده)
~~سواء كان (منها أو من غيرها، و) يصح أيضا استئجارها على (حضانته، بائنا
~~كانت) المرأة (أو في حياله) لأن كل عقد يصح أن تعقده مع غير الزوج يصح أن
~~تعقده مع الزوج كالبيع، ولان منافعها من الرضاع والحضانة غير مستحقة للزوج،
~~بدليل أنه لا يملك إجبارها على حضانة ولدها، ولا على إرضاعه. ويجوز لها أن
~~تأخذ عليها العوض من غيره. فجاز لها أخذه منه، كثمن مالها. واستحقاقه
~~لمنفعتها من جهة الاستمتاع لا يمنع استحقاق منفعة سواها بعوض آخر. (ولا تصح
~~إجارة العين إلا بشروط خمسة أحدها: أن يعقد على نفع العين) الذي يستوفى
~~(دون أجزائها. فلا تصح إجارة الطعام للاكل، كما تقدم. ولا) إجارة (الشمع
~~ليشعله) ولا الصابون ليغسل به، (ولا) أن يستأجر (حيوانا ليأخذ لبنه. ولا)
~~حيوانا (ليرضعه ولده ونحوه) كقنه، (ولا) أن يستأجر حيوانا (ليأخذ صوفه
~~وشعره ونحوه) كوبره أو ولده، لأن مورد عقد الإجارة النفع، والمقصود ههنا
~~العين. وهي لا تملك ولا تستحق بإجارة. وقال الشيخ تقي الدين: تجوز إجارة
~~حيوان لاخذ لبنه. والمذهب لا يصح ذلك في حيوان (إلا في الظئر) أي آدمية.
~~لقوله تعالى: * (فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن) * والفرق بينها وبين
~~البهائم: أنه يحصل منها عمل من وضع الثدي في فم المرتضع ونحوه، بخلاف
~~البهيمة ms1793 وللضرورة. (ولا) يصح (استئجار شجرة ليأخذ ثمرها أو شيئا من عينها)
~~كالحيوان لاخذ لبنه. (ونقع البئر) في الدار والأرض ونحوها (يدخل تبعا للدار
~~ونحوها) لا أصالة قال في الانتصار: قال أصحابنا لو غار ماء دار مؤجرة فلا
~~فسخ، لعدم دخوله في الإجارة. وفي الفصول: لا يستحق بالإجارة، لأنه إنما
~~يملك بالحيازة. (قال ابن عقيل: يجوز استئجار البئر ليستقي منه أياما
~~معلومة، أو) يستقي منها (دلاء معلومة، لان هواء البئر وعمقها فيه نوع
~~انتفاع بمرور الدلو فيه. فأما الماء فيؤخذ على الإباحة، انتهى) لأنه إنما
~~يملك بالحيازة كما تقدم. قال في المغني: وهذا التعليل يقتضي أنه يجوز أن
~~يستأجر منه بركته ليصطاد منها السمك مدة معلومة، انتهى. وهو واضح إذا لم
~~تعمل للسمك، لأن هواء البركة وعمقها فيه نوع انتفاع بمرور آلة الصيد،
~~والسمك يؤخذ على الإباحة. وأما إذا عملت للسمك فإنه يملك بحصوله فيها، كما
~~يأتي في الصيد. فلا تصح PageV03P661
# الإجارة لاخذ لكن إن أجرها قبل حصول السمك بها لمن يصطاده منها مدة
~~معلومة صح.
# فإذا حصل فيها فله صيده. (ويدخل أيضا تبعا حبر ناسخ) وأقلامه في استئجار
~~على نسخ.
# (وخيوط خياط) في استئجار على خياطة، (وكحل كحال) في استئجار على كحل،
~~(ومرهم طبيب) في استئجاره لمداواة مدة معلومة. (وصبغ صباغ) في إجارة لصبغ.
~~(ونحوه) كقلي قصار وقرظ دباغ، ولصاق لصاق، وماء عجان. (وسئل) الامام (أحمد
~~عن إجارة بيت الرحى الذي يديره الماء؟ فقال: الإجارة على البيت والأحجار
~~والحديد والخشب. فأما الماء فإنه يزيد وينقص وينضب) أي يغور، (ويذهب فلا
~~يقع عليه إجارة) لعدم انضباطه. (ولا يجوز استئجار الفحل للضراب) لنهيه (ص):
~~عن عسب الفحل متفق عليه. والعسب إعطاء الكراء على الضراب على أحد التفاسير.
~~ولان المقصود الماء وهو محرم لا قيمة له. فلم يجز أخذ العوض عنه كالميتة.
~~(فإن احتاج) إنسان (إلى ذلك ولم يجد من يطرق له) دابته مجانا، (جاز له) أي
~~لرب الدابة (أن يبذل الكراء) لأنه بذل لتحصيل منفعة مباحة تدعو الحاجة
~~إليها.
# فجاز (كشراء الأسير ms1794 ورشوة الظالم ليدفع ظلمه. ويحرم على المطرق) وهو رب
~~الفحل (أخذه) أي العوض للنهي السابق. (وإن أطرق إنسان فحله بغير إجارة ولا
~~شرط فأهديت له هدية أو أكرم بكرامة لذلك. فلا بأس) لأنه فعل معروفا. فجازت
~~مجازاته عليه. قال في المغني والشرح: ونقل ابن القاسم لم يبلغنا أن النبي
~~(ص) أعطى شيئا كالحمام. فحمله القاضي على ظاهره. وأنه مقتضى النظر وحمله في
~~المغني على الورع، وهو ظاهر. قال الشيخ تقي الدين: فلو أنزاه على فرسه فنقص
~~ضمن النقص قاله في المبدع. الشرط (الثاني: معرفة العين) المؤجرة (برؤية) إن
~~كانت تنضبط بالصفات، كالدار والحمام. (أو صفة PageV03P662
# يحصل بها معرفته) أي المؤجر (كمبيع) لأن الغرض يختلف وإن جرت الإجارة في
~~الموصوفة في الذمة بلفظ سلم. اعتبر قبض أجرة بمجلس عقد، وتأجيل نفع. فيجري
~~السلم في المنافع كالأعيان. (فإن لم تحصل) المعرفة (بها) أي الصفة بأن لم
~~يذكر من صفاته ما يكفي في السلم، (أو كانت) الصفة (لا تأتي فيها) أي
~~المؤجرة (كالدار والعقار) من بساتين ونخيل وأرض. وعطفه على الدار من عطف
~~العام على الخاص. (فتشترط مشاهدته وتحديده، ومشاهدة قدر الحمام، ومعرفة
~~مائه، و) معرفة (مصرفه) أي الماء (ومشاهدة الإيوان، ومطرح الرماد، وموضع
~~الزبل) وما روي من أن الامام كره كراء الحمام، لأنه يدخله من تنكشف عورته
~~فيه. حمله ابن حامد على التنزيه، والعقد صحيح، حكاه ابن المنذر إجماعا حيث
~~حدده. وذكر جميع آلته شهورا مسماة. الشرط (الثالث: القدرة على التسليم)
~~لأنها بيع لمنافع، أشبهت بيع الأعيان. (فلا تصح إجارة) العبد (الآبق، و) لا
~~الجمل (الشارد) وقياس البيع: ولو من قادر على تحصيلهما. (و) لا إجارة
~~(المغصوب ممن لا يقدر على أخذه منه) أي الغاصب، لأنه لا يمكنه تسليم
~~المعقود عليه، فلا تصح إجارته كبيعة.
# وكذا الطير في الهواء. (ولا) تصح (إجارة مشاع مفرد لغير شريكه. لأنه) أي
~~المؤجر (لا يقدر على تسليمه) إلا بتسليم نصيب شريكه، ولا ولاية عليه. فلم
~~يصح كالمغصوب. (وإن كانت) العين (لواحد فأجر) رب العين (نصفه) أي ms1795 نصف
~~المؤجر (صح. لأنه يمكنه تسليمه ) إذ العين كلها له، فيسلمها للمستأجر، ثم
~~إن أجر النصف الآخر للأول صح. وإن كان لغيره فوجهان، (إلا أن) - ه يؤجر
~~الشريكان) المشترك (معا) لواحد فيصح لعدم المانع (أو) يؤجر أحدهما للآخر أو
~~لغيره. (بإذنه) أي شريكه (قاله في الفائق. وهو مقتضى تعليلهم) بكونه لا
~~يقدر على تسليمه، لأنه إذا أذن له فقد قدر على التسليم، وقد يمنع إذ لا
~~يلزم من الاذن في الإجارة الاذن في التسليم، وأيضا الاذن ليس بلازم. فإذا
~~أذن ثم رجع صح رجوعه، فلا يتأتى التسليم. ومقتضى التعليل: أن العين لو كانت
~~لجمع فأجر أحدهم نصيبه لواحد منهم بغير إذن الباقين، لم تصح. قال في
~~الرعاية الكبرى. لا تصح إلا لشريكه بالباقي، أو معه لثالث. (ولا) تصح إجارة
~~(عين لاثنين فأكثر، وهي) أي العين (لواحد) لأنه يشبه إجارة المشاع.
# (وعنه) أي الامام (بلى) تصح إجارة المشاع لغير الشريك، (اختاره جمع) منهم
~~أبو حفص PageV03P663
# وأبو الخطاب والحلواني، وصاحب الفائق، وابن عبد الهادي. قال في التنقيح
~~وهو أظهر، وعليه العمل، انتهى. وعليه: فتصح إجارة العين لاثنين فأكثر وهي
~~لواحد. وإن أجر اثنان دارهما من واحد صفقة واحدة على أن نصيب أحدهما بعشرة
~~والآخر بعشرين، صح. وإن أجر اثنان دارهما من رجل واحد ثم أقاله أحد صح،
~~وبقي العقد في نصيب الآخر. ذكره القاضي ثم قال: ولا يمتنع أن نقول: بفسخ
~~العقد في الكل. الشرط (الرابع: اشتمالها على المنفعة) المعقود عليها (فلا
~~تصح إجارة بهيمة زمنة للحمل) أو الركوب (ولا) إجارة (أخرس) على تعليم
~~منطوق، (ولا) إجارة (أعمى للحفظ) أي ليحفظ شيئا يحتاج إلى رؤية، لأن
~~الإجارة عقد على المنفعة ولا يمكن تسليم هذه المنفعة من هذه العين. (ولا)
~~تصح إجارة (كافر لعمل في الحرم، لأن المنع الشرعي كالحسي، ولا) إجارة (لقلع
~~سن سليمة أو قطع يد سليمة) وكذا سائر الأعضاء (ولا الحائض والنفساء على كنس
~~المسجد في حالة لا تأمن فيها تلويثه). قلت: وكذا من به نجاسة تتعدى. (ولا
~~على تعليم ms1796 الكافر القرآن). قلت: وينبغي مثله التفسير والحديث. وكتاب نحو
~~يشتمل على آيات وأحاديث. (ولا) إجارة (على تعليم السحر والفحش والخناء)
~~بكسر الخاء والمد، (أو على تعليم التوراة والكتب المنسوخة). قلت: أو العلوم
~~المحرمة لما مر من أن المنع الشرعي كالحسي. (ولا) تصح (إجارة أرض لا تنبت
~~للزرع كما تقدم، ولا حمام لحمل كتب) لتعذيبه. قاله في الموجز: وفيه احتمال.
~~قال في التبصرة: هو أولى. والشرط (الخامس:
# كون المنفعة مملوكة للمؤجر أو مأذونا له فيها) لأنها بيع المنافع. فاشترط
~~فيها ذلك كالبيع.
# فلو أجر ما لا يملكه ولا إذن له فيه لم يصح كبيعه. (وتصح إجارة مستأجر)
~~العين المؤجرة (لمن يقوم مقامه) في استيفاء النفع. (أو) لمن (دونه في
~~الضرر) لأن المنفعة لما كانت مملوكة له، جاز له أن يستوفيها بنفسه ونائبه.
~~(ولا يجوز) للمستأجر أن يؤجرها (لمن هو أكثر ضررا منه) لأنه لا يستحقه.
~~(ولا) إجارتها (لمن يخالف ضرره ضرره) لما مر. (ما لم يكن المأجور حرا
~~كبيرا) كان (أو صغيرا) خلافا للتنقيح، حيث قيد بالكبير. (فإنه ليس لمستأجره
~~أن PageV03P664
# يؤجره لأنه لا تثبت يد غيره عليه، وإنما هو يسلم نفسه) إن كان كبيرا. (أو
~~يسلمه وليه) إن كان صغيرا. (وتصح) إجارة العين المؤجرة (لغير مؤجرها. و)
~~تصح (لمؤجرها بمثل الأجرة، و) ب‍ (- زيادة) على الأجرة التي استأجر بها.
~~لأنه عقد يجوز برأس المال، فجاز بزيادة (ولو لم يقبض) المستأجر (المأجور)
~~سواء أجره لمؤجره أو غيره، لأن قبض العين لا ينتقل به الضمان إليه، فلم يقف
~~جواز التصرف عليه.
# بخلاف بيع المكيل ونحوه قبل قبضه (ما لم تكن) إجارته لمؤجره بزيادة
~~(حيلة) كعينة. بأن أجرها بأجرة حالة نقد، ثم أجرها بأكثر منه مؤجلا. فلا
~~يصح لما سبق في مسألة العينة (وليس للمؤجر) الأول (مطالبة المؤجر الثاني
~~بالأجرة) لأن غريم الغريم ليس بغريم. قلت: إن غاب المستأجر الأول أو امتنع
~~فللمؤجر رفع الامر للحاكم.
# فيأخذ من المستأجر الثاني ويوفيه أجرته، أو من مال المستأجر الأول إن
~~كان. وإن فضل شئ حفظه ms1797 للمستأجر وإن بقي له شئ فمتى وجد له ما لا وفاه منه.
~~كما يأتي في القضاء على الغائب. (وإذا تقبل) الأجير (عملا في ذمته بأجرة
~~كخياطة أو غيرها فلا بأس أن يقبله غيره بأقل منها) أي أجرته، (ولو لم يعين
~~فيه بشئ) من العمل، لأنه إذا جاز أن يقبله بمثل الاجر الأول أو أكثر جاز
~~بدونه كالبيع، وكإجارة العين. (ولمستعير إجارتها) أي العين المعارة، (إن
~~أذن له معير فيها) أي في إجارتها، لأنه لو أذن له في بيعها لجاز فكذا في
~~إجارتها، ولان الحق له فجاز بإذنه وقوله (مدة يعينها) متعلق بإجارتها. لأن
~~الإجارة عقد لازم لا يجوز إلا في مدة معينة، ثم إن عين له ربها مدة تقيد
~~بها وإلا فكوكيل مطلق، يؤجر العرف كما يأتي. (والأجرة لربها) دون المستعير
~~لانفساخ العارية بورود الإجارة عليها. لكون الإجارة أقو للزومها. (ولا يضمن
~~مستأجر) من مستعير (ويأتي في العارية. وتصح إجارة وقف) لأن منافعه مملوكة
~~للموقوف عليه، فجاز له إجارتها كالمستأجر. (فإن مات المؤجر انفسخت)
~~الإجارة: (إن كان المؤجر الموقوف عليه ناظرا بأصل الاستحقاق، وهو من يستحق
~~النظر لكونه PageV03P665
# موقوفا عليه، ولم يشرط الواقف ناظرا، بناء على أن الموقوف عليه يكون له
~~النظر إذا لم يشرط الواقف ناظرا) وهو المذهب. ووجه انفساخها إذن: أن البطن
~~الثاني يستحق العين بجميع منافعها تلقيا من الواقف بانقراض الأول. بخلاف
~~المطلق فإن الوارث يملكه من جهة الموروث فلا يملك إلا ما خلفه. وحق المورث
~~لم ينقطع عن ميراثه بالكلية، بل آثاره باقية فيه. ولهذا تقضي منه ديونه
~~وتنفذ وصاياه. (وإن جعل له) أي للموقوف عليه (الواقف النظر) بأن قال: النظر
~~لزيد أو للأرشد. فالأرشد ونحوه (أو تكلم بكلام يدل عليه) أي على جعل النظر
~~للموقوف عليه. (فله النظر بالاستحقاق والشرط. ولا تبطل الإجارة بموته) لأن
~~إيجاره هنا بطريق الولاية. ومن يلي بعده إنما يملك التصرف فيما لم يتصرف
~~فيه الأول. (فيرجع مستأجر) عجل الأجرة (على مؤجر قابض) للأجرة (في تركته
~~حيث قلنا: تنفسخ) الإجارة بموته ms1798 كالمسألة الأولى. لأنه تبين عدم استحقاقه
~~لها. فإن تعذر أخذها فظاهر كلامهم أنها تسقط، قاله في المبدع. (ومثله) أي
~~مثل الموقوف عليه (مقطع) أرضا ارتفاقا إذا (أجر إقطاعه ثم انتقل) ما أجره
~~(إلى غيره بإقطاع آخر) فتنفسخ الإجارة. ويأخذ المنتقل إليه ما يقابل زمن
~~استحقاقه من مستأجر، ويرجع مستأجر على قابض. (وإن كان المؤجر) للوقف
~~(الناظر العام) وهو الحاكم (أو من شرط له الواقف النظر. وكان أجنبيا أو من
~~أهل الوقف لم تنفسخ) الإجارة (بموته ولا بعزله) في أثناء المدة أو قبلها،
~~كما لو أجر سنة خمس في سنة أربع ومات، أو عزل قبل دخول سنة خمس لما مر من
~~أنه أجر بطريق الولاية، ومن يلي النظر بعده إنما يملك التصرف فيما لم يتصرف
~~هو فيه. و (كملكه الطلق) إذا أجره ثم مات. فإن الإجارة لا تبطل بموته لما
~~تقدم. (والذي يتوجه أنه لا يجوز للموقوف عليهم أن يستسلفوا الأجرة، لأنهم
~~لم يملكوا المنفعة المستقبلة، ولا الأجرة عليها) أي على المنفعة المستقبلة،
~~(فالتسلف لهم قبض ما لا يستحقونه بخلاف PageV03P666
# المالك. وعلى هذا فللبطن الثاني أن يطالب بالأجرة المستأجر الذي سلف
~~المستحقين، لأنه لم يكن له التسليف. ولهم أن يطالبوا الناظر إن كان هو
~~المسلف) ذكره في الاختيارات (وكموت المستأجر) عطف على كملكه المطلق، أي
~~وكما لا تبطل الإجارة بموت مستأجر. (وإذا أجر الولي اليتيم) مدة (أو) أجر
~~(ماله) مدة (أو) أجر (السيد العبد مدة) معلومة، (ثم بلغ الصبي ورشد وعتق
~~العبد) قبل انقضاء مدة الإجارة (فإن كان) الولي (يعلم بلوغ الصبي فيها) أي
~~في المدة بأن أجره سنتين وهو ابن أربع عشرة سنة، (أو) كان السيد يعلم (عتق
~~العبد) فيها (بأن كان) عتقه (معلقا) على شئ يوجد فيها (انفسخت) الإجارة
~~(وقت عتقه) أي العبد، (و) وقت (بلوغه) أي اليتيم. لئلا يفضي إلى أن تصح على
~~جميع منافعهما طول عمرهما. وإلى أن يتصرف كل منهما في غير زمن ولايته على
~~المأجور. (وإن لم يعلم) الولي بلوغ اليتيم في أثناء المدة ولم ms1799 يعلم السيد
~~عتقه في أثنائها (لم تنفسخ) الإجارة، لأنه تصرف لازم يملكه المتصرف. كما لو
~~زوج أمته ثم باعها أو أعتقها (ولا تنفسخ) إجارة اليتيم أو ماله (بموت)
~~الولي (المؤجر ولا عزله)، لأنه تصرف وهو من أهل التصرف فيما الولاية عليه
~~فلم يبطل تصرفه، كما لو مات ناظر الوقف أو عزل هو أو الحاكم. (ولا يرجع
~~العتيق على سيده بشئ من الأجرة) التي قبضها سيده حين أجره وهو رقيق لأنه
~~ملكها بالعقد. (لكن نفقته) أي العتيق (في مدة باقي الإجارة على سيده) لأنه
~~كالباقي في ملكه لأنه لا يملك عوض نفعه (إن لم تكن) نفقته (مشروطة على
~~المستأجر) فإن شرطت عليه لزمته. (ولو ورث المأجور) بأن مات مالكه وانتقل
~~إلى ورثته، (أو اشترى) المأجور (أو اتهب) المأجور (أو وصى له) أي لانسان
~~(بالعين) المؤجرة (أو أخذ) المأجور (صداقا) بأن تزوج مالكه عليه امرأة (أو
~~أخذه الزوج عوضا عن خلع) أو طلاق، (أو) أخذ (صلحا أو غير ذلك) بأن جعل عوضا
~~في عتق أو جعالة أو إجارة ونحوها، (فالإجارة بحالها) لا تبطل بذلك، لأنها
~~عقد لازم. ويكون المأجور ملكا PageV03P667
# للمنتقل إليه مسلوب الانتفاع إلى انقضاء المدة. (وتجوز إجارة الاقطاع)
~~لأن المقطع يملك منفعته، (كالوقف. فلو أجره) المقطع (ثم استحقت الاقطاع
~~لآخر فالصحيح) أن الإجارة (تنفسخ) بانتقاله عنه، (كما تقدم) قريبا (وإن
~~كانت الاقطاع عشرا) قلت: أو خراجا، بأن أقطعه عشر الخارج من الأرض أو
~~خراجهما دون الأرض، (لم تصح إجارتها) لأنه لا يملك الأرض ولا منفعتها
~~(كتضمينه) أي كما أن تضمنه العشر والخراج بقدر معلوم باطل. وتقدم في
~~الزكاة.
# انتهى الجزء الثالث من كشاف القناع لعلامة الحنابلة في وقته الشيخ منصور
~~البهوتي ويليه الجزء الرابع منه إن شاء الله تعالى وأوله (فصل: وإجارة
~~العين تتقسم فسمين الخ والله المعين على إتمام هذا العمل الجليل)
~~PageV03P668
# كشاف القناع للشيخ منصور بن يونس البهوتي الحنبلي المتوفي سنة 51 - 1 ه‍
~~عن متن الاقناع للإمام موسى بن أحمد الحجاوي الصالحي المتوفي سنة. 96 ه‍.
# قدم ms1800 له الأستاذ الدكتور كمال عبد العظيم العناني حققه أبو عبد الله محمد
~~حسن محمد حسن إسماعيل الشافعي الجزء الرابع يحتوي على الكسب التالية:
# تتمه الشريكة الوقف الوصايا الفرائض اليقين منشورات محمد على بيضوي دار
~~الكتب العلمية بيروت - لبنان PageV04P001
# جميع الحقوق محفوظة جميع حقوق الملكية الأربعة والفقيه محفوظة لدار الكتب
~~العلمية بيروت - لبنان ويحظر طبع أو تصوير أو ترجمة أو إعادة تنضيد الكتاب
~~كاملا أو مجزأ أو تسجيله على أشرطه كاسيت أو ادخاله على الكمبيوتر أو
~~برمجته على أسطوانات ضوئية الا بموافقة الناشر خطيا.
# الطبعة الأولى 1418 ه‍ - 1997 م دار الكتب العلمية بيروت - لبنان
~~العنوان: رمل الظريف شارع البختي بناية ملكارت تلفون وفاكس 366135 - 36135
~~- 602133 - (1 961).. صندوق بريد: 9424 - 11 بيروت - لبنان PageV04P002
# فصل (وإجارة العين تنقسم قسمين أحدهما: أن تكون على مدة كإجارة الدار
~~شهرا (1)، أو) إجارة (الأرض عاما) (2)، أ (و) إجارة (الآدمي للخدمة أو
~~للرعي)، أو للنسخ، أو للخياطة ونحوها مدة معينة فعلم منه أن إجارة العين
~~تارة تكون في الآدمي، وتارة تكون في غيره من المنازل والدواب ونحوها، وقد
~~حكاه ابن المنذر إجماعا (3) (ويسمى الأجير فيها الأجير الخاص وهو) أي
~~الأجير الخاص (من قدر نفعه بالزمن) لاختصاص المستأجر بمنفعته في مدة
~~الإجارة، لا يشاركه فيها غيره (وإذا تمت الإجارة وكانت على مدة ملك
~~المستأجر المنافع المعقود عليها فيها) أي في مدة الإجارة لأنه مقتضى العقد
~~(وتحدث) المنافع (على ملكه) أي المستأجر، سواء استوفاها أو تركها كالمبيع
~~(ويشترط أن تكون المدة معلومة) (4) لأن المدة هي الضابطة للمعقود عليه
~~المعرفة له، فاشترط العلم بها كالمكيلات ويشترط أيضا أن (يغلب على الظن
~~بقاء العين فيها (5)، وإن طالت) PageV04P003
# المدة، لأن المصحح له كون المستأجر يمكنه استيفاء المنفعة منها غالبا.
~~وظاهره:
# ولو ظن عدم العاقد (1). قال في الرعاية: ولا فرق بين الوقف والملك، بل
~~الوقف أولى.
# قاله في المبدع. وفيه نظر (2) (فإن قدر المدة بسنة مطلقة حمل على السنة
~~الهلالية) لأنها المعهودة. فإن وصفها به كان تأكيدا، (وإن قال) سنة (عددية،
~~أو) ms1801 قال (سنة بالأيام ف‍) - هي (ثلاثمائة وستون يوما، لأن الشهر العددي
~~ثلاثون يوما)، والسنة اثنا عشر شهرا، (وإن قال) سنة (رومية، أو شمسية، أو
~~فارسية، أو قبطية. وهما يعلمانها جاز) ذلك (وهي ثلاثمائة وخمسة وستون يوما
~~وربع يوم) فإن الشهور الرومية: منها سبعة - أحد وثلاثون يوما وأربعة -
~~ثلاثون يوما. وواحد - ثمانية وعشرون يوما، وهو شباط. وزاده الحساب ربعا.
~~وشهور القبط كلها ثلاثون ثلاثون. وزادوها خمسة وربعا، لتساوي سنتهم السنة
~~الرومية (3) (وإن جهلا) أي المتعاقدان (ذلك) أي ما ذكر من السنين غير
~~العربية، (أو) جهله (أحدهما. لم يصح) العقد للجهل بمدة الإجارة (ولا يشترط
~~أن تلي المدة) أي مدة الإجارة (العقد. فلو أجره سنة خمس في سنة أربع صح)
~~العقد، لأنها مدة يجوز العقد عليها مع غيرها. فجاز العقد عليها مفردة كالتي
~~تلي العقد (سواء كانت العين) المؤجرة (مشغولة وقت العقد بإجارة أو رهن، أو
~~غيرهما إذا أمكن التسليم عند وجوبه، أو لم تكن مشغولة) لأنه إنما يشترط
~~القدرة على التسليم عند وجوبه كالسلم لا يشترط وجود القدرة عليه حال العقد
~~(فلا تصح إجارة) أرض (مشغولة بغراس أو بناء للغير وغيرهما) إلا أن يأذن
~~مالك الغراس، أو البناء.
# فينبغي القول بالصحة.
# وإذا كان الشاغل لا يدوم، كالزرع ونحوه. أو كان الشغل بما يمكن فصله عنه
~~كبيت PageV04P004
# فيه متاع. أو مخزن فيه طعام ونحوه. جازت إجارته لغيره وجها واحدا. قاله
~~ابن عبد الهادي في جمع الجوامع.
# تتمة: لو كانت مشغولة في أول المدة ثم خلت في أثنائها. فقال ابن نصر
~~الله: يتوجه صحتها فيما خلت فيه من المدة بقسطه من الأجرة. ويثبت الخيار،
~~بناء على تفريق الصفقة.
# وكذا يتوجه فيما إذا تعذر تسليمها في أول المدة ثم أمكن في أثنائها (ولو
~~أجره إلى ما يقع اسمه على شيئين كالعيد) عيد فطر وأضحى (وجمادى) أولى
~~وثانية (وربيع) أول وثاني (لم يصح) العقد للجهالة (فلا بد من تعيين العيد
~~فطرا) أ (وأضحى من هذه السنة أو من سنة كذا.
# وكذا جمادى) لا بد من ms1802 تعيينه، الأولى أو الثانية من هذه السنة أو سنة كذا
~~(و) كذا (نحوه) كربيع لا بد من تعيينه وتعيين سنته (وتقدم) ذلك (في السلم)
~~بأوضح من هذا (وإن علقها) أي الإجارة (بشهر مفرد كرجب، فلا بد أن يبين من
~~أي سنة. و) إن علقها (بيوم) ف‍ (- لا بد أن يبينه من أي أسبوع) دفعا
~~للابهام (وليس لوكيل مطلق (1) الايجار مدة طويلة (2)، بل العرف (3) كسنتين
~~ونحوهما) كثلاث سنين. قاله في شرح المنتهى (4) (قاله الشيخ) لأن المطلق
~~يحمل على العرف (5) (وإذا أجره في أثناء شهر مدة لا تلي العقد. فلا بد من
~~ذكر ابتدائها كانتهائها) ليحصل العلم بها (وإن كانت) المدة (تليه) أي العقد
~~(لم يحتج إلى ذكره) أي الابتداء (ويكون) ابتداؤها (من حين العقد. وكذا إن
~~أطلق، فقال آجرتك شهرا) أ (وسنة أو نحوهما) كأسبوع. فيصح، ويكون ابتداؤها
~~من حين العقد لقصة شعيب، وكمدة السلم.
# اختاره في المغني (6)، ونصره في الشرح (7). PageV04P005
# والمذهب: لا يصح نص عليه لأنه مطلق فافتقر إلى التعيين (1) (وإذا آجره
~~سنة هلالية في أولها، عد) المستأجر (اثني عشر شهرا بالأهلة، سواء كان الشهر
~~تاما أو ناقصا) لأن الشهر ما بين الهلالين (وكذلك إن كان العقد على أشهر)
~~معلومة في ابتداء الشهر، فيستوفيها بالأهلة، تامة كانت أو ناقصة أو مختلفة
~~(وإن كان) العقد (في أثناء شهر استوفى شهرا بالعدد ثلاثين) يوما (من أول
~~المدة وآخرها: نص عليه في النذر) لأنه قد تعذر إتمامه بالهلال فتممناه
~~بالعدد، (و) يستوفى (باقيها بالأهلة) لأنه أمكن استيفاؤها بالأهلة. وهي
~~الأصل (وكذا حكم ما تعتبر فيه الأشهر كعدة وفاة، وشهري صيام الكفارة، ومدة
~~الخيار وغير ذلك) كأجل ثمن وسلم، لأنه ساوى ما تقدم معنى. قال الشيخ تقي
~~الدين: إلى مثل تلك الساعة (وإذا استأجر سنة أو سنتين أو شهرا. لم يحتج إلى
~~تقسيط الأجرة على كل سنة) فيما إذا استأجر سنتين ونحوهما، (أو شهر) فيما
~~إذا استأجر سنة (أو يوم) فيما إذا استأجر شهرا ونحوه.
# (القسم الثاني: إجارتها) أي العين (لعمل معلوم، كإجارة دابة) ms1803 معينة أو
~~موصوفة في الذمة (للركوب إلى موضع معين، أو يحمل عليها) شيئا معلوما (إليه)
~~أي إلى محل معين (فإن أراد) المستأجر (العدول إلى مثله) أي مثل المكان الذي
~~استأجر إليه (في المسافة والحزونة) أي الغلاظة، (و) هي ضد (السهولة،
~~والامن، أو) كانت (التي يعدل إليها أقل ضررا جاز) لأن المسافة عينت ليستوفي
~~منها المنفعة، ويعلم قدرها بها. فلم تتعين، كنوع المحمول الراكب.
# قال في المغني: ويقوى عندي أنه متى كان للمكري غرض في تلك الجهة المعينة
~~لم يجز العدول إلى غيرها، مثل أن يكري جماله إلى مكة ليحج معها. فلا يجوز
~~أن يذهب بها إلى غيرها. ولو أكرى جماله جملة إلى بلد. لم يجز للمستأجر
~~التفريق بينها، بالسفر PageV04P006
# ببعضها إلى جهة وباقيها إلى جهة أخرى (1) (وإن سلك) المستأجر (أبعد منه)
~~أي من المكان الذي استأجر إليه، (أو) سلك (أشق) منه (ف‍) - عليه المسمى، و
~~(أجرة المثل للزائد) لتعديه به (ويأتي قريبا. وإن اكترى ظهرا) ليركبه (إلى
~~بلد ركبه إلى مقره) من البلد (ولو لم يكن) مقره (في أول عمارته) لأنه
~~العرف.
# قلت: إن دلت قرينة على ذلك، كمن معه أمتعة ونحوها. فواضح، وإلا فمحله إن
~~لم يكن للدواب موقف معتاد. كموقف بولاق ومصر القديمة ونحوهما. (وتصح إجارة
~~بقر لحرث مكان) لأنها خلقت له وقد أخرجاه في الصحيحين (2)، (أو) إجارتها ل‍
~~(- دياس زرع) لأنها منفعة مباحة مقصودة كالحرث (أو استئجار آدمي) حر أو قن
~~(ليدله على الطريق) لأن النبي (ص) وأبا بكر استأجرا عبد الله بن الأريقط
~~هاديا خريتا (3) وهو الماهر بالهداية.
# ليدلهما على الطريق إلى المدينة، (أو) استئجار (رحى لطحن قفزان معلومة)
~~لأنه منفعة مقصودة (ويشترط معرفة العمل وضبطه بما لا يختلف) لأن العمل إذا
~~لم يكن معروفا مضبوطا بما ذكر يكون مجهولا. فلا تصح الإجارة معه، لأن العمل
~~هو المعقود عليه، فاشترط معرفته وضبطه كالمبيع (ولا تعرف الأرض التي يريد
~~حرثها إلا بالمشاهدة) لاختلافها بالصلابة والرخاوة (وأما تقدير العمل فيجوز
~~بأحد شيئين: إما بالمدة كيوم، وإما بمعرفة الأرض ms1804 كهذه القطعة، أو) بقوله:
~~(تحرث من هنا إلى هنا، أو بالمساحة كجريب أو جريبين، أو كذا ذراعا في كذا)
~~ذراعا (فإن قدره) أي الحرث (بالمدة فلا بد من معرفة البقر التي يعمل عليها)
~~لأن الغرض يختلف باختلافها (ويجوز أن يستأجر البقر مفردة ليتولى رب الأرض
~~الحرث بها، وأن يستأجرها مع صاحبها، و) أن يستأجرها (بآلتها وبدونها) أي
~~بدون PageV04P007
# آلة (وكذا استئجار البقر وغيرها لدياس الزرع، واستئجار غنم لتدوس له طينا
~~أو زرعا) معينا أو موصوفا. فإن قدره المدة فلا بد من معرفة الحيوان الذي
~~يدوس به، لأن الغرض يختلف بقوته وضعفه، وإن كان على عمل غير مقدر بمدة
~~احتاج إلى معرفة نجس الحيوان، لأن الغرض يختلف فمنه ما روثه طاهر، ومنه ما
~~هو جنس، ولا يحتاج إلى معرفة عينه (1) (وإن اكترى حيوانا لعمل لم يخلق له،
~~كبقر للركوب، وإبل وحمر للحرث. جاز) لأنها منفعة مقصودة. أمكن استيفاؤها من
~~الحيوان، لم يرد الشرع بتحريمها. فجاز كالتي خلقت له. وقولها: إنما خلقت
~~للحرث أي معظم نفعها. ولا يمنع ذلك الانتفاع بها في شئ آخر (وإن استأجر
~~دابة لإدارة الرحى، اعتبر معرفة الحجر بمشاهدة أو صفة) لأن الغرض يختلف
~~بكبره وصغره، (و) اعتبر أيضا (تقدير العمل) إما بالمدة كيوم أو يومين، أو
~~إناء الطعام، كقفيز أو قفيزين، (و) اعتبر أيضا (ذكر جنس المطحون إن كان)
~~المطحون (يختلف) بالسهولة وضدها لزوال الجهالة (وإن اكتراها) أي الدابة
~~(لإدارة دولاب، فلا بد من مشاهدته ومشاهدة دلائه) لأنها تختلف (وتقدير ذلك
~~بالزمن أو ملء الحوض، وكذلك إن اكتراها للسقي بالغرب) بفتح الغين وسكون
~~الراء دلو كبير معروف (فلا بد من معرفته. ويقدر) السقي (بالزمان) كيوم،
~~وأسبوع (أو بعدد الغروب أو بملء بركة)، و (لا) يصح تقديره (بسقي أرض) لأنه
~~لا ينضبط (وإن قدره) أي السقي (بشرب ماشية جاز، لأن شربها يتقارب في الغالب
~~ك‍) - ما يجوز تقديره (شيل تراب معروف) لهما لأنه معلوم بالعرف (وإن استأجر
~~دابة ليسقي عليها، فلا بد من من معرفة الآلة التي يستقي ms1805 فيها، من راوية، أو
~~قرب، أو جرار، إما بالرؤية أو بالصفة) لأنها تختلف (ويقدر العمل بالزمان)
~~كيوم وشهر (أو بالعدد، أو بملء شئ معين. PageV04P008
# فإن قدره) أي العمل (بعدد المرات، احتاج إلى معرفة المكان الذي يستقي
~~منه، و) معرفة المكان (الذي يذهب إليه) بالماء ليصبه فيه (ومن اكترى زورقا)
~~هو نوع من السفن (فزواه مع زورق له فغرقا. ضمن، لأنها مخاطرة لاحتياجها إلى
~~المساواة، ككفة الميزان، كما لو اكترى ثورا لاستقاء ماء فجعله فدانا) أي
~~قرنه بثور آخر (لاستقاء الماء فتلف. ضمن) لأنها مخاطرة (وكل موضع وقع)
~~العقد (على مدة، فلا بد من معرفة) الظهر (الذي يعمل عليه) لأنه يختلف في
~~القوة والضعف، والغرض يختلف باختلافه (وإن وقع) العقد (على عمل معين لم
~~يحتج إلى ذلك) أي إلى معرفة الظهر الذي يعمل عليه، لأن القصد والعمل وحيث
~~ضبطا حصل المطلوب (وإن استأجر رحى لطحن قفزان معلومة، احتاج إلى معرفة جنس
~~المطحون) فيعينه (برا، أو شعيرا، أو ذرة، أو غير ذلك، لأن ذلك يختلف)
~~وتقدم، (ويجوز استئجار كيال ووزان) وعداد، وذراع، ونقاد ونحوه (لعمل معلوم.
~~أو في مدة معلومة) لأنه نفع مباح مقصود، (و) يجوز (استئجار رجل ليلازم
~~غريما يستحق ملازمته) لأن الظاهر أنه بحق، فإن الحاكم في الظاهر لا يحكم
~~إلا بحق (1). لكن قال الامام في رواية الفضل بن زياد: غير هذا أعجب إلي.
# قال في المغني: كرهه لأنه يؤول إلى الخصومة، وفيه تضييق على مسلم، ولا
~~يأمن أن يكون ظالما فيساعده على ظلمه (2)، (ويجوز) الاستئجار (لحفر الآبار
~~والأنهار والقنى: ولا بد من معرفة الأرض التي يحفر فيها) لأن الأرض تختلف
~~بالصلابة وضدها (وإن قدره أي الحفر (بالعمل فلا بد من معرفة الموضع
~~بالمشاهدة، لكونها) أي الأرض (تختلف بالصلابة والسهولة، و) لا بد أيضا من
~~(معرفة دور البئر وعمقها وآلتها إن طواها) أي بناها، (و) لا بد PageV04P009
# من معرفة (طول النهر وعرضه وعمقه) لأنه يختلف (وإن حفر بئرا) استؤجر
~~لحفرها (فعليه شيل ترابها منها) أي البئر لأنه لا يمكنه الحفر ms1806 إلا به، فقد
~~تضمنه العقد (فإن تهور) فيهما (تراب من جانبهما. أو سقطت فيه) أي في
~~المحفور من بئر أو نهر (بهيمة أو نحو ذلك) فانهال بها تراب (لم يلزمه) أي
~~الأجير (شيله) أي التراب (وكان) شيله (على صاحب البئر) إن أراد تنظيفها،
~~لأنه سقط فيها من ملكه، ولم يتضمن عقد الإجارة رفعه (وإن وصل) الأجير في
~~الحفر (إلى صخر أو جماد يمنع الحفر، لم يلزمه حفره لأن ذلك) الصخر أو نحوه
~~(مخالف لما شاهده من الأرض. فإذا ظهر فيها) أي الأرض (ما يخالف المشاهدة
~~كان له) أي الأجير (الخيار في الفسخ) والامضاء كخيار العيب في المبيع (فإن
~~فسخ) الأجير (كان له من الاجر بحصة ما عمل) لأن المانع من الاتمام ليس من
~~قبله (فيقسط الاجر) المسمى (على ما بقي) من العمل، (و) على (ما عمل) الأجير
~~(فيقال: كم أجر ما عمل؟
# وكم أجر ما بقي؟ فيسقط الاجر المسمى عليهما) فإذا فرضنا أن أجر ما عمل
~~عشرة وما بقي خمسة عشر، فله خمسان (ولا يجوز تقسيطه) أي الاجر (على عدد
~~الأذرع لأن أعلى البئر يسهل نقل التراب منه وأسفله يشق ذلك) أي نقل التراب
~~(فيه) هذا ما جزم به في المغني (1) والمبدع (2) وغيرهما خلاف ما ذكره في
~~أوائل الباب تبعا للرعاية (وإن نبع منه) أي المحفور من بئر أو نهر (ما
~~منعه) أي الأجير (من الحفر فكالصخرة) له الفسخ، ويقسط المسمى على ما عمل
~~وما بقي، ويأخذ بالقسط (ويجوز استئجار ناسخ) ينسخ له كتب فقه، أو حديث، أو
~~شعرا مباحا، أو سجلات نص عليه. ولا بد من تقديره بالمدة أو العمل (فإن قدره
~~بالعمل ذكر عدد الورق وقدره وعدد السطور في كل ورقة وقدر الحواشي، و) ذكر
~~(دقة القلم وغلظه. فإن عرف الخط بالمشاهدة PageV04P010
# جاز وإن أمكنه) ضبطه (بالصفة ذكره وإلا فلا بد من المشاهدة) لأن الاجر
~~يختلف باختلافه (ويصح تقدير الاجر بأجزاء الفرع وأجزاء الأصل) المنقول منه
~~(وإن قاطعه على نسخ الأصل بأجر واحد جاز) لأنه عمل معلوم (فإن ms1807 أخطأ بالشئ
~~اليسير) الذي جرت العادة به (عفي عنه) لأن ذلك لا يمكن التحرز منه (وإن كان
~~كثيرا عرفا) بحيث يخرج عن العادة (فهو عيب يرد به. قال ابن عقيل: ليس له)
~~أي الأجير للنسخ (محادثة غيره حالة النسخ ولا التشاغل بما يشغل سره ويوجب
~~غلطه، ولا لغيره تحديثه وشغله وكذلك الأعمال التي تختل بشغل السر والقلب،
~~كالقصارة والنساجة ونحوهما) (1) لأن فيه إضرارا بالمستأجر، (ويجوز أن
~~يستأجر سمسارا ليشتري له) أي للمستأجر (ثيابا) لأنه منفعة مباحة مباحة
~~كالبناء (فإن عين العمل دون الزمان فجعل له من كل ألف درهم شيئا معلوما صح)
~~العقد (وإن قال: كلما اشتريت ثوبا فلك درهم، وكانت الثياب معلومة، أو مقدرة
~~بثمن. جاز) (2) وإلا فلا للجهالة، (ويجوز أن يستأجره ليبيع له ثيابا
~~بعينها) لأنه نفع مباح تجوز النيابة فيه وهو معلوم. فجازت الإجارة عليه
~~كشراء الثياب (ونحوه) أي نحو ما ذكر من المنافع المباحة المقصودة المعلومة
~~(3).
# فصل:
# (الضرب الثاني (عقد على منفعة في الذمة في شئ معين، أو موصوف. مضبوطة
~~بصفات، كالسلم PageV04P011
# فيشترط تقديرها بعمل، أو مدة كخياطة ثوب أو بناء دار أو حمل إلى موضع
~~معين) ليحصل العلم بالمعقود عليه (ويلزم) الأجير (الشروع فيه) أي فيما
~~استؤجر (عقب العقد) لجواز مطالبته به إذن (فلو ترك) الأجير (ما يلزمه قال
~~الشيخ بلا عذر فتلف) قال الشيخ بسببه (ضمن) ما تلف بسببه، (ولا يجوز أن
~~يكون الأجير فيها إلا آدميا) لأنها متعلقة بالذمة ولا ذمة لغير الآدمي
~~(جائز التصرف) لأنها معاوضة لعمل في الذمة. فلم تجز من غير جائز التصرف
~~(ويسمى الأجير المشترك) لأنه يتقبل أعمالا لجماعة فتكون منفعته مشتركة
~~بينهم (1)، (وهو) أي الأجير المشترك (من قدر نفعه بالعمل) بخلاف الأجير
~~الخاص فنفعه مقدر بالزمن وتقدم (ولا يصح الجمع بين تقدير المدة والعمل) وفي
~~بعض النسخ على شئ (كقوله: استأجرتك لتخيط لي هذا الثوب في يوم) (2) لأن
~~الجمع بينهما يزيد الإجارة غررا لا حاجة إليه، لأنه قد يفرغ من العمل قبل
~~انقضاء اليوم. فإن استعمل في بقيته ms1808 فقد زاد على ما وقع عليه العقد. وإن لم
~~يعمل كان تاركا للعمل في بعضه فهذا غرر أمكن التحرز منه، ولم يوجد مثله في
~~محل الوفاق. فلم يجز العقد معه، (ويصح) الجمع بين تقدير المدة والعمل
~~(جعالة) لأنه يغتفر فيها ما لا يغتفر في الإجارة. فإذا تم العمل قبل انقضاء
~~المدة لم يلزمه العمل في بقيتها، كقضاء الدين قبل أجله.
# وإن مضت المدة قبل العمل فإن اختار إمضاء العقد طالبه بالعمل فقط،
~~كالمسلم إذا صبر عند التعذر. PageV04P012
# وإن فسخ قبل العمل سقط الاجر والعمل، وإن كان بعد عمل بعضه، فإن كان
~~الفسخ من الجاعل فللعامل أجر مثله، وإن كان من العامل فلا شئ له. هذا مقتضى
~~كلامهم لكن لم أره صريحا، (ويحرم، ولا تصح إجارة على عمل يختص فاعله أن
~~يكون من أهل القربة وهو المسلم ولا يقع) ذلك العمل (إلا قربة لفاعله كالحج
~~أي النيابة فيه) أي في الحج (والعمرة والاذان ونحوها. كإقامة وإمامة صلاة،
~~وتعليم قرآن وفقه وحديث، وكذا القضاء. قاله ابن حمدان) لما روى عبادة قال:
~~علمت ناسا من أهل الصفة القرآن فأهدى لي رجل منهم قوسا. فذكرت ذلك للنبي
~~(ص) فقال: إن سرك أن يقلدك الله قوسا من نار فاقبلها رواه أبو داود بمعناه.
# وعن أبي بن كعب: أنه علم رجلا سورة من القرآن فأهدى له خميصة أو ثوبا.
~~فذكر ذلك للنبي (ص) فقال: إنك لو لبستها ألبسك الله مكانها ثوبا من نار
~~رواه الأثرم. ولان من شرط هذه الأفعال كونها قربة إلى الله تعالى. فلم يجز
~~أخذ الأجرة، كما لو استأجر قوما يصلون خلفه (1) (ويصح أخذ جعالة على ذلك.
~~ك‍) - ما يجوز (أخذه) عليه (بلا شرط. وكذا) حكم (رقية) لحديث أبي سعيد
~~الخدري.
# وأما حديث القوس والخميصة فقضيتان في عين فيحتمل أن النبي (ص) علم أنهما
~~فعلا ذلك خالصا. فكره أخذ العوض عنه من غير الله تعالى. ويحتمل غير ذلك.
~~قاله في المغني (2)، على أن أحاديثهما لا تقاوم حديث أبي سعيد. ففي
~~إسنادهما مقال (وله ms1809 أخذ رزق على ما يتعدى نفعه) كالقضاء والفتيا والاذان
~~والإمامة، وتعليم القرآن والفقه والحديث ونحوها (ك‍) - ما يجوز أخذ (الوقف
~~على من يقوم بهذه المصالح) المتعدى نفعها، لأنه ليس بعوض، بل القصد به
~~الإعانة على الطاعة، ولا يخرجه ذلك عن كونه قربة. ولا يقدح في الاخلاص،
~~لأنه لو قدح ما استحقت الغنائم (بخلاف الاجر) فيمتنع PageV04P013
# أخذه على ذلك لما تقدم (وليس له أخذ رزق، و) لا (جعل، و) لا (أجر على ما
~~لا يتعدى) نفعه (كصوم وصلاة خلفه) بأن أعطى لمن يصلي مأموما معه جعلا أو
~~أجرة أو رزقا (وصلاته لنفسه وحجه عن نفسه، وأداء زكاة نفسه ونحوه) كاعتكافه
~~وطوافه عن نفسه، لأن الاجر عوض الانتفاع، ولم يحصل لغيره ههنا انتفاع.
~~فأشبه إجارة الأعيان التي لا نفع فيها، (ولا) يصح (أن يصلى عنه) وفي نسخ:
~~عن غيره (فرضا ولا نافلة في حياته، ولا في مماته) لأن الصلاة عبادة بدنية
~~محضة. فلا تدخلها النيابة بخلاف الحج، وتقدم أن ركعتي الطواف تدخل تبعا.
~~وتقدم في آخر الصوم: من مات وعليه نذر صلاة ونحوه. ولا يعارض هذا ما تقدم
~~في أواخر الجنائز: كل قربة فعلها مسلم وجعل ثوابها لحي أو لميت نفعه، لأن
~~الصلاة ونحوها ليست واقعة عن الغير، بل للفاعل وثوابها للمفعول عنه على ما
~~تقدم، (فإذا وصى بدراهم لمن يصلي عنه تصدق بها عنه) أي الميت (لأهل الصدقة)
~~تحصيلا لغرضه في الجملة (وتجوز الإجارة على ذبح الأضحية والهدي، كتفرقة
~~الصدقة ولحم الأضحية) ولحم الهدي لأن ذلك عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل
~~القربة لصحته من الذمي، (وتصح) الإجارة (على تعليم الخط والحساب والشعر
~~المباح وشبهه) لأنه تارة يقع قربة وتارة يقع غير قربة. فلم يمنع الاستئجار
~~لفعله، كغرس الأشجار وبناء البيوت (فإن نسيه) أي ما تعلمه من شعر وحساب
~~ونحوه (في المجلس أعاد تعليمه) لأنه مقتضى العرف (وإلا) بأن نسيه بعد
~~المجلس (فلا) يلزمه إعادته لأنه ليس مقتضى العقد، (وتصح) الإجارة (على بناء
~~المساجد وكنسها وإسراج قناديلها، وفتح أبوابها ms1810 ونحوه) كتجميرها (وعلى بناء
~~القناطر ونحوها) كالربط والمدارس والخوانك لما تقدم (وإن استأجره ليحجمه صح
~~(1) ك‍) - ما لو استأجره ل‍ (فصد) لما روى ابن عباس قال: احتجم النبي (ص)
~~وأعطى الحجام أجره. ولو علمه حراما لم يعطه متفق عليه (2)، ولأنها منفعة
~~مباحة لا يختص فاعلها أن يكون من أهل القربة فجاز PageV04P014
# الاستئجار عليها كالبناء، ولان بالناس حاجة إليها ولا يجد كل أحد متبرعا
~~بها، فجاز الاستئجار عليها كالرضاع (ويكره للحر أكل أجرته ك‍) - ما يكره
~~للحر (أخذ) أي أكل (ما أعطاه) المحتجم (بلا شرط ويطعمه الرقيق (1)
~~والبهائم) لقوله (ص): كسب الحجام خبيث متفق عليه (2). وقال: أطعمه ناضحك
~~ورقيقك رواه الترمذي وحسنه (3). فدل على إباحته [وقيل: يكره] (4) إذ غير
~~جائز أن يطعم رقيقه ما يحرم أكله. فإن الرقيق آدمي يمنع مما يمنع منه الحر.
~~ولا يلزم من تسميته خبيثا التحريم فإنه (ص) قد سمى البصل والثوم: خبيثين مع
~~إباحتهما، وخص الحر بذلك تنزيها له، (ويصح استئجاره لحلق الشعر) المطلوب أو
~~المباح أخذه. (و) ل‍ (- تقصيره ولختان وقطع شئ من جسده للحاجة إليه) أي إلى
~~قطعه لنحو أكله، لأن ذلك منفعة مباحة مقصودة. ولا يكره أكل أجرته. وقوله
~~(ص): كسب الحجام خبيث يعني بالحجامة كما نهى عن مهر البغي، وكما لو كسب
~~بصناعة أخرى (ومع عدمها) أي عدم الحاجة إلى قطع شئ من جسده (يحرم) القطع
~~(ولا يصح) الاستئجار له، لما تقدم أن المنع الشرعي كالحسي.
# قلت. ومثله حلق اللحية. فلا يصح الاستئجار له (ويصح أن يستأجر) الأرمد
~~(كحالا ليكحل عينيه) لأنه عمل جائز يمكن تسليمه (ويقدر ذلك بالمدة) دون
~~البرء، PageV04P015
# لأنه غير معلوم (ويحتاج إلى بيان عدد ما يكحله كل يوم) فيقول: (مرة أو
~~مرتين. فإن كحله في المدة فلم يبرأ استحق الأجرة) لأنه وفى بالعمل (وإن
~~برئ) الأرمد (في أثنائها) أي المدة (انفسخت الإجارة فيما بقي) من مدة
~~الإجارة لتعذر استيفاء المعقود عليه (وكذا لو مات) الأرمد في أثناء المدة
~~انفسخت الإجارة فيما بقي لما مر. ويستحق من الأجرة بالقسط ms1811 (فإن امتنع
~~المريض من ذلك) أي من إتمام الكحل (مع بقاء المرض استحق الطبيب الأجرة بمضي
~~المدة) لأن الإجارة عقد لازم. وقد بذل الأجير ما عليه (فإن قدرها) أي المدة
~~(بالبرء لم يصح) ذلك (إجارة ولا جعالة) لأنه مجهول لا ينضبط (ويأتي) أيضا
~~(في الجعالة. ويصح أن يستأجر) المريض (طبيبا لمداواته والكلام فيه كالكلام
~~في الكحال، إلا أنه لا يصح اشتراط الدواء على الطبيب) بخلاف الكحل يصح
~~اشتراطه على الكحال، ويدخل تبعا للحاجة إليه. وجري العادة به في الكحيل دون
~~الدواء ويملك الأجرة ولو أخطأ في تطبيبه. ذكره ابن عبد الهادي في جمع
~~الجوامع قال: ويلزمه من العادة أن يباشره في وصف الأدوية وتركيبها وعملها.
~~فإن لم يكن عادته تركيبها لم يلزمه. ويلزمه أيضا ما يحتاج إليه من حقنة
~~وفصد ونحوهما إن شرط عليه، أو جرت العادة أن يباشره وإلا فلا (ويصح أن
~~يستأجر من يقلع له ضرسه) عند الحاجة إلى قلعه (فإن أخطأ فقلع غير ما أمر
~~بقلعه ضمنه) لأنه جناية ولا فرق في ضمانها بين العمد والخطأ إلا في القصاص
~~وعدمه (وإن برئ الضرس قبل قلعه انفسخت الإجارة) لأن قلعه لا يجوز (ويقبل
~~قوله) أي المريض (في برئه) أي الضرس لأنه أدرى به (وإن لم يبرأ) الضرس،
~~(لكن امتنع المستأجر من قلعه لم يجبر) على قلعه، لأنه إتلاف جزء من الآدمي
~~محرم في الأصل، وإنما أبيح إذا صار بقاؤه ضررا. وذلك مفوض إلى كل إنسان في
~~نفسه إذا كان أهلا لذلك وصاحب الضرس أعلم بمضرته ونفعه وقدر ألمه.
~~PageV04P016
# فصل:
# (ويعتبر كون المنفعة) المعقود عليها (للمستأجر. فلو اكترى دابة لركوب
~~المؤجر لم يصح) العقد، لئلا يلزم تحصيل الحاصل، لأن المنفعة ملك للمؤجر قبل
~~العقد عليها. فلو صح استئجارها له لزم تمليكه ما هو في ملكه. وإذا استأجر
~~لنفسه كان له إعارتها للمؤجر كغيره (وللمستأجر استيفاء المنفعة بنفسه
~~وبمثله بإعارة) أ (وغيرها) لأنه ملك المنفعة بالعقد، فكان له التسلط على
~~استيفائها بنفسه ونائبه (ولو شرط عليه) أي المستأجر (استيفاءها) أي ms1812 المنفعة
~~(بنفسه فسد الشرط، ولم يلزم الوفاء به) (1) لأنه شرط ينافي مقتضى العقد، إذ
~~مقتضاه الملك. ومن ملك شيئا استوفاه بنفسه وبنائبه (ويعتبر كون راكب مثله)
~~أي المستأجر أو دونه (في طول وقصر وغيرهما) كسمن وهزال، لأن العقد اقتضى
~~استيفاء المنفعة المقدرة بذلك الراكب، لا بأطول أو أثقل منه ولأنه أكثر مما
~~عقد عليه. و (لا) تعتبر مماثلته (في معرفة ركوب) لأن التفاوت فيه يسير
~~(ومثله) أي مثل شرط استيفاء المنفعة بنفسه في الفساد (شرط زرع بر فقط) فلا
~~يلزم الوفاء به وله زرع ما هو مثله ضررا أو أقل، لا أكثر (ولا يضمنها
~~مستعير منه) أي المستأجر (إن تلفت من غير تفريط) لأنه قام مقام المستأجر في
~~الاستيفاء، فكان حكمه كالمستأجر في عدم الضمان لأن يده كيده، (ويأتي) ذلك
~~في العارية أيضا، (ولا يجوز) للمستأجر ولا نائبه (استيفاء) المنفعة (بما هو
~~أكثر ضررا ولا بما يخالف ضرره) أي المستوفي (ضرره) أي المعقود عليه (وله أن
~~يستوفي المنفعة ومثلها وما دونها في الضرر من جنسها) (2) أي جنس المنفعة
~~المعقود عليها. لا من غير الجنس، لأنه لم يملكه (وإذا اكترى لزرع الحنطة
~~فله زرع الشعير ونحوه) كالباقلاء والعدس ونحوه، مما هو مثل البر في الضرر
~~أو دونه، (وليس له زرع الدخن والذرة ونحوهما) كقطن وقصب، لأن ذلك أكثر ضررا
~~من PageV04P017
# البر (1) (ولا يملك الغرس ولا البناء) في الأرض التي استأجرها للزرع،
~~لأنهما أكثر ضررا منه (2) (وإن اكتراها لأحدهما لم يملك الآخر) أي إذا
~~اكترى الأرض للغرس لم يملك البناء، أو استأجرها للبناء لم يملك الغرس، لأن
~~ضرر كل واحد منهما يخالف ضرر الآخر، لأن الغرس يضر بباطن الأرض، والبناء
~~يضر بظاهرها (3) (وإن اكتراها للغرس) ملك الزرع، لأن ضرره أقل من ضرر
~~الغرس. وهو من جنسه (أو) اكتراها لأجل (البناء) ملك الزرع كما لو استأجرها
~~للغرس. قدمه في الرعاية الكبرى.
# وقال في المغني وشرح المنتهى: وإن اكتراها للبناء لم يكن له الزرع وإن
~~كان أخف ضررا، لأنه ليس من جنسه (4)، (أو) اكتراها ms1813 (لهما) أي للغرس والبناء
~~(ملك الزرع) لأنه أخف ضررا (ولا تخلو الأرض من قسمين. أحدهما: أن يكون لها
~~ماء دائم إما من نهر لم تجر العادة بانقطاعه) كالأراضي التي تشرب من النيل
~~والفرات ونحوهما، (أو) لها ماء (لا ينقطع إلا مدة لا تؤثر في الزرع، أو)
~~تشرب (من عين تنبع أو بركة من مياه الأمطار يجتمع فيها الماء ثم تسقى به،
~~أو) تشرب (من بئر تقوم بكفايتها، أو ما يشرب بعروقه لنداوة الأرض وقرب
~~الماء الذي تحت الأرض. فهذا كله دائم. ويصح استئجاره) أي هذا القسم من
~~الأرض (للغراس والزرع) قال في المغني: بغير خلاف علمناه:
# (وكذلك التي تشرب من مياه الأمطار. وتكتفي بالمعتاد منه) لأن حصوله
~~معتاد، والظاهر وجوده (5). القسم (الثاني: أ) ن (لا يكون لها ماء دائم. وهي
~~نوعان. أحدهما ما PageV04P018
# يشرب من زيادة معتادة تأتي وقت الحاجة، كأرض مصر الشاربة من زيادة النيل،
~~وما يشرب من زيادة الفرات وأشباهه، وأرض البصرة الشاربة من المد والجزر)
~~قال في مختصر الصحاح: الجزر ضد المد، وهو رجوع الماء إلى خلف (وأرض دمشق
~~الشاربة من زيادة بردا) بفتحات (وما يشرب من الأودية الجارية من ماء المطر)
~~المعتاد (فهذه تصح إجارتها قبل وجود الماء الذي تسقى به) لأن حصوله معتاد.
~~والظاهر وجوده.
# ولان ظن القدرة على التسليم في وقته كاف في صحة العقد، كالسلم في الفاكهة
~~إلى أوانها (1). (النوع الثاني: أن يكون مجئ الماء) إليها (نادرا أو غير
~~ظاهر كالأرض التي لا يكفيها إلا المطر الشديد الكثير الذي يندر وجوده، أو
~~يكون شربها من فيض واد مجيئه نادرا، أو) يكون شربها (من زيادة) غير معتادة،
~~بل (نادرة في نهر) أو غير غالبة. قاله في المغني (2)، من نيل أو غير (فهذه
~~إن أجرها بعد وجود ما يسقيها به صح) العقد (3)، لأنها مشتملة على النفع
~~المقصود منها، (و) إن أجرها قبله أي قبل وجود ما يسقيها للزرع أو الغرس
~~(قيل: لا يصح) (4) العقد، لأن الأرض لا تنبت الزرع أو الغرس بلا ماء.
# وحصوله غير ms1814 معلوم ولا مظنون. فأشبهت السبخة إذا أوجرت للزرع (وإن اكتراها
~~على أنها لا ماء لها صح، لأنه يتمكن بالانتفاع بها بالنزول فيها وغير ذلك)
~~كوضع رحله وجمع الحطب.
# قلت: وهذا معنى استئجار الأرض مقيلا ومراحا. وقال الشيخ تقي الدين: وما
~~لم يرو من الأرض فلا أجرة له اتفاقا: وإن قال في الإجارة: مقيلا ومراحا
~~وأطلق لأنه لا يرد عليه عقد كالبرية (وإن حصل لها ماء قبل) فوات زمن (زرعها
~~فله زرعها) لأنه من منافعها الممكن استيفاؤها (وليس له أن يبني ولا يغرس)
~~فيها، لأن ذلك يراد للتأبيد.
# وتقدير الإجارة بمدة يقتضي تفريغها عند انقضائها. بخلاف ما إذا صرح
~~بالغراس PageV04P019
# والبناء. فإن تصريحه صرف التقدير عن مقتضاه. وكذا لو أطلق مع علمه
~~بحالها. لا إن ظن إمكان تحصيله (وإن اكترى دابة للركوب، أو الحمل. لم يملك
~~الآخر) لأن ضرر كل منهما مخالف لضرر الآخر. لأن الراكب يعين الظهر بحركته،
~~لكن يقعد في موضع واحد فيشتد على الظهر. والمتاع يتفرق على جنبيه، لكن لا
~~حركة له يعين بها الظهر (1) (وإن اكتراها ليركبها عريا لم يجز أن يركبها
~~بسرج) لأنه زيادة عما عقد عليه (وإن اكتراها ليركبها بسرج فليس له ركوبها
~~عريا) لأنه يحمي ظهرها. فربما أفسده، (و) إن استأجرها ليركبها بسرج (لا)
~~يركبها (بسرج أثقل منه) لأنه زيادة عن المعقود عليه (ولا أن يركب الحمار
~~بسرج برذون إن كان أثقل من سرجه أو أضر) لما تقدم (لا إن كان أخف أو أقل
~~ضررا) من سرجه وكان الصواب أن يقول: أخف وأقل ضررا. كما في المغني (2)، إذ
~~أحدهما ليس بكاف (وإن اكتراه لحمل الحديد أو القطن. لم يملك حمل الآخر)
~~لاختلاف ضررهما، لأن القطن يتجافى، وتهب فيه الريح فيتعب الظهر.
# والحديد يجتمع في موضع واحد فيثقل عليه (وإن أجره مكانا ليطرح فيه أردب
~~قمح فطرح فيه أردبين. فإن كان الطرح على الأرض فلا شئ له) للزائد، لأن ذلك
~~لا يضر بالأرض (وإن كان) الطرح (على غرفة ونحوها لزمه أجرة المثل للزائد)
~~لتعديه به ms1815 (وإن اكتراه ليطرح فيه ألف رطل قطن. فطرح فيه ألف رطل حديد. لزمه
~~أجرة المثل) مقتضى التحقيق: أن يقال لزمه المسمى مع تفاوت أجرة المثل، كما
~~يدل عليه كلامه في المغني (3) والمبدع (4). ولما يأتي في قوله: وإن خالف في
~~شئ مما تقدم الخ...
# (وإن أجره الأرض ليزرعها أو يغرسها لم يصح، لأنه لم يعين أحدهما. وإن
~~اكتراها PageV04P020
# للزرع مطلقا) صح، (أو قال: لتزرعها ما شئت وتغرسها ما شئت. صح) العقد.
~~وتقدم.
# وله أن يزرعها كلها ما شاء، وأن يغرسها كلها ما شاء) قلت: وأن يزرع البعض
~~ويغرس الباقي، وإن أطلق، وتصلح لزرع وغيره، صح في الأصح، (وإن) أطلق. وتصلح
~~للجميع.
# أو (قال: لتنتفع بها ما شئت، فله الزرع والغراس والبناء كيف شاء) قاله
~~الشيخ تقي الدين، ولا يعارضه ما سبق في الأرض التي لا ماء لها، لأنه لم ينص
~~في العقد على الانتفاع كيف شئت، لكن يرد على ما إذا أطلق إلا أن يحمل ما
~~تقدم على دلالة القرينة (وإن خالف في شئ مما تقدم) بأن استأجرها لشئ وخالف
~~(ففعل ما ليس له فعله) بأن استأجرها للزرع فغرس ونحوه، لزمه المسمى مع
~~تفاوت أجر المثل، فيقال فيمن اكترى أرضا لزرع حنطة فزرعها قطنا: كم تساوي
~~أجرتها مع الحنطة؟ فيقال، مثلا: عشرة، ومع القطن؟ فيقال: مثلا خمسة عشر،
~~فيأخذ ربها مع المسمى الخمسة. نص عليه في رواية عبد الله، لأنه لما عين
~~الحنطة لم تتعين. فإذا زرع ما هو أكثر ضررا فقد استوفى المنفعة وزيادة
~~عليها، فكان على المستأجر المسمي للمنفعة وأجرة المثل للتفاوت (أو سلك)
~~المستأجر (طريقا أشق مما عينها، لزمه المسمى) في العقد (مع تفاوت أجر
~~المثل) كما تقدم، (إلا فيما إذا اكترى) ظهرا (لحمل حديد فحمل) عليه (قطنا
~~وعكسه فإنه يلزم أجرة المثل) (1) لأن ضرر أحدهما مخالف لضرر الآخر، فلم
~~يتحقق كون المحمول مشتملا على المستحق بعقد الإجارة وزيادة عليه، بخلاف ما
~~قبلها من المسائل، قاله في المغني (2). وجزم في التنقيح، وتبعه في المنتهى
~~(3) بأنه يلزمه المسمى مع ms1816 تفاوت أجر المثل من غير استثناء، (وإن اكتراها
~~لحمولة شئ فزاد عليه) لزمه المسمى مع أجرة المثل للزائد، (أو) استأجرها
~~(لركوبه وحده فأردف غيره) لزمه المسمى وأجرة المثل للرديف، (أو) استأجر
~~ليركب، أو يحمل (إلى موضع فجاوزه فعليه PageV04P021
# المسمى وأجرة المثل للزائد) لأنه متعد به (وإن تلفت الدابة) المؤجرة، وقد
~~خالف المستأجر ففعل ما لا يجوز له (ضمن قيمتها) كلها لتعديه (سواء تلفت في
~~الزيادة، أو) تلفت (بعد ردها إلى المسافة) لأن يده صارت ضامنة بمجاوزة
~~المكان. فلا يزول الضمان عنها إلا بإذن جديد. ولم يوجد (ولو كانت) الدابة
~~تلفت (في يد صاحبها) بأن كان معها ولم يرض بحمل الزائد على ما وقع عليه
~~العقد، ولا بمجاوزة المكان ولو كانت بعد ردها إلى المسافة لأن يده صارت
~~ضامنة بمجاوزة المكان المعين في العقد، لأن اليد للراكب وذي الحمل. وسكوت
~~ربها لا يدل على رضاه. كما لو بيع متاعه وهو ساكت. فإنه لا يمنعه الطلب به
~~(إلا أن يكون له) أي للمستأجر (عليها) أي المؤجرة (شئ وتتلف في يد صاحبها
~~بسبب غير حاصل من الزيادة) بأن افترسها سبع، أو سقطت منه في هوة، أو جرحها
~~إنسان فماتت. فإنه لا ضمان على المكتري، لأنها لم تتلف في يد عادية (وإن
~~كان) التلف (بسببها) أي الزيادة (كتعبها من الحمل) الذي زاد فيه، أ
~~(والسير) الذي تجاوز فيه المسافة (فيضمن) المستأجر لأنها تلفت بسبب حاصل من
~~تعديه (كتلفها تحت الحمل) الزائد (والراكب) المتعدي (وكمن ألقى حجرا في
~~سفينة موقورة فغرقها) الحجر. فإنه يضمن قيمتها وما فيها جميعه (فإن اكترى)
~~إنسان (لحمل قفيزين، فحملهما فوجدهما ثلاثة. فإن كان المكتري تولى الكيل
~~ولم يعلم المكري بذلك) أي بأنها ثلاثة (فكمن اكترى لحمولة شئ فزاد عليه)
~~يلزمه المسمى وأجرة المثل للقفيز الزائد (وإن كان المكري) أي الأجير (تولى
~~كيله، و) تولى (تعبيته ولم يعلم المكتري) أو علم ولم يأذن (فلا أجر له في
~~حمل الزائد) لتعديه بحمله، (وإن تلفت دابته فلا ضمان) على المستأجر (لها)
~~لأن تلفها ms1817 بتعدي مالكها (وحكمه في ضمان الطعام) إذا تلف (حكم من غصب طعام
~~غيره) فتلف يضمنه بمثله (وإن تولى ذلك) أي الكيل والتعبية (أجنبي ولم
~~يعلما) أي المستأجر والأجير، أو علما ولم يأذنا (فهو متعد عليهما. عليه
~~لصاحب الدابة الاجر. ويتعلق به ضمانها) إن تلفت (وعليه لصاحب PageV04P022
# الطعام ضمان) مثل (طعامه) إن تلف (وسواء كاله) أي الطعام (أحدهما ووضعه
~~الآخر على ظهر الدابة، أو كان الذي كاله وعبأه وضعه على ظهر الدابة) أي
~~فالحكم منوط بالكايل، لأن التدليس منه لا ممن وضعه على ظهر الدابة.
# فصل:
# (ويلزم المؤجر مع الاطلاق) أي إطلاق عقد الإجارة (كل ما يتمكن به)
~~المستأجر (من النفع مما جرت به عادة وعرف) عبارة المنتهى، أو عرف (من آلات
~~وفعل) بيان لما (كزمام مركوب) وهو الذي يقود به، (ولجامه، ورحله، وقتبه،
~~وحزامه، وثفره - وهو الحياصة - والبرة التي في أنف البعير إن كانت العادة
~~جارية بها، وسرجه، وإكافه) وهو البرذعة، (و) ك‍ (- شد ذلك) أي ما ذكر من
~~الأشياء السابقة (عليه) أي على المركوب (وتوطئة، وشد الأحمال، و) شد
~~(المحامل) التي يركب فيها (والرفع والحط) لأن هذا هو العرف وبه. يتمكن من
~~المركوب (وقائد وسائق، ولزوم البعير لينزل) الراكب (لصلاة الفرض ولو فرض
~~كفاية، لا) لينزل (لسنة راتبة) لأنها تصح على الراحلة بخلاف الفرض، (و) لا
~~ل‍ (أكل وشرب) لأنه يمكن فعلهما على الراحلة بلا مشقة (ويلزمه) أي المؤجر
~~(حبسه) أي البعير (له) أي للمستأجر (لينزل لقضاء حاجة الانسان) وهي البول
~~والغائط، (و) يلزمه أيضا حبسه له لينزل لأجل (الطهارة، ويدع البعير واقفا
~~حتى يفعل ذلك) أي يقضي حاجته ويتطهر ويصلي الفرض، لأنه لا يمكنه فعل شئ من
~~ذلك على ظهر الدابة. ولا بد له منه، بخلاف نحو أكل وشرب مما يمكنه راكبا
~~(فإن أراد المكتري إتمام الصلاة فطالبه الجمال بقصرها لم يلزمه) أي القصر،
~~لأنه رخصة، (بل تكون) الصلاة (خفيفة في تمام) جمعا بين الفرضين (ويلزمه) أي
~~المؤجر (تبريكه) أي البعير PageV04P023
# (لشيخ ضعيف، وامرأة، وسمين، ونحوهم) ممن يعجز ms1818 عن الركوب والنزول والبعير
~~واقف (لركوبهم ونزولهم) لأنه المعتاد لهم، (و) يلزمه أيضا تبريكه لمن عجز
~~عن الركوب والنزول (لمرض ولو طارئا) على الإجارة، لأن العقد اقتضى ركوبه
~~بحسب العادة. قاله في المغني (1) والشرح (2) (فإن احتاجت الراكبة إلى أخذ
~~يد أو مس جسم. تولى ذلك محرمها دون الجمال) لأنه أجنبي (ولا يلزمه) أي
~~المؤجر (محمل ومحارة ومظلة، ووطاء فوق الرحل، وحبل قران بين المحملين
~~والعدلين، بل) ذلك (على المستأجر كأجرة دليل) إن جهلا الطريق، لأن ذلك كله
~~من مصلحة المكتري وهو خارج عن الدابة وآلتها. فلم يلزم المكري كالزاد. قال
~~في القاموس. والمحمل كمجلس: شقتان على البعير يحمل فيهما، العديلان (3).
~~قال: والمظلة بالكسر والفتح: الكبير من الأخبية (4) (قال في الترغيب: وعدل
~~قماش على مكر إن كانت) الإجارة (في الذمة. وقال الموفق: إنما يلزم المؤجر
~~ما تقدم ذكره إذا كان الكري على أن يذهب معه المؤجر -. أما إن كان على أن
~~يسلم الراكب البهيمة ليركبها لنفسه. فكل ذلك عليه) لأن الذي على المكري
~~تسليم البهيمة وقد سلمها (انتهى.
# وهو متوجه في بعض دون بعض. والأولى أن يرجع في ذلك إلى العرف، والعادة،
~~ولعله مرادهم) لقولهم أولا: مما جرت به عادة أو عرف. قلت: حتى لو سافر معها
~~ينبغي أن لا يلزمه إلا ما هو العادة، أو العرف، لأنه يختلف باختلاف البلدان
~~(فأما تفريغ البالوعة والكنيف وما حصل في الدار من زبل وقمامة. فيلزم
~~المستأجر إذا تسلمها فارغة) لحصوله بفعله كقماشه. قال في الانصاف: ويتوجه
~~أن يرجع في ذلك إلى العرف (ويلزم مؤجر الدار PageV04P024
# تسليمها منظفة) من زبل وقمامة، فارغة البالوعة والكنيف، (و) يلزمه أيضا
~~(إزالة ثلج عن السطح) المؤجرة، (و) عن (أرض) مؤجرة، (ولو) كان الثلج
~~(حادثا) بعد الإجارة، ليتمكن المستأجر من الانتفاع، و (لا) يلزم المؤجر
~~لمكان يستقي منه (حبل، ودلو، وبكرة) كمكر أرضا لزرع. فإن آلة الحرث ونحوها
~~على المكتري (ويلزمه) أي المؤجر (مفاتيحها) أي المؤجرة (وتسليمها إلى مكتر)
~~لأنه بها يتوصل إلى الانتفاع ويتمكن منه، وتكون) المفاتيح (أمانة ms1819 معه) أي
~~عند المكتري، كالعين المؤجرة (فإن تلفت) المفاتيح (من غير تفريط فعلى
~~المؤجر بدلها) ويكون أيضا أمانة، (ويلزمه) أي المؤجر (عمارتها) أي العين
~~المؤجرة دارا كانت أو حماما أو غيرهما (سطحا وسقفا بترميم) ما يحتاج إلى
~~الترميم (بإصلاح منكسر، وإقامة مائل، وعمل باب، وتطيين ونحوه) مما تدعو
~~الحاجة إليه، لأنه به يتوصل إلى الانتفاع ويتمكن منه (فإن لم يفعل) المؤجر
~~ذلك (فللمستأجر الفسخ) إزالة لما يلحقه من الضرر بتركه، (ويلزمه) أي المؤجر
~~(تبليط الحمام وعمل أبوابه وبركه ومستوقده ومجرى الماء) لأنه لا ينتفع به
~~إلا بذلك (ولا يجبر) المؤجر (على تجديد) وتحسين وتزويق لأن الانتفاع ممكن
~~بدونه، (ولو شرط) مؤجر (على مكتري الحمام، أو الدار)، أو الطاحون ونحوها أن
~~(مدة تعطيلها عليه) لم يصح، لأنه لا يجوز أن يؤجره مدة لا يمكن الانتفاع في
~~بعضها، (أو) شرط المؤجر (أن يأخذ) المستأجر (بقدر مدة التعطيل بعد فراغ
~~المدة) أي مدة الإجارة. لم يصح، لأنه يؤدي إلى جهالة مدة الإجارة، (أو شرط)
~~المؤجر (على المكتري النفقة الواجبة. لعمارة المأجور) لم يصح، لأنه يؤدي
~~إلى جهالة الإجارة (أو جعلها) أي النفقة على المأجور (أجرة. لم يصح) لأنها
~~مجهولة، (لكن لو عمر) المستأجر (بهذا الشرط، أو) عمر (بإذنه) أي المؤجر
~~(رجع) عليه (بما قال مكر) لأنه منكر. ووضحه بقوله (فإن اختلفا في قدر ما
~~أنفقه) المكتري، بأن قال: أنفقت مائة. وقال المكري: بل خمسين (ولا بينة)
~~لأحدهما (فالقول قول المكري) لأنه منكر (وإن أنفق) المستأجر (من غير إذنه
~~لم يرجع بشئ) لأنه متبرع، PageV04P025
# لكن له أخذ أعيان آلاته (ولا يلزم أحدهما) أي المؤجر، والمستأجر (تزويق.
~~ولا تجصيص ونحوهما) مما يمكن الانتفاع بدونه (بلا شرط) لأن الانتفاع لا
~~يتوقف عليه (ولا يلزم الراكب الضعيف، و) لا (المرأة المشي المعتاد عند قرب
~~المنزل. وكذا قوي قادر) على المشي فلا يلزمه، لأنه ليس مقتضى العقد، (لكن
~~المروءة تقضي ذلك إن جرت به عادة) أمثاله، (ولو اكترى بعيرا إلى مكة. فليس
~~له الركوب إلى الحج أي إلى ms1820 عرفة والرجوع إلى منى) لأنه زيادة على المعقود
~~عليه، (وإن اكترى) بعيرا (ليحج عليه. فله الركوب إلى مكة. و) الركوب (من
~~مكة إلى عرفة، ثم) الركوب (إلى مكة) لطواف الإفاضة (ثم إلى منى لرمي
~~الجمار) لان ذلك كله من أعمال الحج. وظاهره: أنه لا يركب بعد رمي الجمار
~~إلى مكة بلا شرط، لان الحج قد انقضى (وإذا كان الكري إلى مكة أو) في أو
~~(إلى طريق لا يكون السير فيه إلى المتكاريين. فلا وجه لتقدير السير فيه)
~~لأن ذلك ليس إليهما ولا مقدورا عليه لهما (وإن كان) الكري (في طريق السير
~~فيه إليهما) أي المتكاريين (استحب ذكر قدر السير في كل يوم) قطعا للنزاع
~~(فإن أطلقا، والطريق منازل معروفة. جاز) لأنه معلوم بالعرف (ومتى اختلفا في
~~ذلك) أي في قدر السير، أ (و) اختلفا (في وقت السير ليلا، أو نهارا، أو)
~~اختلفا (في موضع المنزل، إما في داخل البلد، أو) في (خارج منه. حملا على
~~العرف) لأن الاطلاق يحمل عليه. وإن لم يكن للطريق عرف وأطلقا العقد.
# لم يصح عند القاضي (1). وقال الموفق: الأولى الصحة، لأنه لم تجر العادة
~~بتقدير السير. ويرجع إلى العرف في غير تلك الطريق (2)، (وإن شرط) المستأجر
~~(حمل زاد مقدر، كمائة رطل وشرط) المستأجر (أن يبدل منها ما نقص بالاكل، أو
~~غيره. فله ذلك) لصحة الشرط (وإن شرط أن لا يبدله، فليس له إبداله) عملا
~~بالشرط (فإن ذهب PageV04P026
# بغير الاكل، كسرقة، أو سقوط) ضاع به (فله إبداله) أي إبدال ما سرق، أو
~~ضاع (وإن أطلق العقد) فلم يشترط إبدالا ولا عدمه (فله إبدال ما ذهب بسرقة
~~وأكل ولو معتادا كالماء) لأنه استحق حمل مقدار معلوم. فملكه مطلقا. وتقدم
~~بعضه (ويصح كري العقبة، بأن يركب شيئا ويمشي شيئا) لأنه إذا جاز اكتراؤها
~~في الجميع جاز في البعض (وإطلاقها يقتضي ركوب نصف الطريق) حملا على العرف
~~(ولا بد من العلم بها) أي العقبة (إما بالفراسخ) بأن يركب ميلا أو فرسخا
~~ويمشي آخر (وإما بالزمان، مثل أن يركب ليلا ms1821 ويمشي نهارا، أو بالعكس، أو
~~يمشي يوما ويركب يوما. فإن طلب) من استأجر ليركب يوما ويمشي يوما (أن يمشي
~~ثلاثة أيام ويركب ثلاثة) أيام (لم يكن له ذلك) بغير رضا المؤجر (لأنه يضر
~~بالمركوب) لتعب الراكب (فإن كان الراكب اثنين) بأن استأجرا جملا يتعاقبان
~~عليه جاز. و (كان الاستيفاء إليهما على ما يتفقان عليه) لأن الحق لا
~~يعدوهما (فإن تشاحا في البادي بالركوب) منهما (أقرع) بينهما، لأنه لا مرجح
~~لأحدهما على الآخر، فتعينت القرعة. وإن تشاحا في الركوب قسم بينهما، لكل
~~واحد منهما فراسخ معلومة، أو لأحدهما الليل وللآخر النهار. وإن كان لذلك
~~عرف رجع إليه.
# فصل:
# (والإجارة عقد لازم من الطرفين) لأنها عقد معاوضة كالبيع ولأنها نوع من
~~البيع. وإنما اختصت باسم كالصرف والسلم (يقتضي) عقدها (تمليك المؤجر الاجر)
~~ة (و) تمليك المستأجر (المنافع) كالبيع ف‍ (- ليس لأحدهما فسخها بعد انقضاء
~~الخيار) أي خيار المجلس، أو الشرط (إن كان) خيار على ما تقدم تفصيله في باب
~~الخيار (إلا أن يجد) المستأجر (العين معيبة عيبا لم يكن) المستأجر (علم به)
~~حال العقد (فله الفسخ) قال في المغني والمبدع. بغير خلاف PageV04P027
# نعلمه، لأنه عيب في المعقود عليه. فأثبت الخيار كالعيب في المبيع (1).
# وكذا لو حدث العيب عند مستأجر كما يأتي (والعيب الذي يفسخ به) في الإجارة
~~(ما تنقص به المنفعة ويظهر به تفاوت الأجرة) فيفسخ بذلك (إن لم يزل) العيب،
~~(بلا ضرر يلحقه) أي المستأجر كما تقدم في البيع. ثم ذكر أمثلة العيب، فقال:
~~(كأن تكون الدابة جموحا، أو عضوضا، أو نفورا أو شموسا أو بها عيب، كتعثر
~~الظهر في المشي، وعرج يتأخر به عن القافلة، وربض) أي بروك (البهيمة بالحمل،
~~أو يجد) المستأجر (المكتري للخدمة ضعيف البصرة، أو به جنون، أو جذام، أو
~~برص، أو مرض، أو يجد) المستأجر (الدار مهدومة الحائط، أو يخاف من سقوطها،
~~أو انقطاع الماء من بئرها، أو تغيره بحيث يمنع الشرب والوضوء) فيثبت له
~~خيار الفسخ ولا يعارضه ما قدمته عن الانتصار من أنه لا ms1822 فسخ له بذلك. لامكان
~~حمله على أنه لا يحصل الفسخ. بمجرد ذلك بقرينة السياق، لأنه لو كان هو
~~المعقود عليه لانفسخت الإجارة بمجرد انقطاعه.
# لتعذر المعقود عليه، بخلاف ما إذا قلنا يدخل تبعا. فإنه لا ينافي ثبوت
~~الخيار بانقطاعه (وأشباه ذلك) من العيوب (فإن رضي) المستأجر (بالمقام ولم
~~يفسخ) الإجارة (لزمه جميع الأجرة) المسماة ولا أرش له (وإن اختلفا) أي
~~المؤجر والمستأجر (في الموجود هل هو عيب أو لا؟ رجع) فيه (إلى أهل الخبرة،
~~مثل أن تكون الدابة خشنة المشي، أو أنها تتعب راكبها. لكونها لا تركب كثيرا
~~فإن قالوا) أي أهل الخبرة: (هو عيب فله الفسخ، وإلا فلا) فسخ له: ويكفي فيه
~~اثنان منهم، على قياس ما يأتي في الشهادات.
# (هذا) أي ما ذكر من الفسخ (إذا كان العقد على عينها) أي عين المعيبة (فإن
~~كانت) المؤجرة (موصوفة في الذمة لم ينفسخ العقد) بردها لكونها معيبة (وعلى
~~المكري PageV04P028
# إبدالها) بسليمة كالمسلم فيه، لأن إطلاق العقد إنما يتناول السليم (فإن
~~عجز) المكري (عن إبدالها، أو امتنع منه) أي من إبدالها (ولم يمكن إجباره)
~~عليه (فللمكتري الفسخ أيضا) استدراكا لما فاته.
# وعلم مما تقدم: إن الإجارة الصحيحة ليس للمؤجر ولا غيره فسخها لزيادة
~~حصلت، ولو كانت العين وقفا. قال الشيخ تقي الدين: باتفاق الأئمة.
# وإذا التزم المستأجر بهذه الزيادة على الوجه المذكور لم تلزمه اتفاقا.
# ولو التزمها بطيب نفس منه بناء على أن إلحاق الزيادة والشروط بالعقود
~~اللازمة لا تلحق. ذكره في الاختيارات (وإن فسخها المستأجر من غير عيب) ولا
~~خيار غيره (وترك الانتفاع بالمأجور قبل تقضي المدة لم تنفسخ) الإجارة
~~(وعليه الأجرة، ولا يزول ملكه عن المنافع،) بل تذهب على ملكه لما تقدم من
~~أنها عقد لازم، (ولا يجوز للمؤجر التصرف فيها) أي في العين المؤجرة، سواء
~~ترك المستأجر الانتفاع بها أو لا، لأنها صارت مملوكة لغيره كما لا يملك
~~البائع التصرف في المبيع إلا أن يوجد منهما ما يدل على الإقالة (فإن تصرف)
~~المؤجر في العين المؤجرة (ويد المستأجر ms1823 عليها بأن سكن) المؤجر (الدار، أو
~~آجرها لغيره) بعد تسليمها للمستأجر (لم تنفسخ) الإجارة بذلك لما مر، (وعلى
~~المستأجر جميع الأجرة) لأن يده لم تزل عن العين، (وله) أي المستأجر (على
~~المالك أجرة المثل لما سكنه أو تصرف فيه)، لأنه تصرف فيما ملكه المستأجر
~~عليه بغير إذنه. فأشبه تصرفه في المبيع بعد قبض المشتري له. وقبض العين هنا
~~قام مقام قبض المنافع، (وإن تصرف المالك قبل تسليمها) أي العين المؤجرة (أو
~~امتنع منه) أي من التسليم (حتى انقضت المدة انفسخت الإجارة) بذلك.
# قال في المغني والشرح: وجها واحدا، لأن العاقد قد أتلف المعقود عليه قبل
~~تسليمه.
# فأشبه تلف الطعام قبل قبضه (1)، (وإن سلمها) أي سلم المؤجر العين المؤجرة
~~(إليه) أي المستأجر (في أثنائها) أي المدة (انفسخت) الإجارة (فيما مضى) من
~~مدة الإجارة (وتجب PageV04P029
# أجرة الباقي بالحصة) أي بالقسط من المسمى (وإن حوله المالك قبل تقضي
~~المدة) المؤجرة. (أو منعه بعضها) أي بعض المدة (أو امتنع الأجير من تكميل
~~العمل، أو من التسليم في بعض المدة، أو المسافة لم يكن له) أي المؤجر ولا
~~الأجير أجرة (لما فعل) الأجير، (أو سكن) المستأجر (نصا) قبل أن يحوله
~~المؤجر، لأن كلا منهم لم يسلم إلى المستأجر ما وقع عليه عقد الإجارة. فلم
~~يستحق شيئا. كمن استأجر إنسانا ليحمل له كتابا إلى بلد معين فحمله بعض
~~الطريق فقط. أو ليحفر له عشرين ذراعا فحفر له عشرة وامتنع من حفر الباقي،
~~(وإن هرب الأجير) قبل إكمال العمل لم تنفسخ الإجارة (أو شردت الدابة)
~~المؤجرة لم تنفسخ الإجارة، (أو أخذها) أي المؤجرة (المؤجر وهرب بها) لم
~~تنفسخ الإجارة، (أو منعه) أي منع المؤجر المستأجر (من استيفاء المنفعة من
~~غير هرب، لم تنفسخ الإجارة) بذلك للزومها، (ويثبت له) أي المستأجر (خيار
~~الفسخ) استدراكا لما فاته (فإن فسخ فلا كلام. وإن لم يفسخ) المستأجر
~~الإجارة (وكانت) الإجارة (على مدة انفسخت) الإجارة (بمضيها يوما فيوما)
~~لفوات المعقود عليه (فإن عادت العين) المؤجرة (في أثنائها استوفى) المستأجر
~~(ما بقي) من ms1824 المدة لبقاء الإجارة فيه (وإن انقضت) المدة كلها قبل عودها
~~(انفسخت) الإجارة لفوات المعقود عليه (1) (وإن كانت) الإجارة (على عمل في
~~الذمة، ك‍) - أن استؤجر ل‍ (- خياطة ثوب ونحوه) كبناء حائط، (أو) استؤجر ل‍
~~(- حمل) شئ (إلى موضع معين) ثم هرب الأجير قبل إتمام العمل (استؤجر من
~~ماله) أي استأجر الحاكم من مال الأجير (من يعمله) كما لو أسلم إليه في شئ
~~فهرب قبل أدائه، لأن له ولاية على الغائب والممتنع، فيقوم عنهما بما وجب
~~عليهما من مالهما (فإن تعذر) بأن لم يكن له مال (فله) أي المستأجر (الفسخ)
~~وله الصبر إلى أن يقدر عليه. فيطالبه بالعمل، لأن ما في ذمته لا يفوت
~~بهربه، (فإن لم يفسخ) المستأجر (وصبر) حتى وجد الأجير (فله مطالبته بالعمل
~~متى أمكن) لبقائه في ذمته (وكل موضع امتنع الأجير من) إتمام (العمل فيه)
~~فلا أجرة له لما عمل، (أو) أي وكل موضع (منع المؤجر المستأجر من الانتفاع)
~~بالعين المؤجرة (إذا كان بعد عمل PageV04P030
# البعض، فلا أجرة له فيه على ما سبق) لأنه لم يسلم له ما تناوله عقد
~~الإجارة. فلم يستحق شيئا (إلا أن يرد المؤجر العين) للمستأجر (قبل انقضاء
~~المدة) فله الأجرة، لأنه سلم العين، لكن يسقط منها أجرة المدة التي احتبسها
~~المؤجر لانفساخ الإجارة فيه، كما تقدم، (أو) إلا أن (يتمم لأجير العمل إن
~~لم يكن) العقد (على مدة قبل فسخ المستأجر فيكون له أجرة ما عمل) لكونه وفى
~~بالعمل (فأما إن شردت الدابة، أو تعذر استيفاء المنفعة بغير فعل المؤجر
~~فله) أي المؤجر من الاجر (بقدر ما استوفى) المستأجر (بكل حال) سواء عادت
~~العين في المدة، أو لم تعد، لأن للمكري فيه عذرا (وإن هرب الجمال ونحوه
~~بدوابه) في بعض الطريق أو قبل، الدخول فيها (استأجر عليه الحاكم إلى أن
~~يرجع وباع ما له في ذلك) إن وجد له مالا، لأن له الولاية على الغائب (فإن
~~تعذر) بأن لم يكن حاكم، أو كان وتعذر الاثبات، أو لم يجد ما يكتريه، أو
~~وجده ms1825 ولم يجد ما يكتري به فللمستأجر الفسخ، (أو كانت) الدواب (معينة في
~~العقد فللمستأجر الفسخ) لأنه تعذر عليه قبض المعقود عليه، ولم يجز إبدالها،
~~لأن العقد وقع على عينها (ولا أجرة) للجمال ونحوه (لما مضى) قبل هربه.
~~لكونه لم يوف المعقود عليه. فإن فسخ وكان الجمال ونحوه قبض الأجرة. فهي دين
~~في ذمته.
# وإن اختار المقام وكانت على عمل في الذمة فله ذلك ومطالبته متى قدر عليه.
~~وإن كانت على مدة وانقضت في هربه انفسخت الإجارة. وإن كان العقد على موصوف
~~غير معين لم ينفسخ العقد ويرفع الامر إلى الحاكم فإن وجد له مالا اكترى به
~~كما سبق، وإلا اقترض عليه ما يكتري به، فإن دفعه له ليكتري لنفسه جاز، وإن
~~كان القرض من المكتري جاز وصار دينا في ذمة الجمال (وإن هرب) الجمال، أو
~~نحوه، (أو مات وترك بهائمه وله مال.
# أنفق عليها الحاكم من ماله) أي مال الجمال ونحوه (1)، إن كان (ولو ببيع
~~ما فضل منها) أي البهائم عما وقع عليه العقد (لأن علفها وسقيها عليه)، أي
~~على مالكها وهو غائب، والحاكم نائبه، ويستأجر الحاكم من مال الجمال من يقوم
~~مقامه في الشد عليها وحفظها، وفعل ما PageV04P031
# يلزمه فعله (فإن لم يمكن) بأن لم يوجد له مال (استدان) الحاكم (عليه) ما
~~ينفقه عليها لأنه موضع حاجة، (أو أذن) الحاكم (للمستأجر في النفقة) على
~~البهائم، لأن إقامة أمين غير المستأجر تشق وتتعذر مباشرته كل وقت، (فإذا
~~انقضت) الإجارة (باعها) أي البهائم (الحاكم ووفى المنفق) من مستأجر أو غيره
~~ما أنفقته، لأن فيه تخليصا لذمة الجمال، وإيفاء لحق صاحب النفقة، (وحفظ
~~باقي ثمنها لصاحبها) لأن الحاكم يلزمه حفظ مال الغائب، (فإن لم يستأذن)
~~المنفق من مستأجر أو غيره (الحاكم وأنفق بنية الرجوع رجع) على ربها بما
~~أنفقه، لأنه قام عنه بواجب غير متبرع به، وتقدم في الرهن، (وإلا) ينو
~~الرجوع (فلا) رجوع له، لأنه متبرع (ولا يعتبر الاشهاد على نيته الرجوع.
~~صححه في القواعد) وكذا لا يعتبر تعذر استئذان الحاكم ms1826 (وإذا رجع) رب البهائم
~~(واختلفا فيما أنفق. وكان الحاكم قدر النفقة. قبل قول المكتري في) إنفاق
~~(ذلك) الذي قدره الحاكم، لأنه أمين (دون ما زاد) على ذلك. فلا يقبل قوله
~~فيه (وإن لم يقدر) الحاكم (له) أي المستأجر نفقة (قبل قوله) أي المستأجر
~~(في قدر النفقة بالمعروف) لأنه أمين (وتنفسخ الإجارة بتلف العين المعقود
~~عليها) كعبد مات، لان المنفعة زالت بالكلية بتلف المعقود عليه فانفسخت،
~~سواء كان قبل قبضها أو عقبه. ولا أجرة (1) (فإن تلفت) العين (في أثنائها
~~انفسخت) الإجارة (فيما بقي) من المدة خاصة. وله من المسمى بالقسط، (وتنفسخ)
~~الإجارة للرضاع (بموت الصبي المرتضع) لأنه تعذر استيفاء المعقود عليه، لكون
~~غيره لا يقوم مقامه. لاختلافهم في الرضاع. وقد يدر اللبن على ولد دون آخر
~~(2).
# فإن كان موته عقب العقد زالت الإجارة من أصلها. ورجع المستأجر بالاجر
~~كله.
# وإن كان بعد مضي مدة رجع بحصة ما بقي. وكذا لو امتنع الرضيع من الشرب من
~~لبنها. ذكره المجد، (و) تنفسخ أيضا (بموت المرضعة) لفوات المنفعة بهلاك
~~محلها، (و) PageV04P032
# تنفسخ أيضا ب‍ (- انقلاع الضرس الذي اكترى لقلعه أو برئه) لتعذر استيفاء
~~المعقود عليه كالموت (1) (ونحوه) كاستئجار طبيب ليداويه فيبرأ، أو يموت
~~فتنفسخ، فيما بقي (2). فإن امتنع المريض من ذلك مع بقاء المرض استحق الطبيب
~~الأجرة بمضي المدة، وإن شارطه على البرء فهي جعالة. ولا يستحق شيئا من أجرة
~~حتى يوجد البرء. ذكره في الانصاف (3) (كما تقدم في الباب)، و (لا) تنفسخ
~~(بموت راكب. ولو لم يكن له من يقوم مقامه في استيفاء المنفعة) بأن لم يكن
~~له وارث، أو كان غائبا. كمن يموت بطريق مكة، لأن المعقود عليه إنما هو
~~منفعة الدابة دون الراكب. لما تقدم من أن مستأجر الدابة للركوب له أن يركب
~~من يماثله. وإنما ذكر الراكب لتقدر به المنفعة. كما لو استأجر دابة ليحمل
~~عليها هذا القنطار القطن فتلف. لم تنفسخ، وله أن يحملها من أي قطن كان (وإن
~~اكترى دارا) ونحوها (فانهدمت) في أثناء المدة انفسخت فيما بقي، ms1827 (أو) اكترى
~~(أرضا للزرع فانقطع ماؤها مع الحاجة إليه. انفسخت) الإجارة (فيما بقي من
~~المدة) لأن المقصود قد فات. أشبه ما لو تلف (وكذا لو انهدم البعض) من الدار
~~ونحوها انفسخت الإجارة فيما انهدم. وسقط عن المستأجر قسطه من الأجرة
~~(ولمكتر الخيار في البقية) لتفرق الصفقة عليه (فإن أمسك) البقية (فبالقسط
~~من الأجرة) فتسقط الأجرة على ما انهدم وعلى ما بقي. ويلزمه قسط الباقي (وإن
~~أجره أرضا بلا ماء) صح، لأنه يتمكن من زرعها رجاء الماء. ومن النزول ووضع
~~رحله، وجمع الحطب فيها، (أو) أجره أرضا (أطلق) بأن لم يقل ولا ماء لها (مع
~~علمه) أي المستأجر (بحالها) وأنه لا ماء لها (صح) لما سبق وفسر الاطلاق في
~~شرح المنتهى بأن قال: أجرتك هذه الأرض مدة كذا بكذا، ولم يقيد النفع، وقيد
~~قوله قبلها: وإن أجره أرضا بلا ماء ليزرعها المستأجر وهما يعلمان أن لا ماء
~~لها (4). و (لا) تصح الإجارة إن أجره أرضا لا ماء لها (إن ظن المستأجر
~~إمكان تحصيل الماء)، أو لم يعلم أنها لا ماء لها، لأنه ربما دخل في العقد
~~بناء على أن المؤجر يحصل له ماء. وأنه يكتريها للزراعة مع تعذرها، (وإن
~~علم) وجود الماء بالأمطار ونحوها (أو ظن وجوده بالأمطار أو زيادة) النيل
~~ونحوه PageV04P033
# (صح) العقد، لأن حصوله معتاد. والظاهر وجوده (وتقدم) ذلك (في الباب)
~~بأوضح من هذا.
# فصل:
# (ومتى زرع فغرق) الزرع (أو تلف) الزرع (بحريق أو جراد، أو فأر، أو برد،
~~أو غيره قبل حصاده، أو لم تنبت. فلا خيار، وتلزمه الأجرة نصا) لأن التالف
~~غير المعقود عليه. وسببه غير مضمون على المؤجر (ثم إن أمكن المكتري
~~الانتفاع بالأرض بغير الزرع أو بالزرع في بقية المدة فله ذلك) لأنه ملك
~~المنفعة إلى انقضاء مدته (وإن تعذر زرعها) أي المؤجرة (لغرق الأرض) المؤجرة
~~(أو قل الماء قبل زرعها أو بعده، أو عابت بغرق يعيب به بعض الزرع. فله
~~الخيار) لحصول ما نقص به منفعة العين المؤجرة. ثم إن اختار الفسخ وقد زرع ms1828
~~بقي الزرع في الأرض إلى الحصاد. وعليه من المسمى بحصته إلى حين الفسخ وأجر
~~المثل، لما بقي من المدة لأرض متصفة بالعيب الذي ملك الفسخ من أجله. والأرض
~~الغارقة بالماء التي لا يمكن زرعها قبل انحساره، وهو تارة ينحسر وتارة لا
~~ينحسر لا يصح عقد الإجارة عليها إذن، لأن الانتفاع بها في الحال متعذر
~~لوجود المانع، وفي المآل غير ظاهر، لأنه لا يزول غالبا (ولا تنفسخ) الإجارة
~~(بموت المكري و) موت (المكتري) معا، (أو) بموت (أحدهما) (1) لأنها عقد
~~لازم. فلم تنفسخ بموت العاقد مع سلامة المعقود عليه، إلا إذا مات الموقوف
~~عليه وقد أجر، لكون الوقف عليه. ولم يشرط الواقف ناظرا. كما تقدم.
# (ولا) تنفسخ أيضا (بعذر لأحدهما) أي المكري أو المكتري (مثل أن يكتري
~~للحج فتضيع نفقته، أو) يكتري (دكانا) يبيع فيه متاعه (فيحترق متاعه) لأنه
~~عقد لا يجوز فسخه لغير PageV04P034
# عذر. فلم يجز لعذر من غير المعقود عليه كالبيع. ويفارق الإباق. فإنه عذر
~~في المعقود عليه (1) (وتقدم بعضه) في الباب (وإن غصبت العين المستأجرة. فإن
~~كانت) الإجارة (على عين موصوفة في الذمة) بأن أجره دابة صفتها كذا وكذا، ثم
~~سلمه عينا بتلك الصفات فغصبت (لزمه) أي المؤجر (بدلها) لأن العقد على ما في
~~الذمة لا عليها (فإن تعذر) بدلها على المؤجر (فله) أي المستأجر (الفسخ) وله
~~الصبر إلى القدرة عليها أو على بدلها، وتنفسخ بمضي المدة إن كانت على مدة
~~(وكذا لو تلفت) الموصوفة في الذمة (أو تعيبت) فيلزم المؤجر بدلها. فإن تعذر
~~فللمستأجر الفسخ، كما لو تعذر تسليم المبيع (وإن كانت) الإجارة (على عين
~~معينة لعمل) بأن أجر هذه الدابة ليركبها إلى كذا، أو هذه الأمة لتخيط له
~~ثوبا معلوما فغصبت (خير مستأجر بين فسخ وصبر إلى أن يقدر عليها) لأن الحق
~~في ذلك له.
# فإذا أخره جاز (وإن كانت) الإجارة (على) عين معينة إلى (مدة) معلومة بأن
~~قال: أجرتك هذا العبد للخدمة شهرا فغصب (خير) المستأجر (بين فسخ) العقد
~~لتعذر تسليم المعقود عليه، (و) بين (إمضاء) ms1829 أي إبقاء العقد بلا فسخ،
~~(ومطالبة غاصب بأجرة مثل)، ولا ينفسخ العقد بمجرد الغصب، لأن المعقود عليه
~~لم يفت مطلقا. بل إلى بدل. وهو القيمة. أشبه ما لو أتلف الثمرة المبيعة
~~آدمي وحيث ثبت له الخيار فله الفسخ ولو متراخيا (ولو بعد فراغ المدة) لأنه
~~فسخ لاستدراك ظلامة فهو كالفسخ لعيب في المبيع (فإن فسخ) المستأجر (فعليه
~~أجرة ما مضى) قبل الفسخ من المسمي لاستقراره عليه (وإن ردت العين) المغصوبة
~~(في أثنائها) أي مدة الإجارة (قبل الفسخ استوفى) المستأجر (ما بقي) من مدته
~~(وخير فيما مضى) والعين بيد الغاصب (وإن كان الغاصب هو المؤجر فلا أجرة)
~~له، سواء كانت الإجارة على عمل أو إلى مدة. وسواء كانت على عين معينة أو
~~موصوفة وسواء كان غصبه لها قبل المدة أو في أثنائها (فليس حكمه حكم الغاصب
~~الأجنبي) حيث لم تكن يد المستأجر عليها كما تقدم، (وقد علم) ذلك (مما تقدم)
~~من قوله: (إذا حوله المالك قبل تقضي المدة) إلى قوله: لم يكن له أجرة لما
~~فعل أو سكن نصا، (ولو أتلف المستأجر العين) المؤجرة (ثبت ما تقدم من) ملك
~~PageV04P035
# (الفسخ) إذا كانت على موصوفة في الذمة وتعذر البدل، (أو الانفساخ) إذا
~~كانت على معينة لتعذر تسليم المعقود عليه (مع تضمينه) أي المستأجر (ما) أ
~~(تلف) من العين (ومثله جب المرأة زوجها تضمن) الدية (ولها الفسخ) للعيب وهو
~~الجب، (ولو حدث خوف عام يمنع من سكنى المكان الذي فيه المستأجرة، أو حصر
~~البلد فامتنع خروج المستأجر إلى الأرض) التي استأجرها ليزرعها (فله الفسخ)
~~لأنه أمر غالب منع المستأجر استيفاء المنفعة. فيثبت به الخيار كالغصب (وإن
~~كان الخوف خاصا بالمستأجر، كمن خاف وحده لقرب أعدائه من الموضع المأجور، أو
~~حلولهم في طريقه، أو مرض أو حبس) ولو ظلم (لم يملك الفسخ) لأنه عذر يختص
~~به. لا يمنع استيفاء المنفعة بالكلية، لأن له أن يؤجر لمن يقوم مقامه (ولو
~~اكترى دابة ليركبها) إلى موضع معين، (أو) اكتراها ل‍ (- يحمل عليها إلى
~~موضع معين فانقطعت ms1830 الطريق إليها) أي إلى جهة ذلك الموضع المعين (لخوف حادث،
~~أو اكترى إلى مكة فلم يحج الناس ذلك العام من تلك الطريق ملك كل منهما) أي
~~من المؤجر والمستأجر (فسخ الإجارة) لما تقدم (وإن اختارا) أي المؤجر
~~والمستأجر (بقاءها) أي الإجارة (إلى حين إمكان استيفاء المنفعة جاز) لأن
~~الحق لا يعدوهما (ومن استؤجر لعمل شئ في الذمة. ولم يشترط عليه مباشرته
~~فمرض، وجب عليه أن يقيم مقامه من يعمله) ليخرج من الحق الواجب في ذمته
~~كالمسلم فيه (والأجرة عليه) أي على المريض، لأنها في مقابلة ما وجب عليه.
~~ولا يلزم المستأجر إنظاره لأن العقد بإطلاقه يقتضي التعجيل (إلا فيما يختلف
~~فيه القصد كنسخ. فإنه يختلف باختلاف الخطوط. ولا يلزم المستأجر قبوله) أي
~~قبول عمل غيره، لأن الغرض لا يحصل به (وإن تعذر عمل الأجير فله) أي
~~المستأجر (الفسخ) لتعذر وصوله إلى حقه (وإن شرط) المستأجر (عليه) أي على
~~الأجير (مباشرته فلا استنابة إذن) PageV04P036
# لوجود الشرط (وإن مات) الأجير (في بعضها) أي في أثناء مدة الإجارة (بطلت)
~~الإجارة (فيما بقي) لفوات المعقود عليه بهلاك محله (وإن كانت الإجارة على
~~عينه في مدة أو غيرها) بأن استأجر عبدا معينا، أو إنسانا معينا ليخيط له
~~شهرا، أو ليبني له هذا الحائط (فمرض) الأجير (لم يقم غيره مقامه) لوقوع
~~العقد على عينه كالمبيع المعين (وإن وجد) المستأجر (العين) المؤجرة (معيبة،
~~أو حدث بها) عنده (عيب يظهر به تفاوت الأجرة. وتقدم التنبيه على بعضه
~~قريبا) فله للفسخ، لأن المنافع لا يحصل قبضها إلا شيئا فشيئا. فإذا حدث
~~العيب فقد وجد قبل قبض الباقي من المعقود عليه. فأثبت الفسخ فيما بقي منها
~~(أو استأجر دارا جارها رجل سوء) أو امرأة كذلك (ولم يعلم) المستأجر (فله
~~الفسخ) بذلك كالبيع (إن لم يزل) العيب (سريعا بلا ضرر يلحقه) أي المستأجر.
# فإن انسدت البالوعة فأراد المستأجر الرد فقال المؤجر: أنا أفتحها، وكان
~~زمنا يسيرا لا تتلف فيه منفعة تضر بالمستأجر. لم يكن له الخيار، (و) إذا
~~فسخ المستأجر الإجارة ms1831 للعيب ف‍ (- عليه أجرة ما مضى) قبل الفسخ لاستقراره
~~عليه (1)، (و) للمستأجر أيضا (الامضاء بلا أرش) للعيب، لأنه رضي به ناقصا.
~~وفيه وجه: له الأرش كالبيع.
# قال ابن نصر الله: قد تعبنا فلم نجد بينهما فرقا (فلو لم يعلم) المستأجر
~~بالعيب (حتى انقضت المدة لزمته الأجرة،) كاملة (ولا أرش له) للعيب كما لو
~~علم واختار الامضاء، (ويصح بيع العين المؤجرة) سواء أجرها مدة لا تلي العقد
~~باعها قبل دخولها، أو باعها في أثناء المدة، لأن الإجارة عقد على المنافع
~~فلا تمنع صحة البيع، كما لو زوج أمته ثم باعها، (و) يصح أيضا (رهنها) لأنه
~~يصح بيعها، (ولمشتريها) أي المؤجرة الخيار بين (الفسخ والامضاء مجانا إذا
~~لم يعلم) أنها مؤجرة.
# وفي الرعاية: الفسخ أو الأرش.
# قال أحمد: هو عيب. وهو ظاهر ما تقدم، (ولا تنفسخ) الإجارة (بشراء
~~مستأجرها) (2) أي PageV04P037
# العين المؤجرة لأنه كان مالكا للمنفعة، ثم ملك الرقبة. ولا تنافي بينهما،
~~(ولا) تنفسخ الإجارة أيضا (بانتقالها) أي العين المؤجرة (إليه) أي إلى
~~المستأجر (بإرث أو هبة أو وصية أو صداق، أو عوض في خلع أو صلح ونحوه) (1)
~~كجعالة وطلاق وعتق، لعدم التنافي بين ملك الرقبة والمنفعة (فيجتمع لبائع
~~على مشتر) العين المؤجرة عليه (الثمن والأجرة) لان عقد البيع لم يشمل
~~المنافع الجارية في ملكه بعقد التاجر لأن شراء الانسان ملك نفسه محال (وإن
~~اشترى المستأجر العين) المؤجرة (فوجدها معيبة فردها) أي رد شراءها للعيب
~~(فالإجارة بحالها) لأنهما عقدان. فإذا فسخ أحدهما بقي الآخر (وإن كان
~~المشتري) للعين المؤجرة (أجنبيا) فالأجرة من حين البيع له. نص عليه في
~~رواية جعفر بن محمد.
# واستشكل بكون المنافع مدة الإجارة غير مملوكة للبائع. فلا تدخل في عقد
~~البيع حتى إن المشتري يكون له عوضها، وهو الأجرة.
# وأجيب عن ذلك: بأن المالك يملك عوضها وهو الأجرة، ولم تستقر بعد، ولو
~~انفسخ العقد لرجعت المنافع إلى البائع، فيقوم المشتري مقام البائع فيما كان
~~يستحقه منها، وهو استحقاق عوض لمنافع مع بقاء الإجارة. قاله في شرح المنتهى
~~(2).
# وفي ms1832 المغني: ما يقتضي أن الأجرة للبائع، وهو واضح لأنه ملكها بالعقد (3)،
~~(ف‍) - إن (رد المستأجر) الأجنبي (الإجارة) لعيب ونحوه (عادت المنفعة) في
~~باقي المدة (إلى البائع) دون المشتري، لأن عقده لم يتناولها لعدم ملك
~~البائع لها إذ ذاك (ولو وهب) المعير (العين المستعارة) أو باعها ونحوه
~~(للمستعير بطلت العارية) لأنها عقد جائز بخلاف الإجارة (ولو باع) الوارث
~~(الدار التي تستحق المعتدة للوفاة سكناها وهي حامل. فقال الموفق: لا يصح
~~بيعها (4). وقال المجد: PageV04P038
# قياس المذهب الصحة. قال في الانصاف: وهو) أي قول المجد (الصواب) (1) كبيع
~~المؤجرة.
# فصل:
# (والأجير) قسمان: خاص (2) ومشترك ف‍ (- الخاص: من قدر نفعه بالزمن) بأن
~~استؤجر لخدمة أو عمل في بناء أو خياطة يوما أو أسبوعا ونحوه (كما تقدم) في
~~الباب (يستحق المستأجر نفعه في جميع المدة المقدر نفعه بها) لا يشركه فيها
~~أحد. فإن لم يستحق نفعه في جميع الزمن فمشترك كما يأتي (سوى) زمن (فعل
~~الصلوات الخمس في أوقاتها بسننها) (3) أي المؤكدات قاله في المستوعب، (و)
~~سوى (صلاة جمعة وعيد) فإن أزمنة ذلك لا تدخل في العقد، بل هي مستثناة شرعا.
# قال المجد في شرحه: ظاهر النص: يمنع من شهود لجماعة إلا بشرط أو إذن
~~(سواء سلم نفسه للمستأجر) بأن (4) كان يعمل عند المستأجر (أو لا) بأن كان
~~يعمل في بيت نفسه، (ويستحق) الأجير الخاص (الأجرة بتسليم نفسه، عمل أو لم
~~يعمل) لأنه بذل ما عليه كما لو بذل البائع العين المبيعة (وتتعلق الإجارة
~~بعينه) كالمبيع المعين (فلا يستنيب) الأجير الخاص (وتقدم قريبا. ولا ضمان
~~عليه فيما يتلف في يده) (5) نص عليه (6)، لأنه نائب PageV04P039
# المالك في صرف منافعه إلى ما أمر به، فلم يضمن كالوكيل، ولان عمله غير
~~مضمون عليه، فلم يضمن ما تلف به كالقصاص (إلا أن يتعمد) الاتلاف، (أو يفرط)
~~فيضمن لأنه إذن كالغاصب، (وليس له) أي الأجير الخاص (أن يعمل لغيره) أي غير
~~مستأجره، لأنه يفوت عليه ما استحقه بالعقد (فإن عمل) الأجير الخاص لغير
~~مستأجره (وأضر بالمستأجر فله) أي المستأجر (قيمة ما ms1833 فوته) من منفعته (عليه)
~~بعمله لغيره. قال أحمد في رجل استأجر أجيرا على أن يحتطب له على حمارين كل
~~يوم. فكان الرجل ينقل عليهما وعلى حمير لرجل آخر، ويأخذ منه الأجرة. فإن
~~كان يدخل عليه ضرر يرجع عليه بالقيمة.
# قال في المغني: فظاهر هذا: أن المستأجر يرجع على الأجير بقيمة ما استضر
~~باشتغاله عن عمله. قال: ويحتمل أنه أراد أنه يرجع عليه بقيمة ما عمله
~~لغيره. وقال القاضي: معناه يرجع بالاجر الذي أخذه من الآخر، لأن منافعه في
~~هذه المدة مملوكة لغيره فما حصل في مقابلتها يكون للذي استأجره (1) انتهى،
~~وعلم منه: أنه إذا لم يستضر لا يرجع بشئ لأنه اكتراه لعمل، فوفاه على
~~التمام (والأجير المشترك من قدر نفعه بالعمل) كخياطة ثوب وبناء حائط، وحمل
~~شئ إلى مكان معين، أو على عمل في مدة لا يستحق نفعه في جميعها، كالطبيب
~~ونحوه الكحال، (ويتقبل الأعمال) لجماعة في وقت واحد يعمل لهم، فيشتركون في
~~نفعه. فلذلك سمي مشتركا (فتتعلق الإجارة بذمته) لا بعينه (ولا يستحق الأجرة
~~إلا بتسليم عمله) دون تسليم نفسه بخلاف الخاص (ويضمن) الأجير المشترك (ما
~~تلف بفعله، ولو بخطئه كتخريق القصار الثوب) من دقه أو مده أو عصره أو بسطه،
~~(وغلطه) أي الخياط (في تفصيله ودفعه إلى غير ربه) روي عن عمر وعلي رضي الله
~~عنهما، لان عمله مضمون عليه لكونه لا يستحق العوض إلا بالعمل، فإن الثوب لو
~~تلف في حرزه بعد عمله لم يكن له أجرة فيما عمل فيه، بخلاف الخاص وما تولد
~~منه يجب أن يكون مضمونا كالعدوان بقطع عضو (ولا يحل لقابضه) أي الثوب (لبسه
~~ولا الانتفاع به) إذا علم أنه ليس ثوبه. وعليه رده إلى القصار (وإن قطعه)
~~قابض (قبل علمه) أنه ثوب غيره (غرم أرش نقصه PageV04P040
# و) أجرة (لبسه) لتعديه على ملك غيره (ويرجع) القابض (به) أي بما عرفه
~~(على القصار) لأنه غره ولرب الثوب الطلب بثوبه إن كان موجودا. وإن هلك ضمنه
~~القابض ولربه تضمين القصار لأنه حال بينه وبين ماله. ms1834 هذا قياس كلامهم والله
~~أعلم (وكزلق حمال وسقوط) الحمل (عن دابته)، أو رأسه، (أو تلف) الحمل (من
~~عثرته) أي الحامل من آدمي، أو بهيمة فيضمن ذلك، كما تقدم. (و) يضمن أيضا
~~(ما تلف بقوده، وسوقه، وانقطاع حبله الذي يشد به حمله.
# وكذا طباخ، وخباز، وحائك، وملاح سفينة ونحوهم) من الاجراء المشتركين
~~فيضمنون ما تلف بفعلهم لما تقدم سواء (حضر رب المال أو غاب) وسواء كان يعمل
~~في بيت المستأجر أو في بيته، لأن ضمانه لجنايته. واختار القاضي في المجرد
~~وأصحابه أنه يضمن إن عمل في بيت نفسه. لا في بيت المستأجر. ولو كان القصار
~~ونحوه متبرعا بعمله لم يضمن جناية يده. نص عليه، لأنه أمين محض. فإن اختلفا
~~في أنه أجير، أو متبرع فقوله أنه متبرع، ذكره المجد في شرحه (ولا ضمان
~~عليه) أي الأجير المشترك (فيما تلف من حرزه) بنحو سرقة، (أو) تلف (بغير
~~فعله) إذا لم يفرط (1) لأن العين في يده أمانة. أشبه المودع (ولا أجرة له)
~~أي الأجير المشترك (فيما عمله) وتلف قبل تسليمه لربه (سواء عمله في بيت
~~المستأجر، أو) في (بيته) لأنه لم يسلم عمله للمستأجر. فلم يستحق عوضه
~~كالمبيع من الطعام إذا تلف في يد بائعه. لكن كلام المنتهى الآتي في الفصل
~~بعده يخالفه (وإذا استأجر) إنسان (قصابا) أي جزارا (يذبح له شاة فذبحها ولو
~~يسم) عليها عمدا (ضمنها) لتحريم أكلها.
# فإن تركها سهوا حلت ولا ضمان (وإن استأجر مشترك خاصا) كالخياط في دكان
~~يستأجر أجيرا فأكثر مدة معلومة يستعمله فيها (فلكل) من الخاص والمشترك (حكم
~~نفسه)، فإذا تقبل صاحب الدكان خياطة ثوب ودفعه إلى أجيره فخرقه، أو أفسده
~~بلا تعد ولا تفريط لم يضمنه لأنه أجير خاص، ويضمنه صاحب الدكان لمالكه،
~~لأنه أجير مشترك (2)، (وإن استعان) المشترك (به) أي بالخاص (ولم يعمل)
~~المشترك (فله) أي المشترك (الأجرة لأجل ضمانه لا PageV04P041
# لتسليم العمل) وتقدم في الشركة أن التقبل يوجب الضمان على المتقبل،
~~ويستحق به الربح (ولا ضمان على حجام ولا بزاغ، وهو البيطار، ولا ms1835 ختان ولا
~~طبيب ونحوهم) ككحال (خاصا كان أو مشتركا إذا عرف منهم حذق) الصنعة (ولم تجن
~~أيديهم) لأنه فعل فعلا مباحا. فلم يضمن سرايته، كحده، لأنه لا يمكن أن
~~يقال: أقطع قطعا لا يسري، بخلاف:
# دق دقا لا يخرقه. فإن لم يكن لهم حذق في الصنعة ضمنوا، لأنهم لا يحل لهم
~~مباشرة القطع إذن. فإذا قطع فقد فعل محرما فضمن سرايته لقوله (ص): من تطبب
~~بغير علم فهو ضامن رواه أبو داود (1). ومحل عدم الضمان أيضا (إذا أذن فيه
~~مكلف أو ولي غيره، حتى في قطع سلعة ونحوها. ويأتي) في الجنايات. فإن لم
~~يأذن فسرت ضمن لأنه فعل غير مأذون فيه. فيضمن. واختار في الهدي: لا يضمن
~~لأنه محسن (فإن) أذن فيه وكان حاذقا، لكن (جنت يده ولو خطأ، مثل إن جاوز
~~قطع الختان إلى الحشفة أو إلى بعضها) أي الحشفة (أو قطع في غير محل القطع،
~~أو قطع سلعة فتجاوز موضع القطع، أو قطع بآلة كآلة يكثر ألمها، أو في وقت لا
~~يصلح القطع فيه، وأشباه ذلك. ضمن) لأن الاتلاف لا يختلف ضمانه بالعمد
~~والخطأ. قال ابن القيم في تحفة الودود: فإن أذن له أن يختنه في زمن حر
~~مفرط، أو برد مفرط، أو حال ضعف يخاف عليه منه. فإن كان بالغا عاقلا لم
~~يضمنه، لأنه أسقط حقه بالاذن فيه. وإن كان صغيرا ضمنه، لأنه لا يعتبر إذنه
~~شرعا. وإن أذن فيه وليه.
# فهذا موضع نظر، هل يجب الضمان على الولي أو الخاتن؟ ولا ريب أن الولي
~~متسبب والخاتن مباشر فالقاعدة: تقتضي تضمين المباشر، لأنه يمكن الإحالة
~~عليه، بخلاف ما إذا تعذر تضمينه (وإن ختن صبيا) ذكرا أو أنثى (بغير إذن
~~وليه) ضمن سرايته، (أو قطع سلعة من مكلف بغير إذنه) ضمن السراية، (أو) قطع
~~سلعة (من صبي بغير إذن وليه، فسرت جنايته ضمن) لأنه غير مأذون فيه، (وإن
~~فعل ذلك الحاكم) بالصبي، (أو) فعله وليه، أو فعله (من PageV04P042
# أذنا) أي الحاكم أو الولي (له فيه. لم يضمن) لأنه ms1836 مأذون فيه من ذي
~~الولاية، (ولا ضمان على راع فيما تلف من الماشية إذا لم يتعد، أو يفرط في
~~حفظها) لأنه مؤتمن على الحفظ. أشبه المودع، ولأنها عين قبضت بحكم الإجارة.
~~أشبهت العين المستأجرة (فإن فعل) أي فرط الراعي في حفظها (بنوم أو غفلة، أو
~~تركها تتباعد عنه. أو تغيب عن نظره وحفظه، أو) تعدى بأن (أسرف في ضربها، أو
~~ضربها في غير موضع الضرب، أو) ضربها (من غير حاجة إليه) أي الضرب (أو سلك
~~بها موضعا تتعرض فيه للتلف) لنحو خوف (وما أشبه ذلك. ضمن) الراعي التالف.
# قال في المبدع: بغير خلاف (1). (وفي الفصول: يلزم الراعي توخي) أي تحري
~~(أمكنة المرعى النافع، وتوقي النبات المضر. و) يلزمه (ردها عن زرع الناس.
~~و) يلزمه (إيرادها الماء إذا احتاجت إليه على الوجه الذي لا يضرها شربه.
~~ودفع السباع عنها. ومنع بعضها عن بعض قتالا ونطحا. فيرد الصائلة عن المصول
~~عليها. والقرناء عن الجماء والقوية عن الضعيفة. فإذا جاء المساء وجب عليه
~~إعادتها إلى أربابها انتهى) وهو واضح (وإن اختلفا) أي رب الماشية والراعي
~~(في التعدي) أو التفريط (وعدمه) بأن ادعى ربها أن الراعي تعدى أو فرط
~~فتلفت، وأنكر الراعي (ف‍) - القول (قول الراعي) بيمينه، لأنه أمين. ولأصل
~~براءته (فإن) فعل الراعي فعلا، و (اختلفا في كونه تعديا رجع) فيه (إلى أهل
~~الخبرة) لأنهم أدرى به (وإن ادعى) الراعي (موت شاة ونحوها قبل قومه قوله)
~~بيمينه (ولو لم يأت بجلدها أو شئ منه) لأنه مؤتمن، (ومثله) أي الراعي في
~~قبول قوله في التلف وعدم التعدي أو التفريط، وفي عدم الضمان ونحوه مما تقدم
~~(مستأجر الدابة) إذا ادعى تلفها، أو أنه لم يفرط. قبل قوله، ولا ضمان عليه
~~لأنه مؤتمن، (ويجوز عقد الإجارة على رعي ماشية معينة) بأن يقول:
# استأجرتك لترعى هذه الماشية (وعلى) رعي (جنس) موصوف (في الذمة) بأن يقول:
~~PageV04P043
# استأجرتك لرعي إبل، أو بقر، أو غنم، ويصفها (يرعاها) مدة معلومة (فإن
~~كانت) الإجارة (على) ماشية (معينة تعينت. فلا يبدلها) المستأجر بغيرها، ms1837
~~كالمبيع المعين (ويبطل العقد فيما تلف منها) لهلاك محل المنفعة. ويسقط من
~~الأجرة قسط ما تلف (وله أجر ما بقي بالحصة ونماؤها في يده أمانة) لا يضمنه
~~إذا تلف إن لم يتعد، أو يفرط، (وإن عقد على) رعي شئ (موصوف في الذمة ذكر
~~جنسه ونوعه) فيقول: (إبلا، أو بقرا، أو غنما) ويقول في الإبل: بخاتي أو
~~عراب، وفي البقر: بقرا، أو جواميس، وفي الغنم: (ضأنا، أو معزا. و) يذكر
~~(كبره وصغره وعدده وجوبا) لأن الغرض يختلف باختلاف ذلك. فاعتبر العلم به
~~إزالة للجهالة، (ولا يلزمه) أي الراعي (رعي سخالها) سواء كانت على معينة أو
~~موصوفة، لأن العقد لم يتناولها (فإن أطلق ذكر البقر، و) ذكر (الإبل لم
~~يتناول) العقد (الجواميس، والبخاتي) حملا على العرف (وإن حبس الصانع الثوب
~~على أجرته بعد عمله) أي قصره، أو خياطته، أو صبغه ونحوه (فتلف) ضمنه، لأنه
~~لم يرهنه عنده، ولا أذن له في إمساكه، فلزمه الضمان كالغاصب، (أو أتلفه) أي
~~أتلف الصانع الثوب بعد عمله. ضمنه، (أو عمل) الصانع (على غير صفة شرطه) أي
~~رب الثوب (ضمنه) الصانع لجنايته، (وخير مالك) لأن الجناية على ماله. فكانت
~~الخيرة إليه دون غيره (بين تضمينه) أي الصانع (إياه) أي الثوب (غير معمول،
~~ولا أجرة) لأن الأجرة إنما تجب بالتسليم. ولم يوجد (وبين تضمينه) الثوب
~~(معمولا ويدفع إليه الأجرة) لأنه لو لم يدفع إليه الأجرة لاجتمع على الأجير
~~فوات الأجرة وضمان ما يقابلها، ولان المالك إذا ضمنه ذلك معمولا يكون في
~~معنى تسليم ذلك معمولا. فيجب أن يدفع إليه الأجرة لحصول التسليم الحكمي،
~~(ويقدم قول ربه) أي الثوب و (في صفة عمله) أي إذا اختلفا في صفة العمل بعد
~~تلف الثوب ليغرمه للعامل. فالقول قول ربه، لأنه غارم (ذكره ابن رزين)
~~واقتصر عليه في المبدع، (ومثله) أي ما ذكر (تلف) ما بيد (أجير مشترك) بعد
~~عمله، إذا تلف على وجه مضمون عليه، خير المالك بين تضمينه معمولا ويدفع
~~الأجرة، وتضمينه غير معمول ولا أجرة، (و) كذا (ضمان المتاع ms1838 المحمول) إذا
~~PageV04P044
# تلف على وجه يضمنه الحامل (يخير ربه بين تضمينه) أي الحامل (قيمته في
~~المواضع الذي سلمه إليه) فيه (ولا أجرة له) لأنه لم يسلم عمله (وبين تضمينه
~~في الموضع الذي أفسده) الحامل، أو فسد بنحو تعديه (فيه وله) أي الحامل
~~حينئذ (الأجرة إلى ذلك المكان) الذي تلف فيه، لأن تضمينه قيمته فيه في معنى
~~تسلمه فيه، (وإن أفلس مستأجر) أي لو اشترى ثوبا مثلا ودفعه لصانع عمله، (ثم
~~جاء بائعه يطلبه) بعد فسخه البيع لوجود متاعه عند من أفلس (فللصانع حبسه)
~~على أجرته، لأن العمل الذي هو عوضها موجود في عين الثوب. فملك حبسه مع ظهور
~~عسرة المستأجر، كمن أجر دابته، أو نحوها لانسان بأجرة حاله، ثم ظهرت عسرة
~~المستأجر، فإن للمؤجر حبسها عنده وفسخ الإجارة، ثم إن كانت أجرته أكثر مما
~~زادت به قيمته أخذ الزيادة وحاصص الغرماء بما بقي له من الأجرة. (والعين
~~المستأجرة أمانة في يد المستأجر إن تلفت بغير تعد ولا تفريط. لم يضمنها)
~~(1) لأنه قبض العين لاستيفاء منفعة يستحقها منها. فهو مؤتمن، كالموصى له
~~بنفع عين (والقول قوله) بيمينه (في عدم التعدي) لأنه الأصل (وإن شرط المؤجر
~~على المستأجر ضمان العين. فالشرط فاسد) لمنافاته مقتضى العقد، (ف‍) - أما
~~(إن شرط) المؤجر (أ) ن (لا يسير بها) المستأجر (في الليل، أو) أن لا يسير
~~بها (وقت القائلة، أو) أن (لا يتأخر بها عن القافلة، أو) أن (لا يجعل سيره
~~في آخرها وأشباه هذا مما فيه غرض فخالف) المستأجر (ضمن) لمخالفته الشرط
~~الصحيح كما لو شرط عليه أن لا يحملها إلا قفيزا فحملها قفيزين، (وإذا ضرب
~~المستأجر الدابة، أو) ضربها (الرائض، وهو الذي يعلمها السير بقدر العادة،
~~أو كبحها) المستأجر، أو الرائض (باللجام، أي جذبها PageV04P045
# لتقف، أو ركضها برجله لم يضمن) إذا تلفت (لأن له ذلك بما جرت به العادة)
~~فإن زاد على العادة ضمن، لأنه غير مأذون فيه نطقا وعرفا، (ويجوز له) أي
~~المستأجر (إيداعها في الخان إذا قدم بلدا وأراد المضي في حاجته. ms1839 وإن لم
~~يستأذن المالك في ذلك) نطقا، لأنه مأذون فيه عرفا.
# قلت: وكذلك إذا ذهب بها من حارة إلى حارة، (وإذا اشترى طعاما في دار رجل،
~~أو) اشترى (خشبا، أو ثمرة،) أو زرعا (في بستان. فله أن يدخل ذلك من الرجال
~~والدواب من يحول) له (ذلك، و) من (يقطف) له (الثمرة، وإن لم يأذن المالك)
~~لأنه العرف والعادة، (وكذا) يجوز للمستأجر (غسل الثوب المستأجر إذا اتسخ).
# قلت: أو تنجس، لأنه العرف (ويأتي: إذا أدب ولده ونحوه) كزوجته وصبيه (في
~~آخر الديات) مفصلا، (وإن قال) الخياط لرب الثوب (أذنت لي في تفصيله قباء،
~~فقال) رب الثوب:
# (بل قميصا) فقول خياط، (أو) قال الخياط: أذنت في تفصيله (قميص امرأة،
~~فقال) رب الثوب:
# (بل قميص رجل. فقول خياط) بيمينه، لأن الأجير والمستأجر اتفقا على الاذن،
~~واختلفا في صفته. فكان القول قول المأذون كالمضارب. إذا قال: أذنت لي في
~~البيع نساء، ولأنهما اتفقا على ملك الخياط القطع. والظاهر أنه فعل ما ملكه
~~واختلفا في لزوم الغرم له.
# والأصل عدمه (بخلاف وكيل) إذا ادعى أنه أذن له في البيع ونحوه لم يقبل،
~~لأن الأصل عدم الإذن. وإن ثبتت وكالته واختلفا في صفة الاذن فقوله كما تقدم
~~في الوكالة كالمضارب، لأن الأصل براءته. وعبارته موهمة. والله أعلم، (وله)
~~أي الخياط (أجرة مثله) لأنه ثبت وجود فعله المأذون فيه. ولا يستحق المسمى،
~~لأنه لا يثبت بمجرد دعواه، (ومثله) أي الخياط (صباغ ونحوه) كصائغ وغيره من
~~الاجراء (اختلف هو) أي الصباغ (وصاحب الثوب في لون الصبغ) بأن قال: أذنت لي
~~في صبغه أسود. قال رب الثوب: بل أحمر ونحوه. فيقبل قول الصباغ وله أجرة
~~مثله، (ولو قال) رب ثوب لخياط (إن كان الثوب يكفيني) قميصا، أو قباء
~~(فاقطعه وفصله فقال) الخياط (يكفيك. ففصله) الخياط (ولم يكفه PageV04P046
# ضمنه) أي ضمن أرش تقطيعه، لأنه إنما أذنه في قطعه بشرط كفايته. فقطعه
~~بدون شرطه، (ولو قال: انظر هل يكفيني قميصا)، أو قباء (فقال: نعم. فقال:
~~اقطعه فقطعه. فلم يكفه لم يضمن) ms1840 لأنه أذنه من غير اشتراط، بخلاف التي
~~قبلها، (ولو أمره) أي أمر رب ثوب الخياط (أن يقطع الثوب قميص رجل. فقطعه
~~قميص امرأة فعليه غرم ما بين قيمته صحيحا ومقطوعا) لتعديه بقطعه كذلك،
~~(وإذا دفع إلى حائك غزلا فقال) رب الغزل: (انسجه لي عشرة أذرع في عرض ذراع.
~~فنسجه زائدا على ما قدره له في الطول والعرض فلا أجر له) أي الحائك (في
~~الزيادة) لأنه غير مأمور بها (وعليه ضمان ما نقص الغزل المنسوج فيها)
~~لتعديه (فأما ما عدا الزائد. فإن كان جاءه زائدا في الطول وحده ولم ينقص
~~الأصل بالزيادة فله المسمى) من الاجر. وإن جاء به زائدا في العرض وحده أو
~~فيهما ففيه وجهان.
# أحدهما: لا أجر له، لأنه مخالف لأمر المستأجر.
# والثاني: له المسمى، لأنه زاد على ما أمر به. فأشبه زيادة الطول. ومن قال
~~بالأول فرق بين الطول والعرض: بأنه يمكن قطع الزائد في الطول. ولا يمكن ذلك
~~في العرض.
# وإن جاء به ناقصا في الطول والعرض، أو في أحدهما ففيه وجهان أيضا.
# أحدهما: لا أجر له. وعليه ضمان نقص الغزل لمخالفته.
# والثاني: له بحصته من المسمى.
# وإن جاء به زائدا في أحدهما ناقصا في الاخر، فلا أجر له في الزائد وهو في
~~الناقص على ما ذكرنا من التفصيل. قاله الموفق (1) (ولو ادعى) المستأجر (مرض
~~العبد) المؤجر، (أو إباقه، أو شرود الدابة) المؤجرة، (أو موتها بعد فراغ
~~المدة، أو فيها) أي المدة، (أو) ادعى (تلف المحمول قبل قوله) لأنه مؤتمن
~~(ولا أجرة عليه إذا حلف أنه ما انتفع) بالعين المؤجرة (فإن اختلفا) أي
~~المؤجر والمستأجر (في قدر الأجرة) المسماة (فكاختلافهما في قدر الثمن في
~~PageV04P047
# البيع) فيتحالفان. وتقدم في البيع (وإن اختلفا في قدر مدة الإجارة كقوله:
~~آجرتك سنة بدينار قال) المستأجر: (بل سنتين بدينارين. فقول المالك) لأنه
~~منكر للزائد. وكما تقدم إذا اختلفا في قدر المبيع (وإن قال) المستأجر
~~(آجرتنيها سنة بدينار، فقال) المؤجر: (بل بدينارين تحالفا) لأنهما اختلفا
~~في قدر الأجرة، (ويبدأ بيمين الآجر) ويجمع ms1841 في يمينه إثباتا ونفيا، فيقول:
~~ما أجرتكها بدينار، بل بدينارين، ثم يعكس المستأجر لأن الإجارة نوع من
~~البيع، (فإن كان) التحالف (قبل مضي شئ من المدة فسخا) أو أحدهما (العقد
~~ورجع كل واحد منهما في ماله) لأن العقد ارتفع (وإن رضي أحدهما بما حلف عليه
~~الآخر أقر العقد) لأنه لا ينفسخ بالتحالف، بل بالفسخ بعده، (وإن فسخا) أو
~~أحدهما (العقد بعد) مضي (المدة، أو) مضي (شئ منها سقط المسمى ووجب أجر
~~المثل) لتعذر رد المنفعة كما لو اختلفا في المبيع بعد تلفه، (وإن قال)
~~المؤجر: (آجرتكها سنة بدينار فقال) المستأجر: (بل سنتين بدينار تحالفا
~~وصارا كما لو اختلفا في العوض مع اتفاق المدة) لأنه لم يوجد الاتفاق منهما
~~على مدة بعوض، (وإن قال) رب الدار: (آجرتك الدار سنة بدينار فقال الساكن:
~~بل استأجرتني على حفظها بدينار. فقول رب الدار) بيمينه. إلا أن يكون للساكن
~~بينة، لأن الأصل براءته.
# والأصل في القابض لمال غيره الضمان. فيحلف كل منهما على نفي ما ادعاه
~~الآخر. ويغرم الساكن أجرة المثل لمدة سكناه فقط هذا مقتضى القواعد.
# فصل:
# (وتجب الأجرة بنفس العقد فتثبت في الذمة وإن تأخرت المطالبة بها) لأنها
~~عوض أطلق في عقد معاوضة.
# فملك بمطلق العقد كالثمن والصداق (وله الوطئ إذا كانت الآجرة أمة) لأنه
~~ملكها بالعقد (سواء كانت) الإجارة (إجارة عين) كعبد، ودار معينة، (أو في
~~الذمة) سواء اشترط الحلول، أو PageV04P048
# أطلق، وسواء كانت المدة تلي العقد أو لا. وأما قوله تعالى: * (فإن أرضعن
~~لكم فآتوهن أجورهن) * [الطلاق: 6]. وقوله (ص): ورجل استأجر أجيرا فاستوفى
~~منه ولم يوفه أجره (1) فيحتمل أنه أراد الايتاء عند الشروع في الرضاع أو
~~تسليم نفسها. وكذلك الحديث. ويحققه أن الايتاء في وقت لا يمنع وجوبه قبله.
~~لقوله تعالى: * (فما استمتعتم به منهن فآتوهن أجورهن) * [النساء: 24].
~~والصداق يجب قبل الاستمتاع. وهذا هو الجواب عن الحديث (2). ويدل له:
# أنه إنما توعد على ترك الايفاء بعد الفراغ من العمل. وقد قلتم تجب الأجرة
~~شيئا فشيئا. قال في المغني: ويحتمل أنه توعده ms1842 على ترك الايفاء في الوقت
~~الذي تتوجه المطالبة فيه عادة، (وتستحق) الأجرة (كاملة) أي يملك المؤجر
~~المطالبة بها، (ويجب) على المستأجر (تسليمها بتسليم العين) معينة كانت في
~~العقد، أو موصوفة في الذمة (لمستأجر) لأن تسليم العين يجري مجرى تسليم
~~نفعها (أو بذلها له) بأن يأتي المؤجر بالعين للمستأجر ليستوفي ما وقع عليه
~~عقد الإجارة من منفعتها. فيمتنع من تسلمها لأنه فعل ما عليه. كما لو بذل
~~البائع العين المبيعة (أو بفراغ عمل بيد مستأجر ويدفعه إليه) أي إلى
~~المستأجر (بعد عمله) هكذا في التنقيح. قال في المغني: وإنما توقف استحقاق
~~تسليمه على العمل، لأنه عوض. فلا يستحق تسليمه إلا مع تسليم المعوض، كالصدق
~~والثمن في البيع.
# وعبارة المنتهى وشرحه: وتستقر [بعمل] (3) ما بيد مستأجر، كطباخ استؤجر
~~لطبخ شئ في بيت المستأجر فطبخه وفرغ منه (4)، (ويدفع غيره) أي غير ما بيد
~~مستأجر، كما لو اتفقا على أن الطباخ يطبخ ما استؤجر على طبخه في داره،
~~فيستحق الأجرة عند إتيانه إلى المستأجر معمولا، لأنه في الحالتين قد سلم ما
~~عليه فاستحق تسليم عوضه، وهو الأجرة انتهى. وهو معنى كلامه في المبدع (5).
~~ومحل وجوب تسليم الأجرة (إن لم تؤجل) فإن أجلت لم يجب بذلها حتى تحل،
~~كالثمن والصداق (ولا يجب تسليم أجرة العمل في الذمة حتى يتسلمه) المستأجر.
~~وإن وجبت بالعقد. وعلى هذا وردت النصوص، ولان الأجير إنما يوفى أجره إذا
~~قضى عمله، لأنه عوض فلا يستحق تسليمه إلا مع تسليم العوض، كالصداق والثمن.
~~وفارق الإجارة على الأعيان، لأن تسليمها أجري مجرى تسليم نفعها PageV04P049
# ومتى كانت على عمل في الذمة لم يحصل تسليم المنفعة. ولا ما يقوم مقامها،
~~(وتستقر) الأجرة (بمضي المدة) حيث سلمت إليه العين التي وقعت الإجارة
~~عليها. ولا حاجز له عن الانتفاع، ولو لم ينتفع، لأن المعقود عليه تلف تحت
~~يده وهو حقه. فاستقر عليه بدله، كثمن المبيع إذا تلف في يد المشتري، (أو)
~~أي وتستقر الأجرة أيضا (بفراغ العمل) هكذا في التنقيح. والمراد إن كان
~~الأجير يعمل ببيت المستأجر ms1843 وإلا فبتسليمه معمولا كما تقدم.
# وتستقر الأجرة أيضا ببذل تسليم عين العمل في الذمة إذا مضت مدة يمكن
~~الاستيفاء فيها. كما لو قال: اكتريت منك هذه الدابة لأركبها إلى بلد كذا
~~بكذا ذهابا وإيابا وسلمها إليه المؤجر ومضت مدة يمكن فيها ذهابه إلى ذلك
~~البلد، ورجوعه على العادة ولم يفعل.
# نقل ذلك في المغني عن الأصحاب، لأن المنافع تلفت تحت يده باختياره فاستقر
~~الضمان عليه (1)، (وإذا انقضت الإجارة وفي الأرض) التي كانت مؤجرة (غراس أو
~~بناء شرط قلعه عند انقضائها) أي الإجارة. لزم قلعه مجانا، (أو) كان شرط
~~قلعه (في وقت) معين (لزم) المستأجر (قلعه) أي الغراس، أو البناء في محل
~~الشرط، وفاء بموجب شرطه (2).
# فإن قلت: إذا كان إطلاق العقد فيهما يقتضي التأبيد فشرط القلع ينافي
~~مقتضى العقد فيفسد.
# أجيب: بأن اقتضاءه التأبيد إنما هو من حيث إن العادة تبقيتهما. فإذا
~~أطلقا حمل على العادة. فإذا شرط خلافه جاز، كما لو باع بغير نقد البلد
~~وحينئذ يقلع (مجانا. فلا تجب على رب الأرض غرامة نقص) الغراس، أو البناء،
~~(ولا) يجب (على مستأجر تسوية حفر) أرض، (ولا إصلاح أرض) لأنهما دخلا على
~~ذلك لرضاهما بالقلع (إلا بشرط) لما تقدم، فإن اتفقا على إبقائه بأجرة أو
~~غيرها جاز إذا شرطا مدة معلومة (وإن لم يشترط قلعه) بأن أطلقا الإجارة، (أو
~~شرط بقاؤه) أي الغراس، أو البناء (فلمالك الأرض أخذه بالقيمة إن كان ملكه)
~~للأرض (تاما) (3)، ويأتي مفهومه. فيدفع قيمة الغراس، أو البناء فيملكه مع
~~أرضه لأن الضرر PageV04P050
# يزول بذلك (ويأتي في الشفعة: كيف يقوم الغراس) والبناء. وذلك بأن تقوم
~~الأرض مغروسة أو مبنية، ثم تقوم خالية، فما بينهما قيمة الغراس والبناء
~~(وإن كان المستأجر شريكا في الأرض شركة شائعة فبنى، أو غرس) بعد أن استأجر
~~حصة شريكه (ثم انقضت المدة فللمؤجر أخذ حصة نصيبه من الأرض والبناء
~~والغراس) يعني إن كان يملك نصف الأرض أخذ نصف الغراس أو البناء بنصف قيمته
~~أو الربع. أخذ ربعها بربع القيمة وهكذا.
# ولو قال: من ms1844 البناء. لكان صوابا. كما هي عبارة ابن نصر الله التي هي
~~أصله: (وليس له) أي الشريك المؤجر (إلزامه) أي الشريك المستأجر (بالقلع)،
~~ولو ضمن له نقص ما في نصيبه (لاستلزامه قلع ما لا يجوز قلعه) لعدم تمييز ما
~~يخص نصيبه من الأرض من الغراس والبناء. والضرر لا يزال بالضرر. قاله ابن
~~نصر الله، (ولا يتملكه) أي الغراس، أو البناء بعد انقضاء مدة الإجارة (غير
~~تام الملك كالموقوف عليه والمستأجر) والموصى له بالمنفعة لقصور ملكه. ولذلك
~~لا يأخذ بالشفعة. هذا تخريج لابن رجب وفي الفائق: لو كانت الأرض وقفا لم
~~يتملك إلا بشرط واقف، أو رضا مستحق.
# وقال في التنقيح: بل إذا حصل به نفع كان له ذلك انتهى. ويأتي في الوقف أن
~~الموقوف عليه له تملك زرع الغاصب بالنفقة. ومقتضى كلامه أنه لا فرق. وكذلك
~~جوز ابن رجب أيضا أن يقال للمستأجر تملك الزرع بنفقته، إذ هو مالك المنفعة.
~~وخرج أيضا على ذلك ما إذا غصبت الأرض الموصى بمنافعها، أو المستأجرة وزرع
~~فيها. فهل يتملك الزرع مالك الرقبة أو مالك المنفعة؟ ذكره في القاعدة
~~التاسعة والسبعين.
# وقال في كتابه المسمى بأحكام الخراج: فيما إذا خرج من بيده الأرض
~~الخراجية منها وله غراس أو بناء فيها. فهل يقال: للامام أن يتملكه للمسلمين
~~من مال الفئ إذا رآه أصلح، كما يتملك ناظر الوقف ما غرس فيها، أو بني
~~بالقيمة بعد انقضاء المدة؟ ولا يبعد جوازه، بل أولى من ناظر الوقف،
~~للاختلاف في ملك الموقوف عليهم لرقبة الوقف. وأما المسلمون فإنهم يملكون
~~رقبة أرض العنوة (1).
# فظاهره جوازه للناظر مطلقا إذا رآه مصلحة انتهى، (و) لا يتملكه (مرتهن)
~~لأنه لا ملك له. وإنما له حق الاستيثاق. وقوله: (أو تركه بالأجرة أو قلعه)
~~أي الغراس، أو البناء، (وضمان PageV04P051
# نقصه) عطف على أخذه بقيمته، لما فيه من الجمع بين الحقين. (ولصاحب
~~الشجر)، أو البناء (بيعه لمالك الأرض ولغيره) لأن ملكه عليه تام. فله
~~التصرف فيه بما شاء (فيكون) المشتري غير مالك الأرض (بمنزلته) أي المستأجر
~~(وفي ms1845 التلخيص وغيره: إذا اختار المالك القلع وضمان النقص ف‍) - مؤنة (القلع
~~على المستأجر) وجزم به في المنتهى (1)، لأن عليه تفريغ العين المؤجرة مما
~~أشغلها به من ملكه (2). ولو كان ذلك بأمر المالك، (وليس عليه) أي المستأجر
~~(تسوية حفر لأن المؤجر دخل على ذلك انتهى. ومحل) كون (الخيرة في ذلك لرب
~~الأرض ما لم يختر مالكه قلعه. فإن اختاره) مالكه (فله ذلك)، وليس لمالك
~~الأرض منعه ليتملكه بقيمته، أو ليجب عليه أجر مثله بتبقيته، لأنه ملك
~~مالكه. فكان له أخذه من العين المؤجرة كغيره من المملوكات، (وعليه) أي
~~المستأجر إن اختار القلع دون رب الأرض (تسوية الحفر) لأنه أدخل نقصا على
~~ملك غيره بغير إذنه، فكان عليه مؤنة إزالته (وظاهر كلامهم، كما قاله صاحب
~~الفروع: لا يمنع الخيرة من أخذ رب الأرض له، أو قلعه وضمان نقصه، أو تركه
~~بالأجرة: كون المستأجر) فاعل لا يمنع (وقف ما غرسه، أو بناه) ولو نحو مسجد
~~(فإذا لم يتركه) رب الأرض (في الأرض لم يبطل الوقف بالكلية، بل ما يؤخذ
~~بسبب قلعه وضمان نقصه، أو) أخذ بسبب (تملكه بالقيمة يكون بمثابة ما لو أتلف
~~الوقف وأخذت منه) أي المتلف (قيمته يشتري بها ما يقوم مقامه فكذا هنا)
~~يشتري بالقيمة، أو بما أخذ من أرش القلع ما يقوم مقامه. والظاهر: أن الآلات
~~والغراس المقلوع باق على الوقف. فإن أمكن وضعه في محل آخر وإلا بيع واشتري
~~بثمنه ما يقوم مقامه، (وهو) أي الحكم (كما قاله) صاحب الفروع (وهو ظاهر،
~~وظاهر كلامهم: لا يقلع الغراس) والبناء (إذا كانت الأرض PageV04P052
# وقفا) وتقدم أنه لا يتملك إلا تام الملك. وحينئذ فيبقى بأجرة المثل، (بل
~~قال الشيخ: ليس لأحد أن يقلع غراس المستأجر وزرعه صحيحة، كانت الإجارة أو
~~فاسدة) لتضمنها الاذن في وضعه، (بل إذا بقي فعليه) أي مالكه (أجرة المثل،
~~وإن أبقاه) أي الغراس، أو البناء الموقوف (بالأجرة فمتى باد بطل الوقف،
~~وأخذ الأرض صاحبها. فانتفع بها) وقال الشيخ تقي الدين فيمن احتكر أرضا بني
~~فيها مسجدا، أو ms1846 بناء وقفه عليه: متى فرغت المدة وانهدم البناء زال حكم
~~الوقف، وأخذوا أرضهم فانتفعوا بها. وما دام البناء قائما فيها فعليه أجرة
~~المثل. قال في الانصاف: وهو الصواب ولا يسع الناس إلا ذلك، (ومحل الخيرة)
~~بين ما تقدم (أيضا ما لم يكن البناء مسجدا ونحوه) كسقاية وقنطرة (فلا يهدم
~~ولا يتملك. وتلزم الأجرة إلى زواله) (1) لأنه العرف إذ وضع هذه للدوام (2)
~~(ولا يعاد) المسجد ونحوه لو انهدم (بغير رضا رب الأرض) لزوال حكم الاذن
~~بزوال العقد (ولو غرس أو بنى مشتر) فيما اشتراه (ثم فسخ البيع بعيب) أو غبن
~~أو إقالة أو خيار شرط ونحوه (كان لرب الأرض الاخذ) أي أخذ غراس المشتري أو
~~بنائه (بالقيمة أو القلع وضمان النقص) لأنه وضع بحق. وفي ذلك جمع بين حق
~~البائع والمشتري، (و) له (تركه) أي الغراس، أو البناء (بالأجرة) إن تراضيا
~~عليها لان الحق لا يعدوهما، (وأما المبيع بعقد فاسد إذا غرس فيه المشتري أو
~~بنى، فحكمه حكم المستعير إذا غرس أو بنى على ما يأتي في بابه) أي فلا يقلع
~~غراسه، ولا بناءه مجانا، بل لرب الأرض تملكه بقيمته، أو قلعه وضمان نقصه،
~~لأن تعاطيه العقد معه، وإن كان فاسدا يتضمن الاذن في الانتفاع. وكذا مستأجر
~~بعقد فاسد (وإن كان فيها) أي الأرض التي انقضت إجارتها (زرع بقاؤه بتفريط
~~مستأجر مثل أن يزرع) المستأجر (زرعا لم تجر العادة بكماله قبل انقضاء
~~المدة. فحكمه حكم زرع الغاصب) لأن بقاءه فيها بعدوانه (ولمالك) PageV04P053
# الأرض (أخذه) أي الزرع (بالقيمة) هكذا في المقنع (1) والمغني (2)
~~والتنقيح والمنتهى (3).
# وقال الموضح: وكزرع غاصب، قاله الأصحاب فيؤخذ بنفقته. قاله في الكافي (4)
~~وغيره انتهى. وهي مثل البذر وعوض لواحقه، لأنهم جعلوه حكم الغاصب، وهذا
~~حكمه (ما لم يختر مستأجر قلع زرعه في الحال، وتفريغ الأرض. فإن اختاره فله
~~ذلك) أي قلعه، لأنه يزيل الضرر ويسلم الأرض فارغة، (ولا يلزمه) أي المستأجر
~~قلع زرعه ولو طلبه المالك في هذه الحالة، لأن له حدا ينتهي إليه بخلاف
~~الغرس، (وللمالك تركه) أي ms1847 الزرع (بالأجرة) كزرع غاصب، (وإن كان بقاؤه) أي
~~الزرع بعد انقضاء المدة (بغير تفريط) المستأجر (مثل أن يزرع زرعا ينتهي في
~~المدة) الباقية من مدة الإجارة (عادة فأبطأ) أي تأخر انتهاؤه (لبرد أو غيره
~~لزمه) أي رب الأرض (تركه بأجرة مثله إلى أن ينتهي) لحصوله في أرضه بإذنه من
~~غير تفريط. أشبه ما لو أعاره أرضا فزرعها ثم رجع قبل كماله (وله المسمى)
~~لمدة الإجارة (وأجرة المثل لما زاد) عن مدة الإجارة. وتقدم بعضه (ومتى أراد
~~المستأجر زرع شئ لا يدرك مثله) عادة (في مدة الإجارة فللمالك منعه) لأنه
~~سبب لوجود زرعه في أرضه بغير حق (فإن زرع) ما لا يكمل عادة في المدة (لم
~~يملك) رب الأرض (مطالبته بقلعه قبل انقضاء المدة) لأنه في أرض يملك نفعها،
~~ولأنه لا يملك ذلك بعد المدة. فقبلها أولى.
# وإن زرع مؤجر في أرض أجرها قبل انقضاء مدة الإجارة زرعا يضر بالمستأجر،
~~أو غرس أو بنى. فذكر القاضي في خلافه أن الجميع يقلع الزرع هنا لأن مالك
~~الأرض هو الزارع. والمتعلق حقه بها لا يمكن تملكه لعدم ملكه. فتعين القلع.
# قال ابن رجب: وفيه نظر، إذ يجوز أن يقال للمستأجر: تملك الزرع بنفقته
~~كالموقوف عليه، يتملك زرع الغاصب. ويحتمل تخريج ذلك على الوجهين في ملك
~~الموقوف عليه للشفعة في شركة الوقف. PageV04P054
# هذا حاصل كلامه، لكن يفرق بين الموقوف عليه والمستأجر أن الموقوف عليه
~~يملك العين، لكن ملكا قاصرا بخلاف المستأجر. فإنه لا ملك له في العين (ولو
~~اكترى أرضا لزرع مدة لا يكمل) ذلك الزرع (فيها) عادة (وشرط) المستأجر (قلعه
~~بعدها) أي مدة الإجارة (صح) العقد لأنه لا يفضي إلى الزيادة على مدته. وقد
~~يكون له غرض في ذلك لاخذه قصيلا (1) أو غيره. ويلزمه ما التزم، (وإن شرط
~~بقاءه) أي الزرع (ليدرك) بعد مدة الإجارة فسدت، (أو سكت) فلم يشترط قطعا
~~ولا بقاء (فسدت). أما في الأولى فلأنه جمع بين متضادين، لأن تقديره المدة
~~يقتضي التفريغ بعدها وشرط التبقية يخالفه، ولان مدة التبقية ms1848 مجهولة. وأما
~~في الثانية فلأنه اكتراها لزرع شئ لا ينتفع بزرعه في مدة الإجارة. أشبه
~~إجارة أرض السبخة للزرع، (وإذا تسلم العين) المعقود عليها (في الإجارة
~~الفاسدة حتى انقضت المدة)، أو بعضها، أو مدة يمكن استيفاء المنفعة فيها
~~أولا (فعليه أجرة المثل) لمدة بقائها في يده (2) (سكن، أو لم يسكن) لأن
~~المنافع تلفت تحت يده بعوض لم يسلم للمؤجر.
# فرجع إلى قيمتها كما لو استوفاه (وإن لم يتسلم) العين في الإجارة الفاسدة
~~(لم يلزمه أجرة ولو بذلها) أي العين (المالك) لأن المنافع لم تتلف تحت يده.
~~والعقد الفاسد لا أثر له بخلاف الإجارة الصحيحة، (وإن اكترى) المستأجر
~~(بدراهم وأعطاه) أي المؤجر (عنها دنانير)، أو ثيابا، أو حيوانا، أو عقارا،
~~أو نحوه، (ثم انفسخ العقد) بالعيب أو نحوه (رجع المستأجر بالدراهم) لأن
~~العقد إذا انفسخ رجع كل من المتعاقدين في العوض الذي بذله. وعوض العقد هو
~~الدراهم والمؤجر أخذ الدنانير ونحوها بعقد آخر. ولم ينفسخ. أشبه ما إذا قبض
~~الدراهم ثم صرفها بدنانير، أو اشترى بها شيئا. وكذلك البيع ونحوه، وتقدم،
~~(وإذا انقضت المدة) أي مدة الإجارة أو استوفي العمل من العين المؤجرة (رفع
~~المستأجر يده) عن العين المؤجرة (ولم يلزمه) أي المستأجر (الرد ولا مؤنته
~~كمودع) لأنه عقد لا يقتضي الضمان، فلا PageV04P055
# يقتضي الرد ولا مؤنته، بخلاف العارية. وفي التبصرة يلزم المستأجر رد
~~العين المؤجرة إذا شرط عليه (وتكون) العين المؤجرة بعد انقضاء مدة الإجارة
~~(في يده) أي المستأجر (أمانة) كما كانت في المدة. ف‍ (- إن تلفت) المؤجرة
~~قبل ردها (من غير تفريط) ولا تعد (فلا ضمان عليه) كالوديعة، لكن متى طلبها
~~ربها وجب تمكينه منها. فإن منعه لغير عذر صارت مضمونة كالمغصوبة. ونماؤها
~~كالأصل. فلو استأجر دابة فولدت عنده كان ولدها أمانة كأمه. وليس له
~~الانتفاع به، لأنه غير داخل في العقد.
# وهل له إمساكه بغير إذن مالكه تبعا لأصله أم لا؟ كمن أطارت الريح إلى
~~داره ثوب غيره. خرجه القاضي وابن عقيل على وجهين: (ولا تقبل دعواه) أي ms1849
~~المستأجر (الرد) أي رد العين المؤجرة إلى مالكها إذا أنكره (إلا ببينة لأنه
~~قبضه) أي المؤجر (لمنفعة نفسه) فهو (كالمرتهن والمستعير) والمضارب.
# تتمة: قال القاضي فيمن استأجر عبدا للخدمة: إن له المسافرة به في العقد
~~المطلق.
# قال: فإن شرط ترك المسافرة به لزم الشرط، وقال: ليس للسيد أن يسافر
~~برقيقه إذا أجره.
# باب السبق والمناضلة السبق بسكون الباء بلوغ الغاية قبل غيره. والسباق
~~فعال منه، و (السبق بفتح الباء) والسبقة (الجعل الذي يسابق عليه (1). و)
~~السبق (بسكونها) أي الباء مصدر سبق وهو (المجاراة بين حيوان ونحوه) كسفن،
~~(والمناضلة) من النضل يقال: ناضله مناضلة ونضالا، ونيضالا وهي (المسابقة
~~بالسهام) وهي النشاب والنبل (تجوز) المسابقة (بلا عوض على الاقدام وبين
~~سائر الحيوانات من إبل، وخيل وبغال، وحمير، وفيلة) جمع فيل، (وطيور حتى
~~بحمام) خلافا للآمدي (2)، (وبين سفن، ومزاريق) جمع مزراق بكسر الميم: رمح
~~قصير أخف من العنزة (3). قاله في حاشيته (ونحوها) كالرمح والعنزة (ومجانيق
~~ورمي أحجار بيد PageV04P056
# ومقاليع) لقوله تعالى: * (وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة) * [الأنفال: 6].
~~- الآية وصح من حديث ابن عمر أن النبي (ص) سابق بين الخيل المضمرة من
~~الحفياء إلى ثنية الوداع، وبين التي لم تضمر من ثنية الوداع إلى مسجد بني
~~زريق (1) قال موسى بن عقبة: من الحفياء إلى ثنية الوداع ستة أميال أو سبعة.
~~وقال سفيان: من الثنية إلى مسجد بني زريق ميل أو نحوه.
# والخيل المضمرة هي المعلوفة القوت بعد السمن. قاله في القاموس (2).
~~(ويكره الرقص ومجالس الشعر وكل ما يسمى لعبا) ذكره في الوسيلة لحديث عقبة
~~الآتي: (إلا ما كان معينا على قتال العدو) لما تقدم، (فيكره لعبه بأرجوحة)
~~ونحوها ذكره ابن عقيل وغيره (وكذا مراماة الأحجار ونحوها. وهو أن يرمي كل
~~واحد الحجر إلى صاحبه) قال الآجري في النصيحة من وثب وثبة مرحا ولعبا بلا
~~نفع فانقلب فذهب عقله عصى وقضى الصلاة، (وظاهر) كلام (الشيخ: لا يجوز اللعب
~~المعروف بالطاب والنقيلة) قال: ويجوز اللعب بما قد يكون فيه مصلحة بلا مضرة
~~(وقال: كل فعل ms1850 أفضى إلى محرم كثير حرمه الشارع إذا لم يكن فيه مصلحة راجحة،
~~لأنه يكون سببا للشر والفساد. وقال أيضا: ما ألهى وشغل عما أمر الله به فهو
~~منهي عنه. وإن لم يحرم جنسه، كبيع وتجارة ونحوهما انتهى) وما روي: أن عائشة
~~وجواري معها كن يلعبن باللعب. والنبي (ص) يراهن (3) رواه أحمد وغيره وكانت
~~لها أرجوحة قبل أن تتزوج (4) رواه أبو داود بإسناد جيد. فيرخص فيه للصغار
~~ما لا يرخص PageV04P057
# للكبار. قاله الشيخ تقي الدين في خبر ابن عمر في زمارة الراعي. قلت: ولعب
~~الجواري باللعب غير المصورة فيه مصلحة للتمرن على ما هو المطلوب منهن عادة.
~~ويتوجه كذا في العيد ونحوه، لقصة أبي بكر وقوله (ص): دعهما فإنها أيام عيد
~~(ويستحب اللعب بآلة الحرب. قاله جماعة. والثقاف) لأنه يعين على قتال العدو
~~(ويتعلم بسيف خشب لا حديد نصا) نقله أبو داود. لقوله (ص): لا يشير أحدكم
~~بحديد (1) (وليس من اللهو المحرم ولا) اللهو (المكروه تأديب فرسه وملاعبته
~~أهله ورميه عن قوسه) لحديث عقبة مرفوعا: كل شئ يلهو به ابن آدم فهو باطل
~~(2) ثم استثنى هذه الثلاثة، رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وحسنه.
~~والمراد ما فيه مصلحة شرعية ويدخل فيه تعليم الكلب للصيد والحراسة، وتعليم
~~السباحة. ومنه ما في الصحيحين من لعب الحبشة بدرقهم وحرابهم وتوثبهم بذلك
~~على هيئة الرقص في يوم عيد في مسجد النبي (ص) وستر النبي (ص) عائشة وهي
~~تنظر إليهم ودخل عمر فأهوى إلى الحصباء يحصبهم فقال النبي (ص): دعهم يا عمر
~~(3) متفق عليه، (ويكره لمن علم الرمي أن يتركه كراهة شديدة) لقوله (ص): ومن
~~علم الرمي ثم تركه فهي نعمة كفرها (4) قال العلقمي: وردت من طرق صحيحة
~~بألفاظ مختلفة، والمعنى واحد. وسبب هذه الكراهة: أن من تعلم الرمي حصلت له
~~أهلية الدفاع عن دين الله ونكاية العدو. وتأهل لوظيفة الجهاد. فإذا تركه
~~فقد فرط في القيام بما قد يتعين عليه، (وتجوز المصارعة) لأنه (ص) صارع
~~ركانة فصرعه (5) رواه أبو داود. (و) يجوز (رفع PageV04P058
# الأحجار لمعرفة ms1851 الأشد) لأنه في معنى المصارعة (وأما اللعب بالنرد،
~~والشطرنج، ونطاح الكباش، ونقار الديوك، فلا يباح بحال) أي لا بعوض ولا
~~بغيره. ويأتي في الشهادات موضحا (وهي) أي هذه الأشياء (بالعوض أحرم) أي أشد
~~حرمة. ويأتي في الشهادات. (ولا تجوز) المسابقة (بعوض إلا في الخيل، والإبل،
~~والسهام للرجال) لقوله (ص): لا سبق إلا في نصل، أو خف، أو حافر (1) رواه
~~الخمسة ولم يذكر ابن ماجة أو نصل وإسناده حسن.
# واختصت هذه الثلاثة بأخذ العوض فيها، لأنها من آلات الحرب المأمور
~~بتعليمها وأحكامها. وذكر ابن عبد البر: تحريم الرهان في غير الثلاثة
~~إجماعا. وقوله: للرجال أخرج النساء لأنهن لسن مأمورات بالجهاد (بشروط خمسة)
~~متعلق بتجوز.
# (أحدها: تعيين المركوبين بالرؤية) (2) سواء كانا اثنين، أو جماعتين
~~(وتساويهما في ابتداء العدو وانتهائه، وتعيين الرماة، سواء كانا اثنين أو
~~جماعتين) لأن المقصود في المسابقة معرفة سرعة عدو المركوبين اللذين يسابق
~~عليهما. وفي المناضلة معرفة حذق الرماة. ولا يحصل ذلك إلا بالتعيين
~~بالرؤية، لأن المقصود معرفة عدو مركوب بعينه، ومعرفة حذق رام بعينه. لا
~~معرفة عدو مركوب في الجملة، أو حذق رام في الجملة. فلو عقد اثنان مسابقة
~~على خيل غير معينة، أو مناضلة ومع كل منهما نفر غير معين لم يجز، (ولا
~~يشترط تعيين الراكبين، ولا القوسين، ولا السهام) لأن الغرض معرفة عدو
~~الفرس، وحذق الرامي، دون الراكب، والقوس، والسهام، لأنها آلة المقصود منها،
~~فلا يشترط تعيينها كالسرج (ولو عينها لم تعين) لما تقدم. (وكل ما تعين لا
~~يجوز إبداله، كالمتعين في البيع وما لا يتعين يجوز إبداله لعذر وغيره)، فإن
~~شرط أن لا يرمي بغير هذا القوس، أو بغير هذا السهم، أو لا يركب غير هذا
~~الراكب فهو فاسد، لأنه ينافي مقتضى العقد، PageV04P059
# الشرط (الثاني: أن يكون المركوبان والقوسان من نوع واحد) لأن التفاوت بين
~~النوعين معلوم بحكم العادة. أشبها الجنسين (فلا تصح) المسابقة (بين فرس
~~عربي، وهجين) وهو ما أبوه فقط عربي، (ولا) المناضلة (بين قوس عربية
~~وفارسية) والعربية قوس النبل والفارسية قوس النشاب. ms1852 قاله الأزهري (1) (ولا
~~يكره الرمي بالقوس الفارسية) ولا المسابقة بها. وقال أبو بكر: يكره الرمي
~~بها. لما روى ابن ماجة أن النبي (ص) رأى مع رجل قوسا فارسية. فقال: ألقها
~~فإنها ملعونة. ولكن عليكم بالقسي العربية، وبرماح القنا: فبها يؤيد الله
~~هذا الدين. وبها يمكن الله لكم في الأرض (2) ورواه الأثرم. والجواب: أنه
~~يحتمل أنه لعنها لحمل العجم لها في ذلك العصر قبل أن يسلموا ومنع العرب من
~~حملها لعدم معرفتهم بها. الشرط (الثالث: تحديد المسافة والغاية) بأن يكون
~~لابتداء عدوهما وآخره غاية لا يختلفان فيها، لأن الغرض معرفة الأسبق، ولا
~~يحصل إلا بتساويهما في الغاية (3)، لأن أحدهما قد يكون مقصرا في ابتداء
~~عدوه سريعا في آخره. وبالعكس، (و) تحديد (مدى الرمي بما جرت به العادة) لأن
~~الإصابة تختلف بالقرب والبعد (ويعرف ذلك) أي مدى الرمي (بالمشاهدة) نحو: من
~~هنا إلى هناك (أو بالذراع نحو مائة ذراع أو مائتي ذراع وما لم تجربه عادة)
~~وهو ما تتعذر الإصابة فيه غالبا (وهو ما زاد في الرمي على ثلاثمائة ذراع،
~~فلا يصح) لأنه يفوت به الغرض المقصود بالرمي. قيل: إنه ما رمى في أربعمائة
~~ذراع إلا عقبة بن عامر الجهني، (ولا يصح تناضلهما على أن السبق لأبعدهما
~~رميا) لعدم تحديد الغاية. الشرط (الرابع: كون العوض معلوما، إما بالمشاهدة،
~~أو بالقدر، أو بالصفة (4)) لأنه مال PageV04P060
# في عقد. فاشترط العلم به كسائر العقود، والمراد بمعرفته بالقدر إذا كان
~~بالبلد نقد واحد، أو أغلب، وإلا لم يكف ذكر القدر، بل لابد من وصفه، (ويجوز
~~أن يكون) العوض (حالا ومؤجلا. و) أن يكون (بعضه حالا وبعضه مؤجلا) كالثمن
~~والصداق، (ويشترط أن يكون) العوض (مباحا) (1) كالصداق والبيع. فلا تصح على
~~خمر ونحوه، (وهو) أي بذل العوض المذكور (تمليك) للسابق (بشرط سبقه) فلهذا
~~قال في الانتصار: في شركة العنان، القياس:
# لا يصح انتهى. قلت في كلامهم: إنه جعالة، فليس من قبيل التمليك المعلق
~~على شرط محض. الشرط (الخامس: الخروج عن شبه القمار) لأن القمار محرم فشبهه
~~مثله. والقمار ms1853 بكسر القاف مصدر قامره فقمره، إذا راهنه فغلبه (بأن لا يخرج
~~جميعهم) (2) لأنه إذا خرج كل واحد منهم فهو قمار، لأنه لا يخلو، إما أن
~~يغنم أو يغرم، ومن لم يخرج بقي سالما من الغرم، (فإن كان الجعل من الامام
~~من ماله أو من بيت المال) جاز، لأن في ذلك مصلحة وحثا على تعليم الجهاد
~~ونفعا للمسلمين، (أو) كان الجعل (من غيرهما، أو من أحدهما) وحده، لأنه إذا
~~جاز بذله من غيرهما فمن أحدهما أولى، وكذا لو كانوا ثلاثة، فأخرج اثنان
~~منهم. أو أربعة فأخرج ثلاثة منهم ونحوه (على أن من سبق أخذه جاز. فإن جاءا
~~معا فلا شئ لهما) لأنه لا سابق فيهما، (وإن سبق المخرج) للجعل (أحرز سبقه)
~~بفتح الباء أي ما أخرجه، (ولم يأخذ) السابق (من الآخر) المسبوق (شيئا) لأنه
~~إن أخذ منه شيئا كان قمارا، (وإن سبق من لم يخرج أحرز سبق صاحبه) فملكه،
~~وكان كسائر ماله، لأنه عوض في الجعالة، فملك فيها كالعوض المجعول في رد
~~الضالة. فإن كان العوض في الذمة فهو دين يقضى به عليه. ويجبر عليه إن كان
~~موسرا، وإن أفلس ضرب به مع الغرماء (وإن أخرجا) أي المتسابقان (معا لم يجز،
~~وكان قمارا، لأن كل واحد منهما لا يخلو من أن يغنم، أو يغرم، وسواء كان ما
~~أخرجاه متساويا أو متفاوتا، مثل إن أخرج أحدهما عشرة، و) أخرج PageV04P061
# (الآخر خمسة إلا بمحلل لا يخرج شيئا) (1) لما روى أبو هريرة أن النبي (ص)
~~قال: من أدخل فرسا بين فرسين وهو لا يأمن أن يسبق فليس قمارا، ومن أدخل
~~فرسا بين فرسين وهو آمن أن يسبق فهو قمار (2) رواه أبو داود: فجعله قمارا
~~إذا أمن السبق. لأنه لا يخلو كل واحد منهما أن يغنم، أو يغرم، وإذا لم يأمن
~~أن يسبق لم يكن قمارا، لأن كل واحد منهما يجوز أن يخلو من ذلك، (ويكفي)
~~محلل (واحد (3) ولا تجوز الزيادة عليه) لدفع الحاجة به. قال الآمدي. ويشترط
~~في المحلل أن يكون (يكافئ فرسه فرسيهما، ms1854 أو) يكافئ (بعيره بعيرهما، أو)
~~يكافئ (رميه رمييهما) للخبر السابق، (فإن سبقهما) أي سبق المحلل المخرجين
~~(أحرز) المحلل (سبقيهما) بفتح الباء لأنهما جعلا لمن سبق (وإن سبقاه) أي
~~المخرجان المحلل (أحرز سبقيهما) أي أحرز كل منها ما أخرجه، لأنه لا سابق
~~منهما ولا شئ للمحلل، لأنه لم يسبق واحدا منهما، (ولم يأخذا منه شيئا) لأنه
~~لم يشترط عليه شئ لمن سبقه، (وإن سبق أحدهما) أي المخرجين (أحرز السبقين)
~~لأنهما جعلا لمن سبق (وإن سبق معه) أي مع أحد المخرجين (المحلل) بأن جاء
~~أحدهما والمحلل معا (أحرز السابق) منهما (مال نفسه) لسبقه، (ويكون سبق
~~المسبوق بين السابق والمحلل نصفين) لأنهما قد اشتركا في السبق، فوجب أن
~~يشتركا في عوضه (وإن جاءوا) أي المخرجان والمحلل (الغاية دفعة واحدة، أحرز
~~كل واحد منهما سبق نفسه) لأنه لا سابق (ولا شئ للمحلل) لأنه لم PageV04P062
# يسبق (فإن قال المخرج) للعوض (من غيرهما: من سبق أو صلى منكما فله عشرة،
~~لم يصح (1) إذا كانا اثنين) لأنه لا فائدة في طلب السبق إذن. فلا يحرص عليه
~~لأنه سوى بينهما (فإن كانوا أكثر) من اثنين صح، لأن كل واحد منهم يطلب أن
~~يكون سابقا، أو مصليا، (أو قال) المخرج غيرهما: من سبق فله عشرة و (من صلى
~~أي جاء ثانيا فله خمسة. صح) لان كلا منهما يجتهد أن يكون سابقا ليحرز أكثر
~~العوضين. وسمي الثاني مصليا لأن رأسه تكون عند صلو الأزل. والصلوان. هما
~~العظمان الناتئان من جانب الذنب. وفي الأثر عن علي قال: سبق أبو بكر وصلى
~~عمر، وخبطتنا فتنة، (وكذا) يصح إذا فاوت العوض (على الترتيب للأقرب إلى
~~السبق) بأن جعل للأول عشرة وللثاني ثمانية. وللذي يليه خمسة، ثم للذي يليه
~~أربعة، وهكذا، (وخيل الحلبة) بفتح الحاء وسكون اللام (على الترتيب) وهي خيل
~~تجمع للسباق من كل أوب، لا تخرج من إصطبل واحد. كما يقال للقوم إذا جاءوا
~~من كل أوب للنصرة: قد أحلبوا. قاله في الصحاح. أولها (مجل) السابق، (فمصل)
~~الثاني لما سبق، (فتال) الثالث، ms1855 لأنه يتلو المصلي، (فبارع) الرابع،
~~(فمرتاح) الخامس، (فخطي) السادس، وهو بالخاء المعجمة، (فعاطف) السابع،
~~(فمؤمل) بوزن معظم الثامن، (فلطيم) التاسع، (فسكيت) ككميت. وقد تشدد ياؤه
~~العاشر آخر خيل الحلبة (ففسكل) كقنفذ وزبرج وزنبور، وبرذون الذي يجئ آخر
~~الخيل ويسمى القاشور والقاشر. وهذا الترتيب قدمه في التنقيح وتبعه المصنف
~~وصاحب المنتهى، (و) في بعضها اختلاف. ف‍ (- في الكافي وتبعه في المطلع:
# مجل فمصل فمسل فتال فمرتاح - إلى آخره) وقال أبو الغوث: أولها المجلي وهو
~~السابق، ثم المصلي، ثم المسلي، ثم التالي، ثم العاطف، ثم المرتاح، ثم
~~المؤمل، ثم الخطي، ثم اللطيم، ثم السكيت. وهو الفسكل ذكره الجوهري (فإن
~~جعل) من أخرج العوض (للمصلي أكثر من السابق، أو جعل للتالي أكثر من المصلي،
~~أو لم يجعل للمصلي شيئا) وجعل للتالي عوضا (لم يجز) لأنه يفضي إلى أن لا
~~يقصد السبق، بل يقصد التأخر فيفوت المقصود، (وإن قال لعشرة: من سبق منكم
~~فله عشرة. صح. فإن جاءوا معا فلا شئ لهم) لعدم السبق (وإن سبق واحد فله
~~العشرة) لسبقه، (أو) سبق (اثنان فهي) أي العشرة (لهما) PageV04P063
# لأنهما السابقان، (وإن سبق تسعة، وتأخر واحد، فالعشرة للتسعة) لأنهم
~~سبقوا، (وإن شرطا) أي المتسابقان (أن السابق يطعم السبق) بفتح الموحدة
~~(أصحابه، أو) يطعمه (بعضهم، أو) يطعمه (غيرهم، أو) قال (إن سبقتني فلك كذا،
~~أو لا أرمي أبدا أو شهرا. لم يصح الشرط) (1) لأنه عوض على عمل فلا يستحقه
~~غير العامل كالعوض في رد الآبق، (ويصح العقد) (2) أي عقد المسابقة لأنها
~~عقد لا تتوقف صحتها على تسمية بدل. فلم تفسد بالشرط الفاسد كالنكاح.
# فصل:
# (والمسابقة جعالة) لأنها عقد على ما تتحقق القدرة على تسليمه. فكان
~~جائزا، كرد الآبق (وهي عقد جائز) لما مر (لا يؤخذ بعوضها رهن ولا كفيل)
~~لعدم وجوبه. ولكل منهما فسخها (3).
# ولو بعد الشروع فيها) لعدم لزومها (ما لم يظهر لأحدهما فضل) على صاحبه.
~~مثل أن يسبق بفرسه في بعض المسافة، أو يصيب بسهامه أكثر منه، (فإن ظهر) له
~~عليه فضل (فله) أي الفاضل ms1856 (الفسخ) لأن الحق له (دون صاحبه) المفضول، لأنه
~~لو جاز له ذلك لفات غرض المسابقة. فلا يحصل المقصود، (وتبطل بموت أحد
~~المتعاقدين) كوكالة، (و) تبطل بموت (أحد المركوبين) لأن العقد تعلق
~~بعينهما، (ولا يقوم وارث الميت مقامه، ولا يقيم الحاكم من يقوم مقامه) (4)
~~لأنها انفسخت بموته. و (لا) تبطل (بموت الراكبين أو أحدهما. ولا تلف أحد
~~القوسين)، أو هما، (والسهام) لأن هذه غير معقود عليها. فلم ينفسخ العقد
~~بتلفها، كموت أحد المتبايعين، (ويشترط) في المسابقة بعوض (إرسال الفرسين
~~والبعيرين دفعة واحدة) فليس لأحدهما أن يرسل قبل الآخر (ويكون عند أول
~~المسافة من يشاهد إرسالهما PageV04P064
# ويرتبهما. وعند الغاية من يضبط السابق منهما) لئلا يختلفا في ذلك (ويحصل
~~السبق بالرأس في متماثل عنقه) من الخيل، (و) السبق (في مختلفه) أي العنق من
~~الخيل، (و) السبق في (إبل) مطلقا (بكتفه) (1) لأن الاعتبار بالرأس هنا
~~متعذر فإن طويل العنق قد تسبق رأسه لطول عنقه، لا بسرعة عدوه. وفي الإبل ما
~~يرفع رأسه. وفيها ما يمد عنقه. فربما سبق رأسه لمد عنقه لا بسبقه. فلذلك
~~اعتبر بالكتف. فإن سبق رأس قصير العنق فهو سابق بالضرورة. وإن سبق رأس طويل
~~العنق بأكثر مما بينهما في طول العنق فقد سبق. وإن كان بقدره لم يسبق.
# وإن كان أقل، فالآخر سابق (وإن شرط) المتسابقان (السبق بأقدام معلومة)
~~كثلاثة فأكثر (لم يصح) لأن هذا لا ينضبط، ولا يقف الفرسان عند الغاية بحيث
~~يعرف مساحة ما بينهما (فتصف الخيل في ابتداء الغاية صفا واحدا، ثم يقول
~~المرتب لذلك: هل من مصلح للجام، أو حامل لغلام، أو طارح لجل؟ فإذا لم يجبه
~~أحد كبر ثلاثا، ثم خلاها) أي أرسلها (عند) التكبيرة (الثالثة) لأن عليا رضي
~~الله عنه أمر سراقة بن مالك بذلك. لما جعل إليه ما جعله النبي (ص) من أمر
~~السبقة في خبر الدارقطني، (ويخط الضابط للسبق عند انتهاء الغاية خطا.
# ويقيم رجلين متقابلين، أحد طرفي الخط بين إبهامي أحدهما والطرف الآخر بين
~~إبهامي الآخر. وتمر الخيل بين الرجلين ليعرف ms1857 السابق) كما فعل علي رضي الله
~~عنه فيما أخرجه الدارقطني عنه، (ويحرم أن يجنب أحدهما) أي المتسابقين (مع
~~فرسه) فرسا، (أو) يجنب (وراءه فرسا لا راكب عليه يحرضه على العدو. و) يحرم
~~أيضا (أن يجلب. وهو أن يصيح به في وقت سباقه) لقوله (ص): لا جلب ولا جنب في
~~الرهان (2) رواه أبو داود وغيره بإسناد PageV04P065
# حسن عن عمران بن الحصين. والجلب - بفتح الجيم واللام - هو الزجر للفرس
~~والصياح عليه، حثا له على الجري.
# فصل:
# في المناضلة، من النضل يقال: ناضله نضالا. ومناضلة. وسمي الرمي نضالا:
~~لأن السهم التام يسمى نضلا.
# فالرمي به عمل بالنضل. وهي ثابتة بالكتاب لقوله تعالى: * (قالوا يا أبانا
~~إنا ذهبنا نستبق) *، [يوسف: 17]. وقرئ ننتصل والسنة شهيرة بذلك، (وحكم
~~المناضلة في العوض حكم الخيل) والإبل فيما تقدم تفصيله، (وتصح بين) شخصين
~~(اثنين، و) بين (حزبين) كما تقدم، (ويشترط لها) زيادة على ما سبق (شروط
~~أربعة. أحدها: أن تكون على من يحسن الرمي) (1) لأن الغرض معرفة الحذق به،
~~ومن لا حذق له فوجوده كعدمه (فإن كان في أحد الحزبين من لا يحسنه) أي الرمي
~~(بطل العقد فيه، وأخرج من الحزب الآخر مثله) كالبيع إذا بطل في البعض بطل
~~فيما يقابله من الثمن، (ولهم) أي لكل حزب (الفسخ إن أحبوا) (2) PageV04P066
# لتبعيض الصفة في حقهم، (فإن عقد النضال جماعة ليقتسموا بعد العقد حزبين
~~برضاهم صح) العقد. و (لا) يصح أن يعقداه ليقتسما (بقرعة) لأنها قد تقع على
~~الحذاق دون غيرهم في أحد الحزبين، (ويجعل لكل حزب رئيس. فيختار أحدهما) أي
~~الرئيسين (واحدا) من النفر، (ثم يختار) الرئيس (الآخر آخر حتى يفرغا) ليحصل
~~التعادل بينهما (ولا يجوز أن يختار كل واحد من الرئيسين أكثر من واحد) لأنه
~~قد يؤدي إلى اختصاص أحدهما بالأحذق فلا يحصل التساوي (وإن اختلفا) أي
~~الرئيسان (فيمن يبدأ بالخيرة) منهما (اقترعا) لأنه لا مرجح غير القرعة،
~~(ولا يجوز جعل رئيس الحزبين واحدا) لأنه لا يضره أيهما غلب أو غلب. فلا
~~يحصل مقصود المناضلة، (ولا) جعل (الخيرة في ms1858 تمييزهما) أي الحزبين (إليه) أي
~~إلى شخص واحد لما سبق (ولا أن يختار جميع حزبه أولا) لأنه ترجيح له بلا
~~مرجح ويفضي إلى عدم التساوي (ولا السبق) بسكون الباء بمعنى المسابقة بالخيل
~~والإبل (عليه) أي على ذلك المذكور، بأن يتسابقا على جعل رئيس الحزبين
~~واحدا، وعلى أن الخيرة في تمييزهما إليه ونحوه، (ولا يشترط) للمناضلة
~~(استواء عدد الرماة) فلو كان أحد الحزبين عشرة والآخر ثمانية ونحو ذلك صح،
~~(وإن بان بعض الحزب كثير الإصابة، أو عكسه فادعى) الحزب الآخر (ظن خلافه لم
~~يقبل) أي لم يسمع منه ذلك، لأن شرط دخوله في العقد أن يكون من أهل الصنعة
~~دون الحذق، كما لو اشترى عبدا على أنه كاتب فبان حاذقا أو ناقصا. لم يؤثر.
# الشرط (الثاني: معرفة عدد الرشق (1) - بكسر الراء - وهو) عدد (الرمي)
~~وأهل العربية يخصونه فيما بين العشرين والثلاثين وبفتحها الرمي. وهو مصدر
~~رشقت الشئ رشقا. قال المصنف في الحاشية: الرشق - بفتح الراء - الرمي نفسه.
~~والرشق: الوجه من الرمي إذا رمى القوم بأجمعهم جميع السهام. وقيل: الرشق
~~السهام نفسها. وكذا في المستوعب والمطلع عن الأزهري: الرشق - بكسر الراء -
~~عدد الرمي. واشترط العلم به لأنه لو كان مجهولا أفضى إلى الاختلاف، لأن
~~أحدهما يريد القطع والآخر يريد الزيادة، (وليس له عدد معلوم. فأي
~~PageV04P067
# عدد اتفقوا عليه جاز) لأن الغرض معرفة الحذق، (و) تعتبر معرفة (عدد
~~الإصابة. بأن يقول) العاقد (الرشق: عشرون. والإصابة خمسة ونحوه) كستة أو ما
~~يتفقان عليه لأن الغرض معرفة الحذق. ولا يحصل إلا بذلك (إلا أنه لا يصح
~~اشتراط إصابة تندر، كإصابة جميع الرشق، أو تسعة من عشرة ونحوه) لبعد إصابة
~~ذلك، (ويشترط استواؤهما) أي المتناضلين (في عدد الرشق، والإصابة، و) في
~~(صفتها) أي الإصابة من خوارق ونحوهما (وسائر أحوال الرمي) (1) لان موضوعها
~~على المساواة. فاعتبرت كالمسابقة على الحيوان (فإن جعلا رشق أحدهما عشرة،
~~و) رشق (الآخر عشرين). أو شرط أن يصيب أحدهما خمسة، (و) أن يصيب (الآخر
~~ثلاثة، أو شرطا إصابة أحدهما خواسق، والآخر خواصل) ويأتي ms1859 معناهما (أو شرطا
~~أن يحط أحدهما من إصابته سهمين، أو) شرطا أن (يحط سهمين من إصابته بسهم من
~~إصابة صاحبه، أو (شرطا أن يرمي أحدهما من بعد، و) يرمي (الآخر من قرب، أو)
~~أن (يرمي أحدهما وبين أصابعه سهم والآخر بين أصابعه سهمان، أو أن يرمي
~~أحدهما وعلى رأسه شئ والآخر خال عن شاغل، أو) شرطا (أن يحط عن أحدهما واحد
~~من خطئه لا عليه ولا له. وأشباه هذا مما تفوت به المساواة. لم يصح)
~~لمنافاته لموضوع المسابقة. وإذا عقدا ولم يذكرا قوسا. صح لما تقدم.
~~ويستويان في العربية والفارسية. الشرط (الثالث: معرفة) نوع (الرمي هل هو
~~مفاضلة، ومحاطة، أو مبادرة) (2) لأن غرض الرماة يختلف. فمنهم من إصابته في
~~الابتداء أكثر منها في الانتهاء، ومنهم من هو بالعكس. فوجب اشتراط ذلك
~~ليعلم ما دخل فيه (فالمفاضلة: أن يقولا: أينا فضل صاحبه بإصابة، أو
~~إصابتين، أو ثلاث إصابات ونحوه من عشرين رمية فقد سبق. فأيهما فضل صاحبه
~~بذلك فهو السابق) لوجود الشرط (وتسمى) PageV04P068
# المفاضلة (محاطة، لأن ما تساويا فيه من الإصابة محطوط غير معتد به) ذكره
~~في الشرح.
# وفي المنتهى: المحاطة أن يحط ما يتساويان فيه من إصابة من رمى معلوم مع
~~تساويهما في الرميات. فأيهما فضل بإصابة معلومة فقد سبق. قال في شرحه:
~~والفرق بين المفاضلة والمحاطة: أن المحاطة يقدر فيها الإصابة من الجانبين
~~بخلاف المفاضلة (1). واستدل له بكلام المجد في شرحه، (ويلزم) في المفاضلة
~~(إكمال الرشق إذا كان فيه) أي في إكماله فائدة. فإذا قالا: أينا فضل بثلاث
~~إصابات من عشرين رمية فهو سابق، فرميا اثني عشر سهما فأصابها أحدهما
~~وأخطأها الآخر كلها. لم يلزم إتمام الرشق لأن أكثر ما يكون أن يصيب الآخر
~~الثمانية الباقية ويخطئها الأول. ولا يخرج الأول بهذا عن كونه سابقا. وإن
~~كان الأول إنما أصاب من الاثني عشر عشرا لزمهما أن يرميا بقية الثلاثة عشر.
~~فإن أصابا، أو أخطأ، أو أصابها الأول وحده فقد سبق. ولا يحتاج إلى إتمام
~~الرشق. وإن أصابها الآخر دون ms1860 الأول فعليهما أن يرميا الرابع عشر على ما
~~تقدم. ضابط ذلك: أنه متى بقي من عدد الرمي ما يمكن أن يسبق به أحدهما
~~صاحبه، أو يسقط به سبق صاحبه. لزم الاتمام وإلا فلا (والمبادرة أن يقولا:
~~من سبق إلى خمس إصابات من عشرين رمية فقد سبق. فأيهما سبق إليها مع
~~تساويهما في الرمي. فهو السابق) (2) لوجود الشرط، (ولا يلزم) إذا سبق إليها
~~واحد (إتمام الرمي) عشرين، لأن السبق قد حصل بسبقه إلى ما شرطا السبق إليه
~~(وإن أصاب كل واحد منهما خمسا. فلا سابق) فيهما (فلا يكملان الرشق) لأن
~~جميع الإصابة المشروطة وجدت واستويا فيها (ومتى كان النضال بين حزبين اشترط
~~كون الرشق يمكن قسمه بينهم) أي أهل كل حزب (بغير كسر. ويتساوون فيه. فإن
~~كانوا ثلاثة وجب أن يكون له ثلث.
# وكذا ما زاد) فإذا كانوا أربعة وجب أن يكون له ربع. أو خمسة وجب أن يكون
~~له خمس، لأنه إذا لم يكن كذلك بقي سهم أو أكثر بينهم لا يمكن الجماعة
~~الاشتراك فيه (ولا PageV04P069
# يجوز أن يقولوا: نقرع فمن خرجت قرعته فهو السابق. ولا إن من خرجت قرعته
~~فالسبق عليه) لأنه لا يحصل به الغرض المقصود من النضال، (ولا أن يقولوا:
~~نرمي، فأينا أصاب فالسبق على الآخر) لأنه يشبه القمار، (وإن شرطوا) أي
~~المتناضلون (أن يكون فلان مقدم حزب، وفلان مقدم) الحزب (الآخر، ثم فلان
~~ثانيا من الحزب الأول، وفلان من الحزب الثاني. كان) الشرط (فاسدا) لأنه لا
~~يقتضيه العقد، (وإن تناضل اثنان وأخرج أحدهما السبق، فقال أجنبي: أنا شريكك
~~في الغرم والغنم، إن فضلك فنصف السبق علي وإن فضلته فنصفه لي. لم يجز) ذلك.
~~ولم يصح لما تقدم في شركة المفاوضة، (وكذلك لو كان المتناضلون ثلاثة منهم
~~اثنان أخرجا والثالث محلل، فقال رابع للمستبقين: أنا شريككما في الغنم
~~والغرم) لم يصح لما تقدم، (وإن فضل أحد المتناضلين صاحبه، فقال المفضول)
~~للفاضل: (اطرح فضلك وأعطيك دينارا. لم يجز) لأنه أخذ للمال في غير مقابلة
~~مال ولا ما في ms1861 معناه، (وإن فسخا العقد وعقدا آخر جاز) لأن الحق لهما. وكذا
~~لو فسخه الفاضل، وأما المفضول فليس له فسخه وتقدم (وإذا أخرج أحد الزعيمين)
~~أي الرئيسين (السبق) بفتح الباء (من عنده، فسبق) بالبناء للمفعول (حزبه لم
~~يكن على حزبه شئ) لأنه لم يشترطه عليهم (وإن شرطه) أي السبق (عليهم فهو
~~عليهم بالسوية. ويقسم) السبق (على الحزب الآخر) وهم السابقون (بالسوية من
~~أصاب ومن أخطأ) لأن مطلق الإضافة تقتضي التسوية (وإذا أطلقا الإصابة
~~تناولها على أي صفة كانت) لأن أي صفة كانت تدخل في مسمى الإصابة. وفي
~~المغني: إن صفة الإصابة شرط لصحة المناضلة. ومشى عليه فيما تقدم، (فإن
~~قالا: خواصل) بالخاء المعجمة والصاد المهملة فهو (بمعناه. ويكون تأكيدا)
~~لأنه اسم لها كيف كانت. قال الأزهري: الخاصل الذي أصاب القرطاس، وقد
~~PageV04P070
# أخصله إذا أصابه (1)، (ومن صفات الإصابة خواسق) بالخاء المعجمة والسين
~~المهملة (وهو ما خرق الغرض وثبت فيه وخوازق بالزاي، ومقرطس بمعناه) قال
~~الأزهري والجوهري: الخوازق بالزاي، لغة في الخاسق فهما شئ واحد (2).
~~(وخوارق - بالراء المهملة - وهو ما خرق الغرض. ولم يثبت فيه. ويسمى موارق
~~وخواصر) بالخاء المعجمة والصاد والراء المهملتين، (وهو ما وقع في أحد جانبي
~~الغرض) (3) ومنه قيل:
# الخاصرة لأنها في جانب الانسان (وخوارم ما خرم جانب الغرض، وحوابي: ما
~~وقع بين يدي الغرض، ثم وثب عليه) ومنه يقال: حبى الصبي (فبأي صفة قيدوا) أي
~~المتناضلون (الإصابة تقيدت) الإصابة (بها) لأنه وصف وقع العقد عليه. فوجب
~~أن يتقيد به ضرورة الوفاء بموجبه (وحصل السبق بإصابته) أي إصابة ذلك المقيد
~~على ما قيدوا به (وإن شرطا إصابة موضع من الغرض كالدائرة فيه. تقيد) (4)
~~السبق (به) لأن الغرض يختلف باختلاف ذلك. فتعين أن تتقيد المناضلة به
~~تحصيلا للغرض (وإذا كان شرطهم خواصل فأصاب) الغرض (بنصل السهم حسب له كيف
~~كان) لما تقدم أن الخاصل: الذي أصاب القرطاس (فإن أصاب) السهم الغرض
~~(بعرضه، أو بفوقه) وهو ما يوضع فيه الوتر (نحو أن ينقلب السهم بين يدي
~~الغرض فيصيب فوقه الغرض، أو انقطع ms1862 السهم قطعتين فأصابت القطعة الأخرى)
~~الغرض (لم يعتد به) لأنه لا يعد إصابة. الشرط (الرابع: معرفة قدر الغرض
~~طولا وعرضا وسمكا وارتفاعا من الأرض) (5) لأن الإصابة تختلف باختلاف ذلك
~~فوجب PageV04P071
# العلم به. أشبه تعيين النوع، (وهو) أي الغرض (ما ينصب في الهدف من قرطاس،
~~أو جلد، أو خشب، أو غيرها) سمي غرضا لأنه يقصد (ويسمى شارة) وشتا. وفي
~~القاموس:
# القرطاس كل أديم ينصب للنضال (والهدف: ما ينصب الغرض عليه إما تراب
~~مجموع، أو حائط، أو غيرهما) كخشبة وحجر، (ولا يعتبر) لصحة النضال (ذكر
~~المبتدئ) منهما (بالرمي) خلافا للترغيب، لأنه لا أثر له. وكثير من الرماة
~~يختار التأخر (فإن ذكراه) أي المبتدئ (كان أولى) وفي شرح المنتهى: يستحب
~~تعيين المبتدئ بالرمي عند عقد المناضلة انتهى (1). أي لأنه أقطع للنزاع
~~(وإن أطلقا) بأن لم يعينا المبتدئ عند العقد، (ثم تراضيا بعد العقد على
~~تقديم أحدهما جاز) لأن الحق لا يعدوهما (وإن تشاحا في المبتدئ منهما)
~~بالرمي (أقرع بينهما) لأنه لابد أن يبتدئ أحدهما بالرمي، لأنهما لو رميا
~~معا أفضى إلى الاختلاف، ولم يعرف المصيب منهما. وقد استويا في الاستحقاق
~~فصير إلى القرعة، (ولو كان لأحدهما مزية بإخراج السبق) بفتح الباء. فلا
~~يقدم بذلك.
# وقيل: يقدم بذلك لأن له نوعا من الترجيح، فعلى هذا: إن كان العوض من
~~أحدهما قدم صاحبه، (وإن كان المخرج) للعوض (أجنبيا قدم من يختاره منهما.
~~فإن لم يختر وتشاحا أقرع بينهما) وما ذكرته من أن ذلك مفرع على القول
~~الثاني: صريح كلام المبدع. ففي كلام المصنف نظر، لأنه يقتضي أن ذلك مفرع
~~على المذهب (وأيهما كان أحق بالتقديم فبدره الآخر فرمى. لم يعتد له بسهمه
~~أخطأ، أو أصاب) لعموم قوله (ص): من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد (2)،
~~(وإذا بدأ أحدهما في وجه بدأ الآخر في) الوجه (الثاني) تعديلا PageV04P072
# بينهما، (فإن شرطا البداءة لأحدهما في كل الوجوه. لم يصح) (1) لأن موضوع
~~المناضلة على المساواة، وهذا تفاضل، (وإن فعلا ذلك من غير شرط برضاهما. صح)
~~لأن البداءة لا ms1863 أثر لها في الإصابة ولا في وجود الرمي (وإذا رمى البادئ
~~بسهم رمى الثاني بسهم كذلك، حتى يقضيا رمييهما) لأنه العرف، (وإن رميا
~~سهمين سهمين فحسن) وكذا لو رميا خمسا خمسا أو نحوه، (وإن شرطا أن يرمي
~~أحدهما رشقة، ثم يرمي الآخر) رشقة جاز، (أو) اشترطا أن (يرمي أحدهما عددا،
~~ثم يرمي الآخر مثله جاز) وعمل به لحديث:
# المؤمنون عند شروطهم (وإن شرطا أن يبدأ كل واحد منهما من وجهين متواليين
~~جاز) لما تقدم، (والسنة أن يكون لهما غرضان، يرميان أحدهما، ثم يمضيان إليه
~~فيأخذان السهام، ثم يرميان الآخر) (2) لفعل الصحابة رضي الله عنهم. وقد روي
~~مرفوعا: ما بين الغرضين روضة من رياض الجنة (3) وقال إبراهيم التيمي رأيت
~~حذيفة ينشد بين الهدفين يقول: أنا بها في قميص وعن ابن عمر رضي الله عنهما
~~مثل ذلك، (وإن جعلوا غرضا واحدا جاز) لأن المقصود يحصل به، (وإذا تشاحا في)
~~موضع (الوقوف) هل هو عن يمين الغرض أو يساره؟ ونحو ذلك (فإن كان الموضع
~~الذي طلبه أحدهما أولى، مثل أن يكون في أحد الموقفين يستقبل الشمس، أو)
~~يستقبل (ريحا يؤذيه استقبالها، ونحو ذلك. والآخر يستدبرها) أي الشمس، أو
~~الريح (قدم قول من طلب استدبارها) لأنه أحظ لهما (إلا أن يكون في شرطها) أي
~~المناضلة (استقبال ذلك، فالشرط أولى) بالاتباع لدخولهم عليه (كما لو اتفقا
~~على الرمي ليلا) فإنه يعمل بما اتفقا عليه (فإن كان الموقفان سواء) في
~~استدبار PageV04P073
# الشمس، أو الريح (كان ذلك) أي الوقوف (إلى الذي يبدأ فيتبعه الآخر، فإذا
~~كان) أي صار (في الوجه الثاني وقف الثاني، حيث شاء ويتبعه الأول) ليستويا
~~(وإذا أطارت الريح الغرض، فوقع السهم موضعه، فإن كان شرطهم خواصل احتسب له
~~به) لأنه لو كان الغرض موضعه لأصابه. وكذا لو كانا أطلقا الإصابة، ولو كان
~~الغرض جلدا، وخيط عليه شنبر كشنبر المنخل، وجعل له عرى وخيوطا تعلق به في
~~العرى. فأصاب السهم الشنبر، أو العرى وشرطهم خواصل اعتد به، لأن ذلك من
~~الغرض. وأما المعاليق وهي الخيوط ms1864 فلا يعتد بإصابتها مطلقا لأنها ليست من
~~الغرض. وإن أصاب السهم سهما في الغرض قد علق نصله فيه وباقيه خارج منه لم
~~يحتسب له به. ولا عليه، وإن كان السهم قد غرق في الغرض إلى فوقه حسبت له
~~إصابته، لأنه لو لم يكن لأصاب الغرض يقينا. وإذا تناضلا على أن الإصابة
~~حوابي (1) على أن من خسق منهما كان بحابين، أو على ما يقرب من الشن، سقط
~~الذي هو منه أبعد. جاز. قاله القاضي وابن عقيل، (وإن كان) شرطهم (خواسق)
~~وأطارت الريح الغرض فوقع السهم موضعه (لم يحتسب له) أي رامي السهم (به ولا
~~عليه) لأنا لا ندري هل كان يثبت في الغرض لو كان موجودا أو لا؟ (وإن وقع)
~~السهم (في غير موضع الغرض احتسب به على راميه) لتبين خطئه (وإن وقع) السهم
~~(في الغرض في الموضع الذي طار إليه) الغرض (حسبت) الرمية (عليه أيضا، إلا
~~أن يكون اتفقا على رميه في الموضع الذي طار إليه. وكذا الحكم لو ألقت الريح
~~الغرض على وجهه) إذا وقع السهم فيه حسب على راميه (وإن عرض) لأحدهما (عارض
~~من كسر قوس، أو قطع وتر، أو ريح شديدة لم يحتسب عليه ولا له بالسهم) لأن
~~العارض كما يجوز أن يصرفه عن الصواب إلى الخطأ يجوز أن يصرفه عن الخطأ إلى
~~الصواب. وإن حال حائل بينه وبين الغرض فنفذ منه وأصاب الغرض. حسب له، لأن
~~هذا من سداد PageV04P074
# الرمي وقوته (وإن عرض مطر، أو ظلمة) عند الرمي (جاز تأخير الرمي) لأن
~~المطر يرخي الوتر. والظلمة عذر لا يمكن معه فعل المعقود عليه، ولان العادة
~~الرمي نهارا، إلا أن يشترطاه ليلا. فيلزمه كما تقدم، (ويكره الأمين
~~والشهود) وغيرهم ممن حضر (مدح أحدهما، أو) مدح (المصيب وعيب المخطئ، لما
~~فيه من كسر قلب صاحبه) (1) وغيظه.
# قال في الفروع: ويتوجه في شيخ العلم وغيره مدح المصيب من الطلبة وعيب
~~غيره كذلك. وفي الانصاف: قلت: إن كان مدحه يفضي إلى تعاظم الممدوح، أو كسر
~~قلب غيره. قوي التحريم. وإن ms1865 كان فيه تحريض على الاشتغال ونحوه قوي
~~الاستحباب (2).
# والله أعلم (ويمنع كل منهما من الكلام الذي يغيظ صاحبه، مثل أن يرتجز
~~ويفتخر، ويتبجح بالإصابة، ويعنف صاحبه على الخطأ، أو يظهر أنه يعلمه. وكذا
~~الحاضر معهما) يمنع من ذلك. وإن أراد أحدهما التطويل والتشاغل عن الرمي.
~~بما لا حاجة إليه من مسح القوس، والوتر، ونحو ذلك لعل صاحبه ينسى القصد
~~الذي أصاب به، أو يفتر. منع من ذلك وطولب بالرمي ولا يزعج بالاستعجال
~~بالكلية، بحيث يمنع من تحري الإصابة، (وإن قال قائل: ارم هذا السهم فإن
~~أصبت به فلك درهم. وإن أخطأت فعليك درهم. لم يصح) (3) ذلك (لأنه قمار) وإن
~~قال من أراد رمي سهم لحاضره: إن أخطأت فلك درهم.
# لم يجز لأن الجعل إنما يكون في مقابلة عمل. ولم يوجد من الحاضر عمل
~~فيستحق به شيئا، (وإن قال) إنسان لآخر: ارم هذا السهم، و (إن أصبت به فلك
~~درهم). صح جعالة لا نضالا، (أو قال) لآخر (ارم عشرة أسهم. فإن كان صوابك
~~أكثر من خطئك فلك درهم) صح جعالة، (أو قال) ارم عشرة أسهم، و (لك بكل سهم
~~أصبت به منها درهم، أو) لك (بكل سهم زائد على النصف من الصيبات درهم) صح
~~جعالة (أو قال) ارم عشرة أسهم، ف‍ (- إن كان صوابك أكثر) من خطئك (فلك بكل
~~سهم أصبت به درهم. صح) ذلك (وكان PageV04P075
# جعالة) لأنه بذل مال على ما فيه غرض صحيح. ويلزمه الجعل بالإصابة التي
~~شرطها (لا نضالا) لأن النضال إنما يكون بين اثنين، أو جماعة على أن يرموا
~~جميعا، ويكون الجعل لبعضهم إذا كان سابقا (وإن شرطا أن يرميا) أي
~~المتناضلان من اثنين، أو حزبين (أرشاقا) جمع رشق، وتقدم معناه. (كثيرة
~~معلومة جاز. وإن شرطا أن يرميا منها كل يوم قدرا اتفقا عليه جاز) لحديث:
~~المؤمنون عند شروطهم (1)، (وإن أطلقا العقد جاز، وحمل) الاطلاق (على
~~التعجيل، والحلول، كسائر العقود) نحو بيع وصداق (فيرميان من أول النهار إلى
~~آخره) لأنه العادة (إلا أن يعرض عذر من مرض، ms1866 أو غيره. فإذا جاء الليل تركاه
~~إلا أن يشترطا) الرمي (ليلا فيلزم) الشرط. وتقدم، (فإن كانت الليلة مقمرة
~~منيرة اكتفي بذلك) لحصول المقصود به، (وإلا) بأن كانت مظلمة (رميا في ضوء
~~شمعة أو مشعل) (2) ليتأتى تحري الإصابة.
# باب العارية (3) بتخفيف الياء وتشديدها. وأصلها من عار، إذا ذهب وجاء.
~~ومنه قيل للبطال: عيار، لتردده في بطالته. والعرب تقول: أعاره وعاره،
~~كأطاعه وطاعة. قال الأصحاب، تبعا PageV04P076
# للجوهري: هي مشتقة من العار. وفيه شئ، لأنه (ص) فعلها. وأصل المادة فيها
~~قيل:
# العري، وهو التجرد. فسميت عارية لتجردها عن العوض، كما تسمى النخلة
~~الموهوبة عرية، لتعريها عن العوض. وقيل: من التعاور. أي التناوب لجعل مالها
~~للغير نوبة في الانتفاع بها، (وهي) أي العارية (العين المعيرة) أي المأخوذة
~~من مالكها، أو مالك منفعتها، أو مأذونهما للانتفاع بها مطلقا، أو زمنا
~~معلوما بلا عوض. وتطلق كثيرا على الإعارة مجازا.
# ويرد على تعريفه الدور. والعارة بمعنى العارية. قال: تميم بن مقبل.
# فأخلق وأتلف، إنما المال عارة وكله مع الدهر الذي هو آكله (والإعارة:
~~إباحة نفعها بغير عوض) من المستعير أو غيره. والإباحة رفع الحرج عن تناول
~~ما ليس مملوكا له، (وهي) أي الإعارة (مندوب إليها) (1) لأنها من البر
~~والتقوى. وقال تعالى: * (وتعاونوا على البر والتقوى) * [المائدة: 2]. وقوله
~~تعالى: * (ويمنعون الماعون) * [الماعون: 7]. قال ابن عباس وابن مسعود: هي
~~العواري وقوله (ص): العارية مؤداة والمعنى شاهد بذلك. فهي كهبة الأعيان،
~~(ويشترط كونها) أي العين المعيرة (منتفعا بها مع بقاء عينها) (2) كالدور،
~~والعبيد، والثياب، والدواب ونحوها، لأن النبي (ص) استعار من أبي طلحة فرسا،
~~ومن صفوان أدراعا (3). وسئل عن حق الإبل؟ فقال: إعارة دلوها وإطراق فحلها
~~فثبت ذلك في المنصوص عليه. والباقي قياسا. وخرج بذلك ما لا ينتفع به إلا مع
~~تلف عينه كالأطعمة والأشربة. لكن إن أعطاها بلفظ الإعارة، فقال ابن عقيل:
~~احتمل أن يكون إباحة الانتفاع على وجه الاتلاف (وتنعقد) الإعارة (بكل قول،
~~أو فعل يدل عليها.
# كقوله: أعرتك هذا) الشئ (أو أبحتك الانتفاع به، أو يقول المستعير: ms1867 أعرني
~~هذا، أو أعطنيه أركبه، أو أحمل عليه. فيسلمه) المعير (إليه ونحوه) كاسترح
~~على هذه الدابة، وكدفعه الدابة لرفيقه عند تعبه، وتغطيته بكسائه إذا رآه
~~برد، لأنها من البر. فصحت بمجرد الدفع، كدفع الصدقة ومتى ركب الدابة، أو
~~استبقى الكساء عليه كان ذلك قبولا. قال في الترغيب: PageV04P077
# يكفي ما دل على الرضا من قول، أو فعل، كما لو سمع من يقول: أردت من
~~يعيرني كذا فأعطاه كذا، لأنها إباحة لا عقد، (ويعتبر) أيضا (كون المعير
~~أهلا للتبرع شرعا) لأن الإعارة نوع من التبرع، لأنها إباحة منفعة فلا يعير
~~مكاتب ولا ناظر وقف، ولا ولي يتيم من ماله، (و) يعتبر أيضا (أهلية مستعير
~~للتبرع له) بتلك العين. بأن يصح منه قبولها هبة. فلا تصح إعارة المصحف
~~لكافر، (وإن شرط) المعير (لها) أي الإعارة (عوضا معلوما في) عارية (مؤقتة)
~~بزمن معلوم (صح) ذلك، (وتصير إجارة) تغليبا للمعنى، كالهبة إذا شرط فيها
~~ثواب معلوم كانت بيعا، (وإن قال: أعرتك عبدي) أو نحوه (على أن تعيرني
~~فرسك)، أو نحوه.
# ففعلا، (فإجارة فاسدة غير مضمونة للجهالة) لأنهما لم يذكرا مدة معلومة،
~~ولا عملا معلوما.
# قال الحارثي: وكذا لو قال: أعرتك هذه الدابة لتعلفها، أو هذا العبد
~~لتمونه انتهى. وإن عينا المدة والمنفعة. صحت إجارة لما تقدم (وتصح إعارة
~~الدراهم، و) إعارة (الدنانير للوزن) وليعاير عليها. كإجارتها لذلك. وكذا
~~المكيل والموزون (فإن استعارها) أي الدراهم والدنانير (لينفقها)، أو أطلق،
~~(أو استعار مكيلا، أو موزونا) ليأكله، أو أطلق (فقرض) تغليبا للمعنى فملكه
~~بالقبض (وتصح) الإعارة (في) ذي (المنافع المباحة) دون المحرمة. كالزمر،
~~والطبل، والغناء، (و) تصح (إعارة كلب صيد) أو ماشية، أو حرث، (و) إعارة
~~(فحل للضراب) لأن نفع ذلك مباح. ولا محظور في إعارتهما لذلك. والمنهي عنه،
~~هو العوض المأخوذ في ذلك. ولذلك امتنعت إجارته، (وتحرم إعارة بضع) بضم
~~الباء أي فرج، لأنه لا يباح إلا بملك، أو نكاح، (و) تحرم إعارة (عبد مسلم
~~لكافر لخدمته خاصة (1).
# ك‍) - ما تحرم (إجارته لها) أي للخدمة. فإن أعاره، ms1868 أو أجره لعمل في الذمة
~~غير الخدمة صحتا. وتقدم في الإجارة، (و) تحرم (إعارة صيد) لمحرم، لأن
~~إمساكه له محرم، (و) تحرم إعارة (ما يحرم استعماله في الاحرام) من نحو طيب
~~(لمحرم) لأنه معاونة على الاثم والعدوان، (فإن فعل) بأن أعار صيدا لمحرم
~~(فتلف الصيد) بيد المحرم (ضمنه) المحرم (منه بالجزاء. وللمالك بالقيمة)
~~وتقدم في الاحرام توضيحه، (و) تحرم (إعارة عين لنفع محرم، وكإعارة دار لمن
~~يتخذها PageV04P078
# كنيسة، أو يشرب فيها مسكرا، أو يعصي الله فيها، وكإعارة سلاح لقتال في
~~الفتنة وآنية ليتناول بها محرما) من نحو خمر، (و) إعارة (أواني الذهب
~~والفضة، و) إعارة (دابة ممن يؤذى عليها محترما، و) إعارة (عبد، أو أمة
~~لغناء، أو نوح، أو زمر ونحوه) لأن ذلك كله إعانة على الاثم والعدوان المنهي
~~عنه، وكإجارة ذلك، (وتجب إعارة مصحف لمحتاج إلى قراءة فيه (1). ولم يجد
~~غيره إن لم يكن مالكه محتاجا إليه) وخرج ابن عقيل وجوب الإعارة أيضا في كتب
~~للمحتاج إليها من القضاة والحكام وأهل الفتاوى. وقال ابن الجوزي: ينبغي لمن
~~ملك كتابا أن لا يبخل بإعارته لمن هو أهل له (2). وكذلك ينبغي إفادة الطالب
~~بالدلالة على الأشياخ وتفهيم المشكل.
# فائدة: قال المروزي: قلت لأبي عبد الله: رجل سقطت منه ورقة فيها أحاديث
~~وفوائد. فأخذتها، ترى أن أنسخها وأسمعها؟ قال: لا، إلا بإذن صاحبها، (ولا
~~تعار الأمة للاستمتاع) بها في وطئ ودواعيه لأنه لا يباح إلا بملك، أو نكاح،
~~(فإن وطئ) المستعير الأمة المعارة (مع العلم بالتحريم فعليه الحد) لانتفاء
~~الشبهة إذن، (وكذا هي) يلزمها الحد (إن طاوعته) عالمة بالتحريم (وولده
~~رقيق) تبعا لامه. ولا يلحقه نسبه لأنه ولد زنا، (وإن كان) وطئ (جاهلا) بأن
~~اشتبهت عليه بزوجته، أو سريته، أو جهل التحريم لقرب عهده بالاسلام (فلا حد)
~~عليه لحديث: ادرؤا الحدود بالشبهات (3) وكذا هي لا حد عليها إن جهلت، أو
~~أكرهت (وولده حر ويلحق به) للشبهة، (وتجب قيمته) يوم ولادته على المستعير
~~(للمالك) لأنه فوته عليه باعتقاده الحرية، (ويجب مهر المثل فيهما) ms1869 وأرش
~~البكارة، أي فيما إذا وطئ PageV04P079
# عالما، أو جاهلا (ولو مطاوعة) لأن المهر للسيد فلا يسقط بمطاوعة الموطوءة
~~(إلا أن يأذن فيه) أي في الوطئ (السيد) فلا مهر ولا أرش ولا فداء للولد،
~~لأنه أسقط حقه بإذنه، (وأما) إعارة الأمة (للخدمة، فإن كانت برزة) أي تبرز
~~للرجال لقضاء الحوائج، (و) كانت (شوهاء) قبيحة المنظر (جاز) لسيدها أن
~~يعيرها مطلقا للأمن عليها. والجواز يحتمل نفي التحريم والكراهة (1). فلا
~~ينافي أن أصل العارية الندب. ويحتمل أنه على ظاهره. فحينئذ تكمل للعارية
~~الأحكام الخمسة، (وكذا إن كانت) الأمة (شابة) يعني جميلة ولو كبيرة، (وكانت
~~الإعارة لمحرم، أو امرأة، أو صبي) لأنه مأمون عليها (وإن كانت) إعارة
~~الشابة (لشاب كره، خصوصا العزب) لأنه لا يؤمن عليها (وتحرم إعارتها) أي
~~الأمة، (وإعارة أمرد وإجارتهما لغير مأمون) لأنه إعانة على الفاحشة، (وقال
~~ابن عقيل: لا تجوز إعارتها للعزاب الذين لا نساء لهم من قرابات، ولا زوجات)
~~لما فيه من التعرض للخلوة بالأجنبيات، (وتحرم الخلوة بها) أي بالأمة
~~المعيرة على ذكر غير محرم كغير المعيرة، (و) يحرم أيضا (النظر إليها بشهوة)
~~كمؤجرة، (وتكره استعارة أبويه)، وإن علوا من أب، وأم، وجد، وجدة، (للخدمة،
~~لأنه يكره للولد استخدامهما) (2) فكرهت استعارتهما لذلك، (وللمستعير الرد)
~~أي رد العارية (متى شاء) لأنها ليست لازمة، (ولمعير الرجوع) في عارية (متى
~~شاء، مطلقة كانت) العارية (أو مؤقتة) لان المنافع المستقبلة لم تحصل في يد
~~المستعير، فلم يملكها بالإعارة، كما لو لم تحصل العين الموهوبة في يده،
~~ولان المنافع إنما تستوفى شيئا فشيئا، فكلما استوفى منفعة فقد قبضها.
# والذي لم يستوفه لم يقبضه. فجاز الرجوع فيه كالهبة قبل القبض (ما لم
~~يأذن) المعير (في شغله) أي المعير بفتح الشين وسكون الغين المعجمة. مصدر
~~شغل يشغل. وفيهما أربع لغات (بشئ يستضر المستعير برجوعه) (3) أي المعير في
~~العارية (مثل أن يعيره سفينة لحمل PageV04P080
# متاعه، أو) يعيره (لوحا يرقع به سفينة فرقعها به ولجج في البحر. فليس له)
~~أي المعير (الرجوع) في العارية، (والمطالبة) بالسفينة واللوح (ما ms1870 دامت)
~~السفينة (في اللجة حتى ترسي) لما فيه من الضرر. فإذا رست جاز الرجوع
~~لانتفاء الضرر، (وله) أي المعير (الرجوع قبل دخولها) أي السفينة (البحر)
~~لانتفاء الضرر (ولا لمن أعاره أرضا للدفن) الرجوع (حتى يبلى الميت ويصير
~~رميما. قاله ابن البناء) لما فيه من هتك حرمته. وقال المجد في شرحه: بأن
~~يصير رميما ولم يبق شئ من العظام في الموضع المستعار وعبارة المقنع، وتبعها
~~في المنتهى وغيره: حتى يبلى الميت. قال في المبدع: وقال ابن البناء لا يرجع
~~حتى يصير رميما (1). ومقتضاه: أنهما قولان. ولعل الخلف لفظي، كما يعلم من
~~كتب اللغة. قال في الصحاح: والرميم البالي. وقال ابن الجوزي: تخرج عظامه.
~~ويأخذ أرضه ولا أجرة له (2)، (وله) أي المعير (الرجوع) في أرضه (قبل الدفن)
~~لانتفاء الضرر، (ولا لمن أعاره حائطا ليضع عليه) أي الحائط (أطراف خشبه، أو
~~لتعلية سترة عليه) الرجوع في الحائط (ما دام) الخشب أو بناء السترة (عليه)
~~لما فيه من الضرر، (وله) أي رب الحائط (الرجوع) في حائطه (قبل الوضع، و) له
~~الرجوع (بعده) أي الوضع (ما لم يبن عليه) لانتفاء الضرر، (أو) أي إلا أن
~~(تكون العارية لازمة ابتداء) بأن احتاج إلى التسقيف. ولم يمكن إلا بوضع
~~خشبه على جدار جاره ولا ضرر وأعاره لذلك. فلا رجوع له. وتقدم في الصلح،
~~(فإن خيف سقوط الحائط بعد وضعه) أي الخشب (عليه لزم إزالته، لأنه يضر
~~بالمالك) والضرر لا يزال بالضرر (وإن لم يخف عليه) أي الحائط السقوط، (لكن
~~استغنى) المستعير (عن إبقائه) أي الخشب (عليه) أي الحائط (لم يلزم)
~~المستعير (إزالته) فيها من الضرر، (فإن سقط) الخشب (عنه) أي عن الحائط
~~المعير لوضعه (لهدم) الحائط، (أو غيره) كسقوط الخشب مع بقاء الحائط (لم
~~يملك) المستعير (رده) أي إعادة الخشب، لأن العارية ليست بلازمة. وإنما
~~امتنع الرجوع قبل سقوطه لما فيه من الضرر بالمستعير بإزالة المأذون في وضعه
~~وقد زال (إلا بإذنه) أي المعير، PageV04P081
# (أو عند الضرورة) بأن لا يمكن تسقيف إلا به (إن لم يتضرر الحائط) ms1871 لحديث
~~أبي هريرة (سواء أعيد) الحائط (بآلته الأولى أو غيرها. وتقدم في الصلح)
~~مفصلا، (ولا لمن أعاره أرضا للزرع) الرجوع فيها (قبل الحصاد) لما فيه من
~~الضرر، (فإن بذل المعير قيمة الزرع ليتملكه لم يكن له ذلك) (1) بخلاف
~~الغراس، والبناء، (لأن له وقتا ينتهي إليه) بخلافهما (إلا أن يكون) الزرع
~~(مما يحصد قصيلا فيحصده) المستعير (وقت أخذه عرفا) لعدم الضرر إذن. قال
~~المجد: ولا أجرة عليه (وإذا أطلق) المعير (المدة في العارية) فلم يقيدها
~~بزمن (فله) أي المستعير (أن ينتفع بها) أي بالعارية (ما لم يرجع) المعير،
~~(وإن وقتها) المعير (فله) أي المستعير (أن ينتفع بها) أي بالعارية (ما لم
~~يرجع) المعير، (أو) أي إلى أن (ينقضي الوقت) فلا ينتفع إلا بإذن لانتهاء
~~الإعارة، (فإن كان المعير أرضا) وانقضت مدة الإعارة (لم يكن له) أي
~~المستعير (أن يغرس، ولا يبني ولا يزرع بعد الوقت) الذي حدث به الإعارة،
~~(أو) بعد (الرجوع) في الإعارة (فإن فعل شيئا من ذلك) بأن غرس أو بنى أو زرع
~~بعد الوقت، أو الرجوع (فكغاصب) على ما يأتي تفصيله لعدوانه، (وإن أعارها)
~~أي الأرض (لغرس، أو بناء، وشرط) المعير (عليه) أي المستعير (القلع في وقت)
~~عينه، (أو) شرط القلع (عند رجوعه ثم رجع) المعير (لزمه) أي المستعير
~~(القلع) أي قلع ما غرسه، أو بناه عند الوقت الذي ذكره، أو عند رجوع المعير.
~~وظاهره: ولو لم يأمره المعير بالقلع. لقوله (ص): المؤمنون عند شروطهم (2)
~~قال في الشرح: حديث صحيح، لأن المستعير دخل في العارية راضيا بالتزام الضرر
~~الذي دخل عليه (3). ولا يلزم رب الأرض نقص الغراس والبناء، (ولا يلزمه) أي
~~المستعير (تسوية الأرض) إذا حصل فيها حفر (إلا بشرط) المعير عليه ذلك لرضاه
~~بذلك.
# حيث لم يشترطه على المستعير. فإن شرطه عليه لزمه لدخوله على ذلك، (وإن لم
~~يشرط) المعير (عليه) أي المستعير (القلع) أي قلع غراسه وبنائه (لم يلزمه)
~~أي المستعير القلع (إلا PageV04P082
# أن يضمن له المعير النقص) لمفهوم قوله (ص): ليس لعرق ظالم حق والمستعير ms1872
~~إنما حصل غراسه، أو بناؤه في الأرض بإذن ربها. ولم يشترط عليه قلعه. فلم
~~يلزمه لدخول الضرر عليه بنقص قيمة ذلك، ولان العارية عقد إرفاق ومعونة.
~~وإلزامه بالقلع مجانا يخرجه إلى حكم العدوان والضرر. قال المجد في شرحه:
~~ومتى أمكن القلع من غير نقص أجبر عليه المستعير (فإن قلع) المستعير غرسه،
~~أو بناءه باختياره (فعليه تسوية الأرض) من الحفر لأنها حصلت بفعله لتخليص
~~ماله كالمستأجر، (وإن أبى القلع في الحال التي لا يجبر فيها) بأن كان عليه
~~فيه ضرر، ولم يشترط عليه (فللمعير أخذه بقيمته بغير رضا المستعير، أو قلعه
~~وضمان نقصه) لأن ذلك شرع دفعا لضرره وضرر المستعير، وجمعا بين الحقين.
~~ومؤنة القلع على المستعير كالمستأجر. ولو دفع المستعير قيمة الأرض ليتملكها
~~لم يكن له ذلك، لأنها أصل. والغراس والبناء تابع، بدليل تبعهما لها في
~~البيع دون تبعها لهما، (فأن أبى) المعير (ذلك) أي الاخذ بالقيمة والقلع مع
~~ضمان النقص لم يجبر عليه. فإن طلب أحدهما البيع (بيعا) أي الأرض، والغراس،
~~أو البناء (لهما) أي لمالكيهما أي عليهما. ويجبر الآخر، لان ذلك طريق لتخلص
~~كل منهما من مضارة الآخر، (فإن أبيا) أي المعير والمستعير (البيع ترك)
~~الغراس، أو البناء (بحاله واقفا) في الأرض حتى يتفقا، لأن الحق لهما. ومتى
~~بيعا دفع لرب الأرض قيمتها فارغة والباقي لرب الغراس، أو البناء، (وللمعير
~~التصرف في أرضه على وجه لا يضر بالشجر) (1) لأنه يملك عينها ونفعها. وليس
~~له التصرف بما يضر الشجر، أو البناء، لأنهما محترمان لوضعهما بإذنه،
~~(وللمستعير الدخول لسقي وإصلاح وأخذ ثمرة) لأن الاذن في فعل شئ إذن فيما
~~يعود بصلاحه، (وليس له) أي المستعير (الدخول لغير حاجة من التفرج ونحوه)
~~(2) كمبيت فيها، لأنه لا يعود بصلاح ماله، لأنه ليس بمأذون فيه نطقا ولا
~~عرفا، (وأيهما) أي المعير، أو المستعير (طلب البيع وأبى الآخر) البيع
~~(أجبر) الممتنع (عليه) كما تقدم، إزالة للضرر عنهما، (ولكل منهما بيع ماله)
~~من أرض، أو غراس، أو بناء (منفردا لمن شاء) من صاحبه أو غيره ms1873 لأنه ملكه
~~(فيقوم المشتري) لشئ من ذلك (مقام البائع) PageV04P083
# فمشتري الأرض بمنزلة المعير، ومشتري الغراس، أو البناء بمنزلة المستعير
~~(ولا أجرة على المستعير من حين رجوع) معير (في) نظير بقاء (غرس وبناء) (1)
~~في معيرة، (و) لا أجرة للمعير أيضا في (سفينة في لجة بحر، و) لا أجرة له من
~~حين رجوع في (أرض) أعارها لدفن (قبل أن يبلى الميت) لأن بقاء هذه بحكم
~~العارية. فوجب كونه بلا أجرة كالخشب على الحائط، ولأنه لا يملك الرجوع في
~~عين المنفعة المذكورة لاضراره بالمستعير إذن، فلا يملك طلب بدلها كالعين
~~الموهوبة، (بل في زرع) أي إذا أعاره الأرض للزرع ثم رجع المعير قبل أوان
~~حصاده وهو لا يحصد قصيلا. فإن له مثل أجرة الأرض المعيرة من حين رجع إلى
~~حين الحصاد، لوجوب تبقيته في أرض المعير إلى أوان حصاده قهرا عليه، لكونه
~~لم يرض بذلك بدليل رجوعه، ولأنه لا يملك أن يأخذ الزرع بقيمته لأن له أمدا
~~ينتهي إليه، وهو قصير بالنسبة إلى الغرس، فلا داعي إليه. ولا أن يقلعه
~~ويضمن نقصه لأنه لا يمكن نقله إلى أرض أخرى بخلاف الغرس وآلات البناء،
~~(ويجوز أن يستعير دابة ليركبها إلى موضع معلوم. فإن جاوزه فقد تعدى) (2)
~~لأنه بغير إذن المالك (وعليه أجرة المثل للزائد) على المأذون فيه (خاصة)
~~لأنه الذي حصل فيه التعدي دون ما استعار له، (وإن قال المالك:
# أعرتكها) لتركبها، أو تحمل عليها (إلى فرسخ. فقال المستعير): بل أعرتنيها
~~(إلى فرسخين فالقول قول المالك) (3) لأنه منكر لإعارة الزائد. والأصل
~~عدمها، كما لو أنكر الإعارة من أصلها، (وإن اختلفا في صفة العين حين التلف)
~~بأن قال المعير: كان العبد كاتبا، أو خياطا، ونحوه. وأنكره المستعير، (أو)
~~اختلفا (في قدر القيمة) أي قيمة العين المعيرة بعد تلفها (فقول مستعير)
~~بيمينه، لأنه غارم ومنكر لما يدعيه المعير من الزيادة، والأصل عدمها إلا أن
~~يكون للمعير بينة. وعلى قياس ما تقدم في غير موضع: إنما يقبل قول مستعير إن
~~ساغ، (وإن حمل السيل بذرا إلى أرض) ms1874 لغير مالك البذر (فنبت فيها فهو) أي
~~الزرع (لصاحبه) (4) أي البذر PageV04P084
# لأنه نماء ملكه (مبقي إلى الحصاد) لعدم عدوان ربه. وإن كان يحصد قصيلا
~~حصد.
# قاله الحارثي (ولرب الأرض أجرة مثله) لأن إلزامه تبقية زرع لم يأذن فيه
~~في أرضه بغير أجرة إضرار به، فوجب أجر المثل، كما لو انقضت مدة الإجارة وفي
~~الأرض زرع بغير تفريطه. ولا يجبر رب الزرع على قلعه، (وإن أحب مالكه قلعه
~~فله ذلك، وعليه تسوية الحفر وما نقصت) لأنه أدخل النقص على ملك غيره
~~لاستصلاح ملكه، (وإن حمل) السيل (غرسا) إلى أرض آخر فنبت فيها (فكغرس مشتر
~~شقصا فيه شفعة) إذا أخذه الشفيع. فلرب الأرض أن يتملكه بقيمته، أو يقلعه،
~~ويضمن نقصه كالشفيع.
# وليس له قلعه مجانا، لأنه لم يحصل من ربه عدوان فيه (وكذا حكم نوى، وجوز،
~~ولوز، ونحوه) من بندق وفستق وشبههما (إذا حمله) السيل (فنبت) في أرض لآخر
~~فلرب الأرض تملكه بقيمته، أو قلعه مع ضمان نقصه. ولا يقلعه مجانا لعدم
~~عدوان ربه (وإن حمل) السيل (أرضا بشجرها فنبت في أرض أخرى كما كانت) قبل
~~حملها (فهي) أي الأرض ذات الشجر المحمولة (لمالكها)، و (يجبر) مالكها (على
~~إزالتها) لأن في بقائها إشغالا لملك الغير بما يدوم ضرره بغير اختياره (1).
~~لكن تقدم في حكم الجوار أن رب الشجر لا يجبر على إزالة عروق شجره وأغصانها
~~من أرض جاره وهوائه لأنه حصل بغير اختيار مالكها ولم يظهر لي الفرق بينهما،
~~إلا أن يقال هنا: يمنع الانتفاع بالكلية بخلاف الأغصان والعروق، (وإن ترك
~~صاحب الأرض المنتقلة) بشجرها تلك الأرض لصاحب الأرض المنتقلة إليها سقط عنه
~~الطلب، (أو) ترك رب (الشجر)، أو البناء، (أو الزرع)، أو النوى (ذلك)
~~المذكور من أرض، أو شجر، أو بناء، أو زرع، أو نوى (لصاحب الأرض التي انتقل
~~إليها. لم يلزمه نقله ولا أجرة ولا غير ذلك) وسقط عنه الطلب بسبب ذلك. لأنه
~~حصل بغير تفريطه ولا عدوانه. وكانت الخيرة إلى صاحب الأرض المشغولة به، إن
~~شاء أخذه لنفسه، وإن ms1875 شاء قلعه. ذكره في الشرح (2). PageV04P085
# فصل:
# (وحكم مستعير في استيفاء المنفعة كمستأجر) لأنه ملك التصرف بإذن المالك.
~~أشبه المستأجر، (فإن أعاره أرضا للغراس، والبناء، أو لأحدهما فله ذلك) أي
~~أن يفعل ما استعار له، (و) له (أن يزرع ما شاء) لأن الضرر أخف.
# هكذا ذكره الأصحاب ههنا. وذكر في المغني في الإجارة إن أجرها للبناء
~~امتنع الغرس، والزرع (1)، لأن ضررهما يختلف. فتمتنع الزراعة ههنا كذلك. وهو
~~الصحيح. قاله الحارثي (وإن استعارها للزرع لم يغرس، ولم يبن) لأنهما أكثر
~~ضررا، (وإن استعارها للغرس، أو البناء فليس له الآخر) لأن ضررهما مختلف،
~~(و) حكم مستعير (كمستأجر في استيفائها) أي المنفعة (بنفسه وبمن يقوم مقامه)
~~وهو وكيله لأنه نائبه، (و) مستعير كمستأجر أيضا (في استيفائها) أي المنفعة
~~(بعينها وما دونها في الضرر من نوعها)، فإذا أعاره لزرع البر، فله زرعه
~~وزرع ما دونه. لا ما فوقه ضررا، كدخن وذرة. وإذا أعاره للركوب لم يحمل
~~وعكسه (وغير ذلك) أي حكم المستعير حكم المستأجر في غير ما ذكر مما تقدم في
~~الإجارة (إلا أنهما) أي المستعير والمستأجر (يختلفان في شيئين. أحدهما) أن
~~المستعير (لا يملك الإعارة ولا الإجارة على ما يأتي) لأنه لا يملك المنفعة.
~~بل الانتفاع. (والثاني: الإعارة لا يشترط لها تعيين نوع الانتفاع) لأنها
~~عقد جائز. فلا أثر للجهالة فيه للتمكن من قطعها بالفسخ، بخلاف الإجارة (فلو
~~أعاره مطلقا) أي أعاره عينا ولم يبين صفة الانتفاع بها (ملك) المستعير
~~(الانتفاع بالمعروف في كل ما هو) أي المعير (مهيأ) أي صالح (له كالأرض مثلا
~~تصلح للبناء، والغراس، والزراعة، والارتباط) فله الانتفاع بها في أي ذلك
~~أراد، (وما كان غير مهيأ له، وإنما يصلح لجهة واحدة كالبساط إنما يصلح
~~للفرش. فالاطلاق فيه كالتقييد للتعيين) PageV04P086
# أي لتعيين نوع الانتفاع (بالعرف) فيحمل الاطلاق عليه، (فله) أي المستعير
~~(استنساخ الكتاب المعير. و) له (دفع الخاتم المعير إلى من ينقش له على
~~مثاله) لأن المنافع واقعة له، فهو كالوكيل (وإذا أعاره) أرضا (للغرس، أو
~~للبناء، أو للزراعة لم يكن ms1876 له) أي المستعير (ما زاد على المرة الواحدة) بلا
~~إذن المعير لعدم تناول الاذن للزائد (فإن زرع) المستعير، (أو غرس)، أو بنى
~~(ما ليس له) زرعه، أو (غرسه) أو بناؤه (فكغاصب) لأنه تصرف بغير إذن المالك،
~~(واستعارة الدابة للركوب لا تفيد السفر بها) لأنه ليس مأذونا فيه نطقا ولا
~~عرفا (والعارية المقبوضة مضمونة) (1) روي عن ابن عباس وأبي هريرة. لما روى
~~الحسن عن سمرة أن النبي (ص) قال: على اليد ما أخذت حتى تؤديه (2) رواه
~~الخمسة وصححه الحاكم. وعن صفوان أنه (ص) استعار منه يوم حنين أدراعا فقال:
~~أغصبا يا محمد؟ قال: بل عارية مضمونة (3) رواه أحمد وأبو داود. وأشار أحمد
~~إلى الفرق بين العارية والوديعة بأن العارية أخذتها اليد. والوديعة دفعت
~~إليك، ولأنه أخذ ملك غيره لنفع نفسه منفردا بنفعه من غير استحقاق ولا إذن
~~في إتلاف. فكان مضمونا كالغصب وقاسه في المغني (4) والشرح على المقبوض على
~~وجه السوم (5)، فيضمنها المستعير (بقيمتها يوم التلف) لأنه حينئذ يتحقق
~~فوات العارية فوجب اعتبار الضمان به إن كانت متقومة. ولعل المراد بيوم
~~التلف: وقته ليلا كان أو نهارا (بكل حال) أي لا فرق بين أن يتعدى فيها، أو
~~يفرط فيها أو لا، (وإن شرط نفي ضمانها) أي لم يسقط، لأن كل عقد اقتضى
~~الضمان لم يغيره الشرط كالمقبوض ببيع، فالشرط فاسد، (وإن كانت) العارية
~~(مثلية) وتلفت (ف‍) - ضمانها (بمثلها) لأنه أقرب إليها من PageV04P087
# القيمة (وكل ما كان أمانة) لا يزول عن حكمه بشرط ضمانه كالوديعة والرهن،
~~(أو) كان (مضمونا لا يزول عن حكمه بالشرط) لأن شرط خلاف مقتضى العقد فاسد
~~(ولو استعار وقفا ككتب علم وغيرها) كأدراع موقوفة على الغزاة (فتلفت بغير
~~تفريط) ولا تعد (فلا ضمان) قال في شرح المنتهى: ولعل وجه عدم ضمانها لكون
~~قبضها ليس على وجه يختص المستعير بنفعه، لكون تعلم العلم وتعليمه والغزو من
~~المصالح العامة، أو لكون الملك فيه ليس لمعين، أو لكونه من جملة المستحقين
~~له. أشبه ما لو سقطت قنطرة موقوفة بسبب مشيه عليها ms1877 (1). والله أعلم. وفي
~~التعليل الأول نظر. إذ عليه لا فرق بين الملك والوقف.
# ومقتضى التعليلين الأخيرين: إن ذلك لو كان وقفا على معين وتلف ضمنه
~~مستعيره كالمطلق وهو ظاهر. ولم أره (وإن كان) استعار كتب العلم الموقوفة
~~ونحوها (برهن) وتلفت (رجع) الرهن (إلى ربه) وعلى ما تقدم في الرهن لا يصح
~~أخذ الرهن عليها لأنها أمانة. فيرد الرهن لربه مطلقا، وإن فرط لفساده.
~~ويضمن المستعير ما تلف منها بتفريطه، أو تعديه (ولو أركب دابته متطوعا
~~منقطعا لله تعالى فتلفت) الدابة (تحته لم يضمن) المنقطع الدابة إذ المالك
~~هو الطالب لركوبه تقربا إلى الله تعالى (2). وكذا لو غطى ضيفه بنحو لحاف
~~فتلف لم يضمنه (وكذا رديف ربها) بأن أركب إنسانا خلفه فتلفت الدابة تحتهما
~~لم يضمن الرديف شيئا، لأن الدابة بيد مالكها، (و) كذا (رائض) الدابة وهو
~~الذي يعلمها السير إذا تلفت تحته لم يضمنها لأنه أمين، (و) كذا (وكيله) أي
~~وكيل رب الدابة إذا تلفت في يده لم يضمنها، لأنه ليس بمستعير. وكذا حيوان
~~موصى بنفعه إذا قبضه الموصى له وتلف في يده بغير تفريط لم يضمنه، لأن نفعه
~~مستحق لقابضه (ولو قال) آخذ الدابة: (لا أركب إلا بأجرة وقال) الدافع: (لا
~~آخذ أجرة ولا عقد بينهما) وأخذها (ف‍) - هي (عارية) تثبت لها أحكام
~~العارية، لأن ربها لم يبذلها إلا كذلك. وكذا لو استعمل المودع الوديعة بإذن
~~ربها (وإن تلفت أجزاؤها) باستعمالها بمعروف فلا ضمان، (أو) تلفت العارية
~~(كلها باستعمال) لها (بمعروف، كحمل منشفة وطنفسة) بكسر نون في اللغة
~~العالية واقتصر عليها جماعة منهم ابن السكيت.
# وفي لغة بفتحتين، وهي بساط له خمل دقيق (ونحوهما) لأن الاذن في الاستعمال
~~تضمن الاذن في الاتلاف الحاصل به. وما أذن في إتلافه لا يضمن كالمنافع. قال
~~ابن نصر الله:
# فعلى هذا لو تلفت بالانتفاع بالمعروف فلا ضمان. وعلم من قوله بمعروف: إنه
~~لو حمل PageV04P088
# في الثوب ترابا فتلف ضمنه لتعديه بذلك، (أو) تلفت العارية، أو جزؤها
~~(بمرور الزمان فلا ضمان) لأنه تلف بالامساك ms1878 المأذون فيه أشبه تلفه بالفعل
~~المأذون فيه. ولو جرح ظهر الدابة بالحمل وجب الضمان، سواء كان الحمل معتادا
~~أو لا، لأنه غير مأذون فيه، والاحتراز منه ممكن عند الحمل بخلاف حمل
~~المنشفة. ذكره الحارثي (وكذا لو تلف ولدها) أي العارية الذي سلم معها لأنه
~~لم يدخل في الإعارة ولا فائدة للمستعير فيه. أشبه الوديعة (1). فإن قيل:
~~تقدم أن الحمل وقت عقد مبيع فعليه هنا يكون معيرا. قلت: يفرق بينهما بأن
~~العقد في البيع على العين، بخلاف العارية فإنه على المنافع، ولا منفعة
~~للحمل يرد عليها العقد، (أو) تلفت (الزيادة) التي حصلت في العين المستعارة
~~عند المستعير لم يضمنها، لأنه لم يرد عليها عقد العارية. وعلم منه أن
~~الزيادة لو كانت موجودة عند العقد كما لو كانت الدابة سمينة، فهزلت عند
~~المستعير أنه يضمن نقصها قلت: إن لم تذهب في الاستعمال بالمعروف، أو بمرور
~~الزمان. (وليس لمستعير أن يعير) (2) المعير، (ولا) أن (يؤجر) ه (إلا بإذن)
~~ربه، لأنه لا يملك منافعه. فلا يصح أن يبيحها ولا أن يبيعها بخلاف مستأجر
~~وتقدم.
# قال الحارثي: ولا يودعه، (ولا يضمن مستأجر منه) أي المستعير (مع الاذن)
~~من المعير إذا تلفت العين عنده بلا تفريط، كالمستأجر من ربها، (وتقدم في
~~الإجارة. و) إذا أجر المستعير بإذن المعير العارية ف‍ (- الأجرة لربها)
~~لأنها بدل عما يملكه من المنافع (لا له) أي المستعير، لأنه لا ملك له في
~~المنافع. وإنما يملك الانتفاع (فإن أعار) المستعير (بلا إذن) المعير
~~(فتلفت) العارية (عند) المستعير (الثاني ضمن) رب العين (القيمة والمنفعة
~~أيهما شاء) (3) أما الأول فلأنه سلط غيره على أخذ مال غيره بغير إذنه. أشبه
~~ما لو سلط على مال غيره دابة فأكلته. وأما الثاني فلان العين والمنفعة فاتا
~~على مالكهما في يده، (والقرار) في ضمانهما (على الثاني) لأنه المستوفي
~~للمنفعة بدون إذن المالك. وتلف العين إنما حصل تحت يده. ومحل ذلك (إن كان)
~~الثاني (عالما بالحال) أي بأن العين لها مالك لم يأذن في إعارتها. وكذا لو
~~أجرها بلا ms1879 إذنه، (وألا) يكن الثاني عالما بالحال (استقر عليه ضمان العين)
~~لأنه قبضها على أنها عارية والعارية مضمونة، (ويستقر ضمان المنفعة على)
~~المستعير (الأول) PageV04P089
# لأنه غر الثاني بدفعها له على أن يستوفي بغير عوض، وعكس ذلك: لو أجرها
~~لجاهل بالحال فيستقر على المستأجر ضمان المنفعة. وعلى المستعير ضمان العين
~~(وليس له) أي المستعير (أن يستعمل ما استعاره في غير ما يستعمل فيه مثله،
~~مثل أن يحشو القميص قطنا كما يفعل بالجوالق) غرارة من شعر ونحوه، (أو يحمل
~~فيه) أي القميص (ترابا أو يستعمل المناشف والطنافس في ذلك) أي حشو القطن أو
~~التراب، (أو يستظل بها من الشمس أو نحوه) لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا
~~عرفا، (فإن فعل) ذلك (ضمن ما نقص من أجزائها بهذه الاستعمالات) (1) لتعديه
~~بها (فإن اختلفا) أي المعير والمستعير (فيما ذهبت به أجزاؤها فقال
~~المستعير) ذهبت (بالاستعمال المعهود) أي المعتاد (وقال المعير) ذهبت (بغيره
~~ولا بينة، فقول مستعير مع يمينه ويبرأ من ضمانها) (2) لأنه منكر. والأصل
~~براءته، (ويجب) على المستعير (الرد) للعارية (بمطالبة المالك) له بالرد،
~~ولو لم ينقض غرضه منها، أو بمضي الوقت، لأن الاذن هو المسلط لحبس العين وقد
~~انقطع بالطلب، (و) يجب الرد أيضا (بانقضاء الغرض من العين) المعيرة، لأن
~~الانتفاع هو الموجب للحبس وقد زال (وبانتهاء التأقيت) إن كانت العارية
~~مؤقتة لانتهائها، (وبموت المعير أو المستعير) لبطلان العارية بذلك، لأنها
~~عقد جائز من الطرفين (وحيث تأخر الرد فيما ذكرنا ففيه) أي المعير (أجرة
~~المثل) لمدة تأخيره (لصيرورته) أي المعير (كالمغصوب. قاله الحارثي) لعدم
~~الإذن فيه، (وعلى مستعير مؤنة رد العارية إلى مالكها كمغصوب) لما تقدم من
~~قوله (ص): على اليد ما أخذت حتى تؤديه (3) وإذا كانت واجبة الرد وجب أن
~~تكون مؤنة الرد على من وجب عليه الرد. و (لا) يجب على المستعير (مؤنتها) أي
~~العارية من مأكل ومشرب ما دامت (عنده)، بل ذلك على مالكها كالمستأجرة،
~~(وعليه) أي المستعير (ردها) أي العارية (إليه) أي المالك، أو PageV04P090
# وكيله (إلى الموضع الذي أخذها منه) ms1880 كالمغصوب (إلا أن يتفقا على ردها إلى
~~غيره) قاله في الشرح (1)، (ولا يجب على المستعير أن يحملها) أي العارية
~~(له) أي المعير (إلى موضع آخر) غير الذي استعاره فيه (فإذا أخذها) أي
~~العارية (بدمشق وطالبه) مالكها بها (ببعلبك. فإن كانت معه لزم الدفع) لعدم
~~العذر، (وإلا) تكن معه ببعلبك (فلا) يلزمه حملها إليها، لان الاطلاق إنما
~~اقتضى الرد من حيث أخذ، إعادة للشئ إلى ما كان عليه. فلا يجب ما زاد (وإن
~~استعار ما ليس بمال ككلب مباح الاقتناء) قلت: أو جلد ميتة مدبوغ، (أو أبعد
~~حرا صغيرا) قلت: ومثله مجنون (عن بيت أهله لزمه ردهما، و) لزمه (مؤنة الرد)
~~لعموم ما تقدم من قوله (ص): على اليد ما أخذت حتى تؤديه (2) ولو مات الحر
~~لم يضمنه، كما يأتي في الباب عقبه وفي الديات، (فإن رد) المستعير (الدابة
~~إلى إصطبل) بقطع الهمزة مكسورة وفتح الطاء وسكون الباء غير عربي (مالكها،
~~أو) إلى (غلامه، وهو القائم بخدمته وقضاء أموره عبدا كان أو حرا) لم يبرأ
~~بذلك، (أو) ردها إلى (المكان الذي أخذها منه، أو إلى ملك صاحبها) ولم
~~يسلمها لاحد. لم يبرأ بذلك، (أو) رد العارية (إلى عياله الذين لا عادة لهم
~~بقبض ماله لم يبرأ من الضمان) لأنه لم يردها إلى مالكها، ولا نائبه فيها
~~فلم يبرأ كالأجنبي، (وإن ردها) أي رد المستعير الدابة (أو) رد (غيرها) من
~~العواري (إلى من جرت عادته بجريان ذلك) أي الرد (على يده كسائس) رد إليه
~~الدابة، (و) ك‍ (- زوجة متصرفة في ماله وخازن) إذا رد إليهما ما جرت
~~عادتهما بقبضه، (و) ك‍ (- وكيل عام في قبض حقوقه. قاله) القاضي (3) (في
~~المجرد: برئ) المستعير من الضمان لأنه مأذون في ذلك عرفا. أشبه ما لو أذن
~~له فيه نطقا (وإن سلم شريك إلى شريكه الدابة المشتركة. فتلفت بلا تفريط ولا
~~تعد، بأن ساقها فوق PageV04P091
# العادة) مثال للتعدي المنفي وقوله: (من غير انتفاع ونحوه) متعلق بسلم (لم
~~يضمن. قاله الشيخ) لأنه أمين، (وتأتي تتمته في الهبة) ms1881 وإن ساقها فوق العادة
~~ضمن. وإن سلمها إليه ليعلفها ويقوم بمصلحتها ونحوه. لم يضمن. وإن سلمها
~~إليه لركوبها لمصالحه وقضاء حوائجه عليها فعارية، (ومن استعار شيئا ثم ظهر
~~مستحقا فلمالكه أجر مثله) لأنه لم يأذن في استعماله (يطالب به من شاء
~~منهما) أما الدافع فلتعديه بالدفع. وأما القابض فلقبضه مال غيره بغير إذنه
~~(فإن ضمن المستعير رجع على المعير بما غرم) لأنه غره (ما لم يكن) المستعير
~~(عالما) بالحال. فيستقر عليه الضمان، لأنه دخل على بصيرة (وإن ضمن) المالك
~~(المعير) الأجرة (لم يرجع) بها (على أحد) إن لم يكن المستعير عالما وإلا
~~رجع عليه لما تقدم (ويأتي في الغصب) موضحا.
# فصل:
# (وإن دفع إليه دابة أو غيرها) من الأعيان المنتفع بها مع بقائها، (ثم
~~اختلفا) أي المالك والقابض (فقال) المالك:
# (أجرتك، فقال) القابض: (بل أعرتني). وكان ذلك (عقب العقد) بأن لم يمض زمن
~~له أجرة عادة، (والدابة) أو غيرها (قائمة) لم تتلف (فقول القابض) (1)
~~بيمينه، لأن الأصل عدم عقد الإجارة، (و) حينئذ (ترد) العين (إلى مالكها)
~~لأنه لا مستحق لها غيره (وإن كان) الاختلاف (بعد مضي مدة لها أجرة) عادة
~~(ف‍) - القول (قول مالك فيما مضى من المدة) مع يمينه (2) لأنهما اختلفا في
~~كيفية انتقال المنافع إلى ملك القابض. فقدم قول المالك، كما لو اختلفا في
~~عين. فادعى المالك بيعها والآخر هبتها، إذ المنافع تجري مجرى الأعيان (دون
~~ما بقي) من المدة. فلا يقبل قول المالك فيه، لأن الأصل عدم العقد، (و) إذا
~~حلف المالك ف‍ (- له أجرة مثل) لأن الإجارة لا تثبت بدعوى المالك بغير بينة
~~وإنما يستحق بدل المنفعة، وهو PageV04P092
# أجرة المثل (وإن كانت الدابة قد تلفت) وقال المالك: أجرتكها. وقال
~~القابض: أعرتنيها. (لم يستحق صاحبها المطالبة بقيمتها. لاقراره بما يسقط
~~ضمانها) وهو الإجارة، (ولا نظر إلى إقرار المستعير) بالعارية (لأن المالك
~~رد قوله بإقراره) بالإجارة، (فبطل) إقراره (وإن قال) المالك: (أعرتك)
~~العين. (قال) القابض: (بل أجرتني، والبهيمة تالفة). فقول مالك، لأن الأصل
~~في القابض لمال غيره الضمان ms1882 (أو اختلفا في ردها) بأن قال مستعير: رددتها.
~~وأنكره المالك (فقول مالك) بيمينه، لأن الأصل عدم الرد، وكالمدين إذا ادعى
~~أداء الدين (وإن قال) القابض: (أعرتني، أو أجرتني. قال) المالك: (بل
~~غصبتني، فإن كان اختلافهما عقب العقد والبهيمة قائمة أخذها مالكها. ولا شئ
~~له) لأن الأصل عدم الإجارة والعارية. ولم يفت منها شئ ليأخذ المالك عوضه،
~~(وإن كان) اختلافهما، و (قد مضى مدة لها أجرة فقول المالك) بيمينه لما تقدم
~~من أن الأصل عدم الإجارة والعارية. وأن الأصل في القابض لمال غيره الضمان
~~(فتجب له أجرة المثل على القابض) للعين، حيث لا بينة له، لأن الأصل عدم ما
~~ادعاه (وإن تلفت الدابة) واختلفا (ففي مسألة دعوى القابض العارية) والمالك
~~الغصب (هما متفقان على ضمان العين) إذ كل من الغصب والعارية مضمون (مختلفان
~~في الأجرة) لأن المالك يدعيها لدعواه الغصب. والقابض ينكرها بدعواه العارية
~~(والقول قول المالك) لما تقدم، (ف‍) - يحلف. و (تحب له أجرة المثل) على
~~القابض (كما تقدم. وفي دعواه) أي القابض (الإجارة) مع دعوى المالك الغصب
~~هما (متفقان على وجوب الأجرة، مختلفان في ضمان العين. والقول قول المالك.
~~فيغرم القابض قيمتها إذا كانت تالفة في الصورتين) أي في دعوى الإجارة ودعوى
~~العارية، حيث ادعى المالك الغصب فيهما. ويغرم القابض أيضا أجرة مثلها إلى
~~حين التلف فيهما، كما علم مما تقدم (وإن قال) المالك: (أعرتك. قال) القابض:
~~(بل أودعتني. فقول مالك) (1) بيمينه. لما تقدم (ويستحق) المالك (قيمة العين
~~إن PageV04P093
# كانت تالفة) ولا أجرة (وعكسها) بأن قال المالك: أودعتك. فقال القابض:
~~أعرتني. (ف‍) - القول (قوله) أي المالك (أيضا) لما تقدم، (فيضمن) القابض
~~(ما انتفع به) أي أجرة انتفاعه بالمقبوض. ويرد العين إن كانت باقية. وإلا
~~فقيمتها أيضا. وإذا ادعى أنه زرعها عارية.
# وقال ربها: إجارة. فقول ربها. ذكره الشيخ تقي الدين.
# باب الغصب وجناية البهائم وما في معنى ذلك من الاتلافات (الغصب حرام)
~~إجماعا. لقوله تعالى: * (لا تأكلوا أموالكم بينكم بالباطل) * [النساء:
# 29]. وقوله (ص): لا يحل مال امرئ مسلم إلا ms1883 عن طيب نفسه رواه ابن ماجة
~~والدارقطني، (وهو) أي الغصب: مصدر غصب الشئ يغصبه، بكسر الصاد، غصبا.
~~واغتصبه يغتصبه اغتصابا. والشئ مغصوب وغصب. وهو في اللغة (1): أخذ الشئ
~~ظلما. قاله الجوهري وابن سيده. وشرعا (استيلاء غير حربي عرفا) أي فعل بعد
~~استيلاء عرفا (على حق غيره) من مال، أو اختصاص (قهرا بغير حق) (2) فعلم منه
~~أن الغصب لا يحصل بغير الاستيلاء.
# ويأتي، وأن استيلاء الحربي على ما لنا ليس غصبا، لأنه يملكه بذلك كما
~~تقدم في الغنيمة. وأن السرقة والنهب والاختلاس ليست غصبا لعدم القهر فيها.
~~وأن استيلاء الولي على مال موليه ليس غصبا، لأنه بحق. قيل: قهرا زيادة في
~~الحد، لأن الاستيلاء يدل عليه. قال في المبدع: وفيه نظر، لأنه لا يستلزمه،
~~مع أنه يخرج بقيد القهر ما تقدم من المسروق والمنتهب والمختلس (3). ودخل في
~~الحد: ما يؤخذ من الأموال بغير حق كالمكوس، (وتضمن أم ولد) بغصب، لأنها
~~تجري مجرى المال. بدليل أنها تضمن بالقيمة في الاتلاف، لكونها مملوكة
~~كالقن، بخلاف الحرة. فإنها ليست بمملوكة. فلا تضمن بالقيمة، (و) يضمن (قن)
~~بغصب، ذكرا كان أو أنثى، كسائر المال، (و) يضمن (عقار بغصب) لما روى سعيد
~~بن زيد: أن النبي (ص) قال: من اقتطع من الأرض شبرا ظلما طوقه الله يوم
~~PageV04P094
# القيامة من سبع أرضين (1) متفق عليه، ولان ما يضمن في الاتلاف يجب أن
~~يضمن في الغصب كالمنقول والعقار بفتح العين. قال أبو السعادات: هو الضيعة
~~والنخل والأرض.
# فيضمن الغاصب العقار (إذا تلف بغرق ونحوه) كسائر المغصوبات، (لكن لا تثبت
~~يد على بضع) بضم الباء، وجمعه أبضاع كقفل وأقفال. يطلق على الفرج والجماع
~~والتزويج والبضاع: الجماع لفظا ومعنى، ذكره في الحاشية (فيصح تزويج الأمة
~~المغصوبة) قنا كانت، أو أم ولد، أو مدبرة، أو مكاتبة، (ولا يضمن الغاصب
~~مهرها لو حبسها عن النكاح حتى فات) (2) نكاحها (بالكبر) أي كبرها، لأن
~~النفع إنما يضمن بالتفويت إذا كان مما تصح المعاوضة عليه بالإجارة. والبضع
~~ليس كذلك، (ولا يحصل الغصب من غير استيلاء. فلو ms1884 دخل أرض إنسان أو داره،
~~صاحبها فيها أو لا) سواء دخل (بإذنه أو بغير إذنه لم يضمنها بدخوله) حيث لم
~~يقصد الاستيلاء (كما لو دخل صحراة له) لأنه إنما يضمن بالغصب ما يضمن
~~بالعارية. وهذا لا يثبت به العارية. ولا يجب به الضمان فيها. فكذلك لا يثبت
~~به الغصب.
# تنبيه: في قوله: صحراة نظر. قال في الصحاح: تقول هذه صحراء واسعة، ولا
~~تقول هذه صحراة. فتدخل تأنيثا على تأنيث.
# فائدة: لا يشترط لتحقق الغصب نقل العين فيكفي مجرد الاستيلاء. فإذا ركب
~~دابة واقفة لانسان وليس هو عندها صار غاصبا. ولو دخل دارا قهرا وأخرج ربها
~~فغاصب. وإن أخرجه قهرا ولم يدخل، أو دخل مع حضور ربها وقوته فلا. وإن دخل
~~قهرا ولم يخرجه فقد غصب ما استولى عليه، وإن لم يرد الغصب فلا. وإن دخلها
~~قهرا في غيبة ربها فغاصب.
# ولو كان فيها قماشه. ذكره في المبدع، (وإن غصب كلبا يجوز اقتناؤه) وهو
~~كلب صيد وماشية وحرث لزمه رده، (أو) غصب (خمر ذمي مستورة)، أو خمر خلال
~~لزمه ردها (3)، لأنها غير ممنوع من إمساكها. وكذا لو غصب دهنا متنجسا، لأنه
~~يجوز الاستصباح به في غير PageV04P095
# مسجد، (أو تخلل خمر مسلم في يد غاصب. لزمه رده) لأنها صارت خلا على حكم
~~ملكه. فإن تلف ضمنه. وقوله: مسلم ليس بقيد، بل خمر الذمي إذا تخلل بيد
~~الغاصب يجب رده بطريق الأولى، لأنه كان يجب رده قبل التخلل، فبعده أولى (لا
~~ما أريق) من خمر مسلم. ولعل المراد غير خلال (فجمعه آخر فتخلل) في يد
~~جامعه. فلا يلزمه رده (لزوال يده هنا) بالإراقة (وإن أتلف) غاصب أو غيره
~~(الكلب، أو الخمر ولو كان المتلف ذميا لم تلزمه قيمتهما) لأنهما ليس لهما
~~عوض شرعي (1)، لأنه لا يجوز بيعهما (كخنزير. و) ك‍ (خمر غير مستورة) ولو
~~لذمي (وتجب إراقة خمر المسلم) غير الخلال لأنه لا يقر على اقتنائه، (ويحرم
~~ردها) أي الخمر (إليه) أي المسلم غير الخلال، لأنه إعانة له على ما يحرم
~~عليه، (وإن ms1885 غصب جلد ميتة نجسة. لم يلزمه) أي الغاصب (رده) (2) ولو دبغه
~~(لأنه لا يطهر بدبغه. ولا قيمة له) لأنه لا يصح بيعه.
# واختار الحارثي: يجب رده حيث قلنا ينتفع به في اليابسات، لأن فيه نفعا
~~مباحا كالكلب المقتنى. وصححه في تصحيح الفروع. وهو القياس. وقطع به ابن
~~رجب.
# واختاره أيضا الموضح. وقال: وصرحوا بوجوب رده في الاقرار بالمجمل (وإن
~~استولى على حر لم يضمنه بذلك، ولو) كان (صغيرا) (3) لأنه ليس بمال، (ويأتي
~~في الديات إن شاء الله تعالى) بأوضح من ذلك. لكن تقدم في الباب قبله: إذا
~~أبعده عن بيت أهله يلزمه رده ومؤنته عليه. ولا يضمن دابة عليها مالكها
~~الكبير ومتاعه، لأنها في يد مالكها. نقله ابن رجب عن القاضي. وجزم به في
~~المنتهى، (ويضمن) الغاصب (ثيابه) أي ثياب حر صغير (وحليه) وإن لم ينزعه
~~عنه، لأنه مال. أشبه ما لو كان منفردا (وإن استعمله) أي الحر كبيرا كان أو
~~صغيرا (كرها، أو حبسه مدة، فعليه أجرته) لأن منفعته مال يجوز أخذ العوض
~~عنها. فضمنت بالغصب (ك‍) - منافع (العبد. وإن منعه) أي منع PageV04P096
# إنسان آخر (العمل من غير حبس. فلا) ضمان عليه في منافعه (ولو) كان
~~الممنوع (عبدا) لأن منافعه فاتت تحت يده. فلا يضمنها الغير.
# فصل:
# (ويلزمه) أي الغاصب (رد المغصوب إلى محله) الذي غصبه منه (وإن بعد، إن
~~قدر على رده) أي إن كان باقيا لقوله (ص): على اليد ما أخذت حتى تؤديه رواه
~~أبو داود والترمذي وابن ماجة وحسنه الترمذي ولما روى عبد الله بن السائب عن
~~أبيه عن جده لا يأخذن أحدكم متاع أخيه لاعبا أو جادا، ومن أخذ عصا أخيه
~~فليردها (1) رواه أبو داود (ولو غرم) الغاصب (عليه) أي الرد (أضعاف قيمته)
~~لأنه هو المعتدي. فلم ينظر إلى مصلحته. فكان أولى بالغرامة (فإن قال ربه)
~~أي المغصوب المبعد: (دعه) مكانه (وأعطني أجرة رده) إلى مكانه (وإلا ألزمتك
~~برده) لم يلزمه، لأنها معاوضة فلا يجبر عليها، (أو طلب) رب المغصوب (منه)
~~أي الغاصب (حمله إلى ms1886 مكان آخر في غير طريق الرد. لم يلزمه) أي الغاصب. ولو
~~كان أقرب لأنها معاوضة (وإن قال المالك: دعه) أي المغصوب (لي في المكان
~~الذي نقلته إليه لم يملك الغاصب رده) إلى المكان الذي غصبه منه. لأنه تصرف
~~لم يؤذن له فيه (وإن قال) المالك: (رده) أي المغصوب (إلى بعض الطريق) إلى
~~الموضع الذي غصبه منه (لزمه) رده إليه، لأنه يلزمه إلى جميع المسافة. فلزمه
~~إلى بعضها، كما لو أسقط رب الدين عن المدين بعض الدين وطلب منه باقيه
~~(ومهما اتفقا عليه من ذلك) المذكور (جاز) لأن الحق لهما (وإن خلطه) أي
~~المغصوب (بما يمكن تمييزه منه، أو) يمكن (تمييز بعضه كحنطة) خلطها (بشعير
~~أو PageV04P097
# بسمسم، أو) خلط (صغار الحب بكباره) لو اتحد الجنس، (أو) اختلط (زبيب أحمر
~~بأسود) وما أشبهه (لزمه) أي الغاصب (تخليصه ورده) إلى مالكه (وأجرة المميز
~~عليه) (1) أي الغاصب، لأنه بسبب تعديه، فكان أولى بغرمه من مالكه. لكون
~~الشارع لم ينظر إلى مصلحة المتعدي، (وإن) اختلط المغصوب بغيره، و (لم يمكن
~~تمييزه، فسيأتي في الباب.
# وإن شغل المغصوب بملكه، كحجر بنى) الغاصب (عليه أو خيط خاط به ثوبه، أو
~~نحوه، فإن بلي الخيط وانكسر الحجر) بحيث لا ينتفع به وإلا رده مع أرشه، (أو
~~كان مكانه خشبة فتلفت) الخشبة (لم يجب رده) لأنه صار مستهلكا (ووجبت قيمته)
~~كما لو أتلفه، (وإن كان) الحجر، أو الخشبة، أو الخيط (باقيا بحاله) أو
~~متغيرا (لزمه رده) مع أرش نقصه إن نقص (وإن انتقض البناء) برد الحجر، أو
~~الخشبة (وتفصل الثوب) برد الخيط، لأنه مغصوب أمكن رده.
# فوجب كما لو لم يبن عليه أو يخيط به وإن وصل به (وإن سمر) الغاصب
~~(بالمسامير) المغصوبة (بابا لزمه) أي الغاصب (قلعها وردها) (2) للخبر. ولا
~~أثر لضرره، لأنه حصل بتعديه (وإن كانت المسامير من الخشبة المغصوبة، أو)
~~كانت من (مال المغصوب منه، فلا شئ للغاصب) في نظير عمله لتعديه به (وليس
~~له) أي الغاصب (قلعها) لأنه تصرف لم يؤذن له فيه (إلا أن ms1887 يأمره المالك)
~~بقلعها (فيلزمه) القلع، ولا أثر لضرره، لأنه حصل بتعديه (وإن كانت المسامير
~~للغاصب، فوهبها للمالك، لم يجبر المالك على قبولها) من الغاصب، لما عليه من
~~المنة (وإن استأجر الغاصب على عمل شئ من هذا الذي ذكرناه فالأجر عليه) لأنه
~~غر العامل. ولا شئ على المالك، لأنه لم يأذن فيه (وإن زرع) الغاصب (الأرض
~~فردها بعد أخذ الزرع. فهو للغاصب) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، لأنه
~~نماء ماله (3) PageV04P098
# (وعليه) أي الغاصب (أجرتها) أي الأرض (إلى وقت تسليمها) لأنه استوفى
~~نفعها. فوجب عليه عوضه، كما لو استوفاه بالإجارة، ولان المنفعة مال. فوجب
~~أن تضمن كالعين، (و) عليه (ضمان النقص) إن نقصت كسائر الغصوب، (ولو لم
~~يزرعها) أي المغصوبة الغاصب (فنقصت لترك الزراعة، كأراضي البصرة، أو نقصت)
~~المغصوبة (لغير ذلك.
# ضمن) الغاصب (نقصها) لأنه نقص حصل بيده العادية، (وإن أدركها) أي الأرض
~~(ربها، والزرع قائم) لم يحصد (فليس له إجبار الغاصب على قلعه) (1) لما روى
~~رافع بن خديج أن النبي (ص) قال: من زرع في أرض قوم بغير إذنهم فليس له من
~~الزرع شئ، وله نفقته (2) رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه، ولأنه أمكن
~~رد المغصوب إلى مالكه من غير إتلاف مال الغاصب على قرب من الزمان فلم يجز
~~إتلافه. كما لو غصب سفينة فحمل فيها متاعه، وأدخلها لجة البحر، لا يجبر على
~~إلقائه، فكذا هنا، صيانة للمال عن التلف. وفارق الشجر لطول مدته. وحديث:
~~ليس لعرق ظالم حق (3) محمول عليه، لأن حديثنا في الزرع، فيحصل الجمع
~~بينهما، (ويخير) مالك الأرض (بين تركه) أ ى الزرع (إلى الحصاد بأجرته) أي
~~أجرة مثله، وأرش نقصها إن نقصت (وبين أخذه بنفقته) (4) لأن كل واحد منهما
~~يحصل به غرضه. فملك الخيرة بينهما تحصيلا لغرضه (فيرد) المالك إن اختار أخذ
~~الزرع للغاصب (مثل البذر وعوض لواحقه، من حرث وسقي وغيرهما) لقوله (ص) في
~~الحديث السابق: وله نفقته قال الامام: إنما أذهب PageV04P099
# إلى هذا الحكم استحسانا على خلاف القياس (1). وظاهره: ولو كان عمل الحرث
~~ونحوه ms1888 بنفسه، لأن العمل متقوم استهلك لمصلحة الزرع فوجب رد عوضه، كما لو
~~استأجر من عمله. وهذا أحد احتمالين ذكرهما الحارثي (ولا أجرة) على الغاصب
~~في الأرض المغصوبة، إذا اختار المالك أخذ الزرع بنفقته (مدة مكثه) أي الزرع
~~(في الأرض) المغصوبة، لأن منافع الأرض في هذه المدة عادت إلى المالك. فلم
~~يستحق عوضها على غيره (ويزكيه) أي الزرع (رب الأرض إن أخذه قبل وجوب
~~الزكاة) بأن تملكه قبل اشتداده لوجوبها وهو في ملكه، (و) إن تملكه (بعد) ه
~~أي بعد وجوب، بأن تملكه بعد الاشتداد. فزكاته (على الغاصب) لأنه المالك وقت
~~وجوبها. صححه في الانصاف (2). قال في تصحيح الفروع: وهذا الصحيح. وقواعد
~~المذهب تقتضيه.
# والوجه الثاني: تزكية آخذه. وهو مقتضى المنصوص واختيار الخرقي، وأبي بكر،
~~وابن أبي موسى، والحارثي وغيرهم، لأنهم اختاروا أن الزرع من أصله لرب
~~الأرض. ولكن المذهب الأول. انتهى. ومقتضى كلامه في التنقيح والمنتهى في
~~الزكاة: إن المذهب الثاني (3). وإن قلنا الملك للغاصب إلى أخذه، ويفرق بين
~~رب الأرض والمشتري، بأن رب الأرض يتملكه بنفقته. فملكه استند إلى أول وجوده
~~بخلاف المشتري، (وإن غرسها) أي الأرض المغصوبة (الغاصب، أو بنى فيها ولو)
~~كان الغاصب (شريكا) في الأرض المغصوبة (أو فعله) أي غرس أو بنى في الأرض
~~أجنبي، أو شريك (من غير غصب، بلا إذن) رب الأرض (أخذ) أي ألزم (بقلع غراسه،
~~و) قلع (بنائه) إذا طالبه رب الأرض بذلك. لقوله (ص): ليس لعرق ظالم حق (4)
~~رواه الترمذي وحسنه. وفي رواية أبي داود PageV04P100
# والدارقطني من حديث عروة بن الزبير قال: ولقد أخبرني الذي حدثني هذا
~~الحديث:
# أن رجلين اختصما إلى النبي (ص)، غرس أحدهما نخلا في أرض الآخر. فقضى
~~لصاحب الأرض بأرضه. وأمر صاحب النخل أن يخرج نخله منها. فلقد رأيتها وإنها
~~لتضرب أصولها بالفؤوس، وإنها لنخل عم (1) قال أحمد: العم الطوال. (و) أخذ
~~الغاصب أيضا ب‍ (- تسوية الأرض، وأرش نقصها) لأنه ضرر حصل بفعله. فلزمه
~~إزالته كغيره، (و) عليه (أجرتها) أي أجرة مثل الأرض مدة احتباسها، لأن
~~منافعها ms1889 ذهبت تحت يده العادية.
# فكان عليه عوضها كالأعيان، (ثم إن كانت آلات البناء من المغصوب) بأن كان
~~فيه لبن أو آجر، أو ضرب منه لبنا أو آجرا، أو بنى به فيه (ف‍) - عليه
~~(أجرتها مبنية) لأن البناء والأرض ملك للمغصوبة منه الأرض. ولا أجرة للغاصب
~~لبنائه، (وألا) تكن آلات البناء من المغصوب، بل كانت الآلات للغاصب فعليه
~~(أجرتها غير مبنية) لأنه إنما غصب الأرض وحدها. وأما بناؤه بآلاته فله،
~~(فلو أجرها) أي أجر الغاصب الأرض المغصوبة المبنية بآلاته مع ما بها من
~~بناء (فالأجرة) المستقرة على المستأجر (لهما) أي مشتركة بين الأرض ورب
~~البناء (بقدر قيمتهما) أي قيمتي منفعتيهما. فينظر: كم أجرة الأرض مبنية، ثم
~~أجرتها خالية؟ فما بينهما فهو أجرة البناء. فيوزع ما يؤخذ من المستأجر على
~~أجرة الأرض وأجرة البناء، فيختص كل واحد بأجرة ماله (ولو جصص الغاصب الدار)
~~ونحوها (أو زوقها، فحكمها كالبناء) لأنه شغل ملك غيره بما لا حرمة له (ولو
~~غصب) إنسان (أرضا وغراسا من شخص واحد فغرسه فيها، فالكل لمالك الأرض) ولا
~~شئ للغاصب في نظير فعله لتعديه. (فإن طالبه) أي الغاصب (ربها بقلعه) أي
~~الغراس (وله في قلعه غرض صحيح أجبر) الغاصب (عليه) لأنه فوت على المالك
~~غرضا مقصودا بالأرض. فأوخذ بإعادتها إلى ما كانت عليه، (وعليه) أي الغاصب.
~~وفي نسخة: وعلى (تسوية الأرض، و) أرش (نقصها، و) أرش (نقص الغراس) لحصوله
~~بتعديه (2) (وإن لم يكن) للمالك (في قلعه غرض صحيح لم يجبر) الغاصب على
~~القلع لأنه سفه (وإن أراد PageV04P101
# الغاصب قلعه) أي قلع الغراس أو البناء (ابتداء) من غير طلب من المالك
~~(فله منعه) من القلع، لأنهما ملكه. فليس لغيره التصرف عليه بغير إذنه
~~(ويلزمه) أي الغاصب (أجرته) أي المغصوب إذا بناه الغاصب بآلات من المغصوب
~~(مبنيا) لأن البناء والأرض ملك لربهما وتقدم. وإن غصب أرضا لرجل وغرسا من
~~آخر وغرسه في الأرض، ثم وقع النزاع في مؤنة القلع فكما لو حمل السيل غرسا
~~إلى أرض آخر فنبت فيها، على ما تقدم ms1890 في العارية. وهذا معنى كلام المجد.
~~فإذا قلنا: ليس له قلعه مجانا وغرم أرش النقص رجع رب الأرض به على الغاصب،
~~لأنه تسبب في غرمه، وكذا إذا زرع الأرض المغصوبة ببذر الغير، هل له تبقيته
~~بأجرة أو مجانا؟ على وجهين. فإذا قلنا: لا أجرة.
# فهي على الغاصب. وعلى الوجه الآخر: تكون على صاحبه. هذا حاصل كلام المجد
~~(ورطبة ونحو) كنعناع وبقول مما يجرز مرة بعد أخرى، أو يتكرر حمله كقثاء
~~وباذنجان (كزرع فيما تقدم) في أن رب الأرض إذا أدركه قائما له أن يتملكه
~~بنفقته، لأنه ليس له أصل قوي. أشبه الحنطة والشعير (لا كغرس) أي ليس حكمه
~~حكم الغرس وإذا غصب الأرض فغرسها وأثمرت فأدركها ربها بعد أخذ الغاصب، فهي
~~له. وكذا لو أدركها والثمرة عليها، لأنها ثمرة شجره. فكانت له كأغصانها.
~~قدمه في المغني (1)، والشرح (2)، والفائق، والرعايتين، والحاوي الصغير،
~~وابن رزين، والمبدع (3).
# وصححه الحارثي. قال: والقياس على الزرع ضعيف. وعنه كالزرع، إن أدركها قبل
~~الجذاذ أخذها. وعليه النفقة. واختاره القاضي، (ولو أراد مالك الأرض)
~~المغصوبة (أخذ البناء والغراس) من الغاصب (مجانا، أو) أراد أخذهما (بالقيمة
~~وأبى مالكه) أي الغراس أو البناء الاعطاء (لم يكن له) أي مالك (ذلك) لأنه
~~عين مال الغاصب، فلم يملك رب الأرض أخذه، كما لو وضع فيها أثاثا أو نحوه.
~~وقال المجد في شرحه: لصاحب الأرض تملك البناء والغراس بقيمته مقلوعا، إذا
~~كانت الأرض تنقص بقلعه (وإن اتفقا) أي مالك الأرض ومالك الغراس، أو البناء
~~(على تعويضه) أي على أن يعوض رب PageV04P102
# الأرض رب الغراس، أو البناء (عنه جاز)، لأن الحق لا يعدوهما، (وإن وهب
~~الغاصب الغراس والبناء لمالك الأرض ليتخلص) الغاصب (من قلعه فقبله المالك
~~جاز) لتراضيهما (وإن أبى) مالك الأرض (قبوله) أي الغراس، أو البناء من
~~الغاصب (وكان) لرب الأرض (في قلعه غرض صحيح لم يجبر) رب الأرض (على قبوله)
~~من الغاصب لأنه يفوت غرضه الصحيح. فإن لم يكن في قلعه غرض صحيح ففيه
~~احتمالان (1). أحدهما: إنه يسقط الطلب عن الغاصب بقلعه، ms1891 لأنه سفه. وقد زاد
~~زيادة تنفعه ولا تضره. والثاني: لا لأنه عقد يعتبر له الرضا، فلم يجبر عليه
~~كالبيع. قال في الانصاف (2): الأولى أن لا يجبر، (وإن أخذ) الغاصب، أو غيره
~~(تراب أرض) بغير إذن ربها (فضربه لبنا رده) لأنه عين مال رب الأرض (ولا شئ
~~له) في نظير عمله لتعديه به (إلا أن يجعل) الغاصب (فيه تبنا له) أي للغاصب
~~(فله أن يحله) أي اللبن (ويأخذ تبنه) قال الحارثي: لكن عليه ضمان اللبن،
~~لأنه قد تمحض للمالك ملكا (إن كان يحصل منه شئ) لأنه عين ماله. وإن لم يكن
~~يحصل منه فليس له حله بغير إذن ربه، لأنه تصرف في مال الغير لغير حاجة (وإن
~~طالبه المالك بحله) أي اللبن (لزمه) أي الغاصب حله (إن كان فيه) أي الحل
~~(غرض صحيح) وإلا فلا، لأنه سفه (وإن جعله) أي التراب بعد ضربه (آجرا) وهو
~~اللبن المشوي (أو فخارا) بفتح الفاء (لزمه) أي الغاصب (رده) للمالك (ولا
~~أجر له لعمله) لأنه عدوان (وليس له) أي الغاصب (كسره) أي الآجر أو الفخار
~~(ولا للمالك إجباره عليه) أي الكسر، لأنه إضاعة مال بلا فائدة (3) (وإن
~~غصب) إنسان (فصيلا) أو مهرا ونحوه (فأدخله داره فكبر، وتعذر خروجه بدون نقض
~~الباب، أو) غصب (خشبة وأدخلها داره، ثم بنى الباب ضيقا) بحيث (لا تخرج)
~~الخشبة (إلا بنقضه. وجب نقضه) أي الباب، لضرورة وجوب الرد (ورد الفصيل
~~والخشبة) لربهما. PageV04P103
# ولا شئ على ربهما لأن المتعدي أولى بالضرر، (وإن كان حصوله) أي الفصيل
~~(في الدار من غير تفريط من صاحبها) بأن دخل الفصيل بنفسه أو أدخله ربه (نقض
~~الباب، وضمانه على صاحب الفصيل) لأنه لتحصيل ماله فيغرم مالكه أرش نقض
~~البناء وإصلاحه، (وأما الخشبة) إذا حصلت في الدار من غير تفريط صاحبها (فإن
~~كان كسرها أكثر ضررا من نقض الباب) بأن تنقض قيمتها بالكسر أكثر من أرش
~~نقضه وإصلاحه (فكالفصيل) فينقض الباب، ويغرم صاحبها أرش نقضه وإصلاحه (وإن
~~كان) كسرها (أقل) ضررا (كسرت) ولا شئ على صاحب الدار ms1892 لعدم عدوانه (وإن كان
~~حصوله) أي ما ذكر من الفصيل أو الخشبة (في الدار بعدوان من صاحبه، كمن غصب
~~دارا، وأدخلها فصيلا أو خشبة، أو تعدى على إنسان، فأدخل داره فرسا ونحوها)
~~بغير إذنه (كسرت الخشبة، وذبح الحيوان) المأكول (وإن زاد ضرره على نقض
~~البناء) لأن ربه هو الذي أدخل الضرر على نفسه بعدوانه (1). وإن كان الحاصل
~~من ذوات التركيب كالتوابيت والأسرة. فكذلك إن فرط مالك الدار، نقض الباب من
~~غير أرش. وإن فرط مالكه فكك التركيب (وإن باع) إنسان (دارا وفيها ما يعسر
~~إخراجه كخوابي) غير مدفونة (وخزائن) غير مسمورة لما تقدم في البيع: إنه
~~يتناول المتصل بها (أو حيوان، وكان نقض الباب أقل ضررا من بقاء ذلك في
~~الدار، أو) من (تفصيله) أي ما يتأتى تفصيله، كخزائن (و) من (ذبح الحيوان)
~~المأكول (نقض) الباب، (وكان) أرش نقضه و (إصلاحه على البائع) لأنه لتخليص
~~ماله. وكذا لو باع دارا وله فيها أسرة وتعذر الاخراج والتفكيك (وإن كان)
~~نقض الباب (أكثر ضررا) من بقاء ذلك في الدار ومن تفصيله، وذبح الحيوان (لم
~~ينقض) الباب لعدم فائدته (ويصطلحان على ذلك، بأن يشتريه مشتري الدار وغير
~~ذلك) بأن يهبه له البائع ونحوه. وهذا اختيار الموفق (2). وقال القاضي، وابن
~~عقيل، PageV04P104
# وصاحب التلخيص وغيرهم: بنقض الباب. وعلى البائع ضمان النقض، (وإن غصب
~~لوحا فرقع به سفينة لم يقلع وهي) أي السفينة (في اللجة حتى تخرج) السفينة
~~(منها) أي اللجة (وترسي إن خيف عليها) الغرق (بقلعه) لأن في قلعه إفسادا
~~لمال الغير، مع إمكان رد الحق إلى مستحقه بعد زمن يسير بدونه (1)، (ولو لم
~~يكن فيها إلا مال الغاصب، أو لم يكن فيها ذو روح محترم) خلافا لأبي الخطاب
~~(2)، لأنه أمكن رد المغصوب من غير إتلاف. كما لو كان فيها مال غيره (وعليه)
~~أي الغاصب (أجرته) أي اللوح (إليه) أي إلى رده، لذهاب منافعه بيده وأرش
~~نقصه إن نقص (وإن كان اللوح في أعلاها) أي السفينة (بحيث لا تغرق بقلعه.
~~لزمه قلعه) ورده لربه كما ms1893 لو كانت بالساحل (ولصاحب اللوح طلب قيمته حيث
~~تأخر القلع) لكونها في اللجة وخيف غرقها للحيلولة (فإذا أمكن رد اللوح) إلى
~~ربه (استرجعه ورد القيمة) لزوال الحيلولة. وعلى الغاصب الأجرة إلى حين بذله
~~القيمة فقط. ولا يملكه ببذلها بل يملكها ربه (وإن غصب خيطا فخاط به جرح
~~حيوان محترم) من آدمي، أو غيره (وخيف من قلعه) أي الخيط (ضرر آدمي) لم يقلع
~~وعليه قيمته، (أو) خيف من قلعه (تلف غيره) الآدمي (فعليه) أي الغاصب
~~(قيمته) أي الخيط، لأنه تعذر رد الحق إلى مستحقه. فوجب رد بدله. وهو
~~القيمة. ولا يلزمه القلع، لأن الحيوان آكد حرمة من بقية المال (3). وكذا لو
~~شد بالمغصوب جرحا يثغب دمه، أو جبر به نحو ساق مكسور (وغير المحترم) مبتدأ
~~خبره (كالمرتد، والحربي، والكلب العقور، والخنزير) فإذا خاط جرح ذلك بالخيط
~~المغصوب وجب رده، لأنه لا يتضمن تفويت ذي حرمة. أشبه ما لو خاط به ثوبا،
~~(وإن كان) الحيوان (مأكولا) وخاط PageV04P105
# جرحه بالخيط المغصوب وهو ملك (للغاصب ذبح) الحيوان ولو نقصت به قيمته
~~أكثر من ثمن الخيط، أو لم يكن معدا لاكل، كالخيل (ولزمه) أي الغاصب (رده)
~~أي الخيط لربه، لأنه متمكن من رده بذبح الحيوان والانتفاع بلحمه، ولا أثر
~~لتضرره بذلك لتعديه (وإن كان) الحيوان الذي خيط جرحه محترما (غير مأكول رد)
~~الغاصب (قيمة الخيط) لأن حرمة الحيوان آكد كما سبق (وإن مات الحيوان) الذي
~~خيط جرحه بالخيط المغصوب (لزمه) أي الغاصب. (رده) أي الخيط لربه. لزوال
~~حرمة الحيوان بموته (إلا أن يكون آدميا معصوما فيرد القيمة) أي قيمة الخيط،
~~لأن حرمة الآدمي ميتا كحرمته حيا (وإن غصب جوهرة فابتلعتها بهيمة. فحكمها
~~حكم الخيط) الذي خاط به جرحها على ما سبق تفصيله (ولو ابتلعت شاته) أي شاة
~~إنسان (ونحوها) أي الشاة من كل ما يؤكل (جوهرة آخر غير مغصوبة وتوقف
~~إخراجها) أي الجوهرة (على ذبحها) أي الشاة ونحوها (ذبحت بقيد كون الذبح أقل
~~ضررا) من الضرر الحاصل بتركها (قاله الموفق (1) وغيره.
# وقال الحارثي: واختار الأصحاب ms1894 عدم القيد) لكون الذبح أقل ضررا على ما مر
~~في مثله.
# (وعلى مالك الجوهرة ضمان نقص الذبح) لأنه لتخليص ماله (إلا أن يفرط مالك
~~الشاة بكون يده عليها. فلا شئ له) مما نقصه الذبح (لتفريطه. ولو أدخلت
~~البهيمة رأسها في قدر ونحوه ولم يمكن إخراجه) أي الرأس (إلا بذبحها وهي) أي
~~البهيمة (مأكولة. فقال الأكثرون) منهم القاضي وابن عقيل: (إن كان) دخول
~~رأسها (لا بتفريط من أحد كسر القدر) لرد ما حصل فيه بغير عدوان لربه (ووجب
~~الأرش على مالك البهيمة) لأنه لتخليص ماله، (وإن كان) دخول رأسها (بتفريط
~~مالكها بأن أدخل رأسها بيده) في نحو القدر، (أو كانت يده عليها) حال الدخول
~~(ونحوه. ذبحت من غير ضمان) على رب الاناء، لأن التفريط من جهته. فهو أولى
~~بالضرر ممن لم يفرط (وإن كانت) الفعلة (بتفريط PageV04P106
# مالك القدر، بأن أدخله بيده أو ألقاها) أي القدر (في الطريق. كسرت) القدر
~~أو نحوها (ولا أرش) لها على رب الشاة ونحوها، لأن المفرط أولى بالضرر. وقال
~~الموفق (1) والشارح: يعتبر أقل الضررين. فإن كان الكسر هو الأقل تعين وإلا
~~ذبح. والعكس كذلك (2). ثم قال: من أيهما كان التفريط فالضمان عليه. وإن لم
~~يحصل تفريط من واحد منهما فالضمان على صاحب البهيمة إن كسر القدر. وإن ذبحت
~~البهيمة فالضمان على صاحب القدر، (ولو قال من عليه الضمان: أنا أتلف مالي
~~ولا أغرم شيئا للآخر.
# كان له ذلك) لأنه رضي بإضرار نفسه (وإن كانت) البهيمة التي أدخلت رأسها
~~في نحو القدر (غير مأكولة كسرت القدر. ولا تقتل البهيمة بحال. ولو اتفقا
~~على القتل لم يمكنا) منه، لأنه (ص) نهى عن ذبح الحيوان لغير مأكلة (3)
~~ويحرم ترك الحال على ما هو عليه، لما فيه من تعذيب الحيوان (ومن وقع في)
~~نحو (محبرته دينار ونحوه) كجوهرة لغيره (بتفريط صاحبها) أي المحبرة (فلم
~~يخرج) الدينار منها (كسرت مجانا) أي ولا شئ على رب الدينار لرب المحبرة،
~~لأنه المفرط، (وإن لم يفرط) رب المحبرة (خير رب الدينار) فرط، أو لم يفرط ms1895
~~(بين تركه فيها) إلى أن تنكسر (وبين كسرها وعليه قيمتها) لأنه لتخليص ماله
~~(فإن بذل ربها بدله وجب قبوله) ولم يجز له كسرها، لأنه بذل له ما لا يتفاوت
~~به حقه، دفعا للضرر عنه. فلزمه قبوله لما فيه من الجمع بين PageV04P107
# الحقين (فإن بادر) رب الدينار (فكسر) المحبرة (عدوانا. لم يلزمه أكثر من
~~قيمتها) (1) كسائر المتلفات (وإن كان السقوط لا بفعل أحد، بأن سقط من مكان،
~~أو ألقاه طائر، أو هر. وجب الكسر. وعلى رب الدينار الأرش) أي أرش ما نقص
~~بالكسر، لأنه لتخليص ماله، (فإن كانت المحبرة ثمينة) أي غالية الثمن
~~(وامتنع رب الدينار من ضمانها في مقابلة الدينار، فيقال له: إن شئت أن
~~تأخذ) دينارك (فاغرم) أرش كسرها، (وإلا) تشاء أن تأخذه (فاترك) الدينار حتى
~~تنكسر (ولا شئ لك) بدله (2)، (ولو غصب) إنسان (الدينار) أو نحوه (فألقاه في
~~محبرة آخر) أو نحوها من كل إناء ضيق الرأس (أو سقط) الدينار (فيها) أي
~~المحبرة (بغير فعله) أي الغاصب (تعين الكسر) لرد عين المال المغصوب من غير
~~إضاعة مال (وعلى الغاصب ضمانها إلا أن يزيد ضرر الكسر على التبقية فيسقط)
~~الكسر، (ويجب على الغاصب ضمان الدينار) فيعطى رب الدينار بدله ولا تكسر،
~~لأن في كسرها إذن إضاعة للمال وهي منهي عنها. ولو بادر رب الدينار وكسرها
~~لم يلزمه إلا قيمتها وجها واحدا. قاله في الانصاف وغيره.
# فصل:
# (وإن زاد المغصوب) بيد الغاصب، أو غيره (لزمه رده بزيادته، متصلة كانت،
~~كالسمن وتعلم صنعة، أو منفصلة كالولد) (3) من بهيمة. وكذا من أمة إلا أن
~~يكون جاهلا، فهو حر، ويفديه بقيمته يوم الولادة ويأتي (والكسب) لأنه من
~~نماء المغصوب، وهو لمالكه، فلزمه رده كالأصل (ولو غصب جارحا) فصاد به، (أو
~~قوسا)، أو سهما. قاله في المغني (فصاد) الغاصب، أو غيره (به، أو) غصب
~~(شبكة، أو شركا) أو فخا ونحوه (فأمسك) الشرك، أو الشبكة (شيئا، أو) غصب
~~(فرسا فصاد PageV04P108
# عليه أو غنم، فهو لمالكه) أي فالصيد في الكل وغنم الفرس لمالك الجارح،
~~والقوس، والشبكة، ms1896 والشرك، والفرس، لأن ذلك كله بسبب ملكه. فكان له كما لو
~~غصب عبدا فصاد (ولا أجرة له) أي لا يلزم الغاصب أجرة للجارح، أو القوس، أو
~~الشبكة، أو الشرك، أو الفرس (مدة اصطياده) وغزو الفرس، لأن منافع المغصوب
~~في هذه المدة عادت إلى المالك. لم يستحق عوضها على غيره، كما لو زرع الغاصب
~~الأرض المغصوبة فأخذ المالك الزرع بنفقته. وكذا لو غصب عبدا فصاد، أو كسب.
~~فهو لسيده. ولا أجرة (1) للعبد على الغاصب في مدة كسبه وصيده، لما تقدم.
~~وإن غصب كلبا وصاد به ففي التلخيص هو للغاصب. (وإن غصب منجلا فقطع) الغاصب
~~غيره (به خشبا، أو حشيشا. فهو) أي الخشب، أو الحشيش (للغاصب) لحصول الفعل
~~منه (كالحبل) المغصوب (يربط به) الغاصب ما يجمعه من حطب ونحوه. وكما لو غصب
~~سيفا فقاتل به وغنم، (وإن غصب ثوبا فقصره) الغاصب بنفسه، أو بأجرة، (أو)
~~غصب (غزلا فنسجه، أو) غصب (فضة، أو حديدا فضربه أبرا، أو أواني أو غيرهما،
~~أو) غصب (خشبا فنجره بابا أو نحوه) كرفوف، (أو) غصب (شاة فذبحها وشواها)
~~لزمه رد ذلك وأرش نقصه، ولا شئ له في نظير عمله (2). لتعديه (وذبحه) أي
~~الغاصب (إياها) أي الشاة (لا يحرمها، بمعنى أنها ليس) هو أي الشأن أن الشاة
~~(صارت كالميتة) لأنها مذكاة ممن فيه أهلية الذكاة، (لكن لا يجوز) للغاصب
~~ولا غيره (أكلها ولا التصرف فيها إلا بإذن مالكها) كسائر الأموال (ويأتي في
~~القطع في السرقة، أو) غصب (طينا فضربه لبنا)، أو آجرا، (أو فخارا، أو) غصب
~~(حبا فطحنه)، أو دقيقا فعجنه وخبزه ونحوه (رد ذلك) إلى مالكه، PageV04P109
# لأنه عين ماله، ولأنه لو فعله بملكه لم يزل عنه. فكذا بملك غيره
~~(بزيادته) إن زاد (وأرش نقصه) إن نقص. لكونه حصل بفعله. ولا فرق بين نقص
~~العين، أو القيمة، أو هما (ولا شئ له) أي للغاصب بعمله المؤدي إلى الزيادة،
~~لأنه تبرع في ملك غيره، فلم يستحق لذلك عوضا، كما لو غلى زيتا فزادت قيمته،
~~(لكن إن أمكن الرد إلى الحالة ms1897 الأولى، كحلي ودراهم ونحوهما) من أواني من
~~حديد ونحوه وسكاكين ونعال (فللمالك إجباره) أي الغاصب (على الإعادة) إلى
~~الحالة الأولى، لأن عمل الغاصب في المغصوب محرم. فملك المالك إزالته مع
~~الامكان. وظاهر كلامهم هنا: وإن لم يكن فيه غرض صحيح، لكن مقتضى ما تقدم:
# إنما يملك إجباره إذا كان فيه غرض صحيح. وجزم به الحارثي (وما لا يمكن)
~~رده إلى حالته الأولى (كالأبواب والفخار ونحوهما) كالآجر، والشاة إذا ذبحها
~~وشواها، والحب طحنه، (فليس للغاصب إفساده ولا للمالك إجباره عليه) لأنه
~~إضاعة مال بغير منفعة (وتقدم بعضه، وإن غصب أرضا فحفر فيها بئرا، أو شق)
~~فيها (نهرا، أو نحوه) كقناة ودولاب (فلربها إلزامه بطمها) أي البئر ونحوها
~~(وإن كان) الطم (لغرض صحيح) لعدوانه بالحفر، ولأنه يضر بالأرض، (وإن أراد
~~الغاصب طمها فإن كان) الطم (لغرض صحيح كإسقاط ضمان ما يقع فيها) أي البئر،
~~(أو يكون) الغاصب (قد نقل ترابها إلى ملكه، أو) إلى (ملك غيره، أو إلى طريق
~~يحتاج إلى تفريغه - فله) أي الغاصب (طمها) (1) بترابها حيث بقي. فلو فات
~~بسيل، أو ريح ونحوه. فله الطم بغيره من جنسه، لا برمل أو كناسة ونحوها.
~~ذكره الحارثي (من غير إذن ربها) تخلصا من ذلك الضرر، (وإن لم يكن له) أي
~~الغاصب (غرض) صحيح في الطم (مثل أن يكون) الغاصب (قد وضع التراب في أرض
~~مالكها، أو) وضعه (في موات وأبرأه) المالك (من ضمان ما يتلف بها) أي البئر
~~ونحوها (وتصح البراءة منه) قال في المغني (2) والشرح: لأن الضمان إنما
~~يلزمه لوجود التعدي. فإذا رضي صاحب الأرض زال التعدي فيزول الضمان. وليس
~~هذا إبراء مما لم يجب. وإنما هو إسقاط للتعدي برضاه به (3) (أو PageV04P110
# منعه) المالك (منه) أي الطم (لم يملك) الغاصب (طمها) في هذه الصور، لأنه
~~تصرف في ملك الغير بغير إذنه لغير غرض صحيح، ومنعه من الطم رضى بالحفر.
~~فيكون بمنزلة إبرائه من ضمان ما يتلف بها (ولو كشط) الغاصب (تراب الأرض)
~~المغصوبة (فطالبه المالك برده وفرشه. لزمه) أي الغاصب (ذلك) ms1898 أي الرد
~~والفرش. وظاهره: وإن لم يكن فيه غرض صحيح. وهو أحد وجهين أطلقهما في المبدع
~~وغيره، (وإن أراده) أي فرش التراب كما كان (الغاصب وأباه المالك. فله) أي
~~الغاصب (فعله لغرض صحيح (1)، مثل إن كان) الغاصب (نقله إلى ملك نفسه فيرده
~~لينتفع بالمكان، أو) كان الغاصب (طرحه في ملك غيره، أو في طريق يحتاج إلى
~~تفريغه) أي ملك غيره، أو الطريق (وإن كان) الغاصب أراد فرش التراب الذي
~~كشطه (لا لغرض صحيح. فلا) يمكن منه بلا إذن المالك، لأن فيه تصرفا في ملك
~~الغير بغير إذنه لغير حاجة (وإن غصب حبا فزرعه، أو) غصب (بيضا فصار) البيض
~~(فراخا، أو) غصب (نوى) فغرسه (فصار غرسا، أو) غصب (غصنا) فغرسه (فصار شجرا.
~~رده) الغاصب لمالكه لأنه عين مال مالكه، (ولا شئ له) أي للغاصب في عمله،
~~لأنه تبرع به، (وإن نقص) المغصوب (ولو) كان نقصه (بنبات لحية عبد أمرد، أو)
~~كان نقصه ب‍ (- ذهاب رائحة مسك، أو قطع ذنب حمار ونحوه) كبغل وفرس (ضمن)
~~الغاصب (نقصه) الحاصل قبل رده، لأنه ضمان مال من غيره جناية. فكان الواجب
~~ما نقص إذا القصد بالضمان: جبر حق المالك بإيجاب قدر ما فوت عليه، ولأنه لو
~~فات الجميع لوجبت قيمته. فإذا فات منه شئ وجب قدره من القيمة، كغير
~~الحيوان. ولا يضمن الغاصب ربحا فات بحبس مال تجارة عن مالكه مدة يمكن أن
~~يربح فيها، لأنه لا وجود له (ونص) الامام (أحمد في طيرة جاءت إلى قوم
~~فازدوجت عندهم وفرخت: إن الفراخ تبع للام ويرد على أصحاب الطيرة فراخها)
~~(2) كولد الأمة والبهيمة. قال في المبدع: ويرجع على ربها بما أنفقه إن نوى
~~الرجوع به. وإلا فلا (3). انتهى. هو واضح إن تعذر استئذانه كما تقدم، (وإن
~~غصب شاة،) PageV04P111
# أو بقرة، أو بدنة ونحوها (وأنزى عليها فحله، فالولد لمالك الام) كولد
~~الأمة (ولا أجرة للفحل) لعدم إذن ربها، ولأنه لا تصح إجارته لذلك قلت: وكذا
~~لو غصب نخلة وحصل منها ودي فإنه لمالكها، لأن من نمائها ككسب ms1899 العبد وولد
~~الأمة، (وإن غصب فحل غيره فأنزاه على شاته، فالولد له) أي للغاصب (تبعا
~~للام، ولا يلزمه أجرة الفحل) لأنه لا تصح إجارته لذلك، (لكن إن نقص) الفحل
~~بالانزاء، أو غيره (لزمه) أي الغاصب (أرش نقصه) لتعديه.
# فصل:
# (وإن نقص) المغصوب بيد الغاصب أو غيره (لزمه) أي الغاصب (ضمانه) أي النقص
~~(بقيمته) أي النقص. فيقوم صحيحا وناقصا.
# ويغرم الغاصب ما بينهما، لأنه ضمان مال من غير جناية. فكان الواجب ما
~~نقص، إذ القصد بالضمان جبر حق المالك بإيجاب قدر ما فوت عليه، ولأنه لو فات
~~الجميع لو جبت قيمته. فإذا فات منه شئ وجب قدره من القيمة، (ولو) كان ما
~~نقص (رقيقا أو بعضه) بأن عمي أو خرس ونحوه، أو ذهبت يده، أو رجله ونحوهما
~~بنحو أكلة. و (لا) يضمن ما ذهب من الرقيق (بمقدر من الحر كيده) فلا يجب
~~فيها نصف القيمة. ولا تجب القيمة في ذهاب نحو بصره أيضا (إذا لم يجن)
~~بالبناء للمفعول (عليه) أي الرقيق (وإن جني عليه) أي الرقيق المغصوب من
~~الغاصب، أو غيره (ضمنه) أي ضمن الغاصب الذاهب بالجناية (بأكثر الامرين) (1)
~~من أرش نقص قيمة المجني عليه، أو دية المقطوع، لأن سبب كل واحد منهما وجد.
~~فوجب أكثرهما. ودخل الآخر فيه. فإن الجناية واليد وجدا فيه جميعا. فلو غصب
~~عبدا قيمته ألف فزادت قيمته عنده إلى ألفين، ثم قطع يده. فصار يساوي ألفا
~~وخمسمائة كان عليه مع رده ألف وإن كان القاطع ليده غير الغاصب. وقد نقصت
~~قيمته مائتين قبل. PageV04P112
# وصار بعد القطع يساوي أربعمائة. كان على الجاني أربعمائة، لأن جنايته
~~مضمونة بنصف القيمة وهي حين القطع ثمانمائة. وعلى الغاصب مائتان، لأنها
~~نقصت من قيمة العبد في يده. وللمالك تضمين الغاصب ما عليه وعلى الجاني، لأن
~~ما وجد في يده في حكم الموجود منه (ويرجع غاصب غرم) الجميع لمالك (على جان
~~بأرش جناية فقط) لاستقرار ضمانه عليه، لأنه أرش جنايته. فلا يجب عليه أكثر
~~منه. وللمالك تضمين الجاني أرش الجناية. ولا يرجع به ms1900 على أحد لأنه لم يضمنه
~~أكثر مما وجب عليه. ويضمن الغاصب ما بقي من النقص. ولا يرجع به على أحد (1)
~~(فإن خصاه) أي خصى الغاصب، أو غيره العبد المغصوب (ولو زادت قيمته) بالخصاء
~~(أو قطع) الغاصب أو غيره (منه) أي المغصوب (ما تجب فيه دية كاملة من الحر)
~~كأنفه، أو ذكره، أو يديه (لزمه رده ورد قيمته، ولا يملكه الجاني) لأن
~~المتلف البعض. فلا يقف ضمانه على زوال الملك، كقطع خصيتي ذكر مدبر، ولان
~~المضمون هو المفوت. فلا يزول الملك عن غيره، بضمانه كما لو قطع تسع أصابع
~~(وإن كان) المغصوب (دابة) ونقصت بجناية، أو غيرها (ضمن) الغاصب (ما نقص من
~~قيمتها، ولو) كان النقص (بتلف إحدى عينيها) أي الدابة. فيغرم أرش نقصها
~~فقط، لأنه الذي فوته على المالك. وما روى زيد بن ثابت أن النبي (ص) قضى في
~~عين الدابة بربع قيمتها وروي عن عمر. قال في المبدع: لا نعرف صحته، بدليل
~~احتجاج أحمد بقول عمر دونه، مع أن قول عمر محمول على أن ذلك كان قدر نقصها.
~~ولو كان تقدير الوجب في العين نصف الدية، كعين الآدمي (2) (وإن نقصت قيمة
~~العين) المغصوبة (بتغير السعر) بأن نزل السعر لذهاب نحو موسم (لم يضمن)
~~الغاصب ما نزل السعر (سواء ردت العين، أو تلفت) لأن المغصوب لم تنقص عينه
~~ولا صفته. فلم يلزمه شئ سوى رد المغصوب أو بدله. والفائت إنما هو رغبات
~~الناس، ولا تقابل بشئ، (وإن نقصت) قيمة المغصوب (لمرض، ثم عادت) القيمة
~~(ببرئه) رده. ولا شئ عليه، (أو ابيضت عينه) أي المغصوب من عبد، أو أمة، (ثم
~~زال بياضها ونحوه) بأن نسي صنعة. فنقصت قيمته، ثم تعلمها (رده) الغاصب (ولم
~~يلزمه شئ) لأن القيمة لم تنقص. فلم يلزمه شئ، (وإن استرده المالك معيبا
~~PageV04P113
# مع الأرش، ثم زال العيب في يد مالكه) أي المغصوب (لم يجب) على مالكه (رد
~~الأرش لاستقراره) أي الأرش (بأخذ العين ناقصة) عن حال غصبها نقصا أثر في
~~قيمته (وكذا لو أخذ) المالك (المغصوب) بعد ms1901 تعيبه (بغير أرش، ثم زال) العيب
~~(في يده) أي المالك (لم يسقط الأرش) لاستقراره بالرد، بخلاف ما لو برئ قبل
~~رده (وإن زادت) قيمة المغصوب (لمعنى في المغصوب من كبر، وسمن، وهزال) عن
~~سمن مفرط (وتعلم صنعة ونحو ذلك) كزوال عجمة وتعلم علم، (ثم نقصت) القيمة
~~بزوال ذلك (ضمن) الغاصب (الزيادة) لأنها زادت على ملك مالكها. فلزم الغاصب
~~ضمانها، كما لو كانت موجودة حال الغصب.
# وفارق زيادة السعر، لأنها لو كانت موجودة حال الغصب لم يضمنها (1).
~~والصناعة إن لم تكن من عين المغصوب فهي صفة فيه. ولذلك يضمنها إذا طولب برد
~~العين، (وإن عاد مثل الزيادة الأولى من جنسها مثل إن) غصب عبدا ف‍ (- سمن
~~فزادت قيمته، ثم نقصت) قيمته (بزوال ذلك) السمن، (ثم سمن فعادت) قيمته كما
~~كانت (لم يضمن) الغاصب (ما نقص) أو لا ثم عاد، لأن ما ذهب من الزيادة عاد
~~وهو بيده. أشبه ما لو مرضت فنقصت قيمتها، ثم برئت فعادت القيمة. وكذا لو
~~نسي صنعة ثم تعلمها، أو بدلها فعادت قيمته كما كانت. لم يضمن شيئا، (وإن
~~كانت) الزيادة الحاصلة (من غير جنسها) أي الزيادة الذاهبة مثل إن غصب عبدا
~~قيمته مائة فتعلم صنعة، فصار يساوي مائتين، ثم نسيها فصار يساوي مائة، ثم
~~سمن فصار يساوي مائتين (لم يسقط ضمانها) لأنه لم يعد ما ذهب بخلاف التي
~~قبلها (وإن غصب عبدا) أو أمة (مفرطا في السمن فهزل، فزادت قيمته) بذلك، (أو
~~لم تنقص)، ولم تزد (رده) الغاصب (ولا شئ عليه)، لأن الشرع إنما أوجب في مثل
~~هذا ما نقص من قيمته ولم يقدر بدله، ولم تنقص قيمته، فلم يجب عليه شئ غير
~~رده (وإن نقص المغصوب) قبل رده (نقصا غير مستقر) بأن يكون ساريا غير واقف
~~(كحنطة ابتلت وعفنت) وطلبها مالكها قبل بلوغها إلى حالة يعلم فيها قدر أرش
~~نقصها (خير) مالكها (بين أخذ مثلها) من مال غاصب، PageV04P114
# (وبين تركها) بيد غاصب (حتى يستقر فسادها فيأخذها. و) يأخذ (أرش نقصها)
~~(1). لأنه لا يجب له المثل ms1902 ابتداء لوجود عين ماله. ولا أرش العيب. لأنه لا
~~يمكن معرفته ولا ضبطه إذن وحيث كان كذلك صارت الخيرة إلى المالك، لأنه إذا
~~رضي بالتأخير سقط حقه من التعجيل. فيأخذ العين عند استقرار فسادها لأنها
~~ملكه. ويأخذ من الغاصب أرش نقصها لأنه، حصل تحت يده العادية. أشبه تلف جزء
~~من المغصوب. وقوله (فإن استقر) النقص قبل رد المغصوب (أخذها) أي الحنطة
~~مالكها، (و) أخذ (الأرش) لما سبق: ينبغي حمله على ما إذا استقر قبل الطلب،
~~لئلا يتكرر مع الذي قبله (وإن جنى) القن (المغصوب) قبل رده (فعلى الغاصب
~~أرش جنايته) لأن جنايته نقص فيه لتعلقها برقبته. فكان مضمونا على الغاصب،
~~كسائر نقصه. سواء في ذلك ما يوجب القصاص، أو المال. و (سواء جنى) القن
~~المغصوب (على سيده، أو) على (أجنبي) لأن جنايته على سيده من جملة (2)
~~جناياته.
# فكانت مضمونة على الغاصب كالجناية على الأجنبي، وكذا حكم ما أتلفه القن
~~المغصوب من مال أجنبي أو سيده لما سبق. ولا يسقط ذلك برد الغاصب له، لأن
~~السبب وجد في يده. فلو بيع في الجناية بعد الرد رجع ربه على الغاصب بالقدر
~~المأخوذ منه لاستقراره عليه (وجنايته) أي المغصوب (على غاصبه وعلى ماله
~~هدر) لأنها جناية لو كانت على أجنبي لوجب أرشها على الغاصب. فلو وجب له شئ
~~لوجب على نفسه (إلا في قود) لأنه حق تعلق بنفسه لا يمكن تضمينه لغيره.
~~فاستوفى منه (فلو قتل) المغصوب (عبدا لأحدهما) أي للغاصب، أو غيره من
~~أجنبي، أو سيده (عمدا. فله) أي سيد المقتول (قتله به، ثم يرجع السيد بقيمته
~~على الغاصب فيهن) لأنه تلف في يده. أشبه ما لو مات بيده (وفي المستوعب من
~~استعان بعبد غيره بلا إذن سيده فحكمه) أي المستعين (حكم الغاصب حال
~~استخدامه) فيضمن جنايته ونقصه. وجزم به في المبدع (3)، وكذا في المنتهى في
~~الديات، (ويضمن) الغاصب (زوائد الغصب، كالثمرة) إذا تلفت، أو نقصت، (و) ك‍
~~(- الولد إذا ولدته أمه حيا، ثم PageV04P115
# مات، سواء حملت) به أمه (عنده) أي الغاصب ms1903 (أو غصبها حاملا) لأنه مال
~~مغصوب حصل في يده. فيضمنه بالتلف كأصل (وإن ولدته ميتا من غير جناية لم
~~يضمنه) إن كان غصبها حاملا، لأنه لم تعلم حياته. وإن كانت قد حملت به عنده
~~وولدته ميتا فكذلك عند القاضي (1)، وابن عقيل، وصاحب التلخيص. وقدمه في
~~المغني (2) والشرح (3) والفروع والفائق. وصححه في الانصاف (4). وعند أبي
~~الحسين بن القاضي: يضمنه بقيمته لو كان حيا (5). وقال الموفق (6) ومن تبعه:
~~والأولى أنه يضمنه بعشر قيمة أمه (7). قال في تصحيح الفروع عن اختيار
~~الموفق وهو الصواب. ويحتمل الضمان بأكثر الامرين قال الحارثي: وهو أقيس،
~~(و) إن ولدته ميتا (بها) أي بجناية (يضمنه الجاني بعشر قيمة أمه) لما يأتي
~~في الجنايات، (وكذا ولد بهيمة) مغصوبة حكمه حكم أمه فيما سبق من التفصيل.
~~لكن إذا ولدته ميتا بجناية يضمن بما نقص أمه لا بعشر قيمتها. كما يأتي في
~~الجنايات.
# فصل:
# (وإن خلط الغاصب المغصوب بماله) على وجه يتميز فقد سبق الكلام عليه. وإن
~~كان (على وجه لا يتميز) المغصوب عن غيره (مثل إن خلط حنطة) بمثلها، (أو)
~~خلط (دقيقا) بمثله، (أو زيتا) بمثله، (أو نقدا بمثله.
# لزمه) أي الغاصب (مثله) أي المغصوب (منه) (8) أي المختلط من المغصوب
~~وغيره، لأنه PageV04P116
# قدر على دفع بعض ماله إليه مع رد المثل في الباقي فلم ينتقل إلى بدله في
~~الجميع. كما لو غصب صاعا فتلف بعضه، (ولا يجوز للغاصب أن يتصرف في قدر ماله
~~منه) بدون إذن المغصوب منه، لأنها قسمة. فلا تجوز بغير رضا الشريكين، (ولا)
~~يجوز أيضا للغاصب (إخراج قدر الحرام منه) أي المختلط (بدون إذن المغصوب
~~منه، لأنه اشتراك) فلا يقاسم نفسه (لا استهلاك) وأنكر الامام قول من قال:
~~يخرج منه قدر ما خالطه هذا إن عرف ربه وإلا تصدق به عن ربه. وما بقي حلال.
~~وإن عبر الحرام الثلث. قال أحمد في الذي يعامل بالربا: يأخذ رأس ماله ويرد
~~الفضل إن عرف ربه وإلا تصدق به. ولا يؤكل عنده شئ.
# وإن شك في قدر الحرام تصدق بما ms1904 يعلم أنه أكثر منه. نص عليه (1) (وإن
~~خلطه) أي المغصوب (بدونه) من جنسه، (أو) خلطه (بخير منه) من جنسه، (أو)
~~خلطه (بغير جنسه) مما له قيمة (ولو بمغصوب مثله لآخر) وكان الخلط (على وجه
~~لا يتميز) كزيت بشيرج (فهما) أي مالكا المخلوطين (شريكان بقدر قيمتهما،
~~فيباع الجميع ويدفع إلى كل واحد قدر حقه، كاختلاطهما من غير غصب) لأنه إذا
~~فعل ذلك وصل كل منهما إلى حقه. فإن نقص المغصوب عن قيمته منفردا فعلى
~~الغاصب ضمان النقص، لأنه حصل بفعله. وإن خلطه بما لا قيمة له كزيت بماء.
~~فإن أمكن تخليصه خلصه ورده ونقصه، وإلا أو كان يفسده فعليه مثله (وإن اختلط
~~درهم) لانسان (بدرهمين لآخر من غير غصب فتلف) درهمان (اثنان فما بقي) وهو
~~درهم فهو (بينهما نصفين) لأنه يحتمل أن يكون التالف الدرهمين فيختص صاحب
~~الدرهم به. ويحتمل أن يكون التالف درهما لهذا ودرهما لهذا. فيختص صاحب
~~الدرهمين بالباقي فتساويا. لا يحتمل غير ذلك. ومال كل واحد منهما متميز
~~قطعا، بخلاف المسائل المتقدمة. غايته أنه أبهم علينا ذكره في الانصاف (2).
~~وقال في تصحيح الفروع:
# قلت: ويحتمل القرعة وهو أولى. لأنا متحققون أن الدرهم لواحد منهما يشركه
~~فيه غيره وقد اشتبه علينا فآخر جناه بالقرعة، كما في نظائره. وهو كثير. ولم
~~أره لاحد من الأصحاب. فمن الله به فله الحمد، (وإن خلطه) أي المغصوب (بغير
~~جنسه فتراضيا على أن PageV04P117
# يأخذ) المغصوب منه (أكثر من حقه، أو أقل) منه (جاز) لأن بدله من غير
~~جنسه. فلا تحرم الزيادة بينهما، بخلاف ما لو خلطه بجيد أو ردئ واتفقا على
~~أن يأخذ أكثر من حقه من الردئ أو دون حقه من الجيد. لم يجز لأنه ربا. وإن
~~كان بالعكس فرضي بأخذ دون حقه من الردئ أو سمح الغاصب بدفع أكثر من حقه من
~~الجيد جاز لأنه لا مقابل للزيادة، (وإن غصب ثوبا فصبغه) الغاصب (بصبغه، أو)
~~غصب (سويقا فلته) الغاصب (بزيته. فنقصت قيمتهما) أي قيمة الثوب والصبغ أو
~~قيمة الزيت والسويق، (أو) نقصت ms1905 (قيمة أحدهما. ضمن الغاصب النقص) لأنه حصل
~~بتعديه فضمنه، كما لو أتلف بعضه. وإن كان النقص بسبب تغير الأسعار لم
~~يضمنه، (وإن لم تنقص) قيمتهما (ولو تزد، أو زادت قيمتهما فهما) أي رب الثوب
~~والصبغ، أو رب السويق والزيت (شريكان) في الثوب وصبغه، أو السويق وزيته
~~(بقدر ملكيهما) فيباع ذلك ويوزع الثمن على قدر القيمتين. وكذا لو غصب زيتا
~~فجعله صابونا (وإن زادت قيمة أحدهما) من ثوب، أو صبغ، أو سويق، أو زيت
~~(فالزيادة لصاحبه) يختص بها. لأن الزيادة تبع للأصل. هذا إذا كانت الزيادة
~~لغلو سعر. فإن حصلت الزيادة بالعمل فهي بينهما، لأن ما عمله الغاصب في
~~العين المغصوبة لمالكها حيث كان أثرا. وزيادة مال الغاصب له. قاله في شرح
~~المنتهى (1): (وإن أراد أحدهما) أي مالك الثوب، أو الغاصب (قلع الصبغ) من
~~الثوب (لم يجبر الآخر عليه) لأن فيه إتلافا لملكه (2)، (وإن أراد المالك)
~~للثوب (بيع الثوب فله ذلك) لأنه ملكه وهو عين، وصبغه باق للغاصب (ولو أبى
~~الغاصب) بيع الثوب فلا يمنع منه مالكه، لأنه لا حجر له عليه في ملكه (وإن
~~أراد الغاصب بيعه) أي الثوب المصبوغ (لم يجبر المالك) لحديث: إنما البيع عن
~~تراض (3) وإن بذل الغاصب لرب الثوب قيمته ليملكه، أو بذل رب الثوب قيمة
~~الصبغ للغاصب ليملكه. لم يجبر الآخر لأنها PageV04P118
# معاوضة لا تجوز إلا بتراضيهما (1). وصحح الحارثي أن لمالك الثوب تملك
~~الصبغ بقيمته، ليتخلص من الضرر، (وإن وهب) الغاصب (الصبغ للمالك) للثوب،
~~(أو) غصب دارا وزوقها، ثم وهب (تزويق الدار ونحوهما) للمالك (لزمه) أي
~~المالك (قبوله) لأنه صار من صفات العين. فهو كزيادة الصفة في المسلم فيه
~~(كنسج غزل، وقصر ثوب، وعمل حديد أبرا، أو سيوفا، ونحوهما) كسكاكين،
~~ونعالات، وأواني، و (لا) يلزم المالك إذا غصب منه خشبا وجعله بابا، ثم وهبه
~~المسامير قبوله (هبة مسامير سمر بها بابا مغصوبا) لأنها أعيان متميزة.
# أشبهت الغراس (وإن غصب صبغا فصبغ به) الغاصب (ثوبه، أو) غصب (زيتا فلت
~~به) الغاصب (سويقه. فهما شريكان بقدر حقيهما) ms1906 في ذلك. فيباعان ويوزع الثمن
~~على قدر الحقين، لأنه بذلك يصل كل منهما لحقه، (ويضمن) الغاصب (النقص) إن
~~وجد لحصوله بفعله. ولا شئ له إن زاد المغصوب في نظير عمله لتبرعه به، (وإن
~~غصب ثوبا وصبغا) من واحد (فصبغه به رده) الغاصب، (و) رد (أرش نقصه) إن نقص
~~لتعديه به (ولا شئ له في زيادته) بعمله فيه، لأنه متبرع (2) به وإن كانا من
~~اثنين اشتركا في الأصل والزيادة بالقيمة، وما نقص من أحدهما غرمه الغاصب
~~(3). وإن نقص السعر لنقص سعر الثياب، أو الصبغ، أو لنقص سعرهما لم يضمنه
~~الغاصب، ونقص كل واحد منها من صاحبه. وإن أراد أحدهما قلع الصبغ لم يجبر
~~الآخر. وكذا لو غصب سويقا من واحد وزيتا من آخر ولته به، أو نشأ وعسلا من
~~اثنين وعقده حلوى (وإنقاء الثوب الدنس بالصابون) من الغاصب (وإن أورث نقصا)
~~في الثوب (ضمنه الغاصب) لحصوله بفعله (وإن زاد) الثوب (ف‍) - الزيادة
~~(للمالك) ولا شئ للغاصب في عمله لتبرعه (ولو غصبه) أي الثوب (نجسا لم يملك)
~~الغاصب (تطهيره بغير إذن) ربه كسائر التصرفات، (وليس للمالك) للثوب
~~(تكليفه) أي الغاصب (به) أي بتطهيره لأن نجاسته لم تحصل بيده (وإن كان)
~~الثوب حين الغصب (طاهرا فنجس عنده) أي الغاصب (لم يكن له) أي الغاصب (أيضا
~~تطهيره بغير إذن) ربه لما سبق (وله) أي المالك (إلزامه) أي الغاصب (به) أي
~~بتطهيره لأنه تنجس تحت يده العادية (وما نقص) من PageV04P119
# قيمة الثوب بسبب الغسل (فعليه) أي الغاصب (أرشه) لأنه نقص حصل في يده
~~(ولو رده) أي رد الغاصب الثوب (نجسا فمؤنة تطهيره على الغاصب) لأنه كالنقص
~~الحاصل في يده.
# فصل:
# (وإن وطئ الغاصب الجارية المغصوبة مع العلم بالتحريم) أي تحريم الوطئ
~~(فعليه) أي الغاصب (الحد) أي حد الزنا.
# لأنها ليست زوجة له، ولا ملك يمين، ولا شبهة تدرأ الحد (وكذا هي) أي
~~الجارية يلزمها الحد (إن طاوعت) على الزنا (وكانت من أهل الحد) بأن كانت
~~مكلفة غير جاهلة بالتحريم (وعليه) أي الغاصب بوطئها (مهر مثلها) ms1907 بكرا، إن
~~كانت بكرا كما صرح به الحارثي، وإلا فثيبا (ولو) كانت (مطاوعة) لأنه حق
~~للسيد فلا يسقط بمطاوعتها. كما لو أذنت في قطع يدها، (و) على الغاصب أيضا
~~(أرش البكارة) (1) التي أزالها. لأنه جزء منها، ولان كلا من المهر والأرش
~~يضمن منفردا، بدليل أنه لو وطئها ثيبا وجب مهرها. ولو افتضها بإصبعه وجب
~~أرش بكارتها. فلذلك يجب أن يضمنها إذا اجتمعا. ويأتي في النكاح أن أرش
~~بكارة الحرة يندرج في مهرها، (و) على الغاصب (ردها) أي الجارية (إلى سيدها)
~~لما تقدم أول الباب، (وإن ولدت) الجارية من غاصب عالم بالحال (فالولد رقيق
~~للسيد) تبعا لامه، لأنه من نمائها (ويضمن الغاصب نقص الولادة) لحصوله
~~بتعديه (ولا ينجبر) نقص الولادة (بزيادة الولد) (2) كما لا ينجبر به نقص
~~غير الولادة، (وإن تلفت) الجارية (فعليه) أي الغاصب (قيمتها. وإن ردها) أي
~~رد الغاصب الجارية حاملا (فماتت في يد المالك بسبب الولادة.
# وجب ضمانها) على الغاصب، لأنه أثر فعله، كما لو استرد الحيوان المغصوب
~~وقد جرحه الغاصب، فسرى الجرح إلى النفس عند المالك. فمات (وتقدم) قريبا
~~(إذا ولدته ميتا) فلا ضمان إن لم يكن بجناية، ويضمنه سقطا بعشر قيمة أمه
~~(وإن كان) الغاصب (جاهلا PageV04P120
# بالتحريم، ومثله يجهله) لقرب عهده بالاسلام، أو كونه نشأ ببادية بعيدة
~~يخفى عليه مثل هذا. وكذا جاهل الحال، بأن اشتبهت عليه بأمته، أو زوجته في
~~نحو ظلمة. أو اشتراها من الغاصب يظنها أمته، أو تزوجها منه على أنها حرة
~~ونحوه (فلا حد عليه) أي الواطئ للشبهة (وعليه المهر، وأرش البكارة) ونقص
~~الولادة، لأن ذلك إتلاف. يستوي فيه الجاهل والعالم (والولد حر) لاعتقاده
~~الواطئ الإباحة (نسبه لاحق للغاصب) للشبهة (1). وكذا لو كان من غير الغاصب
~~جاهلا. وقوله: (إن انفصل حيا، وعليه فداؤه بقيمته يوم انفصاله) فيه تقديم
~~وتأخير. أي وعليه فداء الولد بقيمته يوم ولادته إن انفصل حيا. فيفديه
~~الواطئ للسيد، لأنه حال بينه وبين السيد ثبوت رقه باعتقاده. وإنما اعتبرت
~~قيمته يوم الولادة، لأنه أول حال إمكان تقويمه، لأنه لا ms1908 يمكن تقويمه حملا،
~~ولأنه وقت الحيلولة بينه وبين سيده (وإن انفصل) المحكوم بحريته (ميتا من
~~غير جناية. فغير مضمون) لأنه لم تعلم حياته قبل ذلك، (و) إن انفصل ميتا
~~(بجناية فعلى الجاني الضمان) لأن الاتلاف وجد منه (فإن كانت) الجناية (من
~~الغاصب ف‍) - عليه (غرة) عبد أو أمة قيمتها خمس من الإبل (موروثة عنه) أي
~~عن الجنين، لأنه كأنه ولد حيا، لأنه أتلف جنينا حرا. و (لا يرث الغاصب
~~منها) أي الغرة (شيئا) لو كان الولد منه، لأنه قاتل له، (وعليه) أي الغاصب
~~(للسيد عشر قيمة الام) فيضمنه له ضمان المماليك. ولهذا لو وضعته حيا قومناه
~~مملوكا. وقد فوت رقه على سيده، (وإن كانت) الجناية (من غير الغاصب. فعليه)
~~أي الجاني (الغرة يرثها الغاصب) لأنه أبو الجنين (دون أمه) لأنها رقيقة،
~~(وعلى الغاصب عشر قيمة الام للمالك) لأنه يضمنه ضمان المماليك.
# لكونه قد فوت رقه على السيد (وإن قتلها) الغاصب (بوطئه، أو ماتت) الأمة
~~(بغيره فعليه) أي الغاصب (قيمتها) أي الأمة. وتقدم (أكثر ما كانت) هكذا في
~~المغني (2) والمبدع (3). قال الحارثي: وهذا محمول على أن الكثرة كانت في
~~مقابلة الأوصاف، لا لارتفاع الأسعار، كما صار إليه في مثله، وإلا فهو بعينه
~~مذهب الشافعي. مثاله: كانت القيمة ألفا فنقصت PageV04P121
# بالافتضاض مائة، ثم بالولادة مائة، ثم ماتت وقيمتها ثمانمائة. فالواجب
~~ألف لا ثمانمائة، لأن الأوصاف مضمونة كالأعيان ووقع التضمين على هذا
~~الاعتبار بأكثر ما كانت. ولو نقصت القيمة لانخفاض السعر قبل الافتضاض، أو
~~قبل الولادة، أو قبل الموت. فعلى المذهب: الواجب ما استقر عليه الحال يوم
~~تلف الوصف، أو تلف العين. وعلى قول القائلين بأقصى القيم يكون الواجب ألفا
~~انتهى. والمذهب، أنه يضمن المغصوب بقيمته يوم التلف نقله الجماعة عن أحمد،
~~(و) على ما نذكره (يدخل في ذلك) أي في قيمتها أكثر ما كانت (أرش بكارتها،
~~ونقص ولادتها) لأنها تقوم بكرا لا نقص بها، وعلى المذهب من أنها تقوم يوم
~~التلف لا يدخل ذلك، بل يضم إلى قيمتها (ولا يدخل فيه) أي ms1909 قي قيمتها أكثر ما
~~كانت (ضمان ولدها) لو مات (ولا مهر مثلها)، بل يضم ذلك إلى القيمة على كلا
~~القولين.
# ومتى انتقلت العين المغصوبة عن يد الغاصب إلى غير المالك لها. فالمنتقلة
~~إليه بمنزلة الغاصب في كون المالك يملك تضمينه العين والمنفعة لأنه إن كان
~~عالما بالحال كان غاصبا وإن كان جاهلا فلعموم قوله (ص): على اليد ما أخذت
~~حتى تؤديه (1) ولأن العين المغصوبة صارت في يده بغير حق، فملك المالك
~~تضمينه، كما يملك تضمين الغاصب، لكن إنما يستقر عليه ما دخل ضمانه من عين.
~~أو منفعة. وما عداه فعلى الغاصب إن لم يعلم. إذا تقرر ذلك فالأيدي المترتبة
~~على يد الغاصب عشرة تأتي مفصلة. فمن غصب أمة بكرا فباعها، أو وهبها لانسان،
~~أو زوجها له ونحوه، واستولدها ثم ماتت عنده، أو غصب دارا، أو بستانا، أو
~~عبدا ذا صناعة، أو بهيمة. ثم باع ذلك، أو وهبه ونحوه ممن استغله إلى أن تلف
~~عنده، ثم حضر المالك. فله تضمين أيهما شاء. وقد أشار إلى ذلك بقوله: (وإن
~~باعها)، أي الجارية (أو وهبها ونحوهما) بأن جعلها صداقا، أو عوضا في خلع،
~~أو طلاق، أو عن قرض ونحو ذلك (من كل قابض منه) أي من الغاصب تملكا بعوض أو
~~غيره (لعالم بالغصب فوطئها) القابض وأولدها (فللمالك تضمين أيهما شاء) أي
~~الغاصب، أو القابض (نقصها) أي الجارية (ومهرها، وأجرتها، وأرش بكارتها،
~~وقيمة ولدها إن تلف) (2) ولدها، (فإن ضمن) المالك (الغاصب) ذلك (رجع)
~~الغاصب (على الآخر) وهو القابض منه بما ضمنه له المالك (لحصول التلف في
~~يده) العادية، حيث علم بالغصب (وإن ضمن) المالك (الآخر) أي PageV04P122
# القابض من الغاصب العالم بالحال جميع ذلك (لم يرجع) القابض بما غرمه (على
~~أحد) لاستقرار ذلك عليه، لدخوله على بصيرة (والنقص والأجرة قبل البيع
~~والهبة) ونحوهما (على الغاصب) فليس للمالك تضمينهما للقابض، لأنهما لم
~~يذهبا تحت يده (وإن لم يعلما) أي المشتري والمتهب (بالغصب فهما كالغاصب في
~~جواز تضمينها العين والمنفعة) من حين القبض لما تقدم (لكنهما يرجعان ms1910 على
~~الغاصب بما لم يلتزما ضمانه) (1) أي بما لا يقتضي العقد ضمانه، من عين أو
~~منفعة، وكذا سائر الأيدي المترتبة على يد الغاصب فعقد البيع يقتضي أن
~~المبيع مضمون على المشتري بالثمن، حتى لو تلف فات مجانا، بخلاف المنافع.
~~فإنها تثبت للمشتري تبعا للعين لأن الخراج بالضمان. وعقد الإجارة يقتضي أن
~~المنفعة مضمونة على المستأجر دون العين، فإن المستأجر إنما أعطى الأجرة في
~~مقابلة المنفعة خاصة. فهي مضمونة عليه بالأجرة والعين معه أمانة لم يلتزم
~~ضمانها، والوديعة والهبة تقتضي عدم ضمان العين، والمنفعة والعارية تقتضي
~~ضمان العين دون المنفعة.
# وهكذا تقول في كل عقد بحسبه. إذا علمت ذلك.
# فالأولى والثانية من الأيدي المترتبة على يد الغاصب يد المشتري،
~~والمستعير وإليهما أشار بقوله: (فإن ضمن) المالك (المشتري) العين والمنفعة،
~~(أو) ضمن (المستعير) العين والمنفعة (رجعا) أي المشتري والمستعير على
~~الغاصب (بقيمة المنفعة) إذ هي غير مضمونة عليهما (دون العين) فإنها تستقر
~~عليهما لدخولهما في العقد على ضمانها.
# الثالثة: يد المستأجر. (و) إليه الإشارة بقوله (المستأجر): إن جهل الغصب
~~(عكسهما) يستقر عليه ضمان المنفعة دون العين، لأنه دخل على ضمان المنفعة
~~دون العين، فإن ضمن المالك الغاصب العين والمنفعة رجع الغاصب على المستأجر
~~بقيمة المنفعة، وإن ضمنهما المستأجر رجع على الغاصب بقيمة العين.
# الرابعة والخامسة: المملك بلا عوض والقابض بعقد أمانة. وقد ذكرهما بقوله.
~~(وإن ضمن) المالك (المودع) ولم يكن فرط (أو المتهب) ومثله المهدى إليه
~~والمتصدق عليه:
# العين والمنفعة (رجعا) أي المودع والمتهب (بهما) على الغاصب حيث لم يعلما
~~لتغريره لهما، ولأنهما لم يدخلا على ضمان شئ. ومثل المودع الوكيل والمرتهن،
~~وما تقدم في PageV04P123
# الرهن من أن الوكيل والأمين في الرهن إذا باعا وقبضا الثمن ثم بان المبيع
~~مستحقا لم يلزمهما شئ أي من الثمن، لأن حقوق العقد متعلقة بالموكل دون
~~الوكيل، وليس معناه أن المستحق للعين لا يطالب الوكيل بها كما نبه عليه ابن
~~رجب (1). (وإن ضمن) المالك (الغاصب رجع) الغاصب (على الآخر بما لم يرجع به)
~~القابض (عليه لو ms1911 ضمنه) (2) المالك ابتداء. ففي مسألتي الوديعة والهبة إذا
~~ضمن الغاصب لا يرجع على المتهب، ولا على الوديع بشئ، لأنهما لم يدخلا على
~~ضمان شئ وإن كانا عالمين استقر عليهما الضمان، والموصى له بالمنافع
~~كالمتهب، (ويسترد المشتري والمستأجر من الغاصب ما دفعا إليه من المسمى) في
~~البيع والإجارة (بكل حال) أي سواء جهلا أو علما بالغصب لانتفاء صحة العقد
~~فيهما، لأن البائع والمؤجر ليس مالكا ولا مأذونا. فلا يملك الثمن ولا
~~الأجرة بالعقد الفاسد. وظاهره: ولو أقرا بالملك للغاصب. وهو مقتضى ما يأتي
~~في الدعاوى. ومفهوم المنتهى: إن أقرا بالملك له لا رجوع لهما، مؤاخذة لهما
~~بمقتضى إقرارهما (3). قال ابن رجب في القواعد: لو أقر المشتري للبائع
~~بالملك فلا رجوع له عليه، ولو أقر بصحة البيع ففي الرجوع احتمالان. ذكرهما
~~القاضي. وقد يخرج كذلك في الاقرار بالملك حيث علم أنه مستند اليد. وقد بان
~~عدوانها انتهى. ولو طالب المالك الغاصب بالثمن كله إذا كان أزيد من القيمة
~~قال ابن رجب: قياس المذهب، أن له ذلك كما نص عليه أحمد في المتجر في
~~الوديعة من غير إذن، أن الربح للمالك. (وإن ولدت) المغصوبة (من مشتر، أو)
~~ولدت من (متهب فالولد حر) حيث لم يعلما الحال للغرر (ويفديه) أبوه (بقيمته
~~يوم وضعه) لما تقدم (ويرجع) الغارم (بالفداء على الغاصب) لأنه غره، ولأنه
~~لم يدخل على ضمانه (وإن تلفت) الجارية (عند مشتر) جاهل بالحال (فعليه
~~قيمتها. ولا يرجع بها ولا بأرش بكارة) على الغاصب، لأنه دخل على ضمان
~~العين، لأنه بذل الثمن في مقابلتها، (بل) يرجع المشتري الجاهل بالحال على
~~الغاصب (بثمن) أخذه الغاصب منه، (و) ب‍ (- مهر، وأجرة نفع، وثمرة)
~~PageV04P124
# بستان، (وكسب) قن، (وقيمة ولد كما تقدم) لأنه دخل على أن ذلك غير مضمون
~~عليه، (و) كذا (نقص ولادة ومنفعة فائتة) إذا غرمهما المشتري رجع بهما على
~~الغاصب، كما تقدم، (وتقدم حكم غير المشتري من كل قابض من الغاصب بما يرجع)
~~الغاصب (به على القابض منه) إذا غرمه المالك وما يرجع به القابض ms1912 على الغاصب
~~إن ضمنه المالك. فإن قلت: أين تقدم ذلك؟ قلت: في قوله: لكنهما يرجعان على
~~الغاصب بما لم يلتزما ضمانه، لأن معناه أن المشتري والمتهب ونحوهما من كل
~~قابض إذا غرمهما المالك يرجعان على الغاصب بما لا يقتضي العقد أنه مضمون
~~عليهما. وعلم منه أنه يستقر عليهما ما اقتضى العقد أنه مضمون عليهما. كما
~~تقدم، (وإن ردها) أي الجارية المشتري (حاملا فماتت من الوضع فهي مضمونة على
~~الواطئ) لأنها تلفت بسبب وطئه. وقد دخل على ضمانها. فإن كان موهوبا وغرم
~~القيمة رجع بها على الغصب لأنه غرم.
# السادسة: يد المتزوج للأمة المغصوبة إذا تزوجها وولدت عنده وماتت (1).
~~وقد ذكرها بقوله: (وإن ولدت من زوج غير عالم) بالغصب (فالولد رقيق) تبعا
~~لامه إن لم يشترط حريته، أو يغر بحريتها (يجب) على الزوج (رده على المالك
~~إن كان الولد حيا) كأمه (وإن تلف) الولد (ففيه القيمة للمالك) كما تقدم
~~(يأخذها) المالك (ممن شاء من الغاصب، أو الزوج، فإن ضمن الزوج رجع على
~~الغاصب) لأنه غره (وإن ضمن الغاصب لم يرجع عليه) أي الزوج لاستقرار ذلك على
~~الغاصب، (وإن ماتت) الجارية (في حبال الزوج، فقرار الضمان على الغاصب) لأن
~~مقتضى عقد النكاح عدم ضمانها على الزوج (فإن استخدمها الزوج وغرم) للمالك
~~(الأجرة لم يرجع بها على الغاصب) لأن عقد النكاح لا يقتضي استخدام الزوج
~~للزوجة، لأن المعقود عليه فيه منفعة البضع فقط. فلا تغرير (وإن أعارها) أي
~~أعار الغاصب العين المغصوبة (فتلفت ضمن مستعير غير عالم العين) لأنه مقتضى
~~عقد العارية دون المنفعة، (و) غرم (غاصب الأجرة) لأن المستعير دخل على أنها
~~غير مضمونة عليه.
# وكذا الحكم فيما تلف من الاجزاء بالاستعمال المعروف (وإلا) بأن كان
~~المستعير عالما بالغصب (ضمنها) أي العين والمنفعة (المستعير، كما تقدم)
~~لأنه لا تغرير. PageV04P125
# السابعة: يد المتصرف في المال بما ينميه، كالمضارب والشريك والمساقي
~~والمزارع إذا تلف ذلك بيد العامل ونحوه (1). فإن ضمنه المالك رجع على
~~الغاصب بقيمة وأجرة عمل، لأنهم دخلوا على أن لا ضمان عليهم ms1913 إلا حصتهم من
~~الربح والثمر ونحوه. فيستقر عليهم ضمانها. وإن ضمن الغاصب رجع بما قبض عامل
~~لنفسه من ربح وثمر وزرع بقسمته معه، لأنه لا يستحق ما قبضه من ذلك لفساد
~~العقد. وللعامل على الغاصب أجر مثله لأنه غره.
# الثامنة: يد القابض تعويضا بغير عقد البيع (2)، بأن يجعل المغصوب عوضا في
~~نكاح، أو خلع، أو طلاق، أو عتق، أو صلح، أو إيفاء دين ونحوه فإن غرم قابض
~~ونحوه رجع بقيمة منفعة. وإن غرم غاصب رجع بقيمة عين والدين بحاله.
# التاسعة: يد المتلف للمغصوب نيابة عن الغاصب كالذابح للحيوان والطابخ له
~~(3) وهذا يرجع بما ضمنه له المالك على الغاصب إن لم يعلم بالحال، لوقوع
~~الفعل للغاصب فهو كالمباشر له، لكن إن أتلفه على وجه محرم، كأن قتل العبد،
~~أو أحرق المال المغصوب عالما تحريمه. ففي التلخيص: يستقر عليه الضمان لعلمه
~~بالتحريم. ورجع الحارثي دخوله في قسم المغرور لعدم علمه بالضمان.
# العاشرة: يد الغاصب من الغاصب. فالقرار على الثاني مطلقا ولا يطالبه بما
~~زاد على مدته. وهذا كله يعلم مما ذكره بالتأمل. ومتى وجدت زيادة بيد أحدهما
~~كسمن وتعلم صنعة ثم زالت، فإن كانت في يد الثاني فكما لو كانت بأيديهما،
~~وإن كانت بيد الأول اختص بضمان تلك الزيادة. وأما الأصل فعلى ما سبق. (وإذا
~~اشترى) إنسان (أرضا فغرسها، أو بنى فيها فخرجت) الأرض (مستحقة وقلع غرسه
~~وبناءه رجع المشتري على البائع بما غرمه) (4) بسبب ذلك من ثمن أقبضه وأجرة
~~غارس، وبان، وثمن مؤن مستهلكة وأرش نقص بقلع ونحو ذلك وأجرة دار، لأن
~~البائع غر المشتري ببيعه إياها وأوهمه أنها ملكه. وكان سببا في غراسه
~~وبنائه وانتفاعه. فرجع عليه بما غرمه و (لا) يرجع المشتري (بما أنفق على
~~العبد، والحيوان، ولا بخراج الأرض) إذا اشترى أرضا خراجية وغرم خراجها، ثم
~~ظهرت PageV04P126
# مستحقة. فلا يرجع المشتري بذلك على البائع (لأنه) أي المشتري (دخل في
~~الشراء ملتزما ضمان ذلك) لأن عقد البيع يقتضي النفقة على المبيع ودفع
~~خراجه. قلت: وقياس ذلك أن الزوج لا ms1914 يرجع على الغاصب بما أنفقه على الزوجة
~~إذا خرجت مغصوبة، كما أنه لا يرجع على الحرة في النكاح الفاسد، وبيع
~~الخراجية كما تقدم غير صحيح. فالمراد هنا إذا حكم به من يراه أو المراد به
~~النزول عنها لمن يقوم مقامه في الانتفاع ووزن الخراج كما يأتي في إحياء
~~الموات، (وإن أطعم) الغاصب (المغصوب لعالم بالغصب استقر الضمان على الآكل)
~~لأنه المباشر ولا غرر (وإن لم يعلم) الآكل بالغصب (ف‍) - قرار الضمان (على
~~الغاصب) لأنه غر الآكل، (ولو لم يقل) الغاصب: (كله فإنه طعامي) لأن الظاهر
~~أن الانسان إنما يتصرف فيما يملكه (1). (وإن أطعمه) أي أطعم الغاصب المغصوب
~~(لمالكه، أو) أطعمه ل‍ (- عبده) أي المالك، (أو دابته، فأكله) المالك
~~(عالما أنه له) وكذا لو أكله عبده أو دابته بيده (ولو بلا إذنه) أي المالك
~~(برئ الغاصب) لأن المالك أتلف ماله عالما من غير تغرير. فلم يكن له رجوع به
~~على أحد، (وإن لم يعلم) المالك أنه طعامه لم يبرأ الغاصب (2)، لأنه لم يعده
~~إلى تصرفه التام وسلطانه المطلق، إذ لا يتمكن من بيعه ولا هبته ولا إطعامه
~~غيره، (أو أخذه) أي أخذ المالك المال المغصوب من غاصبه (بقرض، أو شراء، أو
~~هبة، أو هدية، أو صدقة، أو إباحة) الغاصب (له) أي للمالك ولم يعلم. لم
~~يبرأ، (أو رهنه) الغاصب (عنده) أي مالكه (أو أودعه إياه، أو أجره، أو
~~استأجره على قصارته وخياطته. لم يبرأ) الغاصب (إلا أن يعلم) المالك أنه
~~ماله المغصوب منه. لأنه بالغصب أزال يد المالك وسلطته. وبالاطعام والهبة،
~~أو الايداع، أو نحوه لم يعد. إلا أنه إنما تسلمه على وجه الأمانة أو ثبوت
~~بدله في ذمته أو تحمله منته.
# وربما كافأه في الهبة، لكن القياس أن الغاصب يبرأ إذا أخذه المالك قرضا
~~أو شراء من PageV04P127
# العين، لأن مالكها دخل على أنها مضمونة عليه. وقد قالوا: لا شئ له. لما
~~يستقر عليه لو كان أجنبيا، كما في العارية وجزم به في المغني (1)، لكن
~~المنصوص ما ذكر المصنف كما قال ms1915 الحارثي، لأنه سلمه إليه على بذل العوض، فلم
~~يرد إليه على ما كان. وقد أشبعت الكلام في ذلك في حاشية المنتهى.
# تنبيه: قياس المذهب أن الغاصب يبرأ من المنفعة فيما إذا أجره لمالكه
~~لدخوله على ضمانها، كما أشار إليه المجد في شرحه. (وإن أعاره) أي أعار
~~الغاصب المالك (إياه) أي المغصوب (برئ) الغاصب (علم) المالك أنه ماله (أو
~~لم يعلم) ذلك (2)، لأنه دخل على أنه مضمون عليه، لكن له الرجوع بأجرة
~~منفعته على الغاصب، لأنه دخل على أن المنفعة غير مضمونة عليه، كما يشير
~~إليه كلام المجد في شرحه، وإن صدر ما تقدم من مالك الغاصب، بأن وهبه
~~المغصوب، أو أودعه إياه ونحوه برئ الغاصب، كما لو زوجه المغصوبة، ومن أخذ
~~منه ما اشتراه ببينة بالملك المطلق رد بائعه ما أخذ، (ومن اشترى عبدا) أو
~~أمة (فأعتقه فادعى رجل أن البائع غصبه) أي القن (منه، فصدقه أحدهما) أي
~~البائع أو المشتري (لم يقبل) تصديقه (على الآخر) المنكر، لأنه لا يقبل
~~إقراره في حق غيره، (وإن صدقاه) أي البائع والمشتري (مع العبد لم يبطل
~~العتق) لأنه حق الله تعالى. بدليل أنه لو شهد به شاهدان وأنكره العبد لم
~~يقبل منه، وكذا إن صدقاه دون العبد كان حرا، لأنه تعلق به حق لغيرهما
~~(ويستقر الضمان على المشتري) لأن التلف حصل في يده، وللمالك تضمين من شاء
~~منهما قيمته يوم العتق. فإن ضمن البائع رجع على المشتري لما ذكرنا وإن ضمن
~~المشتري لم يرجع على البائع إلا بالثمن. قاله في المبدع (3) وغيره (فلو مات
~~العبد وخلف مالا فهو) أي المال (للمدعي) لاتفاقهم على أنه له (إلا أن يخلف)
~~القن (وارثا) فالمال له.
# للحكم بحريته (وليس عليه) أي القن (ولاء) لأن أحدا لا يدعيه (وإن أقام
~~المدعي بينة بما ادعاه) من أن البائع غصبه منه (بطل البيع) لأنه ليس من
~~مالك ولا مأذون، (و) بطل (العتق) لترتبه على البيع الباطل (ويرجع المشتري
~~على البائع بالثمن) لبطلان البيع، (وإن كان المشتري لم يعتقه) وادعى إنسان ms1916
~~أن البائع غصبه منه (وأقام المدعي بينة بما ادعاه انتقض PageV04P128
# البيع) أي تبينا عدم انعقاده، لأنه ليس من مالك ولا مأذونه (ورجع المشتري
~~على البائع بالثمن) لبطلان البيع، (وكذلك إن أقرا) أي البائع والمشتري
~~(بذلك) أي بأن البائع غصبه من المدعي فيبطل البيع ويرجع المشتري على البائع
~~بما قبضه من الثمن، لأن الحق لا يعدوهما، بخلاف ما إذا أعتقه (وإن أقر
~~أحدهما) بما ادعاه المدعي من غصب القن (لم يقبل) إقراره (على الآخر) (1).
~~لأنه تعلق به حق لغيره (فإن كان المقر) هو (البائع لزمته القيمة للمدعي)
~~لأنه حال بينه وبين ملكه بغير حق (ويقر العبد في يد المشتري) لأنه ملكه في
~~الظاهر (وللبائع إحلافه) أنه لا يعلم صحة إقراره، فإن نكل قضى عليه
~~بالنكول، (ثم إن كان البائع لم يقبض الثمن. فليس له مطالبة المشتري) به
~~لاقراره بما يسقطه، (وإن كان) البائع (قد قبضه) أي الثمن (فليس للمشتري
~~استرجاعه لأنه لا يدعيه. ومتى عاد العبد إلى البائع بفسخ) (2) للبيع (أو
~~غيره) من إرث، أو هبة، أو شراء ونحوها (لزمه) أي البائع (رده) أي العبد
~~(إلى مدعيه) لاعترافه له بالملك (وله استرجاع ما أخذ منه) في نظير الحيلولة
~~لزوالها (وإن كان إقرار البائع) بأنه غصبه منه (في مدة الخيار انفسخ البيع
~~لأنه يملك فسخه) فقبل إقراره بما يفسخه، وسواء كان خيار مجلس، أو خيار شرط
~~لهما، أو للبائع وحده، لا للمشتري وحده (وإن كان المقر) بأن البائع غصبه هو
~~(المشتري وحده لزمه رد العبد) للمدعي لاقراره بالملك (ولم يقبل إقراره على
~~البائع ولا يملك) المشتري (الرجوع عليه) أي البائع (بالثمن إن كان) البائع
~~(قبضه، وعليه) أي المشتري (دفعه) أي الثمن (إليه إن لم يكن) البائع (قبضه)
~~لأنه ملكه في الظاهر (وإن أقام المشتري بينة ما أقر به) من غصب البائع
~~للعبد (قبلت) بينته لعدم ما ينافيها (وله الرجوع بالثمن) على البائع حينئذ
~~لتبين بطلان البيع، (وإن كان PageV04P129
# البائع) هو (المقر) بأنه غصبه من المدعي، (وأقام بينة) بما أقر به، (فإن
~~كان) ms1917 البائع (في حال البيع قال: بعتك عبدي هذا، أو) قال: بعتك (ملكي. لم
~~تقبل بينته) أي البائع (لأنه يكذبها) بقوله: عبدي هذا، أو ملكي، (وإلا) يقل
~~ذلك، بأن قال مثلا: بعتك هذا العبد (قبلت) بينته، لأنه قد يبيع ملكه وغيره
~~(وإن أقام المدعي البينة سمعت) بينته وبطل البيع. وكذا العتق إن كان كما
~~تقدم (ولا تقبل شهادة البائع له) (1) أي للمدعي بأنه غصبه منه، لأنه يجر
~~بها إلى نفسه نفعا (وإن أنكراه) أي أنكر البائع والمشتري مدعي العبد
~~(جميعا. فله إحلافهما) لحديث: البينة على المدعي واليمين على من أنكر (2).
# تتمة: قال أحمد في رجل يجد سرقته عند إنسان بعينها قال: هو ملكه، يأخذه
~~(3). أذهب إلى حديث سمرة عن النبي (ص): من وجد متاعه عند رجل فهو أحق به،
~~ويتبع المبتاع من باعه (4) رواه هشيم عن موسى بن السائب عن قتادة عن الحسن
~~عن سمرة وموسى بن السائب ثقة.
# فصل:
# (وإن تلف المغصوب) بأن كان حيوانا فمات، أو متاعا فاحترق ونحوه. وشمل
~~كلامه: لو غصبه مريضا فمات في يده في ذلك المرض ضمنه كما جزم به الحارثي.
~~واقتصر عليه في الانصاف، (أو أتلفه الغاصب، أو) أتلفه (غيره) بأن قتل
~~الحيوان المغصوب، أو أحرق المتاع المغصوب (ولو) كان إتلاف غير الغاصب
~~للمغصوب (بلا غصب) بأن أتلفه بيد الغاصب، أو بعد أن انتقل إلى يده بشئ مما
~~تقدم من نحو بيع، أو هبة، أو عارية، أو وديعة (ضمنه) الغاصب، أو من تلف
~~بيده (بمثله إن كان) المغصوب (مكيلا، أو موزونا) لا صناعة فيه مباحة يصح
~~السلم فيه (تماثلت أجزاؤه، أو تباينت كالأثمان، ولو نقرة، أو سبيكة،
~~وكالحبوب) من بر وشعير وأرز، ودخن، وذرة، وعدس، وباقلا ونحوها (و) ك‍ (-
~~الادهان) من سمن وشيرج وزيت. وكذا سائر PageV04P130
# المائعات والثمار التي تجب فيها الزكاة، كتمر وزبيب وبندق ولوز ونحوها.
~~وتقدم بيان المكيلات، والموزونات في الربا مفصلة. فيضمن ذلك بمثله (إذا
~~كان) حين التلف (باقيا على أصله) أي حاله حين الغصب. قال أحمد في رواية
~~حرب: ما ms1918 كان من الدراهم والدنانير، أو ما يكال أو ما يوزن فعليه مثله (1)
~~انتهى، لأن المثل أقرب إلى المنضبط من القيمة لكونه مماثلا له من طريق
~~الصورة والمشاهدة. والمعنى بخلاف القيمة. فإنها مماثلة من طريق الظن
~~والاجتهاد. فقدم ما طريقه المشاهدة كالنص. فإنه لما كان طريقه الادراك
~~بالسماع كان أولى من القياس لأن طريقه الاجتهاد (فإن تغيرت صفته) أي
~~المغصوب (كرطب صار) وقت التلف (تمرا، أو سمسم صار) بعد الغصب (شيرجا، ضمنه)
~~بتشديد الميم (المالك) للغاصب ونحوه (بمثل أيهما أحب) لثبوت ملكه على كل
~~واحد من المثلين. فإن شاء ضمنه رطبا وسمسما. اعتبارا بحال الغصب، أو تمرا
~~وشيرجا اعتبارا بحالة التلف (والدراهم المغشوشة الرائجة مثلية) لتماثلها
~~عرفا، ولان أخلاطها غير مقصودة. وكذا الفلوس. وتقدم في القرض.
# تنبيه: ينبغي أن يستثنى من ضمان المثلي بمثله: الماء في المفازة. فإنه
~~يضمن بقيمته في البرية ذكره في المبدع (2). وجزم به الحارثي. قلت: ويؤيده
~~ما قالوه في التيمم: وييمم رب ماء مات لعطش رفيقه. ويغرم قيمته مكانه
~~لورثته (وإن أعوز المثلي) قال في المبدع: في البلد أو حوله (3) (لعدم، أو
~~بعد، أو غلاء. فعليه) أي الغاصب ونحوه (قيمة مثله) أي المغصوب المثلي،
~~لأنها أحد البدلين. فوجب عند تعذر أصله كالآخر (يوم إعوازه) أي المثل لأن
~~القيمة وجبت في الذمة حين انقطاع المثل. فاعتبرت القيمة حينئذ كتلف المتقوم
~~(في بلده) أي الغصب لأنه مكان الوجوب (فلو قدر) الغاصب ونحوه (على المثل)
~~بعد تعذره (قبل أداء القيمة لا بعده لزمه المثل) لأنه الأصل. وقد قدر عليه
~~قبل أداء البدل، حتى ولو كان ذلك بعد الحكم عليه بأداء القيمة كالمأمور
~~بالتيمم عند ضيق الوقت، وفقد الماء إذا قدر عليه قبل انقضاء الصلاة، (و) إن
~~قدر على المثل بعد أداء القيمة (لم يرد القيمة) ليأخذ المثل، لأنه استقر
~~البدل، كمن وجد الماء بعد الصلاة، (فإن كان) الموزون (مصوغا PageV04P131
# مباحا) أي فيه صناعة مباحة (كمعمول ذهب، وفضة) من أساور وخلاخيل ودمالج
~~ونحوها، (و) كمعمول (نحاس، ورصاص، ومغزول صوف، وشعر ونحوه) ms1919 كمغزول قطن،
~~وكتان (أو) كان (تبرا تخالف قيمته وزنه بزيادة أو نقص) ضمن بقيمته، لأن
~~الصناعة تؤثر في القيمة. وهي مختلفة. والقيمة فيه حصر (1)، وكذا ما لا يصح
~~السلم فيه من جوهر ونحوه، (فإن كان) المصوغ (من) أحد (النقدين) قوم بالآخر
~~لئلا يؤدي إلى الربا فيقوم حلي الذهب بالفضة وحلي الفضة بالذهب، (أو) كان
~~المغصوب (محلى بأحدهما) أي النقدين (قومه بغير جنسه) فيقوم المحلى بذهب
~~بالفضة والمحلى بفضة بالذهب فرارا من الربا، (وإن كان) المغصوب (محلى بهما)
~~أي بالنقدين معا (قومه بما شاء منهما للحاجة) إلى التقويم بأحدهما، لأنهما
~~قيم للمتلفات. وليس أحدهما أولى من الآخر. فكانت الخيرة في ذلك إلى من يخير
~~التقويم (وأعطاه) أي أعطى الغاصب ونحوه مالك المحلى بهما (بقيمته عرضا) لأن
~~أخذها من أحد النقدين يفضي إلى الربا. وكذا لو كان مصوغا منهما، (وإن كان)
~~المغصوب (محرم الصناعة كأواني ذهب، وفضة، وحلي محرم) كسرج، وركاب (ضمنه)
~~الغاصب ونحوه (بوزنه فقط) لان الصناعة المحرمة لا قيمة لها شرعا (وفي
~~الانتصار والمفردات: لو حكم حاكم بغير المثل في المثلي وبغير القيمة في
~~المتقوم. لم ينفذ حكمه ولم يلزم قبوله) واقتصر عليه في المبدع (2) وغيره،
~~(وإن لم يكن) المغصوب (مثليا) كالثوب، والعبد، والدابة، وتلف أو أتلفه
~~الغاصب أو غيره (ضمنه بقيمته) لقوله (ص): من أعتق شركا له في عبد قوم عليه
~~قيمة العدل (3) متفق عليه. فأمر بالتقويم في حصة الشريك، لأنها متلفة
~~بالعتق. ولم يأمر بالمثل، لأن هذه الأشياء لا تتساوى أجزاؤها وتختلف
~~صفاتها. فالقيمة فيها أعدل وأقرب إليها. فكانت أولى. فإن كان زرعا أخضر قوم
~~على رجاء السلامة وخوف العطب كالمريض والجاني وتعتبر القيمة (يوم (4) تلفه
~~في بلد غصبه) لأن ذلك زمن الضمان وموضعه (من PageV04P132
# نقده) أي نقد بلد الغصب، لأنه موضع الضمان (فإن كان به نقود فمن غاليها)
~~(1) لأنه الذي ينصرف إليه اللفظ عند الاطلاق. كما لو باع بدينار مطلق (وكذا
~~متلف بلا غصب ومقبوض بعقد فاسد) إذا تلف، أو تلف (وما أجري مجراه) أي مجرى
~~المقبوض ms1920 بعقد فاسد في الضمان (مما لم يدخل في ملكه) أي القابض كالمقبوض على
~~وجه السوم. فإن كانت مثلية ضمنت بمثلها، أو متقومة فبقيمتها، لكن لو اشترى
~~ثمرة شجرة شراء فاسدا وخلى البائع بينه وبينه على شجرة لم يضمنه بذلك. لعدم
~~ثبوت يده عليه. ذكره بعض أصحابنا محل وفاق.
# قاله ابن رجب في القواعد، (فإن دخل) التالف (في ملكه) أي ملك متلفه (بأن
~~أخذ معلوما بكيل، أو وزن، أو) أخذ (حوائج من بقال ونحوه) كجزار، وزيات (في
~~أيام) ولم يقطع سعرها (ثم يحاسبه بعد) ذلك (فإنه يعطيه بسعر يوم أخذه، لأنه
~~ثبتت قيمته) في ذمته (يوم أخذه) لتراضيهما على ذلك، ولا يرد المثل. ومقتضى
~~قولهم: فإن دخل في ملكه أن العقد في ذلك صحيح وإلا لما ترتب عليه الملك.
~~ولذلك أخذ منه الشيخ تقي الدين صحة البيع بثمن المثل. وعلى هذا يدخل في
~~ملكه. وهذا العقد جار مجرى الفاسد. لكونه لم يعين فيه الثمن لكنه صحيح،
~~إقامة للعرف مقام النطق، وهذا وإن كان مخالفا لما تقدم من أن البيع لا يصح
~~إلا مع معرفة الثمن أولى من القول بأنه فاسد يترتب عليه الملك. لأن الفاسد
~~لا يترتب عليه أثر، بل يدعي أن الثمن في هذه معلوم بحكم العرف فيقوم مقام
~~التصريح به (ولا قصاص في المال مثل شق ثوبه ونحوه)، بل الضمان بالبدل، أو
~~الأرش على ما تقدم تفصيله (ولو غصب جماعة مشاعا) بين جماعة كعقار (فرد واحد
~~منهم) أي الغاصبين (سهم واحد) من المالكين (إليه لم يجز له) أي لم يطب له
~~الانفراد بالمردود عليه (حتى يعطي شركاءه) أي إلى أن يرد إلى شركائه مثل ما
~~رد إليه، لأن نصيبه شائع فلا يختص بالمردود (وكذا لو صالحوه عنه بمال) نقله
~~حرب، أي فلا يطيب له الانفراد به (2). وقال في الفروع:
# ويتوجه أنه بيع المشاع انتهى. أي فيصح ويطيب له المال. قلت: وهو ظاهر.
~~ولعل رواية حرب جرت فيما إذا صالحوه عن سهم معين. وكذا لو كان الغاصب
~~لحصصهم واحدا. PageV04P133
# ويصح ms1921 غصب المشاع. فلو كانت أرضا أو دارا لاثنين في يدهما. فنزل الغاصب في
~~الأرض أو الدار فأخرج أحدهما وبقي الآخر معه على ما كان مع المخرج. فإنه لا
~~يكون غاصبا إلا نصيب المخرج، حتى لو استغلا الملك وانتفعا به لم يلزم
~~الباقي منهما لشريكه المخرج شئ. قاله المجد في شرحه (ولو تلف بعض المغصوب
~~فنقصت قيمة باقيه) بذلك (كزوجي خف، ومصراعي باب تلف أحدهما، فعليه) أي
~~الغاصب (رد الباقي، وقيمة التالف، وأرش النقص) (1) فإذا كانت قيمتها
~~مجتمعين ستة دراهم فصارت قيمة الباقي منهما درهمين رده وأربعة دراهم،
~~درهمان قيمة التالف ودرهمان أرش النقص، لأنه حصل بجنايته بخلاف نقص السعر،
~~لأنه لم يذهب به من المغصوب عين ولا معنى. وههنا فوت معنى، وهو إمكان
~~الانتفاع به، (وإن غصب ثوبا قيمته عشرة فلبسه) الغاصب، أو غيره (فأبلاه
~~فنقص) الثوب (نصف قيمته) وكذا لو نقص ذلك بغير استعمال (ثم غلت الثياب
~~فعادت قيمته) أي الثوب (نصف قيمته) وكذا لو نقص ذلك بغير استعمال (ثم غلت
~~الثياب فعادت قيمته) أي الثوب المغصوب إلى عشرة (كما كانت) قبل البلى (رده)
~~الغاصب، (و) رد (أرش نقصه) لان ما تلف قبل غلاء الثوب يثبت قيمته في الذمة.
~~فلا يتغير ذلك بغلاء الثوب ولا رخصه، (وإن رخصت الثياب فعادت قيمته إلى
~~ثلاثة لم يلزم الغاصب إلا خمسة) أرش النقص (مع رد الثوب) لمالكه لما تقدم.
~~(وإن غصب عبدا فأبق، أو) غصب (فرسا فشرد، أو) غصب (شيئا فتعذر رده مع
~~بقائه، ضمن) الغاصب (قيمته) للحيلولة (فإذا أخذها المغصوب منه ملكها) (2)
~~بقبضها فيصح تصرفه فيها كسائر أملاكه من أجل الحيلولة لا على سبيل العوض،
~~(و) لهذا (لا يملك الغاصب العين المغصوبة بدفع القيمة) (3) لأنه لا يصح أن
~~يتملكه بالبيع لعدم القدرة على تسليمه. فلا يصح أن يتملكه بالتضمين
~~كالتالف. قال في التلخيص: ولا يجبر المالك على أخذها. ولا يصح الابراء منها
~~ولا يتعلق الحق بالبدل فلا ينتقل إلى الذمة وإنما PageV04P134
# يثبت جواز الاخذ دفعا للضرر. فتوقف على خيرته، (ولا) يملك ms1922 الغاصب أيضا
~~(أكسابها) أي العين المغصوبة لأنه فرع ملكها (ولا يعتق) العبد الآبق (عليه)
~~أي الغاصب ببذل قيمته للمالك (إن كان) الآبق (قريبه) أي الغاصب لأنه لم
~~يملكه (فإن قدر) الغاصب (عليه) أي المغصوب (بعد) عجزه عن (رده، رده) لمالكه
~~(بنمائه المتصل والمنفصل) لأنه تابع للأصل (وأخذ) الغاصب (القيمة بزوائدها
~~المتصلة فقط) من سمن ونحوه، لأنه إنما وجب دفعها من أجل الحيلولة وقد زالت.
~~ولا يرد المنفصلة بلا نزاع. قاله في الانصاف (1). قال المجد:
# وعندي أن هذا لا يتصور لأن الشجر أو الحيوان لا يكون أبدا نفس القيمة
~~الواجبة، بل بدل عنها. وإذا رجع المغصوب رد القيمة لا بدلها ولا ثمراته،
~~كمن باع سلعة بدراهم ثم أخذ عنها ذهبا أو سلعة ثم رد المبيع بالعيب فإنه
~~يرجع بدراهم لا ببدلها انتهى. قال في شرح المنتهى: وهو كما قال (2):
# قلت: وفيه شئ، لأن من باع بدراهم قد استقرت بذمته فيتأتى التعويض عنها.
~~وهنا لم تثبت القيمة بذمته كما تقدم عن صاحب التلخيص، فافترقا (إن كانت)
~~القيمة (باقية.
# وإلا) بأن لم تكن باقية أخذ (بدلها) وهو مثلها إن كانت مثلية، أو قيمتها
~~إن كانت متقومة، (وليس للغاصب حبس العين) المغصوبة إذا عادت إليه بعد أداء
~~قيمتها للحيلولة (لاسترداد القيمة كمن اشترى شراء فاسدا) وقبض المبيع وسلم
~~الثمن. فإنه (ليس له حبس المبيع على رد الثمن، بل يدفعان) أي المغصوب
~~وقيمته، أو المبيع بيعا فاسدا وثمنه (إلى عدل) ينصبه الحاكم (يسلم إلى كل
~~واحد ماله) (3) قطعا للنزاع كما تقدم في البيع (وإن غصب عصيرا فتخمر) عنده،
~~(فعليه) أي الغاصب (مثله) أما ضمانه فلأنه صار في حكم التالف لذهاب ماليته
~~بتخمره. وأما كونه بالمثل فلأنه مثلي، (وإن انقلب) الخمر (خلا رده) الغاصب،
~~(و) رد (ما نقص من قيمة العصير، أو) نقص (منه ب‍) - سبب (غليانه) لأنه نقص
~~حصل بيده. ومن غصب صاعا من عصير وغلاه حتى ذهب نصفه فلم تنقص قيمته. فنقل
~~المجد عن القاضي وابن عقيل: لا يضمن شيئا، لأن الذاهب منه أجزاء ms1923 مائية
~~ورطوبات لا قيمة لها. وقدم في PageV04P135
# الفروع عليه: مثل نقصه. وحكاه في الانصاف (1) عن الأصحاب، وكما لو كان
~~زيتا ونحوه (وإن غصب أثمانا) لا مؤنة لحملها (فطالبه مالكها بها في بلد
~~آخر) غير بلد الغصب (وجب) على الغاصب (ردها إليه) أي المالك لعدم الضرر
~~(وإن كان المغصوب من المتقومات) كالثياب والعبيد وطالب به مالكه في غير بلد
~~الغصب (لزم) الغاصب (دفع قيمته في بلد الغصب) للحيلولة، (وإن كان) المغصوب
~~(من المثليات) ولحمله مؤنة، (وقيمته في البلدين) أي بلد الغصب وبلد الطلب
~~(واحدة، أو هي) أي القيمة (أقل في البلد الذي لقيه) المالك وطلبه منه (فيه،
~~فله) أي المالك (مطالبته بمثله) للحيلولة، مع أنه لا ضرر عليه (وإن كانت)
~~قيمته ببلد الطلب (أكثر) من قيمته ببلد الغصب (فليس له) أي المالك (المثل)
~~لما فيه من ضرر الغاصب (وله المطالبة بقيمته في بلد الغصب) لأنه لا ضرر
~~فيها على الغاصب (وفي جميع ذلك متى قدر) الغاصب (على المغصوب، أو) قدر (على
~~المثل في بلد الغصب رده) للمالك لأنه الواجب (وأخذ) الغاصب (القيمة) لأنها
~~إنما وجبت للحيلولة وقد زالت.
# فصل:
# (وإن كان للمغصوب منفعة تصح إجارتها) يعني إن كان المغصوب مما يؤجر عادة
~~(فعلى الغاصب أجرة مثله مدة مقامه في يده) سواء (استوفى) الغاصب، أو غيره
~~(المنافع، أو تركها تذهب) لأن كل ما ضمن بالاتلاف جاز أن يضمنه بمجرد التلف
~~في يده، كالأعيان (2) وحديث: الخراج بالضمان (3) وارد في البيع.
# فلا يرد عليه الغاصب والقابض بعقد فاسد، أو سوم (وإن ذهب بعض أجزائه) أي
~~المغصوب (في المدة) أي مدة الغصب باستعمال أو لا (كحمل المنشفة لزمه) أي
~~الغاصب (مع الأجرة PageV04P136
# أرش نقصه) لأن كل واحد منهما ينفرد بالايجاب. فإذا اجتمعا وجبا والأجرة
~~في مقابلة ما يفوت من المنافع، لا في مقابلة الاجزاء (وإن تلف المغصوب
~~فعليه) أي الغاصب (أجرته إلى) حين (تلفه) لأنه من حين التلف. لم تبق له
~~منفعة حتى توجب عليه ضمانها (1)، (ويقبل قول الغاصب) أو القابض، (إنه تلف)
~~لأنه لا ms1924 يعلم إلا منه (فيطالب بالبدل) أي بمثله إن كان مثليا وقيمته إن كان
~~متقوما. ويقبل قوله أيضا في وقت التلف بيمينه لتسقط عنه الأجرة من ذلك
~~الوقت (وما لا تصح إجارته) أي لم تجر العادة بإجارته (كغنم، وشجر، وطير)
~~ونحوه (مما لا منفعة له) تؤجر عادة (لم يلزمه) أي الغاصب (له أجرة) لأن
~~منافعه غير متقومة. ولا يرد عليه صحة استئجار الغنم لدياس الزرع والشجر
~~لنشر الثياب لندرة ذلك (وإن غصب شيئا فعجز عن رده) كعبد أبق وجمل شرد (فأدى
~~قيمته) للحيلولة (فعليه) أي الغاصب (أجرته إلى وقت أداء القيمة) فقط (فإن
~~قدر) الغاصب (عليه) أي المغصوب (بعد) أن كان عجز عنه (لزمه رده) لمالكه
~~(كما تقدم قريبا، ولا أجرة له) على الغاصب (من حين دفع) الغاصب (بدله إلى
~~رده) لأن المالك بقبض قيمته استحق الانتفاع ببدله الذي هو قيمته فلا يستحق
~~الانتفاع به وببدله الذي قام مقامه (ومنافع المقبوض بعقد فاسد) يجب الضمان
~~في صحيحه، كبيع وإجارة (كمنافع المغصوب تضمن بالفوات والتفويت) أي يضمنها
~~القابض، سواء استوفى المنافع، أو تركها تذهب لما تقدم، بخلاف عقود الأمانات
~~كالوكالة، والوديعة، والمضاربة. وعقود التبرعات كالهبة، والوصية، والصدقة.
~~فلا ضمان في صحيحها. ولهذا يرجع من غرم بسبب ذلك شيئا على الغاصب بما غرمه
~~(ولو كان العبد المغصوب ذا صنائع لزمه) أي الغاصب (أجرة أعلاها) صنعة (فقط)
~~لأنه لا يمكن الانتفاع به في صنعتين معا في آن واحد، ولان غاية ما يحصل
~~لسيده به من النفع أن يستعمله في أعلى ما يحسنه من الصنائع (وتقدم أول
~~الباب: لو حبس حرا أو استعمله كرها) فله أجرة مثله. ولو كان ذا صنائع وجب
~~له أجرة أعلاها. PageV04P137
# فصل:
# (وتصرفات الغاصب الحكمية) وكذا غير الغاصب (وهي) أي التصرفات الحكمية
~~(مالها من صحة أو فساد) أي ما توصف تارة بالصحة، وتارة بالفساد (كالحج من
~~المال المغصوب وسائر العبادات) التي تتعلق بالمغصوب إذ فعلها عالما ذاكرا.
~~كما تقدم في والصلاة. كالصلاة بثوب مغصوب، أو في مكان مغصوب، والوضوء من
~~ماء ms1925 مغصوب، وإخراج زكاته. بخلاف عبادة لا يحتاج إليها كالصوم والذكر
~~والاعتقاد (والعقود كالبيع والإجارة) للمغصوب (والانكاح، كأن أنكح) الغاصب
~~أو غيره (الأمة المغصوبة ونحوها) أي نحو المذكورات كالعتق، والهبة، والوقف
~~(تحرم، ولا تصح) (1) خبر قوله: وتصرفات الغاصب. لحديث: من عمل عملا ليس
~~عليه أمرنا فهو رد (2) أي مردود، (وتحرم) التصرفات (غير الحكمية) في
~~المغصوب (كإتلاف) المغصوب (واستعمال‍) - ه (كأكل) المغصوب (ولبس‍) - ه
~~(ونحوهما) كركوبه وحمل عليه وسكنى العقار. لحديث: إن أموالكم وأعراضكم حرام
~~عليكم (3). (وإن أتجر) الغاصب (بعين المال) المغصوب بأن كان دنانير أو
~~دراهم فاتجر بها، (أو) أتجر بث‍ (- من عين المغصوب) بأن غصب عبدا فباعه
~~واتجر بثمنه وحصل ربح (فالربح، والسلع المشتراة للمالك) نقله الجماعة.
~~واحتج بخبر عروة بن الجعد (4). وسواء قلنا بصحة الشراء، أو بطلانه وهذه
~~المسألة مشكلة جدا على قواعد المذهب، لأن تصرفات الغاصب غير صحيحة فكيف
~~يملك المالك الربح والسلع؟ لكن نصوص أحمد متفقة على أن الربح للمالك.
~~PageV04P138
# فخرج الأصحاب ذلك على وجوه كلها ضعيفة. فبناه ابن (1) عقيل على صحة تصرف
~~الغاصب وتوقفه على الإجازة. وتبعه في (2) المغني، وبناه في التلخيص على
~~أنها صحيحة لا تتوقف على الإجازة، لأن ضرر الغصب يطول بطول الزمان. فيشق
~~اعتباره. وخص ذلك بما طال زمنه وحمله القاضي في بعض كتبه على أن الغاصب
~~اشترى في الذمة، ثم نقد فيه دراهم الغصب. وصرح بذلك أحمد في رواية المروزي.
~~فيحمل مطلق كلامه على مقيده، وحمله ابن رجب في فوائد القواعد على أن النقود
~~لا تتعين بالتعيين فيصير كما لو اشترى في ذمته. وحمله في المبدع على ما إذا
~~تعذر رد المغصوب إلى مالكه ورد الثمن إلى المشتري (وإن اشترى) الغاصب أو
~~غيره (في ذمته، ثم نقدها) أي عين المال المغصوب أو ثمنها (ولو من وديعة
~~عبده، أو قارض بهما) أي بالوديعة والغصب (ولو) كان الشراء (بغير نية نقده)
~~أي الثمن من الغصب، أو الوديعة، (فالعقد) أي الشراء (صحيح) لأنه تصرف في
~~ذمته، وهي قابلة له، (والاقباض فاسد، أي غير مبرئ) لعدم ms1926 إذن المالك فيه،
~~(والربح، والسلع) في المضاربة وغيرها (المشتراة للمالك) لقول ابن عمر: ادفع
~~إليه دراهمه بنتاجها ولم يستفصل عن عين، أو ذمة. قال الحارثي: وهذا القول
~~يستلزم سلامة العقد للمالك. وفيه بحث. فإن العقد إذا صح لكونه واقعا في ذمة
~~العاقد فكيف يحصل لمن لم يقع في ذمته؟ ومأخذ الصحة في أشهر الوجهين، أنه
~~نتيجة ملكه. فكان كالمتولد من عينه. وهذا قضاء بالدخول في الملك قهرا،
~~كدخول الميراث بالإرث لا في العامل. ولا في غيره فيها. وليس على المالك شئ
~~من أجر العامل لأنه لم يأذن له، ثم إن كان المضارب عالما بالغصب فلا أجرة
~~له لتعديه بالعمل. وإن لم يعلم فعلى الغاصب أجرة مثله، لأنه استعمله بعوض
~~لم يسلم له.
# فلزمته أجرته كالعقد الفاسد، (وإن لم يبق درهم مباح) أي ومن لم يقدر على
~~شئ مباح (أكل PageV04P139
# عادته) لدعاء الحاجة إلى ذلك (لا ما له عنه غنى كحلوى وفاكهة. قاله في
~~النوادر) واقتصر عليه في الفروع إذ لا مبيح للزيادة على ما تندفع به
~~الحاجة، (وإن اختلفا) أي الغاصب والمالك (في قيمة المغصوب) بأن قال الغاصب:
~~قيمته عشرة. وقال المالك: اثنا عشر.
# فقول الغاصب لأنه غارم (1)، (أو) اختلفا (في زيادة قيمته، هل زادت قبل
~~تلفه أو بعده؟ أو) اختلفا (في قدره) أي المغصوب، (أو) اختلفا (في صناعة
~~فيه، ولا بينة) لأحدهما، (فالقول قول الغاصب) بيمينه، لأنه منكر لما يدعيه
~~المالك عليه من الزيادة. وإن كان لأحدهما بينة عمل بها (وإن اختلفا في رده)
~~فقال الغاصب: رددته. وأنكره المالك فقول المالك، لأن الأصل معه، (أو)
~~اختلفا في (عيب فيه بعد تلفه) بأن قال الغاصب: كان العبد أعمى مثلا، وأنكره
~~المالك، (فقول المالك) بيمينه (2)، لأن الأصل السلامة، (لكن لو شاهدت
~~البينة العبد معيبا عند الغاصب، فقال المالك: حدث) العيب (عند الغاصب، وقال
~~الغاصب: بل كان) العيب (فيه، قبل غصبه، فقول الغاصب) بيمينه لأنه غارم.
~~والظاهر أن صفة العبد لم تتغير (3) (وإن بقيت في يده غصوب لا يعرف أربابها
~~فسلمها إلى ms1927 الحاكم، ويلزمه) أي الحاكم (قبولها برئ من عهدتها) لأن قبض
~~الحاكم لها قائم مقام قبض أربابها لها، لقيامه مقامهم (وله) أي الذي بيده
~~المغصوب (الصدقة بها عنهم) أي أربابها، لأن المال يراد لمصلحة المعاش أو
~~المعاد. ومصلحة المعاد أولى المصلحتين. وقد تعينت ههنا لتعذر الأخرى (بشرط
~~ضمانها) (4) لأربابها إذا عرفهم، لأن الصدقة بدون الضمان إضاعة لمال المالك
~~لا على وجه بدل. وهو غير جائز. نقل المروزي: على فقراء مكانه، أي مكان
~~الغاصب إن عرفه، لأنه أقرب إلى وصول المال إليه إن كان موجودا، أو إلى
~~ورثته. ويراعى الفقراء لأنها صدقة. ونقل صالح أو بالقيمة. وله شراء عرض
~~بنقد. ولا يجوز في ذلك محاباة قريب أو غيره نصا (كلقطة) حرم التقاطها، أو
~~لم يعرفها، فيتصدق بها عن ربها بشرط الضمان، أو يدفعها للحاكم. وإذا أنفقت
~~كانت لمن يأخذ بالحق مباحة، كما أنها من يأكلها بالباطل محرمة. وبكل حال:
~~ترك الاخذ أجود من القبول. وإذا صح الاخذ كان أفضل.
# أعني الاخذ والصرف إلى الناس المحتاجين إلا إذا كان من الفاسد، فهناك
~~الترك أولى. PageV04P140
# ومن الصدقة بما ذكر. وقفه أو شراء عين به يقفها. كما ذكره الشيخ تقي
~~الدين نصا (ويسقط عنه) أي الغاصب (إثم الغصب) بدفعها للحاكم، أو الصدقة بها
~~عن ربها بشرط ضمانها، لأنه معذور عن الرد للمالك لجهله به. وإذا تصدق بها
~~فالثواب لأربابها (1) (وكذا رهون، وودائع، وسائر الأمانات، والأموال
~~المحرمة) (2) كالسرقة والنهب إذا جهل ربها، دفعها للحاكم، أو تصدق بها عن
~~ربها بشرط ضمانها له، لأن في الصدقة بها عنهم جمعا بين مصلحة القابض بتبرئة
~~ذمته، ومصلحة المالك بتحصيل الثواب له. قال ابن رجب في القواعد: وعلى هذا
~~الأصل يتخرج جواز أخذ الفقراء من الصدقة من يدمن ماله حرام، كقطاع طريق.
~~وأفتى القاضي بجوازه، (وليس لمن هي) (3) أي الغصوب والأمانات المجهولة
~~أربابها (عنده أخذ شئ منها، ولو) كان (فقيرا) من أهل الصدقة. قال ابن رجب:
~~الديون المستحقة كالأعيان يتصدق بها عن مستحقها. نص عليه، مع أنه نص على أن ms1928
~~من قال لغريمه: تصدق عني بديني الذي لي عليك لم يبرأ بالصدقة. ونص في رواية
~~أبي طالب فيمن عليه دين لرجل مات وعليه ديون للناس يقضي عنه دينه بالدين
~~الذي عليه أنه يبرأ باطنا. وإذا أراد من بيده عين جهل مالكها أن يتملكها
~~وأن يتصدق بقيمتها عن مالكها. فنقل صالح عن أبيه الجواز فيمن اشترى آجرا
~~وعلم أن البائع باعه ما لا يملك ولا يعرف له أرباب: أرجو إن أخرج قيمة
~~الآجر فتصدق به أن ينجو من إثمه وقد يتخرج فيه خلاف من جواز شراء الوكيل من
~~نفسه، و (إذا تصدق) الغاصب ونحوه (بالمال) المغصوب ونحوه المجهول ربه (ثم
~~حضر المالك خير بين الاجر وبين الاخذ) للبدل (من المتصدق. ف‍) - إن اختار
~~الاجر فذاك و (إن اختار الاخذ) من المتصدق (فله ذلك، والاجر للمتصدق) عما
~~تصدق به (4). وعلم منه أنه ليس لصاحبه إذا عرف رد ما فعله من كانت بيده مما
~~تقدم. لثبوت الولاية له شرعا للحاجة.
# كمن مات ولا ولي له ولا حاكم (ولو نوى) الغاصب ونحوه (جحد ما بيده من
~~ذلك) الغصب، أو الأمانة ونحوها في حياة ربه، (أو) نوى جحد (حق عليه في حياة
~~ربه فثوابه له) أي لربه. لأن نية جحده قائمة مقام إتلافه إذن. فكأنه لم
~~ينتقل لورثة ربه بموته. فكان ثوابه له (وألا) ينو جحد ما ذكر في حياة ربه،
~~بل بعد موته (ف‍) - ثوابه (لورثته) لأنه إنما عدم عليهم. وعلم من ذلك، أنه
~~يثاب على ما فات عليه قهرا، مع أنه لم ينوه (ولو ندم) PageV04P141
# الغاصب ونحوه على تعديه (ورد ما غصبه) أو سرقة ونحوه (على الورثة برئ)
~~الغاصب ونحوه من (إثمه) أي المال المغصوب أو المسروق ونحوه، لأنه وصل إلى
~~مستحقه (لا من إثم الغصب) فلا يبرأ منه، بل يبقى عليه إثم ما أدخل على قلب
~~مالكه من ألم الغصب ومضرة المنع من ملكه مدة حياته. فلا يزول إثم ذلك إلا
~~بالتوبة. هذا معنى كلام ابن عقيل وذكر أبو يعلى الصغير: إن ms1929 بالضمان والقضاء
~~بلا توبة يزول حق الآدمي. ويبقى مجرد حق الله. وذكر المجد فيمن أدان على أن
~~يؤديه فعجز: لا يطالب به في الدنيا ولا في الآخرة. وقال أبو يعلى الصغير
~~بما يقتضي أنه محل وفاق، (ولو رده) أي المال المغصوب ونحوه (وارث الغاصب)
~~أو السارق ونحوه (فللمغصوب منه)، أو المسروق منه ونحوه (مطالبته) أي
~~الغاصب، أو السارق ونحوه (في الآخرة نصا) لأن المظالم لو انتقلت لما استقر
~~لمظلوم حق في الآخرة (1).
# فصل:
# فيما يضمن به المال من غير غصب (ومن أتلف) من مكلف وغيره إن لم يدفعه
~~إليه ربه (ولو) كان الاتلاف (خطأ، أو سهوا مالا محترما لغيره بغير إذنه) أي
~~المالك (ضمنه) أي ضمن المتلف ما أتلفه لأنه فوته عليه.
# فوجب عليه ضمانة كما لو غصبه فتلف عنده. واحترز بالمال عن الكلب والسرجين
~~النجس ونحوهما (2) (سوى إتلاف حربي مال مسلم) وعكسه، وعادل مال باغ وعكسه،
~~حال الحرب. فلا يضمنه المتلف. ويأتي (وغير المحترم، كمال حربي، وصائل،
~~ورقيق حال قطعه الطريق ونحوهم) كآلات لهو، وآنية خمر، وآنية ذهب وفضة،
~~وصليب، وصنم ونحوها (لا يضمنه) متلفه لعدم احترامه. ويأتي (وإن أكره) إنسان
~~(على إتلافه) أي المال المضمون (ضمنه مكرهه) ولو كان مال المكره، لأن
~~الاتلاف من المكره. وأما المكره فهو كالآلة (ومن أغرى ظالما بأخذ مال إنسان
~~ودله عليه) أي على الانسان أو ماله (ضمنه) المغري PageV04P142
# لتسببه (1) (أفتى به ابن الزريراني) ولعله جواب سؤال. فلا يحتج بمفهومه
~~وأنه يكتفي بالاغراء أو الدلالة، لأنه يصدق عليه أنه تسبب في ظلمه فهو
~~كالذي بعده. (وإن غرم) إنسان (بسبب كذب عليه عند ولي الأمر فله) أي الغارم
~~(تغريم الكاذب) لتسببه في ظلمه. وله الرجوع على الآخذ منه لأنه المباشر،
~~(وتقدم) ذلك (في الحجر) وتقدمت له نظائر أيضا. ومثله من شكى إنسانا ظلما
~~فأغرمه شيئا لحاكم سياسي، كما أفتى به قاضي القضاة الشهاب بن النجار. ولم
~~يزل مشايخنا يفتون به، بل لو غرمه شيئا لقاض ظلما كان الرجوع به عليه، كما
~~يعلم مما تقدم ms1930 في الحجر فيما غرمه رب الدين بمطل المدين ونحوه، لأنه بسببه،
~~(وإن أذن رب المال في إتلافه) أو دفعه إلى محجور عليه لحظه (فأتلفه لم يضمن
~~المتلف) ما أتلفه لتسليط ربه له عليه (وإن فتح) إنسان (قفصا عن طائر) مملوك
~~محترم أو فتح إصطبل حيوان محترم (أو حل) إنسان (قيد عبده، أو) حل قيد
~~(أسير، أو دفع لأحدهما) أي العبد أو الأسير (مبردا فبرده) أي القيد،
~~(فذهبوا) أي الطائر، والعبد، والأسير. ضمن الفاتح والحال ودافع المبرد
~~لتسببه في الضياع، (أو حل) إنسان (رباط سفينة فغرقت بعصوف ريح، أو لا) ضمن،
~~(أو فتح إصطبلا) بقطع الهمزة (فضاعت الدابة، أو حل رباط فرس) ففاتت ضمنها
~~(2)، (أو) حل (وكاء) بكسر الواو. وهو الحبل الذي يربط به نحو القربة (زق)
~~بكسر الزاي أي ظرف (مائع) فاندفق، (أو) حل وكاء زق (جامد فأذابته الشمس)
~~فاندفق ضمنه، فإن قرب إليه شخص نارا فذاب بها. فقياس مذهبنا: يضمنه بقرب
~~النار كالدافع مع الحافر. قاله المجد، (أو بقي) الزق (بعد حله قاعدا فألقته
~~ريح، أو) ألقته (زلزلة فاندفق فخرج) ما فيه (كله في الحال، أو) خرج (قليلا
~~قليلا، أو خرج منه شئ بل أسفله) أي الزق (فسقط) فاندفق، (أو ثقل أحد
~~جانبيه) أي الزق بعد حل وكائه (فلم PageV04P143
# يزل يميل قليلا قليلا حتى سقط. ضمنه) (1) أي ضمن المتسبب في جميع ما ذكر
~~ما تلف بسبب تعديه، سواء (أعقب ذلك فعله، أو تراخى عنه) وسواء (هاج الطائر،
~~أو الدابة حتى ذهبا، أو لا) لأنه تلف بسبب فعله. فلزمه ضمانه. وكمن قطع
~~علاقة قنديل فسقط فانكسر. قال في الفنون: إلا ما كان من الطيور يألف
~~الرواح. ويعتاد العود. فلا ضمان في إطلاقه إتلافا، (ومثله لو أزال يد إنسان
~~عن عبد، أو) عن حيوان (فهرب إذا كان الحيوان مما يذهب بزوال اليد) عنه
~~(كالطير، والبهائم الوحشية، والبعير الشارد، والعبد الآبق) فيضمنه من أزال
~~يد ربه عنه لتسببه في فواته (2)، (أو نفر الدابة بأن صرخ فيها حتى شردت،
~~وإن لم يعلم ذلك) ms1931 أي أنها تنفر بصياحه. فيضمنها لأن الاتلاف يستوي فيه
~~العمل والخطأ (وكذا لو أزال يده الحافظة) لمتاعه (حتى ينهبه الناس، أو) حتى
~~(الدواب أفسدته، أو) أفسدته (النار، أو) أفسده (الماء) فيضمنه (بأن فتح
~~بابه) تعديا (فيجئ غيره فينهب المال، أو يسرقه)، أو يفسده بحرق، أو غرق.
~~فلرب المال تضمين فاتح الباب لتسببه في الإضاعة (والقرار على الآخذ)
~~لمباشرته. فإن ضمن رب المال لم يرجع على أحد. وإن ضمن الفاتح رجع على الآخذ
~~(ولو ضرب) إنسان (يد آخر، وفيها) أي اليد (دينار فضاع) الدينار (ضمنه)
~~الضارب لتسببه في إضاعته. (ولو خاصمه فأسقط عمامته عن رأسه بيده، أو هزه
~~حتى سقطت) عمامته عن رأسه (فتلفت) لوقوعها في نار ونحوها (أو) سقطت (في
~~زحام) بسبب هزه ونحوه (فضاعت، ضمنها) الذي سقطت بفعله لتعديه (3).
# قلت: فإن وقعت في نحو قذر ينقصها فعليه أرش النقص، (ولو أقام عمودا)
~~ونحوه (بجداره المائل) يمنعه من السقوط (فجاء آخر ورفع العمود) أو نحوه
~~تعديا (فسقط الجدار PageV04P144
# في الحال، ضمنه) الرافع للعمود ونحوه لتعديه (وإن وقع طائر إنسان على
~~جدار فنفره آخر) صاحب الجدار، أو غيره (فطار لم يضمنه) المنفر لأن تنفيره
~~لم يكن سبب فواته. فإنه كان ممتنعا قبل ذلك (وإن رماه) إنسان فقتله (ضمنه)
~~الرامي. (وإن كان في داره) لأنه كان يمكن تنفيره بغير قتله. (وإن قتله) أي
~~الطائر (وهو مار في هواء داره، أو) وهو مار في (هواء دار غيره، ضمنه) لأنه
~~لا يمكن منع الطائر من الهواء، (ولو كانت الدابة المحلولة عقورا وجنت) بعد
~~حلها، أو فتح إصطبلها ونحوه (ضمن) الحال ونحوه (جنايتها) لأنه السبب فيها
~~(1) (كما لو حل سلسلة فهد، أو ساجور كلب فعقرا) فالضمان على الحال. لتسببه.
~~والساجور: خشبة تجعل في عتق الكلب. (وإن أفسدت) الدابة المحلولة (زرع إنسان
~~فكإفساد دابة نفسه) زرع غيره (على ما سيأتي) تفصيله في جنايات البهائم (ولو
~~فتح) إنسان (بثقا) بتقديم الموحدة وهو الجسر الذي يحبس الماء (فأفسد بمائة
~~زرعا، أو بنيانا).
# قلت: أو غراسا (ضمن) فاتح البثق ms1932 ما تلف بسببه.
# قلت: وعلى قياسه: لو فات به ري شئ من الأرض التي كانت تروى بسبب سده.
# فيضمن فاتحه خراجه. وعلى قياسه: لو فرط من يلي سد البثق فيه فأزاله الماء
~~عند علوه وأتلف شيئا أو فات به ري شئ من الأراضي (كما لو أطلق دابة رموحا
~~من شكال، أي تضرب برجلها) بيان للرموح فيضمن من أطلقها ما تلف بها. (وإن
~~رمى) أي ألقى (الزق الذي بقي بعد حل وكائه قاعدا إنسان آخر اختص الضمان به)
~~أي بالملقي للزق لأنه باشر الاتلاف.
# (وإن بقي الطائر) بعد فتح قفصه، (و) بقي (الفرس) بعد حل قيده أو فتح
~~إصطبله (بحالهما فنفرهما آخر ضمنهما المنفر) وحده، لأن سببه أخص. فاختص
~~الضمان به كدافع الواقع في البئر مع حافرها. وكذا لو حل إنسان حيوانا وحرضه
~~آخر فجنى. فإن ضمان جنايته على المحرض، (وإن أتلف وثيقة لا يثبت) المال
~~(إلا بها) وتعذر ثبوته، (ضمنه) متلفها، لأنه تسبب في إضاعته (لا إن دفع)
~~إنسان (مفتاحا إلى لص) فسرق اللص ما في الدار المدفوع مفتاحها PageV04P145
# إليه. فالضمان على اللص دون الدافع لأن اللص مباشر والدافع متسبب. وإحالة
~~الحكم على المباشر أولا من المتسبب (1) (ولو حبس مالك دواب فتلفت) الدواب
~~بسبب حبسه (لم يضمن) حابس الدواب. قال في المبدع: وينبغي أن يفرق بين الحبس
~~بحق أو غيره، (وإن ربط دابة) في طريق ولو واسعا، (أو أوقفها في طريق، ولو)
~~كان الطريق (واسعا ويده عليها) بأن كان راكبا أو نحوه، (فأتلفت) الدابة
~~(شيئا) ضمنه من ربطها، أو أوقفها، (أو جنت) الدابة (بيد، أو رجل، أو فم)
~~ضمن رابطها وموقفها. لحديث النعمان بن بشير مرفوعا: من أوقف دابة في سبيل
~~من سبل المسلمين، أو في سوق من أسواقهم فأوطأت بيد، أو رجل فهو ضامن (2)
~~رواه الدارقطني، ولان طبع الدابة الجناية بفمها أو رجلها. فإيقافها في
~~الطريق كوضع الحجر ونصب السكين فيه. وظاهره: لا يضمن جناية ذنبها، (أو ترك)
~~أي ألقى (في الطريق طينا، أو قشر بطبخ، أو رش فيه ms1933 ماء، فزلق به إنسان) ضمنه
~~ملقي الطين، أو القشر، أو الراش. لكن لو كان الراش لتسكين الغبار على
~~المعتاد فلا ضمان، على ما يأتي في الجنايات، (أو) ألقى (خشبة، أو عمودا، أو
~~حجرا) في الطريق لا في نحو مطر ليمشي عليه الناس، (أو كيس دراهم، أو أسند
~~خشبه إلى حائط) وظاهره: ولو مال إلى السقوط (فتلف به) أي بواحد من
~~المذكورات (شئ) من آدمي أو دابة أو غيرهما (ضمن) الملقي لذلك (ما أتلف، أو
~~تلف به) لحصول التلف بتعديه. (ومن ضرب دابة مربوطة في طريق ضيق فرفسته
~~فمات. ضمنه صاحبها. ذكره) ابن عقيل (في الفنون) وظاهره: لو كانت واسعة لا
~~ضمان لعدم حاجته إلى ضربها، فهو الجاني على نفسه. (وإن اقتنى كلبا عقورا
~~بأن يكون له) أي الكلب (عادة بذلك) العقر، (أو) اقتنى كلبا (لا يقتنى) بأن
~~لا يكون كلب صيد ولا زرع ولا ماشية، (أو) اقتنى كلبا (أسود بهيما، أو)
~~اقتنى (كبشا معلما النطاح، أو) اقتنى (أسدا، أو نمرا، أو نحوهما من السباع
~~المتوحشة فعقرت، أو خرقت ثوبا) بمنزله أو خارجه ضمنه مقتنيها، PageV04P146
# لأنه متعد باقتنائه (1)، (أو) اقتنى (هرا تأكل الطيور، وتقلب القدور في
~~العادة مع علمه) بحالها (بأن تقدم للهر عادة بذلك) المذكور من أكل الطيور
~~وقلب القدور، (ضمن) لتعديه باقتنائها إذن، (فإن لم يكن له) أي الهر (عادة
~~بذلك لم يضمن صاحبه) ما أتلفه لعدم عدوانه باقتنائه ما لا عادة له بذلك
~~(كالكلب الذي ليس بعقور) إذا اقتناه لنحو صيد ولم يكن أسود بهيما. فإن
~~صاحبه لا يضمن جنايته، (ولا فرق) في ضمان إتلاف ما لا يجوز اقتناؤه مما
~~تقدم (بين) الاتلاف في (الليل والنهار) لأنه للعدوان بخلاف البهائم من إبل،
~~وبقر، وغنم، ونحوها (إلا أن يكون) المخروق ثوبه أو نحوه (دخل منزله بغير
~~إذنه، أو) دخل (بإذنه ونبهه) رب المنزل (أنه) أي الكلب ونحوه (عقور، أو غير
~~موثوق) فلا يضمن رب المنزل، لأنه إذا دخل بغير إذنه فهو المتعدي بالدخول
~~وإن كان بإذنه ونبهه على أنه ms1934 عقور، أو غير موثوق فقد أدخل الضرر على نفسه
~~على بصيرة، (ولا يضمن) مقتني المذكورات من الكلب العقور ونحوه (ما أفسدت
~~بغير ذلك) المذكور من عقر، أو خرق ثوب بأن أفسدت (ببول، أو ولوغ) في إناء،
~~لأن هذا لا يختص بالكلب العقور (وله قتل هر ب‍) - سبب (أكل لحم ونحوه
~~كالفواسق) وسائر ما فيه أذى دفعا لأذاه (وقيده ابن عقيل، ونصره الحارثي حين
~~أكلها) (2) اللحم ونحوه (فقط) إلحاقا لها بالصائل (ولو حصل عنده كلب عقور،
~~أو سنور ضار) أي له عادة بأكل الطيور وقلب القدور (من غير اقتناء. و) من
~~غير (اختيار فأفسد) شيئا (لم يضمن) ما أفسده، لأنه لا تعدي منه ولا تسبب،
~~إذ لم يقتنه (وإن اقتنى حماما أو غيره من الطير، فأرسله نهارا فلقط حبا)
~~للغير (ضمن) المقتني. خرجه في الآداب على مسألة الكلب العقور. وإن قلنا
~~يحرم الاقتناء، وإلا ففيه نظر. وبعد الجزم بعدم الضمان. وفي المغني:
# لا ضمان. وكذا نقله في الانصاف عن الحارثي واقتصر عليه. PageV04P147
# فصل:
# (وإن أجج نارا في موات أو) أججها في (ملكه) بأن أوقد النار حتى صارت
~~تلتهب في داره أو على سطحه (أو سقى أرضه) لشجر، أو زرع بها، أو ليزرعها
~~(فتعدى) ما ذكر من النار والماء (إلى ملك غيره، فأتلفه) أي أتلف المتعدي من
~~النار، أو الماء ملك غيره (لم يضمن) (1) الفاعل، لأن ذلك ليس من فعله ولا
~~تعديه ولا تفريطه وسئل أحمد: أوقد نارا في السفينة؟ فقال: لا بد له من أن
~~يطبخ. وكأنه لم يرد عليه (إذا كان) التأجيج أو السقي (ما) أي شيئا (جرت به
~~العادة بلا إفراط ولا تفريط، فإن فرط) بأن ترك النار مؤججة والماء مفتوحا،
~~ونام فحصل التلف بذلك وهو نائم ضمن لتفريطه، (أو فرط بأن أجج نارا تسري في
~~العادة لكثرتها، أو) أججها (في ريح شديدة تحملها) إلى ملك غيره، ضمن لتعديه
~~(2). وكذا لو أججها قرب زرب أو حصيد. ذكره الحارثي. و (لا) يضمن إن تعدت
~~(بطريانها) أي الريح بعد أن لم ms1935 تكن لعدم تفريطه. قال في عيون المسائل: لو
~~أججها على سطح دار، فهبت الريح فأطار الشرر لم يضمن، لأنه في ملكه ولم
~~يفرط. وهبوب الريح ليس من فعله (أو فتح ماء كثيرا يتعدى) عادة، (أو فتحه في
~~أرض غيره، أو أوقد) نارا (في ملك غيره) تعديا (فرط، أو أفرط) أي أسرف، (أو
~~لا، ضمن ما تلف به) لتعديه (وكذلك) يضمن (إن أيبست النار) التي أوقدها ولو
~~في ملكه (أغصان شجر غيره) لأن ذلك لا يكون إلا من نار كثيرة (إلا أن تكون
~~الأغصان في هوائه، فلا يضمن) لأنه لا يمنع من التصرف في ملكه (وإن ألقت
~~الريح إلى داره ثوب غيره لزمه حفظه، لأنه أمانة) بيده إلى أن يرده لربه
~~(فإن لم يعرف) صاحب الدار (صاحبه) أي الثوب (فهو لقطة) يعرفه حولا (وإن
~~عرفه) أي عرف رب الدار صاحب الثوب (لزمه إعلامه) بالثوب فورا (فإن لم يفعل)
~~أي لم يعلم ربه به مع علمه (ضمنه) إن تلف بعد مضي زمن يتأتى فيه
~~PageV04P148
# إعلامه، لأنه لم يستحفظه، (وإن سقط طائر غيره في داره لم يلزمه) أي رب
~~الدار (حفظه، ولا إعلام صاحبه) لأنه لم يزل ممتنعا (إلا أن يكون) الطير
~~(غير ممتنع) كالمقصوص جناحه (فكالثوب) إن لم يعرف صاحبه فلقطة، وإن عرفه
~~أعلمه فورا وإلا ضمن (وإن دخل) طير مملوك (برجه، فأغلق عليه الباب) رب
~~البرج (ناويا إمساكه لنفسه، ضمنه) لتعديه، (وإلا) بأن لم يغلق عليه الباب،
~~أو أغلقه غير ناو إمساكه لنفسه بأن لم يعلم به، أو نوى إمساكه لربه (فلا
~~ضمان عليه) لعدم تعديه. وهو في الأخيرة محسن، لكن عليه إعلامه فورا إن علمه
~~كما سبق (وإن حفر في فنائه) بكسر الفاء (وهو) أي الفناء (ما كان خارج
~~الدار) ونحوها (قريبا منها) قال في القاموس: فناء الدار ككساء. ما اتسع من
~~أمامها، وجمعه أفنية وفنى (بئرا لنفسه، ولو بإذن الإمام) ولو بلا ضرر، لأنه
~~ليس له أن يأذن فيه كما يأتي (1). وكذا إن حفر نصف البئر في حده ونصفها ms1936 في
~~فنائه (وكذا البناء) في فنائه، (ضمن ما تلف بها) أي البئر.
# وكذا البناء، لأنه تلف حصل بسبب تعديه. أشبه ما لو نصب في فنائه سكينا
~~فتلف به شئ، إذ الأفنية ليست بملك ملاك الدور، وإنما هي من مرافقهم (ولو
~~حفرها) أي البئر في الفناء (الحر بأجرة أو لا، وثبت علمه أنها في ملك غيره)
~~أي الآذن. (ضمن الحافر) ما تلف بها، لأنه هو المتعدي (وإن جهل) الحافر أنها
~~ملك الغير (ضمن الآمر) (2) لتغريره الحافر وكذا لو جهل الباني. فلو أدعى
~~الآمر علم الحافر أو الباني بالحال وأنكراه فقولهما، لأن الأصل عدمه، (وإن
~~حفرها) أي البئر في سابلة واسعة لنفع المسلمين بلا ضرر، (أو بنى مسجدا، أو
~~خانا، ونحوه) كبناء وقفه على مسجد. ذكره الشيخ تقي الدين. ونقله عنه ابن
~~رجب في القواعد (في سابلة) أي طريق مسلوك (واسعة لنفع المسلمين) كما لو
~~حفرها ليجتمع فيه ماء المطر، أو ينبع منها الماء ليشرب المارة (بلا ضرر
~~بالمارة) لأن فعل ذلك (لنفع نفسه، ولو بغير إذن إمام، لم يضمن ما تلف بها)
~~لأنه محسن (كبناء جسر) بفتح الجيم وكسرها، وهو PageV04P149
# القنطرة ليمر عليه الناس (وكذا لو حفرها) أي البئر (في موات لتملك، أو
~~ارتفاق، أو انتفاع عام) لأنه مأذون فيه شرعا، (وينبغي) لمن حفر بئرا
~~بالطريق الواسع أو الموات (أن يجعل عليها حاجزا تعلم به لتتوقى. قال الشيخ:
~~ومن لم يسد بئره مسدا يمنع من الضرر ضمن ما تلف بها، وإن فعله) أي ما ذكر
~~من حفر البئر، وبناء المسجد، أو الخان ونحوه (بها) أي في الطريق (لينفع
~~نفسه، أو كان يضر بالمارة) بأن حفر البئر في القارعة، (أو) فعله (في طريق
~~ضيق ضمن سواء فعله لمصلحة عامة أو لا، بإذن الإمام أو لا، لأنه ليس له أن
~~يأذن فيه) (1) لما فيه من الضرر، ولو مات الحافر ثم تلف بها شئ من تركته.
~~صرح به القاضي في المجرد وابن عقيل في الفصول في باب الرهن، حتى قالا: لو
~~بيعت التركة لفسخ ms1937 في قدر الضمان منها، لسبق سببه، ولو كانت التركة عبدا
~~فأعتقه الورثة قبل الوقوع ضمنوا قيمة العبد كالمرهون. صرح به القاضي في
~~الخلاف. ذكره ابن رجب، (وفعل عبده) لما ذكر من الحفر، والبناء بالفناء،
~~والطريق الواسع، أو الضيق (بأمره) أي السيد (كفعل نفسه) لأن العبد كالآلة،
~~وسواء (أعتقه) سيده (بعد ذلك، أو لا) اعتبارا بحال الفعل. فيختص الضمان
~~بالسيد، (و) إن فعله العبد (بغير إذنه) أي السيد (يتعلق ضمانه) أي ضمان ما
~~يتلف (برقبته) كسائر جناياته التي لم يأذن فيها سيده، (ثم إن أعتقه) السيد
~~بعد الحفر، أو البناء بغير إذنه، ثم تلف شئ بسبب ذلك (فما تلف بعد عتقه،
~~فعليه) أي العتيق (ضمانه) دون سيده، لاستقلاله بالجناية، (ولو أمره) أي
~~الحافر، أو الباني (السلطان بفعل ذلك) أي بالحفر، أو البناء (ضمن السلطان
~~وحده) وظاهره: سواء علم أن الأرض ملك لغير السلطان أو لا، لأنه لا تسعه
~~مخالفته.
# أشبه ما لو أكره على ذلك (2) (وإن فعل) إنسان في طريق (ما تدعو الحاجة
~~إليه لنفع الطريق وإصلاحها، كإزالة الطين والماء عنها، وتنقيتها مما يضر
~~فيها) كقشر بطيخ (وحفر هدفة) أي ربوة عالية (فيها) أي الطريق. بحيث تساوي
~~غيرها (وقلع حجر) في الأرض (يضر بالمارة، PageV04P150
# ووضع الحصى في حفرة فيها) أي في الأرض (ليملأها، وتسقيف ساقية فيها، ووضع
~~حجر في طين فيها ليطأ الناس عليه. فهذا كله مباح لا يضمن ما تلف به) لأنه
~~إحسان ومعروف (وإن بسط في مسجد حصيرا، أو بارية) وهي الحصير، كما في
~~القاموس. لكن في عرف الشام ما ينسج من قصب. ولعله المراد هنا ليحصل التغاير
~~بين المعطوف والمعطوف عليه، (أو) بسط في المسجد (بساطا، أو علق فيه قنديلا،
~~أو أوقده، أو نصب فيه) أي المسجد (بابا، أو عمدا، أو بنى جدارا) يحتاج إليه
~~المسجد (أو سقفه، أو جعل فيه رفا ونحوه لنفع الناس، أو وضع فيه حصى. لم
~~يضمن ما تلف به) لأنه محسن (1) (وإن جلس) في مسجد، أو طريق واسع، (أو
~~اضطجع) في مسجد أو ms1938 طريق واسع، (أو قام في مسجد، أو طريق واسع فعثر به
~~حيوان) فتلف، أو نقص (لم يضمن) تلفه، ولا نقصه لأنه فعل مباحا لم يتعد به
~~على أحد في مكان له فيه حق. أشبه ما لو فعله بملكه. ويضمن إن كان الفعل
~~محرما.
# كالجلوس مع الحيض في المسجد، أو مع إضرار المارة في الطريق. قاله في شرح
~~المنتهى (2). ومقتضى كلام الحارثي: لا ضمان أيضا، لأن المنع لا لذات
~~الجلوس، بل لمعنى قارنه. وهو الجنابة، أو الحيض. فأشبه من جلس بملكه بعد
~~نداء الجمعة (ويضمن) إن جلس، أو اضطجع، أو قام (في طريق ضيق) لاضراره
~~بالمارة (ويأتي في الديات) وإن أحدث بركة للماء، أو كنيفا، أو مستحما فنز
~~إلى جدار جاره فأوهاه وهدمه ضمنه، لأن هذه الأسباب تتعدى. ذكره في الفصول
~~والتلخيص. قالا: وللجار منعه من ذلك. إلا أن يبني حاجزا محكما يمنع النز.
~~زاد ابن عقيل: أو يبعد بحيث لا يتعدى النز إلى جدار جاره.
# وقال أيضا: الدق الذي يهد الجدار مضمون السراية. لأنه عدوان محض، (وإن
~~أخرج) إنسان (جناحا) وهو الروشن، (أو ميزابا ونحوه) كساباط وحجر برز به، في
~~البنيان (إلى طريق نافذ) مطلقا إلا بإذن إمام أو نائبه في جناح، أو ساباط،
~~أو ميزاب بلا ضرر، (أو) أخرج ما ذكر في درب (غير نافذ بغير إذن أهله، فسقط
~~على شئ فأتلفه، ضمن، ولو) كان سقوطه (بعد PageV04P151
# بيعه، وقد طولب بنقضه لحصوله) أي التلف (بفعله) أي بسبب فعله الذي تعدى
~~به.
# ومفهومه، أنه إذا سقط بعد البيع ولم يكن طولب بنقضه لا يضمن (ما لم يأذن
~~فيه) أي الجناح والميزاب والساباط (إلى الطريق النافذ فقط إمام أو نائبه،
~~ولم يكن منه ضرر) (1) على المارة بإخراجه فلا ضمان، لأن النافذ حق
~~للمسلمين. والامام وكيلهم. فإذنه كإذنهم. أشبه ما لو أذن أهل غير النافذ له
~~في ذلك، (وإن مال حائطه) بعد أن بناه مستقيما (إلى غير ملكه) سواء كان
~~مختصا كهواء جاره، أو مشتركا كالطريق (علم به) أي بميلان حائطه (أو ms1939 لا، فلم
~~يهدمه حتى أتلف شيئا، لم يضمنه) ولو أمكنه نقضه وطولب به لعدم تعديه بذلك،
~~لأنه بناه في ملكه ولم يسقط بفعله فهو (كما لو سقط من غير ميلان. وعنه إن
~~طولب) أي طالبه مستحق (بنقضه وأشهد عليه فلم يفعل) مع إمكانه (ضمن. واختاره
~~جماعة) (2) لأن ترك الهدم مع المطالبة تفريط.
# وأجيب عن ذلك: بأنه لو وجب بسقوطه ضمان لم تشترط المطالبة بنقضه، كما لو
~~بناه ابتداء مائلا إلى ملك غيره. فإن عليه ضمان ما يتلف به ولو لم يطالب
~~بنقضه (قال الموفق (3) والشارح: والتفريع عليه) أي ما ذكر من الرواية
~~الثانية، (والمطالبة: من كل مسلم أو ذمي إذا كان ميله إلى الطريق) لأن الحق
~~فيها لعامة الناس (كما لو مال إلى ملك جماعة فطالب واحد منهم، ولكل منهم
~~المطالبة) بالنقض لأن له حقا فيه، (وإن طالب واحد) ممن لهم الحق (فاستأجله)
~~أي استمهله (صاحب الحائط، أو أجله الامام لم يسقط عنه الضمان) بذلك لوجوبه
~~عليه على الفور مع الامكان. كما تقدم. فإن كان الامهال بقدر الحاجة إلى
~~تحصيل الآلات فلا ضمان لانتفاء التفريط. ذكره الحارثي (ولا أثر لمطالبة)
~~المستحق ل‍ (مستأجر الدار، ومستعيرها، ومستودعها، ومرتهنها) لأنهم لا
~~يملكون النقض. ولا ولاية لهم PageV04P152
# على المالك. وإن كان المالك محجورا عليه لسفه ونحوه فطولب، لم يلزمه لعدم
~~أهليته. وإن طولب وليه، أو الوصي فلم يفعل. ضمن المالك. قاله في المجرد،
~~والمغني (1)، والشرح، والحارثي، والمبدع (2)، وغيرهم. ونقله في الفروع عن
~~المنتخب. وقال ابن عقيل: الضمان على الولي. قال الحارثي: وهو الحق لوجود
~~التفريط منه. وهو توجيه لصاحب الفروع (ولا ضمان عليهم) لأنه لا أثر لطلبهم
~~(وإن بناه) أي الحائط (مائلا إلى ملك غيره بإذنه، أو) بناه مائلا (إلى ملك
~~نفسه) لم يضمن لعدم تعديه (3)، (أو مال) الحائط (إليه) أي إلى ملك ربه (بعد
~~البناء لم يضمن) ربه ما تلف به (وإن بناه) أي الحائط (مائلا إلى الطريق)
~~ضمن ما تلف به، (أو) بناه مائلا (إلى ملك الغير بغير إذنه ضمن) ما ms1940 تلف به.
~~ولو لم يطالب بنقضه لتسببه، (وإن تقدم إلى صاحب الحائط المائل) أي طولب
~~(بنقضه فباعه مائلا. فسقط على شئ فتلف به. فلا ضمان على البائع) فيما تلف
~~لأن الحائط ليس ملكه حال السقوط. فزال تمكنه من هدمه. فلا تفريط منه. قال
~~ابن عقيل: إن لم يكن حيلة على الفرار من نقضه فيضمن، (ولا) ضمان (على مشتر،
~~لأنه لم يطالب بنقضه. وكذلك إن وهبه) أي الحائط المائل بعد الطلب (وأقبضه)
~~ثم سقط فأتلف شيئا لم يضمنه الواهب، لأنه ليس ملكه، ولا المتهب لأنه لم
~~يطالب. وكذا لو صالح به، أو جعله صداقا، أو عوضا في خلع، أو طلاق، أو عتق
~~ونحوه مما ينقل الملك (وحيث وجب الضمان) فيما تلف (والتالف آدمي فالدية على
~~عاقلته) أي عاقلة رب الحائط، لأنها تحمل دية قتل الخطأ وشبه العمد، (فإن
~~أنكرت العاقلة كون الحائط لصاحبهم) الذي يعقلون عنه (وأنكروا) أي العاقلة
~~(مطالبته بنقضه) حيث اعتبرت، أو أنكر، وأتلف الآدمي بالجدار (لم يلزمهم) شئ
~~(إلا أن يثبت) ببينة لأن الأصل عدم الوجوب. وإن أبرأه من مال الحائط إلى
~~ملكه والحق له فلا ضمان، (وإن تشقق الحائط عرضا فكميله) فلا ضمان إن لم
~~يطالب بنقضه.
# وكذا إن طولب على المذهب. وعلى الرواية الثانية يضمن إذا طولب وأشهد
~~عليه، (لا) إن تشقق الحائط (طولا) وهو مستقيم. فإنه لا أثر له، لأنه لا ضرر
~~فيه. PageV04P153
# فصل:
# في جناية البهائم (وما أتلفته البهيمة) آدميا كان، أو مالا (ولو صيد حرم
~~فلا ضمان على صاحبها) (1) فيه لقوله (ص) العجماء جرحها جبار (2) متفق عليه،
~~أي هدر (إذا لم تكن يده عليها) فإن كانت ضمن ويأتي (إلا الضاربة) أي
~~المعتادة بالجناية من البهائم والجوارح وشبهها. قال الشيخ تقي الدين فيمن
~~أمر رجلا بإمساكها: ضمنه إذا لم يعلمه بها، (ومن أطلق كلبا عقورا، أو دابة
~~رفوسا، أو عضوضا على الناس في طرقهم، ومصاطبهم، ورحابهم فأتلف مالا، أو
~~نفسا ضمن لتفريطه، وكذا إن كان طائر جارح كالصقر والبازي فأفسد طيور الناس
~~وحيواناتهم. قاله) ms1941 ابن عقيل (في الفصول) قال في المبدع: وظاهر كلامهم أي
~~عدم الضمان في غير الضاربة إذا لم تكن يده عليها ولو كانت مغصوبة لأنه لا
~~تفريط من المالك ولا ذمة لها فيتعلق بها.
# ولا قصد يتعلق برقبتها بخلاف العبد والطفل انتهى. وهو معنى ما قدمه في
~~الفروع قال:
# وهذا فيه نظر. وحكي عن ابن عقيل ما يقتضي الضمان، (وإن كانت البهيمة في
~~يد إنسان كالسائق) المتصرف فيها، (والقائد) المتصرف فيها، (والراكب المتصرف
~~فيها سواء كان) كل من السائق، والقائد، والراكب المتصرف فيها (مالكا، أو
~~غاصبا، أو أجيرا، أو مستأجرا، أو مستعيرا، أو موصى له بالمنفعة)، أو مرتهنا
~~(ضمن ما جنت يدها، أو فمها) أي جناية يدها، أو فمها (أو وطئها برجلها، لا
~~ما نفحت بها) (3) أي برجلها. لما روى سعيد مرفوعا: الرجل جبار وفي
~~PageV04P154
# رواية أبي هريرة رجل العجماء جبار (1) فدل على وجوب الضمان في جناية
~~غيرها.
# وخصص. بالنفح دون الوطئ لأن من بيده الدابة يمكنه أن يجنبها وطئ ما لا
~~يريد أن تطأه بتصرفه فيها، بخلاف نفحها. فإنه لا يمكنه أن يمنعها منه. وحيث
~~وجب الضمان وكان المجني عليه مما تحمله العاقلة فهي عليها، كما صرح به
~~المجد في شرحه بما يقتضي أنه محل وفاق. ومحل عدم ضمان ما نفحت برجلها (ما
~~لم يكبحها) أي يجذبها باللجام (زيادة على العادة، أو يضربها في وجهها)
~~فيضمن لتسببه في جنايتها (2)، (ولو) فعل ذلك (لمصلحة) تدعو إليه (ولا يضمن)
~~الراكب ونحوه (ما جنت) الدابة (بذنبها) لأنه لا يمكن التحفظ منه (ويضمن)
~~أيضا الراكب ونحوه (ما جنى ولدها) ولو لم يفرط، لأنه تبعها وظاهره: سواء
~~جنى بيده، أو فمه، أو رجله، أو ذنبه. ولو قيل: يضمن منه ما يضمن منها فقط
~~لكان له وجه (ومن نفرها) أي البهيمة (أو نخسها ضمن وحده) (3) لأنه المتسبب
~~في جنايتها (دونهم) أي دون الراكب، والسائق، والقائد (فإن جنت) البهيمة
~~(عليه) أي على من نفرها، أو نخسها (ف‍) - الجناية (هدر) لأنه السبب في
~~الجناية على نفسه، (وإن ركبها ms1942 اثنان) وجنت جناية مضمونة (ضمن الأول منهما)
~~أي الراكبين، لأنه المتصرف فيها، والقادر على كفها (إلا أن يكون) الأول
~~(صغيرا، أو مريضا، ونحوهما) كالأعمى (والثاني متولي تدبيرها، فعليه) أي
~~الثاني (الضمان) وحده. لكونه المتصرف فيها (وإن اشتركا) أي الراكبان (في
~~التصرف) في البهيمة (اشتركا في الضمان) أي ضمان جنايتها المضمونة
~~لاشتراكهما في التصرف (وكذا لو كان معها) أي البهيمة (سائق، وقائد) وجنت
~~جناية تضمن، فالضمان عليهما، (وإن كان معهما) أي السائق والقائد راكب، (أو)
~~كان (مع أحدهما راكب شاركهما) أي شارك الراكب السائق، والقائد، أو أحدهما
~~في ضمان جنايتها لاشتراكهم في التصرف، لأن كلا منهم لو انفرد مع الدابة
~~انفرد بالضمان، فإذا اجتمع مع غيره منهم شاركه في الضمان. وعلم مما تقدم،
~~أنه لو اجتمع الثلاثة، أو اثنان منهم، لكن انفرد واحد بالتصرف اختص بالضمان
~~(والإبل، والبغال المقطرة ك‍) - البهيمة (الواحد ة على قائدها الضمان) (4)
~~لما جنت كل واحدة من القطار، لان PageV04P155
# الجميع إنما تسير بسير الأول وتقف بوقوفه وتطأ بوطئه. وبذلك يمكنه حفظ
~~الجميع عن الجناية (وإن كان معه) أي القائد (سائق شاركه) أي شارك السائق
~~القائد (في ضمان الأخير فقط إن كان) السائق (في آخرها) لأنهما اشتركا في
~~التصرف الأخير. ولا يشارك السائق القائد فيما قبل الأخير لأنه ليس سائقا له
~~ولا تابعا لما يسوقه، (وإن كان) السائق (في أولها) أي أول المقطرة (شارك)
~~السائق القائد (في) ضمان جناية (الكل) لأنه لو انفرد بذلك لضمن جناية
~~الجميع (1)، لأن ما بعد الأول تابع له سائر بسيره. فإذا كان معه غيره وجب
~~أن يشاركه في ذلك (وإن كان) السائق (فيما عدا الأول) من المقطرة (شارك)
~~السائق القائد (في ضمان ما باشر سوقه. وفي) ضمان (ما بعده) أي بعد الذي
~~باشر سوقه، لأنه تابع له (دون) ضمان (ما قبله) أي قبل الذي باشر سوقه فيختص
~~به القائد ولا يشاركه فيه السائق، لأنه ليس سائقا له ولا تابعا لما يسوقه
~~(وإن انفرد راكب بالقطار وكان) الراكب (على أوله ضمن) الراكب (جناية الجميع ms1943
~~(2). قاله الحارثي) لأن ما بعد الراكب إنما يسير بسيره ويطأ بوطئه.
# فأمكن حفظه عن الجناية. فضمن كالمقطور على ما تحته. قلت: فعلى هذا إن كان
~~معه سائق فعلى ما سبق من التفصيل إذا كان سائق وقائد. وإن كان المنفرد
~~بالقطار راكبا، أو سائقا على غير الأول ضمن جناية ما هو راكب عليه، أو سائق
~~له وما بعده دون ما قبله (ولو انفلتت الدابة ممن هي في يده وأفسدت) شيئا
~~(فلا ضمان) على أحد. لحديث العجماء جرحها جبار (3) وتقدم. فلو استقبلها
~~إنسان فردها فقياس قول الأصحاب: الضمان. قاله الحارثي، ثم قال: ويحتمل عدم
~~الضمان لعموم الخبر، ولان يده ليست عليها. قال:
# والبهيمة النزقة التي لا تنضبط بكبح ولا نحوه، ليس له ركوبها بالأسواق.
~~فإن ركب ضمن لتفريطه. وكذا الرموح والعضوض (ويضمن رب البهائم، ومستعيرها،
~~ومستأجرها، ومستودعها). قلت: وقياسه مرتهن وأجير لحفظها، وموصى له بنفعها
~~(ما أفسدت من زرع، وشجر، وغيرهما) (4) كثوب خرقته، أو مضغته، أو وطئت عليه
~~ونحوه (ليلا) لما روى مالك عن الزهري عن حرام بن سعد بن محيصة: أن ناقة
~~للبراء دخلت حائط قوم فأفسدت، فقضى PageV04P156
# النبي (ص) أن على أهل الأموال حفظها بالنهار، وما أفسدت فهو مضمون عليهم
~~(1) قال ابن عبد البر: هذا وإن كان مرسلا فهو مشهور. وحدث به الأئمة الثقات
~~وتلقاه فقهاء الحجاز بالقبول، ولان العادة من أهل المواشي إرسالها نهارا
~~للرعي وحفظها ليلا. وعادة أهل الحوائط حفظها نهارا. فإذا أفسدت شيئا ليلا
~~كان من ضمان من هي بيده (إن فرط) في حفظها (مثل ما إذا لم يضمها ونحوه
~~ليلا، أو ضمها بحيث يمكنها الخروج، فإن ضمها) أي ضم البهائم من هي بيده
~~ليلا (فأخرجها غيره بغير إذنه، أو فتح) غيره (عليها بابها) فأتلفت شيئا
~~(فالضمان على مخرجها، أو فاتح بابها) لأنه السبب ولا ضمان على من كانت بيده
~~لعدم تفريطه (2)، (ولو كان ما أتلفته) البهائم المعيرة ونحوها ليلا (لربها
~~ضمنه مستعير ونحوه) كمستأجر ومستودع إن فرط، (وإن لم يفرط ربها ونحوه)
~~كمستأجرها ومستعيرها بأن ضمها ms1944 ليلا بحيث لا يمكنها الخروج فخرجت فأتلفت
~~شيئا (فلا ضمان) لعدم تفريطه (ولا يضمن) ربها ومستعيرها ونحوه (ما أفسدت من
~~ذلك) أي من زرع، أو شجر، أو غيرهما (نهارا) (3) للحديث السابق (إذا لم تكن
~~يد أحد عليها، سواء أرسلها بقرب ما تفسده أو لا) لعموم الحديث السابق. قال
~~القاضي: هذه المسألة محمولة على المواضع التي فيها مزارع ومراع (4). فأما
~~القرى العامرة التي لا مرعى فيها إلا بين مراحين كساقية وطرق زرع.
# فليس له إرسالها بغير حافظ. فإن فعل لزمه الضمان لتفريطه، (وإن كان
~~عليها) أي البهيمة (يد) كقائد (ضمن صاحب اليد) ما أفسدت من زرع وشجر
~~وغيرهما ولو نهارا. (قال الحارثي: لو جرت عادة بعض) أهل (النواحي بربطها
~~نهارا وإرسالها) ليلا (وحفظ الزرع ليلا، فالحكم كذلك) أي إنه يضمن ربها
~~ونحوه ما أفسدت ليلا إن فرط لا نهارا، (لأن هذا) العرف (نادر، فلا يعتبر به
~~في التخصيص) أي تخصيص الحديث السابق (ولو ادعى صاحب الزرع PageV04P157
# أن غنم فلان نفشت) أي رعت (فيه) أي في زرعه (ليلا ووجد في الزرع أثر غنم
~~ولم يكن هناك غنم لغيره قضى بالضمان) على صاحب الغنم، عملا بالقرينة.
~~وعبارة المنتهى: ومن ادعى أن بهائم فلان (1). فلا تختص المسألة بالغنم.
~~(قال الشيخ) تقي الدين (هذا من القيافة في الأموال وجعلها) أي القيافة
~~(معتبرة) في الأموال (كالقيافة في الانسان، ويضمن غاصبها) أي البهائم (ما
~~أفسدت ليلا، ونهارا) فرط أو لم يفرط، كانت يده عليها أو لا لتعديه
~~بإمساكها، (ومن طرد دابة من مزرعته لم يضمن) ما أفسدته من مزرعة غيره (إلا
~~أن يدخلها مزرعة غيره) فيضمن ما أفسدت منها لتسببه، (وإن اتصلت المزارع) لم
~~يطردها، لان ذلك تسليط على زرع غيره، و (صبر ليرجع على ربها) بقيمة ما
~~تأكله حيث لا يمكنه منعها إلا بتسليطها على مال غيره (ولو قدر أن يخرجها)
~~من مزرعته (وله منصرف غير المزارع) يخرجها منه (فتركها) في مزرعته (ف‍) -
~~ما أفسدت منها (هدر) لا ضمان على ربها فيه، لان رب الزرع هو ms1945 المفرط إذن،
~~(والحطب على الدابة إذا خرق ثوب آدمي بصير عاقل يجد منحرفا) أي موضعا يتحول
~~إليه، (ف‍) - الخرق (هدر) لا يضمنه الحطاب لتقصير رب الثوب بعدم الانحراف.
# قلت: وقياسه لو جرحه ونحوه، وكالحطب والحديد ونحوه، (وكذا لو كان) صاحب
~~الثوب (مستدبرا فصاح به) حامل الحطب (منبها له) ووجد منحرفا ولم ينحرف فخرق
~~ثوبه، فهدر. قلت: وكالمستدبر الأعمى إذا صاح عليه منبها له بالانحراف لموضع
~~يمكنه الانحراف إليه ولم يفعل (وإلا) بأن لم يجد منحرفا وهو مستقبل له أو
~~لم ينبهه وهو مستدبر (ضمنه) أي خرق الثوب (فيهما) حامل الحطب فيغرم أرشه
~~(2). (ومن صال) أي وثب (عليه آدمي) صغير، أو كبير، عاقل، أو مجنون قاله
~~الحارثي. (أو غيره) من البهائم، والطيور (فقتله) المصول عليه (دفعا عن نفسه
~~لم يضمنه) (3) إن لم يندفع بغير القتل، لأنه قتله لدفع شره.
# فكأن الصائل قتل نفسه (ولو دفعه) أي دفع إنسان الصائل (عن غيره، غير
~~ولده) أي القاتل PageV04P158
# (ونسائه) كزوجته، وأمه، وأخته وعمته، وخالته، (بالقتل) متعلق بدفعه
~~(ضمنه) قال في القاعدة السابعة والعشرين: لو دفع صائلا عليه بالقتل لم
~~يضمنه. ولو دفعه عن غيره بالقتل ضمنه.
# ذكره القاضي. وفي الفتاوى الرجبيات، عن ابن عقيل، وابن الزعفراني: لا
~~ضمان عليه أيضا انتهى. فما ذكره المصنف توسط بين القولين. قال الحارثي: وعن
~~أحمد رواية بالمنع من قتال اللصوص في الفتنة. فيترتب عليه وجوب الضمان
~~بالقتل لأنه ممنوع منه إذن. وهذا لا عمل عليه انتهى. قال في الانصاف: أما
~~ورود الرواية بذلك فمسلم. وأما وجوب الضمان بالقتل ففي النفس منه شئ
~~(ويأتي) ذلك (في) باب (حد المحاربين) بأوضح من هذا، (وإذا عرفت البهيمة
~~بالصول وجب على مالكها، و) على (الامام، و) على (غيره) ممن يقدر على
~~إتلافها (إتلافها إذا صالت) وقوله: (على وجه المعروف) متعلق بإتلافها. أي
~~وجب إتلافها على وجه لا تعذيب فيه لها. لحديث: إذا قتلتم فأحسنوا القتلة
~~(1) أو أن هذا القتل من المعروف. فلذلك لم يختص به ربها، بل خوطب به كل
~~أحد، لأن ms1946 الامر بالمعروف فرض كفاية (ولا تضمن) البهيمة المعروفة بالصول إذا
~~قتلت حال صولها، لأنها غير محترمة (كمرتد) وزان محصن (ولو حالت بهيمة بينه
~~وبين ماله ولم يصل إليه) أي ماله (إلا بقتلها فقتلها لم يضمن‍) - ها لعدم
~~احترامها لصولها (وإن اصطدمت سفينتان) واقفتان، أو مصعدتان، أو منحدرتان
~~(فغرقتا ضمن كل واحد منهما) أي من القيمين (سفينة الآخر وما فيها) من نفس
~~ومال (إن فرط) لأن التلف حصل بسبب فعليهما. فوجب على كل منهما ضمان ما تلف
~~بسبب فعله كالفارسين إذا اصطدما، (وإن لم يفرط) واحد منهما (فلا ضمان على
~~واحد منهما) لعدم مباشرته التلف وتسببه فيه، (وإن فرط أحدهما) دون الآخر
~~(ضمن) المفرط (وحده) ما تلف بتفريطه لتسببه في إتلافه (2)، (و) إذا اختلفا
~~في التفريط فا (لقول قول القيم، PageV04P159
# وهو الملاح مع يمينه في غلبة الريح) إياه (وعدم التفريط) لأنه منكر (1)،
~~والأصل براءته (والتفريط أن يكون قادرا على ضبطها، أو ردها عن الأخرى) فلم
~~يفعل، (أو أمكنه أن يعدلها إلى ناحية أخرى) لاصدم معها (فلم يفعل، أو لم
~~يكمل) القيم (آلتها من الرجال والحبال وغيرهما) كالمراسي، والأخشاب التي
~~يحتاج إليها في حفظها (ولو تعمدا) أي القيمان (الصدم ف‍) - هما (شريكان في)
~~ضمان (إتلاف كل منهما) أي من السفينتين، (و) في ضمان إتلاف (من فيهما) أي
~~السفينتين من الأنفس والأموال، لأنه تلف حصل بفعلهما فاشتركا في ضمانه.
~~أشبه ما لو خرقاهما، وإن تلف بسبب ذلك آدمي محترم، (فإن قتل غالبا) ما وجد
~~من فعلهما (ف‍) - عليهما (القود) بشرطه من المكافأة ونحوها، لأنهما تعمدا
~~القتل بما يقتل غالبا. أشبه ما لو ألقياه في لجة البحر بحيث لا يمكنه
~~التخلص فغرق، (وإلا) بأن لم يقتل غالبا بأن فعلا قريبا من الساحل، (ف‍) -
~~هو (شبه عمد) كما لو ألقاه في ماء قليل فغرق به، (ولا يسقط فعل الصادم في
~~حق نفسه مع عمد) أي مع تعمدهما الصدم، بل يعتد به. فكل منهما شارك الآخر في
~~قتل نفسه. فإن مات أحدهما فليس لورثته إلا نصف ms1947 ديته. وإن ماتا وجب لكل
~~منهما نصف ديته من تركة الآخر، فإن استويا سقطا وإلا فيقدر الأقل. ومفهومه
~~أنه يسقط مع خطأ. فتجب الدية كاملة على العاقلة، (وإن خرقها) أي خرق
~~السفينة إنسان (عمدا فغرقت بمن فيها) من الأنفس والأموال (وهو) أي خرقه
~~إياها (مما يغرقها غالبا، أو يهلك من فيها) غالبا (لكونهم في اللجة، أو
~~لعدم معرفتهم بالسباحة) وإن لم يكونوا في اللجة (فعليه) أي الخارق لها
~~(القصاص إن قتل) بسبب ذلك (من يجب القصاص بقتله) لأنه أهلكه بفعله، (و)
~~عليه أيضا (ضمان السفينة) لربها. فيغرم قيمتها إذا تلفت وأرش نقصها إن لم
~~تتلف (بما) أي مع ضمان ما (فيها من مال، أو نفس) من آدمي، أو حيوان محترم
~~(2)، (وإن كان) خرقها (خطأ) بأن كان بالسفينة محل يحتاج إلى الاصلاح فقلع
~~منه لوحا ليصلحه، أو ليضع PageV04P160
# عوضه في مكان لا يغرق به من فيها غالبا. فغرقوا بسبب ذلك (عمل بمقتضاه)
~~(1). وكذا إن كان شبه عمد بأن قلع اللوح من غير داع إلى قلعه، لكن في مكان
~~قريب من الساحل لا يغرق به من فيها غالبا. فغرق. فلا قصاص فيهما، لكن لكل
~~منهما حكمه في الضمان على ما يأتي تفصيله في الديات (2)، (وإن كانت إحدى
~~السفينتين واقفة، و) كانت (الأخرى سائرة) واصطدمتا فغرقتا (ضمن قيم)
~~السفينة (السائرة) السفينة (الواقفة ان فرط) بأن أمكنه ردها ولم يفعل، أو
~~لم يكمل آلتها من رجال وحبال وغيرهما، لأن التلف حصل بتقصيره (3). أشبه ما
~~لو نام وتركها سائرة بنفسها حتى صدمتها. وأما قيم الواقفة فلا ضمان عليه،
~~لأنه لم يوجد منه تعد ولا تفريط. أشبه النائم في الصحراء إذا عثر به إنسان
~~فتلف (ويأتي إذا اصطدم نفسان في) كتاب (الديات) مفصلا (وإن كانت إحداهما
~~منحدرة) والأخرى مصعدة (فعلى صاحبها) أي المنحدرة (ضمان المصعدة) لأن
~~المنحدرة تنحط على المصعدة من علو فيكون ذلك سببا لغرقها ولا ضمان على قيم
~~المصعدة، تنزيلا للمنحدرة منزلة السائرة وللمصعدة منزلة الواقفة (إلا أن
~~يكون) قيم المنحدرة (غلبه الريح) أو ms1948 نحوه عن ضبطها، (أو) إلا أن يكون
~~(الماء شديدا). وفي نسخة: الشديد (الجرية، فلم يقدر على ضبطها) فلا ضمان
~~عليه، لأنه لا يدخل في وسعه. ولا يكلف الله نفسا إلا وسعها، ولان التلف
~~يمكن استناده إلى الريح أو شدة جريان الماء. قال الحارثي: وسواء فرط المصعد
~~في هذه الحالة أو لا على ما صرح به في الكافي. وأطلقه الأصحاب وأحمد. قال
~~في المغني: إن فرط المصعد بأن أمكنه العدول بسفينته والمنحدر غير قادر ولا
~~مفرط فالضمان على المصعد، لأنه المفرط. قال الحارثي: وهذا صريح في أن
~~المصعد يؤاخذ بتفريطه (ولو أشرفت السفينة على الغرق ف‍) - الواجب (على
~~الركبان إلقاء بعض الأمتعة حسب الحاجة) أي يجب إلقاء ما تظن به النجاة من
~~المتاع ولو كله. دفعا لأعظم المفسدتين بأخفهما، لأن حرمة الحيوان أعظم من
~~حرمة المتاع (ويحرم إلقاء الدواب) المحترمة (حيث أمكن التخفيف بالأمتعة)
~~لما تقدم، (وإن ألجأت الضرورة إلى إلقائها) أي الدواب (جاز) إلقاؤها (صونا
~~PageV04P161
# للآدميين) لأنهم أعظم حرمة، (والعبيد) في وجوب الحفظ (كالأحرار)
~~لاستوائهم في الحرمة (1)، (وإن تقاعدوا) حال الاشراف على الغرق (عن
~~الالقاء) عن المتاع، أو مع الدواب (مع الامكان) ودعاء الضرورة إليه (أثموا)
~~لقوله تعالى: * (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) * [البقرة: 195]. (ولا يجب
~~الضمان فيه) أي فيما يلقيه من متاعه عند الاشراف على الغرق.
# فلا يضمنه له أحد، (ولو ألقى متاعه ومتاع غيره) مع عدم امتناعه، (فلا
~~ضمان على أحد) من الملقي، أو غيره، لأنه محسن. (وإن امتنع) إنسان (من إلقاء
~~متاعه فللغير إلقاؤه من غير رضاه) لأنه قام عنه بواجب، (ويضمنه) أي المتاع
~~الملقى مع امتناع ربه (الملقي) له لأنه أتلف مال الغير بغير رضاه (2).
~~(وتقدم بعض ذلك في الضمان) فليعاود (ومن أتلف) مزمارا ونحوه بأن حرقه
~~وألقاه في نحو بحر (أو كسر مزمارا) بكسر الميم، (أو طنبورا) بضم أوله، (أو
~~صليبا، أو) كسر (إناء ذهب، أو فضة) لم يضمنه (3). وأما إذا أتلفه فإنه
~~يضمنه بوزنه ذهبا، أو فضة بلا صناعة كما تقدم. قال الحارثي: لا ms1949 خلاف فيه
~~انتهى. والفرق بينه وبين آلة اللهو، أن الذهب والفضة لا يتبعان الصنعة، بل
~~هما مقصودان عملا أو كسرا. والخشب والدق يصيران تابعين للصناعة، فالصناعة
~~في الذهب والفضة كالغناء في الآدمية، لأن الصناعة أقل من الأصل. والخشب
~~والرق لا يبقى مقصودا بنفسه، بل يتبع الصورة. أشار إليه ابن عقيل، (أو)
~~كسر، أو شق (إناء فيه خمر مأمور بإراقتها) وهي ما عدا خمر الخلال وخمر
~~الذمي المستترة. لم يضمن إنائها تبعا لها، (ولو قدر على إراقتها بدونه) أي
~~بدون كسر الاناء أو شقه (4). لامره (ص) بكسر (5) دنانها رواه الترمذي وأمره
~~بشق زقاقها (6). رواه أحمد، (أو) أتلف إنسان (آلة لهو) بكسر أو حرق أو
~~غيرهما (ولو) كانت (مع صغير) وآلة اللهو (كعود، وطبل غير طبل حرب، (و) ك‍
~~(- دف بصنوج، أو حلق) لم يضمنه بخلاف دف لا حلق فيه ولا PageV04P162
# صنوج وطبل حرب فيضمنهما متلفهما لاباحتهما، (أو) ك‍ (- نرد، أو شطرنج)
~~قال في الفروع:
# ظاهر كلام الأصحاب أن الشطرنج من آلة اللهو، قيل: بل هي من أعظمها. وقد
~~عم البلاء بها، (أو) أتلف بحرق، أو غيره (آلة سحر، أو تعزيم، أو تنجيم، أو)
~~أتلف (صور خيال، أو) أتلف (أوثانا، أو خنزيرا، أو) أتلف (كتب مبتدعة مضلة،
~~أو) أتلف (كتب أكاذيب، أو سخائف لأهل الخلاعة، والبطالة، أو) أتلف (كتب
~~كفر) لم يضمنها لعدم احترامها، (أو حرق مخزن خمر) (1) قال في الهدي: يجوز
~~تحريق أماكن المعاصي وهدمها، كما حرق (ص) مسجد الضرار وأمر بهدمه، (أو)
~~أتلف (كتابا فيه أحاديث رديئة) أي تفرد بها وضاع، أو كذاب. قال في شرح
~~المنتهى:
# وظاهره ولو كان معها غيرها (2). ويؤيد ذلك. ما قاله في الفنون. وهو أنه
~~يجوز إعدام الآية من كتب المبتدعة لأجل ما هي فيه. وإهانة لما وضعت له ولو
~~أمكن تمييزها، (أو) كسر (حليا محرما على ذكر لم يستعمله) أي يتخذه (يصلح
~~للنساء لم يضمنه) لعدم احترامه. وأما إذا أتلفه فقد تقدم أن محرم الصناعة
~~يضمن بمثله وزنا وتلغى صناعته. قال في الآداب الكبرى: ms1950 ولا يجوز تخريق
~~الثياب التي عليها الصور، ولا الرقوم التي تصلح بسطا ومضارج وتداس، ولا كسر
~~الحلي المحرم على الرجل إن صلح للنساء. قال في موضع آخر: ولم يستعمله
~~الرجال، (وإن تلفت حامل، أو) تلف (حملها من ريح طبيخ علم ربه ذلك عادة ضمن)
~~ما تلف بسببه، فإن لم يعلمه عادة لها فلا ضمان. قلت: ويقبل قوله في عدم
~~العلم، لأن الأصل براءته، لكن إن طلبت وامتنع ضمن، لأنه إنما يعلم من قبلها
~~(قال الشيخ:
# وللمظلوم الاستغاثة بمخلوق) أي في دفع المظلمة عن نفسه (ف‍) - استعانته
~~(بخالقه أولى) من استعانته بالمخلوق، (وله) أي المظلوم (الدعاء بما آلمه)
~~أي بسبب ما آلمه (بقدر ما يوجبه ألم ظلمه)، و (لا) يجوز له الدعاء (على من
~~شتمه، أو أخذ ماله بالكفر) لأنه فوق ما يوجبه ألم ظلمه، (ولو كذب) ظالم
~~(عليه) أي على إنسان (لم يفتر) أي لم يكذب (عليه) أي الكاذب، (بل يدعو الله
~~فيمن يفتري عليه نظيره، وكذا إن أفسد) إنسان (عليه دينه) فلا يفسد هو عليه
~~دينه، بل يدعو الله عليه فيمن يفسد عليه دينه. هذا مقتضى التشبيه والتورع
~~عنه أولى PageV04P163
# (قال أحمد: الدعاء قصاص، ومن دعا على من ظلمه فما صبر، يريد أنه انتصر)
~~لنفسه لقوله (ص): من دعا على من ظلمه فقد انتصر (1) رواه الترمذي عن عائشة،
~~(ولمن صبر) فلم ينتصر، (وغفر) تجاوزا، (إن ذلك) الصبر والتجاوز (لمن عزم
~~الأمور) أي معزوماتها بمعنى المطلوبات شرعا.
# باب الشفعة (2) بإسكان الفاء من الشفاعة أي الزيادة أو التقوية، أو من
~~الشفع وهو أحسنها، فإن الشفع هو الزوج، والشفيع كان نصيبه منفردا في ملكه
~~فبالشفعة ضم المبيع إلى ملكه فصار شفعا. والشافع هو جاعل الوتر شفعا.
~~والشفيع فعيل بمعنى فاعل، وهي ثابتة بالسنة.
# فروى جابر أن النبي (ص) قضى بالشفعة في كل ما لم يقسم. فإذا وقعت الحدود
~~وصرفت الطرق فلا شفعة (3) رواه أحمد والبخاري، وحكى ابن المنذر الاجماع
~~عليها، (وهي استحقاق الشريك) في ملك الرقبة ولو مكاتبا (انتزاع حصة شريكه)
~~إذا ms1951 انتقلت إلى غيره (من يد من انتقلت) حصة الشريك (إليه، إن كان) المنتقل
~~إليه (مثله) أي الشفيع في الاسلام، أو PageV04P164
# الكفر، (أو دونه) بأن كان الشفيع مسلما والمشتري كافرا. فإن كان بالعكس
~~فلا شفعة.
# ويأتي. وقوله (بعوض مالي) متعلق بانتقلت. وقوله (بثمنه) أي نصيب الشريك
~~(الذي استقر عليه العقد) متعلق بانتزاع. فخرج بقوله: الشريك الجار والموصى
~~له بنفع دار إذا باعها أو بعضها وارث، لأن الموصى له ليس بمالك لشئ من
~~الدار. وقوله: بعوض مخرج للموروث والموصى به والمرهون بلا عوض ونحوه.
~~وقوله: مالي مخرج للمجعول عوضا عن مهر، أو خلع، أو دم عمد. صلحا ونحوه. قال
~~الحارثي: وأورد على قيد الشركة أنه لو كان من تمام الحد لما حسن أن يقال:
~~هل تثبت الشفعة للجار أو لا؟ انتهى. ويرد بأن السؤال لا يكون ممن عرف هذا
~~الحد. وإنما يكون من الجاهل به. فيجاب بأن الشفعة استحقاق الشريك لا الجار
~~(ولا يحل الاحتيال لاسقاطها) أي الشفعة. قال الإمام أحمد:
# لا يجوز شئ من الحيل في إبطالها ولا إبطال حق مسلم (1). واستدل الأصحاب
~~بحديث أبي هريرة مرفوعا: لا ترتكبوا ما ارتكبت اليهود فتستحلوا محارم الله
~~بأدنى الحيل قاله في المغني (2) وغيره. ورواه ابن بطة بإسناده. وقد حرم
~~الله الحيل في كتابه في مواضع (ولا تسقط) الشفعة (به) أي بالاحتيال
~~لاسقاطها، لأنها وضعت لدفع الضرر فلو سقطت بالتحيل للحق الضرر (والحيلة أن
~~يظهرا) أي المتعاقدان (في البيع شيئا لا يؤخذ بالشفعة معه، و) أن (يتواطآ
~~في الباطن على خلافه) أي خلاف ما أظهراه (فمن صور الاحتيال أن تكون قيمة
~~الشقص) بكسر الشين أي النصيب (مائة وللمشتري عرض قيمته مائة فيبيعه) أي
~~فيتواطآن على بيع (العرض) لمالك الحصة (بمائتين، ثم يشتري الشقص منه
~~بمائتين فيتقاصان، أو يتواطآن على أن) يبيعه الشقص بمائتين، ثم (يدفع إليه
~~عشرة دنانير عن المائتين، وهي) أي العشرة الدنانير (أقل) قيمة (من
~~المائتين) من الدراهم (فلا يقدم الشفيع عليه) أي على أخذ الشقص (لنقصان
~~قيمته عن المائتين، ومنها) أي ms1952 صور الاحتيال (إظهار كون الثمن مائة ويكون
~~المدفوع) ثمنا باطنا (عشرين فقط (3)، ومنها أن يكون كذلك) أي أن يظهرا أن
~~PageV04P165
# الثمن مائة (فيبرئه) البائع (من ثمانين) من المائة ويأخذ عشرين، (ومنها)
~~أي من صور الاحتيال (أن يهبه) البائع (الشقص، ويهبه الموهوب له الثمن) بعد
~~أن تواطأ على ذلك (ومنها أن يبيعه الشقص بصبرة دراهم معلومة) ب‍ (-
~~المشاهدة مجهولة المقدار) ليمنع الشفيع من الشفعة لجهالة قدر الثمن، (أو)
~~يبيعه الشقص (بجوهرة ونحوها) مما تجهل قيمته ليمنع أخذ الشفيع بالشفعة
~~(فالشفيع على شفعته في جميع ذلك) المذكور من الصور كما تقدم (فيدفع) الشفيع
~~إذا أخذ بالشفعة (في) الصورة (الأولى) وهي ما إذا كانت قيمة الشقص مائة
~~وللمشتري عرض قيمته مائة فأظهرا ببيع كل منهما بمائتين وتقاصا (قيمة العرض
~~مائة) لأنها الثمن حقيقة، (أو) يدفع فيما إذا كانت قيمة الشقص مائة وأظهرا
~~البيع بمائتين، ثم عوضه عنها عشرة دنانير (مثل العشرة دنانير) دون المائتين
~~لأنها غير مقصودة باطنا، (و) يدفع (في) الصورة (الثانية) وهي ما إذا أظهر
~~أن الثمن مائة والمدفوع عشرون فقط عشرين، (و) في (الثالثة) وهي ما إذا
~~أظهرا أن الثمن مائة وأبرأه من ثمانين (عشرين) لأن ما زاد عليها ليس مقصودا
~~حقيقة (1)، (و) يدفع (في) الصورة (الرابعة) وهي ما إذا أظهرا التواهب (مثل
~~الثمن الموهوب له) أي للبائع (2)، (و) يدفع (في) الصورة (الخامسة) وهي ما
~~إذا باعه بصبرة دراهم مشاهدة مجهولة القدر حيلة، أو بجوهرة ونحوها مجهولة
~~القيمة حيلة (مثل الثمن المجهول) من الدراهم (أو قيمته) إذا كان جوهرة
~~ونحوها (إن كان) الثمن (باقيا، ولو تعذر معرفة الثمن) مع الحيلة (بتلف)
~~الثمن المعقود عليه، (أو موت) العبد ونحوه المجعول ثمنا (دفع) الشفيع
~~(إليه) أي المشتري (قيمة الشقص) المشفوع، لأن الأصل في عقود المعاوضات أن
~~يكون العوض فيها بقدر القيمة، لأنها لو وقعت بأقل، أو أكثر لكانت محاباة.
# والأصل عدمها.
# تتمة: في الفائق: قلت ومن صور التحيل: أن يقفه المشتري، أو يهبه حيلة
~~لاسقاطها.
# فلا تسقط بذلك عند الأئمة الأربعة. ويغلط ms1953 من يحكم بهذا ممن ينتحل مذهب
~~أحمد.
# وللشفيع الاخذ بدون حكم انتهى. قال في القاعدة الرابعة والخمسين: هذا
~~الأظهر (وإن PageV04P166
# تعذر) علم قدر الثمن (من غير حيلة) في إسقاط الشفعة (بأن قال المشتري لا
~~أعلم قدر الثمن) ولا بينة به (فقوله) أي المشتري (بيمينه) إنه لا يعلم قدر
~~الثمن، (وإنه لم يفعله حيلة) على إسقاط الشفعة، لأن الأصل عدم ذلك، (وتسقط
~~الشفعة) حيث جهل قدر الثمن بلا حيلة كما لو علم قدره عند الشراء، ثم نسي،
~~لأن الشفعة لا تستحق بغير بدل، ولا يمكن أن يدفع إليه ما لا يدعيه، ودعواه
~~لا تمكن مع جهله، (فإن اختلفا) أي المشتري والشفيع (هل وقع شئ من ذلك حيلة)
~~على إسقاط الشفعة (أو لا) بأن قال الشفيع: وقع ذلك حيلة. وأنكره المشتري،
~~(ف‍) - القول (قول المشتري مع يمينه) أنه لم يقع حيلة، لأن الأصل عدمه،
~~ولأنه منكر (وتسقط) الشفعة إذا حلف المشتري، فإن نكل قضي عليه بالنكول (وإن
~~خالف أحدهما) أي المتعاقدين (ما تواطأ عليه) وأظهرا خلافه، كما لو تواطأ
~~على أن الثمن عشرون وأظهراه مائة (فطالب) البائع (صاحبه) أي المشتري (بما
~~أظهراه) أي المائة (لزمه) دفع المائة (في ظاهر الحكم) لأن الأصل عدم
~~التواطؤ. قلت: إن لم تقم بينة بالتواطؤ، وله تحليف البائع أنه لم يتواطأ
~~معه على ذلك (ولا يحل في الباطن لمن غر صاحبه الاخذ) أي لا يحل باطنا
~~للبائع أن يأخذه من المشتري (بخلاف ما تواطأ عليه) بأن يأخذ منه زيادة،
~~لأنه ظلم (ولا تثبت) الشفعة (إلا بشروط خمسة. أحدها: أن يكون الشقص)
~~المنتقل عن الشريك (مبيعا، أو مصالحا به صلحا بمعنى البيع) بأن يقر له بدين
~~أو عين، فيصالحه عن ذلك بالشقص، (أو) يكون الشقص (مصالحا به عن جناية موجبة
~~للمال) كقتل الخطأ وشبه العمد وأرش الجناية ونحوها، (أو) يكون الشقص
~~(موهوبا هبة مشروطا فيها الثواب) أي عوض (معلوم) لأن الشفيع يأخذه بمثل
~~الثمن الذي انتقل به إلى المشتري. ولا يمكن هذا في غير المبيع. وألحق
~~بالبيع المذكورات ms1954 بعده، لأنها بيع في الحقيقة، لكن بألفاظ أخر (فلا شفعة
~~فيما) أي في شقص (انتقل) عن ملك الشريك (بغير عوض بحال) أي لا مالي ولا
~~غيره (كموهوب) بغير عوض (وموصى به، وموروث، ونحوه) كدخوله في ملكه بطلاق
~~قبل الدخول، بأن أصدقت امرأة أرضا وباعت نصفها، ثم طلقها الزوج قبل الدخول.
~~فإنه يرجع إليه النصف الباقي في ملكها. ولا شفعة للمشتري من المرأة عليه،
~~(ولا) شفعة أيضا (فيما PageV04P167
# عوضه غير مال كصداق، وعوض خلع)، أو طلاق، أو عتق (وصلح عن دم عمد) (1)
~~لأن ذلك ليس له عوض يمكن الاخذ به. فأشبه الموهوب والموروث. وفارق البيع
~~لأنه يأخذ بعوضه.
# فلو جنى جنايتين عمدا، أو خطأ. فصالحه منهما على شقص أخذ بها في نصف
~~الشقص، أي ما يقابل الخطأ دون باقيه، لأن الصفقة جمعت ما فيه شفعة وما لا
~~شفعة فيه. فوجبت فيما تجب فيه دون الآخر. كما لو باع شقصا وسيفا (2). ومن
~~قال لام ولده: إن خدمت ولدي حتى يستغني فلك هذا الشقص. فخدمته إلى الفطام
~~استحقته ولا شفعة فيه، لأنه موصى به بشرط، (و) لا شفعة أيضا في (ما) أي شقص
~~(أخذه) المنتقل إليه (أجرة، أو جعالة، أو ثمنا في سلم) إن صح جعل العقار
~~رأس مال سلم (أو عوضا في كتابة) لأنه لا يمكن الاخذ بقيمة الشقص ولأنها
~~ليست بعوضه في المسائل الأربع، ولا بقيمة مقابلة من النفع والعين. وأيضا
~~الخبر وارد في البيع. وليست هذه في معناه. ورد الحارثي ذلك. وصحح جريان
~~الشفعة قولا واحدا، (ومثله) أي مثل ما عوضه غير مال (ما) أي شقص (اشتراه
~~الذمي بخمر، أو خنزير) لأنهما ليسا بمال، (ولا تجب) الشفعة (بفسخ يرجع به
~~الشقص إلى العاقد) أي البيع (كرده) أي رد المشتري الشقص (بعيب، أو إقالة،
~~أو لغبن، أو اختلاف متبايعين) في الثمن أو خيار مجلس، أو شرط، أو تدليس،
~~لأن الفسخ رفع لعقد. فليس بيعا ولا في معناه.
# فصل:
# الشرط (الثاني: أن يكون) المبيع وما بمعناه (شقصا مشاعا مع شريك ولو
~~مكاتبا ms1955 من عقار) بفتح العين يعني أرضا (ينقسم) أي PageV04P168
# تجب قسمته بطلب بعض الشركاء (قسمة إجبار) (1) لقوله (ص): الشفعة فيما لم
~~يقسم. فإذا وقعت الحدود فلا شفعة رواه الشافعي. ولقوله (ص): الشفعة في كل
~~ما لم يقسم. فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة (2) رواه أبو داود. فإن
~~قيل: إنما نفى الشفعة بصرف الطرقات. وهي للجار غير مصروفة. أجيب: بأن
~~الطرقات التي تنصرف بالقسمة مختصة باستطراق المشاع الذي يستطرق به الشريك
~~ليصل إلى ملكه. فإذا وقعت القسمة انصرف استطراقه في ملك شريكه. وأما غيره
~~من الطرقات المستحقة فلا تنصرف أبدا، (فأما المقسوم المحدود فلا شفعة لجاره
~~فيه) لما تقدم وأما حديث: الجار أحق بصقبه (3) رواه البخاري، وأبو داود.
~~قال في القاموس: أي بما يليه ويقرب منه. وحديث: جار الدار أحق بالدار (4)
~~رواه الترمذي وقال حسن صحيح. وحديث: الجار أحق بشفعة جاره ينتظر بها إذا
~~كان غائبا وإذا كان طريقهما واحدا (5) رواه الترمذي وحسنه فقد أجيب عن
~~الأول بوجهين.
# أحدهما: إنه أبهم الحق ولم يصرح به. فلم يجز أن يحمل على العموم.
~~والثاني: إنه محمول على أنه أحق بالفناء الذي بينه وبين الجار ممن ليس
~~بجار، أو يكون مرتفقا به.
# وعن الثاني: بأن الحسن رواه عن سمرة. وأهل الحديث اختلفوا في لقاء الحسن
~~له ومن أثبت لقاءه إياه قال: إنه لم يرو عنه إلا حديث العقبة. ولو سلم لكان
~~عنه الجوابان المذكوران وعن الثالث: بأن شعبة قال: سمي فيه عبد الملك بن
~~سليمان الذي الحديث من روايته وقال الإمام أحمد: هذا الحديث منكر. وقال ابن
~~معين: لم يروه غير عبد الملك.
# وقد أنكر عليه. ثم يحتمل أن المراد بالجار في الأحاديث: الشريك، فإنه جار
~~أيضا، لان اسم الجوار يختص بالقريب. والشريك أقرب من اللصيق. فكان أحق باسم
~~الجوار. وقد أطلقت العرب على الزوجة جارة لقربها. قال الأعشى: أجارتنا بيني
~~فأنت طالقة (ولا) شفعة (في طريق نافذ) لقوله (ص): لا شفعة في فناء ولا في
~~طريق ولا مثقبة رواه أبو عبيد PageV04P169
# في الغريب. ms1956 والمثقبة الطريق الضيق بين دارين لا يمكن أن يسلكه أحد، (فإن
~~كان) طريق (غير نافذ لكل واحد من أهله فيه باب فباع أحدهم داره فيه) أي في
~~الطريق غير النافذ (بطريقها، أو باع الطريق وحده وكان الطريق لا يقبل
~~القسمة، أو) كان الطريق (يقبلها وليس لدار المشتري طريق إلى داره سوى تلك
~~الطريق، ولا يمكن فتح باب لها) أي لدار المشتري (إلى شارع) أي طريق نافذ،
~~(فلا شفعة) للحديث السابق. ولحصول الضرر على المشتري بوجوبها، لأن الدار
~~تبقى لا طريق لها (ولو كان نصيب المشتري) للدار بطريقها، أو لطريقها (من
~~الطريق أكثر من حاجته) في الاستطراق، لأن في وجوبها في الزائد تبعيض صفقة
~~المشتري. ولا يخلو من الضرر (وإن كان الطريق يقبل القسمة) لسعته (ولدار
~~المشتري طريق آخر إلى شارع) أو غيره، (أو) لم يكن لها طريق، لكن (أمكن فتح
~~باب لها إلى شارع وجبت) الشفعة في الطريق المشترك المذكور، لأنه أرض مشتركة
~~تحتمل القسمة. فوجبت فيه الشفعة كغيره (وكذا) أي كالطريق المشترك في وجوب
~~الشفعة وعدمه على التفصيل المتقدم (دهليز دار، وصحن دار مشتركان) والدهليز
~~بكسر الدال ما بين الباب والدار. والصحن وسط الدار. فإذا بيعت دار لها
~~دهليز مشترك، أو بيت بابه في صحن دار مشترك. ولا يمكن الاستطراق إلى المبيع
~~إلا من ذلك الدهليز، أو الصحن فلا شفعة فيهما للضرر، وإن كان له باب آخر،
~~أو أمكن فتح باب له إلى شارع وجبت لوجود المقتضى وعدم المانع (ولا شفعة
~~بالشرب) بكسر الشين المعجمة وسكون الراء المهملة (وهو النهر، أو البئر)، أو
~~العين (يسقي أرض هذا، و) يسقي (أرض هذا، فإذا باع أحدهما أرضه) المفرزة
~~(فليس للآخر الاخذ) بالشفعة (ب‍) - سبب (حقه من الشرب) لعموم ما سبق، (ولا)
~~شفعة (فيما لا تجب قسمته) إذا طلبها أحد الشركاء (كحمام صغير، وبئر، وطرق،
~~وعراص ضيقة) (1) ورحى صغيرة وعضادة.
# لحديث أبي عبيد السابق. ولقول عثمان: لا شفعة في بئر ولا نخل (2) ولان
~~إثبات الشفعة في هذا يضر بالبائع، لأنه لا يمكنه ms1957 أن يتخلص من إثبات الشفعة
~~في نصيبه بالقسمة. وقد PageV04P170
# يمتنع المشتري لأجل الشفيع فيتضرر البائع (1). وقد يمتنع البيع فتسقط
~~الشفعة. فيؤدي إثباتها إلى نفيها. فإن كان الحمام كبيرا تمكن قسمته حمامين،
~~أو أمكنت قسمة البئر بئرين، أو كان مع البئر بياض أرض بحيث تحصل البئر في
~~أحد النصيبين. وجبت الشفعة، وكذا الرحى، (ولا) شفعة أيضا (فيما ليس بعقار
~~كشجر) مفرد، (وحيوان، وبناء مفرد) (2) عن أرض، (وجوهر، وسيف، ونحوها)
~~كسفينة وزرع وثمرة، ولان من شرط وجوبها أن يكون المبيع أرضا، لأنها هي التي
~~تبقى على الدوام ويدوم ضررها (إلا أن الغراس والبناء يؤخذان تبعا للأرض)
~~(3) لقضائه (ص): بالشفعة في كل مشترك لم يقسم ريعه، أو حائطا (4)، وهذا
~~يدخل فيه البناء والأشجار، (وكذا نهر، وبئر، وقناة، ودولاب) فتؤخذ بالشفعة
~~تبعا للأرض لا مفردة، و (لا) يؤخذ بالشفعة تبعا ولا مفردا. (ثمرة) قال في
~~المغني (5) والشرح (6): ظاهره (و) لا (زرع) لأنهما لا يدخلان في البيع فلا
~~يدخلان في الشفعة، كقماش الدار لأن الشفعة بيع في الحقيقة، لكن الشارع جعل
~~للشفيع سلطان الاخذ بغير رضا المشتري (فإن بيع الشجر) مع أرض فيها شفعة
~~وأخذ الشجر تبعا للأرض بالشفعة (وفيه) أي الشجر (ثمرة غير ظاهرة، كالطلع
~~غير المتشقق دخل) الثمر (في الشفعة) أي المشفوع تبعا له حيث أخذه الشفيع
~~قبل التشقق، لأنه يتبع في البيع، فتبع في الشفعة، لأنها بيع في المعنى، فإن
~~لم يأخذه حتى تشقق بقي الثمر لمشتر إلى أوان أخذه. ويأتي مفصلا، (وإن بيعت
~~حصة من علو دار مشترك) أي العلو (وكان السقف الذي تحته لصاحب السفل) وحده،
~~(أو) كان السقف (لهما) أي لصاحب السفل والعلو، (أو) كان السقف (لصاحب
~~العلو، فلا شفعة في العلو) لأنه بناء مفرد، (ولا) شفعة أيضا في (السقف)
~~لأنه لا أرض له. فهو كالأبنية المفردة، (وإن كان السفل PageV04P171
# مشتركا) بين اثنين فأكثر (والعلو خالص لاحد الشريكين، فباع رب العلو
~~نصيبه من السفل.
# فللشريك الشفعة في السفل فقط) دون العلو، لعدم الشركة فيه.
# فصل:
# الشرط (الثالث) للشفعة:
# (المطالبة ms1958 بها على الفور) ساعة يعلم بالبيع. لقوله (ص): الشفعة لمن
~~واثبها رواه الفقهاء في كتبهم. ورده الحارثي بأنه لا يعرف في كتب الحديث.
~~ولقوله أيضا في رواية:
# الشفعة كحل العقال (1) رواه ابن ماجة، ولان ثبوتها على التراخي ربما أضر
~~بالمشتري لعدم استقرار ملكه (بأن يشهد) الشفيع (بالطلب) بالشفعة (حين يعلم)
~~بالبيع (إن لم يكن) للشفيع (عذر) يمنعه من الطلب، (ثم) إذا أشهد على الطلب
~~(له أن يخاصم) المشتري (ولو بعد أيام)، أو أشهر، أو سنين، لأن إشهاده دليل
~~على رغبته (ولا يشترط في المطالبة حضور المشتري، لكن إن كان المشتري غائبا
~~عن المجلس حاضرا في البلد. فالأولى أن يشهد على الطلب) (2) خروجا من خلاف
~~من اشترطه. كالقاضي في الجامع الصغير، وأبي حنيفة.
# والمراد من عدم اشتراط حضور المشتري عند المطالبة: إنه لا تعتبر مواجهة
~~الشفيع له. قال الحارثي: المذهب الاجزاء. ونقله عن ابن الزاغوني. قال: وهو
~~ظاهر ما نقله أبو طالب عن أحمد. وهو قياس المذهب أيضا. وهو ظاهر كلام أبي
~~الخطاب في رؤوس مسائله القاضي أبي الحسين في تمامه. وصرح به في المحرر، لكن
~~بقيد الاشهاد. وهو المنصوص من رواية أبي طالب والأثرم. وهذا اختيار أبي
~~بكر. وإيراد المصنف أي - الموفق - هنا يقتضي عدم الاجزاء وأن الواجب
~~المواجهة. قال: وقد صرح به في العمدة انتهى. والثاني مقتضى كلامه في
~~المنتهى (و) لا على الأول: فالأولى أيضا أن (يبادر) الشفيع (إلى المشتري)
~~فيطالبه (بنفسه أو بوكيله) بالشفعة، خروجا من الخلاف، (فإن بادر هو) أي
~~PageV04P172
# الشفيع، (أو) بادر (وكيله) فطالب المشتري بالشفعة (من غير إشهاد) أنه على
~~شفعته (فهو على شفعته) (1) لعدم تأخيره الطلب (فإن كان) للشفيع (عذر) يمنعه
~~الطلب (مثل أن لا يعلم) بالبيع فأخر إلى أن علم وطالب ساعة علم (أو علم)
~~الشفيع بالبيع (ليلا فأخره) أي الطلب (إلى الصبح) مع غيبة مشتر عنه (أو)
~~أخر الطلب (لشدة جوع، أو عطش حتى يأكل أو يشرب) مع غيبة مشتر، (أو) أخر
~~الطلب محدث (لطهارة) مع غيبة، (أو) أخره ل‍ (- إغلاق ms1959 باب، أو ليخرج من
~~الحمام أو ليقضي حاجته) من بول، أو غائط، (أو ليؤذن، ويقيم، ويأتي بالصلاة
~~بسننها، أو ليشهدها في جماعة يخاف فوتها، ونحوه) كمن علم وقد انخرق ثوبه أو
~~ضاع منه مال فأخر الطلب ليرقع ثوبه، أو يلتمس ما سقط منه (لم تسقط) الشفعة،
~~لأن العادة تقديم هذه الحوائج ونحوها على غيرها. فلا يكون الاشتغال بها رضا
~~بترك الشفعة، كما لو أمكنه أن يسرع في مشيه، أو يحرك دابته فلم يفعل ومضى
~~على حسب عادته (إلا أن يكون المشتري حاضرا عنده) أي الشفيع (في هذه
~~الأحوال) فتسقط بتأخيره، لأنه مع حضوره يمكنه مطالبته من غير اشتغال عن
~~أشغاله (إلا الصلاة) فلا تسقط الشفعة بتأخير الطلب للصلاة وسننها، ولو مع
~~حضور المشتري عند الشفيع، لأن العادة تأخير الكلام عن الصلاة، (وليس عليه)
~~أي الشفيع (تخفيفها) أي الصلاة، (ولا الاقتصار على أقل ما يجزئ) في الصلاة،
~~لأن إكمالها لا يدل على رغبته عن الشفعة (فإذا فرغ) الشفيع (من حوائجه مضى
~~على حسب عادته إلى المشتري) ليطالبه بالشفعة، (وليس عليه) أي الشفيع (أن
~~يسرع في مشيه) إن مشى، (أو يحرك دابته) إن ركب لأن الطلب المشروط هو الطلب
~~بحكم العادة، (فإذا لقيه بدأه بالسلام، ثم يطالب) لأنه السنة (2). وفي
~~الحديث: من بدأ بالكلام قبل السلام فلا تجيبوه (3) رواه PageV04P173
# الطبراني في الأوسط، وأبو نعيم في الحلية من حديث ابن عمر، (فإن قال)
~~الشفيع (بعد السلام متصلا: بارك الله لك في صفقة يمينك، أو دعا له) أي
~~للمشتري (بالمغفرة، ونحو ذلك) كان دعاء له بالمعونة (لم تبطل شفعته لأن ذلك
~~يتصل بالسلام، فهو من جملته، والدعاء له) أي للمشتري (بالبركة في الصفقة
~~دعاء) من الشفيع (لنفسه، لأن الشقص يرجع إليه) أي الشفيع إذا أخذه بالشفعة
~~(فلا يكون) ذلك الدعاء (رضا) بترك الشفعة (1)، (فإن اشتغل) الشفيع (بكلام
~~آخر) غير الدعاء، (أو) سلم ثم (سكت لغير حاجة بطلت) شفعته لفوات شرطها وهو
~~الفور (ويملك) الشفيع (الشقص) المشفوع (بالمطالبة) بالشفعة (ولو لم يقبضه
~~مع ملاءته بالثمن) ms1960 لأن البيع السابق سبب، فإذا انضمت إليه المطالبة كان
~~كالايجاب في البيع إذا انضم إليه القبول (فيصح تصرفه) أي الشفيع (فيه) أي
~~الشقص المشفوع. لانتقال الملك إليه (ويورث) الشقص (عنه) أي الشفيع إذا مات
~~بعد الطلب كسائر أملاكه (ولا يعتبر) لانتقال الملك إلى الشفيع (رضا مشتر)
~~لأنه يؤخذ منه قهرا والمقهور لا يعتبر رضاه (ولفظ الطلب) للاخذ بالشفعة أن
~~يقول: (أنا طالب) بالشفعة، (أو) أنا (مطالب) بالشفعة، (أو) أنا (آخذ
~~بالشفعة، أو) أنا (قائم عليها) أي الشفعة (ونحوها مما يفيد محاولة الاخذ)
~~بالشفعة. كتملكت الشقص، أو انتزعته من مشتريه، أو ضممته إلى ما كنت أملكه
~~من العين (فإن أخر) الشريك (الطلب مع إمكانه) أي الطلب (ولو جهلا
~~باستحقاقها) أي الشفعة. سقطت لأنه لا يعذر بذلك لعدم خفائه غالبا، (أو) أخر
~~الطلب (جهلا بأن التأخير مسقط لها، ومثله لا يجهله سقطت) شفعته لعدم عذره
~~(إلا أن يعلم) الشريك بالبيع (وهو غائب عن البلد. فيشهد على الطلب بها، فلا
~~تسقط) شفعته (ولو أخر المبادرة إلى الطلب بعد الاشهاد عند إمكانه) لان
~~إشهاده بالطلب دليل على الرغبة، وعلى أنه لا مانع له من الطلب إلا قيام
~~العذر به، PageV04P174
# وكالغائب مريض ومحبوس، (وتسقط) الشفعة (إذا) علم الشريك بالبيع وهو غائب،
~~و (سار هو) أي الشريك الغائب، (أو) سار (وكيله إلى البلد الذي فيه المشتري
~~في طلبها) أي الشفعة، (ولم يشهد) قبل سيره، (ولو) سار (بمضي) أي سير
~~(معتاد) لأن السير يكون لطلب الشفعة ولغيره. وقد قدر أن يبين كون سيره لطلب
~~الشفعة بالاشهاد عليه، فإذا لم يفعل سقطت كتارك الطلب مع حضوره، (وإن أخر)
~~الشريك (الطلب والاشهاد لعجزه عنهما، أو) لعجزه (عن السير) إلى المشتري
~~فيطالبه، وإلى من يشهده على أنه مطالب (كالمريض، لا من صداع وألم قليل) لأن
~~ذلك لا يعجزه عن الطلب والاشهاد (وكالمحبوس ظلما، أو بدين لا يمكنه أداؤه،
~~أو من) أي غائب (لا يجد من يشهده، أو وجد من لا تقبل شهادته كالمرأة
~~والفاسق ونحوهما) كغير بالغ، (أو وجد مستوري ms1961 الحال فلم يشهدهما) لم تسقط
~~شفعته، لأنه معذور بعدم شهادتهما (قال في تصحيح الفروع: ينبغي أن يشهدهما،
~~ولو لم يقبلهما) الحاكم (وهو على شفعته) إذا أشهد على الطلب عند زوال عذره
~~(أو وجد) الغائب (من لا يقدم معه إلى موضع المطالبة) فلم يشهده. لم تسقط
~~شفعته. إذ لا فائدة في إشهاده، فإن وجد واحدا فأشهده، أو لم يشهده لم تسقط.
~~قاله في المغني (1) والشرح (2) ونصره. ورد الحارثي بأن شهادة العدل يقضي
~~بها مع اليمين، (أو) أخر الطلب، أو الاشهاد (لاظهارهم زيادة في الثمن، أو)
~~لاظهارهم (نقصا في المبيع، أو) لاظهارهم (أنه موهوب له) أي للمشتري، (أو)
~~لاظهارهم (أن المشتري غيره) أي غير المشتري باطنا، (أو أخبره) أي الشريك
~~بالبيع (من لا يقبل خبره) لفسقه (فلم يصدقه) ولم يطلب، أو يشهد، (أو) أظهر
~~المتعاقدان (أنهما تبايعا بدنانير، فتبين أنه بدراهم، أو بالعكس) بأن أظهرا
~~أنهما تبايعا بدراهم فتبين أنه بدنانير، (أو أظهر) المشتري (أنه اشتراه
~~بنقده، فبان أنه اشتراه بعرض، أو بالعكس، أو) أظهر أنه اشتراه PageV04P175
# (بنوع من العروض، فبان أنه) اشتراه (بغيره) أي غير ذلك النوع، كنقد أو
~~نوع آخر (أو أظهر) المشتري (أنه اشتراه له) أي لنفسه (فبان أنه اشتراه
~~لغيره)، أو بالعكس بأن أظهر أنه اشتراه لغيره فبان أنه اشتراه لنفسه، أو
~~أظهر أنه اشتراه لانسان فبان أنه اشتراه لغيره، (أو أظهر أنه اشترى الكل
~~بثمن، فبان أنه اشترى نصفه بنصفه، أو) أظهر (أنه اشترى نصفه بثمن، فبان أنه
~~اشترى جميعه بضعفه، أو) أظهر (أنه اشترى الشقص وحده، فبان أنه اشتراه هو
~~وغيره، أو بالعكس) بأن أظهر أنه اشترى الشقص وغيره فبان أنه اشتراه وحده
~~(فهو) أي الشفيع (على شفعته) إذا علم الحال. فلا يكون ذلك مسقطا لشفعته،
~~لأنه إما معذور أو غير عالم بالحال على وجهه (1). كما لو لم يعلم مطلقا
~~(فأما إن أظهر) المشتري (أنه اشتراه بثمن، فبان أنه اشتراه بأكثر) فلا
~~شفعة، لأن من لا يرضى بالقليل لا يرضى بأكثر منه (2). (أو) أظهر (أنه اشترى ms1962
~~الكل بثمن فبان أنه اشترى به) أي بذلك الثمن (بعضه) أي بعض الشقص (سقطت
~~شفعته) لأن من لم يرض بأخذ الشقص كله بذلك الثمن، لا يرضى بأخذ بعضه به،
~~(وإن كان المحبوس حبس بحق يلزمه أداؤه وهو قادر عليه) أي على أدائه (فهو
~~كالمطلق، إن لم يبادر إلى المطالبة، ولم يوكل) من يطالب له فورا (بطلت
~~شفعته) لأنه ليس بمعذور كالمريض مرضا يسيرا لا يمنعه من طلب الشفعة، (وإن
~~أخبره) أي الشفيع بالبيع (من يقبل خبره، ولو عدلا واحدا عبدا، أو أنثى فلم
~~يصدقه) الشفيع سقطت شفعته، لأنه خبر من عدل يجب قبوله في الرواية والفتيا
~~وسائر الأخبار الدينية. فسقطت الشفعة بتكذيبه (3)، (أو) أخبره (من لا يقبل
~~خبره كفاسق، وصبي، وصدقه ولم يطالب) سقطت شفعته، لأن تصديقه اعتراف بوقوع
~~البيع. فوجب سقوطها بتأخير الطلب، (أو قال) الشريك (للمشتري: بعني ما
~~اشتريت، أو صالحني) عنه (مع أنه لا يصح الصلح عنها) أي عن الشفعة، (أو)
~~قال: (هبه لي، أو ائتمني PageV04P176
# عليه، أو بعه ممن شئت، أو وله إياه) أي أعطه لمن شئت برأس ماله (أو هبه
~~له) أي لمن شئت، (أو أكرني، أو ساقني، أو قاسمني، أو اكتر مني، أو ساقاه،
~~ونحوه) كاشتريت غاليا، أو بأكثر مما أعطيت أنا. سقطت شفعته، لأن هذا وشبهه
~~دليل على رضاه بالشركة وتركه للشفعة، وإن قيل له: شريكك باع نصيبه من زيد
~~فقال: إن باعني زيد، وإلا فلي الشفعة. كان ذلك كقوله لزيد: بعني ما اشتريت.
~~قدمه الحارثي (أو قدر معذور) لمرض، أو حبس ونحوه (على التوكيل) في طلب
~~الشفعة (فلم يفعله) بأن لم يوكل. سقطت شفعته لعدم عذره في التأخير، (أو
~~لقي) الشريك (المشتري في غير بلده، فلم يطالبه) سقطت شفعته (سواء قال: إنما
~~تركت المطالبة لأطالبه في البلد الذي فيه البيع، أو) لأطالبه في بلد
~~(المبيع)، أولا، (أو) سواء قال: إنما تركت المطالبة (لآخذ الشقص في موضع
~~الشفعة، أو لم يقل، أو نسي المطالبة، أو) نسي (البيع) لأنه مقصر بعدم الطلب
~~فورا، (أو ms1963 قال) الشريك للمشتري: (بكم اشتريت؟
# قال:) اشتريت رخيصا، أو قال له (أي للشريك المشتري: بعتك، أو وليتك.
~~فقبل) ذلك (سقطت) شفعته، لأنه دليل تركه الشفعة، (وإن دله) الشريك في البيع
~~(أي عمل دلالا، وهو السفير) بين البائع والمشتري. والاسم الدلالة بفتح
~~الدال وكسرها. قال ابن سيده: ما جعلته للدليل والدلال. لم تسقط شفعته، (أو
~~رضي) الشريك (به) أي بالبيع، (أو ضمن عنه) الثمن لم تسقط شفعته، لأن ذلك
~~سبب ثبوت الشفعة. فلا تسقط به (أو سلم) الشريك (عليه، أو دعا بعده) أي بعد
~~السلام متصلا به (ونحوه كما تقدم ولم يشغل بكلام آخر، أو لم يسكت لغير
~~حاجته) لم تسقط شفعته لما تقدم، (أو توكل) الشريك (لاحد المتبايعين، أو جعل
~~له الخيار فاختار إمضاء البيع، ف‍) - هو (على شفعته) لأن ذلك سبب ثبوت
~~الشفعة، ولان المسقط لها الرضا بتركها بعد وجوبها. ولم يوجد، (وإن قال)
~~الشريك لشريكه: (بع نصف نصيبي مع نصف نصيبك. ففعل) أي باع نصف النصيبين
~~(ثبتت الشفعة لكل واحد منهما في المبيع من نصيب صاحبه) لأن كلا منهما شريك،
~~(وإن أذن) الشريك لشريكه (في البيع، أو PageV04P177
# أسقط) الشريك (شفعته قبل: البيع لم تسقط) شفعته، لأنه إسقاط حق قبل
~~وجوبه، فلم يسقط، كما لو أبرأه مما سيقرضه له، (وإن ترك ولي، ولو) كان (أبى
~~شفعة موليه، صغيرا كان، أو مجنونا) أو سفيها (لم تسقط) شفعته، لأن الترك من
~~غير الشفيع كالغائب إذا ترك وكيله الاخذ بها (1). (وله) أي المحجور عليه
~~(الاخذ بها) أي بالشفعة (إذا) بلغ، و (عقل، ورشد، سواء كان فيها حظ أو لا)
~~ولو كان الولي قد صرح بالعفو عنها، لأن المستحق للشفعة له الاخذ بها سواء
~~كان له حظ فيها أو لم يكن (2). (وقيل: لا يأخذ) المحجور عليه بعد أهليته
~~(بها إلا إن كان فيها) أي الشفعة (حظ له وعليه الأكثر) (3) بناء على أن عفو
~~الولي عنها مع عدم الحظ فيها صحيح، قياسا على الاخذ مع الحظ ورد بأنه لا
~~يلزم من ملك استيفاء لحق ms1964 ملك إسقاطه بدليل سائر حقوق المحجور عليه، لأن في
~~الاخذ تحصيلا له، (وأما الولي، فيجب عليه الاخذ بها) أي بالشفعة (له) أي
~~للمحجور عليه (إن كان) الاخذ (أحظ) للمحجور عليه، بأن كان الشراء رخيصا أو
~~بثمن المثل. وللمحجور عليه مال يشتري منه، لأن عليه الاحتياط لموليه: وفعل
~~الأحظ له، فإن ترك الولي الاخذ فلا غرم عليه، لأنه لم يفوت شيئا من ماله
~~(وإلا) يكن في الاخذ بالشفعة حظ للمحجور عليه، كما لو غبن المشتري، أو كان
~~الاخذ بها يحتاج إلى أن يستقرض، ويرهن مال المحجور عليه (تعين) على الولي
~~(الترك) كسائر ما لاحظ لموليه فيه (ولم يصح الاخذ) بالشفعة حينئذ. فيكون
~~باقيا على ملك المشتري (ولو عفا الولي عن الشفعة التي فيها حظ لموليه، ثم
~~أراد) الولي (الاخذ) بها (فله) أي الولي ذلك. لعدم صحة عفوه عنها. كما سبق
~~(وإن أراد) الولي (الاخذ) بالشفعة (في ثاني الحال، وليس فيها مصلحة)
~~للمحجور عليه (لم يملكه) أي الاخذ بالشفعة لعدم الحظ (وإن تجدد الحظ)
~~للمحجور عليه (أخذ) الولي (له بها) لعدم PageV04P178
# سقوطها بالتأخير، (وحيث أخذها) أي أخذ الولي بالشفعة (مع الحظ) للمحجور
~~عليه (ثبت الملك) في المشفوع (للصبي ونحوه) كالمجنون والسفيه، (وليس له) أي
~~المحجور عليه (نقضه بعد البلوغ)، أو العقل، أو الرشد، وكسائر تصرفات الولي
~~اللازمة (وحكم المغمى عليه، و) حكم (المجنون غير المطبق، حكم المحبوس،
~~والغائب، تنتظر إفاقتهما) لأنهما معذوران. ولا تثبت الولاية عليهما (وحكم
~~ولي المجنون المطبق) بفتح الباء (وهو الذي لا ترجى إفاقته، و) حكم ولي
~~(السفيه حكم ولي الصغير) فيما تقدم (1). وسبقت الإشارة إليه، (وإذا مات
~~مورث الحمل) كأبيه (بعد المطالبة بها) أي الشفعة (لم يؤخذ له، لأنه لا
~~يتحقق وجوده) نقله ابن رجب عن الأصحاب (وفي المغني والشرح: إذا ولد وكبر
~~فله الاخذ إذا لم يأخذ به الولي كالصبي) قلت: الظاهر، أن هذا مفرع على أن
~~الشفيع لا يملك الشقص بالطلب.
# وأما على ما تقدم وهو المذهب فينتقل الملك للمورث قبل موته، فيورث عنه
~~الشقص كسائر ms1965 تركته، ويوفى الثمن من التركة كسائر الديون (وللمفلس الاخذ
~~بها) أي بالشفعة (و) له (العفو) عنها، لأنه مكلف رشيد، (وليس للغرماء
~~إجباره) أي المفلس (على الاخذ بها ولو كان فيها حظ) له، لأن الحق له فلا
~~يجبر على استيفائه (2)، (وللمكاتب الاخذ) بالشفعة (والترك) كالحر (3)،
~~(وللمأذون له من العبيد) في التجارة (الاخذ) بالشفعة (دون الترك) لان الحق
~~فيها لسيده لا له. فهو كولي المحجور عليه (ويأتي آخر الباب) هذا بحسب ما
~~عزم عليه، لكنه لم يف به (وإذا باع وصي الأيتام لأحدهم نصيبا في شركة
~~الآخر، فله) أي الولي (الاخذ للآخر بالشفعة) لأنه كالشراء له، (وإن كان
~~الوصي شريكا لمن باع عليه) من الأيتام الشقص المشفوع (فليس له) أي الوصي
~~(الاخذ) بالشفعة، لأنه متهم في بيعه، ولأنه بمنزلة PageV04P179
# من يشتري لنفسه من مال يتيمه (1) (ولو باع الوصي نصيبه كان له الاخذ)
~~بالشفعة (لليتيم) ونحوه (مع الحظ له) لأن التهمة منتفية، فإنه لا يقدر على
~~الزيادة في ثمنه. لكون المشتري لا يوافقه، ولان الثمن حاصل له من المشتري،
~~كحصوله من اليتيم، بخلاف بيعه مال اليتيم، فإنه يمكنه تقليل الثمن ليأخذ
~~الشقص به (2). وإذا رفع الامر للحاكم فباع عليه فللوصي الاخذ حينئذ لعدم
~~التهمة، (فإن كان مكان الوصي أب فباع شقص ولده. فله الاخذ بالشفعة لنفسه
~~لعدم التهمة) ولذلك كان له أن يشتري من نفسه مال ولده (وإن بيع شقص في تركة
~~حمل لم يكن لوليه الاخذ) بالشفعة له، لأنه لا يمكن تمليكه بغير الوصية
~~(فإذا ولد) الحمل (ثم كبر) أي بلغ رشده (فله الاخذ) بالشفعة (كالصبي إذا
~~كبر) ولم يكن وليه أخذ بالشفعة (3)، ولوليه الاخذ بالشفعة بعد ولادته إذا
~~كان فيها. حظ إذ لا مانع من تمليكه إذن.
# فصل:
# الشرط (الرابع) للاخذ بالشفعة:
# (أن يأخذ) الشريك (جميع) الشقص (المبيع) لئلا يتضرر المشتري بتبعيض
~~الصفقة في حقه بأخذ بعض المبيع مع أن الشفعة تثبت على خلاف الأصل، دفعا
~~لضرر الشركة. فإذا أخذ البعض لم يندفع الضرر. وهذا الشرط كالذي قبله شرط
~~لاستدامة الشفعة ms1966 لا لثبوتها.
# كما نبه عليه الحارثي (فإن طلب) الشريك (أخذ البعض) من المبيع (مع بقاء
~~الكل أي لم يتلف من المبيع شئ. سقطت شفعته) لأن حق الاخذ إذا سقط بالترك في
~~البعض سقط في الكل، كعفوه عن بعض قود يستحقه (4) (وإن تعدد الشفعاء ف‍)
~~الشقص المبيع (بينهم على PageV04P180
# قدر ملكهم كمسائل الرد) لأن الشفعة حق يستفاد بسبب الملك، فكان على قدر
~~الأملاك كالغلة (فدار بين ثلاثة) لواحد (نصف، و) لآخر (ثلث، و) لآخر (سدس.
~~باع صاحب الثلث) نصيبه (ف‍) أصل (المسألة من ستة) مخرج الكسور (الثلث
~~بينهما) أي بين صاحب النصف والسدس (على أربعة) لبسط النصف ثلاثة، ولبسط
~~السدس واحد. ف‍ (لصاحب النصف ثلاثة ولرب السدس واحد، ولا يرجح أقرب)
~~الشفعاء على أبعدهم (ولا) ذو (قرابة) من الشفعاء على أجنبي لأن القرب ليس
~~هو سبب الشفعة، (وإن ترك أحدهم شفعته سقطت، ولم يكن للباقين) من الشفعاء
~~(أن يأخذوا إلا الكل، أو يتركوا) (1) الكل. قال ابن المنذر:
# أجمع كل من أحفظ عنه من أهل العلم على هذا (2)، لأن في أخذ البعض إضرارا
~~بالمشتري بتبعيض الصفقة عليه. والضرر لا يزال بالضرر، و (كما لو كان بعضهم)
~~أي الشفعاء (غائبا) فإنه ليس للحاضر إلا أخذ الكل أو تركه، لأنه لم يعلم
~~الآن مطالب سواه، ولان في أخذ بعض الشقص تبعيضا لصفقة المشتري (3)، (فإن
~~وهب بعض الشفعاء نصيبه من الشفعة لبعض الشركاء، أو) وهبه ل‍ (غيره. لم تصح)
~~الهبة (وسقطت) الشفعة، لأن ذلك دليل إعراضه عنها، (فإن كان الشفعاء) كلهم
~~(غائبين) لم تسقط الشفعة لموضع العذر (فإذا قدم أحدهم) من سفره (فليس له أن
~~يأخذ إلا الكل، أو يترك) الكل، دفعا لتبعيض الصفقة على المشتري، (فإن
~~امتنع) من حضر من الغائبين أو كان حاضرا وشريكاه غائبين (حتى يحضر صاحباه)
~~بطل حقه، لأن في تأخيره إضرارا بالمشتري، (أو قال: آخذ قدر حقي) فقط (بطل
~~حقه) لما فيه من إضرار المشتري بتبعيض الصفقة، (فإن) وفي نسخة: فإذا (أخذ)
~~من حضر، أو كان حاضرا من الشركاء (الجميع) ms1967 أي جميع الشقص المشفوع (ثم حضر)
~~شريك (آخر قاسمه إن شاء، أو عفا. فبقي) الشقص (للأول) لأن المطالبة إنما
~~وجدت منهما، (فإن قاسمه، ثم حضر الثالث قاسمهما إن أحب) الاخذ بالشفعة،
~~(وبطلت القسمة الأولى) لأنه تبين أن لهما شريكا. PageV04P181
# لم يقاسم ولم يأذن (1)، (وإن عفا) الثالث عن شفعته (بقي) الشقص (للأولين)
~~لأنه لا مشارك لهما (فإن نما الشقص في يد الأول) قبل أخذ شريكه (نماء
~~منفصلا) بأن أخذ أجرته أو ثمرته (لم يشارك فيه واحد منهما) لأنه انفصل في
~~ملكه. فأشبه ما لو انفصل في يد المشتري قبل الاخذ بالشفعة (وكذلك إذا أخذ
~~الثاني) نصيبه بعد قدومه من الأول (فنما في يده) أي الثاني (نماء منفصلا.
~~لم يشاركه الثالث فيه) لما تقدم (وإن ترك الأول شفعته أو أخذ بها ثم رد ما
~~أخذه بعيب توفرت الشفعة على صاحبيه الغائبين)، فإذا قدم الأول منهما فله
~~أخذ الجميع على ما ذكرنا في الأول، وإن أخذ الأول الشقص بالشفعة، ثم أعاده
~~للمشتري بنحو هبة. فلا شفعة للغائبين، لأنه عاد بغير السبب الذي تعلقت به
~~الشفعة بخلاف رده بعيب، لأنه رجع إلى المشتري بالسبب الأول. فكان لشريكه
~~أخذه كما لو عفا، (فإن خرج الشقص) لمشفوع (مستحقا) وقد أخذ الأول، ثم
~~الثاني منه، ثم الثالث منهما (فالعهدة على المشتري) لأن الشفعة مستحقة بعد
~~الشراء وحصول الملك للمشتري، فكانت العهدة عليه ف‍ (يرجع الثلاثة عليه ولا
~~يرجع أحدهم على الآخر) بشئ (وإن أراد الثاني) عند قدومه في غيبة الثالث
~~(الاقتصار على قدر حقه فله ذلك) لأنه اقتصر على بعض حقه، وليس فيه تبعيض
~~الصفقة على المشتري. والشفيع دخل على أن الشفعة تتبعض عليه (2)، (فإذا قدم
~~الثالث فله أن يأخذ ثلث ما في يد الثاني، وهو التسع فيضمه إلى ما بيد الأول
~~وهو الثلثان، تصير سبعة أتساع، يقتسمانها) أي الأول والثالث (نصفين لكل
~~واحد منهما ثلث ونصف تسع، والثاني تسعان، وتصح من ثمانية عشر) حاصلة من ضرب
~~تسعة في اثنين.
# لكل واحد من الأول والثالث سبعة سبعة. ms1968 وللثاني أربعة لأن الثاني ترك سدسا
~~كان له أخذه، وحقه منه ثلثاه وهو التسع، فتوفر ذلك على شريكيه في الشفعة
~~(وإن كان المشتري شريكا) لآخر غير البائع (فالشفعة بينه وبين الآخر) بحسب
~~ملكيهما، لأنهما تساويا في PageV04P182
# الشركة فتساويا في الشفعة. كما لو اشتراه غير الشريك. والمعنى: أن
~~المشتري يستقر ملكه على ما يقابل ما كان له. فلا ينتزع منه وإلا فلا شفعة
~~له على نفسه (فإن ترك المشتري شفعته ليوجب الكل على شريكه. لم يلزمه) أي
~~الشريك (الاخذ) أي أخذ الكل (ولم يصح إسقاطه) أي الشريك المشتري لنصيبه
~~(لملكه له بالشراء) واستقراره (فلا يسقط بإسقاطه) كالشفيعين إذا حضر أحدهما
~~فأخذ الجميع، ثم حضر الآخر وطلب حقه منها فقال له الآخذ:
# خذ الكل، أو دعه (1)، (وإذا كانت دار بين اثنين فباع أحدهما نصيبه لأجنبي
~~صفقتين، ثم علم شريكه) ذلك (فله الاخذ بهما) أي بالعقدين، لأنه شفيع فيهما
~~(و) له الاخذ أيضا (بأحدهما) أيهما كان لأن كلا منهما بيع مستقبل بنفسه وهو
~~يستحقهما، فإذا أسقط البعض كان له ذلك كما لو أسقط حقه من الكل (2) (فإن
~~أخذ) الشفيع (ب‍) البيع (الثاني شاركه مشتر في شفعته) لأن ملك المشتري
~~استقر في المبيع الأول بإسقاط الشفيع حقه فصار شريكه فيشاركه في البيع
~~الثاني، (وإن أخذ) الشفيع (ب‍) البيع (الأول لم يشاركه في شفعته أحد) لأنه
~~لم تسبق له شركة، (وإن أخذ) الشفيع (بهما) أي بالبيعتين (لم يشاركه في
~~شفعته الأول ولا الثاني) لأنه لم تسبق لهما شركة. هذا إذا تعددت العقود دون
~~البائع والمشتري، (وإن) تعدد دون العقد بأن (اشترى اثنان) حق واحد صفقة
~~واحدة، (أو اشترى الواحد لنفسه ولغيره بالوكالة).
# قلت: أو الولاية، أو بهما، بأن كان وكيلا لأحدهما، ووليا على الآخر (حق
~~واحد فللشفيع أخذ حق أحدهما) لأن الصفقة مع اثنين بمنزلة عقدين، فيكون
~~للشفيع الاخذ بهما وبأيهما شاء (3) وكذا إذا اشترى الواحد لنفسه وغيره
~~لتعدد من وقع له العقد، (وإن اشترى واحد حق اثنين) صفقة واحدة (أو اشترى
~~واحد شقصين من ms1969 أرضين صفقة واحدة والشريك واحد.
# فللشفيع أخذ أحدهما) أي أحد الشقصين من أحد العاقدين لأن كلا منهما مستحق
~~بسبب غير الآخر، فجرى الشريكين، ولان الشفيع قد يلحقه الضرر بأرض دون أرض
~~(وإن شاء أخذهما) أي الشقصين معا، وإن كان الشريك متعددا أخذوا الجميع
~~وقسموا الثمن على القيمة PageV04P183
# ولمن شاء أخذ حصته بقسطها وافقه الآخر أو خالفه، (وإن باع اثنان نصيبهما
~~من اثنين صفقة واحدة فالتعدد واقع من الطرفين) إذ البائع اثنان والمشتري
~~اثنان (والعقد واحد وذلك) العقد (بمثابة أربع صفقات. فللشفيع أخذ الكل، أو
~~أخذ نصفه وربعه منهما أو أخذ نصفه منهما) فيبقى لهما نصفه (أو أخذ نصفه من
~~أحدهما) ويبقى نصفه للآخر (أو أخذ ربعه من أحدهما) فيبقى له ربعه وللآخر
~~نصفه، وإن باع أحد الشركاء عن نفسه وعن شريكه بطريق الوكالة، أو الولاية
~~شقصا من واحد كان ذلك بمنزلة عقدين لتعدد من وقع منه العقد فللشفيع الاخذ
~~بهما وبأحدهما أيهما شاء، (وإن باع) إنسان (شقصا، وسيفا)، أو نحوه مما لا
~~شفعة فيه (صفقة واحدة) بثمن واحد (فللشفيع أخذ الشقص) بالشفعة (بحصته من
~~الثمن) لأن ذلك العقد بمثابة عقدين لتعدد المبيع (فيقسم الثمن على قيمتهما)
~~أي الشقص والسيف أو نحوه. فلو كانت قيمة الشقص ألفا وقيمة السيف مثلا
~~خمسمائة وبيعا بألف ومائتين. أخذ الشفيع الشقص بثمانمائة (1) (ولا يثبت
~~للمشتري خيار التفريق) في هذه الصور لتعدد العقد معنى (وإن تلف بعض المبيع)
~~المشفوع بأمر سماوي، أو فعل آدمي (أو انهدم) بيت من الدار التي بيع منها
~~الشقص (ولو بفعل الله) تعالى كالمطر (فله) أي الشفيع (أخذ الباقي) من الشقص
~~(بحصته من الثمن) أي ثمن جميع الشقص (2). فلو كان الشقص المشفوع نصفا من
~~الدار والبيت الذي انهدم منها نصف قيمتها أخذ الشفيع الشقص فيما بقي من
~~الدار بنصف ثمنه، (فإن كانت الأنقاض موجودة أخذها) الشفيع (مع العرصة)
~~والباقي من البناء (بالحصة) أي حصتهما من الثمن (وإن كانت) الأنقاض (معدومة
~~أخذ) الشفيع (العرصة وما بقي من البناء) بحصته من الثمن لأنه تعذر ms1970 عليه أخذ
~~كل المبيع بتلف بعضه، فجاز له أخذ الباقي بحصته PageV04P184
# كما لو تعذر عليه أخذ الكل ليكون معه شفيع آخر (1) (فلو اشترى دارا بألف
~~تساوي ألفين فباع) المشتري (بابها) فبقيت بألف (أو هدمها فبقيت بألف أخذها)
~~الشفيع (بخمسمائة بالقيمة من الثمن أي بالحصة من الثمن) والمراد بقوله:
~~اشترى دارا أي شقصا من دار من إطلاق الكل على البعض كقوله تعالى: * (يجعلون
~~أصابعهم في آذانهم) *، [البقرة: 19].
# (ويتصور أن تكون الشفعة في دار كاملة بأن تكون دور جماعة مشتركة فيبيع
~~أحدهم حصته من الجميع مشاعا، ويظهرا في الثمن زيادة تترك الشفعة لأجلها
~~ويقاسم بالمهايأة فيحصل للمشتري دار كاملة)، ثم يتبين الحال فيأخذها الشفيع
~~أو بأن تكون دور جماعة مشتركة فيبيع أحدهم حصته من الجميع مشاعا، و (يظهر
~~انتقال الشقص من جميع الأملاك بالهبة فيقاسم) المشتري شركاءه فيحصل له دار
~~كاملة، (أو) بأن (يوكل الشريك وكيلا في استيفاء حقوقه ويسافر، فيبيع شريكه
~~حصته في الجميع) أي جميع الدور المشتركة (فيرى الوكيل أن الحظ لموكله في
~~ترك الشفعة فلا يطالب بها ويقاسم) المشتري الوكيل (بالوكالة فيحصل للمشتري
~~دارا كاملة فهدمها)، أو باع بابها فنقصت كما تقدم، (ثم علم الشفيع مقدار
~~الثمن بالبينة أو بإقرار المشتري. ذكره في المستوعب. ولو تعيب المبيع بعيب
~~ينقص الثمن مع بقاء عينه) كما لو انشق الحائط، أو تشعث الشجر، أو بارت
~~الأرض (فليس له) أي الشفيع (الاخذ إلا بكل الثمن، أو الترك) لأنه لم يذهب
~~من المبيع شئ حتى ينقص من الثمن في مقابلته، وإسقاط بعض الثمن إضرار
~~بالمشتري. والضرر لا يزال بالضرر (2). PageV04P185
# فصل:
# الشرط (الخامس) للاخذ بالشفعة:
# (أن يكون للشفيع ملك للرقبة سابق) على البيع لأن الشفعة ثبتت لدفع الضرر
~~عن الشريك، فإذا لم يكن له ملك سابق فلا ضرر عليه، فلا شفعة (1) (ولو) كان
~~الشريك (مكاتبا) لصحة ملكه كغيره. ف‍ (لا) شفعة ب‍ (ملك منفعة، كدار موصى
~~بنفعها، فباع الورثة نصفها، فلا شفعة للموصى له) لأن المنفعة لا تؤخذ
~~بالشفعة فلا تجب بها (ويعتبر) للاخذ بالشفعة ms1971 (ثبوت الملك) للشفيع بالبينة،
~~أو إقرار المشتري (فلا تكفي اليد) لأنها مرجحة فقط عملا بالظاهر ولا تفيد
~~الملك، كما يأتي في الدعاوى والبينات (فإن لم يسبق) ملك (أحدهما كشراء
~~الاثنين دارا صفقة واحدة فلا شفعة لأحدهما على صاحبه)، لأنه لا مزية
~~لأحدهما على الآخر لاستوائهما في البيع في زمن واحد، (وإن ادعى كل منهما)
~~أي الشريكين (السبق فتحالفا، أو) أقاما بينتين، و (تعارضت بينتاهما فلا
~~شفعة لهما) أي لأحدهما على الآخر، لأنه لم يثبت السبق لواحد منهما (2) (ولا
~~شفعة بشركة وقف) (3) فدار نصفها وقف ونصفها طلق وأبيع الطلق لا شفعة
~~للموقوف عليه ولو معينا (لأن ملكه غير تام) أشبه مالك المنفعة. PageV04P186
# فصل:
# (وإن تصرف المشتري في) الشقص (المبيع قبل الطلب) أي طلب الشفيع بالشفعة
~~(بوقف) متعلق بتصرف (على معين) كأن وقفه على ولده، أو ولد زيد (أولا) على
~~معين، بأن وقفه على مسجد كذا، أو على الفقراء، أو الغزاة ونحوهم، (أو) تصرف
~~في الشقص ب‍ (هبة، أو صدقة) أو جعله عوضا في عتق، أو طلاق، أو خلع، أو صلح
~~عن دم عمد ونحوه مما لا شفعة فيه ابتداء (سقطت الشفعة) لأن في الشفعة
~~إضرارا بالموقوف عليه والموهوب له والمتصدق عليه ونحوه لأن ملكه يزول عنه
~~بغير عوض، لأن الثمن إنما يأخذه المشتري والضرر لا يزال بالضرر (1)، و (لا)
~~تسقط الشفعة (برهنه) أي رهن المشتري الشقص المشفوع، (و) لا ب‍ (إجارته)
~~لبقاء المؤجر المرهون في ملك المشتري وسبق تعلق حق الشفيع على المرتهن
~~والمستأجر (وينفسخان) أي الرهن والإجارة (بأخذه) أي أخذ الشفيع الشقص
~~المرهون، أو المؤجر بالشفعة من حين الاخذ، لأنهما يستندان إلى حال الشراء
~~ولسبق حقه حقهما، وأيضا الفرق بين الاخذ بالشفعة والبيع أن الشقص خرج من يد
~~المشتري قهرا عليه في الاخذ بالشفعة بخلاف البيع، (ويحرم) على المشتري
~~تصرفه بعد الطلب (ولا يصح تصرفه بعد الطلب) لانتقال الملك إلى الشفيع
~~بالطلب في الأصح أو الحجر عليه به لحق الشفيع على مقابله، وإن نهى الشفيع
~~المشتري عن التصرف ولم يطالبه ms1972 بها لم يصر المشتري ممنوعا، بل تسقط الشفعة
~~على قولنا على الفور (2). ذكره القاضي في خلافه. واقتصر عليه ابن رجب في
~~القاعدة الثالثة والخمسين (ولو وصى المشتري بالشقص، فإن أخذه الشفيع قبل
~~القبول بطلت الوصية واستقر PageV04P187
# الاخذ) للشفيع. لسبق حقه على حق الموصى له (1). والوصية قبل القبول بعد
~~الموت جائزة لا لازمة. فبطلت لفوات الموصى به قبل لزومها، (وإن طلب) الشفيع
~~الاخذ بالشفعة قبل قبول الوصية (ولم يأخذ بعد) الطلب حتى مات الموصي (بطلت
~~الوصية) واستقر الاخذ للشفيع سواء قبل الموصى له الوصية أو لا، لأنه ملكه
~~قبل لزوم الوصية ففاتت الوصية على الموصى له (ويدفع) الشفيع (الثمن إلى
~~الورثة، لأنه ملكهم) إلى الاخذ (وإن كان الموصى له قبل) الوصية بالشقص (قبل
~~أخذ الشفيع) بالشفعة، (أو) قبل (طلبه) بها لزمت الوصية واستقر للموصى له، و
~~(سقطت الشفعة) لأن في الشفعة إضرارا بالموصى له، لأن ملكه يزول عنه بغير
~~عوض، وكما لو وهبه المشتري قبل الطلب، (وإن باع) المشتري الشقص قبل الطلب
~~(فللشفيع الاخذ بثمن أي البيعين شاء) لأن سبب الشفعة الشراء، وقد وجد من كل
~~منهما، ولأنه شفيع في العقدين (2)، وعلم من ذلك: صحة تصرف المشتري في الشقص
~~قبل الطلب، لأنه ملكه، وكون الشفيع له أن يتملكه لا يمنع من تصرفه فيه، كما
~~لو كان أحد العوضين في البيع معيبا، فإنه لا يمنع من التصرف في الآخر،
~~وكالإبن يتصرف في العين الموهوبة له، وإن جاز لأبيه الرجوع فيها (ويرجع من
~~أخذه منه) يعني من أخذ الشفيع الشقص ببيع قبل بيعه (على بائعه بما أعطاه)
~~من الثمن لأنه لم يسلم له المعوض، (فإن أخذ) الشفيع (ب‍) البيع (الأول رجع)
~~المشتري (الثاني على) المشتري (الأول) بما دفعه له من الثمن، وينفسخ البيع
~~الثاني (وإن كان ثم) مشتر (ثالث) بأن لم يعلم الشفيع حتى تبايع ثلاثة
~~(فأكثر) وأخذ الشفيع الأول (رجع) المشتري (الثاني على الأول، و) المشتري
~~(الثالث على الثاني، وهلم جرا) وينفسخ ما بعد البيع الأول، وإن أخذ البيع
~~الأخير فلا رجوع ms1973 واستقرت العقود، وإن أخذ بالمتوسط استقر ما قبله وانفسخ ما
~~بعده (وإن فسخ البيع بعيب في الشقص) المشفوع، (أو إقالة، أو تحالف) لاختلاف
~~في الثمن (ثم علم الشفيع) بالبيع (فله الاخذ بها) أي بالشفعة، لأن حقه سابق
~~على ذلك كله، لأنه ثبت بالبيع (فينقض فسخه) أي ينقض فسخ البيع بتلك
~~المذكورات إذا أخذ الشفيع بالشفعة (ويأخذ) الشفيع الشقص في فسخ البيع
~~(بالإقالة، و) فسخه ب‍ (العيب) أي عيب الشقص (بالثمن الذي وقع عليه
~~PageV04P188
# العقد) لما يأتي، (و) يأخذ (في) الفسخ لأجل (التحالف بما حلف عليه
~~البائع) لأن البائع مقر بالثمن الذي حلف عليه، ومقر للشفيع باستحقاق الشفعة
~~بذلك، فإذا بطل حق المشتري بإنكاره لم يبطل حق الشفيع بذلك، فله أن يبطل
~~فسخهما ويأخذ، لأن حقه أسبق، (وإن فسخ البائع) البيع (لعيب في ثمنه) أي ثمن
~~الشقص المشفوع (المعين) كما لو اشترى الشقص بعبد معين، ثم علم البائع عيبه
~~وفسخ البيع (فإن كان) الفسخ (قبل الاخذ بالشفعة فلا شفعة) لما فيها من
~~الاضرار بالبائع بإسقاط حقه من الفسخ الذي استحقه بوجود العيب، والشفعة
~~ثبتت لإزالة الضرر والضرر لا يزال بالضرر، ولان حق البائع في الفسخ أسبق
~~لأنه استند إلى وجود العيب وهو موجود حال البيع (1)، والشفعة تثبت بالبيع،
~~ويفارق ما إذا كان الشقص معيبا، فإن حق المشتري إنما هو في استرجاع الثمن.
~~وقد حصل له من الشفيع فلا فائدة في الرد. وفي مسألتنا حق البائع في استرجاع
~~الشقص، ولا يحصل ذلك مع الاخذ بالشفعة، و (إلا) بأن كان الفسخ بعد الاخذ
~~بالشفعة (استقرت) للشفيع، لأنه ملك الشقص بالأخذ، فلم يملك البائع إبطال
~~ملكه كما لو باعه المشتري لأجنبي (وللبائع) إذا فسخ بعد أخذ الشفيع (إلزام
~~المشتري بقيمة شقصه) لأن الاخذ بالشفعة بمنزلة تلف الشقص (ويتراجع المشتري
~~والشفيع بما بين القيمة) أي قيمة الشقص (والثمن) الذي وقع عليه العقد. وهو
~~قيمة العبد، لأن الشفيع أخذه قبل الاطلاع على عيب العبد بقيمته، لأنه الثمن
~~الذي وقع عليه العقد، وبعد الاطلاع على عيب العبد ms1974 وفسخ البيع وتعذر الشقص
~~استقر العقد على قيمة الشقص، والشفيع لا يلزمه إلا ما استقر عليه العقد
~~وللمشتري المطالبة بما أداه زيادة عليه (فيرجع دافع الأكثر منهما) على
~~الآخر (بالفضل)، فإذا كانت قيمة الشقص مائة وقيمة العبد الذي هو الثمن مائة
~~وعشرين، وكان المشتري أخذ المائة والعشرين من الشفيع رجع الشفيع عليه
~~بالعشرين، لأن الشقص إنما استقر عليه بالمائة (2) (ولا يرجع شفيع على مشتر
~~بأرش عيب في ثمن عفا عنه بائع) أي لو أبرأ البائع مشتري الشقص من العيب
~~الذي وجده بالعبد مثلا. فلا رجوع للشفيع عليه بشئ، لأن من جهة المشتري لا
~~يملك فسخه. أشبه ما لو حط البائع عنه بعض الثمن بعد لزوم العقد، وإن اختار
~~البائع أخذ أرش العيب فله ذلك.
# ولا يرجع مشتر على شفيع بشئ إن دفع إليه قيمة العبد سليما، وإلا رجع عليه
~~ببدل ما أدى إلى أرشه، وإن عاد الشقص بعد فسخ العقد لعيب الثمن وأخذ الشفيع
~~إلى ملك PageV04P189
# المشتري من الشفيع، أو غيره ببيع، أو هبة، أو إرث ونحوه لم يملك البائع
~~استرجاعه بمقتضى الفسخ السابق، لأن ملك المشتري زال عنه وانقطع حقه منه إلى
~~القيمة، فإذا أخذها لم يبق له حق، بخلاف غاصب تعذر عليه رد مغصوب فأدى
~~قيمته ثم قدر عليه، فإنه يرده ويسترجع القيمة، لأن ملك المغصوب منه لم يزل
~~عنه (1)، (وإن أخذ الشفيع الشقص) بالشفعة، (ثم ظهر) أي اطلع بالشقص (على
~~عيب لم يعلماه) أي المشتري والشفيع (فله) أي الشفيع (رده على المشتري، أو
~~أخذ أرشه) منه لما تقدم من أن الاخذ بالشفعة في معنى البيع، (و) يرجع
~~(المشتري على البائع كذلك) أي بالثمن ويرد الشقص إن رده الشفيع عليه، أو
~~يأخذ الأرش (وأيهما) أي الشخصين من الشفيع والمشتري (علم به) أي بالعيب عند
~~العقد، أو قبله (لم يرده) أي الشقص المعيب. ولم يطالب بأرش، لأنه دخل على
~~بصيرة، (ولكن إذا علم الشفيع وحده فلا رد للمشتري) لخروج الشقص عن ملكه،
~~(وله) أي المشتري (الأرش) للعيب الذي لم ms1975 يعلمه (وإن ظهر الثمن المعين
~~مستحقا فالبيع باطل) لما تقدم في البيع، (ولا شفعة) لأنها إنما تثبت في عقد
~~ينقل الملك إلى المشتري، فإن كان الشفيع قد أخذ بالشفعة لزمه ما أخذ على
~~البائع، ولا يثبت ذلك إلا ببينة أو إقرار المتبايعين والشفيع (2)، فإن أقرا
~~وأنكر الشفيع لم يقبل قولهما عليه، وله الاخذ بالشفعة، ويرد البائع العبد
~~لصاحبه، ويرجع على المشتري بقيمة الشقص، وإن أقر الشفيع والمشتري دون
~~البائع لم تثبت الشفعة ووجب على المشتري رد قيمة العبد على صاحبه، ويبقى
~~الشقص معه يزعم أنه للبائع والبائع ينكره ويدعي عليه وجوب رد العبد، فيشتري
~~الشقص منه ويتباريان، وإن أقر الشفيع والبائع، وأنكر المشتري وجب على
~~البائع رد العبد على صاحبه، ولم تثبت الشفعة. ولم يملك البائع مطالبة
~~المشتري بشئ لأن البيع صحيح في الظاهر. وقد أدى ثمنه الذي هو ملكه في
~~الظاهر، وإن أقر الشفيع وحده لم تثبت الشفعة، ولا يثبت شئ من أحكام البطلان
~~في حق المتبايعين، وإن كان اشترى الشقص بثمن في ذمته، ثم نقد الثمن فبان
~~مستحقا كانت الشفعة واجبة، لأن البيع صحيح، فإن تعذر قبض الثمن من المشتري
~~لاعساره أو غيره، فللبائع فسخ البيع، ويقدم حق الشفيع لأن بالأخذ بها يحصل
~~للمشتري ما يؤديه ثمنا. فتزول عسرته ويحصل الجمع بين الحقين. ذكره في
~~المغني والشرح، (وإن ظهر بعضه) أي بعض الثمن المعين (مستحقا بطل البيع فيه)
~~أي فيما ظهر مستحقا، وما يقابله من الشقص فلا شفعة فيه. PageV04P190
# وصح في الباقي، وتثبت فيه الشفعة، (وإن كان) الثمن (مكيلا، أو موزونا)،
~~أو معدودا أو مذروعا (فتلف قبل قبضه بطل البيع) لما تقدم (وانتفت الشفعة)
~~إن كان التلف قبل الاخذ بها، لأنه تعذر التسليم فتعذر أيضا العقد، فلم تثبت
~~الشفعة كالفسخ بخيار، (فإن كان الشفيع أخذ بالشفعة) قبل التلف (لم يكن لاحد
~~استرداده) أي الشقص لاستقرار ملك الشفيع عليه، ويغرم مشتريه لبائعه قيمة
~~المبيع، ويأخذ من الشفيع بدل ما وقع عليه العقد، وتقدم في البيع (ولو ارتد
~~المشتري فقتل، ms1976 أو مات) قبل علم الشفيع بالبيع (فللشفيع) إذا علم بالبيع
~~(الاخذ) بالشفعة (من بيت المال لانتقال ماله) أي المرتد (إليه) أي إلى بيت
~~المال، لأنها وجبت بالشراء وانتقاله إلى المسلمين بقتله، أو موته لا يمنع
~~الشفعة، كما لو مات على الاسلام فورثه ورثته، أو صار ماله إلى بيت المال
~~لعدم ورثته (والمطالب) بفتح اللام (بالشفعة وكيل بيت المال) لأنه نائب عن
~~المسلمين الآيل إليهم الشقص (1) (ولا تصح الإقالة بين البائع، والشفيع لأنه
~~ليس بينه وبينه بيع، وإنما هو مشتر من المشتري) والإقالة إنما تكون بين
~~المتبايعين، فإن باعه إياه، صح لأن العقار يجوز التصرف فيه قبل قبضه، (وإن
~~استغله) أي استغل المشتري الشقص قبل أخذ الشفيع بالشفعة (بأن أخذ ثمرته، أو
~~أجرته فهي له) أي للمشتري، (وليس للشفيع مطالبة المشتري بردها) (2) لحديث:
~~الخراج بالضمان (3) (وإن أخذه) أي الشقص (شفيع وفيه زرع، أو ثمرة ظاهرة،
~~أو) ثمرة (مؤبرة ونحوه) كلقطة ظاهرة من باذنجان ونحوه (فهي وفي نسخة: فهو
~~أي الزرع، والثمرة، واللقطة الظاهرتان (لمشتر) لأنه ملكه مبقي إلى أوان
~~أخذه بحصاد، أو جذاذ، أو غيرهما) كلقاط (بلا أجرة) لأنه زرعه في ملكه، ولان
~~أخذه بمنزلة بيع ثان، (وإن نما) الشقص (عنده) أي المشتري (نماء متصلا كشجر
~~كبر، وطلع لم PageV04P191
# يؤبر) يعني يتشقق (تبعه) أي الأصل (في عقد وفسخ) كالرد بعيب، فيأخذه
~~الشفيع بزيادته (1). لا يقال: فلم لا يكون حكمه حكم الزوج إذا طلق قبل
~~الدخول، لأن الزوج يقدر على الرجوع بالقيمة إذا فاته الرجوع في العين، وهنا
~~يسقط حقه منها إذا لم يرجع في الشقص، فافترقا، ولو كان الطلع موجودا حال
~~الشراء غير مؤبر، ثم أبر عند المشتري، فهو له أيضا مبقى إلى أوان جذاذه،
~~لكن يأخذ الشفيع الأرض والنخل بحصتهما من الثمن، لأنه فات عليه بعض ما شمله
~~عقد الشراء، وهو الطلع الذي لم يؤبر حال العقد. فهو كما لو شمل الشراء
~~الشقص وعرضا معه، (وإن قاسم المشتري وكيل الشفيع) في غيبة الشفيع (أو قاسم)
~~المشتري (الشفيع لكونه أظهر له ms1977 زيادة في الثمن، أو) لكونه أظهر (أو بنى)
~~فيما خرج له بالقسمة (لم تسقط الشفعة) لأن الشفيع لم يترك الطلب بها إعراضا
~~عنها، بل لما أظهره المشتري (2)، وكذا لو كان الشفيع غائبا، أو صغيرا وطالب
~~المشتري الحاكم بالقسمة فقاسم، ثم قدم الغائب وبلغ الصغير، فلهما الاخذ
~~(وللشفيع الاخذ بها إذا علم الحال، ويدفع قيمة الغراس أو البناء) لربهما
~~(حين تقويمه) أي الغراس، أو البناء (وصفة تقويمه: أن الأرض تقوم مغروسة، أو
~~مبنية، ثم تقوم خالية) من الغراس، أو البناء (فيكون ما بينهما قيمة الغراس،
~~أو البناء) لأن ذلك هو الذي زاد بالغراس، أو البناء (فيملكه) أي الغراس، أو
~~البناء الشفيع بما بين القيمتين، (أو يقلعه) أي الغراس، أو البناء إن أحب،
~~(ويضمن نقصه من القيمة) المذكورة، وهي ما بين قيمة الأرض مغروسة، أو مبنية
~~وبين قيمتها خالية (بالقلع) متعلق بنقصه، وإن غرس المشتري، أو بنى مع
~~الشفيع، أو وكيله في المشاع ثم أخذه الشفيع فالحكم في أخذ نصيبه من ذلك
~~كالحكم في أخذ جميعه، (فإن اختار الشفيع أخذه) أي الغراس، أو البناء بقيمته
~~(وأراد المشتري ذلك) أي قلعه لأنهما ملكه على انفراده، (ولو مع ضرر) يلحق
~~الأرض لأنه تخليص عين ماله مما كان حين الوضع في ملكه، (ولا يضمن) مشتر
~~(نقص الأرض) بقلع غراسه، أو بنائه لانتفاء عدوانه، فيخير الشفيع بين أخذ
~~الشقص ناقصا بكل الثمن أو تركه (3)، PageV04P192
# (ولا يلزمه) أي المشتري (تسوية حفرها) إذا قلع غراسه، أو بناءه لعدم
~~عدوانه، (ولا يلزم الشفيع إذا أخذ الغراس، أو البناء دفع ما أنفقه) المشتري
~~على الغراس والبناء (سواء كان) ما أنفقه (أقل من قيمته أو أكثر) منها، بل
~~تلزمه قيمته فقط، (وإن حفر) المشتري (فيها) أي البقعة المشفوعة (بئرا) بعد
~~المقاسمة لما تقدم، أو حفرها مع الشفيع، أو وكيله على ما تقدم تفصيله في
~~البناء، ثم أخذ الشفيع بالشفعة (أخذها) أي البئر (الشفيع) مع الشقص (ولزمه)
~~أي الشفيع للمشتري (أجرة المثل لحفرها) لأن المشتري لم يتعد بحفرها (1)،
~~(وإن باع شفيع ملكه) ms1978 من الأرض التي بيع منها الشقص المشفوع، (أو) باع
~~(بعضه) أي بعض ملكه منها (قبل العلم) ببيع شريكه (لا بعده لم تسقط شفعته)
~~لأنها تثبت له حين بيع شريكه، ولم يوجد منه ما يدل على عفوه عنها، بخلاف ما
~~لو باع بعد العلم، (وللمشتري الشفعة فيما باعه الشفيع) سواء أخذ منه ما
~~اشتراه بالشفعة أو لم يؤخذ، لأنه شريك في الرقبة. أشبه المالك الذي لم
~~تستحق عليه شفعة (2)، (وإن مات الشفيع) قبل الطلب بالشفعة مع القدرة، أو
~~الاشهاد مع العذر (بطلت) شفعته لأنها نوع خيار شرع للتمليك. أشبه القبول
~~(3)، فإنه لو مات من يريد القبول بعد إيجاب صاحبه لم يقم وارثه مقامه في
~~القبول، ولأنا لا نعلم بقاءه على الشفعة لاحتمال رغبته عنها، ولا ينتقل إلى
~~الورثة ما شك في ثبوته (وإن طالب) الشفيع بالشفعة قبل موته، أو أشهد مع
~~القدرة أنه مطالب بها (فلا) سقوط بموته، بل تنتقل لورثته خصوصا على القول
~~بأنه يملك الشقص بمجرد الطلب، وهو المذهب (وتكون) الشفعة (لورثته كلهم) إذا
~~مات بعد الطلب (على حسب ميراثهم) كسائر حقوقه (4) (ولا فرق في الوارث بين
~~ذوي الرحم) أي الأقارب الوارثين بفرض، أو تعصيب، أو رحم (والزوج والمولى)
~~وهو المعتق وعصبته المتعصبون بأنفسهم (وبيت المال، فيأخذ الامام بها) أي
~~بالشفعة إذا لم PageV04P193
# يكن هناك وارث خاص يستغرق بفرض، أو تعصيب، أو رد، أو رحم (فإن ترك بعض
~~الورثة حقه) من الشفعة (توفر الحق على باقي الورثة، ولم يكن لهم أن يأخذوا
~~إلا الكل، أو يتركوا) الكل، لأن في أخذ البعض وترك البعض إضرارا بالمشتري،
~~لكن على المذهب من أن الشفيع يملك الشقص بالطلب لا يتأتى العفو بعده، بل
~~ينتقل الشقص إلى الورثة كلهم على حسب إرثهم قهرا عليهم، ويؤخذ ثمنه من
~~التركة كسائر الديون، (وإذا بيع شقص له شفيعان فعفا عنها) أي الشفعة
~~(أحدهما وطالب بها الآخر، ثم مات الطالب) للشفعة (فورثه) الشريك (العافي)
~~عن الشفعة (فله أخذ الشقص بها) أي بالشفعة، لأن عفوه أولا عن حقه الثابت ms1979
~~بالبيع لا يسقط حقه المتجدد بالإرث، وإذا حققت النظر فالملك قد انتقل إلى
~~الطالب بالطلب، ثم إلى وارثه، فقوله: فله الاخذ: إنما هو مجازاة للخصم، أو
~~على القول الثاني إنه لا يملكه بالطلب، وإلا فهو ينتقل إليه قهرا.
# فصل:
# (ويأخذ الشفيع الشقص) المشفوع (بلا حكم حاكم) لأنه حق ثبت بالاجماع. فلم
~~يفتقر إلى حاكم حكم كالرد بالعيب (بمثل الثمن الذي استقر عليه العقد) وقت
~~لزومه (قدرا وجنسا وصفة) (1) لحديث جابر فهو أحق به بالثمن رواه أبو إسحاق
~~الجوز جاني في المترجم، ولان الشفيع إنما يستحق الشقص بالبيع، فكان مستحقا
~~له بالثمن كالمشتري. لا يقال: الشفيع استحق أخذ الشقص بغير رضا مالكه، فكان
~~ينبغي أن يأخذه بقيمته كالمضطر إلى طعام غيره، لأن المضطر استحقه بسبب
~~حاجته، فكان المرجع في بدله إلى قيمته، والشفيع استحقه بالبيع. فوجب أن
~~يكون بالعوض الثابت له (إن قدر) الشفيع (عليه) أي الثمن، (وإن طلب) الشفيع
~~(الامهال) لتحصيل الثمن (أمهل يومين، أو ثلاثة) أيام، لأنها حد جمع القلة
~~(فإذا مضت) الأيام الثلاثة (ولم يحضره) أي يحضر الشفيع الثمن (فللمشتري
~~الفسخ) لأنه تعذر عليه الوصول إلى الثمن PageV04P194
# فملك الفسخ، كبائع بثمن حال (من غير حاكم) لأن الاخذ بالشفعة لا يقف على
~~حكم حاكم، فلا يقف فسخ الاخذ بها عليه (1)، كالرد بالعيب، وحيث تقرر أن
~~الشفيع يأخذ الشقص بالثمن الذي استقر عليه العقد (فإن كان) الثمن (مثليا
~~ف‍) إن الشفيع يأخذه (بمثله) أي الثمن (وإلا) يكن الثمن مثليا، (ف‍) إن
~~الشفيع يأخذه (بقيمته) أي الثمن، لأنها بدله في القرض والاتلاف (2) (وقت
~~لزومه) أي العقد، لأنه حين استحقاق الاخذ (وإن دفع) المشتري لبائع (مكيلا)
~~كبر وزيت (بوزن أخذ) من الشفيع (مثل كيله كقرض) أي كما لو أقرضه مكيلا بوزن
~~فإنه يسترد مثل كيله اعتبارا بمعياره الشرعي، وكذا عكسه (وإن كان الثمن) عن
~~الشقص المشفوع (عرضا متقوما موجودا قوم وأعطى) الشفيع المشتري (قيمته)
~~لأنها بدله كما تقدم (وإن كان) العرض المجعول ثمنا (معدوما وتعذرت معرفته
~~كانت دعوى) المشتري (جهله) أي جهل ms1980 قيمته (كدعوا) ه (جهل الثمن على ما يأتي)
~~أي مقبولة منه بيمينه، وتسقط الشفعة حيث لا حيلة (فإن اختلفا) أي الشفيع
~~والمشتري (في قيمته) أي قيمة العرض المجعول ثمنا (والحالة هذه) أي وهو
~~معدوم (فقول مشتر) بيمينه، لأنه أعرف بما عقد عليه ولان الشقص ملكه، فلا
~~ينزع منه بغير ما يدعيه بلا بينة، (وإن عجز) الشفيع (عن الثمن، أو) عجز (عن
~~بعضه سقطت شفعته كما تقدم. فلو أتى) الشفيع (برهن أو ضمين) لم يلزم المشتري
~~قبولهما. ولو كان الرهن محرزا والضمين مليئا لما على المشتري من الضرر
~~بتأخير الثمن، والشفعة شرعت لدفع الضرر (3). فلا تثبت معه (أو بذل) الشفيع
~~(عوضا عن الثمن) بأن كان نقدا فدفع عنه عرضا (لم يلزم المشتري قبوله) دفعا
~~لما عساه أن يتضرر به (والاخذ بالشفعة نوع بيع) كما تقدم، لأنه تملك للشقص
~~بثمنه، (لكن لا خيار فيه) أي في الاخذ بالشفعة لأنه قهري، (ولهذا) أي لكونه
~~نوع بيع (اعتبر له) أي لصحة الاخذ بالشفعة (العلم بالشقص) المأخوذ، (و)
~~العلم (بالثمن) المأخوذ به كما يعتبر في البيع: العلم بالعوضين (فلا يصح)
~~الاخذ بالشفعة (مع جهالتهما) ولا مع جهالة أحدهما. هذا معنى ما PageV04P195
# قطع به في المغني. ومشى عليه في الانصاف، وهو معنى ما قدمه في الفروع
~~والمبدع، وقال في التنقيح: ولا تعتبر رؤيته قبل تملكه أي الشقص انتهى. وهو
~~معنى ما جزم به في المنتهى، وهو معنى ما قدمه في الفروع عن الترغيب لكونه
~~قهريا بخلاف البيع (وله) أي للشفيع (المطالبة بها) أي بالشفعة (مع الجهالة)
~~أي جهالة الشقص والثمن، (ثم يتعرف) مقدار الثمن من المشتري أو غيره، ويتعرف
~~المبيع فيأخذه بثمنه، وظاهر عطفه بثم: إنه لا يعتبر الفور للتعرف والاخذ،
~~اكتفاء بالمطالبة ولو مع الجهالة، وهو ظاهر ما تقدم أيضا، (ولا يلزم
~~المشتري تسليم الشقص) للشفيع (حتى يقبض الثمن) لأن الاخذ بالشفعة قهري
~~والبيع عن رضا (وإن أفلس الشفيع) بعد الاخذ بالشفعة (والثمن) كله (في
~~الذمة) أي ذمة الشفيع (خير مشتر بين فسخ الاخذ بالشفعة، ms1981 (و) بين (ضرب مع
~~الغرماء بالثمن كبائع) مع مشتر أفلس (1). لحديث: من أدرك متاعه عند من أفلس
~~فهو أحق به (2) وتقدم في الحجر (وما يزاد في الثمن) في مدة الخيار يلحق به،
~~(أو يحط منه) أي الثمن (في مدة الخيار) أي المجلس، أو الشرط (يلحق به) أي
~~بالعقد، لأن زمن الخيار كحالة العقد (3)، و (لا) يلحق به (ما) زيد أو حط من
~~الثمن (بعدها) أي مدة الخيار، لأن الزيادة حينئذ هبة يشترط لها شروطها،
~~والنقصان إبراء، فلا يثبت شئ منهما في حق الشفيع لكونه وجد بعد استقرار
~~العقد، أشبه ما لو وهب أحدهما الآخر عينا أخرى، (وإن كان الثمن) عن الشقص
~~المشفوع (مؤجلا أخذه) أي الشقص (الشفيع بالأجل إن كان) الشفيع (مليئا وإلا)
~~بأن كان معسرا (أقام الشفيع كفيلا مليئا) بالثمن، (وأخذ) الشفيع الشقص (به)
~~أي بالثمن مؤجلا لأن الشفيع يستحق الاخذ بقدر الثمن وصفته والتأجيل من
~~صفته، واعتبرت الملاءة، أو الكفيل دفعا لضرر المشتري (4) (فلو لم يعلم)
~~الشفيع بالبيع (حتى حل) الثمن المؤجل (ف‍) الثمن (كالحال) أي كما لو اشترى
~~به حالا، (وإن اختلفا) أي الشفيع والمشتري (في قدره) أي الثمن بأن قال
~~المشتري: اشتريته بثلاثين. وقال الشفيع: بل بعشرين مثلا. (فالقول قول
~~المشتري) مع يمينه لأنه العاقد فهو أعلم بالثمن، ولان المبيع ملكه فلا ينزع
~~منه بدعوى مختلف فيه (إلا PageV04P196
# أن يكون للشفيع بينة) (1) والشفيع ليس بغارم، لأنه لا شئ عليه، وإنما
~~يريد تملك الشقص بثمنه بخلاف غاصب ومتلف (وإن أقام كل واحد منهما بينة) بما
~~ادعاه (قدمت بينة الشفيع) لأنها بمنزلة بينة الخارج (ولا تقبل شهادة البائع
~~لواحد منهما) أي الشفيع أو المشتري لأنه متهم، ويقبل عدل وامرأتان وشاهد
~~ويمين (ويؤخذ بقول مشتر في جهله به) أي بالثمن لأنه أعلم بنفسه (فيحلف أنه
~~لا يعلم قدره) أي الثمن (ولا شفعة) لأنه لا يمكن الاخذ بغير ثمن، ولا يمكن
~~أن يدفع إليه ما لا يدعيه إلا أن يفعل ذلك تحيلا على إسقاطها فلا يسقط (فإن
~~اتهمه) الشفيع (أنه) ms1982 أي المشتري (فعله حيلة) لاسقاط الشفعة (حلفه) أنه لم
~~يفعله حيلة، (وإن وقع) ذلك (حيلة دفع) الشفيع (إليه) أي المشتري مثل (ما
~~أعطاه) للبائع إن علم (أو قيمة الشقص) إن تعذرت معرفة الثمن وهذا معنى
~~قوله، (فإن كان) الثمن (مجهولا كصبرة نقد ونحوه) كصبرة بر أو شعير (وجوهرة،
~~دفع) الشفيع (مثله) أي مثل المثلي (أو قيمته) أي قيمة المتقوم إن علم ذلك
~~(فإن تعذر) علمه لتلفه ونحوه (ف‍) للشفيع الاخذ ب‍ (قيمة الشقص) حيث وقع
~~ذلك حيلة (وتقدم بعضه) في الباب، (وإن اختلفا) أي الشفيع والمشتري (في
~~الغراس، والبناء) اللذين (في الشقص) المشفوع (فقال المشتري: أنا أحدثته،
~~فأنكر الشفيع) وقال: بل اشتريته مغروسا ومبنيا فقول المشتري بيمينه، لأنه
~~ملك المشتري والشفيع يريد تملكه عليه. فلا يقبل منه إلا ببينة، وإن أقاما
~~بينتين قدمت بينة شفيع، (وإن قال المشتري: اشتريته بألف، وأقام البائع بينة
~~أنه باعه بألفين فللشفيع أخذه بألف) لأن المشتري مقر له باستحقاقه بألف،
~~فلم يستحق الرجوع بأكثر (2) (فإن قال المشتري: غلطت، أو نسيت، أو كذبت)
~~والبنية صادقة (لم يقبل قوله) (3) لأنه رجوع عن إقراره بحق لآدمي فلم يقبل
~~كما لو PageV04P197
# أقر له بدين، (وإن ادعى) الشفيع (أنك) أيها الواضع يدك على الشقص
~~(اشتريته بألف) فلي الشفعة احتاج إلى تحرير الدعوى، فيحدد المكان الذي فيه
~~الشقص، ويذكر قدر الشقص وثمنه، فإن اعترف لزمه، وإن أنكر (فقال) واضع اليد:
~~(بل اتهبته، أو ورثته) فلا شفعة (فالقول قوله مع يمينه) أنه اتهبه أو ورثه،
~~لأن الأصل معه والمثبت للشفعة البيع ولم يتحقق، وإن قال: لا تستحق علي
~~شفعة. فالقول قوله مع يمينه. وهي على حسب جوابه، (فإن نكل) المدعى عليه
~~(عنها) أي اليمين، (أو قامت للشفيع بينة) بدعواه (فله أخذه) أي الشقص
~~بالشفعة، لأن البيع ثبت بالنكول لقيامه مقام الاقرار، أو بالبينة (1). وإذا
~~ثبت تبعته حقوقه، والاخذ بالشفعة من حقوقه، (و) حينئذ يعرض عليه الثمن فإن
~~أخذه دفع إليه وإلا ف‍ (يبقى الثمن في يده) يعني في ذمة الشفيع (إلى أن ms1983
~~يدعيه المشتري) فيدفع إليه. وكذا لو ادعى الشفيع أن واضع اليد اشتراه فأنكر
~~وأقر البائع، ويأتي، ولو ادعى شريك على حاضر بيده نصيب شريكه الغائب: إنه
~~اشتراه وإنه يستحقه بالشفعة فصدقه المدعى عليه أخذه منه، وكذا لو ادعى
~~الشريك على الحاضر أنه باع نصيب الغائب بإذنه، فقال: نعم. فإذا قدم الغائب
~~فأنكر حلف وانتزع الشقص، وطالب بالأجرة من شاء منهما. وقرار الضمان على
~~الشفيع وإن أنكر واضع اليد أنه اشترى نصيب الغائب، وقال: بل أنا وكيل في
~~حفظه، أو مستودع. فالقول قوله مع يمينه، فإن نكل احتمل أن يقضى عليه، لأنه
~~لو أقر لقضي عليه، واحتمل ألا يقضى عليه، لأنه قضاء على غائب بلا بينة ولا
~~إقرار. ذكره في المغني والشرح.
# بسم الله الرحمن الرحيم فصل:
# (ولا شفعة في بيع فيه خيار مجلس أو) خيار (شرط قبل انقضائه) أي الخيار
~~(سواء كان الخيار لهما) أي المتبايعين (أو لأحدهما) (2) لما PageV04P198
# فيه الاخذ من إبطال خياره، وإلزام المشتري بالعقد قبل رضاه بالتزامه،
~~وإيجاب العهدة عليه، وتفويت حقه من الرجوع في عين الثمن إن كان الخيار له،
~~وتفويت حق البائع من الرجوع في عين المبيع إن كان الخيار له، (وبيع المريض)
~~ولو مرض الموت المخوف (كبيع الصحيح في الصحة) أي كون البيع صحيحا، (و) في
~~(ثبوت الشفعة وغيرها) من الأحكام المترتبة على البيع، لأنه من مكلف رشيد،
~~لكن في المحاباة تفصيل يأتي بيانه في عطية المريض (ويأخذ الشفيع الشقص)
~~المشفوع (بما صح البيع فيه) إذا كان فيه محاباة من المريض، على ما يأتي
~~(وإن أقر بائع ببيع) شقص مشفوع (وأنكر مشتر) شراءه (وجبت (1) الشفعة بما
~~قال البائع) من الثمن، لأن البائع أقر بحقين: حق للشفيع، وحق للمشتري، فإذا
~~سقط حق المشتري بإنكاره ثبت حق الشفيع. كما لو أقر بدار لرجلين، فأنكر
~~أحدهما (فيأخذ الشفيع الشقص منه) أي من البائع (ويدفع) الشفيع (إليه الثمن
~~إن لم يكن) البائع (مقرا بقبضه) من المشتري (وإن كان) البائع (مقرا بقبضه)
~~أي الثمن (من المشتري بقي في ذمة ms1984 الشفيع إلى أن يدعيه المشتري، وليس
~~للشفيع، ولا للبائع محاكمة المشتري ليثبت البيع في حقه) لعدم الحاجة إليه
~~لوصول كل منهما إلى مقصوده بدون المحاكمة، (ومتى ادعى البائع) الثمن دفع
~~إليه، (أو) متى ادعى (المشتري الثمن دفع إليه، لأنه لأحدهما، وإن ادعياه)
~~أي الثمن (جميعا، فأقر المشتري بالبيع، وأنكر البائع القبض، فهو) أي الثمن
~~(للمشتري) فيأخذه من الشفيع، وطلب البائع حينئذ على المشتري بالثمن، ما لم
~~يثبت دفعه إليه (وعهدة الشفيع على المشتري) لأن الشفيع ملك الشقص من جهة
~~المشتري، فهو كبائعه (وعهدة PageV04P199
# المشتري على البائع) (1) لما ذكر (إلا إذا أقر البائع وحده بالبيع) وأنكر
~~المشتري الشراء، وأخذ الشفيع الشقص من البائع (فالعهدة عليه) أي على البائع
~~لحصول الملك للشفيع من جهته. قال الزركشي، والعمدة في الأصل كتاب الشراء،
~~(والمراد بالعهدة هنا: رجوع من انتقل الملك إليه) من شفيع أو مشتر (على من
~~انتقل عنه) الملك من بائع، أو مشتر (بالثمن، أو الأرش عند استحقاق الشقص،
~~أو عيبه) فإذا ظهر الشقص مستحقا رجع الشفيع على المشتري بالثمن، ثم المشتري
~~على البائع، وإن ظهر الشقص معيبا، واختار الشفيع الامساك مع الأرش، رجع
~~بالأرش على المشتري، ثم المشتري على البائع لما تقدم (فإن أبى المشتري قبض
~~المبيع) ليسلمه للشفيع (أجبره الحاكم عليه) (2) أي على قبض الشقص، لأن
~~القبض واجب، ليحصل حق المشتري من تسليمه، ومن شأن الحاكم أن يجبر الممتنع،
~~(وإن ورث اثنان شقصا عن أبيهما)، أو أمهما، أو أخيهما ونحوه، (فباع أحدهما
~~نصيبه) للآخر أو غيره (فالشفعة بين أخيه، وشريك أبيه)، أو أمه، أو أخيه
~~ونحوه، لأنهما شريكان حال ثبوت الشفعة، فكانت بينهما، كما لو تملكاها بسبب
~~واحد ولأنها تثبت لدفع ضرر الشريك الداخل على شركائه بسبب شركته، وهو موجود
~~في حق الكل وكذا لو اشترى اثنان نصف دار، ثم اشترى اثنان نصفها الآخر، أو
~~ورثاه، أو اتهباه، أو وصل إليهما بسبب ما من أسباب الملك، فباع أحدهما
~~نصيبه. وهذه المسائل وشبهها داخلة فيما سبق من قوله: وهي بين شركاء على ms1985 حسب
~~أملاكهم، (ولا شفعة لكافر حين البيع، أسلم بعد) البيع (أو لا) أي لم يسلم
~~(على مسلم) (3) لقوله (ص): لا شفعة لنصراني (4) رواه الدارقطني في كتاب
~~العلل، وأبو بكر وفي إسنادهما بابل بن نجيح عن سفيان الثوري عن حميد عن
~~أنس، وبابل ضعفه الدارقطني وابن عدي، ولأنه معنى يختص به العقار أشبه
~~الاستعلاء في البنيان (وتجب) أي تثبت الشفعة (فيما) أي في شقص مشفوع (ادعى
~~شراءه لموليه) أي محجوره، لأن الشفعة حق ثبت لإزالة الضرر، فاستوى فيه مطلق
~~التصرف والمحجور عليه. ويقبل إقرار وليه به، كإقراره بعيب في مبيعه. وكذا
~~ما ادعى أنه اشتراه لفلان الغائب، فإن الشفعة تثبت فيه، ويأخذ الحاكم
~~ويدفعه للشفيع والغائب على حجته إذا قدم، وأما لو أقر المدعى عليه
~~PageV04P200
# بمجرد الملك لمحجوره أو موكله الغائب، ثم أقر بالشراء بعد ذلك لم تثبت
~~الشفعة حتى تقوم بالشراء بينة، أو يقدم الغائب، أو ينفك الحجر عن المحجور
~~ويعترفا بالشراء، لأن الملك ثبت لهما بالاقرار، وإقراره بالشراء بعد ذلك
~~إقرار في ملك غيره، فلم يقبل، وإن لم يذكر سبب الملك لم يسأله الحاكم عنه،
~~ولم يطالب ببيانه لأنه لا فائدة في الكشف عنه، ذكره في المغني (1) والشرح
~~(2)، (و) تثبت الشفعة (للمسلم) على الكافر لعموم الأدلة، لأنها إذا ثبتت
~~على المسلم مع عظم حرمته، فلان تثبت على الذمي مع دناءته أولى، (و) تثبت
~~الشفعة أيضا (لكافر على كافر) لاستوائهما كالمسلمين (ولو كان البائع) للشقص
~~المشفوع (مسلما) لأن الشفيع يأخذ الشقص من المشتري المساوي له لا من البائع
~~(ولو تبايع كافران بخمر، أو خنزير)، أو نحوهما، (وتقابضا) قبل إسلامهما، أو
~~ترافعهما إلينا (لم ينقض البيع)، وكذا سائر تصرفاتهم ولا شفعة، لأن الثمن
~~ليس بمال وتقدم (ولا شفعة لأهل البدع الغلاة على مسلم) لما تقدم من أنه لا
~~شفعة لكافر على مسلم، وأهل البدع الغلاة (كالمعتقد أن جبريل غلط في الرسالة
~~إلى النبي (ص)، وإنما أرسل إلى علي ونحوه) كمن يعتقد ألوهية علي، لأنها إذا
~~لم تثبت للذمي الذي يقر على ms1986 كفره فغيره أولى، (وكذا حكم من حكم بكفره من
~~الدعاة إلى القول بخلق القرآن) ونحوه، ويأتي في الشهادات قولهم: ويكفر
~~مجتهدهم الداعية (وتثبت) الشفعة (لكل من حكمنا بإسلامه منهم) أي من أهل
~~البدع (كالفاسق بالأفعال) من زنا، ولواط، وشرب خمر ونحوه (3)، (و) تثبت
~~الشفعة (لكل من البدوي) أي ساكن البادية (والقروي) أي ساكن القرى (على
~~الآخر) لعموم الأدلة واشتراكهما في المعنى المقتضى لوجوب الشفعة، (ولم ير)
~~الامام (أحمد في أرض السواد شفعة) لأن عمر وقفها (وكذا الحكم في سائر الأرض
~~التي وقفها عمر) بن الخطاب رضي الله تعالى PageV04P201
# عنه (كأرض الشام، و) أرض (مصر، وغيرها مما لم يقسم بين الغانمين) قال في
~~المغني (1) والشرح: (إلا أن يحكم ببيعها حاكم، أو يفعله) أي بيعها (الامام
~~أو نائبه، فتثبت) الشفعة (فيه) (2) أي فيما حكم به الحاكم لو باعه الامام
~~أو نائبه، لأنه مختلف فيه. وحكم الحاكم ينفذ فيه، وفعله كحكمه قال الحارثي:
~~ويخرج على القول بجواز الشراء ثبوت الشفعة، لأنه فرع منه (ولا شفعة لمضارب
~~على رب المال إن ظهر ربح) لأنه يصير له جزء من مال المضاربة فلا تثبت له
~~على نفسه، (وإلا) أي وإن لم يظهر ربح (وجبت) الشفعة، لأنه أجنبي (وصورته:
~~أن يكون للمضارب شقص في دار) تنقسم إجبارا (فيشتري) المضارب (من مال
~~المضاربة بقيتها) أي الدار (ولا) شفعة أيضا (لرب المال على مضارب، وصورته:
~~أن يكون لرب المال شقص في دار، فيشتري المضارب من مال المضاربة بقيتها) لأن
~~الملك لرب المال، فلا يستحق الشفعة على نفسه. (ولو بيع شقص) مشفوع من عقار
~~(فيه شركة مال المضاربة، فللعامل الاخذ) أي أخذ الشقص (بها) أي بالشفعة
~~للمضاربة (إذا كان الحظ فيها) أي في الشفعة أي في الاخذ بها. كما لو كان
~~ثمنه دون ثمن المثل، لأنه بمظنة أن يربح (فإن تركها) أي ترك العامل الاخذ
~~بالشفعة لرأي رآه من بيعه بأكثر من ثمن المثل ونحوه (فلرب المال الاخذ)
~~بالشفعة، لأن مال المضاربة ملكه، والشركة في الحقيقة إنما هي له (ولا ms1987 ينفذ
~~عفو العامل) عن الشفعة، لأن الملك لغيره. أشبه العبد المأذون له في التجارة
~~(ولو باع المضارب من مال المضاربة شقصا) مشفوعا (في شركة نفسه. لم يأخذ) أي
~~المضارب الشقص (بالشفعة) من نفسه (لأنه) أي المضارب (متهم) أشبه شراءه من
~~نفسه (3)، وتثبت الشفعة للسيد على المكاتب، لان السيد لا يملك ما في يده
~~ولا يزكيه ولهذا جاز أن يشتري منه، بخلاف العبد المأذون له، وإن كان عليه
~~دين فلا شفعة لسيده عليه، لأنه لا يصح شراؤه منه، لأن ما بيده ملك لسيده،
~~كما تقدم في آخر الحجر. PageV04P202
# باب الوديعة (1) وهي فعيلة، من ودع الشئ إذا تركه. إذ هي متروكة عند
~~المودع. وقيل: مشتقة من الدعة، فكأنها عند المودع غير مبتذلة للانتفاع.
~~وقيل: من ودع الشئ إذا سكن، فكأنها ساكنة عند المودع. وشرعا (اسم للمال)،
~~أو المختص، ككلب الصيد (المودع) بفتح الدال، أي المدفوع إلى من يحفظه بلا
~~عوض، فخرج بقيد المال، أو المختص الكلب الذي لا يقتنى والخمر ونحوهما مما
~~لا يحترم، وبقيد المدفوع ما ألقته الريح إلى دار من نحو ثوب، وما أخذه
~~بالتعدي، وبقيد الحفظ العارية ونحوها وبقيد عدم العوض الأجير على حفظ
~~المال، وبما ذكرته تعلم ما في كلامه من القصور والدور. قال الأزهري:
# وسميت وديعة بالهاء لأنهم ذهبوا بها إلى الأمانة انتهى. والاجماع في كل
~~عصر على جوازها. وسنده قوله تعالى: * (إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات
~~إلى أهلها) * [النساء: 58].
# مع السنة الشهيرة منها قوله (ص): أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من
~~خانك (2) رواه أبو داود والترمذي وحسنه. والمعنى يقتضيها لحاجة الناس
~~إليها، لأنه يتعذر عليهم حفظ جميع أموالهم بأنفسهم (والايداع توكيل) رب
~~المال جائز التصرف (في حفظه تبرعا) من الحافظ (والاستيداع توكل) جائز
~~التصرف (في حفظه) أي حفظ مال غيره (كذلك) أي تبرعا (بغير تصرف) في المال
~~المحفوظ (3)، ومحترز تلك القيود علم مما قدمته، (ويكفي القبض قبولا)
~~للوديعة كالوكالة (وقبولها) أي الوديعة (مستحب لمن يعلم من نفسه الأمانة)
~~أي أنه ثقة قادر على ms1988 حفظها لقوله (ص): والله في عون العبد ما كان العبد في
~~عون أخيه (4) قال في PageV04P203
# المبدع: ويكره لغيره إلا برضا ربها انتهى. قلت: ولعل المراد بعد إعلامه
~~بذلك إن كان لا يعلمه لئلا يغره (وهي) أي الوديعة بمعنى العقد (عقد جائز من
~~الطرفين) لأنها نوع من الوكالة (فإن أذن المالك) للمدفوع إليه المال (في
~~التصرف) أي استعماله (ففعل) أي استعمله حسب الاذن (صارت عارية مضمونة)
~~كالرهن إذا أذن ربه للمرتهن في استعماله، فإن لم يستعملها فهي أمانة، لأن
~~الانتفاع غير مقصود ولم يوجد. فوجب تغليب ما هو المقصود، (ويشترط فيها) أي
~~الوديعة (أركان وكالة) أي ما يعتبر في الوكالة من البلوغ، والعقل، والرشد،
~~(وتنفسخ) الوديعة (بموت) أحد المتعاقدين (وجنون‍) - ه، (و) ب‍ (عزل مع
~~علمه) بالعزل، فإن عزله ربها ولم يعلم المودع بذلك لم ينعزل لعدم الفائدة
~~فيه. إذ المال بيده أمانة لا يتصرف فيه، بخلاف الوكيل (وهي) أي الوديعة
~~(أمانة) لقوله تعالى: * (فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي ائتمن أمانته) *
~~[البقرة: 283]. (لا ضمان عليه) أي المودع (فيها) أي الوديعة لما روى عمرو
~~بن شعيب عن أبيه عن جده: أن النبي (ص) قال: من أودع وديعة فلا ضمان عليه
~~(1) رواه ابن ماجة، ولان المستودع يحفظها لمالكها، فلو ضمنت لامتنع الناس
~~من الدخول فيها، وذلك مضر، لما فيه من مسيس الحاجة إليها (إلا أن يتعدى)
~~الوديع (أو يفرط) أي يقصر في حفظ الوديعة فيضمنها، لأن المتعدي متلف لمال
~~غيره فضمنه، كما لو أتلفه من غير إيداع، والمفرط متسبب بترك ما وجب عليه من
~~حفظها (2)، (فإن عزل) الوديع (نفسه ف‍) قد انعزل، لأنها جائزة أشبه ما لو
~~عزله ربها، و (هي) أي الوديعة (بعده) أي بعد عزله نفسه (أمانة. حكمها) ما
~~دامت (في يده حكم الثوب الذي أطارته الريح إلى داره) لأنه لم يتعد بوضع يده
~~عليها، وإذن ربها له في حفظها بطل بعزله نفسه (يجب) عليه رده) إلى ربه فورا
~~مع التمكن لعدم إذن ربه في بقائه بيده، (فإن تلف) المال ms1989 المودع عند الوديع
~~بعد عزله نفسه، أو الثوب الذي أطارته الريح إلى داره (قبل التمكن من رده
~~فهدر) لا ضمان فيه. وفهم منه أنه إن تلف بعد تمكنه من رده أنه يضمنه، لأنه
~~متعد بإمساكه فوق ما يتمكن فيه من الرد، (وإن تلفت) الوديعة (ولو لم يذهب)
~~أي يتلف (معها شئ من ماله) أي الوديع (لم يضمن) الوديع الوديعة (3) لعموم
~~ما سبق وما روى سعيد حدثنا هشيم أخبرنا حميد الطويل عن أنس PageV04P204
# أن عمر بن الخطاب رضي الله تعالى عنه ضمنه وديعة ذهبت من بين ماله محمول
~~على التفريط من أنس في حفظها، فلا منافاة (إلا أن يتعدى) الوديع (أو يفرط
~~في حفظها) أي الوديعة فتتلف، فيضمنها لما تقدم (وإن شرط) رب الوديعة (عليه)
~~أي الوديع (ضمانها) أي الوديعة لم يصح الشرط، ولا يضمنها الوديع، لأنه شرط
~~ينافي مقتضى العقد. فلم يصح وتقدم، (أو قال) الوديع: (أنا ضامن لها) أي
~~الوديعة (لم يضمن) ما تلف بغير تعد أو تفريط، لأن ضمان الأمانات غير صحيح،
~~وتقدم فلذلك قال: (وكذلك كل ما أصله الأمانة) كالرهن والعين المؤجرة
~~والموصى بنفعها ونحوها لا يصح شرط ضمانها لما تقدم (ويلزمه) أي الوديع
~~(حفظها) أي الوديعة (بنفسه أو وكيله، أو من يحفظ ماله عادة، كزوجة وعبد،
~~كما يحفظ) الوديعة (ماله في حرز مثلها عرفا، كحرز سرقة) (1) لقوله تعالى: *
~~(إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها) * [النساء: 58]، ولا يمكن
~~ذلك إلا بالحفظ كما ذكر. قال في الرعاية: من استودع شيئا حفظه في حرز مثله
~~عاجلا مع القدرة وإلا ضمن (إن لم يعين ربها حرزا) فإن عينه تعين هو أو
~~مثله. ويأتي (فإن لم يحرزها) الوديع (في حرز مثلها) مع عدم التعيين ضمنها،
~~لأنه مفرط (أو سعى) الوديع (بها إلى ظالم، أو دل) الوديع (عليها لصا
~~فأخذها) اللص (ضمنها) الوديع لتعديه، أو تفريطه، (وإن وضعها) الوديع (في
~~حرز مثلها ثم نقلها) الوديع (عنه إلى حرز مثلها، ولو كان) المنقول إليه
~~(دون) الحرز (الأول لم يضمن) الوديع الوديعة، ms1990 لأن صاحبها رد حفظها إلى
~~اجتهاده، ولم يحصل منه تفريط (ولو كانت العين) المقصود حفظها (في بيت
~~صاحبها، فقال) صاحبها (لرجل، بأجرة أو) ب‍ (لا) أجرة:
# (احفظها في موضعها، فنقلها) المستحفظ (عنه) أي عن موضعها (من غير خوف
~~ضمنها، لأنه ليس بمودع) بفتح الدال (إنما هو وكيل في حفظها في موضعها) فهو
~~متعد بنقلها، لأنه غير مأذون فيه (إلا أنه يخاف) المستحفظ (عليها) التلف
~~(فعليه إخراجها) لأنه من حفظها في PageV04P205
# هذه الحالة، (وإن عين صاحبها) أي الوديعة (حرزا فجعلها) المودع (في) حرز
~~(دونه ضمن) الوديع (سواء ردها) المودع (إليه) أي إلى الحرز الذي عينه
~~صاحبها (أو لا)، لأنه خالفه في حفظ ماله، (وإن أحرزها بمثله) أي بحرز مثل
~~الذي عينه صاحبها في الحفظ، (أو) بحرز (فوقه) أي أحرز منه، كلبس خاتم في
~~خنصر فلبسه في بنصر لا عكسه (لم يضمن) الوديع (1) (ولو) أخرجها (لغير حاجة)
~~لأن تعيينه الحرز إذن فيما هو مثله، كمن اكترى لزرع حنطة فله زرعها وزرع
~~مثلها في الضرر فما فوقه من باب أولى، (وإن نهاه) أي نهى صاحب الوديعة
~~المودع (عن إخراجها فأخرجها) الوديع (لغشيان نار، أو) غشيان (سيل، أو)
~~غشيان (شئ الغالب فيه التوى) بالمثناة الفوقية أي الهلاك (ويلزمه) أي
~~الوديع إخراج الوديعة (إذن) أي عند غشيان شئ الغالب منه الهلاك كالنهب (لم
~~يضمن) الوديع الوديعة إن تلفت إذن (إن وضعها) الوديع (في حرز مثلها، أو) في
~~حرز (فوقه) لأن حفظها نقلها، وتركها يضيعها، (فإن تعذرا) أي حرز مثلها وما
~~فوقه عند غشيان ما الغالب منه الهلاك، (وأحرزها) الوديع (في دونه) في هذه
~~الحال (فلا ضمان) على الوديع لأن إحرازها به إذن أحفظ لها من تركها
~~بمكانها، وليس في وسعه حينئذ سواه، (وإن تركها) أي ترك الوديع الوديعة في
~~الحرز الذي عينه ربها مع غشيان ما الغالب منه الهلاك (فتلفت ضمن‍) ها
~~الوديع (سواء تلفت بالامر المخوف أو غيره) لأنه مفرط به، (وإن أخرجها) أي
~~الوديعة من المكان الذي عينه ربها ونهاه عن إخراجها منه ms1991 (لغير خوف، ويحرم
~~إخراجها). إذن، (ضمن) الوديع الوديعة (2) (ولو) أخرجها (إلى حرز مثلها، أو)
~~حرز (فوقه) لأنه خالف ربها لغير فائدة، فكان متعديا بذلك (3)، بخلاف ما إذا
~~لم ينهه كما تقدم قريبا، وإذا أخرج الوديعة المنهي عن إخراجها وتلفت فادعى
~~الوديع أنه أخرجها لغشيان شئ الغالب منه الهلاك، وأنكر صاحبها وجوده.
# فعلى الوديع البينة أنه كان في ذلك الموضع ما ادعاه، لأنه لا تتعذر إقامة
~~البينة عليه لظهوره، فإذا ثبت قبل قوله في التلف به بيمينه، (وإن) عين رب
~~الوديعة حرزا، و (قال) PageV04P206
# للوديع (لا تخرجها) من ذلك الحرز، (وإن خفت عليها، فأخرجها عند الخوف)
~~فتلفت لم يضمنها، لأنه زيادة خير وحفظ، (أو تركها) عند الخوف فتلفت (لم
~~يضمن‍) ها الوديع (1)، لأنه ممتثل أمر صاحبها، كما لو قال له: أتلفها
~~فأتلفها. والحكم في إخراجها من الخريطة أو الصندوق كالحكم في إخراجها من
~~البيت فيما تقدم تفصيله، (وإن أودعه بهيمة ولم يأمره) ربها (بعلفها و) لا
~~(سقيها) لزمه ذلك، لأنه من كمال الحفظ بل هو الحفظ بعينه، لان العرف يقتضي
~~علفها وسقيها فهو مأمور به عرفا (أو أمره) رب البهيمة (بذلك) أي بعلفها
~~وسقيها (لزمه) علفها وسقيها لأنه من حفظها، (فإن لم يعلفها) الوديع أو لم
~~يسقها (حتى ماتت) البهيمة المودعة جوعا، أو عطشا (ضمن‍) ها الوديع لتفريطه
~~في حفظها وتعديه بترك ما أمر به عرفا أو نطقا (2) (إلا أن ينهاه) أي الوديع
~~(المالك عن علفها) أو سقيها فيتركه فتتلف (فلا يضمن) الوديع لأن مالكها
~~أذنه في إتلافها أشبه ما لو أمره بقتلها، (لكن يأثم) الوديع بترك علفها
~~وسقيها حتى مع الامر بتركهما لحرمة الحيوان (3)، (وإن قدر المستودع على
~~صاحبها) أي البهيمة، (أو) قدر على (وكيله طالبه بالانفاق عليها، أو) طالبه
~~(بردها) أي البهيمة (عليه) أي على مالكها، أو وكيله، (أو) طالبه بأن (يأذن
~~له في الانفاق عليها ليرجع) الوديع (به) أي بما أنفقه، لأن النفقة على
~~الحيوان واجبة على مالكه، وهذه طريق الوصول إليها منه، (فإن عجز) المستودع
~~(عن صاحبها، ms1992 و) عجز عن (وكيله) أولم يقدر على أن يتوصل إلى أحدهما ليطالبه
~~بالانفاق عليها أو استردادها أو أن يأذنه في النفقة (رفع) المستودع (الامر
~~إلى الحاكم، فإن وجد) الحاكم (لصاحبها مالا أنفق عليها منه) لأن للحاكم
~~ولاية على مال الغائب، (وإن لم يجد) الحاكم لصاحبها مالا (فعل) الحاكم (ما
~~يرى فيه الحظ) أي ما يؤديه إليه اجتهاده أنه أحظ (لصاحبها من بيعها) وحفظ
~~ثمنها لربها، (أو بيع بعضها وإنفاقه) أي ثمن البعض (عليها) أي على ما بقي
~~منها، (أو إجارتها) وينفق من أجرتها عليها ويحفظ الباقي (أو الاستدانة على
~~صاحبها فيدفعه) أي ما يستدينه الحاكم (إلى المودع، PageV04P207
# أو) إلى أمين (غيره فينفق) المدفوع إليه (عليها) منه بحسب الحاجة (1)،
~~(ويجوز) للحاكم (أن يأذن للمودع أن ينفق عليها من ماله) ليرجع على ربها إذا
~~جاء (ويكون المودع) حينئذ (قابضا من نفسه) لما ينفقه عليها (لنفسه) وتقدم
~~نظيره في قبض المبيع ونحوه، (ويكل) أي يفوض الحاكم (ذلك إلى اجتهاده) أي
~~المودع (في قدر ما ينفق) على البهيمة المودعة مع أمانته. قلت: والأحوط أن
~~يقدر له ما ينفقه قطعا للنزاع بعد (ويرجع) المستودع (به) أي بما أنفقه بإذن
~~الحاكم (على صاحبها) لقيام إذن الحاكم مقام إذن (فإن اختلفا) أي المودع
~~وربها (في قدر النفقة) بأن قال المودع: أنفقت عشرة، وقال ربها: بل ثمانية
~~(ف‍) القول (قول المودع) بفتح الدال بيمينه (إذا ادعى النفقة بالمعروف)
~~لأنه أمين (2) (وإن ادعى) المودع (زيادة) عن النفقة بالمعروف، أو عما قدره
~~له الحاكم إن قدر شيئا (لم تقبل) دعواه لمنافاة العرف لها (وإن اختلفا) أي
~~رب البهيمة والمودع (في قدر المدة) أي مدة الانفاق، بأن قال ربها: أنفقت
~~منذ سنة. فقال المستودع: بل من سنتين (فقول صاحبها) بيمينه، لأن الأصل
~~براءة ذمته مما ادعاه عليه من المدة الزائدة (3)، وتقدم نظيره في ولي
~~اليتيم، (وإذا أنفق) المستودع (عليها بإذن حاكم رجع به) أي بما أنفقه لما
~~مر (وإن كان) المستودع أنفق (بغير إذنه) أي الحاكم (مع تعذره) أي إذن
~~الحاكم ms1993 وغيبة ربها، أو العجز عن استئذانه (وأشهد) المستودع (على الانفاق)
~~أي على أنه أنفق ليرجع (رجع) بما أنفقه على صاحبها لقيامه عنه بواجب، (وإن
~~كان) المستودع أنفق على البهيمة (مع إمكان إذن الحاكم ولم يستأذنه) أي
~~الحاكم مع العجز عن استئذان ربها، (بل نوى الرجوع لم يرجع) على صاحبها بشئ
~~مما أنفقه (4). صححه هنا في الانصاف (5) لعدم إذن ربها، أو من يقوم مقامه
~~مع قدرته عليه PageV04P208
# (وقيل: يرجع) المستودع بما أنفقه عليها على ربها إذا تعذر استئذانه، ولو
~~لم يستأذن حاكما مع قدرته ولم يشهد (اختاره جمع) منهم ابن عبدوس في تذكرته،
~~وجزم به في المنتخب وصححه الحارثي وصاحب الرعاية الصغرى والحاوي الصغير
~~والفائق. قال في الانصاف (1): وهو الصواب انتهى. وجزم به المصنف وصاحب
~~المنتهى وغيرهما في الرهن، وقطع به ابن رجب في القاعدة الخامسة والسبعين،
~~كما دل عليه السياق. فلا تعارض بين الكلامين، لكن لا يناسبه قوله: وتقدم في
~~الرهن، إلا أن يحمل ما هنا على ما إذا لم ينهه عن علفها وما هناك على ما
~~إذا نهاه عنه (وتقدم في الرهن. ومتى أودعه) إنسان وديعة (وأطلق) فلم يأمره
~~بوضعها في شئ بعينه (فتركها) المستودع (في جيبه) أي إذا كان مزوردا أو ضيق
~~الفم، فإن كان واسعا أو غير مزرود ضمن. ذكره المجد في شرحه، (أو) في (يده
~~أو شدها في كمه، أو) شدها في (عضده، أو ترك) المستودع (في كمه) مودعا
~~(ثقيلا) بحيث يشعر به إذا سقط (بلا شد) لم يضمنه حيث لم يعين ربه حرزا
~~لجريان العادة به (أو تركها) أي ترك المستودع الوديعة (في وسطه وأحرز) أي
~~شد (عليها سراويله لم يضمن) إن ضاعت، لأنه لا يعد مفرطا. وفي الفصول: إن
~~تركها في رأسه أو غرزها في عمامته أو تحت قلنسوته احتمل أنه حرز (وإن عين)
~~رب الوديعة (جيبه) بأن قال للمستودع: اجعلها في جيبك (ضمن) المستودع
~~الوديعة إن ضاعت وقد جعلها (في يده، أو) في (كمه) لان الجيب أحرز، وربما
~~نسي فسقطت من يده، أو ms1994 كمه، و (لا) يضمن في (عكسه) بأن عين يده أو كمه
~~فجعلها في جيبه لأنه أحرز (2)، (وإن قال) رب الوديعة للمستودع: (اتركها في
~~كمك فتركها في يده) ضمنها (3)، لأن اليد يسقط منها الشئ بالنسيان بخلاف
~~الكم، (أو عكسه) بأن قال: اتركها في يدك فتركها في كمه (ضمن) لأن الكم
~~يتطرق إليه البسط بخلاف اليد، فكل منهما أدنى من الآخر من وجه. فضمن
~~لمخالفته. وقال القاضي: اليد أحرز عند المغالبة والكم أحرز عند عدمها (4)
~~(كما) يضمن المستودع (لو جاءه) رب الوديعة (بها في السوق، PageV04P209
# وأمره) رب الوديعة (بحفظها ببيته فتركها) المستودع (عنده إلى مضيه إلى
~~منزله) أو فوق ما يمكنه الذهاب بها فتلفت قبل أن يمضي بها إلى بيته لأن
~~البيت أحفظ وتركها فوق ما يذهب بها تفريط، (وإن أمره) رب الوديعة (أن
~~يجعلها في صندوق، وقال) رب الوديعة للمستودع: (لا تقفل عليها) الصندوق (ولا
~~تنم فوقها فخالفه) وقفل عليها أو نام عليها. فلا ضمان عليه لأنه محسن (أو
~~قال:) اجعلها في صندوق و (لا تقفل عليها إلا قفلا واحدا فجعل عليها قفلين.
# فلا ضمان عليه) لما تقدم. (وإن قال) رب الوديعة: (اجعلها في هذا البيت
~~ولا تدخله أحدا.
# ف‍) جعلها في البيت، و (أدخل إليه قوما فسرقها أحدهم حال إدخالهم، أو
~~بعده ضمنها) لان الداخل ربما شاهد الوديعة في دخوله البيت وعلم موضعها
~~وطريق الوصول إليها فسرقها، وإن كان السارق من غيرهم، أو كان التلف بحرق أو
~~غرق ففي الضمان وجهان: أحدهما لا يضمن، اختاره القاضي. وقال في المبدع (1):
~~إنه أصح. والثاني: يضمن اختاره ابن عقيل والموفق (2)، ومال إليه الشارح
~~(3)، وجزم به في المنتهى (4) لمخالفته (وإن أودعه خاتما، وقال) ربه
~~للمستودع: (اجعله في الخنصر، فلبسه) المستودع (في البنصر لم يضمن) الخاتم
~~إن ضاع لأن البنصر أغلظ، فهي أحرز، (لكن إن انكسر) الخاتم (لغلظها) أي
~~البنصر ضمن، لأنه أتلفه بما لم يأذن فيه مالكه، (أو جعله) أي الخاتم (في
~~أنملتها) أي البنصر (العليا ضمن) لأنه أدنى من المأمور به وعبارة الانصاف: ms1995
~~ولم يدخل في جميعها، فجعله في بعضها ضمن، (وإن قال: اجعله في البنصر فجعله
~~في الخنصر) ضمن لأنه دون المأمور به، (أو) قال:
# اجعله في البنصر فجعله (في الوسطى ولم يدخله) أي الخاتم (في جميعها ضمن)
~~لما تقدم، (ولو أمره) رب الوديعة (أن يجعلها في منزله فتركها) المستودع (في
~~ثيابه) ولو شدها فيها (وخرج بها ضمنها) لأن البيت أحرز. PageV04P210
# فصل:
# (وإن دفع) المستودع (الوديعة إلى من يحفظ ماله) أي المستودع عادة، (أو)
~~دفعها إلى من يحفظ (مال ربها عادة كزوجته، وعبده، وخادمه، ونحوهم) كخازن
~~(لم يضمن) المستودع إن تلفت (1)، لأنه قد وجب عليه حفظها. فله توليه بنفسه
~~وبمن يقوم مقامه، ولقيامه، ولقيامهم مقام المالك في الرد (كوكيل ربها) وكما
~~لو كانت الوديعة ماشية فدفعها للراعي، أو لغلامه ليسقيها (ولو دفعها) أي
~~دفع المستودع الوديعة (إلى الشريك) ربها في غيرها، أو فيها أو دفعها
~~المستودع إلى شريكه نفسه (ضمن) المستودع الوديعة إن تلفت (كالأجنبي المحض)
~~الذي ليس بشريك، أما شريكا العنان فإن جاز إيداع أحدهما فالظاهر أنه لا
~~ضمان على المستودع في الرد للآخر على ما تقدم في الشركة، والعين لاثنين إذا
~~أو دعاها ليس للمستودع الرد على أحدهما إلا بإذن الآخر، فإن فعل ضمن حصته،
~~(وله) أي المستودع (الاستعانة بالأجانب في الحمل والنقل) أي في حمل الوديعة
~~ونقلها من موضع إلى آخر حيث جاز لجريان العادة به، (و) له الاستعانة
~~بالأجانب أيضا في (سقي الدابة) المودعة (وعلفها) لأن الانسان يفعل ذلك في
~~ماله، فكذا في الوديعة (وإن دفعها) أي دفع المستودع الوديعة (إلى أجنبي)
~~لعذر لم يضمن، (أو) دفع الوديعة إلى (حاكم لعذر) كمن حضره الموت، أو أراد
~~سفرا وخاف عليها (لم يتعد ولم يفرط وإلا) بأن دفعها لأجنبي، أو حاكم بلا
~~عذر (ضمن) المستودع الوديعة لتعديه، لأن المستودع ليس له أن يودع بلا عذر.
~~قال في المبدع: ولعله غير ظاهر في الحاكم (2) انتهى، وفيه نظر. إذ الحاكم
~~لا ولاية له على مكلف رشيد حاضر (وللمالك) أي مالك الوديعة (مطالبته) ms1996 أي
~~المستودع ببدل الوديعة، لأنه صار ضامنا بنفس الدفع والاعراض عن الحفظ، (و)
~~لمالك الوديعة أيضا (مطالبة الثاني) وهو القابض من المستودع، لأنه قبض ما
~~ليس له قبضه أشبه المودع من PageV04P211
# الغاصب (ولو كان) الثاني (جاهلا بالحال) بأن لم يعلم أنها وديعة لا عذر
~~للمستودع في إيداعها (ويستقر عليه) أي الثاني (الضمان إن كان عالما) بأنها
~~وديعة لا عذر في إيداعها، فإن ضمنه المالك ابتداء لم يرجع على المستودع،
~~وإن ضمن المستودع رجع عليه، لان التلف وجد في يده ولا تغرير، (وإلا) يكن
~~عالما بأنها وديعة لا عذر في إيداعها (فلا) يستقر عليه الضمان، بل على
~~المستودع، فإن ضمن المالك المستودع ابتداء لم يرجع عليه، وإن ضمنه رجع على
~~المستودع لأنه غره، (وإن أراد) المستودع (سفرا، أو خاف عليها عنده، فله) أي
~~المستودع (ردها على مالكها الحاضر، أو من يحفظ ماله عادة) (1) كزوجته،
~~وعبده، وخازنه، (و) ردها إلى (وكيله) أي وكيل رب الوديعة (في قبضها إن كان)
~~لربها وكيل في قبضها، أو قبض حقوقه، لأن في ذلك تخليصا له من دركها،
~~ومقتضاه: أنه إذا دفعها إلى الحاكم، إذن يضمن، لأنه لا ولاية له على الحاضر
~~ويلزمه مؤنة الرد لتعديه (وله) أي المستودع (السفر بها والحالة هذه) أي
~~وربها حاضر (إن لم يخف) المستودع (عليها، أو كان) السفر (أحفظ لها) من
~~إبقائها (ولم ينهه) رب الوديعة عن السفر بها (2). قال في المبهج والموجز:
# والغالب السلامة، فعلى هذا لا يضمنها إن تلفت معه، سواء كان به ضرورة إلى
~~السفر أو لا، لأنه نقلها إلى موضع مأمون، فلم يضمنها كما لو نقلها في
~~البلد، وكأب ووصي لا كمستأجر لحفظ شئ (وإن لم يجد من يردها عليه منهم) أي
~~من المالك ومن يحفظ ماله ووكيله (حملها) المستودع (معه في سفره إن كان)
~~السفر (أحفظ لها ولم ينهه) ربها عن السفر بها (ولا ضمان) على المستودع إذا
~~سافر بها مع كونه أحفظ ولم ينهه، (وإلا) بأن كان السفر ليس أحفظ ولو استوى
~~الأمران (فلا) يسافر ms1997 بها، فإن فعل ضمن (وإن نهاه) أي نهى رب الوديعة
~~المستودع عن السفر بها (امتنع) عليه السفر بها (وضمن) إن سافر بها وتلفت
~~للمخالفة (إلا أن يكون السفر بها لعذر، كجلاء أهل البلد، أو هجوم عدو، أو
~~حرق، أو غرق، فلا ضمان) عليه إذا سافر بها وتلفت، لأنه موضع حاجة، فإن
~~تركها إذن وتلفت فمقتضى ما صححه في الانصاف: يضمن حيث ترك الأصلح (ولو
~~أودع) رب وديعة (مسافرا فسافر) أي PageV04P212
# سافر المستودع (بها وتلفت بالسفر، فلا ضمان عليه) لأن إيداع المالك في
~~هذه الحالة يقتضي الاذن في السفر بالوديعة، (فإن هجم قطاع الطريق عليه) أي
~~على المسافر بوديعة حيث جاز له السفر بها (فألقى المتاع) المودع (إخفاء له
~~وضاع فلا ضمان عليه) لأن هذا عادة الناس في حفظ أموالهم (فإن خاف) المستودع
~~(المقيم عليها) أي الوديعة (إذا سافر بها ولم يجد) المستودع (مالكها) ولا
~~من يحفظ ماله عادة (ولا وكيله) في قبضها (دفعها) المستودع (إلى الحاكم)
~~المأمون، لأن في السفر بها غررا، لأنه عرضه للنهب وغيره، ولان الحاكم يقوم
~~مقام صاحبها عند غيبته (1)، وظاهره أنه إذا أودعها مع قدرته على الحاكم أنه
~~يضمنها، (فإن تعذر ذلك) أي دفعها إلى الحاكم المأمون (أودعها) المستودع
~~(ثقة) لفعله (ص) لما أراد أن يهاجر أودع الودائع التي كانت عنده لام أيمن.
~~وأمر عليا رضي الله عنهما أن يردها إلى أهلها، (أو دفنها) أي دفن المستودع
~~الوديعة (إن لم يضرها الدفن، وأعلم) المستودع (بها) أي بالوديعة المدفونة
~~(ثقة يسكن تلك الدار) التي دفنها بها (فيكون) الدفن وإعلام الثقة الساكن
~~(كإيداعه) لأن الحفظ يحصل به، (فإن دفنها) المستودع (ولم يعلم بها أحدا،
~~أو) دفنها، و (أعلم بها غير ثقة، أو) أعلم بها (من لا يسكن الدار ولو ثقة
~~ضمنها) لأنه فرط في الحفظ، لأنه إذا لم يعلم أحدا قد يموت في سفره أو يضل
~~عن موضعها فلا تصل لربها، وإذا أعلم غير ثقة ربما أخذها، ومن لا يسكن الدار
~~لا يتأتى حفظه ما فيها، وكذا لو ms1998 كان الدفن يضرها، (وحكم من حضرته الوفاة)
~~وعنده وديعة (حكم من أراد سفرا في دفعها إلى الحاكم، أو ثقة) (2)، أو دفنها
~~وإعلام ساكن ثقة إن لم يجد ربها ولا من يحفظ ماله عادة ولا وكيله، لأنه
~~موضع حاجة. (والودائع التي جهل ملاكها يجوز) للمستودع (أن يتصدق بها بدون)
~~إذن (حاكم)، وأن يدفعها إلى الحاكم (وكذلك إن فقد مالكها ولم يطلع على خبره
~~وليس له ورثة) فيجوز للمستودع أن يتصدق بالوديعة بنية غرمها إذا عرفه، أو
~~عرف وارثه، وأن يدفعها للحاكم (وتقدم نظير ذلك في) باب (الغصب، و) في (آخر)
~~باب (الرهن) مفصلا، (و) تقدم أيضا PageV04P213
# (أنه يلزم الحاكم قبول ذلك) أي ما ذكر من الغصب والرهن والوديعة وكذا
~~نحوها (إذا دفع إليه) أي دفع ذلك إلى الحاكم من هو بيده من غاصب ومرتهن
~~ووديع ونحوهم (وإن تعدى) الوديع (فيها) أي في الوديعة (بانتفاعه) بها
~~(فركب) الوديع (الدابة) المودعة (لغير نفعها) أي علفها وسقيها، و (لبس
~~الثوب) المودع لا لخوف عث ونحوه، (أو أخرجها لا لاصلاحها ك‍) أن أخرجها ل‍
~~(إنفاقها، أو) أخرجها (ليخون فيها، أو) أخرجها (شهوة إلى رؤيتها، ثم ردها)
~~إلى حرزها (بنية الأمانة) بطلت وضمن لتصرفه في مال غيره بغير إذنه، (أو
~~كسر) الوديع (ختم كيسها) أي الوديعة (أو كانت) الوديعة (مشدودة فحل) الوديع
~~(الشد، أو) كانت (مصرورة في خرقة ففتح) الوديع (الصرة) أو مقفولة فأزاله
~~ضمن سواء أخرج منها شيئا أو لا، لهتكه الحرز بفعل تعد فيه (1)، (أو جحدها)
~~أي الوديعة، (ثم أقربها) ضمن لأنه بجحدها خرج عن الاستئمان عنها، فلم يزل
~~عنه الضمان بالاقرار بها، لأن يده صارت يد عدوان، أو منعها بعد طلب طالبها
~~شرعا بأن طلبها مالكها، أو وليه، أو وكيله الثابتة وكالته بالبينة، (و) بعد
~~(التمكن من دفعها) إلى ذلك الطالب ضمن، لأن يده عادية إذن بمنعها، (أو
~~خلطها بما لا تتميز منه) كزيت بزيت أو شيرج، ودراهم بدراهم (ولو كان
~~التعدي) بشئ مما سبق (في إحدى عينين) مودعتين وكان فعل ما تقدم ms1999 (بغير إذنه)
~~أي المالك (بطلت) الوديعة (وضمن) المستودع لأنه صيرها في حكم التالف وفوت
~~على نفسه ردها أشبه ما لو ألقاها في بحر، وسواء خلطها بماله أو مال غيره
~~مثلها، أو دونها، أو أجود. في الرعاية: إذا خلط إحدى وديعتي زيد بالأخرى
~~بلا إذن وتعذر التمييز فوجهان (2) (ويأتي بعضه) في الباب (ولا تعود وديعة)
~~بعد التعدي فيها بشئ مما سبق (إلا بعقد) وديعة (جديد) لبطلان الاستئمان
~~بالعدوان، (و) حيث بطلت الوديعة (وجب الرد فورا) لأن يده صارت عادية
~~كالغاصب، (وإن خلطها غيره) أي خلط الوديعة غير المستودع بما لا تتميز منه
~~(فالضمان عليه) أي الخالط دون المستودع، لوجود العدوان من الخالط (ومتى
~~جدد) المستودع (استئمانا) برئ فإن تلفت PageV04P214
# بعد لم يضمن، لأنه لم يتعد في الاستئمان الذي تلفت فيه، والأول قد زال
~~(أو أبرأه) المالك (من الضمان) بتعديه (برئ) المستودع، فلا يضمنها إن تلفت
~~بعد، لأنه ممسكها بإذن ربها وزال حكم التعدي بالبراءة، (ولا يضمن) المستودع
~~(بمجرد نية التعدي) الوديعة (إذا تلفت) الوديعة بلا تعد ولا تفريط، بخلاف
~~الملتقط الذي نوى التملك، والفرق: إن الايداع عقد والنية ضعيفة فلا تزيله،
~~بخلاف الالتقاط، (وإن خلطها) أي الوديعة مستودع (بمتميز كدراهم بدنانير، أو
~~دراهم بيض بسود) أو بر بشعير أو عدس لم يضمن لامكان التمييز (1). فلا يعجز
~~بذلك عن ردها. فلم يضمنها كما لو تركها في صندوق فيه أكياس له (أو اختلط)
~~مودع (غير متميز) كبر ببر، أو دقيق بدقيق (بغير تفريط منه) فلا ضمان، فإن
~~ضاع البعض جعل من مال المودع في ظاهر كلام أحمد. ذكره المجد في شرحه. وذكر
~~القاضي في الخلاف أنهما يصيران شريكين. قال المجد: ولا يبعد على هذا أن
~~يكون الهالك منهما. ذكره في القاعدة الثانية والعشرين، (أو ركب) المستودع
~~(الدابة) المودعة (لعلفها أو سقيها) لم يضمن، لأنه مأذون فيه عرفا، (أو
~~لبس) المستودع (الثوب) من نحو صوف خوفا عليه من عث جمع عثة بضم المهملة
~~سوسة تلحس الصوف (ونحوه) بأن كانت فرشا ونحوها ففرشها لخوف من ms2000 عث، أو كانت
~~آلة صناعة من خشب فاستعملها لخوف من الأرضة (لم يضمن) لأنه محسن، (وإن أخذ)
~~المستودع (درهما) بلا إذن من وديعة غير مختومة ولا مشدودة ولا مصرورة، (ثم
~~رده) وتلف ضمنه وحده (2)، (أو) أخذ منها درهما، ثم رد (بدله متميزا) وضاعت
~~ضمنه وحده، (أو أذن) المالك (له) أي المستودع (في أخذه) درهما (منها) فأخذه
~~(ورد) المستودع (بدله بلا إذن فضاع الكل ضمنه) أي الدرهم المأخوذ (وحده)
~~لأن الضمان تعلق بالأخذ، فلم يضمن غير ما أخذه (3)، بدليل ما لو تلفت في
~~يده قبل رده (إلا أن تكون) الوديعة دراهم (مختومة، أو مشدودة، أو مصرورة)
~~فإن كانت PageV04P215
# كذلك ضمن الجميع، لهتك الحرز بغير إذن ربه، (أو) إلا إن (رد بدله غير
~~متميز وضاعت الوديعة (فيضمن الجميع) لخلطه الوديعة بما لا تتميز منه (كما
~~لو لم يدر أيهما ضاع) بأن ضاع درهم مثلا ولم يدر أهو المردود أو غيره من
~~الوديعة فيضمنه، لأن الأصل عدم براءته (ولو خرق) المستودع (الكيس) المشدود
~~على دارهم ونحوها (من فوق الشد لم يضمن إلا الخرق) لأنه لم يهتك الحرز، (و)
~~بخرق الكيس (من تحته) أي الشد (يضمن أرشه) أي الخرق، (و) يضمن (ما فيه) من
~~دراهم ونحوها إن ضاعت لهتكه الحرز (وإن أودعه صغير مميز، أو لا وديعة)، أو
~~أودعه مجنون، أو محجور عليه لسفه وديعة (فتلفت) عند المستودع ولو بلا تعد
~~ولا تفريط (ضمنها) المستودع. لأنه أخذ مال غيره بغير إذن شرعي أشبه ما لو
~~غصبه (ولا يبرأ) المستودع من صغير ونحوه (إلا بالتسليم إلى وليه) كدينه
~~وتقدم في الحجر (إلا أن يكون) المحجور عليه لحظة (مميزا مأذونا) له في
~~الايداع، (أو يخاف) الاخذ لما معه (هلاكها معه فيأخذها لحفظها) حتى يسلمها
~~لوليه (حبسه. فلا) ضمان عليه (كالمال الضائع والموجود في مهلكة إذا أخذه
~~لذلك) أي ليحفظه لربه (وتلف) قبل التمكن من رده (وكذا لو أخذ) إنسان (المال
~~من الغاصب تخليصا) له (ليرده إلى مالكه) فتلف قبل التمكن لم يضمنه لأنه
~~محسن، (وإن أودع) ms2001 جائز التصرف (الصغير) وديعة (ولو) كان المستودع الصغير
~~(قنا، أو) أودع جائز التصرف (المجنون، أو المعتوه، وهو المختل العقل)
~~وديعة، (أو) أودع جائز التصرف (السفيه، وديعة، أو أعارهم) أي أعار جائز
~~التصرف الصغير، أو المجنون، أو المختل العقل، أو السفيه (شيئا فأتلفوه)
~~بأكل، أو غيره، (أو تلف بتفريطهم، لم يضمنوا) (1)، لأن المالك سلطهم على
~~الاتلاف بالدفع إليهم، (ويضمن ذلك) أي المودع والمعير (العبد المكلف) ومثله
~~المدبر، والمكاتب، والمعلق عتقه على صفة وأم ولد (في رقبته إذا أتلفه) لأنه
~~مكلف (2)، PageV04P216
# فصح استحفاظه، وبه يحصل الفرق بينه وبين الصبي، وكونها في رقبته، لأن
~~إتلافه من جنايته.
# تنبيه: ظاهر قوله كغيره إذا أتلفه أنه لو تلف بيده لا ضمان، ولو بتعد، أو
~~تفريط، وهو كالصريح في قول التنقيح: ولا يضمن الكل أي الوديعة والعارية
~~بتلفهما بتفريط، لكن مقتضى تعليلهم بما تقدم: إنه يضمن إن تعدى، أو فرط
~~ويكون كإتلافه، (وإذا مات إنسان وثبت أن عنده وديعة)، أو مضاربة، أو رهنا
~~ونحوها من الأمانات (ولم توجد) تلك الوديعة ونحوها (بعينها) في تركته (فهي
~~دين عليه تغرمها الورثة من تركته) لأنه لم يتحقق براءته منها (كبقية
~~الديون) فإن كان عليه دين سواها فهما سواء، وتقدم في المضاربة.
# فصل:
# (المودع أمين) لأن الله تعالى سماها أمانة بقوله: * (إن الله يأمركم أن
~~تؤدوا الأمانات إلى أهلها) * [النساء: 58]. (والقول قوله مع يمينه فيما
~~يدعيه من رد) لأنه لا منفعة له في قبضها، فقبل قوله بغير بينة (1) (ولو)
~~ادعى الرد (على يد عبده) أي عبد الملك (أو زوجته، أو خازنه)، أو وكيله، أو
~~حافظ ماله، لأن أيديهم كيده. قاله في القاعدة الرابعة والأربعين، وإن دفع
~~المستودع الوديعة لزوجته نفسه أو خازنه ونحوهما وادعوا الرد فقولهم بيمينهم
~~قال في المبدع بعد أن قدم ما جزم به المصنف سابقا من أن للمودع دفع الوديعة
~~إلى من يحفظ ماله عادة كزوجته وخازنه وذكر مقابله: وعلى الأول يصدق في دعوى
~~الرد، أو التلف كالمودع (2) انتهى. وقال الأزجي: إن ادعى الرد إلى رسول
~~موكل ms2002 ومودع فأنكر الموكل ضمن لتعلق الدفع بثالث، ويحتمل لا. وذكر المجد في
~~شرحه. لو أودع أحد الشريكين حيث جاز PageV04P217
# وادعى الوديع الرد إليه قبل، كما يقبل على المالك المحض. وإن ادعى الرد
~~على الشريك الآخر لم يقبل إلا ببينة، (أو) أدعى الرد (بعد موت ربها) أي
~~الوديعة (إليه) أي إلى رب الوديعة، بأن ادعى ورثة المالك على المودع
~~بالوديعة، فقال: رددتها إليه بعد موته. قبل قوله بيمينه، كما لو كان المالك
~~هو المدعي وأنكر، (وكذا دعوى تلف) من مستودع فتقبل بيمينه (ولو) كان التلف
~~(بسبب خفي من سرقة أو ضياع ونحوه) لتعذر إقامة البينة على ذلك، فلو لم يقبل
~~قوله فيه لامتنع الناس من قبول الأمانات مع الحاجة إليه. قال ابن المنذر:
~~أجمع كل من نحفظ عنه أن المستودع إذا أحرز الوديعة، ثم ذكر أنها ضاعت قبل
~~قوله مع يمينه (فإن ادعاه) أي ادعى المستودع التلف (بسبب ظاهر كحريق، وغرق،
~~وغارة ونحوها) كنهب جيش (لم يقبل) منه ذلك (إلا ببينة) تشهد (بوجود ذلك
~~السبب في تلك الناحية) (1) فإن عجز عن إقامة البينة بالسبب الظاهر ضمنها،
~~لأنه لا تتعذر إقامة البينة به والأصل عدمه (ويكفي في ثبوته) أي السبب
~~الظاهر (الاستفاضة) قاله في التلخيص، والرعايتين، والحاوي الصغير، وغيرها.
~~فعلى هذا: إذا علمه القاضي بالاستفاضة قبل قول الوديع بيمينه ولم يكلفه
~~بينة تشهد بالسبب ولا يكون من القضاء بالعلم، كما ذكره ابن القيم في الطرق
~~الحكيمة في الحكم بالاستفاضة لا في خصوص هذه (فإذا ثبت) السبب الظاهر
~~بالبينة، أو الاستفاضة (فالقول قوله) أي الوديع (في التلف مع يمينه) فيحلف
~~أنها ضاعت به (وتقدم في الرهن، والوكالة) نحو ذلك، (ويقبل قوله) أي
~~المستودع (في الاذن) أي أن المالك أذن له (في دفعها) أي الوديعة (إلى
~~إنسان) عينه، (وأنه دفع‍) ها إليه مع إنكار المالك الاذن ولا بينة به، لأنه
~~ادعى دفعا يبرأ به من الوديعة، فكان القول قوله فيه كما لو ادعى ردها إلى
~~مالكها (2)، ولا يلزم المدعى عليه للمالك غير اليمين لما ms2003 لم يقر بقبضه.
~~وهذه المسألة من المفردات، ولو اعترف المالك بالاذن وأنكر الدفع قبل قول
~~المستودع، ثم ينظر في المدفوع إليه، فإن أقر له بالقبض، فلا كلام، وإن أنكر
~~حلف وبرئ أيضا (3)، وفاتت على ربها إن كان الثاني وديعا، وإن كان ذا دين
~~قبل قوله مع يمينه وضمن الدافع إن لم يشهد لتقصيره، صدقه المالك أو كذبه،
~~وتقدم في الوكالة. (و) يقبل قول المستودع أيضا في نفي (ما يدعيه عليه من
~~خيانة، وتفريط) لأن الأصل عدمهما، (ولا تقبل دعواه) أي المستودع (الرد إلى
~~ورثة المالك، و) لا دعواه الرد إلى (الحاكم) إلا ببينة، لأنهم لم يأتمنوه،
~~وكذا ورثة المودع لا PageV04P218
# يقبل قولهم في الدفع إلى المالك ولا إلى غيره، لأنهم غير مؤتمنين عليها
~~من قبل مالكها، (فإن منع) المستودع (ربها) أي الوديعة (منها) أي من أخذها،
~~(أو مطله) أي أخر دفعها إلى مستحقها (بلا عذر، ثم ادعى تلفا) للوديعة (لم
~~يقبل) منه ذلك (إلا ببينة) لأنه بالمنع، أو المطل بطل الاستئمان. قلت: هو
~~لا يزيد على الغاصب، وهو يقبل قوله في التلف بيمينه ويضمن البدل، (ولو سلم)
~~المستودع (وديعة إلى غير ربها كرها) لم يضمن (أو صاده سلطان لم يضمن)
~~الوديعة لأن الاكراه عذر يبيح له دفعها (كما لو أخذها) السلطان (منه) أي
~~المستودع (كرها) أي قهرا. وعند أبي الوفاء: إن ظن أخذها منه بإقراره كان
~~دالا، ويضمن (وإن آل الامر إلى الحلف) أي وإن طلب من المستودع أن يحلف أنه
~~ليس عنده وديعة لفلان، (ولا بد) أي ولم يجد بدا من الحلف بأن كان الطالب
~~ليمينه متغلبا عليه بسلطنة، أو تلصص ولا يمكنه الخلاص منه إلا بالحلف (حلف
~~متأولا) فينوي لا وديعة عندي لفلان في موضع كذا من المواضع التي ليست بها
~~ونحوه، ولم يحنث. وقال القاضي في المجرد: له أخذها، (فإن لم يحلف حتى أخذت
~~منه وجب الضمان) لتفريطه بترك الحلف، (وإن حلف) المستودع أنه لا وديعة
~~لفلان عنده، (ولم يتأول أثم) لحلفه كاذبا، لكن إثم حلفه دون ms2004 إثم إقراره
~~بها، (ووجبت الكفارة) لحنثه بالحلف بلا تأويل، (وإن أكره على اليمين
~~بالطلاق) أنه لا وديعة عنده لفلان (فكما لو، أكره على إيقاع الطلاق) أي فلا
~~تنعقد، قاله أبو الخطاب، (قال الحارثي) وفيه بحث: (وحاصله) أي البحث (إن
~~كان الضرر الحاصل بالتغريم كثيرا يوازي الضرر في صور الاكراه، فهو إكراه لا
~~يقع، وإلا وقع) على المذهب انتهى، (وإن نادى السلطان: أن من لم يحمل وديعة
~~فلان عمل به كذا وكذا) من أنواع التهديد (فحملها من غير مطالبة أثم وضمن).
~~قال ابن الزاغوني: إن لم يعينه أو عينه وتهدده ولم ينله بعذاب أثم وضمن
~~وإلا فلا انتهى. وفيما إذا عينه وتهدده نظر إذا كان قادرا على الايقاع به
~~لأنه إكراه، (وإن سلم) المستودع (الوديعة إلى من يظنه صاحبها فتبين خطؤه
~~ضمنها) لأنه فوتها على ربها (وإن) أنكر المستودع الايداع بأن (قال: لم
~~تودعني، ثم أقر بها) أي الوديعة، (أو ثبت) الايداع PageV04P219
# (ببينة فادعى ردا، أو تلفا سابقين لجحوده لم يقبل) منه ذلك، (وإن أقام به
~~بينة) لأنه صار ضامنا بجحوده ومعترفا على نفسه بالكذب المنافي للأمانة (1)،
~~ولأنه مكذب لبينته بجحوده، (وإن كان) ما ادعاه من الرد، أو التلف (بعد
~~جحوده) كما لو ادعى عليه بالوديعة يوم الخميس فجحدها، ثم أقر بها يوم
~~السبت، ثم ادعى أنه ردها، أو تلفت بغير تفريطه يوم الأربعاء وأقام بذلك
~~بينة (قبلت) بينته (بهما) أي بالرد، أو التلف، لأنه حينئذ ليس بمكذب لها
~~(فإن شهدت بينة بالتلف، أو الرد) بعد جحود الايداع (ولم يعين هل ذلك) التلف
~~أو الرد (قبل جحوده، أو بعده، واحتمل الامرين لم يسقط الضمان) لأن وجوبه
~~متحقق فلا ينتفي بأمر متردد فيه، (ويأتي. وإن قال) المدعى عليه بوديعة:
~~(مالك عندي شئ، أو لا حق لك علي)، أو قبلي، ثم أقر بالايداع، أو ثبت ببينة
~~(قبل قوله في الرد والتلف) بيمينه (2)، لأنه لا ينافي جوابه، لجواز أن يكون
~~أودعه، ثم تلفت عنده بغير تفريط، أو ردها فلا يكون له عنده شئ، (لكن ms2005 إن وقع
~~التلف بعد الجحود وجب الضمان) لاستقرار حكمه بالجحود فيشبه الغاصب. قلت:
# وظاهره ولو أقام به بينة (ولو قال) إنسان لآخر: (لك) عندي (وديعة، ثم
~~ادعى) المقر (ظن البقاء) أي قال: كنت أظنها باقية، (ثم علمت تلفها. لم يقبل
~~قوله) لأنه رجوع عن إقرار بحق لآدمي. وقال القاضي: يقبل ويأتي في الاقرار
~~ما فيه (وإن مات المودع وادعى وارثه الرد) إلى المالك، أو غيره، (أو) ادعى
~~الوارث (إن مورثه) كان (ردها) لم يقبل إلا ببينة، (أو ادعاه) أي الرد
~~(الملتقط، أو) ادعاه (من أطارت الريح إلى داره ثوبا لم يقبل إلا ببينة) لأن
~~المالك لم يأتمنهم، (ومن حصل في يده أمانة بغير رضا صاحبها كاللقطة ومن
~~أطارت الريح إلى داره ثوبا وجبت) عليه (المبادرة إلى الرد مع العلم
~~بصاحبها، و) مع (التمكن منه، وكذا إعلامه) أي الواجب عليه أحد أمرين إما
~~الرد، أو الاعلام (ذكره جمع) منهم صاحب المغني (3)، PageV04P220
# والمحرر، والمستوعب ونحوه، ذكره ابن عقيل، وحكاه في القواعد الفقهية (قال
~~في الانصاف (1): وهو مراد غيرهم) لأن مؤنة الرد لا تجب عليه، وإنما الواجب
~~التمكين من الاخذ. قاله في القاعدة الثانية والأربعين (وكذا الوديعة
~~والمضاربة والرهن ونحوها) كالعين المشتركة (إذا مات المؤتمن وانتقلت إلى
~~وارثه) وجب على من هي بيده المبادرة إلى الرد مع العلم بصاحبها والتمكن
~~منه، أو إعلامه (لزوال الائتمان، وكذا لو فسخ المالك) في حضرة الأمين، أو
~~غيبته (عقد الائتمان في الأمانات كالوديعة، والوكالة، والشركة، والمضاربة.
# يجب الرد على الفور لزوال الائتمان) قال في القواعد الفقهية: وظاهر كلامه
~~أي القاضي، أنه يجب فعل الرد، فإن العلم هنا حاصل للمالك انتهى. قلت: وفيه
~~نظر، لأن مؤنة الرد لا تجب عليه، ولو دخل حيوان لغيره، أو عبد له إلى داره
~~فعليه أن يخرجه ليذهب كما جاء، لأن يده لم تثبت عليهما بخلاف الثوب ذكره
~~ابن عقيل. قاله في القاعدة الثالثة والأربعين (وإن تلفت) الوديعة، أو نحوها
~~(عند الوارث قبل إمكان ردها لم يضمنها) لأنه لم يفرط (وإلا) بأن أخر ms2006 الرد،
~~أو الاعلام فوق ما يمكنه وتلفت (ضمنها) (2) لتفريطه بالتأخير (ويجب) على
~~المستودع (رد الوديعة إلى مالكها) أي تمكينه من أخذها لما يأتي (إذا طلبها،
~~فإن أخره) أي الرد (بعد طلبها بلا عذر ضمن) إن تلفت، أو نقصت كالغاصب، وإن
~~طلبها في وقت لا يمكن دفعها إليه لبعدها، أو لمخافة في طريقها، أو للعجز عن
~~حملها، أو غير ذلك لم يكن معتديا بترك تسليمها، ولم يضمنها لعدم عدوانه
~~(ويمهل) المستودع إذا طلب منه الرد (لاكل، وشرب، ونوم، وهضم طعام، ومطر
~~كثير، ونحوه) كطهارة وصلاة (بقدره) أي بقدر ذلك، فلا يضمنها إن تلفت زمن
~~عذره. لعدم عدوانه (وكذا لو أمره بالرد) أي رد الوديعة (إلى وكيله، فتمكن)
~~المستودع من ردها للوكيل، (وأبى) ردها (ضمن) المستودع الوديعة إن تلفت،
~~سواء PageV04P221
# (طلبها الوكيل أم لا) لأنه أمسك مال غيره بغير إذنه، (ومثله) أي الوديعة
~~(من أخر دفع مال أمر بدفعه بلا عذر) وتلف، فيضمنه لما تقدم، (وليس على
~~المستودع مؤنة الرد) أي رد الوديعة، (و) لا مؤنة (حملها إلى ربها إذا كانت
~~مما كانت لحمله مؤنة. قلت المؤنة، أو كثرت)، بل الواجب عليه التمكين من
~~الاخذ فقط، لأنه قبض العين لمنفعة مالكها على الخصوص، بخلاف مستعير (فإن
~~سافر) المستودع (بها) أي بالوديعة (بغير إذن ربها لزمه) مؤنة (ردها إلى
~~بلدها)، ولعل المراد في حال لا يجوز له السفر بها وإلا فقال القاضي: له ما
~~أنفق بنية الرجوع أي لأن مؤنة الرد على ربها، وقد قام بها عنه الوديع بنية
~~الرجوع، (وتثبت الوديعة بإقرار الميت) بأن كان أقر أنها لفلان، (أو) إقرار
~~(ورثته، أو بينته) كسائر الحقوق (وإن وجد عليها مكتوب: وديعة. لم يكن حجه)
~~لأنه يحتمل أن الوعاء كانت فيه وديعة قبل هذه، أو كان وديعة للميت عند غيره
~~ونحوه ذلك. اختاره القاضي في المجرد وابن عقيل والموفق وقدمه الشارح،
~~ونصره. وجزم به في الحاوي الصغير والنظم، والصحيح من المذهب، كما في
~~الانصاف وغيره: إنه يعمل به وجوبا. وقطع به في التنقيح، وتبعه ms2007 في المنتهى،
~~(وإن وجد) وارث (خط مورثه: لفلان عندي وديعة، أو) وجد (على الكيس ونحوه)
~~مكتوب (هذا لفلان، عمل) الوارث (به وجوبا) (1) كما يعمل بإقراره باللفظ،
~~(وإن وجد) وارث (خطه) أي خط مورثه (بدين له على فلان، جاز للوارث الحلف)
~~إذا أقام به شاهدا مثلا، وكان يعلم أن مورثه لا يكتب إلا حقا، وأنه صادق
~~أمين، (ودفع) الدين (إليه) فيجوز الحلف على ما لا تجوز الشهادة به. إذ لا
~~يشهد على شهادة أبيه أو غيرها. إذا رآها بخطه، (وإن وجد) وارث (خطه) أي خط
~~مورثه (بدين عليه) لمعين (عمل) الوارث (به) وجوبا، (ودفع) الدين (إلى من هو
~~مكتوب باسمه) كالوديعة، (وإن ادعى الوديعة اثنان، فأقر) المستودع (بها
~~لأحدهما. فهي له) أي للمقر له (مع يمينه، ويحلف المودع أيضا لمدعي الآخر)
~~لأن اليد كانت للمودع، وقد PageV04P222
# نقلها إلى المدعي، فصارت اليد له، ومن كانت اليد له قبل قوله بيمينه (1)،
~~ومن إفراد ذلك: لو قال المودع: أودعنيها الميت، وقال هي لفلان. وقال ورثته:
~~بل هي له. أفتى الشيخ التقي: بأن القول قول المودع مع يمينه، (ويحلف المودع
~~أيضا للمدعي الآخر) الذي أنكره، لأنه منكر لدعواه، وتكون يمينه على نفي
~~العلم. قاله في المبدع، (فإن) حلف برئ وإن (نكل لزمه بدلها له لأنه فوتها)
~~عليه، وكذا لو أقر له بها بعد أن أقر بها للأول فتسلم للأول ويغرم قيمتها
~~للثاني نصا، (وإن أقر بها لهما) معا (فهي لهما) أي بينهما، كما لو كانت
~~بأيديهما وتداعياها، (ويحلف لكل واحد منهما) يمينا على نصفها، (فإن نكل) عن
~~اليمين (لزمه بدل نصفها لكل واحد منهما) وإن نكل عن اليمين لأحدهما فقط
~~لزمه لمن نكل عن اليمين له عوض نصفها، (ويلزم كل واحد منهما الحلف لصاحبه)
~~لأنه منكر لدعواه، (وإن قال) المودع: هي (لأحدهما، ولا أعرف عينه، فإن
~~صدقاه، أو سكتا) عن تصديقه وتكذيبه (فلا يمين) عليه. إذ لا اختلاف، (ويقرع
~~بينهما) فمن خرجت له القرعة سلمت إليه بيمينه (2)، (وإن كذباه) بأن قالا:
~~بل تعرف أينا صاحبها ms2008 (حلف) لهما (يمينا واحدة أنه لا يعلم) عينه.
# وكذا إن كذبه أحدهما وجحده (ويقرع بينهما، فمن قرع) أي خرجت له القرعة
~~(حلف) أنها له، لاحتمال عدمه (وأخذها) بمقتضى القرعة (3)، (فإن نكل) المودع
~~عن اليمين أنه لا يعلم صاحبها (حكم عليه) بالنكول (وألزم التعيين) أي تعيين
~~صاحبها (فإن أبى) التعيين (أجبر على القيمة) إذ كانت متقومة وعلى المثل إن
~~كانت مثلية، (فتؤخذ القيمة،) أو المثل، (والعين فيقترعان عليهما، أو
~~يتفقان) عليهما. قال في التلخيص: وكذلك إذا قال: أعلم المستحق، ولا أحلف،
~~(ثم إن قامت بينة بالعين لاخذ القيمة سلمت إليه) العين للبينة وتقديمها على
~~القرعة (وردت القيمة إلى المودع، ولا شئ للقارع) على المودع، لأنه لم يفوت
~~عليه شيئا، بل PageV04P223
# المفوت البينة، (وإن أودعه اثنان مكيلا، أو موزونا ينقسم) إجبارا بأن لا
~~ينقص بتفرقه (فطلب أحدهما حقه) من المودع (لغيبة شريكه، أو) حضوره، و
~~(امتناعه) من الاخذ ومن الاذن لصاحبه في أخذ حقه (سلمه) المودع (إليه) أي
~~إلى المطالب وجوبا، لأنه أمكن تمييز نصيب أحد الشريكين من نصيب الآخر بغير
~~غبن ولا ضرر، فإذا طلب أحدهما نصيبه لزم دفعه إليه، كما لو كان متميزا (1)،
~~وقال القاضي: لا يجوز ذلك إلا بإذن الحاكم (2)، لأن ذلك يحتاج إلى قسمة،
~~ويفتقر إلى حكم، أو اتفاق. وليس ذلك إلى المودع وهو مقتضى كلامه في القسمة.
~~وعلم مما تقدم أن ذلك لا يجوز في غير المثلي، لأن قسمته لا يؤمن فيها
~~الحيف، لافتقارها إلى التقويم، وهو ظن وتخمين (وإن غصبت الوديعة فللمودع
~~المطالبة بها) لأنه مأمور بحفظها، وذلك منه. وغير في الفروع بأنه يلزمه
~~(وكذا مضارب ومرتهن ومستأجر). قلت: ومستعير ومجاعل على عملها (وإن قال) رب
~~الوديعة للمودع: (كلما خنت، ثم عدت إلى الأمانة فأنت أمين. صح) لصحة تعليق
~~الايداع على الشرط، كالوكالة.
# باب إحياء الموات (3) قال الأزهري: هو الأرض التي ليس لها مالك ولا بها
~~ماء ولا عمارة ولا ينتفع بها انتهى، وتسمى ميتة ومواتا بفتح الميم والواو،
~~والموتان بضم الميم وسكون الواو: الموت الذريع، ms2009 ورجل موتان القلب - بفتح
~~الميم وسكون الواو - يعني أعمى القلب لا يفهم. قاله في المغني. وفي
~~القاموس: الموات كغراب الموت، وكسحاب: ما لا روح فيه، وأرض لا مالك لها،
~~والموتان بالتحريك خلاف الحيوان، وأرض لم تحيا بعد، وبالضم: موت يقع
~~PageV04P224
# بالماشية. ويفتح (وهي الأرض المنفكة عن الاختصاصات أو ملك معصوم) مسلم أو
~~كافر، ويأتي بيان الاختصاصات. والأصل في إحياء الأرض: حديث جابر مرفوعا: من
~~أحيا أرضا ميتة فهي له قال الترمذي: هذا حديث حسن صحيح. وحديث سعيد بن زيد:
~~من أحيا أرضا ميتة فهي له. وليس لعرق ظالم حق (1) قال الترمذي حديث حسن.
~~وروى مالك في موطئه وأبو داود في سننه مثله. قال ابن عبد البر: هو مسند
~~صحيح متلقى بالقبول عند فقهاء المدينة وغيرهم. قال في المغني (2) والشرح
~~(3): وعامة فقهاء الأمصار على أن الموات يهلك بالاحياء وإن اختلفوا في
~~شروطه، (فإن كان الموات) أي الأرض لخراب الدراسة (لم يجر عليه ملك لاحد،
~~ولم يوجد فيه أثر عمارة. ملك بالاحياء) بغير خلاف بين القائلين بالاحياء
~~قاله في المغني (4)، والشرح (5). نقل أبو المظفر في أرض بين قريتين ليس
~~فيها مزارع ولا عيون وأنهار تزعم كل قرية أنها لهم في حرمهم، فإنها ليست
~~لهؤلاء ولا لهؤلاء، حتى نعلم أنهم أحيوها، فمن أحياها فله. ومعناها نقل ابن
~~القاسم، ويأتي مفهوم قوله: ولم يوجد فيه أثر عمارة، (وإن ملكها من له حرمة)
~~من مسلم، أو ذمي، أو معاهد لم تملك بإحياء، (أو) ملكها من (شك فيه) أله
~~حرمة أم لا (فإن وجد) هو (أو أحد من ورثته لم يملك بإحياء) قال ابن عبد
~~البر: أجمع العلماء على أن ما عرف بملك مالك غير منقطع أنه لا يجوز إحياؤه
~~لاحد غير أربابه انتهى. ومراده: ما ملك بشراء، أو هبة ونحوه بخلاف ما ملك
~~بإحياء، ثم دثر ففيه. خلاف فعندما ملك: يملك بالاحياء (وإن علم) مالكه،
~~(ولم يعقب)، أو لم يكن له ورثة (لم يملك) أيضا بالاحياء. لحديث عائشة
~~ترفعه: من أحيا أرضا ليست لاحد (6) (وأقطعه ms2010 الامام من شاء) لأنه فئ، (وإن
~~كان) الموات (قد ملك بإحياء، ثم ترك حتى دثر وعاد مواتا لم يملك بإحياء إن
~~كان لمعصوم) لأن ملك المحيي أو لا لم يزل PageV04P225
# عنها بالترك بدليل سائر الأملاك (وإن علم ملكه) أي الدارس الخراب (لمعين
~~غير معصوم) بأن كان لكافر لا ذمة له، ولا أمان (فإن كان بدار حرب واندرس
~~كان كموات أصلي يملكه مسلم بإحياء) لأن ملك من لا عصمة له كعدمه، وإن كان
~~بدار إسلام، فالصحيح، أنه لا يملكه بالاحياء، فلا أثر لاحيائه، وإن ملكه
~~بنحو شراء، بأن وكل غير المعصوم معصوما ليشتري له مكانا فاشتراه، ثم ترك
~~حتى درس، وصار مواتا. فالظاهر أنه لا يملك بالاحياء فيكون فيئا بمنزلة ما
~~جلوا عنه خوفا منا، لكن مقتضى التعليل أنه يملك بالاحياء، وظاهره أيضا: أن
~~الذمي لا يملكه بالاحياء، ولعله غير مراد، (وإن كان فيه) أي الخراب (أثر
~~لملك غير جاهلي، كالخراب التي ذهبت أنهارها واندرست آثارها) ولم يعلم الآن
~~لها مالك (ملك بالاحياء) لعموم ما سبق من الاخبار، وسواء كان بدار الاسلام،
~~أو بدار الحرب، (وكذا إن كان) أثر الملك به (جاهليا قديما كديار عاد) وآثار
~~الروم، فيملكه من أحياه (1) لما سبق وروى سعيد في سننه، وأبو عبيدة في
~~الأموال عن طاوس عنه (ص): عادي الأرض لله ولرسوله، ثم هو بعد لكم (2)،
~~(فأما مساكن ثمود فلا تملك فيها لعدم دوام البكاء مع السكنى، ومع
~~(الانتفاع. قاله الحارثي) وظاهر كلام غيره تملك بالاحياء، ونقله في الشرح
~~(3)، بل صرح به في شرح (4) المنتهى عن جمع من الأصحاب، لعموم ما سبق،
~~(ويكره دخول ديارهم) أي ثمود (إلا لباك معتبر، لا يصيبه ما أصابهم) من
~~العذاب للخبر، (أو) كان أثر الملك به جاهليا (قريبا) فيملك بالاحياء، لأن
~~أثر الملك الذي به لا حرمة له أشبه آثار الجاهلي القديم، (أو تردد في جريان
~~الملك عليه) ولم يتحقق ملكه لمعصوم ملك بالاحياء لأن الأصل عدم جريان الملك
~~عليه (ومتى أحيا أرضا ميتة فهي له) أي للمحيي (مسلما ms2011 كان) المحيي، (أو
~~ذميا) وسواء أحياها (بإذن الإمام، أو) ب‍ (غير إذنه، في دار الاسلام
~~وغيرها) لعموم ما سبق من الاخبار، ولأنهما عين مباحة، فلم يفتقر ملكها إلى
~~إذن الإمام، PageV04P226
# كأخذ المباح، وهو مبني على أن عموم الاشخاص يستلزم عموم الأحوال (إلا
~~موات الحرم)، و (عرفات) فلا يملك بالاحياء مطلقا لما فيه من التضييق في
~~أداء المناسك، واختصاصه بمحل الناس فيه سواء. ومنى، ومزدلفة على الحرم كما
~~سبق، فلا إحياء بهما (وموات العنوة) كأرض مصر، والشام، والعراق (كغيره) مما
~~أسلم أهله عليه، كالمدينة، وما صولح أهله على أن الأرض للمسلمين (فيملك)
~~موات العنوة بالاحياء (ولا خراج عليه) أي على من أحيا موات العنوة. وما روي
~~عن الامام ليس في أرض السواد موات معللا بأنها لجماعة، فلا يختص بها أحدهم.
~~حملها القاضي على العامر، ويحتمل أن أحمد قاله لكون السواد كان عامرا في
~~زمن عمر بن الخطاب، وحين أخذه المسلمون من الكفار (إلا أن يكون) المحيي
~~للعنوة (ذميا) فعليه الخراج، لأن الأرض للمسلمين، فلا تقر في يد غيرهم بدون
~~الخراج كغير الموات، وهل يملكه مع ذلك، عبارة الانصاف أو لا: تقتضي أنه
~~يملكه. وثانيا صريحة في أنه لا يملكه، بل يقر بيده بالخراج (ولا يملك مسلم)
~~بالاحياء (ما) أي مواتا (أحياه من أرض كفار صولحوا على أنها) أي الأرض
~~(لهم، ولنا الخراج عليها) لأنهم صولحوا في بلادهم، فلا يجوز التعرض لشئ
~~منها، لأن الموات تابع للبلد، ويفارق دار الحرب، لأنها على أصل الإباحة
~~(1)، (ولا يملك بإحياء ما قرب) عرفا (من العامر وتعلق بمصالحه، كطرقه
~~وفنائه) ما اتسع أمامه (ومجتمع ناديه) أي جماعته (ومسيل مياهه، ومطرح
~~قمامته، وملقى ترابه، و) ملقى (آلاته) التي لا نفع بها، (ومرعاه، ومحتطبه،
~~وحريم البئر، و) حريم (النهر، و) حريم (العين، ومرتكض الخيل) أي المحل
~~المعد لركضها، (ومدافن الأموات، ومناخ الإبل، والمنازل المعتادة للمسافرين
~~حول المياه، والبقاع المرصدة لصلاة العيدين، و) لصلاة (الاستسقاء، و) لصلاة
~~(الجنائز، و) البقاع المرصدة ل‍ (دفن الموتى) ولو قبل الدفن (ونحوه. فكل ms2012
~~مملوك لا يجوز إحياء ما تعلق بمصالحه) قال في المبدع:
# بغير خلاف نعلمه لمفهوم قوله (ص): من أحيا أرضا ميتة من غير حق مسلم فهي
~~له (2) ولان PageV04P227
# ذلك من مصالح الملك، فأعطى حكمه (1). وذكر القاضي أن مباح المرافق لا
~~يملكها المحيي بالاحياء، لكن هو أحق بها من غيره (2)، (ولا يجوز للامام
~~إقطاع ما لا يجوز إحياؤه) مما قرب من العامر وتعلق بمصالحه، لأنه في حكم
~~المملوك لأهل العامر، (وما) قرب من العامر، لكنه (لا يتعلق بمصالحه ملك
~~بإحياء) كالبعيد عنه، لعموم ما سبق، مع انتقاء المانع، وهو التعلق بمصالح
~~العامر (وللامام إقطاعه) أي ما قرب من العامر ولم يتعلق بمصالحه لأنه (ص):
~~أقطع بلال بن الحرث العقيق (3) مع قربه من عامر المدينة، (ولو اختلفوا في
~~الطريق وقت الاحياء جعلت سبعة أذرع) للخبر، (ولا تغير) الطريق (بعد وضعها،
~~وإن زادت على سبعة أذرع، لأنها للمسلمين) (4) فلا يختص أحد منهم بشئ منها
~~(ولا تملك معادن ظاهرة) بإحياء (ولا تحجر) أي لا يجوز لاحد أن يتحجرها
~~ليختص بها، (وهي) أي المعادن الظاهرة (ما لا تفتقر إلى عمل) بأن كان يتوصل
~~إلى ما فيها بلا مؤنة (كملح، وقار، ونفط، وكحل، وجص، وياقوت، وماء، وثلج)
~~في عدهما من المعادن نظر (وموميا، وبرام، وكبريت، ومقاطع طين) في جعله من
~~المعادن نظر (ونحوها) لأن فيه ضررا بالمسلمين، وتضييقا عليهم، لأن النبي
~~(ص): أقطع أبيض بن حمال معدن الملح فلما قيل له: إنه بمنزلة الماء العد رده
~~(5) كذا قال أحمد (ولا) تملك ولا تحتجر معادن (باطنة) وهي التي تحتاج في
~~إخراجها إلى حفر ومؤنة (ظهرت) الباطنة (أو لا. كحديد ونحوه) من نحاس وذهب
~~وفضة، وجوهر وشبهها (بإحياء) متعلق بلا تملك، لأن الاحياء الذي يملك به
~~العمار التي يتهيأ بها المحيا للانتفاع من غير تكرار عمل. وهذا حفر وتخريب
~~يحتاج إلى تكرار عند كل انتفاع (ولا) PageV04P228
# يملك بإحياء (ما نضب) أي غار (عنه الماء مما كان مملوكا وغلب) الماء
~~(عليه ثم نضب) الماء (عنه، بل هو باق على ملك ms2013 ملاكه) قبل غلبة الماء عليه.
~~ف‍ (لهم أخذه) لأنها لا تزيل ملكهم عنه (أما ما نضب) أي غار (عنه الماء من
~~الجزائر، والرقاق) بفتح الراء: أرض لينة أو رمال يتصل بعضها ببعض. قاله في
~~الحاشية. وقال بعضهم: أرض مستوية لينة التراب تحتها صلابة (مما لم يكن
~~مملوكا. فلكل أحد إحياؤه) بعدت أو قربت (كموات) قال الحارثي: مع عدم الضرر.
~~ونص عليه انتهى. وقال في التنقيح: لا يملك بالاحياء.
# وتبعه في المنتهى. وقال أحمد، في رواية العباس بن موسى: إذا نضب الماء من
~~جزيرة إلى فناء رجل لم يبن فيها، لأن فيه ضررا وهو أن الماء يرجع، أي يرجع
~~إلى ذلك المكان.
# فإذا وجده مبنيا رجع إلى الجانب الآخر فأضر بأهله، ولان الجزائر منبت
~~الكلأ والحطب، فجرت مجرى المعادن الظاهرة (1) (وليس للامام إقطاع معادن
~~ظاهرة، أو باطنة) لما فيه من التضييق. وصحح في الشرح جوازه، لأن النبي (ص):
~~أقطع بلال بن الحارث معادن القبلية.
# جليسها وغويرها (2) رواه أبو داود وغيره (فإن كان بقرب الساحل موضع إذا
~~حصل فيه الماء صار ملحا ملك بالاحياء. وللامام إقطاعه) لأنه لا تضيق على
~~المسلمين بذلك، بل يحدث نفعه بالعمل فيه. فلم يمنع منه، كبقية الموات.
~~وإحباؤه بتهيئته لما يصلح له من حفر ترابه وتمهيده، وفتح قناة إليه. يتهيأ
~~بهذا للانتفاع به (3) (وإذا ملك المحيا) بأن أحيا ما يجوز له إحياؤه (ملكه
~~بما فيه من المعادن الجامدة، كمعادن الذهب، والفضة، ونحوهما) كالجوهر
~~(باطنة كانت) المعادن، (أو ظاهرة) تبعا للأرض، لأنه ملك الأرض بجميع
~~أجزائها وطبقاتها.
# وهذا منها. فدخل في ملكه على سبيل التبعية. ويفارق الكنز لأنه مودع فيها
~~للنقل عنها.
# فالباطنة كالذهب، والفضة والحديد، والرصاص. والظاهرة كالكحل، والجص،
~~والزرنيخ، والكبريت قاله في الشرح (4) والمبدع (5): ولو تحجر الأرض أو
~~قطعها فظهر فيها المعدن PageV04P229
# قبل إحيائها كان له إحياؤها، ويملكها بما فيها، لأنه صار أحق بتحجره
~~وإقطاعه فلم يمنع من إتمام حقه (وإن ظهر فيه) أي المحيا من الأرض (عين ماء،
~~أو معدن جار إذا أخذ منه شئ ms2014 خلفه غيره، كنفط، وقار، أو) ظهر فيها (كلا، أو
~~شجر. فهو أحق به بغير عوض) لأنه لو سبق إلى المباح الذي ليس بأرضه كان أحق
~~به لقوله (ص): من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له (1) رواه أبو داود.
~~وفي لفظ فهو أحق به فهنا أولى (ولا يملكه) لحديث ابن عباس الناس شركاء في
~~ثلاث في الماء والكلأ والنار (2) رواه الحلال وابن ماجة وزاد وثمنه حرام
~~ولأنها ليست من أجزاء الأرض. فلم تملك بملكها كالكنز (وما فضل من مائه الذي
~~في قرار العين، أو) في قرار (البئر) عن حاجته وحاجة عياله وماشيته وزرعه
~~(لزمه بذله لبهائم غيره إن لم يوجد ماء مباح، ولم يتضرر) رب الأرض (به،
~~سواء، اتصل) موضع الماء (بالمرعى، أو بعد عنه. ويلزم) أيضا (بذله لزرع غيره
~~ما لم يؤذه بالدخول) لحديث أبي هريرة مرفوعا: لا تمنعوا فضل الماء لتمنعوا
~~به الكلأ متفق عليه. وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: من منع فضل
~~مائه أو فضل كلأه منعه الله فضله يوم القيامة (3) رواه أحمد. ولا يتوعد على
~~ما يحل (فإن آذاه) بالدخول فله منعه. وكذا لو تضرر ببذله أو وجده مباحا
~~غيره، (أو كان له فيه) أي البئر (ماء السماء فيخاف عطشا فلا بأس أن يمنعه)
~~لأنه ملكه بالحيازة فلم يلزمه كسائر أملاكه. بخلاف العد (وكذا لو حازه) أي
~~الماء العد (في إناء) لم يلزمه بذله لغيره لما تقدم، إلا عند الاضطرار
~~بشرطه (وعند الأذى يورد الماشية إليه) أي إلى الماء العد الفاضل عن حاجة رب
~~أرضه (فيجوز لرعاتها سوق فضل الماء إليها) لأن فيه تحصيلا للمقصود بلا
~~مفسدة (ولا يلزمه) أي من وجب عليه بذل الماء (بذل آلة الاستسقاء، كالحبل،
~~والدلو، والبكرة) لأنها تتلف بالاستعمال. أشبهت بقية ماله. لكن إن اضطر بلا
~~ضرر على ربها لزم بذلها. ويأتي في الأطعمة، (وإذا حفر بئرا ب‍) أرض (موات
~~للسابلة) أي لنفع المجتازين، (فالناس مشتركون في مائها، والحافر لها كأحدهم
~~في السقي، والزرع، والشرب) ms2015 PageV04P230
# لأن الحافر لم يخص بها نفسه ولا غيره (وعند الضيق) أي التزاحم (يقدم
~~الآدمي) في السقي، لأنه أشد حرمة، (ثم) تقدم (البهائم) لأن لها حرمة، (ثم)
~~يسقى (الزرع. وإن حفرها) أي البئر (ليرتفق هو) أي الحافر (بمائها كحفر
~~السفارة في بعض المنازل) بئرا ليرتفقوا بمائها. وكحفر المنتجين (كالأعراب،
~~والتركمان ينتجون أرضا فيحفرون لشربهم، وشرب دوابهم لم يملكوها) لأنهم
~~جازمون بانتقالهم عنها وتركها لمن ينزل منزلتهم، بخلاف الحافر للتملك، (وهم
~~أحق بمائها ما أقاموا) لسبقهم، (وعليهم بذل الفاضل) من الماء (لشاربه)
~~للخبر السابق. (وبعد رحيلهم تكون سابلة للمسلمين) لأنه ليس أحد ممن لم
~~يحفرها أحق من الآخر، (فإن عادوا) أي الحافرون (إليها كانوا أحق بها) من
~~غيرهم، لأنهم لم يحفروها إلا لأنفسهم. ومن عادتهم الرحيل والرجوع. فلم تزل
~~أحقيتهم بذلك (قال في المغني) (1)، والشرح (وعلى كل حال لكل أحد أن يستقي
~~من الماء الجاري لشربه، وطهارته، وغسل ثيابه، وانتفاعه به، في أشباه ذلك)
~~أي المذكور من الشرب والطهارة وغسل الثياب (مما لا يؤثر فيه من غير إذن)
~~ربه (إذا لم يدخل إليه في مكان محوط عليه. ولا يحل لصاحبه المنع من ذلك)
~~(2) لحديث أبي هريرة مرفوعا: ثلاثة لا ينظر الله إليهم ولا يزكيهم ولهم
~~عذاب أليم:
# رجل كان بفضل ماء بالطريق فمنعه ابن السبيل (3) رواه البخاري. فأما ما
~~يؤثر فيه كسقي الماشية الكثيرة فإن فضل الماء عن حاجة صاحبه لزمه بذله
~~لذلك. وإلا فلا. وتقدم (وقال الحارثي: الفضل الواجب بذله ما فضل عن شفته
~~وشفة عياله، وعجينهم، وطبيخهم، وطهارتهم، وغسل ثيابهم، ونحو ذلك وعن
~~مواشيه، ومزارعه، وبساتينه) لأن ذلك كله من PageV04P231
# حاجته. وإن حفر البئر بموات تملكها. فهي له كما يأتي كما لو حفرها بملكه
~~الحي.
# فصل:
# (وإحياء الأرض) الموات (أن يحوزها بحائط منيع) بحيث (يمنع) الحائط (ما
~~وراءه) (1) لقوله (ص): من أحاط حائطا على أرض فهي له (2) رواه أحمد وأبو
~~داود عن جابر. ولهما مثله عن سمرة بن جندب (ويكون البناء مما جرت عادة) أهل
~~(البلد البناء به) من لبن ms2016 أو آجر أو حجر، أو قصب، أو خشب ونحوه (سواء
~~أرادها) المحيي (لبناء، أو زرع، أو) أرادها (حظيرة غنم، أو) حظيرة (خشب
~~ونحوهما. ولا يعتبر في ذلك) أي في الاحياء (تسقيف) ولا نصب باب، لأنه لم
~~يذكر في الخبر، والسكنى ممكنة بدونه (أو) أن (يجري لها ماء بأن يسوق إليها)
~~ماء نهر أو بئر (إن كانت لا تزرع إلا به) أي بالماء المسوق إليها، لأن نفع
~~الأرض بالماء أكثر من الحائط (أو) أن (يحفر فيها بئرا يكون فيها ماء. فإن
~~لم يصل إلى الماء، فهو كالمتحجر الشارع في الاحياء على ما يأتي) تفصيله.
~~قال في التلخيص وغيره وإن خرج الماء استقر ملكه إلا أن تحتاج إلى طي. فتمام
~~الاحياء طيها، (أو) أن (يغرس فيها شجرا) بأن كانت لا تصلح للغراس لكثرة
~~أحجارها أو نحوها، فينقيها ويغرسها، لأنه يراد للبقاء كالحائط، (أو) أن
~~(يمنع) عن الموات (ما لا يمكن زرعها إلا بحبسه عنها، كأرض البطائح) لأن
~~بذلك يتمكن من الانتفاع بها. ولا يعتبر أن يزرعها ويسقيها (وإن كان المانع
~~من زرعها كثرة الأحجار كأرض اللجاة) ناحية بالشام (فإحياؤها بقلع أحجارها
~~وتنقيتها، وإن كانت غياضا وأشجارا كأرض الشعر فبأن يقلع أشجارها، ويزيل
~~عروقها المانعة من الزرع) لأنه الذي PageV04P232
# يتمكن به من الانتفاع بها (1). (ولا يحصل الاحياء بمجرد الحرث والزرع)
~~لأنه لا يراد للبقاء بخلاف الغرس، (ولا) يحصل الاحياء أيضا (بخندق يجعله
~~عليها) أي حول الأرض التي يريد إحياءها، (أو) ب‍ (شوك، وشبهه يحوطها به،
~~ويكون تحجرا) لأن المسافر قد ينزل منزلا ويحوط على رحله بنحو ذلك (وإن حفر)
~~في موات (بئرا عادية) بتشديد الياء نسبة إلى عاد، ولم يرد عادا بعينها. لكن
~~لما كانت عاد في الزمن الأول وكانت لها آثار في الأرض نسب إليها كل قديم.
~~فلذا قال (وهي القديمة التي انطمت وذهب ماؤها، فجدد حفرها، وعمارتها، أو
~~انقطع ماؤها فاستخرجه ملكها وملك حريمها خمسين ذراعا من كل جانب، و) البئر
~~(غير العادية) حريمها (على النصف) من حريم العادية فهو خمسة ms2017 وعشرون ذراعا
~~من كل جانب (2). لما روى أبو عبيد في الأموال عن سعيد بن المسيب قال: السنة
~~في حريم القليب العادي خمسون ذراعا، والبدئ خمسة وعشرون وروى الخلال
~~والدارقطني نحوه مرفوعا.
# وعلم من كلامه: أن البئر التي لها ماء ينتفع به الناس ليس لأحد احتجاره
~~كالمعادن الظاهرة (وحريم عين وقناة) من موات حولها (خمسمائة ذراع). قلت:
~~لعل المراد بذراع اليد، لأنه المتبادر عند الاطلاق (وحريم نهر من حافتيه ما
~~يحتاج) النهر (إليه لطرح كرايته) أي ما يلقى منه طلبا لسرعة جريه (وطريق
~~شاوية) أي قيمه. قال في شرح المنتهى: والكراية والشاي لم أجد لهما أصلا في
~~اللغة بهذا المعنى. ولعلهما مولدتان من قبل أهل الشام (3) (وما يستضر صاحبه
~~بتملكه عليه وإن كثر) وكذا ما يرتفق بدخوله لأنه من مصالحه (وله) أي لصاحب
~~النهر (عمل أحجار طحن على النهر ونحوه، وموضع غرس، وزرع، ونحوهما) قاله في
~~الرعاية.
# قال: وإن كان بجنبه مسناة لغيره ارتفق بها في ذلك، أي في تنظيفه ضرورة
~~(وحريم شجرة: PageV04P233
# قدر مد أغصانها. و) الحريم (في النخل مد جريدها) لحديث أبي سعيد اختصم
~~إلى النبي (ص): في حريم نخلة. فأمر بجريدة من جرائدها فذرعت فكانت سبعة
~~أذرع أو خمسة أذرع.
# فقضى بذلك (1) رواه أبو داود (و) حريم (أرض) أحييت (لزرع) قدر (ما
~~يحتاجه) زارعها (لسقيها وربط دوابها، وطرح سبحها، ونحو ذلك) كمصرف مائها
~~عند الاستغناء عنه، لأن ذلك كله من مرافقتها، (وحريم دار من موات حولها
~~مطرح تراب، وكناسة، وثلج، وماء، وميزاب، وممر إلى بابها) لأن هذا كله يرتفق
~~به ساكنها (2) (ولا حريم لدار محفوفة بملك الغير) من كل جانب لأن الحريم من
~~المرافق ولا يرتفق بملك غيره، لأن مالكه أحق به (ويتصرف كل واحد) منهم (في
~~ملكه وينتفع به بحسب ما جرت به العادة. فإن تعدى) العادة (منع) التعدي،
~~عملا بالعادة، (ومن تحجر مواتا) أي شرع في إحيائه من غير أن يتمه (بأن حفر
~~بئرا ولم يصل إلى مائها، أو أدار حول الأرض) التي أراد إحياءها (ترابا، ms2018 أو
~~أحجارا، أو جدارا صغيرا) لا يمنع ما وراءه (أو سبق إلى شجر مباح كالزيتون،
~~والخرنوب، ونحوهما فشفاه) بالشين المعجمة والفاء أي قطع الأغصان الرديئة
~~لتخلفها أغصان جيدة. كما ذكره في حاشية التنقيح. وأطال فيه وذكرناه في
~~حاشية المنتهى (وأصلحه ولم يركبه، ونحو ذلك) بأن خندق حول الأرض أو حرثها
~~أو أدار حولها شوكا أو نحوه لم يملكه بذلك (أو أقطعه له إمام لم يملكه
~~بذلك) لأن الملك إنما يكون بالاحياء. ولم يوجد (وهو) أي المتحجر (أحق به)
~~(3) لقوله (ص): من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له (4) رواه أبو داود،
~~(و) كذا (وارثه بعده) يكون أحق به من غيره. لقوله (ص): من ترك حقا أو مالا
~~فهو لورثته (5) ولأنه حق PageV04P234
# للموروث فقام وارثه مقامه فيه كسائر حقوقه، (وكذا من ينقله) المتحجر أو
~~وارثه (إليه بغير بيع) فيكون أحق به من غيره، لأن من له الحق أقامه مقامه
~~فيه (وليس له) أي المتحجر أو وارثه أو من انتقل إليه من أحدهما (بيعه) لأنه
~~لم يملكه. وشرط المبيع أن يكون مملوكا (فإن ركب، أي أطعم الزيتون،
~~والخرنوب) بعد أن شفاه وأصلحه (ملكه) لأنه تهيأ بذلك للانتفاع به لما يراد
~~منه. فهو كسوق الماء إلى الأرض الموات، (و) ملك أيضا (حريمه) تبعا له.
~~وتقدم (فإن لم يتم إحياؤه) أي إحياء ما تحجر مما تقدم، (أو طالت لمدة عرفا
~~كنحو ثلاث سنين، قيل له) أي المتحجر: (إما أن تحييه) فتملكه، (أو تتركه)
~~لمن يحييه، (إن حصل متشوف للاحياء) لأنه ضيق على الناس في حق مشترك بينهم.
~~فلم يمكن من ذلك، كما لو وقف في طريق ضيق أو مشرعة ماء أو معدن لا ينتفع
~~ولا يدع غيره ينتفع (فإن طلب) المتحجر (المهلة لعذر أمهل شهرين، أو ثلاثة،
~~أو أقل على ما يراه الحاكم) لأنه يسير، (وإن لم يكن له عذر فلا يمهل) بل
~~يقال له: إما أن تعمر وإما أن ترفع يدك. فإن لم يعمرها كان لغيره عمارتها،
~~(وإن أحياه غيره) أي ms2019 غير المتحجر (في مدة المهلة، أو قبلها لم يملكه) (1)
~~لمفهوم قوله (ص): من أحيا أرضا ميتة في غير حق مسلم فهي له (2) ولأنه إحياء
~~في حق غيره. فلم يملكه، ولان حق المتحجر أسبق فكان أولى، (و) إن أحياه أحد
~~(بعدها) أي بعد مضي مدة المهلة (ملكه) من أحياه. قال في الانصاف: لا أعلم
~~فيه خلافا انتهى. وذلك لان الأول لا ملك له، وحقه زال بإعراضه حتى مضت مدة
~~الامهال، (ومن نزل عن وظيفة) من إمامة أو خطابة أو تدريس ونحوه (لزيد وهو)
~~أي زيد (لها) أي الوظيفة (أهل لم يتقرر غيره فيها) لتعلق حقه بها، (فإن قرر
~~هو) أي قرره من له الولاية كالناظر تم الامر له، (وإلا) بأن لم PageV04P235
# يقرره من له ولاية التقرير (فهي) أي الوظيفة (للنازل) لأنه لم يحصل منه
~~رغبة مطلقة عن وظيفته، (وقال الشيخ: لا يتعين المنزول له، ويولي من له
~~الولاية من يستحقها شرعا) واعترضه ابن أبي المجد بأنه لا يخلو إما أن يكون
~~نزوله بعوض أو لا وعلى كل لم يحصل منه رغبة مطلقة عن وظيفته. ثم قال: وكلام
~~الشيخ في قضية عين. فيحتمل أن المنزول له ليس أهلا، ويحتمل عدمه. قال في
~~المبدع: وفيه نظر. فإن النزول يفيد الشغور. وقد سقط حقه بشغوره إذ الساقط
~~لا يعود وقوله: في قضية عين: الأصل عدمه (1). وقال الموضح:
# ملخص كلام الأصحاب: يستحقها منزول له إن كان أهلا. وإلا فللناظر تولية
~~مستحقها شرعا انتهى. ومما يشبه النزول عن الوظائف: النزول عن الاقطاع. فإنه
~~نزول عن استحقاق يختص به لتخصيص الامام له استغلاله. أشبه مستحق الوظيفة
~~(2). وأخذ العوض عن ذلك قريب من الخلع كما قاله ابن نصر الله وغيره. قلت:
~~وإن لم يتم النزول فله الرجوع بما بذله من العوض، لأن البدل لم يسلم له
~~(وقال ابن القيم: ومن بيده أرض خراجية فهو أحق بها بالخراج كالمستأجر) لأن
~~عمر رضي الله عنه أقرها بأيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها كل عام.
~~فملكوا منافعها بالخراج الذي يبذلونه، ms2020 (ويرثها ورثته كذلك) فيكونون أحق بها
~~بالخراج، (وليس للامام أخذها منه) أي ممن هي بيده ولا من ورثته (ودفعها إلى
~~غيره)، لأنه أحق بها من غيره (وإن نزل عنها، أو آثر بها) أحدا، (فالمنزول
~~له) أحق بها، (والمؤثر أحق بها) من غيره (وتقدم) في الأرضين المغنومة،
~~(ومثله ما صححه صاحب الفروع وغيره: لو آثر شخصا بمكانه في الجمعة لم يكن
~~لغيره) أي المؤثر (سبقه إليه، لأنه أقامه مقامه، أشبه من تحجر مواتا، أو
~~سبق إليه) أي الموات (أو آثر به) فإنه ليس لأحد سبقه إليه. قال في الفروع:
~~ويتوجه مثله، أي المتحجر في أنه أحق به ومن ينقله إليه في نزول مستحق عن
~~وظيفة لزيد، هل يتقرر فيها غيره؟ (فمراد صاحب الفروع بالتشبيه المذكور: إنه
~~لم يتم النزول المذكور، إما لكونه قبل القبول من النزول له، أو قبل الامضاء
~~إذا كان النزول معلقا PageV04P236
# بشرط الامضاء ممن له ولاية ذلك، فإنه حينئذ يشبه المتحجر، فيجري فيه ما
~~فيه من الخلاف. أما إذا تم النزول إما بالقبول) من المنزول له، (أو
~~الامضاء) ممن له ولاية ذلك (ووقع) المنزول (الموقع) لأهلية المنزول له
~~وانتفاء الموانع، (فليس لأحد التقرر) عن المنزول له (ولا) لناظر ولا غيره
~~(التقرير فيه) أي في المنزول عنه. لأن الحق انتقل إلى المنزول له عاجلا
~~بقبوله. ولا يتوقف على تقرير ناظر ولا مراجعته، إذ هو حق له نقله إلى غيره
~~وهو مطلق التصرف في حقوقه. ليس محجورا عليه في شئ منها. أشبه سائر حقوقه.
# هذا وما ذكره المصنف قبله ملخص كلام ابن أبي المجد. وقد ذكره بطوله في
~~شرح المنتهى (وهو) أي المنزول عنه (حينئذ يشبه بالمتحجر) بفتح الجيم (إذا
~~أحياه من تحجره، و) يشبه (بالمؤثر بالمكان إذا صار فيه) ليس لأحد نزعه منه
~~(لأنه لا ترفع يد المحيي عما أحياه، ولا المؤثر يزال من المكان الذي أوثر
~~به وصار فيه) بل هو أحق به.
# فصل:
# في الاقطاع وقد قسمه الأصحاب إلى ثلاثة أقسام: إقطاع تمليك، وإقطاع
~~استغلال، وإقطاع إرفاق. ms2021 وقسم القاضي إقطاع التمليك إلى موات، وعامر،
~~ومعادن. وجعل إقطاع الاستغلال، على ضربين: عشر، وخراج (1) (وللامام إقطاع
~~موات لمن يحييه) لأنه (ص): أقطع بلال بن الحارث العقيق. وأقطع وائل بن حجر
~~أرضا (2) وأقطع أبو بكر وعمر وعثمان وجمع من الصحابة (ولا يملكه) أي الموات
~~(بالاقطاع) لأنه لو ملكه ما جاز استرجاعه، (بل يصير) PageV04P237
# المقطع (كالمتحجر الشارع في الاحياء) لأنه ترجح بالاقطاع على غيره. ويسمى
~~تملكا لما له إليه (1) (ولا ينبغي للامام أن يقطع إلا ما قدر) المقطع (على
~~إحيائه) لأن في إقطاعه أكثر من ذلك تضييقا على الناس في حق مشترك بينهم مما
~~لا فائدة فيه (فإن أقطع) الامام أحدا (أكثر منه) أي مما يقدر على إحيائه،
~~(ثم تبين عجزه عن إحيائه استرجعه) الامام منه.
# كما استرجع عمر من بلال بن الحارث ما عجز عن عمارته من العقيق الذي أقطعه
~~أيام الرسول (ص): (وله) أي للامام (إقطاع غير موات تمليكا وانتفاعا
~~للمصلحة) لما تقدم (2).
# (ويجوز الاقطاع من مال الجزية) المعروف في مصر بالجوالي (كما في الاقطاع
~~من مال الخراج، والظاهر أن مرادهم) أي الأصحاب (بالمصلحة) التي يجوز
~~الاقطاع لأجلها (ابتداء ودواما. فلو كان ابتداؤه) أي الاقطاع (لمصلحة، ثم
~~في أثناء الحال فقدت) المصلحة (فللامام استرجاعها) أي الأرض التي أقطعها
~~لأن الحكم يدور مع علته، (وله) أي الامام (إقطاع الجلوس في الطريق الواسعة
~~و) في (رحاب المساجد المتسعة غير المحوطة) لأن له في ذلك اجتهادا من حيث
~~إنه لا يجوز الجلوس إلا فيما لا يضر بالمارة. فكان للامام أن يجلس فيها (ما
~~لم يضيق على الناس. فيحرم) عليه أن يجلس من يرى أنه يضر بالمارة، (ولا يملك
~~ذلك المقطع ويكون) (أحق بالجلوس فيها) بمنزلة السابق إليها بلا انقطاع، لكن
~~لا يسقط حقه بنقل متاعه بخلاف السابق (ما لم يعد الامام فيه) أي في إقطاعه.
~~لأنه كما أن له اجتهادا في الاقطاع له اجتهاد في استرجاعه (3). وعلم مما
~~تقدم:
# أن رحبة المسجد لو كانت محوطة لم يجز إقطاع الجلوس بها لأنها من ms2022 المسجد
~~(فإن لم يقطعها) أي الطريق الواسعة ورحاب المسجد غير المحوطة (الامام) أحدا
~~(فلمن سبق إليها الجلوس فيها بغير إذنه) لقوله (ص): من سبق إلى ما لم يسبق
~~إليه مسلم فهو أحق PageV04P238
# به (1) واتفق أهل الأمصار في سائر الأعصار على إقرار الناس على ذلك من
~~غير نكير. ومحله ما لم يضيق أو يضر بالمارة (ويكون) السابق إليها (أحق بها
~~ولو ليلا. ما لم ينقل متاعه عنها) لما سبق (وإن أطال الجلوس فيها أزيل) (2)
~~لأنه يصير كالمتملك. ويختص بنفع يساويه فيه غيره. وإن قام وترك متاعه لم
~~يجز لغيره إزالته. وإن نقل متاعه كان لغيره الجلوس فيها. ولو لم يأت الليل
~~(وإن) نقل متاعه لكن (أجلس غلامه، أو أجنبيا ليحفظ له المكان حتى يعود، فهو
~~كما لو ترك المتاع فيه) فليس لغيره الجلوس فيه، (وليس له) أي الجالس بطريق
~~واسع ونحوه (الجلوس بحيث يمنع جاره رؤية المعاملين لمتاعه، أو) يمنع
~~(وصولهم) أي المعاملين (إليه) أي إلى جاره، (أو يضيق عليه) أي على جاره (في
~~كيل، أو وزن، أو أخذ، أو إعطاء) لحديث لا ضرر ولا ضرار (3) (وله) أي الجالس
~~بطريق واسع أو رحبة مسجد غير محوطة (أن يظلل على نفسه فيها بما لا ضرر فيه
~~من بارية) أي حصير، (وكساء) لدعاء الحاجة إلى ذلك، (وليس له أن يبني دكة
~~ولا غيرها) في الطريق ولو واسعا.
# وتقدم في الصلح، ولا في رحبة المسجد لما فيه من التضييق (فإن سبق اثنان
~~فأكثر إليها) أي إلى الطريق الواسع أو إلى رحبة المسجد غير المحوطة، (أو)
~~سبق (إلى خان مسبل، أو) سبق إلى (رباط، أو) إلى (مدرسة، أو) إلى (خانكاه)
~~ويقال: خانقاه، (ولم يتوقف فيها) أي المذكورات من الرباط والمدرسة
~~والخانكاه (على تنزيل ناظر) وضاق المكان عن انتفاع جميعهم (أقرع) لأنهم
~~استووا في السبق. والقرعة مميزة (ومن سبق إلى معدن مباح) غير مملوك (فهو
~~أحق بما يناله منه) باطنا كان المعدن أو ظاهرا. لحديث: من سبق إلى ما لم
~~PageV04P239
# يسبق إليه مسلم فهو له (1)، (ولا ms2023 يمنع) السابق (ما دام آخذا) للحديث (ولو
~~طال) مقامه، (و) قال (في المغني (2) والشرح: فإن أخذ قدر حاجته وأراد
~~الإقامة فيه بحيث يمنع غيره منه منع من ذلك) (3) لعدم دعاء الحاجة إليه،
~~(فإن سبق اثنان فأكثر إليه) أي إلى المعدن المباح، (وضاق المكان عن أخذهم
~~جملة أقرع كطريق) أي كما لو سبق اثنان فأكثر إلى طريق واسع وضاق عن
~~جلوسهما. فيقرع بينهما كما سبق (4)، (وإن حفره) أي المعدن (إنسان من جانب
~~آخر) غير الذي حفر منه السابق (فوصل إلى النيل لم يكن له) أي السابق (منعه)
~~لأن حقه إنما تعلق بما وصل إليه دون غيره، (ومن سبق إلى مباح فأخذه مثل ما
~~ينبت في الجزائر، والرقاق، وكل موات من الطرفاء، والقصب، والشعر، وثمر
~~الجبل، وغير ذلك من النباتات، أو) سبق (إلى صيد ولو سمكا، أو) سبق إلى
~~(عنبر، وحطب، وثمر) مباح، (ولؤلؤ، ومرجان، ونحوه) كمسك، وعسل نحل، (وما
~~ينبذه الناس رغبة عنه) كعظم به شئ من لحم رغب عنه، ونثار في عرس ونحوه، وما
~~يتركه الحصاد من الزرع واللقاط من الثمر رغبة عنه (ملكه) آخذه مسلما كان أو
~~ذميا للحديث السابق، (والملك مقصور فيه على القدر المأخوذ) فلا يملك ما لم
~~يحزه ولا يمنع غيره منه، (وإن سبق إليه) أي المباح (اثنان) فأكثر (قسم
~~بينهما) بالسوية. لأنهما استويا في السبب والقسمة ممكنة. وحذرا من تأخير
~~الحق (ولو كان الآخذ للتجارة، أو الحاجة) أي لا فرق بين الحاجة والتاجر،
~~لأن الاستحقاق بالسبب لا بالحاجة، (ولا يقترعان) بل يقتسمان لما سبق، (وكذا
~~لو سبق) واحد أو اثنان فأكثر (إلى ما ضاع من PageV04P240
# الناس مما لا تتبعه الهمة) أي همة أوساط الناس لأنه يملكه بمجرد
~~الالتقاط. ولا يحتاج لتعريف، (و) كذا من سبق إلى (ما يسقط من الثلج، والمن،
~~وسائر المباحات) كاللاذن، (وإن سبق) إنسان (إلى لقيط، أو) إلى (لقطة، أو)
~~سبق (إلى طريق فهو أحق به) لحديث: من سبق الخ. (فإن رأى اللقطة) أو اللقط
~~(واحد وسبق آخر إلى أخذها) أو أخذه ms2024 أي اللقيط، (فهي) وهو أي اللقيط (لمن
~~سبق) للحديث، (فإن) رآهما اثنان و (أمر أحدهما صاحبه بأخذها)، أو أخذه
~~(فأخذها)، أو أخذه (ونواه) أي الآخذ (لنفسه. فهي) أي اللقطة أو اللقيط (له)
~~أي للآخذ، لأنه السابق وقد عزل نفسه عن التوكيل بنية الاخذ له، (وإلا) بأن
~~لم يأخذها لنفسه.
# فاللقطة واللقيط (لمن أمره) بالأخذ له (في قول) من يقول بصحة التوكيل في
~~الالتقاط.
# وجزم به الموفق وغيره. والمذهب لا يصح. وتقدم في الوكالة. وتقدم الفرق
~~بينه وبين الاصطياد.
# فصل:
# في مسائل من أحكام الانتفاع بالمياه غير المملوكة ونحوها (وإذا كان الماء
~~في نهر) صغير (غير مملوك كمياه الأمطار، و) ك‍ (الأنهار الصغار، وازدحم
~~الناس فيه) أي الماء، (وتشاحوا فلمن في أعلاه) أي النهر (أن يبدأ) بالسقي،
~~(فيسقي) أرضه، (ويحبس الماء) بها (حتى يصل إلى كعبه، ثم يرسله إلى من يليه)
~~فيسقي ويحبسه إلى أن يصل إلى كعبه، ثم يرسله إلى من يليه فيفعل (كذلك) وهلم
~~جرا (إلى آخرهم) (1) لحديث عبادة أن النبي (ص): قضى في شرب النخل من السيل
~~أن الأعلى يشرب قبل PageV04P241
# الأسفل، ويترك الماء إلى الكعبين ثم يرسل الماء إلى الأسفل الذي يليه،
~~وكذلك حتى تنقضي الحوائط، أو يفنى الماء (1) رواه ابن ماجة وعبد الله بن
~~أحمد. ومعناه قصة الزبير مع الأنصاري في الصحيحين (فإن لم يفضل) من الماء
~~(من الأول) شئ (أو) لم يفضل (من يليه) أي الأول (شئ، فلا شئ للباقي) أي لم
~~بعده لأنه ليس له إلا ما فضل. فهو كالعصبة مع أصحاب الفروض في الميراث (2)،
~~(وإن كان بعض أرض أحدهم مستقلا، و) كان (بعضها مستعليا سقى كل واحدة على
~~حدتها) أي انفرادها فيسقي الأعلى ثم يرسل الماء إلى من يليه، ثم كذلك حتى
~~يصل إلى الأسفل فيسقيه لما تقدم، (فإن استوى اثنان) فأكثر (في القرب من أول
~~النهر اقتسما الماء بينهما) على قدر الأرض (إن أمكن) قسمه لتساويهما في
~~الحق، (وإلا) بأن لم يمكن قسمه بينهم (أقرع، فإن كان الماء لا يفضل عن) سقي ms2025
~~(أحدهما سقى القارع) أولا (بقدر حقه من الماء، ثم يتركه) أي الماء (للآخر،
~~وليس له أن يسقي بجميع الماء لمساواة الآخر له) في استحقاق الماء، (وإنما
~~القرعة للتقدم) في استيفاء الحق لا في أصل الحق (بخلاف الأعلى مع الأسفل،
~~فإنه ليس للأسفل حق إلا في الفاضل عن الأعلى) كما تقدم، (وإن كانت أرض
~~أحدهما أكثر من) أرض (الآخر قسم الماء بينهما على قدر الأرض) فلو كان
~~لأحدهما جريب وللآخر جريبان مثلا قسم بينهما أثلاثا. لذي الجريب ثلث وللآخر
~~ثلثان. وهكذا، لأن من أرضه أكثر مساواة للآخر في القرب. فاستحق جزءا من
~~الماء في نظير الزائد، (ولو احتاج الأعلى إلى الشرب) أي سقي أرضه (ثانيا
~~قبل انتهاء سقي الأرض لم يكن له ذلك) إلى أن ينتهي سقي الأراضي ليحصل
~~التعادل. (ومن سبق إلى قناة لا PageV04P242
# مالك لها وسبق آخر إلى بعض أفواهها من فوق، أو من أسفل، فلكل واحد منهما
~~ما سبق إليه) (1) لحديث من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له (2)،
~~(ولمالك أرض منعه من الدخول بها) أي بأرضه، (ولو كانت رسومها) أي القناة
~~(في أرضه) فلا يدخل المحيي أرض الغير بغير إذنه، لأنه تصرف في ملك الغير
~~بغير إذنه. ولا يعارضه ما تقدم في الصلح من دلالة الرسوم على المالك، لأن
~~المحيي إنما يملك القناة بالاحياء. فوجود الرسوم لا يدل على سبق ملكه بخلاف
~~الجار ونحوه ممن ملكه ثابت، (وإنه) بكسر الهمزة على الاستئناف (لا يملك) رب
~~أرض (تضييق مجرى قناة في أرضه خوف لص، لأنه) أي مجراها (لصاحبها) أي القناة
~~فلا يتصرف غيره فيه بغير إذنه، (وإن كان النهر كبيرا لا يحصل فيه تزاحم
~~كالنيل، والفرات، ودجلة، فلكل أحد أن يسقي منه ما شاء متى شاء كيف شاء)
~~لأنه لا ضرر في ذلك، (فإن أراد إنسان إحياء أرض يسقيها منه) أي من السيل،
~~(أو) يسقيها (من، غير مملوك تجري فيه مياه الأمطار ولو كان أقرب إلى أول
~~النهر لم يمنع) أي لم يمنعه من له حق ms2026 في هذا الماء من الاحياء لأن حقه في
~~الماء لا في الموات (ما لم يضر بأهل الأرض الشاربة منه) فيملكون منعه دفعا
~~للضرر عنهم، (ولا يسقي) من أحيا بعدهم (قبلهم) لان حقهم أسبق ولان من ملك
~~أرضا ملكها بحقوقها ومرافقها. فلا يملك غيره إبطال حقوقها وسبقهم إياه
~~بالسقي من حقوقها (ولو أحيا سابق في أسفله) أي النهر الصغير، (ثم) أحيا
~~(آخر فوقه، ثم) أحيا (ثالث فوق الثاني سقي المحيي أولا، ثم) سقى (الثاني،
~~ثم) سقى (الثالث) لان المعتبر السبق إلى الاحياء لا إلى أول النهر (3) (ولو
~~كان الماء بنهر مملوك كحفر نهر صغير سيق الماء إليه من نهر كبير. فما حصل
~~فيه من الماء ملك) للحيازة، (فلو كان) النهر (لجماعة ف‍) الماء (بينهم) على
~~قدر ملكهم في النهر. وذلك معنى قوله: (على حسب PageV04P243
# العمل والنفقة) لأنه إنما ملك بالعمارة. والعمارة بالنفقة والعمل، (فإن
~~لم يكفهم) الماء، (وتراضوا على قسمته جاز) لأن الحق لا يعدوهم، (وإلا) أي
~~لم يتراضوا على قسمته (قسمه الحاكم) بينهم (على قدر ملكهم) أي قسم لكل واحد
~~من الماء بقدر ما يملك من النهر (فتؤخذ خشبة، أو حجر مستوي الطرفين والوسط،
~~فتوضع على موضع مستو من الأرض في مصدم الماء فيه) أي المذكور من الخشبة، أو
~~الحجر (حزوز، أو ثقوب متساوية في السعة على قدر حقوقهم يخرج من كل حز، أو
~~ثقب إلى ساقيه مفردة لكل واحد منهم. فإذا حصل الماء في ساقيته انفرد به)
~~فيتصرف فيه بما أحب، لأنه انفرد بملكه (فإن كانت أملاكهم) مستوية فواضح وإن
~~كانت (مختلفة قسم) الماء (على قدر ذلك) أي أملاكهم (فإذا كان لاحد نصفه،
~~وللثاني ثلثه، وللثالث سدسه. جعل فيه ستة ثقوب، لصاحب النصف ثلاثة) ثقوب
~~(تصب في ساقيته، ولصاحب الثلث، اثنان) يصبان في ساقيته، (ولصاحب السدس،
~~واحد) يصب في ساقيته (1)، (فإذا أراد أحدهم أن يجري ماءه في ساقية غيره
~~ليقاسمه في موضع آخر لم يجز) له ذلك (بغير رضاه) لأنه يتصرف في ساقيته
~~ويخرب حافتها ويخلط حقه بحق غيره ms2027 على وجه لا يتميز (2) (وما حصل لأحدهم في
~~ساقيته تصرف فيه بما أحب من عمل رحي عليها) أي الساقية، (أو) عمل (دولاب،
~~أو عبارة) بالعين المهملة والباء الموحدة، (وهي خشبة تمد على طرفي النهر،
~~أو) عمل (قنطرة يعبر الماء عليها، أو غير ذلك من التصرفات) لأنها ملكه لا
~~حق لغيره فيها. (وأما النهر المشترك) بين جماعة، (فليس لأحدهم أن يتصرف فيه
~~بذلك) أي بما أحب، (فليس له) أي أحد الشركاء (فتح ساقية إلى جانبه) أي
~~النهر PageV04P244
# (قبل المقسم) بكسر السين أي موضع القسم وهو الحجر أو الخشبة التي بها
~~الثقوب (يأخذ حقه منها، ولا أن ينصب على حافتي النهر رحى تدور بالماء ولا
~~غير ذلك) من نحو ما تقدم (لأن حريم النهر مشترك، فلم يملك التصرف فيه بغير
~~إذنهم) كسائر الحقوق المشتركة.
# تتمة: نقل يعقوب فيمن غصب حقه من ماء مشترك للبقية أخذ حقهم (وإذا
~~اقتسموا ماء النهر المشترك بالمهايأة وكان حق كل واحد منهم معلوما مثل أن
~~يجعلوا لكل حصة يوما وليلة، أو لواحد من طلوع الشمس إلى الزوال)، وللآخر
~~(من الزوال إلى الغروب ونحو ذلك) جاز (أو اقتسموه بالساعات، وأمكن ضبط ذلك
~~بشئ معلوم جاز إذا تراضوا به) لأن الحق لا يتجاوزهم (1)، (وتقدم في الصلح:
~~لو احتاج النهر) المشترك (ونحوه إلى عمارة، أو كرى) أي تنظيف وأنه على
~~الشركاء بحسب أملاكهم ومن سد له ماء لجاهه فلغيره السقي منه لحاجة ما لم
~~يكن تركه يرده على من سد عنه (ومن ترك دابة بمهلكة أو) ب‍ (فلاة لعجزه عن
~~علفها، أو) تركها بهما (لانقطاعها) أي عجزها عن المشي، (ويأسه منها ملكها
~~مستنقذها نصا) لما روى الشعبي مرفوعا: من وجد دابة عجز عنها أهلها فسيبوها
~~فأخذها فأحياها فهي له (2) قال عبيد الله بن حميد بن عبد الرحمن فقلت: يعني
~~للشعبي: من حدثك بهذا؟ قال غير واحد من أصحاب النبي (ص). رواه أبو داود
~~بإسناده والدارقطني ولان فيه إحياء لها وإنقاذا من الهلاك وصونا للمال عن
~~الضياع وحفظا لحرمة الحيوان (لا) ms2028 إن أخذ (عبدا، أو متاعا تركه) ربه (عجزا)
~~عنه. فلا يملكه بذلك، اقتصارا على صورة النص. ولان العبد يمكنه في العادة
~~التخلص إلى الأماكن التي يعيش بها. والمتاع لا حرمة له في نفسه. ولا يخشى
~~عليه التلف كالخشية على الحيوان فإن الحيوان يموت إذا لم يطعم ويسقى.
~~وتأكله السباع، والمتاع يبقى (ولا ما ألقي في البحر خوفا من الغرق) فلا
~~يملكه آخذه قال الحارث نص عليه. وقيل يملكه آخذه قدمه في الفائق
~~والرعايتين. وصححه في النظم. وقطع به في PageV04P245
# التنقيح والمنتهى. وتبعهم المصنف في اللقطة في ظاهر كلامه (أو انكسرت
~~السفينة وأخرجه) أي المتاع الذي كان فيها (قوم) فلا يملكونه (فيرجع آخذه)
~~أي العبد على ربه (بنفقة واجبة، و) ب‍ (أجرة حمل متاع) وإنقاذ العبد أو
~~المتاع من البحر. وإن لم يأذن ربه كما يأتي في الجعالة، لأن فيه حثا
~~وترغيبا في إنقاذ الأموال من الهلكة (وللامام أن يحمي) وفي نسخ: أن يحيي.
~~والأول الصواب. كما في المقنع والفروع وغيرهما. ويدل عليه آخر كلامه (أرض
~~موات لرعي دواب المسلمين التي يقوم بحفظها من الصدقة والجزية ودواب الغزاة،
~~و) رعي (ماشية الضعفاء عن البعد للرعي وغير ذلك، ما لم يضيق على المسلمين)
~~(1) لقول عمر رضي الله تعالى عنه: المال مال الله، والعباد عباد الله.
~~والله لولا ما أحمل عليه في سبيل الله ما حميت من الأرش شبرا في شبر. رواه
~~أبو عبيد. قال مالك: بلغني أنه كان يحمل على أربعين ألفا من الظهر في سبيل
~~الله وروى أيضا أن عثمان حمى. واشتهر ولم ينكر. فكان كالاجماع (ليس ذلك) أي
~~الحمي (لغيره) أي الامام لقيام الامام مقام المسلمين، فيما هو من مصالحهم
~~دون غيره (وما حماه النبي (ص) فليس لأحد) من الأئمة أو غيرهم (نقضه، ولا
~~تغييره) لا (مع بقاء الحاجة إليه، و) لا مع (عدمها، ولا إحياؤه. فإن أحياه
~~لم يملكه) (2) لأن النص لا ينقض بالاجتهاد، (وكان له (ص) فقط) دون غيره (أن
~~يحمي لنفسه) لقوله (ص): لا حمى إلا لله ms2029 ولرسوله (3) رواه أبو داود. وذلك
~~لان صلاحه يعود إلى صلاح المسلمين، وما له كان يرده في المسلمين. ففارق
~~الأئمة في ذلك.
# وساووه فيما كان صلاحه للمسلمين (ولم يفعل) أي لم يحم (ص) لنفسه شيئا،
~~وإنما حمى للمسلمين، فروى ابن عمر قال: حمى النبي (ص) النقيع لخيل المسلمين
~~رواه أبو عبيد.
# والنقيع بالنون موضع ينتفع فيه الماء فيكثر فيه الخصب (وما حماه غيره) أي
~~غير النبي (ص) PageV04P246
# (من الأئمة جاز له) أي لذلك الحامي نقضه، (و) جاز (للامام غيره نقضه) لأن
~~حمى الأئمة اجتهاد في حماه في تلك المدة دون غيرها (1)، (و) ينبني على ذلك
~~أنه (يملكه محييه) لان ملك الأرض بالاحياء منصوص عليه، والنص مقدم على
~~الاجتهاد، (وليس للأئمة أن يحموا لأنفسهم شيئا) (2) لما تقدم من قوله (ص):
~~لا حمى إلا لله ولرسوله ومن أخذ مما حماه إمام عزر في ظاهر كلامهم لافتياته
~~على الامام، (وظاهره، ولا ضمان) على من أخذ مما حماه الامام شيئا، إلا أنه
~~مباح، والمنع من حيث الافتيات فقط. ولا يجوز لاحد أن يأخذ من أرباب الدواب
~~عوضا عن مرعى موات أو حمى. لأنه (ص): شرك الناس فيه قاله في الأحكام
~~السلطانية. وإذا كان الحمى لكافة الناس تساوي فيه جميعهم. فإن خص به
~~المسلمين اشترك فيه غنيهم وفقيرهم. ومنع منه أهل الذمة. وإن خص به الفقراء
~~منه من الأغنياء وأهل الذمة. ولا يجوز أن يخص به الأغنياء، ولا أهل الذمة.
# باب الجعالة (3) بتثليث الجيم. روي عن ابن مالك، مشتقة من الجعل، بمعنى
~~التسمية، لأن الجاعل يسمي الجعل لمن يعمل له العمل، أو من الجعل بمعنى
~~الايجاب. يقال: جعلت له كذا.
# أي أوجبت، ويسمى ما يعطاه الانسان على أمر يفعله: جعلا، وجعالة، وجعيلة.
~~قاله ابن فارس، والأصل في مشروعيتها قوله تعالى: * (ولمن جاء به حمل بعير)
~~* [يوسف: 72].
# وحديث اللديغ (وهي جعل شئ) من المال (معلوم كأجرة) بالرؤية أو الوصف، و
~~(لا) يشترط أن يكون معلوما إن كان (من مال حربي، فيصح) أن يجعل الامام من
~~مال حربي ms2030 PageV04P247
# (مجهولا) كثلث مال فلان الحربي ونحوه، لمن يدل على قلعة ونحوها وتقدم في
~~الجهاد (لمن يعمل له عملا مباحا) متعلق بجعل، (ولو) كان العمل المباح
~~(مجهولا) كخياطة ثوب لم يصفها، ورد لقطة لم يعين موضعها، لأن الجعالة له
~~جائزة لكل منهما فسخها، فلا يؤدي إلى أن يلزمه مجهولا بخلاف إجارته (و) يصح
~~أيضا أن يجاعل (على) أن يعمل له (مدة ولو مجهولة) كمن حرس زرعي فله كل يوم
~~كذا (سواء جعله لمعين، بأن يقول من تصح إجارته) وهو جائز التصرف لزيد مثلا
~~(إن رددت لقطتي فلك كذا، ف‍) يستحقه إن ردها، و (لا يستحق من ردها سواه) أي
~~سوى المخاطب بذلك، لأن ربها لم يجاعله على ردها، وإن كانت بيد إنسان فجعل
~~له مالكها جعلا ليردها لم يبح له أخذه. ذكره في المبدع (أو) جعله ل‍ (غير
~~معين بأن يقول: من رد لقطتي، أو وجدها) فله كذا، (أو) من (بنى لي هذا
~~الحائط، أو) من (رد عبدي) الآبق (فله كذا. فيصح العقد) (1) مع كونه تعليقا،
~~لأنه في معنى المعاوضة، لا تعليقا محضا، (ويستحق) العامل (الجعل بالرد) أي
~~بعمل ما جوعل عليه، كرد اللقطة أو العبد، وبناء الحائط ونحوه، (ولو كان)
~~المسمى في رد الآبق (أكثر من دينار، أو) أكثر من (اثني عشر درهما) فضة،
~~لأنه قد استقر على الجاعل بالفعل، (وإن لم يكن) المسمى (أكثر) من دينار أو
~~اثني عشر درهما (فله) أي العامل (في) رد (العبد) الآبق (ما قدره الشارع)
~~دينارا أو اثني عشر درهما، وتلغى التسمية. قطع به الحارثي، وصاحب المبدع
~~(2)، لأن من أوجب عليه الشارع شيئا مقدرا من المال عند وجود سببه استقر
~~عليه كاملا بوجود سببه، كأداء ربع مال الكتابة للمكاتب عند أدائه مال
~~كتابته، وقدم في الفروع أنه لا يستحق إلا المسمى. قال في التنقيح وشرح
~~المنتهى: وهو ظاهر كلام غيره، وأطلق الوجهين في المنتهى (3) (فمن فعله) أي
~~العمل المسمى عليه الجعل (بعد أن بلغه الجعل استحقه كدين) أي كسائر الديون
~~عن المجاعل، لأن العقد ms2031 استقر بتمام العمل، فاستحق ما جعل له كالربح في
~~المضاربة، (و) من بلغه الجعل (في أثنائه) أي أثناء العمل الذي سمي الجعل لم
~~عمله PageV04P248
# (يستحق) من الجعل (حصة تمامه) أي العمل إن أتمه بنية الجعل، لأن عمله قبل
~~بلوغ الجعل وقف غير مأذون فيه. فلم يستحق عنه عوضا، لأنه بذل منافعه متبرعا
~~بها، ويأتي من فعله قبل أن يبلغه الجعل، (والجماعة) إن فعلت المجاعل عليه
~~(تقتسمه) أي الجعل، لأنهم اشتركوا في العمل الذي به استحق الجعل، بخلاف ما
~~لو قال من دخل: هذا الثقب فله دينار، فدخله جماعة استحق كل واحد منهم
~~دينارا، لأنه دخل دخولا كاملا بخلاف رد اللقطة ونحوه، فإنه لم يردها واحد
~~منهم ردا كاملا (1)، ومن نحو ذلك لو قال: من نقب السور فله دينار فنقبه
~~ثلاثة نقبا واحدا اشتركوا في الدينار، وإن نقب كل واحد نقبا استحق كل واحد
~~دينارا، (وإذا رد) العامل اللقطة أو العبد ونحوهما (لم يكن له الحبس) أي
~~حبس المردود (على الجعل) فإن حبسه عليه وتلف ضمنه، (وإن تلف الجعل) بيد
~~المجاعل (كان له) أي العامل (مثله إن كان مثليا، وإلا) بأن لم يكن مثليا
~~(فقيمته) إذا رد، (فإن فاوت بينهم) أي بين الجماعة العاملين (فجعل لواحد)
~~على رده (دينارا، و) جعل (لآخر) دينارين (اثنين، و) جعل (لآخر ثلاثة)
~~دنانير (جاز) على ما تراضوا عليه (فإن) رده واحد استحق جعله.
# وإن (رده الثلاثة فلكل واحد ثلث جعله) وإن رده اثنان منهم، فلكل منهما
~~نصف جعله، وإن جعل لأحدهم دينارا وللآخرين عوضا مجهولا فردوه، فلصاحب
~~الدينار ثلثه وللآخرين أجرة عملهما (2)، (وإن جعل) رب العبد الآبق مثلا
~~(لواحد معين) كزيد (شيئا في رده، فرده) زيد (هو وآخران معه، وقالا: رددناه
~~معاونة له) أي لزيد مثلا (استحق) زيد (جميع الجعل، ولا شئ لهما) لأنهما
~~تبرعا بعملهما، (وإن قالا: رددناه لنأخذ العوض لأنفسنا، فلا شئ لهما)
~~لأنهما عملا من غير جعل، (وله) أي زيد (ثلث الجعل) لأنه عمل ثلث العمل (وإن
~~نادى غير صاحب الضالة، فقال: ms2032 من ردها فله دينار، فردها رجل) أو امرأة
~~(فالدينار على المنادي، لأنه ضمن) أي التزم (العوض) ولا شئ على ربها، لأنه
~~لم يلتزمه، (وإن قال) المنادي غير رب الضالة (في النداء: قال فلان: من رد
~~ضالتي فله دينار) ولم يكن ربها قال PageV04P249
# ذلك (فردها رجل لم يضمن المنادي) لأنه لم يلتزم (العوض) والراد مقصر بعدم
~~الاحتياط، (وإن رده) أي العبد ونحوه (من دون المسافة المعينة، كأن قال) رب
~~آبق: (من رد عبدي من بلد كذا فله كذا، فرده) إنسان (من بعض طريقه) أي طريق
~~البلد المسمى (ف‍) إنه يستحق (بالقسط) من الجعل المسمى، فإن كان المحل الذي
~~رد منه نصف المسافة استحق نصف المسمى، وإن كان أقل أو أكثر فبحسابه (و) إن
~~رده (من) موضع (أبعد منها) أي من البلدة المسماة (له المسمى فقط) (1) لأنه
~~لم يجعل للزائد على المسافة عوضا، فلم يستحق الراد في مقابلته شيئا، (وإن
~~رده) العامل (من غير البلد المسمى) ومن غير طريقه (فلا شئ له) لان ربه لم
~~يجعل على رده من غير البلد الذي عينه عوضا، فالراد متبرع بعمله (كما لو
~~جعل) رب آبقين (له في رد أحد عبديه) كسالم شيئا (معينا، فرد) العبد (الآخر)
~~فلا يستحق المعين. قلت بل ما قدره الشارع، وكذا التي قبلها، (وإن قال) رب
~~آبقين: (من رد عبدي فله كذا، فرد أحدهما فله نصف الجعالة) لأنه رد نصفها،
~~ويأتي: لو هرب قبل تسليمه لم يستحق شيئا، (ومن فعله) أي العمل المجاعل عليه
~~(قبل أن يبلغه الجعل لم يستحقه) أي الجعل، ولا شئ منه لأنه متبرع بعمله (2)
~~(وحرم) عليه (أخذه) أي الجعل، لأنه من أكل المال بالباطل (وسواء رده) قبل
~~بلوغ الجعل أو بعده، إذ الجعل في مقابلة العمل لا التسليم. أي سلم المردود
~~ونحوه. (ويصح الجمع بين تقدير المدة والعمل) كأن يقول: من خاط لي هذا الثوب
~~في يوم فله كذا، فإن أتى به فيها استحق الجعل ولم يلزمه شئ آخر.
# وإن لم يف به فيها، فلا يلزمه شئ ms2033 له. قاله في الشرح، بخلاف الإجارة،
~~فالجعالة وإن كانت نوع إجارة، لكن تخالفها في أشياء، منها هذه المسألة
~~ومنها أن الفاعل لم يلتزم الفعل، وأن العقد قد يقع لا مع معين، كمن فعل كذا
~~فله كذا (وكل ما جاز أن يكون عوضا في الإجارة جاز أن يكون عوضا في الجعالة)
~~(3) فيصح أن يجعل لعامل نفقته وكسوته، كاستئجاره بذلك مفردا أو مع دراهم
~~مسماة. وتزيد الجعالة بجعل مجهول من مال حربي. PageV04P250
# وتقدم: (وكل ما جاز أخذ العوض عليه في الإجارة من الأعمال جاز أخذه) أي
~~العوض (عليه في الجعالة، وما لا يجوز أخذ العوض عليه في الإجارة. كالغناء،
~~والزمر، وسائر المحرمات.
# لا يجوز أخذ الجعل عليه) لقوله تعالى: * (ولا تعاونوا على الاثم
~~والعدوان) * [المائدة: 2].
# (وما يختص أن يكون فاعله من أهل القربة) بأن اشترط إسلام فاعله (مما لا
~~يتعدى نفعه فاعله كالصلاة، والصيام لا يجوز أخذ الجعل عليه) كما تقدم في
~~الإجارة (فأما ما يتعدى نفعه كالاذان ونحوه) كتعليم فقه وقرآن، وقضاء،
~~وإفتاء على تفصيل يأتي في القضاء ورقية (فيجوز) لحديث أبي سعيد، (وتقدم في
~~الإجارة) مفصلا، (وإن جعل) لمن عمل له عملا (عوضا مجهولا كقوله: من رد عبدي
~~الآبق فله نصفه، أو من رد ضالتي، فله ثلثها، أو فله ثوب، ونحوه) من
~~المجهولات (أو) جعل له عوضا (محرما كالخمر، فله في ذلك كله أجرة المثل)
~~لأنه عمل بعوض لم يسلم له، (وإن قال من داوى لي هذا) الجريح (حتى يبرأ من
~~جرحه، أو) داوى هذا المريض حتى يبرأ من (مرضه، أو) داوى هذا الأرمد حتى
~~يبرأ من (رمده فله كذا لم يصح) العقد فيها مطلقا صححه في الانصاف وغيره.
~~(وهي) أي الجعالة (عقد جائز) من الطرفين. قال في الشرح: لا نعلم في ذلك
~~خلافا (لكل واحد منهما) أي من الجاعل والمجعول له المعين (فسخها) متى شاء
~~كسائر العقود الجائزة، (فإن فسخها العامل) ولو بعد شروعه في العمل (لم
~~يستحق) لما عمله (شيئا) لأنه فوت على نفسه حيث لم يأت بما ms2034 شرط عليه، كعامل
~~المساقاة، (وإن فسخها الجاعل) قبل شروع العامل لم يلزمه شئ و (بعد الشروع
~~فعليه للعامل أجرة) مثل (عمله) لأنه عمل بعوض ولم يسلم له فكان له أجرة
~~عمله وما عمله بعد الفسخ لا أجرة له عليه لأنه غير مأذون فيه. وإن زاد
~~الجاعل أو نقص من الجعل قبل الشروع في العمل جاز وعمل به لأنها عقد جائز
~~فجاز فيه ذلك كالمضاربة (1) (وإن اختلفا في أصل الجعل) أي التسمية بأن
~~أنكرها أحدهما (فقول من ينفيه) PageV04P251
# لأن الأصل عدمه، (و) إن اختلفا (في قدره) أي الجعل، (أو) اختلفا في قدر
~~(المسافة) بأن قال الجاعل: جعلت ذلك لمن رده من عشرة أميال، فقال العامل:
~~بل من ستة أميال مثلا (فقول جاعل) لأنه منكر لما يدعيه العامل زيادة عما
~~يعترف به. والأصل براءته منه وكذا لو اختلفا في عين العبد الذي جعل العوض
~~في رده (ومن عمل لغيره عملا بغير جعل فلا شئ له) لأنه بذل منفعته من غير
~~عوض فلم يستحقه، ولئلا يلزم الانسان ما لم يلتزمه ولم تطب نفسه به (1) (إن
~~لم يكن) العامل (معدا لاخذ الأجرة، فإن كان) معدا لذلك (كالملاح، والمكاري،
~~والحجام، والقصار، والخياط، والدلال، ونحوهم) كالنقاد والكيال والوزان
~~وشبههم (ممن يرصد نفسه للتكسب بالعمل وأذن له) المعمول في العمل (فله أجرة
~~المثل) (2) لدلالة العرف على ذلك. (وتقدم معناه في الإجارة إلا في تخليص
~~متاع غيره من بحر، أو فم سبع، أو فلاة، ولو) كان المخلص (عبدا فله) أي
~~العامل (أجرة مثله) وإن لم يأذن له ربه لأنه يخشى هلاكه وتلفه على مالكه
~~بخلاف اللقطة. وكذا لو انكسرت السفينة فخلص قوم الأموال من البحر. فتجب لهم
~~الأجرة على الملاك لأن فيه حثا وترغيبا في إنقاذ الأموال من الهلكة.
# فإن الغواص إذا علم أن له الأجرة غرر بنفسه وبادر إلى التلخيص بخلاف ما
~~إذا علم أنه لا شئ له (وإلا في رد آبق من قن، ومدبر، وأم ولد إذا كان)
~~الراد (غير الامام فله ما قدره الشارع دينار، ms2035 أو اثني عشر درهما) روي عن
~~عمر وعلي وابن مسعود. وروى ابن أبي مليكة وعمرو بن دينار مرسلا أن النبي
~~(ص) جعل في رد الآبق إذا جاء به خارجا من الحرم دينارا والمعنى فيه الحث
~~على حفظه على سيده وصيانة العبد عما يخاف من لحاقه بدار الحرب والسعي في
~~الأرض بالفساد. ونقل ابن منصور: سئل أحمد عن جعل الآبق؟ فقال: لا أدري. قد
~~تكلم الناس فيه. لم يكن عندي فيه حديث صحيح. وعلى الأول فإن رده الامام فلا
~~شئ له في رده نصا لانتصابه للمصالح، وله حق في بيت المال على ذلك (سواء
~~رده) PageV04P252
# أي الآبق (من داخل المصر أو خارجه (1)، قربت المسافة أو بعدت، وسواء كان)
~~الآبق (يساوي المقدار) الذي قدره الشارع (أو لا. وسواء كان) الراد (زوجا
~~للرقيق) الآبق (أو ذا رحم في عيال المالك أو لا) لعموم ما سبق.
# تنبيه: يقال: أبق العبد، إذا هرب من سيده - بفتح الباء - يأبق، بكسرها
~~وضمها فهو آبق وقال الثعالبي: في سر اللغة: لا يقال للعبد آبق إلا إذا كان
~~ذهابه من غير خوف، ولا كد في العمل، وإلا فهو هارب، (وإن مات السيد قبل
~~وصول المدبر، وأم الولد) إليه (عتقا) إن خرج المدبر من الثلث، (ولا شئ له)
~~أي لرادهما في نظير الرد، لأن العمل لم يتم لان العتيق لا يسمى آبقا (2)
~~(ويأخذ) راد الآبق (منه) أي من سيده أو تركته (ما أنفق عليه، و) ما أنفق
~~(على دابة) يجوز التقاطها (في قوت، وعلف، ولو لم يستأذن) المنفق (المالك)
~~في الانفاق (مع القدرة عليه) أي على الاستئذان لأن الانفاق مأذون فيه شرعا،
~~لحرمة النفس وحثا على صون ذلك على ربه، بخلاف الوديعة ونحوها (حتى ولو هرب)
~~المنفق عليه (منه) أي من واجده (في طريقه، أو مات فله الرجوع عليه بما أنفق
~~عليه قبل هربه) أو موته، لأن النفقة عليه مأذون فيها شرعا. أشبه ما لو أنفق
~~بإذن مالكه قال في الفروع: ويرجع بنفقته ولو لم يستحق جعلا كرده من غير ms2036 بلد
~~سماه أو هربه منه. نص عليه وإنما يرجع بما أنفق (ما لم ينو التبرع) فلا
~~نفقة له. وكذا لو نوى بالعمل التبرع، ولا أجرة له ومقتضاه لا تعتبر نية
~~الرجوع، بخلاف الوديعة ونحوها، (لكن لا جعل له إذا هرب) الآبق منه (قبل
~~تسليمه) لسيده، (أو مات) الآبق قبل تسليمه لأنه لم يتم العمل (ولو أراد)
~~واجد الآبق (استخدامه بدل النفقة لم يجز) ذلك (كالعبد المرهون) وأولى (ومن
~~أخذ الآبق، أو) أخذ (غيره) من المال الضائع ليرده لربه (فهو أمانة في يده.
~~إن تلف) قبل التمكن من رده (من PageV04P253
# غير تفريط) ولا تعد (فلا ضمان عليه) فيه لأنه محسن بأخذه، (وإن وجد) راد
~~الآبق (صاحبه دفعه إليه إذا اعترف العبد أنه سيده، إن كان كبيرا) لأنه إذا
~~استحق أخذه بوصفه إياه فبتصديقه على أنه مالكه أولى. وأما الصغير فقوله غير
~~معتبر، (أو أقام) صاحبه (بينة) أنه له فيدفعه إليه، (فإن لم يجد) واجد
~~الآبق (سيده دفعه إلى الامام، أو) إلى (نائبه، فيحفظه لصاحبه) إلى أن يجده،
~~(أو يبيعه) الامام، أو نائبه (إن رأى المصلحة فيه) أي في بيعه ويحفظ ثمنه
~~لربه لانتصابه لذلك (فإن باعه الامام، أو نائبه لمصلحة رآها، فجاء سيده
~~فاعترف أنه كان أعتقه) قبل بيع الامام أو نائبه (قبل قوله وبطل البيع) لأنه
~~لا يجر به إلى نفسه نفعا ولا يدفع عنها ضررا. ولم يصدر منه ما ينافيه (1)،
~~(وليس لواجده) أي العبد (بيعه، ولا تملكه بعد تعريفه) لأن العبد يتحفظ
~~بنفسه، (فهو كضوال الإبل) لكن جاز التقاطه لأنه لا يؤمن لحاقه بدار الحرب
~~وارتداده واشتغاله بالفساد (ومتى كان العمل في مال الغير إنقاذا له من
~~التلف المشرف عليه كان جائزا) بغير إذن مالكه، لأنه إحسان إليه (كذبح
~~الحيوان المأكول إذا خيف موته، ولا يضمن ما نقص بموته) أي ذبحه لأنه محسن
~~به (ولو وقع الحريق بدار ونحوها فهدمها غير صاحبها بغير إذنه على النار
~~لئلا تسري) النار (أو هدم قريبا منها إذا لم يقدر على الوصول إليها ms2037 وخيف
~~تعديها وعتوها لم يضمن. ذكره) ابن القيم (في الطرق الحكمية)، ثم قال: (قال:
~~ولو رأى السيل يقصد الدار المؤجرة فبادر وهدم الحائط ليخرج السيل ولا يهدم
~~الدار كان محسنا ولا يضمن انتهى) وكذا في أعلام الموقعين، (وإن وجد فرسا
~~لرجل من المسلمين مع أناس من العرب أي من البدو، فأخذ الفرس منهم، ثم إن
~~الفرس مرض بحيث لم يقدر على المشي جاز للآخذ بيعه، بل يجب عليه في هذه
~~الحالة أن يبيعه PageV04P254
# لصاحبه. وإن لم يكن وكله في البيع. وقد نص الأئمة على هذه المسألة
~~ونظائرها. ويحفظ الثمن) لربه (قاله الشيخ. وهي) أي هذه المسألة (في) الجزء
~~(الخامس من الفتاوى المصرية).
# باب اللقطة (1) قال في القاموس: اللقطة محركة وكحرمة وهمزة وثمامة: ما
~~التقط انتهى وقوله:
# محركة أي مفتوحة اللام والقاف. وحكى عن الخليل: اللقطة بضم اللام وفتح
~~القاف الكثير الالتقاط. وحكى عنه في الشرح: إنها اسم للملتقط لأن ما جاء
~~على فعله فهو اسم الفاعل (2)، كالضحكة والهمزة واللمزة (وهي اسم لما يلتقط
~~من مال) ضائع، (أو مختص ضائع) كالساقط من ربه بغير علمه (وما في معناه) أي
~~معنى الضائع، كالمتروك قصدا لأمر يقتضيه (لغير حربي) فإن كانت لحربي ملكها
~~واجدها، كالحربي إذا ضل الطريق فوجده إنسان فأخذه ملكه وتقدم (يلتقطه غير
~~ربه) فإن التقطه ربه لم يسم لقطة عرفا. والأصل في اللقطة: ما روى زيد بن
~~خالد الجهني. قال: سئل النبي (ص) عن لقطة الذهب والورق فقال:
# اعرف وكاءها وعفاصها ثم عرفها سنة، فإن لم تعرف فاستنفقها ولتكن وديعة
~~عندك. فإن جاء طالبها يوما من الدهر فادفعها إليه. وسأله عن ضالة الإبل
~~فقال: ما لك ولها؟ معها سقاؤها وحذاؤها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يجدها
~~ربها. وسأله عن الشاة؟ فقال:
# خذها، فإنما هي لك أو لأخيك أو للذئب (3) متفق عليه. وأركانها ثلاثة:
~~ملتقط وملقوط PageV04P255
# والتقاط (وينقسم) المال الضائع ونحوه (ثلاثة أقسام: أحدها: ما لا تتبعه
~~همة أوساط الناس) قال في القاموس: الهمة بالكسر وتفتح ما هم به من أمر ms2038
~~ليفعل (كالسوط) ما يضرب به.
# وفي شرح المهذب هو فوق القضيب ودون العصا. وفي المختار هو سوط لا ثمرة له
~~(والشسع) أحد سيور النعل الذي يدخل بين الإصبعين (والرغيف، والكسرة،
~~والثمرة، والعصا، ونحو ذلك) كالخرقة والحبل وما لا خطر له. قال في المبدع:
~~والمعروف في المذهب تقييده بما لا تتبعه همة أوساط الناس ولو كثر. ونص في
~~رواية أبي بكر بن صدقة أنه يعرف الدرهم. قال ابن عقيل: لا يجب تعريف
~~الدانق، وحمله في التلخيص على دانق الذهب نظرا لعرف العراق (1) (وما قيمته
~~كقيمة ذلك. فيملك بأخذه، وينتفع به آخذه بلا تعريف) لحديث جابر رخص النبي
~~(ص) في العصا والسوط والحبل يلتقطه الرجل ينتفع به (2) رواه أبو داود
~~(والأفضل أن يتصدق به) ذكره في التبصرة (ولا يلزمه) أي الملتقط (دفع بدله
~~إن وجد ربه) لأن لاقطه ملكه بأخذه، (ولعل المراد إذا تلف) قال في الشرح:
~~إذا التقطه إنسان وانتفع به وتلف فلا ضمان (فأما إن كان) ما التقطه مما لا
~~تتبعه الهمة (موجودا، ووجد) ملتقطه (ربه فيلزمه دفعه إليه) ويؤيده: تعبيرهم
~~بالبدل إذ لا يعدل إليه إلا عند تلف المبدل.
# ولهذا قال الموضح: ظاهر كلامهم يلزم دفع عينه، (وكذا لو لقي كناس ومن في
~~معناه) كالمقلش (قطعا صغارا مفرقة) من الفضة فإنه يملكها بأخذها ولا يلزمه
~~تعريفها ولا بدلها إن وجد ربها (ولو كثرت) بضم بعضها إلى بعض لأن تفرقها
~~يدل على تغاير أربابها (3) (ومن ترك دابة بمهلكة أو فلاة ترك إياس
~~لانقطاعها) أي عجزها عن المشي (أو) تركها ل‍ (عجزه عن علفها. ملكها آخذها)
~~لحديث الشعبي. وتقدم بخلاف عبد ومتاع (إلا أن يكون تركها ليرجع إليها، أو
~~ضلت منه) فلا يملكها آخذها، (وتقدم آخر إحياء الموات) موضحا، (وكذا ما
~~PageV04P256
# ألقي خوف الغرق) في البحر فيملكه آخذه لأن مالكه ألقاه باختياره. فأشبه
~~المنبوذ رغبة عنه كما في التنقيح والمنتهى وغيرهما فهو مخالف لما قدمه في
~~إحياء الموات ويحتمل أن المراد التشبيه في تقدم حكمه أو أنه مشبه
~~بالمستثنى. فلا مخالفة ms2039 وتقدم توضيح ذلك في إحياء الموات وبيان الخلاف فيه.
~~القسم (الثاني: الضوال التي تمتنع من صغار السباع. مثل ثعلب، وذئب، وابن
~~آوى، وولد الأسد) والضوال جمع ضالة وهي اسم حيوان خاصة. ويقال لها الهوامي
~~والهوافي والحوامل وامتناعها إما لكبر جثثها (كإبل، وخيل، وبقر، وبغال، و)
~~إما لطيرانها ك‍ (طيور تمتنع بطيرانها، و) إما بسرعة عدوها ك‍ (ظباء) وإما
~~بنابها (كفهود معلمة) أو قابلة للتعليم، وإلا فليست مالا، كما يعلم مما
~~تقدم في البيع (وك‍) إبل (حمر) أهلية (وخالف الموفق فيها) فقال: الأولى
~~إلحاقها بالشاة لمساواتها لها في العلة (فهذا القسم غير الآبق يحرم
~~التقاطه) (1) لما تقدم في الحديث من قوله (ص): لما سئل عن ضالة الإبل ما لك
~~ولها. دعها فإن معها حذاءها وسقاءها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يجدها ربها
~~(2) وحذاؤها خفها لأنه لقوته وصلابته يجري مجرى الحذاء وسقاؤها بطنها لأنها
~~تأخذ فيه ماء كثيرا فيبقى معها يمنعها العطش. ولقوله (ص): لا يؤوي الضالة
~~إلا ضال (3) رواه أحمد وغيره. وأما الآبق فيجوز التقاطه صونا له عن اللحوق
~~بدار الحرب وارتداده وسعيه بالفساد. وتقدم (و) هذا القسم (لا يملكه) ملتقطه
~~(بتعريفه) لأنه متعد بأخذه كالغاصب لعدم إذن المالك والشارع سواء كان زمن
~~أمن أو فساد، (وإن أنفق) الملتقط (عليه) أي على ما ذكر في هذا القسم (لم
~~يرجع) على ربه بما أنفقه عليه (لتعديه) بالتقاطه وإمساكه، (فإن تبع شئ
~~منها) أي الضوال المذكورة (دوابه فطرده) فلا ضمان عليه، (أو دخل) شئ منها
~~(داره فأخرجه. فلا ضمان عليه حيث لم يأخذه، ولم تثبت يده عليه، لكن لامام
~~ونائبه فقط) دون غيرهما (أخذ ذلك) أي ما ذكر من الضوال (ليحفظه لربه) لأن
~~لهما نظرا في حفظ مال الغائب وفي أخذها على وجه الحفظ مصلحة لربها لصونها و
~~(لا) يجوز لهما كغيرهما PageV04P257
# أخذها (على سبيل الالتقاط) لما تقدم، (ولا يلزمهما) أي الامام أو نائبه
~~(تعريفه) أي تعريف ما أخذه من الضوال ليحفظه لربه، لأن عمر رضي الله عنه لم
~~يكن ليعرف الضوال، ولأنه ms2040 إذا عرف من الامام حفظ الضوال فمن كانت له ضالة
~~جاء إلى موضع الضوال فمن عرف ماله أقام البينة عليه (1) (ولا تكفي فيه
~~الصفة) لأن الضالة كانت ظاهرة للناس حين كانت في يد مالكها فلا يختص بمعرفة
~~صفاتها دون غيره. وإقامة السنة عليها ممكنة لظهورها للناس (ومن أخذه) أي ما
~~يمتنع من صغار السباع، (ولم يكتمه ضمنه إن تلف أو نقص) قبل رده (كالغاصب)
~~قبل أدائه لأن التقاطه غير مأذون فيه، (وإن كتمه، وتلف ضمنه) الكاتم
~~(بقيمته مرتين) لربه (إماما كان) الملتقط، (أو غيره) قال أبو بكر في
~~التنبيه: ثبت خبر عن النبي (ص) أنه قال: في الضالة المكتومة غرامتها ومثلها
~~معها قال: وهذا حكم رسول الله (ص) فلا يرد (وإن لم يتلف) ما التقطه من
~~الضوال (رده) إلى ربه إن وجده بلا غرم إن لم ينقص. وإلا فأرش نقصه. وتقدم
~~(فإن دفعه إلى إمام، أو نائبه) ليحفظه لربه زال عنه الضمان لأن للامام نظرا
~~فيها، (أو أمره) الامام، أو نائبه (برده إلى مكانه زال عنه الضمان) (2) لما
~~روى الأثرم بسنده أن عمر قال لرجل وجد بعيرا: أرسله حيث وجدته ولان أمره
~~برده كأخذه منه، فإن رده إلى مكانه بغير إذن الإمام أو نائبه وتلف ضمنه،
~~لأنه بأخذه لزمه حفظه وتركه تضييع له، (وكذا من أخذ من نائم، أو) أخذ من
~~(ساه) أي غافل (شيئا لا يبرأ برده) له نائما أو ساهيا، (بل بتسليمه لربه
~~بعد انتباهه) من النوم والسهو، لأن الآخذ متعد بالأخذ فهو سارق أو غاصب.
~~فلا يبرأ من عهدته إلا برده في حال يصح قبض مالكه له فيها (أو) بتسليمه
~~(لامام، أو نائبه) ليحفظه لربه فيبرأ بذلك وفيه نظر، إذ لا ولاية لحاكم على
~~نائم وساه. ولذلك لم يذكره في المنتهى ولو أره لغيره. (ويجوز التقاط الكلب
~~المعلم) الصيد عند القاضي وغيره.
# قال الحارثي: وهو أصح لأنه لا نص في المنع وليس في معنى الممنوع (وينتفع
~~به في الحال) بلا تعريف لأنه ليس بمال. وقدم في شرح ms2041 المنتهى (3) أنه يحرم
~~التقاطه وجزم به في PageV04P258
# التنقيح تبعا للمغني (1) وغيره لكن لا ضمان، (ويسم الامام) من الوسم وهو
~~العلامة (ما يحصل عنده من الضوال) وقوله (بأنها ضالة) متعلق بيسم، (ويشهد
~~عليها) لاحتمال تغيره، (ثم إن كان له حمى يرعى فيه) ما يجتمع عنده من
~~الدواب (تركها) ترعى (فيه إن رأى ذلك، وإن رأى) المصلحة في (بيعها، أو لم
~~يكن له حمى باعها بعد أن يحليها، ويحفظ صفاتها، ويحفظ ثمنها لصاحبها) لأن
~~ذلك أحفظ لها لأن تركها يفضي إلى أن تأكل جميع ثمنها. (ويجوز التقاط الصيود
~~المتوحشة التي إذا تركت رجعت إلى الصحراء بشرط عجز ربها عنها) لان تركها
~~أضيع لها من سائر الأموال، والمقصود حفظها لصاحبها لا حفظها في نفسها، ولو
~~كان القصد حفظها في نفسها لما جاز التقاط الأثمان، فإن الدينار دينار حيثما
~~كان ولا يملكها بالتعريف لأن الشرع لم يرد بذلك فيها، ومثله ملى ما ذكره في
~~المغني (2) وغيره، لو وجد الضالة في أرض مسبعة، يغلب على الظن أن الأسد
~~يفترسها إن تركت، أو قريبا من دار الحرب يخاف عليها من أهلها، أو بمحل
~~يستحل أهله أموال المسلمين كوادي التيم، أو في برية لا ماء فيها ولا مرعى.
~~فالأولى جواز أخذها للحفظ، ولا ضمان. ويسلمها لنائب الامام، ولا يملكها
~~بالتعريف. قال الحارثي: وهو كما قال. قال في الانصاف: لو قيل بوجوب أخذها
~~والحالة هذه، لكان له وجه (3)، (وأحجار الطواحين) مبتدأ (الكبيرة، والقدور
~~الضخمة، والأخشاب الكبيرة) وقوله: (ملحقة بإبل) خبره، أي فلا يجوز
~~التقاطها، لأنها لا تكاد تضيع عن صاحبها ولا تبرح من مكانها. فهي أولى بعدم
~~التعرض من الضوال.
# (ويجوز التقاط قن صغير ذكرا كان) القن، (أو أنثى) كالشاة، (ولا يملك
~~بالالتقاط) ولو عرفه حولا (قال الموفق: لأنه) أي اللقيط (محكوم بحريته)
~~لأنها الأصل على ما يأتي في اللقيط.
# القسم (الثالث: سائر) أي باقي (الأموال، كالأثمان والمتاع، وما لا يمتنع
~~من صغار السباع، كالغنم، والفصلان) بضم الفاء وكسرها. جمع فصيل، وهو ولد
~~الناقة إذا فصل عن أمه ms2042 PageV04P259
# (والعجاجيل) جمع عجل، وهو ولد البقرة، (وجحاش الحمير، والأفلاء) بالمد:
~~جمع فلو، بوزن سحر وجرو وعدو وسمو، وهو الجحش والمهر إذا فطما أو بلغا
~~السنة. قاله في القاموس، (والإوز، والدجاج ونحوها) كالخشبة الصغيرة، وقطعة
~~الحديد والنحاس، والرصاص، والزق من الدهن أو العسل، والغرارة من الحب
~~والكتب، وما جرى مجرى ذلك، والمريض من كبار الإبل ونحوه، كالصغير (سواء وجد
~~ذلك بمصر، أو بمهلكة لم ينبذه ربه رغبة عنه) فإن نبذه كذلك، ملكه آخذه.
~~وتقدم في إحياء الموات (فمن لا يأمن نفسه عليها) أي اللقطة (لا يجوز له
~~أخذها بحال) لما فيه من إضاعتها على ربها، فهو كإتلافها، وكما لو نوى
~~تملكها في الحال أو كتمانها، (فإن أخذها) أي اللقطة (بهذه النية) أي بنية
~~الخيانة (ضمنها) إن تلفت، (ولو تلفت بغير تفريط) لأنه أخذ مال غيره على وجه
~~لا يجوز له أخذه فضمنه، كالغاصب (ولم يملكها) أي اللقطة، إذا أخذها وهو لا
~~يأمن نفسه عليها، أو نوى تملكها في الحال أو كتمانها (وإن عرفها) لأن السبب
~~المحرم لا يفيد الملك بدليل السرقة (1)، (ومن أخذها) أي اللقطة (بنية
~~الأمانة، ثم طرأ) له (قصد الخيانة لم يضمن) اللقطة إن تلفت بلا تفريط في
~~الحول. كما لو كان أودعه إياها، (ومن أمن نفسه عليها) أي اللقطة (وقوي على
~~تعريفها، فله أخذها) لحديث زيد بن خالد المذكور أول الباب في النقدين، وقيس
~~عليهما كل متمول غير الحيوان، وفي الحيوان، لا يمتنع بنفسه من صغار السباع،
~~وظاهره لا فرق بين الامام وغيره (والأفضل) لمن أمن نفسه عليها وقوى على
~~تعريفها (تركها) أي عدم التعرض لها. قال أحمد: الأفضل ترك الالتقاط (2)،
~~وروي معناه عن ابن عباس وابن عمر رضي الله عنهم (ولو وجدها بمضيعة) لأن في
~~الالتقاط تعريضا بنفسه لاكل الحرام وتضييع الواجب من تعريفها وأداء الأمانة
~~فيها، فترك ذلك أولى وأسلم (وإن عجز عن تعريفها، فليس له أخذها) ولو بنية
~~الأمانة، لأنه لا يحصل به المقصود من وصولها إلى ربها، (ومتى أخذها) أي أخذ
~~الملتقط اللقطة، (ثم ms2043 ردها إلى موضعها) ضمنها، (أو فرط فيها) فتلفت (ضمنها)
~~لأنها أمانة حصلت في يده، فلزمه حفظها كسائر الأمانات، PageV04P260
# وتركها والتفريط فيها تضييع لها (إلا أن يكون) الملتقط (ردها بإذن
~~الإمام، أو نائبه) إلى موضعه، فلا يضمنها، لأن للامام نظرا في المال الذي
~~لا يعلم مالكه، وكذا لو التقطها ودفعها للامام أو نائبه (1) (ولو) كان
~~الملتقط (ممتنعا) من صغار السباع، ورده إلى مكان بإذن الإمام أو نائبه،
~~فإنه يبرأ من ضمانها (كما تقدم، وإن ضاعت اللقطة من ملتقطها في حول التعريف
~~بغير تفريط) منه، (فلا ضمان عليه) لأنها أمانة في يده فلم يضمنها،
~~كالوديعة، (فإن) ضاعت منه ف‍ (التقطها آخر فعلم) الثاني (أنها ضاعت من
~~الأول فعليه) أي الثاني (ردها إليه) أي الأول. لأنه قد ثبت له حق التمول
~~وولاية التعريف والحفظ، فلا يزول ذلك بالضياع، (فإن لم يعلم الثاني بالحال
~~حتى عرفها حولا ملكها) لأن سبب الملك وجد منه من غير عدوان، (ولا يملك
~~الأول انتزاعها منه) لأن الملك مقدم على حق التملك، (فإذا جاء صاحبها أخذها
~~من الثاني، وليس له مطالبة الأول) لأنه لم يفرط، (وإن علم الثاني بالأول
~~فردها إليه فأبى) الأول (أخذها، وقال) للثاني: (عرفها أنت. فعرفها) الثاني
~~حولا (ملكها أيضا) لأن الأول ترك حقه فسقط، (وإن قال) الأول للثاني: (عرفها
~~وتكون ملكا لي. ففعل) الثاني (فهو نائبه في التعريف، ويملكها الأول) لأنه
~~وكله في التعريف. فصح. كما لو كانت بيد الأول (وإن قال) الأول للثاني
~~(عرفها وتكون بيننا، ففعل) أي عرفها (صح أيضا، وكانت بينهما) لأنه أسقط حقه
~~من نصفها، ووكله في الباقي، (وإن غصبها غاصب من الملتقط، وعرفها) الغاصب
~~(لم يملكها) لأنه متعد بأخذها، ولم يوجد منه سبب تملكها، فإن الالتقاط من
~~جملة السبب، ولم يوجد منه، بخلاف ما لو التقطها ثان، فإنه وجد منه الالتقاط
~~(واللقطة) التي أبيح التقاطها، ولم تملك به وهو. القسم الثالث (على ثلاثة
~~أضرب: أحدها حيوان) مأكول، كفصيل وشاة ودجاجة (فيلزمه) أي الملتقط (فعل
~~الأحظ) PageV04P261
# لمالكه (من) أمور ثلاثة (1) (أكله ms2044 وعليه قيمته) في الحال. لقوله (ص) وسئل
~~عن لقطة الشاة:
# هي لك أو لأخيك أو للذئب (2) فجعلها له في الحال، لأنه سوى بينه وبين
~~الذئب، والذئب لا يستأني بأكلها، ولان في أفل الحيوان في الحال إغناء عن
~~الانفاق عليه وحراسته لماليته على صاحبه إذا جاء، فإنه يأخذ قيمته بكمالها
~~(أو) من (بيعه) أي الحيوان، لأنه إذا جاز أكله، فبيعه أولى (و) إذا باعه
~~(حفظ ثمنه لصاحبه (3)، وله) أي الملتقط (أن يتولى ذلك بنفسه ولا يحتاج إلى
~~إذن الإمام في الاكل) لظاهر الحديث السابق، (و) لا يحتاج إلى إذن الإمام
~~أيضا في (البيع) لأنه إذا جاز أكله بلا إذنه، فبيعه أولى (يلزمه) أي
~~الملتقط (حفظ صفتها) أي اللقطة (فيهما) أي فيما إذا أراد الاكل أو البيع
~~ليتمكن من الرد إذا وصفها ربها، (أو) من (حفظه) أي الحيوان (والانفاق عليه
~~من ماله) لما في ذلك من حفظه على مالكه (ولا يتملكه) أي لا يصح أن يتملك
~~الملتقط الحيوان، ولو بثمن. كولي اليتيم، لا يبيع من نفسه، (فإن تركه) أي
~~ترك الحيوان، (ولم ينفق عليه) حتى تلف (ضمنه) لأنه مفرط (4)، (ويرجع)
~~الملتقط (به) أي بما أنفقه على الحيوان (ما لم يتعد) بأن التقطه لا ليعرفه،
~~أو بنية تملكه في الحال ونحوه، (وإن نوى الرجوع) على مالكه إن وجده بما
~~أنفق كالوديعة (وإلا) بأن أنفق ولم ينو الرجوع (فلا) رجوع له بما أنفق لأنه
~~متبرع، (فإن استوت) الأمور (الثلاثة) في نظر الملتقط، ولم يظهر له الأحظ
~~منها (خير بينها) لجواز كل منها مع عدم ظهور الأحظ (قال الحارثي: وأولى
~~الأمور: الحفظ مع الانفاق، ثم البيع وحفظ الثمن، ثم الاكل وغرم القيمة) وفي
~~الترغيب: لا يبيع بعض الحيوان. (و) الضرب (الثاني: ما يخشى فساده) بتبقيته
~~(كطبيخ، وبطيخ، وفاكهة، وخضروات ونحوها. فيلزمه) أي الملتقط (فعل الأحظ من
~~أكله، وعليه قيمته وبيعه) ولو (بلا حكم) أي إذن (حاكم، وحفظ ثمنه) لأن في
~~كل منهما PageV04P262
# حفظا لماليته على ربه، وكالحيوان، (ولو تركه) أي ترك الملتقط ما يخشى
~~فساده ms2045 بلا أكل ولا بيع (حتى تلف. ضمنه) لأنه مفرط، (فإن استويا) في نظر
~~الملتقط (خير بينهما) فأيهما فعل جاز له، (وقيده) أي ما ذكر من البيع
~~والاكل (جماعة، بعد تعريفه بقدر ما يخاف معه فساده، ثم هو بالخيار) بين
~~أكله وبيعه (إلا أن يمكن تجفيفه) أي تجفيف ما يخشى فساده (كالعنب، فيفعل)
~~الملتقط (ما يرى الحظ فيه لمالكه من الاكل) بقيمته، (والبيع) مع حفظ ثمنه،
~~(والتجفيف) لأنه أمانة بيده وفعل الأحظ في الأمانة متين، (وغرامة التجفيف)
~~إن احتيج إليها (منه فيبيع) الملتقط (بعضه في ذلك) أي في تجفيفه لأنه من
~~مصلحته، فإن أنفق من ماله رجع به في الأصح. قاله في المبدع وإن تعذر بيعه
~~ولم يمكن تجفيفه تعين أكله (1).
# الضرب (الثالث: سائر الأموال) أي ما عدا الضربين المذكورين كالأثمان
~~والمتاع ونحوه، (ويلزمه) أي الملتقط (حفظ الجميع) من حيوان وغيره، لأنه صار
~~أمانة في يده بالتقاطه، (و) يلزمه (تعريفه على الفور) لظاهر الامر لأن
~~مقتضاه الفور ولان صاحبها يطلبها عقب ضياعها (حيوانا كان) الملتقط (أو
~~غيره) سواء أراد الملتقط تملكه، أو حفظه لصاحبه (2)، لأنه (ص) أمر به زيد
~~بن خالد وأبي بن كعب ولم يفرق. ولا حفظها لصاحبها إنما يفيد بوصولها إليه.
~~وطريقه التعريف. ويكون التعريف (بالنداء عليه) أي الملتقط (بنفسه) أي
~~الملتقط (أو بنائبه) ويكون النداء (في مجامع الناس كالأسواق، والحمامات،
~~وأبواب المساجد أدبار الصلوات) لأن المقصود إشاعة ذكرها، (ويكره) النداء
~~عليها (فيها) أي في المساجد (3) لحديث أبي هريرة مرفوعا: من سمع رجلا ينشد
~~ضالة في المسجد فليقل لا أداها الله إليك فإن المساجد لم تبن لهذا (4)
~~والانشاد دون التعريف فهو أولى (ويكثر منه) أي التعريف (في موضع وجدانها)
~~لأنه مظنة طلبها، (و) يكثر أيضا منه (في الوقت الذي يلي التقاطها) لان
~~PageV04P263
# صاحبها يطلبها عقب ضياعها، فالاكثار منه إذن أقرب إلى وصولها إليه. ويكون
~~التعريف (حولا كاملا) لحديث زيد بن خالد وهو قول عمر وعلي وابن عباس
~~(نهارا) لأنه مجمع الناس وملتقاهم (كل يوم مرة أسبوعا) أي سبعة أيام ms2046 لأن
~~الطلب فيه أكثر (ثم) لا يجب تعريفها بعد أسبوع متواليا بل على عادة الناس،
~~قطع به في المنتهى وغيره، وقدم في الترغيب والتلخيص والرعاية وغيرها (مرة
~~من كل أسبوع من شهر، ثم مرة في كل شهر) حتى يتم الحول، (ولا يصفه) أي لا
~~يصف ما يعرفه، (بل يقول: من ضاع منه شئ، أو) من ضاع منه (نفقة) قاله في
~~المحرر. وفي المغني (1) والشرح فيقول: من ضاع منه ذهب، أو فضة، أو دنانير،
~~أو دراهم، أو ثياب ونحو ذلك انتهى (2)، لكن اتفقوا على أنه لا يصفها لأنه
~~لا يؤمن أن يدعيها بعض من سمع صفتها فتضيع على مالكها، ومقتضى قولهم: لا
~~يصفها أنه لو وصفها فأخذها غير مالكها بالوصف ضمنها الملتقط لمالكها كما لو
~~دل الوديع على الوديعة من سرقها، (وإن سافر) الملتقط في حول التعريف، (وكل
~~من يعرفها) عنه حتى يحضر فينوب نائبه منابه، (فإن التقط) اللقطة (في صحراء
~~عرفها في أقرب البلاد من الصحراء) التي التقطها فيها لأنه مظنة طلبها
~~(وأجرة المنادي على الملتقط) لأنه سبب في العمل. فكانت أجرته عليه كما لو
~~اكترى شخصا يقلع له مباحا، (ولا يرجع) الملتقط (بها) أي بأجرة المنادي على
~~رب اللقطة ولو قصد حفظها لمالكها خلافا لأبي الخطاب لأن التعريف واجب على
~~الملتقط فأجرته عليه (ولا تعرف كلاب) ولو معلمة، (بل ينتفع بالمباح منها)
~~فيجوز التقاطه كما تقدم لأنه لا نص في المنع. وليس في معنى الممنوع وفي
~~أخذه حفظه على مستحقه أشبه الأثمان وأولى من جهة أنه ليس مالا فيكون أخف
~~(وإن كان لا يرجى وجود صاحب اللقطة) ومنه لو كانت دراهم أو دنانير ليست
~~بصرة ولا نحوها على ما ذكره ابن عبد الهادي في معنى ذوي الأفهام حيث ذكر
~~أنه يملكها ملتقطها بلا تعريف (لم يجب تعريفها في أحد القولين) نظرا إلى
~~أنه كالعبث. وظاهر كلام التنقيح والمنتهى وغيرهما: يجب مطلقا (ولو أخر)
~~الملتقط (التعريف عن الحول الأول) أثم وسقط (أو) أخره (بعضه) أي بعض الحول
~~الأول (أثم) الملتقط ms2047 بتأخيره أي التعريف لوجوبه على الفور كما تقدم، (وسقط)
~~التعريف لأن حكمة التعريف لا تحصل بعد الحول الأول، فإذا تركه في بعض الحول
~~عرف بقيته فقط (ك‍) ما يأثم ب‍ (التقاطه بنية تملكه، أو) بالتقاط (ما لم
~~يرد تعريفه) وتقدم (ولا يملكها) أي اللقطة إذا PageV04P264
# لم يعرفها في الحول الأول (بالتعريف بعد الحول الأول) لأن شرط الملك
~~التعريف فيه ولم يوجد وهل يتصدق بها أو يحبسها عنده أبدا؟ على روايتين
~~(وكذا لو تركه) أي التعريف (فيه) أي الحول الأول (عجزا كمريض، ومحبوس، أو)
~~تركه فيه (نسيانا) فلا يملكها به بعده لأن تعريفها في الحول الأول سبب
~~الملك والحكم ينتفي لانتفاء سببه سواء انتفى لعذر أو غيره وهذا أحد وجهين
~~قدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وشرح ابن رزين، والوجه الثاني يملكها (1)
~~بتعريفها حولا بعد زوال العذر، لأنه لم يؤخر التعريف عن وقت إمكانه. فأشبه
~~ما لو عرفها في الحول الأول ومفهوم كلام التنقيح: إنه المذهب ذكره في شرح
~~المنتهى (2)، (أو تركه) أي التعريف (في بعض الحول) لعذر أو غيره على ما
~~تقدم، فلا يملكها ولو عرفها بعده لما تقدم (أو وجدها صغير ونحوه) كسفيه
~~(فلم يعرفها وليه) الحول الأول فلا يملكها لانتفاء سبب الملك كما تقدم (أو
~~ضاعت) اللقطة (فعرفها) الملتقط (الثاني مع علمه ب‍) الملتقط (الأول، ولم
~~يعلمه) بها لم يملكها، (أو أعلمه) أي أعلم الثاني الأول، (وقصد) الثاني
~~(بتعريفها لنفسه) دون الأول ولم يأذنه الأول (لم يملكها) الثاني لأن ولاية
~~التعريف للأول وهو معلوم. فأشبه ما لو غصبها من الملتقط غاصب فعرفها.
~~والوجه الثاني: يملكها لان سبب الملك وجد منه والأول لم يملكها قدمه ابن
~~رزين في شرحه وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى، لكن توهم في شرحه (3)
~~أن الأول هو الذي يملكها وهو مخالف لكلام الأصحاب، لأنهم إنما حكوا الوجهين
~~في ملك الثاني لها وأما الأول فلم يوجد منه تعريف لا بنفسه ولا بنائبه
~~والتعريف هو سبب الملك والحكم ينتفي لانتفاء سببه، (وليس خوفه) أي الملتقط
~~(أن ms2048 يأخذها) أي اللقطة (سلطان جائر) عذرا في ترك تعريفها، (أو) خوفه أن
~~(يطالبه بأكثر عذرا في ترك تعريفها) قال في الفروع، (فإن أخره) أي التعريف
~~لذلك الخوف (لم يملكها إلا بعده) أي التعريف. ذكره أبو الخطاب وابن
~~الزاغوني. ومرادهم والله أعلم أنه ليس عذرا حتى يملكها بلا تعريف. ولهذا
~~ذكروا أنه يملكها بعده. وقد ذكروا أن خوفه على نفسه أو ماله عذر في ترك
~~الواجب. وقال أبو الوفاء تبقى بيده فإذا وجد أمنا عرفها حولا انتهى فيؤخذ
~~من هذا أن تأخير التعريف للعذر لا يؤثر. وتقدم أن فيه وجهين وأن كلام
~~المصنف: إنه لا يملكها بعد، فيتعارض كلامه إلا أن يقال: هذا متأخر عما
~~تقدم، فكأنه رجع إلى هذا، (وإذا عرفها) أي عرف الملتقط اللقطة الجائز
~~التقاطها حولا كاملا فورا (فلم PageV04P265
# تعرف دخلت) اللقطة (في ملكه) أي الملتقط غنيا كان أو فقيرا (بعد الحول)
~~لقوله عليه السلام في حديث زيد بن خالد: فإن لم تعرف فاستنفقها (1) وفي لفظ
~~وإلا فهي كسبيل مالك وفي لفظ ثم كلها وفي لفظ فانتفع بها وفي لفظ فشأنك بها
~~وفي حديث أبي بكر بن كعب فاستنفقها وفي لفظ فاستمتع بها وهو حديث صحيح،
~~قاله في المغني (2).
# وقال: ويملك اللقطة ملكا مراعى يزول بمجئ صاحبها. قال والظاهر أنه يملكها
~~بغير عوض يثبت في ذمته، وإنما يتجدد وجوب العوض بوجود صاحبها، كما يتجدد
~~وجوب نصف الصداق أو بدله للزوج بالطلاق (حكما كالميراث) (3) لما تقدم من
~~الأحاديث، ولان الالتقاط والتعريف سبب التملك. فإذا تما وجب أن يثبت الملك
~~حكما كالاحياء والاصطياد. فلا يقف على قوله ولا اختياره (ولو) كانت اللقطة
~~(عروضا) فهي (كأثمان) لعموم الأحاديث التي في اللقطة جميعها. وروى
~~الجوزجاني والأثرم عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: أتى رجل رسول الله
~~(ص) فقال: يا رسول الله كيف ترى متاعا يوجد في الطريق الميتاء؟ أو في
~~مسكونة؟ فقال: عرفه سنة فإن جاء صاحبه وإلا فشأنك به، (و) لو كانت اللقطة
~~(لقطة الحرم) فإنها تملك بالتعريف ms2049 حكما كلقطة الحل (4). وروي عن ابن عمر
~~وابن عباس وعائشة رضي الله عنهم، لعموم الأحاديث، ولأنه أحد الحرمين. فأشبه
~~حرم المدينة، ولأنها أمانة فلم يختلف حكمها بالحل والحرم كالوديعة. وقوله
~~(ص):
# لا تحل ساقطتها إلا لمنشد (5) متفق عليه يحتمل أن يريد إلا لمن عرفها
~~عاما، وتخصصها بذلك لتأكدها لا لتخصيصها كقوله (ص): ضالة المسلم حرق النار
~~(6) وضالة الذمي مقيسة عليها. PageV04P266
# تتمة: قال أبو عبيد: المنشد المعرف. والناشد الطالب.
# (أو كان سقوطها) أي اللقطة (من صاحبها ب‍) سبب (عدوان غيره) عليه، لعموم
~~ما سبق.
# فصل:
# (ولا يجوز له) أي الملتقط (التصرف فيها) أي اللقطة بعد تعريفها الحول ولو
~~بخلط بما لا تتميز منه (حتى يعرف وعاءها، وهو ظرفها، كيسا كان أو غيره)
~~كخرقة مشدودة فيها وقدر، وزق فيه اللقطة المائعة ولفافة على ثياب، (و) حتى
~~يعرف (وكاءها) بالمد (وهو الخيط) أو السير (الذي تشد به) فيعرف كونه خيطا
~~أو سيرا وكون الخيط من إبريسم أو قطن أو كتان ونحوه، (و) حتى يعرف (عفاصها)
~~بكسر العين المهملة (وهو الشد، والعقد أي صفتهما) فيعرف الربط هل هو عقدة
~~أو عقدتان وأنشوطة أو غيرها للاتفاق على الامر بمعرفة صفاتها. وهذه منها.
~~والأنشوطة قال في القاموس: كأنبوبة عقدة يسهل انحلالها كعقدة التكة. وقال
~~في العفاص: ككتاب: الوعاء فيه النفقة، جلدا أو خرقة. وغلاف القارورة والجلد
~~تغطي به رأسها انتهى. فالعفاص مشترك لكن لما ذكر مع الوعاء حمل على ما
~~يغايره لأنه الأصل في العطف، (و) حتى يعرف (قدرها) أي اللقطة بمعيارها
~~الشرعي من كيل أو وزن أو ذرع أو عد، (و) حتى يعرف (جنسها، وصفتها) التي
~~تتميز بها، وحتى نوعها ولونها (1). لحديث زيد وفيه فإن جاء صاحبها فعرف
~~وعاءها ووكاءها فأعطها إياه وإلا فهي لك (2) رواه مسلم وفي حديث أبي بن
~~كعب: فإن جاء أحد يخبرك بعددها ووعائها ووكائها فأعطها إياه (3) (أي تجب
~~معرفة ذلك عند إرادة PageV04P267
# التصرف فيها) أي في اللقطة لما تقدم، ولان دفعها إلى ربها يجب بما ذكر.
~~فلا بد من معرفته ms2050 نظرا إلى ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب، ولأنه إذا
~~عدم ذلك لم يبق سبيل إلى معرفتها، (ويسن ذلك) أي أن يعرف وعاءها وعفاصها
~~وجنسها وصفتها وقدرها (عند وجدانها) لأن فيه تحصيلا للعلم بذلك، (و) يسن
~~للملتقط أيضا (إشهاد عدلين عليها) (1) لقوله (ص): من وجد لقطة فليشهد ذوي
~~عدل (2) رواه أبو داود. و (لا) يسن الاشهاد (على صفتها) أي اللقطة لاحتمال
~~شيوعه، فيعتمده المدعي الكاذب. قال في الشرح والمبدع ويستحب كتب صفاتها
~~ليكون أثبت لها مخافة نسيانها (فمتى جاء طالبها) ولو بعد الحول (فوصفها)
~~بالصفات السابقة (لزم دفعها إليه إن كانت عنده، ولو بلا بينة ولا يمين، ظن
~~صدقه أو لا) (3) لقوله (ص): فإن جاء طالبها يوما من الدهر فأدها إليه (4)
~~ولأنه يتعذر إقامة البينة عليها غالبا لسقوطها حال الغفلة والسهو، فلو لم
~~يجب دفعها بالصفة لما جاز التقاطها، (فإن وجدها) طالبها (قد خرجت عن) ملك
~~(الملتقط ببيع أو غيره) بأن باعها الملتقط أو وهبها أو وقفها (بعد ملكها)
~~أي بعد أن عرفها حولا كاملا (فلا رجوع) لطالبها في عينها، لأن تصرف الملتقط
~~وقع صحيحا لدخولها في ملكه، (وله) أي لطالبها (بدلها) على الملتقط أي مثلها
~~إن كانت مثلية وإلا فقيمتها لتعذر ردها لما تقدم، (فإن أدركها) طالبها
~~(مبيعة بيع الخيار) بأن بيعت بشرط الخيار (للبائع أو لهما) أي البائع
~~والمشتري، وقوله: (في زمنه) متعلق بإدراكها أي زمن الخيار (وجب) على البائع
~~(الفسخ) ليردها لربها لقدرته عليه زمن خيار وترد له.
# وعلم من كلامه: إنه لو كان الخيار للمشتري وحده فليس لربها إلا البدل ما
~~لم يختر المشتري الفسخ ولا يلزمه (أو) أدركها ربها بعد الحول (مرهونة) ولو
~~مقبوضة (فله انتزاعها) من المرتهن أو نائبه، لقيام ملكه وانتفاء إذنه قاله
~~الحارثي. وقال في الانصاف: PageV04P268
# قلت يتوجه عدم الانتزاع لتعلق حق المرتهن به (1). ويؤيده قوله في الشرح
~~(2). وسائر أحكام الرجوع ههنا كحكم رجوع الزوج على ما نذكره إن شاء الله،
~~(فإن صادفها ربها قد رجعت إليه) أي الملتقط بعد ms2051 خروجها عن ملكه (بفسخ أو
~~غيره أخذها) لأنه وجد عين ماله في يد الملتقط. فكان له أخذها كالزوج إذا
~~طلق قبل الدخول فوجد الصداق قد رجع إلى المرأة. وحيث أخذ اللقطة طالبها
~~فإنه يأخذها (بنمائها المتصل) لأنه ملك مالكها ولا يمكن انفصالها عنه،
~~ولأنه يتبع في العقود والفسوخ (فأما) النماء (المنفصل قبل مضي الحول ف‍) هو
~~(لمالكها) لأنه نماء ملكه، (و) النماء المنفصل (بعده) أي بعد حول التعريف
~~(لواجدها) لأنه ملك اللقطة بمضي الحول. فنماؤها إذن نماء ملكه، ولأنه يضمن
~~النقص بعد الحول فتكون له الزيادة ليكون الخراج بالضمان، بخلاف المفلس فإنه
~~لا يضمن النقص لغيره، (ووارث ملتقط كهو) أي كالملتقط (في تعريف وغيره)
~~لقيامه مقامه.
# فإن مات قبل تمام الحول قال وارثه في إتمام تعريفها ودخلت في ملكه بعد
~~تمام التعريف. وإن مات بعد الحول ورثها ورثته كسائر أمواله، (فإن مات
~~الملتقط بعد تمام الحول، ثم جاء صاحبها أخذها من الوارث) إن كانت موجودة
~~كما يأخذها من المورث، (وإن كانت) اللقطة (معدومة فصاحبها غريم بها) أي
~~بمثلها إن كانت مثلية أو بقيمتها فيأخذ ذلك من تركته. وإن ضاقت زاحم
~~الغرماء (3)، (وإن كان تلفها بعد الحول بفعله) أي الوارث، (أو بغير فعله)
~~لأنها قد دخلت في ملكه بمضي الحول (وإن تلفت) اللقطة، (أو نقصت، أو ضاعت
~~قبل مضي الحول لم يضمنها) الملتقط ولا وارثه (إن لم يفرط، لأنها في يده
~~أمانة، و) إن تلفت، أو نقصت، أو ضاعت (بعد الحول يضمنها، ولو لم يفرط)
~~لدخولها في ملكه أذن (بمثلها إن كانت مثلية، وإلا) تكن مثلية ضمنها
~~(بقيمتها يوم عرف بها، سواء تلفت بفعله أو بغير فعله) لصيرورتها بملكه بعد
~~حول التعريف (4) وإذا مات الملتقط ولم PageV04P269
# يعلم تلف اللقطة ولم توجد في تركته فصاحبها غريم بها، سواء كان قبل الحول
~~أو بعده، لأن الأصل بقاؤها. (ولا يكفي تصديق عبد) ولا أمة (ملتقط) أي لو
~~كان بيد قن عين وجاء طالبها وقال: هي لقطة ووصفها لم يكف تصديق القن
~~(لواصف) على أنها ms2052 لقطة، (بل لا بد من بينة، لأن إقرار العبد لا يصح فيما
~~يتعلق بنفسه) أي برقبته، لأنه إقرار على سيده بخلاف إقراره بنحو طلاق، (فإن
~~وصفها) أي اللقطة (اثنان) فأكثر (معا، أو وصفها الثاني) بعد الأول لكن (قبل
~~دفعها إلى الأول) أقرع بينهما، (أو أقاما بينتين) باللقطة (أقرع بينهما)
~~(1) لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر، (فمن قرع) أي خرجت له القرعة، (حلف)
~~أن اللقطة له لاحتمال صدق صاحبه (وأخذها) لأن ذلك فائدة القرعة (و) إن
~~وصفها إنسان (بعد دفعها) لمن وصفها أولا (لا شئ للواصف الثاني) لأن الأول
~~استحقها بوصفه إياها مع عدم المنازع له حين أخذها. وثبتت يده عليها، ولم
~~يوجد ما يقتضي انتزاعها منه.
# فوجب بقاؤها له كسائر ماله (ولو ادعاها) أي اللقطة (كل واحد منهما فوصفها
~~أحدهما دون الآخر حلف) واصفها (وأخذها) لترجحه بوصفها. (ومثله وصفه مغصوبا،
~~ومسروقا) ومنهوبا ونحوه فإنه (يستحقه بالوصف) لا يكلف بينة تشهد به (ذكره
~~القاضي وأصحابه على قياس قوله) أي الامام (إذا اختلف المؤجر والمستأجر في
~~دفن الدار) بكسر الدال أي المدفون بها (من وصفه فهو له) لترجحه بالوصف. قال
~~في القاعدة الثامنة والتسعين: من ادعى شيئا ووصفه دفع إليه بالصفة، إذا جهل
~~ربه ولم تثبت عليه يد من جهة مالكه، وإلا فلا، (ولا يجوز) للملتقط (دفعها)
~~أي اللقطة لطالبها (بغير وصف ولا بينة، ولو ظهر صدقه) لاحتمال كذبه، ويضمن
~~الدافع إن جاء آخر ووصفها، وقرار الضمان على الآخذ.
# وللملتقط مطالبة آخذها بها، إن لم يأت أحد، لأنه لا يأمن مجئ ربها وطلبه
~~بها، ولأنها بيده أمانة، (وإن) وصفها إنسان ودفعها إليه ثم (أقام آخر بينة
~~أنها له، أخذها من الواصف) PageV04P270
# لأن البينة أقوى من الوصف (1)، (فإن تلفت عند الواصف ضمنها) الواصف، لأن
~~يده عادية كالغاصب، (ولم يضمن الدافع، وهو الملتقط، إن كان الدافع بإذن
~~حاكم) لأن الدفع إذن واجب عليه، فكأنه بغير اختياره فلم يضمن. كالمكره،
~~(ولا يرجع الواصف عليه) أي على الملتقط بما يغرمه لمن أقام البينة. بل
~~يستقر عليه ms2053 ضمانه، (وكذا لو كان الدفع) من الملتقط للواصف (بغير إذن حاكم)
~~لأنه بإذن الشرع، فلا ضمان على الملتقط (لوجوبه) أي الدفع (عليه) لمن وصفها
~~لما تقدم. وإن كان الواصف أخذ بدلها لتلفها عند الملتقط لم يطالبه ذو
~~البينة، وإنما يرجع على الملتقط. ثم يرجع الملتقط على الواصف، لأنه لم يكن
~~أقر له (ومؤنة ردها) أي اللقطة (على ربها) إن احتاجت لذلك كالوديعة (ولو
~~قال مالكها) أي اللقطة (بعد تلفها) في حول التعريف بلا تفريط: (أخذتها
~~لتذهب بها) لا لتعرفها فأنت ضامن. (وقال الملتقط: بل) أخذتها (لا عرفها.
~~فقوله:) أي الملتقط (مع يمينه) لأنه منكر والأصل براءته، (وإن وجد) مشتر
~~(في حيوان اشتراه، كشاة ونحوها نقدا. ف‍) هو (لقطة لواجده يعرفها) أي يلزمه
~~تعريفها كسائر الأموال الضائعة، (ويبدأ) في التعريف (بالبائع، لأنه يحتمل
~~أن تكون) الشاة (ابتلعتها في ملكه، كما لو وجد صيدا مخضوبا أو في أذنه قرط،
~~أو في عنقه حرز) فإنه لقطة لأن ذلك الخضاب ونحوه يدل على ثبوت اليد عليه
~~قبل ذلك، (وإن اصطاد سمكة من البحر فوجد في بطنها درة غير مثقوبة فهي) أي
~~الدرة (له) للصائد لأن الظاهر ابتلاعها من معدنها لأن الدر يكون في البحر
~~(2) قال تعالى : * (وتستخرجون منه حلية تلبسونها) *، [النحل: 14]. (وإن
~~باعها) أي السمكة (غير عالم بها) أي بالدرة (لم يزل ملكه) أي الصياد (عنها)
~~أي الدرة (فترد إليه) لأنه إذا علم ما في بطنها لم يبعه ويرض بزوال ملكه
~~عنه فلم يدخل في البيع (3) (كما لو باع دارا له فيها مال) مدفون (لم يعلم
~~به، وإن وجد) الصياد (في بطنها) أي السمكة (ما لا يكون للآدمي PageV04P271
# كدراهم، أو دنانير، أو) وجد فيه (درة أو غيرها مثقوبة، أو متصلة بذهب، أو
~~فضة، أو غيرهما) فلقطة لا يملكها الصياد بل يعرفها، (أو) وجد ما ذكر (في
~~عين، أو نهر ولو) كان النهر (متصلا بالبحر فلقطة على الصياد تعريفها) عملا
~~بالقرائن (وإن وجدها) أي الدراهم أو الدنانير أو الدرة المثقوبة ونحوها
~~(المشتري) للسمكة (فالتعريف عليه) ms2054 لأنه الملتقط (وإن اصطادها) السمكة (من
~~عين، أو نهر غير متصل بالبحر، فكالشاة في أن ما وجد في بطنها من درة مثقوبة
~~لقطة) لأن العين والنهر غير المتصل ليس معدنا للدر. وعلم منه أنه إن كان
~~متصلا بالبحر وكانت الدرة غير مثقوبة أنها للصياد، (وإن وجد) إنسان (عنبرة
~~على الساحل فحازها فهي له) لأن الظاهر أن البحر قذف بها فهي مباحة، ومن سبق
~~إلى مباح فهو له.
# وإن لم تكن على الساحل فلقطة يعرفها (ومن أخذ متاعه، كثياب في حمام) وترك
~~له بدله فلقطة، (أو أخذ مداسه وترك بدله فلقطة) لا يملكه بذلك، لأن سارق
~~الثياب ونحوها لم يجر بينه وبين مالكها معاوضة تقتضي زوال ملكه عنها. فإذا
~~أخذها فقد أخذ مال غيره، ولا يعرف صاحبه فيعرفه كاللقطة. (ويأخذ) رب الثياب
~~ونحوها (حقه منه) أي مما ترك له (بعد تعريفه) من غير رفعه إلى حاكم. قال
~~الموفق: هذا أقرب إلى الرفق بالناس لأن فيها نفعا لمن سرقت ثيابه بحصول عوض
~~عنها، ونفعا للآخر إن كان سارقا بالتخفيف عنه عن الاثم وحفظا لهذه الثياب
~~عن الضياع. فلو كانت الثياب المتروكة أكثر قيمة من المأخوذ فإنما يأخذ منها
~~بقدر قيمة ثيابه، لأن الزائد فاضل عما يستحقه ولم يرض صاحبها بتركها عوضا
~~عما أخذه ويتصدق بالباقي، (ومن وجد لقطة بدار حرب وهو) أي الواجد (في الجيش
~~عرفها سنة، ابتداؤها) أي السنة (في الجيش) لاحتمال أن تكون لأحدهم، (و)
~~يعرفها (بقيتها) أي بقية السنة (في دار الاسلام، ثم) إذا تم تعريفها
~~(وضعها) أي اللقطة (في المغنم) لأنه وصل إليها بقوة الجيش فأشبهت مباحات
~~دار الحرب إذا أخذ منها شيئا (1)، (وإن كان) الملتقط (دخل) دار الحرب
~~(بأمان عرفها) أي اللقطة (في دارهم) حولا، لان أموالهم محرمة عليه، (ثم هي)
~~أي اللقطة (له) لواجدها (إلا أن يكون في جيش، PageV04P272
# فكالتي قبلها) أي يضعها في المغنم لما تقدم، وإن دخل إليهم متلصصا فوجد
~~لقطة عرفها في دار الاسلام، لأن أموالهم مباحة له. ثم يكون حكمها حكم
~~غنيمته. ms2055 ويحتمل أن تكون غنيمة له لا تحتاج إلى تعريف، لأن الظاهر أنها من
~~أموالهم قاله في المغني: (وإن وجد لقطة في غير طريق مأتي) أي مسلوك (فهي
~~لقطة) تعرف، كالتي في الطريق المسلوك.
# فصل:
# (ولا فرق) في وجوب تعريف اللقطة حولا، وملكها بعده (بين كون الملتقط
~~غنيا، أو فقيرا، مسلما، أو كافرا، عدلا، أو فاسقا، يأمن نفسه عليها) لأن
~~الالتقاط نوع اكتساب، فاستووا فيه كالاحتشاش والاصطياد. وأما من لا يأمن
~~نفسه عليها فيحرم عليه أخذها وتقدم (ويضم) أي يضم الحاكم إذا علم بها (إلى
~~الكافر، والفاسق أمين في تعريفها وحفظها) قطع به في المغني (1) وغيره.
~~لأنهما لا يؤمنان على تعريفها، ولا يؤمن أن يخلا في التعريف بشئ من الواجب
~~عليهما. قاله في المغني (2) والشرح في المشرف: على الكافر وقالا: وإن لم
~~يمكن المشرف حفظها منه انتزعت من يده وتركت في يد عدل. فإذا عرفها وتمت
~~السنة ملكها ملتقطها، لأن سبب الملك وجد منه (3)، (وإن وجدها) أي اللقطة
~~(صغير، أو سفيه، أو مجنون) صح التقاطه لأنه نوع تكسب كالاصطياد. و (قام
~~وليه بتعريفها) لأنه قد ثبت لواجدها حق التملك فيها فكان على وليه القيام
~~بها (فإن عرفها) الولي (فهي لواجدها) لأن سبب الملك تم بشرطه. ولو كان
~~الصغير مميزا فعرفها بنفسه قال الحارثي: فظاهر كلامه في المغني عدم
~~PageV04P273
# الاجزاء (1). والأظهر الاجزاء لأنه يعقل التعريف، فالمقصود حاصل. انتهى
~~وإن لم يعرفها الصغير ولا الولي. فنص الامام إن وجد صاحبها دفعها إليه وإلا
~~تصدق بها. قد مضى أجل التعريف فيما تقدم من السنين. وهذا يؤيد ما جزم به
~~المصنف فيما تقدم أن تأخير التعريف لعذر كتأخيره بلا عذر، لأن الصغير من
~~أهل العذر، (وإن تركها الولي بيده) أي يد الصغير أو السفيه أو المجنون (بعد
~~علمه) أي الولي بها (ضمنها الولي) لأنه المضيع لها. لأنه يلزمه حفظ ما
~~يتعلق به حق موليه، (وإن تلفت) اللقطة (بيد أحدهم) أي الصغير، أو المجنون،
~~أو السفيه (بغير تفريط) من أحد منهم. ولا من الولي (فلا ضمان ms2056 عليه) لأنها
~~كالأمانة، (وإن فرط) فيها واجدها الصغير أو السفيه أو المجنون فتلفت (ضمنها
~~في ماله كإتلافه (2) وكعبد. وللعبد التقاطها) لعموم الأحاديث ولان الالتقاط
~~سبب يملك به الصغير ويصح منه، فصح من الرقيق، (و) للعبد إذا التقطها
~~(تعريفها بلا إذن سيده كاحتطابه واحتشاشه واصطياده) لأنه فعل حسي فلم يمكن
~~رده (وله) أي العبد (إعلام سيده العدل بها إن أمنه) عليها (وإلا) يأمن سيده
~~عليها (لزم) العبد (سترها عنه) أي عن سيده، لأنه يلزمه حفظها. وذلك وسيلة
~~إليه ويسلمها للحاكم ليعرفها. ثم يدفعها إلى سيده بشرط الضمان (3) (ولسيده
~~العدل أخذها منه) ليعرفها فإن عرفها وأدى الأمانة فيها. فتلفت في الحول
~~الأول بغير تفريط فلا ضمان فيها، لأنها لم تتلف بتفريط أحدهما (أو تركها)
~~أي ولسيده تركها (معه) أي العبد (ليعرفها إن كان) العبد (عدلا) فيكون السيد
~~مستعينا به في حفظها كما يستعين به في حفظ سائر ماله. وإن كان العبد غير
~~أمين كان السيد مفرطا بإقرارها في يده فيضمنها إن تلفت كما لو أخذها من يده
~~ثم ردها إليه، لأن يد العبد كيده، وإن أعتق السيد عبده بعد التقاطه كان له
~~انتزاع اللقطة من يده لأنها من كسبه (فإن أتلفها) أي اللقطة (العبد، أو
~~تلفت) اللقطة (بتفريطه قبل الحول، أو بعده ففي رقبته) ضمانها، لأنه أتلف
~~مال غيره فكان ضمانه في رقبته كغير اللقطة (4) (ومثله) أي العبد فيما تقدم
~~(أم ولد، ومدبر، ومعلق عتقه بصفة، لكن إن تلفت) PageV04P274
# اللقطة (بتفريط أم الولد فداها سيدها بالأقل من قيمتها، أو قيمة ما
~~أتلفته) كسائر إتلافاتها، (والمكاتب) في التقاط (كالحر) لأن المكاتب يملك
~~أكسابه، وهذا منها، ومتى عاد قنا بعجزه كانت كلقطة القن، (و) لقطة (من بعضه
~~حر بينه وبين سيده) على قدر ما فيه من الحرية والرق كسائر أكسابه، (ولو كان
~~بينهما) أي بين المبعض وسيده (مهايأة) أي موافقة على أن يكون كسبه لنفسه
~~مدة معلومة، ولسيده مدة معلومة. (وكذا حكم نادر من كسبه كهبة، وهدية،
~~ووصية، وركاز، ونحوه) كنثار يقع في حجره، ms2057 لأن الكسب النادر لا يعلم وجوده،
~~ولا يظن فلا يدخل في المهايأة. وإن كان الرقيق الملتقط بين شركاء فاللقطة
~~بينهم على قدر حصتهم منه (ولو استيقط نائم) أو مغمى عليه (فوجد في ثوبه
~~مالا لا يدري من صره) أو وجد في كيسه. قلت: أو جيبه ما لا يدري من وضعه فيه
~~(فهو) أي المال (له) أي للنائم ونحوه (ولا تعريف) عليه لأن قرينة الحال
~~تقتضي تمليكه له.
# باب اللقيط (1) اللقيط: فعيل بمعنى مفعول، كقتيل وجريح، والأنثى لقيطة
~~(وهو) أي اللقيط (طفل) لا مميز (لا يعرف نسبه ولا) يعرف (رقه، نبذ) بالبناء
~~للمفعول أي طرح في شارع. أو باب مسجد ونحوه، (أو ضل) الطريق ما بين ولادته
~~(إلى سن التمييز) قال في الانصاف: فقط على الصحيح من المذهب (وقيل والمميز)
~~لقيط أيضا (إلى البلوغ وعليه الأكثر) قاله في التنقيح.
# قال في الفائق: وهو المشهور. قال الزركشي هذا المذهب. قال في التلخيص:
~~والمختار عند أصحابنا أن المميز يكون لقيطا (2)، لأنهم قالوا: إذا التقط
~~رجل وامرأة معا من له أكثر PageV04P275
# من سبع سنين أقرع ولم يخبر بخلاف الأبوين. وعلم مما تقدم أنه لو نبذ أو
~~ضل طفل معروف النسب أو معلوم الرق فرفعه من يعرفه أو غيره فهو لقيط لغة لا
~~شرعا (والتقاطه فرض كفاية) (1) لقوله تعالى: * (وتعاونوا على البر والتقوى)
~~* [المائدة: 2]. ولان فيه إحياء نفسه فكان واجبا كإطعامه إذا اضطر، وإنجائه
~~من نحو غرق. فلو تركه جميع من رآه أثموا، ويحرم النبذ لأنه تعريض بالمنبوذ
~~للتلف (ويستحب للملتقط الاشهاد عليه) كاللقطة ودفعا لنفسه لئلا تراوده
~~باسترقاقه، (و) يستحب أيضا للملتقط الاشهاد (على ما معه) أي اللقيط من مال،
~~صونا لنفسه عن جحده، (وهو) أي اللقيط (حر في جميع أحكامه) حتى في قذف وقود
~~لأنها الأصل في الآدميين. فإن الله خلق آدم وذريته أحرارا وإنما الرق
~~لعارض، فإذا لم يعلم ذلك العارض فله حكم الأصل، وهو أيضا (مسلم) لظاهر
~~الدار، وتغليب الاسلام فإنه يعلو ولا يعلى عليه (إلا أن يوجد) اللقيط (في
~~بلد ms2058 كفار حرب، ولا مسلم فيه) أي في بلد الحرب، (أو فيه مسلم كتاجر، وأسير،
~~فكافر رقيق) لأن الدار لهم وإذا لم يكن فيها مسلم كان أهلها منهم، وإن كان
~~فيها قليل من المسلمين غلب فيها حكم الأكثر من أجل كون الدار لهم.
# قال في الرعاية: وإن كان فيها مسلم ساكن فاللقيط مسلم، وإلى ذلك أشار
~~الحارثي، فقال:
# مثل الأصحاب في المسلم هنا بالتاجر والأسير، واعتبروا إقامته زمنا، حتى
~~صرح في التلخيص أنه لا يكفي مروره مسافرا (فإن كثر المسلمون) في دار الحرب
~~(ف‍) اللقيط (مسلم) قلت: حر لما تقدم (وإن وجد) اللقيط (في دار الاسلام في
~~بلد كل أهلها) أهل (ذمة فكافر) لأن تغليب حكم الاسلام إنما يكون مع
~~الاحتمال وهذه لا مسلم فيها يحتمل كونه منه. وقال القاضي وابن عقيل: مسلم
~~لأن الدار للمسلمين، ولاحتمال كونه من مسلم يكتم إيمانه (2) (وإن كان فيه)
~~أي بلد الاسلام الذي كل كان أهله ذمه (مسلم) ولو واحدا (ف‍) اللقيط (مسلم
~~إن أمكن كونه) أي اللقيط (منه) أي من المسلم بها تغليبا للاسلام ولظاهر
~~الدار، وإن لم يبلغ من قلنا بكفره تبعا للدار حتى صارت دار إسلام. فمسلم
~~(ولا تجب نفقته) أي اللقيط (على ملتقطه) لأنه لا يرثه (وينفق عليه من بيت
~~المال إن لم يكن معه) أي اللقيط (ما ينفق عليه) لما روى سعيد عن سنين أبي
~~جميلة قال: وجدت ملقوطا فأتيت به PageV04P276
# عمر رضي الله عنه فقال عريفي: يا أمير المؤمنين إنه رجل صالح، فقال عمر:
~~أكذلك هو؟
# قال نعم. قال: فاذهب هو حر ولك ولاؤه وعلينا نفقته أو رضاعه (فإن تعذر)
~~الانفاق عليه من بيت المال لكونه لا مال فيه أو لكون البلد ليس بها بيت مال
~~ونحوه (اقترض حاكم على بيت المال) وظاهره: ولو مع وجوده متبرع بها، لأنه
~~أمكن الانفاق عليه بدون منة تلحقه في المستقبل. أشبه الاخذ لها من بيت
~~المال. قاله في شرح المنتهى (1)، (فإن تعذر) على الحاكم الاقتراض على بيت
~~المال أو كان لا يمكن ms2059 الاخذ منه (فعلى من علم حاله الانفاق) عليه (مجانا)
~~للامر بالتعاون على البر والتقوى وبالعدل والاحسان، ولأنه إحياء معصوم
~~وإنقاذ له من التلف. فوجب كإنقاذ الغريق (ولا يرجع) المنفق بما أنفقه عليه
~~(لأنها فرض كفاية) إذا قام بها البعض سقطت عن الباقين، لحصول المقصود، وإن
~~ترك الكل أثموا، ولأنها وجبت للمواساة. فهي كنفقة القريب وقري الضيف، (وإن
~~اقترض الحاكم ما أنفق عليه) أي اللقيط، (ثم بان رقيقا، أو له أب موسر رجع)
~~الحاكم (عليه) أي على سيد الرقيق، وأبى الحر الموسر، لأن النفقة حينئذ
~~واجبة عليهما. قلت: وقياس الأب وارث موسر. ويؤيده قوله، (فإن) اقترض الحاكم
~~على اللقيط و (لم يظهر له أحد) تجب عليه نفقته (وفى) الحاكم ما اقترضه (من
~~بيت المال) لأن نفقته حينئذ واجبة فيه، وإن كان للقيط مال تعذر الانفاق منه
~~لمانع أو ينتظر حصوله من وقف أو غيره. فلمن أنفق عليه بنية الرجوع أن يرجع
~~لأنه في هذه الحالة غني عن مال الغير. هذا معنى كلام الحارثي. وقال وإذا
~~أنفق الملتقط أو غيره نفقة المثل بإذن الحاكم ليرجع فله الرجوع. وقال في
~~المغني (2) والشرح: وإن لم يتبرع أحد بالانفاق عليه فأنفق عليه الملتقط أو
~~غيره بنية الرجوع إذا أيسر بأمر الحاكم لزم اللقيط ذلك إذا كانت النفقة
~~قصدا بالمعروف (3)، وبغير أمر الحاكم فقال أحمد: يؤدي النفقة من بيت المال
~~(4) (وما وجد معه) أي اللقيط (من فراش تحته) كوطاء، وبساط، ووسادة، وسرير،
~~(أو ثياب)، أو حلي أو غطاء عليه، (أو مال في جيبه، أو تحت فراشه)، أو
~~وسادته، (أو مدفونا تحته طريا، أو) وجد (مطروحا قريبا منه كثوب موضوع إلى
~~جانبه، أو حيوان مشدود بثيابه فهو له) PageV04P277
# وكذا ما طرح فوقه، أو ربط به، أو بثيابه، أو سريره وما بيده من عنان
~~دابة، أو مربوط عليها، أو مربوطة به، أو بثيابه قاله الحارثي، لأن يده
~~عليه. فالظاهر أنه له كالمكلف، ويمنع التقاطه بدون التقاط المال الموجود
~~لما فيه من الحيلولة بين المال ومالكه (وإن كان) اللقيط ms2060 (في خيمة) أو
~~نحوها، (أو دار فهي له) إذا لم يكن فيها غيره. فإن كان ثم بالغ في جميع ما
~~تقدم فهو به أخص، إضافة للحكم إلى أقوى السببين. فإن يد اللقيط ضعيفة
~~بالنسبة إلى يد البالغ. وإن كان الثاني لقيطا فهو بينهما نصفين لاستواء
~~يدهما إلا أن توجد قرينة تقتضي اختصاص أحدهما بشئ دون شئ، فيعمل بها وما
~~وجد بعيدا عنه أو مدفونا تحته غير طري فلقطة (وأولى الناس بحضانته) واجده
~~لأنه سبق إليه، فكان أولى به، (و) أولى الناس ب‍ (حفظ ماله واجده) لأنه
~~وليه (إن كان أمينا) (1) لما تقدم عن عمر رضي الله عنه (مكلفا) لأن غير
~~المكلف لا يلي أمر نفسه فلا يلي أمر غيره (رشيدا) لأن السفيه لا ولاية له
~~على نفسه فغيره أولى (حرا) تام الحرية لأن كلا من القن والمدبر وأم الولد
~~والمعلق عتقه بصفة منافعه مستحقة لسيده فلا يصرفها في غير نفعه إلا بإذنه،
~~وكذا المكاتب ليس له التبرع بماله ولا منافعه إلا بإذن سيده (عدلا) لأن عمر
~~رضي الله عنه أقر اللقيط في يد أبي جميلة حين قال له عريفه: إنه رجل صالح
~~(ولو) كان (ظاهرا) أي لم تعلم عدالته باطنا كولاية النكاح والشهادة فيه
~~وأكثر الاحكام (وله) أي لواجده المتصف بما تقدم (الانفاق عليه مما وجد معه
~~بغير إذن حاكم) لأنه وليه بخلاف من أودع ما لا وغاب وله ولد فلا ينفق
~~الوديع على ولده من الوديعة لأنه لا ولاية له. بل تقوم امرأته إلى الحاكم
~~حتى يأمره بالانفاق لاحتياجه إلى نظر الحاكم (والمستحب) لواجد اللقيط
~~الانفاق (بإذنه) أي الحاكم (إن وجد) لأنه أبعد من التهمة وأقطع من الظنة
~~وفيه خروج من الخلاف وحفظ لماله من أن يرجع عليه بما أنفق (وينبغي) لولي
~~اللقيط (أن ينفق عليه بالمعروف ك‍) ولي (اليتيم فإن بلغ اللقيط واختلفا) أي
~~اللقيط وواجده (في قدر ما أنفق) واجده عليه فقول المنفق عليه فقول المنفق
~~بيمينه (2) (أو) اختلفا (في التفريط في الانفاق) بأن قال اللقيط: أنفقت ms2061 فوق
~~المعروف وأنكره واجده (فقول PageV04P278
# المنفق) بيمينه لأنه أمين، والأصل براءته (وله) أي واجد اللقيط (قبول
~~هدية له)، وهبة، (وصدقة، ووصية) وزكاة، وكفارة، ونذر كولي اليتيم ولان
~~القبول محض مصلحة، فكان له كحفظه وتربيته (1). قلت: ولعل المراد تجب إذا لم
~~يضر باللقيط كما تقدم في الحجر فيما إذا وهب لليتيم رحمة أنه يجب القبول إن
~~لم تلزم نفقته وإنما عبروا باللام في مقابلة من منع ذلك وجعله للحاكم (ولا
~~يقر) اللقيط (بيد صبي، و) لا بيد (مجنون، و) لا بيد (سفيه، و) لا بيد
~~(فاسق) ظاهر الفسق لما تقدم، (ولا) يقر أيضا بيد (كافر، واللقيط مسلم)
~~لانتفاء ولاية الكافر على المسلم ولا يؤمن فتنته في الدين، (ولا) يقر
~~اللقيط أيضا (بيد رقيق بلا إذن سيده) لانتفاء أهليته للحضانة والولاية على
~~الأحرار (وليس له) أي القن (التقاطه بغير إذن سيده) لأنه مستحق المنفعة
~~للسيد (إلا أن لا يجد) الرقيق (من يلتقطه فيجب) على الرقيق (التقاطه لأنه
~~تخليص له) أي اللقيط (من الهلكة) وهو واجب في هذه الحال لانحصاره فيه، (فإن
~~أذن له سيده) في التقاطه (فهو نائبه) فلا ينزع منه لأن التقاطه إذن للسيد
~~والعبد نائب عنه. قال ابن عقيل: وليس للسيد الرجوع في الاذن (2)، (والمدبر،
~~وأم الولد، والمعلق عتقه) بصفة، (والمكاتب، ومن بعضه حر كالقن) لقيام الرق
~~(ولا يقر) اللقيط (بيد بدوي يتنقل في المواضع) لأنه إتعاب للطفل بتنقله،
~~فيؤخذ منه ويدفع إلى من في قرية، لأنه أرفه له وأخف عليه (ولا) يقر أيضا
~~بيد (من وجده في الحضر وأراد نقله إلى البادية) لأن مقامه في الحضر أصلح له
~~في دينه ودنياه وأرفه له وأرجى لكشف نسبه وظهور أهله (فإن التقطه في
~~البادية مقيم في حلة) بكسر الحاء المهملة وهي بيوت مجتمعة للاستيطان أقر
~~معه لأن الحلة كالقرية في كون أهلها لا ترحل لطلب الماء والكلأ (وأراد) أي
~~وأراد واجد اللقيط ببادية (النقلة) به (إلى الحضر أقر) اللقيط (معه) لأنه
~~أرفق به، (ويصح) أي يجوز (التقاط ذمي لذمي، ويقر) الذمي ms2062 (بيده) أي الذمي
~~لقوله تعالى: * (والذين كفروا بعضهم أولياء بعض) *، [الأنفال:
# 73]. (ولو التقط) اللقيط (الكافر مسلم، وكافر فهما سواء) لاستوائهما في
~~الالتقاط وللكافر PageV04P279
# على الكافر الولاية (وقيل: المسلم أحق. اختاره جمع) منهم صاحب المغني (1)
~~والشرح (2) والناظم. قال الحارثي وهو الصحيح بلا تردد. لأنه عند المسلم
~~ينشأ على الاسلام ويتعلم شرائع الدين فيفوز بالسعادة الكبرى (وإن التقطه في
~~الحضر من يريد النقلة إلى بلد آخر) لم يقر بيده (أو) التقطه في الحضر من
~~يريد النقلة (من بلد إلى قرية، أو من محلة إلى محلة) أي من حلة إلى حلة (لم
~~يقر بيده) (3) لأن بقاءه في بلده، أو قريته، أو حلته أرجى لكشف نسبه
~~وكالمنتقل به إلى البادية (ما لم يكن البلد الذي كان فيه) واجد اللقيط
~~(وبيئا) أي وخيما (كغور بيسان) بكسر الباء الموحدة يليها ياء مثناة تحت
~~ساكنة ثم سين مهملة بلد بأرض الشام (ونحوه) كالجحفة فإن كان البلد وبيئا
~~أقر اللقيط بيد المنتقل عنه إلى بلد لا وباء به أو دونه في الوباء لأنه
~~مصلحة وإن أراد السفر به لغير نقلة، فإن عرفت عدالته وظهرت أمانته أقر
~~بيده. وإن كان مستور الحال ففيه وجهان (وحيث يقال بانتزاعه) أي اللقيط (من
~~الملتقط فيما تقدم) من المسائل، (فإنما ذلك) الانتزاع (عند وجود الأولى به)
~~من الملتقط (فأما إذا لم يوجد) أولى منه (فإقراره في يده أولى كيف كان)
~~لرجحانه بالسبق إليه، (ويقدم موسر ومقيم من أهل الحضانة إذا التقطاه) أي
~~الموسر وضده أو المقيم وضده (معا على ضدهما) فيقدم الموسر على المعسر لأنه
~~أحظ للقيط ويقدم المقيم على المسافر لأنه أرفق باللقيط، (فإن تساويا) أي
~~الملتقطان في اليسار أو الإقامة (وتشاحا) بأن لم يرض أحدهما بإسقاط حقه
~~وتسليم اللقيط إلى صاحبه (أقرع بينهما) لقوله تعالى: * (وما كنت لديهم إذ
~~يلقون أقلامهم أيهم يكفل مريم) * [آل عمران: 44]. ولأنه لا مرجح لأحدهما
~~والحضانة لا تتبعض والمهايأة فيها إضرار بالطفل، لأنه تختلف عليه الأغذية
~~والأنس والألف (والبلدي، والكريم، وظاهر العدالة وضدهم) أي البلدي والقروي ms2063
~~سواء، والكريم والبخل سواء، وظاهر العدالة ومستورها سواء، لاستهوائهما في
~~الأهلية (والرجل والمرأة سواء) فلا تتقدم عليه بخلاف PageV04P280
# الحضانة لأنهما أجنبيان عن الطفل فيستويان فيه وإنما قدمت في الحضانة
~~لقرابتها المقتضية للشفقة وكون الرجل إنما يحضن بأجنبية (والشركة في
~~الالتقاط أن يأخذاه جميعا) أي معا (ووضع اليد عليه كالأخذ ولا اعتبار
~~بالقيام المجرد) عن الاخذ ووضع اليد (عنده) أي عند اللقيط لأن الالتقاط
~~حقيقة في الاخذ، وفي معناه وضع اليد. فلا يوجد بدونهما (إلا أن يأخذه)
~~الملتقط (للغير بأمره فالملتقط هو الامر في قول) من يقول بصحة التوكيل في
~~الالتقاط (والآخذ نائب عنه) أي الآمر فهو كاستنابته في أخذ المباح وتقدم في
~~الوكالة لا تصح في الالتقاط فالملتقط هو الآخذ لا الآمر، (فإن نوى) المأمور
~~(أخذه لنفسه فهو أحق به) ولو قلنا بصحة الوكالة لأنه بنية أخذه لنفسه عزل
~~نفسه، (وإن اختلفا في الملتقط منهما) بأن ادعى كل منهما إنه الذي التقطه
~~وحده (قدم من له بينة) به (سواء كان في يده أم في يد غيره) إعمالا لبينته،
~~(فإن كان لكل واحد منهما بينة قدم أسبقهما تاريخا) لأن الثاني إنما أخذ ممن
~~ثبت الحق له. قال الحارثي وهذا التعليل يقتضي أن اللقيط لا يقبل الانتقال
~~من شخص إلى شخص وليس كذلك، فإنه جائز في بعض الحالات فهو كالمال. فيجري فيه
~~ما في بينة المال من رواية اعتبار سبق التاريخ ورواية تساويهما أعني
~~البينتين (فأن اتحدتا تاريخا، أو أطلقتا، أو أرخت إحداهما، وأطلقت الأخرى
~~تعارضتا، وسقطتا) (1) فيصيران كمن لا بينة لهما لم يكن بيد أحدهما فإن كان
~~بيد أحدهما فكدعوى المال فتقدم بينة خارج، (وإن لم تكن لهما بينة قدم صاحب
~~اليد مع يمينه) لأن اليد تفيد، الملك فأولى أن تفيد الاختصاص، (فإن كان)
~~اللقيط (في أيديهما أقرع بينهما) لتساويهما في موجب الاستحقاق، ولا سبيل
~~إلى اشتراكهما في كفالته كما تقدم (فمن قرع) أي خرجت له القرعة (سلم إليه
~~مع يمينه، وإن لم يكن لهما يد فوصفه أحدهما بعلامة مستورة في ms2064 جسده) بأن
~~يقول: بظهره أو بطنه أو كتفه أو فخذه PageV04P281
# شامة أو أثر جرح أو نار ونحوه فكشف ووجد كما ذكر (قدم) على من لم يصفه
~~به. لان هذا نوع من اللقطة مقدم بوصفها كلقطة المال ولأنه يدل على سبق يده
~~عليه (فإن وصفاه جميعا) بما تقدم (أقرع بينهما) لانتفاء المرجح لأحدهما على
~~الآخر (وإن لم يكن) اللقيط (في أيديهما، ولا في يد واحد منهما، ولا بينة
~~لهما، ولا لأحدهما، ولا وصفاه، ولا) وصفه (أحدهما. سلمه القاضي إلى من يريد
~~منهما، أو من غيرهما) (1) لأنه لا يد لهما ولا بينة، فاستويا وغيرهما فيه،
~~كما لو لم يتنازعاه. وقال في المغني: الأولى أن يقرع بينهما (2) (ولا تخيير
~~للصبي) إذ لا مستند له. بخلاف اختياره أحد الأبوين، لأنه يستند إلى تجربة
~~تقدمت.
# قاله في التلخيص: (ومن أسقط حقه) من المتنازعين فيه، أو ممن التقطاه معا
~~(منه) أي من اللقيط (سقط) حقه، لأن الحق لهما. فكان لكل منهما تركه للآخر.
~~كالشفيعين.
# فصل:
# (وميراث اللقيط) إن مات لبيت المال إن لم يخلف وارثا. ولا يرثه الملتقط،
~~لأنه إذا لم يكن رحم ولا نكاح، فالإرث بالولاء. وقد قال النبي (ص): إنما
~~الولاء لمن أعتق (3) والملتقط ليس معتقا وحديث وائلة بن الأسقع. قال: قال
~~رسول الله (ص): المرأة تحوز ثلاثة مواريث: عتيقها، ولقيطها، وولدها الذي لا
~~عنت عليه (4) أخرجه أبو داود والترمذي وقال حديث حسن. قال ابن PageV04P282
# المنذر: لا يثبت. وقول عمر: ولك ولاؤه أي ولايته (وديته) أي اللقيط (إن
~~قتل لبيت المال) لأنها من ميراثه كسائر ماله (إن لم يخلق) اللقيط (وارثا)
~~بفرض أو تعصيب (1). فإن كانت له زوجة فلها الربع، والباقي لبيت المال، وإن
~~ماتت لقيطة لها زوج، فله النصف والباقي لبيت المال. وإن كان له بنت أو بنت
~~ابن، أو ابن بنت أخذ جميع المال لأن الرد والرحم مقدم على بيت المال (وولاء
~~عليه) أي اللقيط لقوله (ص): إنما الولاء لمن أعتق ولأنه لم يثبت عليه رق،
~~ولا ولاء على آبائه. فلم يثبت ms2065 عليه كالمعروف نسبه. ولأنه إن كان ابن حرين،
~~فلا ولاء عليه. وإن كان ابن معتقين، فلا يكون عليه ولاء لغير معتقهما (وإن
~~قتل) اللقيط (عمدا، فوليه الامام) (2) لقوله (ص): السلطان ولي من لا ولي له
~~(3) ولان المسلمين يرثونه، والسلطان ينوب منابهم، ف‍ (إن شاء) الامام
~~(اقتص، وإن شاء أخذ الدية) حسب الأصلح، لأنه حر معصوم، والاستحقاق منسوب
~~إلى جهة الاسلام، لا إلى أحاد المسلمين، حتى يمنع منهم كون فيهم صبيان
~~ومجانين (وإن قطع طرفه) أي اللقيط (عمدا، انتظر بلوغه مع رشده) ليقتص أو
~~يعفو، لأن مستحق الاستيفاء المجني عليه، وهو حينئذ لا يصلح للاستيفاء،
~~فانتظرت أهليته، وفارق القصاص في النفس، لأن القصاص ليس له، بل لوارثه،
~~والامام المتولي عليه (فيحبس الجاني) على طرف اللقيط (إلى أوان البلوغ،
~~والرشد) لئلا يهرب (إلا أن يكون) اللقيط (فقيرا، ولو) كان اللقيط (عاقلا،
~~فيجب على الامام العفو على مال) فيه حظ للقيط (ينفق عليه) دفعا لحاجة
~~الانفاق. وما جزم به المصنف من التسوية بين المجنون والعاقل. قال في شرح
~~المنتهى: إنه المذهب (4)، وقال في الانصاف: هو الصحيح من المذهب (5)، ويأتي
~~في باب استيفاء القصاص: إن لولي المجنون العفو لأنه لا أمد له ينتهي إليه،
~~بخلاف ولي العاقل، وقطع به في الشرح (6) هنا، PageV04P283
# (وإن ادعى الجاني عليه) أي على اللقيط رقه، (أو) ادعى (قاذفه، وكذبه
~~اللقيط بعد بلوغه، فالقول قول اللقيط) لأنه موافق للظاهر، لأنه محكوم
~~بحريته، ولأنه لو قذف إنسانا لوجب عليه حد الحر، فللقيط طلب حد القذف،
~~واستيفاء القصاص من الجاني، وإن كان حرا، وإن أوجبت الجناية مالا، طالب بما
~~يجب في الحر، وإن صدق اللقيط قاذفه أو الجاني عليه على كونه رقيقا لم يجب
~~عليه إلا ما يجب في قذف الرقيق أو جنايته عليه، (وإن جنى اللقيط جناية
~~تحملها العاقلة ف‍) أرشها (على بيت المال) لأن ميراثه ونفقته في بيت المال،
~~فكان عقله فيه كعصباته، (وإن كانت) الجناية (لا تحملها العاقلة) كالعمد
~~المحض وإتلاف المال (فحكمه) أي اللقيط (فيها حكم غير اللقيط) ms2066 (1) ف‍ (إن
~~كانت) الجناية (توجب القصاص، وهو) أي اللقيط (بالغ عاقل اقتص منه) مع
~~المكافأة، (وإن كانت) الجناية من اللقيط (موجبة للمال، وله) أي اللقيط (مال
~~استوفي) ما وجب بالجناية (منه) أي من ماله، (وإلا) بأن لم يكن له مال (كان)
~~ما وجب بالجناية (في ذمته، حتى يوسر) كسائر الديون، (وإن ادعى أجنبي) أي
~~غير الملتقط (أن اللقيط مملوكه) وهو في يده، صدق بيمينه إن كان اللقيط طفلا
~~أو مجنونا، (أو) ادعى إنسان أن (مجهول النسب غيره) أي اللقيط (مملوكه وهو
~~في يده، صدق) المدعي، لدلالة اليد على الملك (مع يمينه) لامكان عدم الملك،
~~ثم إذا بلغ وقال: أنا حر. لم يقبل. قاله الحارثي، (وإلا فلا) أي وإن لم يكن
~~اللقيط أو مجهول النسب بيد المدعي، فلا يصدق، لأن دعواه تخالف الأصل
~~والظاهر (فلو شهدت له) أي لمدعي اللقيط غير ملتقطة، أو لمدعي مجهول النسب
~~(باليد بينة) بأن قالا: نشهد أنه كان بيده حكم له باليد فيحلف أنه ملكه،
~~ويحكم له بملكه، لأن اليد دليل الملك، (أو) شهدت ب‍ (الملك، أو) شهدت (أنه
~~عبده، أو مملوكه)، أو قنه، أو رقيقه (ولو لم تذكر البينة سبب الملك) حكم له
~~به كما لو شهدا بملك دار أو ثوب، (أو) شهدت (أن أمته) أي المدعي (ولدته في
~~ملكه، حكم له به) لأن الغالب أنها لا تلد في ملكه إلا ملكه، (وإن) شهدت أنه
~~PageV04P284
# ابن أمته، أو أن أمته ولدته، و (لم تقل في ملكه لم يحكم له) به، لأنه
~~يجوز أن تكون ولدته قبل ملكه لها. فلا يكون له، مع كونه ابن أمته، وكونها
~~ولدته، هل يكفي في البينة التي تشهد أن أمته ولدته في ملكه امرأة واحدة أو
~~رجل واحد، لأنه مما لا يطلع عليه في غالب الأحوال رجال؟ وبه جزم في المغني
~~(1). أو لا بد في ذلك من رجلين أو رجل وامرأتين. كما ذكره القاضي؟ فيه
~~وجهان. قال الحارثي عن قول القاضي: إنه أشبه بالمذهب (وإن ادعاه) أي ملك
~~اللقيط (الملتقط، ms2067 لم يقبل إلا ببينة) تشهد بملكه، أو أن أمته ولدته في
~~ملكه، ولا تكفي يده، ولا بينة تشهد له باليد، لأن الأصل الحرية، ويده عن
~~سبب لا يفيد الملك. فوجودها كعدمها، بخلاف المال. فإن الأصل فيه الملك (وإن
~~كان المدعى) بفتح العين أنه مملوك من لقيط أو مجهول نسب (بالغا عاقلا) وكذا
~~إن كان مميزا، كما يأتي في الدعاوى (فأنكر) أنه رقيق، وقال: أنا حر (فالقول
~~قوله: أنا حر) (2) لأن الأصل معه (وإن كان للمدعى) رق اللقيط أو مجهول
~~النسب (بينة) بدعواه (حكم) له (بها) أي ببينته، (فإن كان الملتقط) بفتح
~~القاف، وفي نسخ: اللقيط. قد (تصرف قبل ذلك) أي قبل أن يحكم به لمدعي رقه
~~ببينة (ببيع، أو شراء) أو هبة ونحوها (نقضت تصرفاته) لأنه بان أنه كان تصرف
~~بغير إذن سيده، (وإن أقر) اللقيط أو مجهول النسب (بالرق بعد بلوغه، لم يقبل
~~إقراره. سواء تقدم إقراره تصرف ببيع، أو شراء، أو تزويج، أو إصداق ونحوه،
~~أو لم يتقدمه) تصرف، (بل) كان (أقر بالرق جوابا) لدعوى مدع، (أو) أقربه
~~(ابتداء. ولو صدقه المقر له) بالرق، لأنه يبطل به حق الله تعالى في الحرية
~~المحكوم بها، فلم يصح (كما لو تقدمه إقرار بحريته) ولان الطفل المنبوذ لا
~~يعلم رق نفسه ولا حريتها، ولم يتجدد له رق بعد التقاطه، (وإن أقر اللقيط
~~أنه كافر وقد حكمنا بإسلامه من طريق الظاهر، تبعا للدار) بأن كان وجد في
~~دار إسلام، فيه مسلم، يمكن كونه منه (لم يقبل قوله) إنه كافر بعد بلوغه،
~~لأن دليل الاسلام وجد عريا عن المعارض وثبت حكمه واستقر، فلم يجز إزالته
~~حكمه بقوله، كما قال ذلك PageV04P285
# ابن مسلم. وقوله لا دلالة فيه أصلا لأنه لا يعرف في الحال من كان أبوه،
~~ولا ما كان دينه، وإنما يقول ذلك من تلقاء نفسه (وحكمه حكم المرتد) يستتاب
~~ثلاثا. فإن تاب، وإلا قتل (كما لو بلغ سنا يصح إسلامه فيه) كسبع سنين (ونطق
~~بالاسلام) وهو يعقله، (ثم قال: إنه كافر) فإنه يستتاب ms2068 بعد بلوغه ثلاثا. فإن
~~تاب وإلا قتل، لأن إسلامه متيقن (1).
# فصل:
# (وإن أقر إنسان أنه) أي اللقيط (ولده) وقوله: (مسلم، أو ذمي) صفة لانسان
~~(يمكن كونه) أي اللقيط (منه) أي المقر (حرا كان) المقر (أو رقيقا، رجلا
~~كان، أو امرأة، ولو) كانت (أمة، حيا كان اللقيط، أو ميتا ألحق به) (2) لأنه
~~استلحاق لمجهول النسب ادعاه من يمكن أنه منه من غير ضرر فيه ولا دافع عنه
~~ولا ظاهر يرده. فوجب اللحاق، ولأنه محض مصلحة للطفل لوجوب نفقته وكسوته
~~واتصال نسبه، فكما لو أقر له بمال، (ولا تجب نفقته) أي اللقيط (على العبد)
~~إذا ألحقناه به لأنه لا يملك، (ولا حضانة له) أي للعبد على من استلحقه
~~لاشتغاله بالسيد فيضيع فلا يتأهل للحضانة كما قال الحارثي، وإن أذن السيد
~~جاز لانتفاء مانع الشغل، (ولا) تجب نفقة من استلحقه العبد (على سيده لأنه)
~~أي اللقيط (محكوم بحريته) والسيد غير نسيب له، (وتكون) نفقته (في بيت
~~المال) لأنه للمصالح العامة (3)، (ولا يلحق) اللقيط (بزوج المرأة المقرة به
~~بدون تصديقه) أي الزوج، لأن إقرارها لا ينفذ على غيرها فلا يلحقه بذلك نسب
~~لم يقر به (4)، PageV04P286
# (ولا) يلحق اللقيط (بالرقيق) إذا استلحقه (في رقه) لأنه خلاف الأصل
~~وإضرار بالطفل (بدون بينة الفراش فيهما) فإن أقامت المرأة بينة أنها ولدته
~~على فراش زوجها لحق به. وكذا لو أقيمت بنية برقه بأن تشهد أنه عبده أو قنه
~~أو أن أمته ولدته في ملكه على ما تقدم (كما لو استلحق) حر (رقيقا) فيثبت
~~نسبه دون حريته إلا ببينة تشهد أنه ولد على فراشه، (ولا) يلحق اللقيط
~~(بزوجة المقر بدون تصديقها) لأن إقراره لا يسري عليها، (ويلحق) اللقيط
~~(الذمي) إذا استلحقه (نسبا) كالمسلم (لا دينا) لأنه محكوم بإسلامه فلا
~~يتأثر بدعوى الكافر، ولأنه مخالف لظاهر وفيه إضرار باللقيط، (ولا حق له) أي
~~الذمي (في حضانته) أي اللقيط الذي استلحقه لأنه ليس أهلا لكفالة مسلم. ولا
~~تؤمن فتنته عن الاسلام ونفقته في بيت المال (ولا يسلم إليه إلا أن يقيم) ms2069
~~الذمي (بينة أنه ولد على فراشه فيلحقه دينا) لثبوت أنه ولد ذميين كما لو لم
~~يكن لقيطا (بشرط استمرار أبويه على الحياة، والكفر) (1) إلى بلوغه عاقلا.
~~فإن مات أحدهما أو أسلم قبل بلوغه الحكم بإسلامه، (والمجنون كالطفل) إذا
~~أقر إنسان أنه ولده لحق به (إذا أمكن أن يكون منه وكان) المجنون (مجهول
~~النسب) لأن قول المجنون غير معتبر فهو كالطفل، (وكل من ثبت إلحاقه
~~بالاستلحاق لو بلغ)، أو عقل، (وأنكر لم يلتفت إلى قوله) لنفوذ الاقرار عليه
~~في صغره أو جنونه لمستند صحيح. أشبه الثابت بالبينة (وإن ادعاه) أي نسب
~~اللقيط (اثنان، أو أكثر) سمعت لأن كل واحد لو انفرد صحت دعواه. فإذا
~~تنازعوا تساووا في الدعوى ولا فرق بين المسلم، والكافر، والحر، والعبد. فإن
~~كان (لأحدهما بينة قدم بها) لأنها تظهر الحق وتبينه (2)، (وإن كان) اللقيط
~~المدعي نسبه (في يد أحدهما وأقاما بينة قدمت بينة خارج) كالمال، (وإن كان)
~~اللقيط (في يد امرأة) وادعت نسبه وأقامت به بينة (قدمت على امرأة ادعته بلا
~~بينة) لأن البينة موضحة (وإن تساووا في البينة) بأن أقام كل منهم بينة
~~والطفل بأيديهم أوليس بيد واحد منهم (أو) تساووا في (عدمها عرض) اللقيط
~~(معهما) أي المدعيين إن ادعياه معا وإلا لحق بالأول، إلا أن تلحقه القافة
~~بالثاني فيلحق به وينقطع نسبه عن الأول لأنها بينة في إلحاق PageV04P287
# النسب فيزول بها الحكم الثابت بمجرد الدعوى (على القافة) (1) بالتخفيف
~~جمع قائف.
# ويأتي معناه. وكان إياس بن معاوية قائفا وكذا شريح قاله في المبدع (أو)
~~عرض (مع أقاربهما إن ماتا) أي المدعيين (كالأخ، والأخت، والعمة، والخالة
~~فإن ألحقته) القافة (بأحدهما لحق به) لحديث عروة عن عائشة قالت: دخل علي
~~رسول الله (ص) ذات يوم وهو مسرور فقال: أي عائشة ألم تري لي مجزز المدلجي؟
~~دخل فرأى أسامة وزيدا وعليهما قطيفة قد غطيا رؤوسهما وبدت أقدامهما فقال:
~~إن هذه الاقدام بعضها من بعض وفي لفظ دخل قائف والنبي (ص) شاهد وأسامة بن
~~زيد وزيد بن حارثة مضطجعان فقال: ms2070 إن هذه الاقدام بعضها من بعض، فسر بذلك
~~النبي (ص) وأعجبه وأخبر به عائشة (2) متفق عليهما. وبه قال عمر وأبو موسى
~~وابن عباس وأنس وقضى به عمر بحضرة الصحابة رضي الله تعالى عنهم فكان إجماعا
~~(وإن ألحقته) القافة (بهما) أي المدعيين (لحق) نسبه (بهما) لما روى سعيد عن
~~عمر في امرأة وطئها رجلان في طهر فقال القائف: قد اشتركا فيه جميعا فجعله
~~بينهما وبإسناده عن الشعبي قال:
# وعلي يقول: هو ابنهما وهما أبواه يرثهما ويرثانه ورواه الزبين بن بكار عن
~~عمر (فيرث) الملحق بأبوين (كل واحد منهما إرث ولد كامل، ويرثانه إرث أب
~~واحد) لما تقدم، (وإن وصي له) أي الملحق باثنين (قبلا) الوصية له (جميعا)
~~لأنهما بمنزلة أب واحد. وعلى قياس ذلك سائر التصرفات من نكاح وقبول هبة
~~ونحوها. قال الموضح: وهما وليان في غير ذلك كنكاح وغيره (وإن خلف) الملحق
~~باثنين (أحدهما فله إرث أب كامل، ونسبه ثابت من الميت) كما أن الجدة إذا
~~انفردت أخذت ما يأخذه الجدات والزوجة كالزوجات (ولأمي أبويه مع أم أمه نصف
~~PageV04P288
# السدس) لأنهما بمنزلة أم أب مع أم، (ولها) أي لام أمه (نصفه) أي السدس
~~(ولو توقفت القافة في إلحاقه بأحدهما أو نفته عن الآخر لم يلحق بالذي توقفت
~~فيه) لأنه لا دليل له (ولا يلحق) الولد (بأكثر من أم واحدة) لأنه يستحيل أن
~~يكون من أمين (1)، (فإن ألحقته القافة بأكثر من أم سقط قولها) ولم يلحق
~~بواحدة منهما لتبين خطأ القافة وليست إحداهما أولى من الأخرى، (وإن ادعى
~~نسبه رجل، وامرأة ألحق بهما) لأنه لا تنافي بينهما لامكان كونه منهما بنكاح
~~أو وطئ شبهة فيكون ابنهما بمجرد دعواهما كالانفراد، (فإن قال الرجل: هو
~~ابني من زوجتي وادعت زوجته ذلك) أي أنه ابنها منه وادعت امرأة أخرى أنه
~~ابنها، (فهو ابنه) و (ترجح زوجته على الأخرى) لأن زوجها أبوه فالظاهر أنها
~~أمه، (والقافة قوم يعرفون الأنساب بالشبه) جمع قائف (ولا يختص ذلك بقبيلة
~~معينة) كبني مدلج، (بل من عرف منه المعرفة بذلك ms2071 وتكررت منه الإصابة، فهو
~~قائف) قال في الصحاح: يقال قفت وقفوت وقاف واقتاف أثره إذا اتبعه وهو أقوف
~~الناس اه‍ والقائف كالحاكم. فلو ألحق بواحد لم يصح إلحاقه منه أو من غيره
~~بعد ذلك بآخر وإن أقام بينة أنه ولده حكم له به. وسقط قول القائف، لأنه
~~بدل، فيسقط بوجود الأصل (وإن ادعاه) أي نسب للقيط ونحوه (أكثر من اثنين)
~~كثلاثة فأكثر (فألحق) أي ألحقته القافة (بهم لحق، وإن كثروا) لأن المعنى
~~الذي لأجله ألحق باثنين موجود فيما زاد عليه قياسا (2). وقولهم إن إلحاقه
~~باثنين على خلاف الأصل ممنوع، وإن سلمناه، لكن ثبت لمعنى موجود في غير،
~~فيجب تعدية الحكم إليه (والحكم كما تقدم) من أنه يرث كل واحد منهم ولد كامل
~~ويرثونه إرث أب واحد ويقبلون له الوصية ونحوها (لا يرجح أحدهم بذكر علامة
~~في جسده) لأنه قد يطلع عليها الغير فلا تحصل الثقة بذكرها، (وإن نفته
~~القافة عنهم، أو أشكل عليهم، أو لم توجد قافة) يمكن الذهاب إليها (ولو
~~بعيدة فيذهبون إليها) ضاع نسبه لأنه لا دليل لأحدهم. أشبه من لم يدع نسبه
~~(3)، (أو اختلف قائفان، أو) اختلف (اثنان وثلاثة فأكثر ضاع نسبه) لعدم
~~المرجح لاحد المدعيين كما لو تعارضت بينتاهما، (وإن اتفق) قائفان (اثنان
~~وخالفهما) قائف (ثالث أخذ بهما) لكمال النصاب إن اعتبر التعدد وإلا فتعارض
~~القائفين يقتضي تساقطهما، والثالث خلا PageV04P289
# عن معارض فيعمل به، (ومثله طبيبان، وبيطاران في عيب) خالفهما ثالث
~~فيقدمان عليه (ولو رجعا) بعد التقويم بأن قوماه بعشرة ثم رجعا إلى اثني عشر
~~أو ثمانية لم يقبل. قال الحارثي وينبغي حمله على بعد الحكم ولو رجع من
~~ألحقته به القافة عن دعواه لم يقبل منه ومع عدم إلحاقها بواحد من اثنين
~~فرجع أحدهما يلحق بالآخر (ولو ألحقته) القافة (بواحد لانفراده بالدعوى، ثم
~~عادت فألحقته بغيره) كان للأول، (أو ألحقته قافة بواحد فجاءت قافة أخرى
~~فألحقته بآخر كان للأول) لأن الاجتهاد لا ينقض بالاجتهاد. كحكم الحاكم وإن
~~أقام الآخر بينة أنه ولده حكم له به ms2072 وسقط قول القائف لأنه بدل فسقط بوجود
~~الأصل، (وإن ولدت امرأة ذكرا و) ولدت (أخرى أنثى وادعت كل واحدة منهما أن
~~الذكر ولدها دون الأنثى عرضتا مع الولدين على القافة، فيلحق كل واحد منهما
~~بمن ألحقته به) القافة كما لو لم يكن لها ولد آخر، (فإن لم توجد قافة اعتبر
~~باللبن خاصة، فإن لبن الذكر يخالف لبن الأنثى في طبعه وزنته. وقد قيل إن
~~لبن الابن أثقل من لبن الأنثى. فمن كان لبنها لبن الابن فهو ولدها والبنت
~~للأخرى (1). وإن كان الولدان ذكرين، أو أنثيين، وادعتا أحدهما تعين عرضه)
~~أي الولد المتنازع فيه (على القافة) كما تقدم. وإن أدعى اثنان مولودا فقال
~~أحدهما: هو ابني، وقال الآخر: هو ابني، نظر إن كان ذكرا فلمدعيه وإن كان
~~أنثى فلمدعيها سواء كان هناك بينة أو لا، لأن كل واحد منهما لا يستحق سوى
~~ما ادعاه، وإن كان خنثى. مشكلا عرض معهما على القافة، لأنه ليس قول أحدهما
~~أولى من الآخر (وإن وطئ اثنان امرأة بشبهة، أو) وطئا (جارية مشتركة بينهما
~~في طهر واحد، أو وطئت زوجة رجل، أو) وطئت (أم ولده، وأتت بولد يمكن أن يكون
~~منه) أي الواطئ (فادعى الزوج أنه من الواطئ أري) الولد (القافة معهما) أي
~~الواطئين إن كانا موجودين وإلا فمع أقاربهما، كاللقيط، وألحق بمن ألحقوه به
~~منهما (سواء ادعياه، أو جحداه، أو) ادعاه PageV04P290
# (أحدهما) وجحده الآخر. وقد ثبت الفراش. ذكره القاضي وغيره وهو المذهب
~~(1). قاله الحارثي. فقول المصنف: فادعى الزوج أنه من الواطئ تبعا لأبي
~~الخطاب والمقنع والمستوعب: فيه نظر، إذ لا يلائم آخر كلامه لكنه تبع صاحب
~~الانصاف (2). وعبارة المبدع أيضا موهمة (3)، وعلى قول أبي الخطاب ومتابعيه
~~إن ادعاه الزوج وحده اختص به لقوة جانبه. ذكره في المحرر وكذا لو تزوجها كل
~~منهما تزويجا فاسدا، أو كان أحدهما صحيحا والآخر فاسدا أو بيعت أمته فوطئها
~~المشتري قبل الاستبراء. وليس لزوج ألحق به اللعان لنفيه (ونفقة المولود)
~~المشتبه نسبه (على الواطئين) لاستوائهما في إمكان لحوقه بهما، (فإذا ms2073 ألحق)
~~الولد (بأحدهما رجع) من لم يلحق به (على الآخر بنفقته) لتبين أنه محل
~~الوجوب، (ويقبل قول القائف في غير بنوة، كأخوة، وعمومة) وخؤولة لحديث عروة
~~عن عائشة أن النبي (ص) قال: إذا علا ماؤها ماء الرجل أشبه الولد أخواله،
~~وإذا علا ماء الرجل ماءها أشبه أعمامه (4) ذكره الحارثي. ولا يختص بالعصبات
~~كما تقدم، لأن المقصود معرفة شبه المدعي للميت بشبه مناسبيه وهو موجود فيما
~~هو أعم من العصبات (ولا يقبل قول القائف إلا أن يكون ذكرا عدلا مجربا في
~~الإصابة) لأن قوله حكم. فاعتبرت له هذه الشروط (ولا تشترط حريته) قال في
~~الانصاف:
# هذا المذهب (5) وقدمه في الفروع. قال الحارثي: وهذا أصح لأن الرق لا يخل
~~بالمقصود، فلا يمنع القبول كالرواية والشهادة، وكالمفتي، بجامع العمل
~~بالاجتهاد. وقيل تشترط حريته جزم به القاضي وصاحب المستوعب والموفق (6)
~~والشارح (7). وذكره في الترغيب عن الأصحاب. قال في القواعد الأصولية:
~~الأكثرون على أنه كحاكم، فتعتبر حريته. وقدمه في الرعاية الكبرى والحاوي
~~الصغير. وجزم به في المنتهى. قال في المبدع ولا الاسلام (8). وفي المستوعب:
~~لم أجد أحدا من أصحابنا اشترط إسلام القائف. وعندي أنه يشترط. وجزم
~~PageV04P291
# باشتراطه في شرح المنتهى أخذا من اشتراط العدالة قلت: مقتضى قول الأصحاب
~~إنه كحاكم أو شاهد اعتبار الاسلام قطعا والله أعلم (ويكفي قائف واحد) لما
~~روي عن عمر أنه استقاف المصطلقي وحده. وكذلك ابن عباس استقاف ابن كلدة
~~وحده، واستلحق به، ولأنه حكم فقبل الواحد فيه كالحاكم (وهو كحاكم فيكفي
~~مجرد خبره والله سبحانه وتعالى) لقصة مجزز.
# تنبيه: قوله: مجربا في الإصابة أي كثير الإصابة. فمن عرف مولودا بين نسوة
~~ليس فيهن أمه ثم وهي فيهن فأصاب كل مرة فقائف وقال القاضي: يترك الصبي بين
~~عشرة رجال غير مدعية فإن ألحقه بأحدهم سقط قوله. وإن نفاه عنهم ترك مع
~~عشرين منهم مدعيه. فإن ألحقه به علمت إصابته وإلا فلا (1). وهذه التجربة
~~عند عرضه على القائف للاحتياط في معرفة إصابته ولو لم تجربه بعد أن يكون
~~مشهورا بالإصابة وصحة المعرفة ms2074 في مرات كثيرة جاز وقضية إياس بن معاوية في
~~ولد الشريف من جارية شاهدة بذلك. PageV04P292
# كتاب الوقف (1) (وهو) مصدر وقف بمعنى حبس وأحبس وسبل. قال الحارثي: وأوقف
~~لغة لبني تميم، وهو مما اختص به المسلمون. قال الشافعي: لم يحبس أهل
~~الجاهلية وإنما حبس أهل الاسلام. والأصل فيه: ما روى عبد الله بن عمر قال:
~~أصاب عمر أرضا بخيبر فأتى النبي (ص) يستأمره فيها. فقال: يا رسول الله إني
~~أصبت مالا بخيبر لم أصب قط مالا أنفس عندي منه، فما تأمرني فيه؟ قال: إن
~~شئت حبست أصلها وتصدقت بها، غير أنه لا يباع أصلها ولا يوهب ولا يورث قال:
~~فتصدق بها عمر على الفقراء وذي القربى والرقاب وفي سبيل الله وابن السبيل
~~والضيف، لا جناح على من وليها أن يأكل منها بالمعروف، أو يطعم صديقا غير
~~متمول فيه - وفي لفظ - غير متأثل (2) متفق عليه. وقال جابر: لم يكن أحد من
~~أصحاب النبي (ص) ذو مقدرة إلا وقف قال القرطبي: لا خلاف بين الأئمة في
~~تحبيس القناطر والمساجد. واختلفوا في غير ذلك. والوقف (تحبيس مالك) بنفسه
~~أو وكيله (مطلق التصرف) وهو المكلف الحر الرشيد (ماله المنتفع به مع بقاء
~~عينه بقطع تصرف الواقف وغيره في رقبته) أي المال قال الحارثي: معنى تحبيس
~~الأصل إمساك الذات عن أسباب التملكات مع قطع ملكه فيها (يصرف ريعه) أي
~~المال (إلى جهة بر) هذا معنى قولهم: PageV04P293
# وتسبيل المنفعة أي إطلاق فوائد العين الموقوفة من غلة وثمرة وغيرها للجهة
~~المعينة.
# وقوله: (تقربا إلى الله تعالى) تبع فيه صاحب المطلع والتنقيح. ولعل
~~المراد اعتبار ذلك لترتب الثواب عليه لا لصحة الوقف، فكثير من الواقفين لا
~~يقصد ذلك، بل منهم من يقصد قصدا محرما، كمن عليه ديون وخاف بيع عقاره فيها،
~~كما أشار إليه في شرح (1) المنتهى، أو يقال: هذا بيان أصل مشروعية الوقف.
~~وسمي وقفا لأن العين موقوفة، وحبيسا لأن العين محبوسة (وهو مسنون) لقوله
~~تعالى: * (وافعلوا الخير) * [الحج: 77]. ولفعله (ص) وفعل أصحابه، (ويصح)
~~الوقف (بقول)، ويأتي صريحه ms2075 وكنايته، (و) يصح الوقف أيضا ب‍ (فعل) مع (دال
~~عليه) أي الوقف (عرفا) كالقول، لاشتراكهما في الدلالة عليه وذلك (مثل أن
~~يجعل أرضه مقبرة، ويأذن في الدفن فيها) إذنا عاما لأن الاذن الخاص قد يقع
~~على غير الموقوف فلا يفيد دلالة الوقف، (أو يبني بنيانا على هيئة مسجد
~~ويأذن للناس في الصلاة فيه إذنا عاما) لما تقدم (أو أذن، أو أقام فيه) أي
~~فيما بناه على هيئة المسجد بنفسه، أو بمن نصبه لذلك، لان الأذان والإقامة
~~فيه كالاذن العام في الصلاة فيه. قال الشيخ تقي الدين: ولو نوى خلافه (2).
# نقله أبو طالب انتهى. أي أن نيته خلاف ما دل عليه الفعل لا أثر لها. قال
~~الحارثي: وليس يعتبر للاذن وجود صيغة، بل يكفي ما دل عليه من فتح الأبواب،
~~أو التأذين، أو كتابة لوح بالاذن أو الوقف. انتهى. وكذا لو أدخل بيتا في
~~المسجد. وأذن فيه (أو بنى بيتا لقضاء حاجة الانسان) أي البول والغائط
~~(والتطهير ويشرعه) أي يفتح بابه إلى الطريق (لهم) أي للناس (أو يملأ خابية)
~~أو نحوها (ماء على الطريق) أو في مسجده ونحوه، لدلالة الحال على تسبيله
~~(ولو جعل سفل بيته مسجدا، وانتفع بعلوه) أي البيت صح، (أو عكسه) بأن جعل
~~علو بيته مسجدا وانتفع بسفله صح، (أو) جعل (وسطه) أي البيت مسجدا وانتفع
~~بعلوه وسفله، (ولو لم يذكر استطراقا) إلى ما جعله مسجدا (صح) الوقف (3)،
~~(ويستطرق) إليه (كما لو باع) بيتا من داره (أو أجر بيتا من داره) ولم يذكر
~~له استطراقا فإنه يصح البيع والإجارة ويستطرق إليه على العادة، (وصريحة) أي
~~القول: (وقفت، وحبست، وسبلت ويكفي أحدها) PageV04P294
# فمن أتي بكلمة من هذه الثلاث صح بها الوقف لعدم احتمال غيره، بعرف
~~الاستعمال المنضم إليه عرف الشرع، لأنه (ص) قال لعمر: إن شئت حبست أصلها
~~وسبلت ثمرتها (1) فصارت هذه الألفاظ في الوقف كلفظ التطليق في الطلاق،
~~وإضافة التحبيس إلى الأصل، والتسبيل إلى الثمرة لا يقتضي المغايرة في
~~المعنى، فإن الثمرة محبسة أيضا على ما شرط صرفها ms2076 إليه (وكنايته: تصدقت،
~~وحرمت، وأبدت) لعدم خلوص كل لفظ منها عن الاشتراك. فإن الصدقة تستعمل في
~~الزكاة، وهي ظاهرة في صدقة التطوع، والتحريم صريح في الظهار والتأبيد
~~يستعمل في كل ما يراد تأبيده من وقف وغيره (ولا يصح) الوقف، (بالكناية إلا
~~أن ينويه) المالك (2)، فمتى أتى بإحدى هذه الكنايات واعترف أنه نوى بها
~~الوقف، لزمه في الحكم لأنها بالنية صارت ظاهرة فيه، وإن قال: ما أردت بها
~~الوقف، قبل قوله، لأنه أعلم بما في ضميره لعدم الاطلاع على ما في الضمائر،
~~(أو يقرن به) أي بلفظة الكناية (أحد الألفاظ الخمسة) وهي الكنايتان
~~والصرائح الثلاث، (فيقول:
# تصدقت) بكذا (صدقة موقوفة، أو) تصدقت به صدقة (محبسة، أو) صدقة (مسبلة،
~~أو) صدقة (مؤبدة، أو) صدقة (محرمة، أو يقول: هذه) العين (محرمة موقوفة، أو)
~~محرمة (محبسة، أو) محرمة (مسبلة، أو) محرمة (مؤبدة، أو يصفها) أي الكناية
~~(بصفات الوقف، فيقول): تصدقت به صدقة (لا تباع)، أ (ولا توهب)، أ (ولا تورث
~~(3)، أو) يقرن الكناية بحكم الوقف كأن (يقول: تصدقت بأرضي على فلان والنظر
~~لي أيام حياتي أو) والنظر (لفلان ثم من بعده لفلان، وكذا لو قال: تصدقت به
~~على فلان، ثم من بعده على ولده، أو) تصدقت به على فلان، ثم (على فلان، أو
~~تصدقت به على قبيلة كذا، أو) تصدقت به على (طائفة كذا) كالفقراء أو الغزاة
~~لأن هذه الألفاظ ونحوها لا تستعمل فيما عدا الوقف، فأشبه PageV04P295
# ما لو أتى بلفظه الصريح، (ولو قال) رب دار: (تصدقت بداري على فلان، ثم
~~قال) المتصدق (بعد ذلك: أردت الوقف ولم يصدقه فلان) وقال: إنما هي صدقة،
~~فلي التصرف في رقبتها بما أريد (لم يقبل قول المتصدق في الحكم) لأنه خلاف
~~الظاهر قال في الانصاف فيعايى بها (1) قال في الاختيارات: ومن قال قريتي
~~التي بالثغر لموالي الذين به ولأولادهم صح وقفا. ونقله يعقوب بن بختان عن
~~أحمد. وإذا قال واحد أو جماعة: جعلنا هذا المكان مسجدا أو وقفا صار مسجدا
~~أو وقفا بذلك، وإن لم يكملوا عمارته. ms2077 وإذا قال كل منهم جعلت ملكي للمسجد،
~~أو في المسجد ونحو ذلك صار بذلك وقفا للمسجد انتهى. فيؤخذ منه أن الوقف
~~يحصل بكل ما أدى معناه وإن لم يكن من الألفاظ السابقة ووقف الهازل، ووقف
~~التلجئة إن غلب على الوقف جهة التحرير من جهة أنه لا يقبل الفسخ، فينبغي أن
~~يصح كالعتق والاتلاف، وإن غلب عليه شبه التمليك فيشبه الهبة والتمليك. وذلك
~~لا يصح من الهازل على الصحيح. قاله في الاختيارات، (ولا يصح) الوقف (إلا
~~بشروط) خمسة (أحدها:
# أن يكون في عين معلومة يصح بيعها) (2) بخلاف نحو أم ولد (غير مصحف) فيصح
~~وقفه وإن لم يصح بيعه على ما فيه من خلاف وتقدم، (و) يعتبر في العين
~~الموقوفة أيضا أن (يمكن الانتفاع بها دائما مع بقاء عينها عرفا كإجارة
~~واستغلال ثمرة ونحوه) لأن الوقف يراد للدوام ليكون صدقة جارية ولا يوجد ذلك
~~فيما لا تبقى عينه، وأشار بقوله: كإجارة إلى آخره إلا أن المنتفع به تارة
~~يراد منه ما ليس عينا كسكنى الدار، وركوب الدابة وزراعة الأرض، وتارة يراد
~~منه حصول عين كالثمرة من الشجر، والصوف، والوبر، والألبان، والبيض من
~~الحيوان (عقارا كان) الموقوف كأرض، (أو شجرا، أو منقولا كالحيوان) كفرس
~~وقفه على الغزاة (و) ك‍ (الأثاث) كبساط يفرش في مسجد ونحوه (و) ك‍ (السلاح)
~~كسيف، أو رمح أو قوس على الغزاة، (والمصحف، وكتب العلم، ونحوه) أما العقار
~~فلحديث عمرو. أما الحيوان فلحديث أبي هريرة مرفوعا: من احتبس فرسا في سبيل
~~الله إيمانا واحتسابا. فأن شبعه وروثه وبوله في ميزانه حسنات (3) رواه
~~البخاري وأما الأثاث والسلاح فلقوله (ص): أما خالد فقد حبس PageV04P296
# أدراعه وأعتاده في سبيل الله (1) متفق عليه. وفي لفظ البخاري: وأعتده قال
~~الخطابي:
# الأعتاد ما يعده الرجل من مركوب وسلاح وآلة الجهاد. وما عدا ذلك فمقيس
~~عليه، لان فيه نفعا مباحا مقصودا فجاز وقفه كوقف السلاح، (ويصح وقف المشاع)
~~كنصف أو سهم من عين يصح وقفها (2) لحديث ابن عمر: أن عمر قال: المائة سهم
~~التي بخيبر لم أصب ms2078 مالا قط أعجب إلي منها، فأردت أن أتصدق بها فقال النبي
~~(ص): حبس أصلها وسبل ثمرتها (3) رواه النسائي وابن ماجة. ويعتبر أن يقول:
~~كذا سهما من كذا سهما قاله أحمد، (فلو وقفه) أي المشاع (مسجدا ثبت فيه حكم
~~المسجد في الحال) عند التلفظ بالوقف (فيمنع منه الجنب) والسكران ومن عليه
~~نجاسة تتعدى، (ثم القسمة متعينة هنا) أي فما إذا وقف المشاع مسجدا (لتعينها
~~طريقا للانتفاع بالموقوف) قال في الفروع: توجيها وكذا ذكره ابن الصلاح
~~(ويصح وقف الحلي للبس، والعارية) لما روى نافع: أن حفصة ابتاعت حليا بعشرين
~~ألفا حبسته على نساء آل الخطاب، فكانت لا تخرج زكاته رواه الخلال، (ولو
~~أطلق) واقف الحلي (وقفه) فلم يعينه للبس، أو عارية (لم يصح) وقفه، لأنه لا
~~ينتفع به في غير ذلك إلا باستهلاكه (ولا يصح الوقف في الذمة، كقوله: وقفت
~~عبدا أو دارا. ولا) وقف (مبهم غير معين كأحد هذين) العبدين لأن الوقف نقل
~~ملك على وجه الصدقة فلم يصح في غير معين كالهبة، فإن كان المعين مجهولا مثل
~~أن يقف دارا لم يرها (4) قال أبو العباس: منع هذا بعيد، وكذلك هبته، (ولا)
~~يصح أيضا (وقف أم ولد) لأنه لا يصح بيعها. ولا يصح أيضا الوقف عليها،
~~ويأتي، (فإن وقف على غيرها) كعلى زيد (على أن ينفق عليها) أي على أم ولده
~~(منه مدة حياته، أو) وقف على زيد مثلا على أن يكون (الريع لها) أي لام ولده
~~(مدة حياته صح) الوقف لأن استثناء المنفعة لام ولده كاستثنائها لنفسه (ولا)
~~يصح أيضا (وقف كلب، وحمل منفرد، ومرهون، وخنزير، وسباع البهائم التي لا
~~تصلح للصيد، وكذا جوارح الطير) PageV04P297
# التي لا تصلح للصيد. لأنه لا يصح بيعها ولا وقف منفعة يملكها كخدمة عبد
~~موصي له بها، ومنفعة أم ولده في حياته، ومنفعة العين المستأجرة. ومال الشيخ
~~تقي الدين إلى صحته، (ويصح وقف المكاتب) لأنه يصح بيعه (فإذا أدى) ما عليه
~~عتق و (بطل الوقف) لأن الكتابة عقد لازم فلا تبطل بوقفه كبيعه وهبته، (و) ms2079
~~يصح (وقف الدار ونحوها وإن لم يذكر حدودها إذا كانت معروفة) للواقف وتقدم
~~لك كلام أبي العباس، و (لا) يصح (وقف ما لا ينتفع به مع بقائه دائما
~~كالأثمان) كحلقة فضة تجعل في باب مسجد، وكوقف الدراهم والدنانير لينتفع
~~باقتراضها لأن الوقف تحبيس الأصل وتسبيل الثمرة وما لا ينتفع به إلا
~~بالاتلاف لا يصح فيه ذلك، فيزكي النقد ربه ببقائه في ملكه (إلا) إذا وقف
~~الأثمان (تبعا كفرس بسرج ولجام مفضضين فيباع ذلك) (1) أي ما في السرج
~~واللجام المفضضين من الفضة لأن الفضة فيه لا ينتفع بها، (وينفق) ما حصل من
~~ثمنه (عليه) أي على الفرس الحبيس لأنه من مصلحته (نص عليه في الفرس الحبيس)
~~ذكره في الاختيارات، وقال في رواية بكر بن محمد: وإن بيع الفضة من السرج
~~واللجام وجعل في وقف مثله فهو أحب إلي، لأن الفضة فيه لا ينتفع بها، ولعله
~~يشتري بتلك الفضة سرج ولجام، فيكون أنفع للمسلمين قيل:
# فتباع الفضة وتجعل في نفقته؟ قال: لا. قال في المغني: فأباح أن يشتري
~~بفضة السرج واللجام سرجا ولجاما لأنه صرف لها في جنس ما كانت عليه حين لم
~~ينتفع بها فيه. فأشبه الفرس الحبيس إذا عطب فلم ينتفع به في الجهاد جاز
~~بيعه وصرف ثمنه في مثله. ولم يجز إنفاقها على الفرس، لأنه صرف لها إلى غير
~~جهتها، (ولا) يصح وقف (مطعوم، ومشروب غير ماء، ولا) وقف (شمع ورياحين) لما
~~تقدم. وأما الماء فيصح وقفه نص عليه قاله في الفائق وغيره. وقد نقلنا كلام
~~الحارثي وغيره فيه الحاشية (ولو وقف قنديل نقد على مسجد) أو نحوه (لم يصح)
~~الوقف لأنه لا ينتفع به مع بقاء عينه (وهو) أي القنديل (باق على ملك صاحبه
~~فيزكيه) لبطلان وقفه (2) (ولو تصدق بدهن على مسجد ليوقد فيه جاز) لأن تنوير
~~PageV04P298
# المسجد مندوب إليه (وهو من باب الوقف قاله الشيخ) كوقف الماء. الشرط
~~(الثاني: أن يكون) الوقف (على بر) وهو اسم جامع للخير وأصله الطاعة لله
~~تعالى. والمراد اشتراط معنى القربة في ms2080 الصرف إلى الموقوف عليه، لأن الوقف
~~قربة وصدقة. فلا بد من وجودها فيما لأجله الوقف إذ هو المقصود (1) سواء كان
~~الوقف (من مسلم، أو ذمي) لأن ما لا يصح من المسلم الوقف عليه لا يصح من
~~الذمي كالوقف على غير معين. قال أحمد في نصارى وقفوا على البيعة وماتوا
~~ولهم أبناء نصارى فأسلموا والضياع بيد النصارى، فلهم أخذها، وللمسلمين
~~عونهم حتى يستخرجوها من أيديهم. لا يقال: ما عقده أهل الكتاب وتقابضوه ثم
~~أسلموا أو ترافعوا إلينا لا ينقض. لأن الوقف ليس بعقد معاوضة وإنما هو
~~إزالة ملك عن الموقوف على وجه القربة فإذا لم يقع صحيحا لم يزل الملك فيبقى
~~بحاله كالعتق والقربة قد تكون على الآدمي (كالفقراء، والمساكين)، والغزاة،
~~والعلماء، والمتعلمين، (و) قد تكون على غير آدمي ك‍ (الحج، والغزو، وكتابة
~~الفقه، و) كتابة (العلم، و) كتابة (القرآن، و) ك‍ (السقايات) جمع سقاية
~~بكسر السين وهي في الأصل الموضع الذي يتخذ فيه الشراب في المواسم وغيرها
~~وتطلق على ما بني لقضاء الحاجة. قال في المبدع وليس منصوصا عليه في كتب
~~اللغة والغريب (والقناطر، وإصلاح الطرق، والمساجد، والمدارس،
~~والبيمارستانات) وإن كانت منافعها تعود على الآدمي فيصرف في مصالحها عند
~~الاطلاق، (و) من النوع الأول (الأقارب) فيصح الوقف على القريب (من مسلم
~~وذمي ونحو ذلك من القرب) كالربط والخانات لأبناء السبيل، (ولا يصح) الوقف
~~(على مباح) كتعليم شعر مباح، (و) لا على (مكروه) كتعليم منطق لانتفاء
~~القربة، (و) لا على (معصية) ويأتي أمثلته لما فيه من المعونة عليهما،
~~(ويصح) الوقف (على ذمي) معين (غير قريبه) ولو من مسلم لجواز صلته (وشرط
~~استحقاقه ما دام ذميا لا غير ويستمر له إذا أسلم) بطريق الأولى (2) (كمع
~~عدم هذا الشرط، ولا يصح وقف الستور) وإن لم تكن حريرا (لغير الكعبة) كوقفها
~~على الأضرحة لأنه ليس بقربة (ويصح وقف عبده على PageV04P299
# حجرة النبي (ص) لاخراج ترابها وإشعال قناديلها وإصلاحها) لأن فيه قربة في
~~الجملة، و (لا) يصح وقف العبد (لاشعالها وحده وتعليق ستورها الحرير،
~~والتعليق، ms2081 وكنس الحائط ونحو ذلك.
# ذكره في الرعاية) لأن ذلك غير مشروع. قال في الاختيارات: وينبغي أن يشترط
~~في الواقف أن يكون ممن يمكن من تلك القربة فلو أراد الكافر أن يقف مسجدا
~~منع منه، (ولا يصح) الوقف (على كنائس، وبيوت نار، وبيع، وصوامع، وديورة،
~~ومصالحها) كقناديلها، وفرشها، ووقودها، وسدنتها لأنه معونة على معصية (1)
~~(ولو) كان الوقف على ما ذكر (من ذمي) فلا يصح لما تقدم من أن ما لا يصح من
~~المسلم لا يصح من الذمي. قال في أحكام أهل الذمة، وللامام أن يستولي على كل
~~وقف وقف على كنيسة، وبيت نار، أو بيعة ويجعلها على جهة قربات انتهى.
~~والمراد إذا لم يعلم ورثة واقفها وإلا فللورثة أخذها كما تقدم، (بل) يصح
~~الوقف (على من ينزلها) أي الكنائس والديورة ونحوها (من مار ومجتاز بها فقط)
~~لأن الوقف عليهم لا على البقعة والصدقة عليهم جائزة (ولو كان) الوقف على من
~~يمر بها أو يجتاز من أهل الذمة فقط فيصح الوقف. نقله في الفروع عن المنتخب
~~والرعاية وقاله في المغني في بناء بيت يسكنه المجتاز منهم (2). قال في
~~الانصاف: ولم أر ما قاله عن الرعاية فيها في مظنته، بل قال فيها: فيصح منها
~~على من يمر بها، أو ينزلها، أو يجتاز لا راجلا أو راكبا (3). قال الحارثي:
~~إن خص المارة منهم لم يصح لما ذكرنا من بطلان الوقف على اليهود والنصارى.
~~قال في شرح المنتهى: وهو المذهب (4) (ولا) يصح الوقف (على كتابة التوراة
~~والإنجيل، ولو) كان الوقف (من ذمي) لوقوع التبديل والتحريف. وقد روي من غير
~~وجه أن النبي (ص) غضب لما رأى مع عمر صحيفة فيها شئ من التوراة وكذا كتب
~~بدعة، (ووصية كوقف في ذلك) المذكور مما تقدم فتصح فيما يصح الوقف عليه.
~~وتبطل فيما لا يصح عليه (ولا) يصح الوقف أيضا (على) طائفة (الأغنياء، وقطاع
~~الطريق، وجنس الفسقة، والمغاني، ولا على التنوير على قبر، و) لا على
~~(تبخيره، ولا) على (من يقيم عنده، أو يخدمه، أو PageV04P300
# يزوره (1). قاله في ms2082 الرعاية) لأن ذلك ليس من البر، لكن في منع الوقف على
~~من يزوره نظر. فإن زيارة القبور للرجال سنة إلا أن يحمل على زيارة فيها
~~سفر، (ولا) يصح الوقف أيضا (على بناء مسجد عليه) أي القبر، (ولا وقف البيت
~~الذي فيه القبر مسجدا) لقول ابن عباس: لعن رسول الله (ص) زائرات القبور،
~~والمتخذين عليها المساجد، والسرج (2) أخرجه أبو داود والنسائي والترمذي.
~~قاله الحارثي (ولا) يصح الوقف أيضا (على حربي، و) لا على (مرتد) لأن ملكه
~~تجوز إزالته والوقف يجب أن يكون لازما ولان إتلاف أنفسهما والتضييق عليهما
~~واجب، فلا يجوز فعل ما يكون سببا لبقائهما والتوسعة عليهما. وفي الانصاف:
~~لو نذر الصدقة على ذمية لزمه (3) (ولا) يصح وقف الانسان (على نفسه) عند
~~الأكثر. نقل حنبل، وأبو طالب ما سمعت بهذا ولا أعرف الوقف إلا ما أخرجه
~~الله. ووجهه أن الوقف تمليك إما للرقبة أو المنفعة، وكلاهما لا يصح هنا، إذ
~~لا يجوز له أن يملك نفسه من نفسه كبيعه ماله من نفسه، (فإن فعل) بأن وقف
~~على نفسه، ثم على من يصح الوقف عليه كولده (صرف) الوقف (في الحال إلى من
~~بعده) لأن وجود من لا يصح الوقف عليه كعدمه، فيكون كأنه وقف على من بعده
~~ابتداء، فإن لم يذكر غير نفسه فملكه بحاله، ويورث عنه، وعنه يصح الوقف على
~~النفس اختارها جماعة قال في الانصاف: عليها العمل في زمننا وقبله عند
~~حكامنا من أزمنة متطاولة وهو الصواب وفيه مصلحة عظيمة وترغيب في فعل الخير،
~~وهو من محاسن المذهب (4). قال في الفروع: ومتى حكم به حاكم حيث يجوز له
~~الحكم فظاهر كلامهم ينفذ حكمه ظاهرا. قال في شرح المنتهى ويؤخذ منه جواز
~~القضاء بالمرجوح من الخلاف (5) انتهى. قلت: هذا في المجتهد كما يشعر به
~~قوله حيث يجوز له الحكم أما المقلد فلا، (وإن وقف) الانسان (على غيره)
~~كأولاده أو مسجد (واستثنى كل الغلة له) أي لنفسه صح، (أو) وقف على نحو مسجد
~~واستثنى الغلة (لولده، أو غيره، مدة حياته، أو ms2083 PageV04P301
# مدة معينة، أو استثنى الاكل) مما وقفه، (أو) استثنى (النفقة عليه وعلى
~~عياله) مما وقفه، (أو) شرط (الانتفاع لنفسه وعياله ونحوهم ولو) كان
~~الانتفاع (بسكنى مدة حياتهم، أو) شرط (أن يطعم صديقه صح) الوقف على ما قال
~~(سواء قدر ذلك) أي ما يأكله هو، أو عياله، أو صديقه ونحوه، (أو أطلقه) (1)
~~لقول عمر رضي الله عنه لما وقف: لا جناح على من وليها أن يأكل منها أو يطعم
~~صديقا غير متمول فيه وكان الوقف في يده إلى أن مات (فلو مات) الواقف
~~(المشروط له) نحو السكنى (في أثناء المدة المعينة) لنحو السكنى (فلورثته)
~~السكنى ونحوها (باقي المدة، ولهم) أي ورثته (إجارتها للموقوف عليه ولغيره)
~~كما لو باع دارا واستثنى سكناها سنة. قلت: فيؤخذ منه صحة إجارة ما ملك
~~منفعته وإن لم يشترطها الواقف له (2) (ولو وقف) شيئا (على الفقراء فافتقر)
~~الواقف (شمله) الوقف (وتناول) الواقف (منه) لأنه لم يقصد نفسه، وإنما وجدت
~~الجهة التي وقف عليها (ولو وقف) إنسان (مسجدا، أو مقبرة، أو بئرا، أو مدرسة
~~لعموم الفقهاء، أو لطائفة منهم) كالحنابلة، (أو) وقف (رباطا، أو غيره
~~للصوفية)، أو نحوهم (مما يعم، فهو) أي الواقف (كغيره في الاستحقاق
~~والانتفاع) بما وقفه.
# لقول عثمان رضي الله عنه: هل تعلمون أن رسول الله (ص) قدم المدينة، وليس
~~بها ماء يستعذب. غير بئر رومة فقال: من يشتري بئر رومة فيجعل فيها دلوه مع
~~دلاء المسلمين بخير له منها في الجنة؟ فاشتريتها من صلب مالي. فجعلت فيها
~~دلوي مع دلاء المسلمين.
# قالوا: اللهم نعم والصوفي المتبتل للعبادة وتصفية النفس من الأخلاق
~~المذمومة، (لكن من كان من الصوفية جماعا للمال، ولم يتخلق بالأخلاق
~~المحمودة، ولا تأدب بالآداب الشرعية غالبا، لا آداب وضعية) أي لا أثر
~~لتأديبهم بآدابهم الموضوعة لهم غير المطلوبة شرعا، (أو) كان (فاسقا، لم
~~يستحق شيئا) من الوقف على الصوفية (قاله الشيخ) لعدم دخوله فيهم (3).
# (وقال: الصوفي الذي يدخل في الوقف على الصوفية يعتبر له ثلاثة شروط:
~~الأول: أن يكون PageV04P302
# عدلا في دينه. ms2084 الثاني: أن يكون ملازما لغالب الآداب الشرعية في غالب
~~الأوقات، وإن لم تكن) الآداب (واجبة: كآداب الاكل، والشرب، واللباس،
~~والنوم، والسفر، والصحبة والمعاملة مع الخلق إلى غيره ذلك من آداب الشريعة
~~قولا وفعلا ولا يلتفت إلى ما أحدثه بعض المتصوفة من الآداب التي لا أصل لها
~~في الدين. من التزام شكل مخصوص في اللبسة ونحوها. مما لا يستحب في الشريعة)
~~الشرط (الثالث: أن يكون قانعا بالكفاية من الرزق بحيث لا يمسك ما يفضل عن
~~حاجته في كلام طويل) ذكره (في كتاب الوقف من الفتاوى المصرية، ولا يشترط في
~~الصوفي لباس الخرقة المتعارفة عندهم من يد شيخ) إذ لا دليل على اشتراطه في
~~الشرع، (ولا رسوم اشتهر تعارفها بينهم) عبارة الحارثي، ولمتأخري مشايخ
~~الصوفية رسوم اشتهر تعارفها بينهم (فما وافق منها الكتاب والسنة فهو حق.
~~وما لا فهو باطل، ولا يلتفت إلى اشتراطه) وإن كان مائة شرط. قضاء الله أحق،
~~وشرط الله أوثق (قاله الحارثي).
# الشرط (الثالث:) من شروط الوقف (أن يقف على معين) من جهة، كمسجد كذا أو
~~شخص: كزيد (يملك ملكا مستقرا) لأن الوقف يقتضي تحبيس الأصل تحبيسا لا تجوز
~~إزالته، ومن ملكه غير ثابت تجوز إزالته، والوقف على المساجد ونحوها وقف على
~~المسلمين إلا أنه عين في نفع خاص لهم (1)، (فلا يصح) الوقف (على مجهول
~~كرجل، ومسجد، ونحوهما) كسقاية، ورباط ولا على أحد هذين الرجلين، أو
~~المسجدين لتردده، (ولا) يصح الوقف (على ميت، وجني ورقيق قن، ومدبر، وأم
~~ولد، ومكاتب)، PageV04P303
# ومعلق عتقه بصفة، لأن الوقف تمليك، فلا يصح على من لا يملك، والمكاتب
~~ملكه ضعيف غير مستقر، (ولا) يصح الوقف أيضا (على حمل أصالة) كوقفت داري على
~~ما في بطن هذه المرأة. فلا يصح، لأنه تمليك إذن، والحمل لا يصح تمليكه بغير
~~الإرث والوصية، (لا) إن وقف على الحمل (تبعا) لم يصح الوقف عليه (ك‍) وقفت
~~(على أولادي، أو) على (أولاد فلان) وفيهم حمل فيشمله الوقف على ما يأتي،
~~(أو) قال: وقفت هذا على أولادي، ثم أولادهم أبدا، ms2085 أو أولاد زيد ثم أولادهم
~~أبدا ونحوه. ف‍ (انتقل الوقف إلى بطن من أهل الوقف، وفيهم حمل فيستحق) معهم
~~(بوضعه من ثمر وزرع ما يستحق مشتر) على ما سبق تفصيله في بيع الأصول
~~والثمار، ونقل جعفر. يستحق من زرع قبل بلوغه الحصاد، ومن نخل لم يؤبر. فإن
~~بلغ الزرع الحصاد، أو أبر النخل لم يستحق منه شيئا، وقطع به في المبهج
~~والقواعد، (ولا يصح) الوقف (على معدوم أصلا) أي أصالة (ك‍) قوله: وقفت هذا
~~على (من سيولد) لي أو لفلان (أو) على من (يحدث لي، أو لفلان) لأنه لا يصح
~~تمليك المعدوم، (ويصح) الوقف على المعدوم (تبعا) كوقفت على أولادي ومن
~~سيولد لي، أو على أولاد زيد ومن يولد له، أو على أولادي، ثم أولادهم أبدا
~~(1)، (ولا) يصح الوقف (على ملك) بفتح اللام أحد الملائكة (كجبريل ونحوه،
~~ولا على بهيمة) لما تقدم (3) (وإن قال: وقفت كذا وسكت ولم يذكر مصرفه،
~~فالأظهر بطلانه لأن الوقف يقتضي التمليك) فلا بد من ذكر المملك (ولان جهالة
~~المصرف) مع ذكره (مبطلة، فعدم ذكره أولى) بالابطال. وقال في الانصاف: الوقف
~~صحيح عند الأصحاب، وقطعوا به (3)، وقال في الروضة على الصحيح عندنا. فظاهره
~~أن في الصحة خلافا. انتهى. ومقتضاه: أن صاحب الانصاف لم يطلع فيه على خلاف
~~للأصحاب، وكذا لم يحك الحارثي في صحته خلافا بين الأصحاب. قال: ولنا أنه
~~PageV04P304
# إزالة ملك على وجه القربة، فصح مطلقا كالأضحية والوصية. أما صورة
~~المجهول:
# فالفرق بينهما أن الاطلاق يفيد مصرف البر، لخلو اللفظ عن المانع منه،
~~وكونه متعارفا فالصرف إليه ظاهر في مطابقة مراده، ولا كذلك التقييد
~~بالمجهول. فإنه قد يريد معينا غير ما قلنا من المتعارف، فيكون إذن الصرف
~~إلى المتعارف غير مطابق لمراده. فينتفي الصرف بالكلية فلم يصح. الشرط
~~(الرابع: أن يقف ناجزا) غير معلق ولا مؤقت، ولا مشروط بنحو خيار. (فإن
~~علقه) أي الوقف (بشرط غير موته. لم يصح) (1) (الوقف.
# سواء كان التعليق لابتدائه. كقوله: إذا قدم زيد، أو ولد لي ولد، أو جاء
~~رمضان، ms2086 فداري وقف على كذا، أو كان التعليق لانتهائه، كقوله: داري وقف على
~~كذا إلى أن يحضر زيد، أو يولد لي ولد ونحوه. لأنه نقل للملك فيما لم يبن
~~على التغليب والسراية، فلم يجز تعليقه بشرط في الحياة كالهبة، (وإن قال: هو
~~وقف بعد موتي. صح) لأنه تبرع مشروط بالموت فصح. كما لو قال: قفوا داري بعد
~~موتي على كذا، واحتج الامام بأن عمر وصى، فكان في وصيته: هذا ما أوصى به
~~عبد الله عمر أمير المؤمنين إن حدث به حدث أن ثمغا صدقة وذكر بقية الخبر،
~~وروى نحوه أبو داود. قال في القاموس: وثمغ بالفتح مال بالمدينة لعمر وقفه،
~~(ويكون) الوقف المعلق، بالموت (لازما) من حين قوله: هو وقف بعد موتي، ونص
~~أحمد في رواية الميموني على الفرق بينه وبين المدبر. قال الحارثي: والفرق
~~عسر جدا وإن كان الموقوف نحو أمة، ففي القواعد: صارت كالمستولدة، فينبغي أن
~~يبيعها ولدها انتهى. وأما الكسب ونحوه.
# فالظاهر أنه للواقف وورثته إلى الموت، لأنه ملك قبل الموت لقول الميموني
~~للامام، والوقوف إنما هي شئ وقفه بعده، وهو ملك الساعة، (ويعتبر) الوقف
~~المعلق بالموت (من ثلثه) لأنه في حكم الوصية. فإن زاد على الثلث توقف لزوم
~~الوقف في الزائد على إجازة الورثة، وإذا قال: داري وقف على موالي بعد موتي.
~~دخل أمهات أولاده ومدبروه، لأنهم من مواليه حقيقة إذن. قاله الحارثي: (وإن
~~شرط) الواقف في الوقف (شرطا فاسدا كخيار فيه) بأن قال: وقفته بشرط الخيار
~~أبدا أو مدة معينة. لم يصح (2)، أ (و) بشرط (تحويله) أي الوقف عن الموقوف
~~عليه إلى غيره بأن قال: وقفت داري على كذا، على أن أحولها عن هذه الجهة، أو
~~عن الوقفية بأن أرجع فيها متى شئت. لم PageV04P305
# يصح الوقف، (و) كشرطه (تغيير شرطه، و) كشرط (بيعه) متى شاء، (و) شرطه
~~(هبته، و) شرطه (متى شاء أبطله ونحوه لم يصح الوقف) لأنه شرط ينافي مقتضى
~~الوقف، (ولو شرط البيع عند خرابه) أي الوقف (وصرف الثمن في مثله، أو شرطه
~~للمتولي ms2087 بعده) وهو من ينظر في الوقف (فسد الشرط فقط) وصح الوقف مع إلغاء
~~الشرط كما في الشروط الفاسدة في البيع، وهذا وجه حكاه الحارثي عن القاضي
~~وابن عقيل، وحكي قبله عنهما وعن ابن البناء وغيرهم: يبطل الوقف. ثم قال بعد
~~ذكر الوجه بصحة الوقف وإلغاء الشرط، ولا يصح، فإن إلغاء الشرط إبطال للعمل
~~بموجبه، والبيع عند الخراب ثابت، والثابت اشتراطه تأكيد له. الشرط (الخامس
~~أن يكون الواقف ممن يصح تصرفه في ماله وهو المكلف الرشيد) فلا يصح من صغير،
~~أو سفيه كسائر تصرفاته المالية (1). قال في الاختيارات: ويجوز للانسان أن
~~يتصرف فيما في يده بالوقف وغيره. حتى تقوم بينة شرعية أنه ليس ملكا له لكن
~~لا يحكم بالوقف حتى يثبت الملك.
# فصل:
# (وإذا كان الوقف على غير معين كالمساكين) والغزاة والعلماء (أو) كان
~~الوقف على (من لا يتصور منه القبول كالمساجد، والقناطر. لم يفتقر) الوقف
~~(إلى القبول من ناظرها) أي المساجد ونحوها (2) (ولا) إلى القبول من (غيره)
~~كنائب الامام، لأنه لو اشترط لامتنع صحة الوقف عليها، (وكذا إن كان) الوقف
~~(على آدمي معين) كزيد. فلا يفتقر إلى قبوله، لأنه إزالة ملك يمنع البيع.
~~فلم يعتبر فيه القبول كالعتق. والفرق بينه وبين الهبة والوصية أن الوقف لا
~~يختص المعين، بل يتعلق به حق من يأتي من البطون في المستقبل. فيكون الوقف
~~على جميعهم إلا أنه مرتب. فصار كالوقف على الفقراء. قال PageV04P306
# ابن المنجا: وهذا الفرق موجود بعينه في الهبة انتهى. قلت: فيه نظر. فإن
~~الوقف يتلقاه كل بطن من واقفه، والهبة تنتقل إلى الوارث من مورثه لا من
~~الواهب (ولا يبطل) الوقف على معين (برده كسكوته) عن القبول والرد كالعتق.
~~(ومن وقف شيئا) على أولاده ونحوهم (فالأولى أن يذكر في مصرفه جهة تدوم
~~كالفقراء ونحوهم) خروجا من خلاف من قال يبطل الوقف إن لم يذكر في مصرفه جهة
~~تدوم، (فإن اقتصر) الواقف على (ذكر جهة تنقطع كأولاده) لأنه بحكم العادة
~~يمكن انقراضهم (صح) الوقف، لأنه معلوم المصرف. فيصح كما لو صرح ms2088 بمصرفه
~~(ويصرف) وقف (منقطع الابتداء كوقفه على من لا يجوز) الوقف عليه كعبد، (ثم
~~على من يجوز) كعلى أولاده، وأولاد زيد، أو الفقراء إلى من بعده في الحال،
~~(أو الوسط) أي ويصرف منقطع الوسط (في الحال) بعد من يجوز الوقف عليه (إلى
~~من بعده) (1) فلو وقف داره على زيد ثم على عبده ثم على المساكين. صرفت بعد
~~زيد للمساكين لأن وجود من لا يصح الوقف عليه كعدمه فيكون كأنه وقف على
~~الجهة الصحيحة من غير ذكر الباطلة. ولأننا لما صححنا الوقف مع ذكر من لا
~~يجوز الوقف عليه فقد ألغيناه. فإنه يتعذر التصحيح مع اعتباره (وإن وقف على
~~من لا يصح الوقف عليه ولم يذكر له مآلا صحيحا) كأن يقول: وقفته على
~~الأغنياء أو الذميين أو الكنيسة ونحوها (بطل الوقف) لأنه عين المصرف الباطل
~~واقتصر عليه، (ويصرف منقطع الآخر كما لو وقف على جهة تنقطع) كأولاده (ولم
~~يذكر له مآلا) إلى ورثة الواقف نسبا بعد من عينهم، (أو) وقف (على من يجوز)
~~الوقف عليه كأولاده، (ثم على من لا يجوز) أي يصح الوقف عليه ككنيسة. فيصرف
~~إلى ورثة الواقف نسبا بعد من يجوز الوقف عليه، (وكذا ما وقفه وسكت إن قلنا
~~يصح) الوقف حينئذ فإنه يصرف (إلى ورثة الواقف) حين الانقراض، كما يعلم من
~~الرعاية (نسبا) لأن الوقف مصرفه البر، وأقاربه أولى الناس ببره. لقوله (ص):
~~إنك إن تدع ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة يتكففون الناس (2) ولأنهم أو
~~الناس بصدقاته النوافل والمفروضات. فكذا PageV04P307
# صدقته المنقولة، ولان الاطلاق إذا كان له عرف صح وصرف إليه. وعرف المصرف
~~هنا أولى الجهات به. فكأنه عينهم لصرفه. بخلاف ما إذا عين جهة باطلة.
~~كقوله:
# وقفت على الكنيسة، ولم يذكر بعدها جهة صحيحة. فإنه عين المصرف واقتصر
~~عليه (غنيهم وفقيرهم) أي ورثته لاستوائهم في القرابة (بعد انقراض من يجوز
~~الوقف عليه) إن كان. ويكون (وقفا عليهم) لأن الملك زال عنه بالوقف. فلا
~~يعود ملكا لهم. ويقسم بينهم (على قدر إرثهم) من الواقف (فيستحقونه ms2089
~~كالميراث. ويقع الحجب بينهم) (1) كالميراث. وعلم منه: أنه لا يصرف منه لمن
~~يرثه بنكاح أو ولاء (فلبنت مع ابن الثلث) وله الباقي (ولأخ من أم مع أخ لأب
~~السدس) وله الباقي (وجد وأخ لأبوين، أو لأب يقتسمان) ريع الوقف المذكور
~~(نصفين) كالميراث (وأخ) لغير أم، (وعم) لغير أم (ينفرد به الأخ، وعم) لغير
~~أم، (وابن عم ينفرد به العم) كالميراث، (فإن لم يكن له) أي الواقف (أقارب)
~~فللفقراء، (أو كان له) (فانقرضوا ف‍) صرف وقفه (للفقراء، والمساكين موقوفا
~~عليهم) (2) لأن القصد بالوقف الثواب الجاري على وجه الدوام. وإنما قدموا
~~الأقارب على المساكين لكونهم أولى. فإذا لم يكونوا فالمساكين أهل لذلك،
~~(وإن انقطعت الجهة الموقوف عليها في حياة الواقف) بأن وقف على أولاده، أو
~~أولاد زيد فقط. فانقرضوا في حياته (رجع) الموقف (إليه) أي الواقف (وقفا
~~عليه) قال ابن الزغواني في الواضح: الخلاف في الرجوع إلى الأقارب أو إلى
~~بيت المال أو إلى المساكين مختص بما إذا مات الواقف. أما إن كان حيا
~~فانقطعت الجهة فهل يعود الوقف إلى ملكه أو إلى عصبته؟
# فيه روايتان. انتهى. وجزم ابن عقيل في المفردات بدخوله. وكذلك لو وقف على
~~أولاده وأنسالهم أبدا على أنه من توفي منهم عن غير ولد رجع نصيبه إلى أقرب
~~الناس إليه، فتوفي أحد أولاده عن غير ولد والأب الواقف حي. فهل يعود نصيبه
~~إليه لكونه أقرب الناس إليه أو لا؟ يخرج على ما قبلها. والمسألة ملتفتة إلى
~~دخول المخاطب في خطابه. قال ابن رجب (ويعمل في) وقف (صحيح الوسط فقط) بأن
~~وقف داره على عبده ثم على زيد ثم على الكنيسة (بالاعتبارين) فيصرف في الحال
~~PageV04P308
# لزيد. ويرجع بعده إلى ورثة الواقف نسبا وقفا على قدر إرثهم ثم المساكين،
~~(وإن قال: وقفته) أي العبد أو الدار أو البستان ونحوه (سنة) لم يصح (1)،
~~(أو) قال وقفته (إلى سنة) لم يصح، (أو) قال وقفته (إلى يوم يقدم الحاج
~~ونحوه) أي نحو ما ذكر مما فيه تأقيت الوقف (لم يصح) الوقف لأن مقتضاه ms2090
~~التأبيد والتأقيت ينافيه، (وهو) أي الوقف المذكور (الوقف المؤقت. وإن قال):
~~وقفت داري مثلا (على أولادي سنة، أو مدة حياتي، ثم على الفقراء. صح) الوقف.
# لاتصاله ابتداء وانتهاء وكذا لو وقفه على ولده سنة ثم على زيد سنة ثم على
~~عمرو سنة ثم على المساكين. (وإن قال): وقفت (على الفقراء، ثم على أولادي.
~~صح للفقراء فقط) لأن ثم للترتيب. فلا يصرف لأولاده إلا بعد انقراض الفقراء.
~~والعادة لم تجر بانقراضهم، (ولا يشترط للزومه) أي الوقف (إخراجه) أي
~~الموقوف (عن يده) أي الواقف، (بل يلزم) الوقف (بمجرد اللفظ، ويزول ملكه
~~عنه) لحديث عمر السابق. ولأنه تبرع يمنع البيع والهبة. فيلزم بمجرده
~~كالعتق. وعلم من كلامه: أن إخراجه عن يده ليس شرطا في صحته بطريق الأولى.
# فصل:
# (يزول ملك الواقف عن العين الموقوفة) بمجرد الوقف (وينتقل الملك فيها إلى
~~الله تعالى إن كان الوقف على مسجد ونحوه) كمدرسة، ورباط، وقنطرة، وخانكاه،
~~وفقراء، وغزاة، وما أشبه ذلك. وكذا بقاع المساجد، والمدارس، والقناطر،
~~والسقايات، وما أشبهها. قال الحارثي: بلا خلاف (و) ينتقل الملك في العين
~~الموقوفة (إلى الموقوف عليه) (2) تلك العين (إن كان) الموقوف عليه (آدميا
~~معينا) كزيد، وعمرو، (أو) كان PageV04P309
# (جمعا محصورا) كأولاده أو أولاد زيد. لأنه سبب يزيل التصرف في الرقبة.
~~فملكه المنتقل إليه كالهبة. وفارق العتق من حيث إنه إخراج عن حكم المالية.
~~ولأنه لو كان تمليكا للمنفعة المجردة لم يلزم كالعارية والسكنى وقول أحمد
~~فيمن وقف على ورثته في مرضه:
# يجوز لأنه لا يباع ولا يورث. ولا يصير ملكا للورثة: يحتمل أنه أراد أنهم
~~لا يملكون التصرف في الرقبة جمعا بين قوليه. لا يقال عدم ملكه التصرف فيها
~~يدل على عدم ملكه لها، لأنه ليس بلازم بدليل أم الولد، فإنه يملكها ولا
~~يملك التصرف في رقبتها (فينظر فيه) أي الوقف (هو) أي الموقوف عليه إن كان
~~مكلفا رشيدا، (أو) ينظر فيه (وليه) إن كان الموقوف عليه صغيرا، أو مجنونا،
~~أو سفيها (بشرطه) الآتي في الكلام على الناظر. وقال ابن أبي ms2091 موسى: ينظر فيه
~~الحاكم. قال الحارثي: وإن قلنا ملكه للموقوف عليه لعلاقة حق من يأتي بعده
~~(وله) أي الموقوف عليه (تزويج الأمة) الموقوفة (إن لم يشترطه) الواقف
~~(لغيره) بأن وقف الأمة على زيد وشرط تزويجها لعمرو، فيعمل بشرطه، (ويلزمه)
~~أي الموقوف عليه أو من شرطه الواقف له تزويج الأمة الموقوفة أن يزوجها
~~(بطلبها) (1) كغير الموقوفة. لأنه حق لها طلبته فتعينت الإجابة (ويأخذ)
~~الموقوف عليه (المهر) إن زوجت أو وطئت بشبهة أو زنا. لأنه بدل المنفعة وهو
~~يستحقها كالأجرة. والصوف واللبن والثمرة (ولا يتزوجها) أي لا يتزوج الموقوف
~~عليه الأمة الموقوفة عليه. ولو وقفت عليه زوجته انفسخ النكاح لوجود الملك
~~(ولا يعتقه) أي لا يصح من الموقوف عليه عتق الرقيق الموقوف بحال (فإن أعتقه
~~لم ينفذ) عتقه، لأنه تعلق به حق من يؤول الوقف إليه ولان الوقف عقد لازم لا
~~يمكن إبطاله. (وفي القول بنفوذ عتقه إبطال له (2) إن كان) العبد (نصفه وقفا
~~ونصفه طلقا) خالصا (فأعتق صاحب الطلق) نصيبه منه عتق. و (لم يسر عتقه إلى
~~الوقف) لأنه إذا لم يعتق بالمباشرة، فلان لا يعتق بالسراية أولى. وعلم منه:
~~أن الواقف لا يسري إلى باقي العبد وكذلك لا يصح عتق الواقف ولا الحاكم
~~للموقوف، (و) يجب (عليه) أي الموقوف عليه (فطرته) أي الرقيق الموقوف عليه،
~~لأنه ملكه وكنفقته. وأما إذا اشترى عبدا من غلة الوقف لخدمة الوقف فإن
~~الفطرة توجب قولا واحدا لتمام التصرف فيه قاله أبو المعالي، (و) تجب عليه
~~أيضا (زكاته) أي الموقوف (كالماشية) بأن كان إبلا، أو بقرا، أو غنما سائمة
~~وحال عليها الحول، وتقدم في الزكاة وكذا الشجر الموقوف تجب الزكاة في ثمره
~~على الموقوف PageV04P310
# عليه وجها واحدا، (و) على الموقوف عليه (نفقته) أي الحيوان الموقوف، لأنه
~~ملكه (إن لم يكن له كسب) فإن كان أنفق عليه منه، (ويقطع سارق الوقف) (1) إن
~~كان على معين، (و) يقطع أيضا (سارق نمائه إذا كان الوقف على معين) ولا شبهة
~~للسارق، بخلاف الوقف على غير معين (ويملك الموقوف عليه ms2092 نفعه) أي الوقف، (و)
~~يملك (صوفه ونحوه) كوبره، وشعره، وبيضه، (و) يملك (غلته، وكسبه، ولبنه،
~~وثمرته) بغير خلاف نعلمه، لأنه نماء ملكه. قاله في الشرح. فيستوفيه بنفسه
~~وبالإجارة والإعارة ونحوها إلا أن يعين في الوقف غير ذلك. قاله في المبدع
~~(وليس له) أي الموقوف عليه (وطئ الأمة ولو أذن فيه الواقف) لأن ملكه ناقص.
# ولا يمكنه منع حبلها فتنقص أو تتلف أو تخرج من الوقف بأن تبقى أم ولد.
~~(فإن وطئها) أي وطئ الموقوف عليه الموقوفة (فلا حد) عليه للشبهة (ولا مهر)
~~عليه، لأنه لو وجب لوجب له. ولا يجب للانسان شئ على نفسه، (و) إن ولدت ف‍
~~(ولده حر) لأنه من وطئ شبهة (وعليه) أي الواطئ (قيمته يوم الوضع يشتري بها
~~قن يقوم مقامه) لأنه فوت رقه، ولان القيمة بدل عن الوقف فوجب أن ترد في
~~مثله (وتصير) الموقوفة (أم ولد) ه لأنه أحبلها بحر في ملكه، (وتعتق بموته)
~~كسائر أمهات الأولاد، (وتجب قيمتها في تركته) إن كانت، لأنه أتلفها على من
~~بعده من البطون (يشتري بها مثلها) لينجبر على البطن الثاني ما فاتهم
~~(فتكون) المشتراة (وقفا بمجرد الشراء) كبدل أضحية (2) (وله) أي الموقوف
~~عليه (تملك زرع غاصب) للأرض الموقوفة إذا زرعها وأدركه الموقوف عليه
~~(بالنفقة) أي مثل البذر وعوض اللواحق (حيث يتملك رب الأرض) بأن كان قبل
~~الحصاد (ويتلقاه) أي الوقف (البطن الثاني) من الموقوف عليهم من الواقف، (و)
~~يتلقاه (من بعده) كالبطن الثالث والرابع، وهلم جرا (من أهل الوقف من الواقف
~~من البطن الذي قبله) لأن الوقف صادر على جميع أهل الوقف من حينه، فمن وقف
~~شيئا على أولاده ثم أولادهم ما تناسلوا. كان الوقف على جميع نسله إلا أن
~~استحقاق كل بطن مشروط بانقراض من فوقها، (فإذا امتنع البطن الأول)
~~PageV04P311
# والثاني أو من بعده (من اليمين مع شاهده) بالوقف (لاثبات الوقف فلمن
~~بعدهم) من البطون ممن لم يؤول الوقف إليه إذن (الحلف) مع الشاهد لثبوت
~~الوقف، لأنهم من جملة الموقوف عليهم (1) (وإذا وطئ) الأمة (الموقوفة أجنبي) ms2093
~~أي غير الموقوف عليه (ولو عبدا بشبهة يظنها حرة)، أو أمته، (فإن أولدها
~~فهو) أي ولده (حر) لاعتقاد الواطئ الإباحة وحريته، (وعليه) أي الواطئ
~~(المهر لأهل الوقف) لأن منفعة البضع لهم والمهر بدلها، (و) على الواطئ أيضا
~~(قيمة الولد) يوم وضعه (تصرف في مثله) (2) لأنها بدل عن الوقف. فوجب أن ترد
~~في مثله. وإن وطئها الواقف وجب المهر للموقوف عليه كيف كان، ووجب الحد.
# والولد رقيق ما لم نقل ببقاء ملكه. ذكره الحارثي. قلت: الظاهر عدم وجوب
~~الحد، لشبهة الخلاف في بقاء ملكه، (وإن كان) ولد الموقوفة (من زوج، أو زنا
~~فهو وقف معها) تبعا لامه، (وإن تلفت) الموقوفة (به) أي بالوطئ، (أو أتلفها
~~متلف ولو من أهل الوقف، أو) أتلف (بعضها) أي الموقوفة (كقطع طرف) وإذهاب
~~منفعة (فعليه القيمة) (3) أي قيمتها إن أتلفها وإن أتلف بعضها فعلى ما يأتي
~~تفصيله في الجنايات (يشتري بها مثلها) لأنها بدل عنها، (أو) يشتري بها
~~(شقص) من رقيق إن لم يمكن شراؤه كله (يكون) المثل أو الشقص (وقفا بمجرد
~~الشراء) كبدل أضحية (ويأتي. وإن قتل) رقيق موقوف عبدا كان أو أمة (ولو) كان
~~القتل (عمدا فليس له) أي الموقوف عليه (عفو) مجانا، (ولا قود) لأنه لا يختص
~~بالموقوف. فهو كعبد مشترك، (بل يشتري بقيمته) أي الموقوف إذا قتل (بدله) أي
~~مثله. قال الحارثي: اعتبار المثلية في المبدل المشترى بمعنى وجوب الذكر في
~~الذكر والأنثى في الأنثى والكبير في الكبير وسائر الأوصاف التي تتفاوت
~~الأعيان بتفاوتها. لا سيما الصناعة المقصودة في الوقف والدليل على
~~الاعتبار: أن الغرض جبران ما فات. ولا يحصل بدون ذلك، (فإن قطعت يده) أي
~~الموقوف (أو) قطع (بعض أطرافه عمدا. فللقن) الموقوف (استيفاء القصاص لأنه
~~حقه) لا يشركه فيه أحد (وإن عفا) الرقيق الموقوف عن الجناية عليه، (أو كان
~~القطع) أو الجرح (لا PageV04P312
# يوجب القصاص) لعدم المكافأة أو لكونه خطأ أو جائفة ونحوه (وجب نصف قيمته)
~~فيما إذا كان المقطوع يدا أو رجلا أو نحوهما مما فيه نصف الدية وإلا ms2094
~~فبحسابه على ما يأتي في الجنايات مفصلا. ويشتري بالأرش مثله أو شقص بدله،
~~(وإن جنى الوقف خطأ فالأرش على موقوف عليه إن كان) (1) الموقوف عليه
~~(معينا) كسيد أم الولد (ولم يتعلق) الأرش (برقبته) أي الموقوف لأنه لا يمكن
~~تسليمه (كأم الولد. ولم يلزم الموقوف عليه أكثر من قيمته) أي الموقوف (كأم
~~الولد) فيلزم أقل الأمرين من القيمة أو أرش الجناية، (وإن كان) الموقوف
~~عليه (غير معين ك‍) العبد الموقوف على (المساكين إذا جنى ف‍) أرش جنايته
~~(في كسبه) لأنه ليس له مستحق معين يمكن إيجاب الأرش عليه. ولا يمكن تعلقها
~~برقبته فتعين في كسبه، (وإن جنى) الموقوف (جناية توجب القصاص وجب) القصاص،
~~لعموم * (أن النفس بالنفس) * [المائدة: 45]. الآية (فإن قتل بطل الوقف) كما
~~لو مات حتف أنفه. وإن عفا مستحقه فعلى ما سبق من التفصيل في الأرش (وإن وقف
~~على ثلاثة) كزيد، وعمرو، وبكر، (ثم على المساكين، فمن مات منهم رجع نصيبه
~~إلى من بقي) منهم (2)، لأنه الموقوف عليه أولا. وعوده إلى المساكين مشروط
~~بانقراضهم، إذ استحقاق المساكين مرتب بثم، (فإذا ماتوا) أي الثلاثة
~~(فللمساكين) عملا بشرطه، (وإن وقف على ثلاثة) كزيد، وعمرو، وبكر (ولم يذكر
~~له مآلا فمن مات منهم) أي الثلاثة (فحكم نصيبه حكم المنقطع كما لو ماتوا
~~جميعا) قاله الحارثي (3). قال: وعلى ما في الكتاب - أي المقنع - يصرف إلى
~~من بقي انتهى. وقد قوى الحارثي ما ذكر في الكتاب سابقا. فعلى هذا يكون كلام
~~الحارثي موافقا لما في القواعد واختار الثاني في القواعد. قال في المبدع:
~~وهو أظهر. قال في التنقيح: وهو PageV04P313
# قوي. وجزم به في المنتهى. (وإن قال: وقفته) أي العبد أو الدار أو الكتاب
~~ونحوه (على أولادي وعلى المساكين، فهو بين الجهتين نصفين) يصرف لأولاده
~~النصف وللمساكين النصف (لاقتضاء الإضافة التسوية) مع انتفاء مقتضى التفاوت.
# فصل:
# (ويرجع) بالبناء للمفعول عند التنازع في شئ من أمر الوقف (إلى شرط واقف)
~~كقوله: شرطت لزيد كذا، ولعمرو كذا، لأن عمر شرط في وقفه شروطا ولو لم يجب
~~اتباع ms2095 شرطه لم يكن في اشتراطه فائدة، ولان ابن الزبير وقف على ولده وجعل
~~للمردودة من بناته أن تسكن غير مضرة ولا مضر بها. فإذا استغنت بزوج فلا حق
~~لها فيه، ولان الوقف متلقى من جهته فاتبع شرطه. ونصه كنص الشارع (فلو تعقب)
~~الشرط ونحوه (جملا عاد) الشرط ونحوه (إلى الكل) أي إلى جميع الجمل. وكذا
~~الصفة إذا تعقبت جملا عادت إلى الكل. قال في القواعد الأصولية. في عود
~~الصفة للكل: لا فرق بين أن تكون متقدمة أو متأخرة. قال بعض المتأخرين.
~~والمتوسطة المختار اختصاصها بما وليته انتهى. قلت: بل مقتضى ما ذكره المصنف
~~عوده للكل. وقال الشيخ تقي الدين.
# موجب ما ذكره أصحابنا أي في عود الشرط ونحوه للكل: أنه لا فرق بين العطف
~~بالواو.
# أو بالفاء، أو بثم على عموم كلامهم (واستثناء كشرط) فيرجع إليه. فلو وقف
~~على جماعة كأولاده أو قبيلة كذا واستثنى زيدا لم يكن له شئ (وكذا مخصص من
~~صفة) كما لو وقف على أولاده الفقهاء أو المشتغلين بالعلم. فإنه يختص بهم
~~فلا يشاركهم من سواهم، (و) من (عطف بيان) لأنه يشبه الصفة في إيضاح متبوعه
~~وعدم استقلاله. فمن وقف على ولده أبي عبد الله محمد، وفي أولاده من كنيته
~~أبو عبد الله غيره اختص به محمد، (و) من (توكيد) فلو وقف على أولاده بنفسه
~~لم يدخل أولاد أولاده، (و) من (بدل) كمن له أربعة أولاد وقال:
# وقفت على ولدي فلان وفلان وفلان أولاد أولادي. فإن الوقف يكون على أولاده
~~الثلاثة، وأولاد الأربعة، لأنه أبدل بعض الولد وهو فلان وفلان وفلان من
~~اللفظ المتناول للجميع، وهو ولدي. فاختص البعض المبدل، لأنه المقصود بالحكم
~~(1)، كقوله تعالى: * (ولله على PageV04P314
# الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا) * [آل عمران: 97]. لما خص المستطيع
~~بالذكر اختص الحكم به (ونحوه) كالغاية. كعلى أولادي حتى يبلغوا. والإشارة
~~بلفظ ذلك والتمييز، (وجار ومجرور نحو) وقفت هذا (على أنه) من اشتغل بالعلم
~~من أولادي صرف إليه، (و) كذا إن قال: وقفته (بشرط أنه) من تأدب ms2096 بالآداب
~~الشرعية صرف إليه (ونحوه)، فيرجع إلى ذلك كله (1). كالشرط (ويجب العمل به)
~~أي الشرط (في عدم إيجاره) أي الوقف، (و) في (قدر المدة) فإذا شرط أن لا
~~يؤجر أكثر من سنة لم تجز الزيادة عليها. لكن عند الضرورة يزاد بحسبها. ولم
~~يزل عمل القضاة في عصرنا وقبله عليه. بل نقل عن أبي العباس رحمه الله. وهو
~~داخل في قوله الآتي: والشروط إنما يلزم الوفاء بها إذا لم تفض إلى الاخلال
~~بالمقصود الشرعي. وأفتى به شيخنا المرداوي. ولم نزل نفتي به. إذ هو أولى من
~~بيعه إذن. قال الحارثي: وعن بعضهم جواز الزيادة بحسب المصلحة. وهو يحتاج
~~عندي إلى تفصيل، (و) يرجع إلى شرط الواقف في (قسمه) أي الريع (على الموقوف
~~عليه) بمعنى أنه يرجع إلى شرطه (في تقدير الاستحقاق) كعلى أن للأنثى سهما،
~~وللذكر سهمين أو بالعكس، أو على أن للمؤذن كذا، وللامام كذا، وللخطيب كذا،
~~وللمدرس كذا ونحوه، (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (تقديم كالبداءة ببعض أهل
~~الوقف دون بعض (2)، نحو وقفت على زيد، وعمرو، وبكر، ويبدأ بالدفع إلى زيد،
~~أو وقفت على طائفة كذا، ويبدأ بالأصلح، أو الأفقه، أو نحوه) فيرجع إلى ذلك،
~~(و) يرجع أيضا إلى شرطه في (تأخير، وهو عكس التقديم) كوقفت على زيد، وعمرو،
~~وبكر، ويؤخر زيد، أو وقفت على طائفة كذا، ويؤخر بطئ الفهم ونحوه، (و) يرجع
~~أيضا إلى شرطه في (جمع، كجعل الاستحقاق مشتركا في حالة واحدة) كأن يقف على
~~أولاده وأولادهم، (و) يرجع إلى شرطه أيضا (في ترتيب.
# كجعل استحقاق بطن مرتبا على آخر) (3) كأن يقف على أولاده، ثم أولادهم،
~~(فالتقديم بقاء أصل الاستحقاق للمؤخر على صفة أن له ما فضل) عن المقدم
~~(وإلا) بأن لم يفضل عن المقدم شئ (سقط) المؤخر (والمراد إذا كان للمقدم شئ
~~مقدر) كمائة مثلا (فحينئذ إن PageV04P315
# كانت الغلة وافرة حصل بعده) أي بعد المقدر للمقدم (فضل) فيأخذه المؤخر
~~(وإلا) بأن كانت الغلة غير وافرة (فلا) يفضل بعده فضل، فلا شئ للمؤخر
~~(والترتيب عدم استحقاق ms2097 المؤخر مع وجود المقدم) فضل عنه شئ أو لا، (و) يرجع
~~أيضا إلى شرطه في (تسوية، كقوله: الذكر والأنثى سواء ونحوه. و) يرجع أيضا
~~إلى شرطه في (تفضيل كقوله: للذكر مثل حظ الأنثيين ونحوه) والتسوية والتفضيل
~~هو معنى قوله: في قسمه (ولو جهل شرط الواقف) وأمكن التآنس بصرف من تقدم ممن
~~يوثق به رجع إليه لأنه أرجح مما عداه.
# والظاهر صحة تصرفه ووقوعه على الوقف. فإن تعذر وكان الوقف على عمارة، أو
~~إصلاح صرف بقدر الحاجة. قاله الحارثي. وإن كان على قوم (عمل بعادة جارية)
~~أي مستمرة إن كانت (ثم) عمل ب‍ (عرف) مستقر في الوقف (في مقادير الصرف
~~كفقهاء المدارس) لان الغالب وقوع الشرط على وفقه. وأيضا فالأصل عدم تقييد
~~الواقف. فيكون مطلقا والمطلق منه يثبت له حكم العرف. قاله الحارثي: (ثم) إن
~~لم يكن عرف ف‍ (التساوي) فيسوى بينهم. لأن التشريك ثابت والتفضيل لم يثبت.
~~فإن لم تعرف أرباب الوقف جعل كوقف مطلق لم يذكر مصرفه. ذكره في التلخيص،
~~(وإن شرط) الواقف (إخراج من شاء) من أهل الوقف (بصفة وإدخاله) أي من شاء
~~(بصفة. ومعناه) أي الاخراج والادخال بصفة (جعل الاستحقاق والحرمان مرتبا
~~على وصف مشترط، فترتب الاستحقاق كالوقف) على أولاده مثلا بشرط كونهم فقراء،
~~أو صلحاء، وترتب الحرمان) بالوصف (أن يقول): هذا وقف على أولادي أو أولاد
~~زيد مثلا، (ومن فسق منهم، أو استغنى ونحوه) كترك الاشتغال بالعلم (فلا شئ
~~له) صح على ما قال (1)، (أو) شرط الواقف (إخراج من شاء من أهل الوقف،
~~وإدخال من شاء منهم. صح) لأنه ليس بإخراج للموقوف عليه من الوقف. وإنما علق
~~الاستحقاق بصفته. فكأنه جعل له حقا في الوقف إذا اتصف بإرادته أعطاه، ولم
~~يجعل له حقا إذا انتفت تلك الصفة فيه، وليس هو تعليق للوقف بصفة، بل وقف
~~مطلق والاستحقاق له صفة. PageV04P316
# تنبيه: ظاهر كلامه كالتنقيح والمنتهى: أنه لا فرق بين أن يشترط الواقف
~~ذلك لنفسه أو للناظر بعده. وفرضها في الشرح (1) والفروع والانصاف (2) فيما
~~إذا شرطه للناظر بعده ms2098 لكن التعليل يقتضي التعميم. و (لا) يصح الوقف إن شرط
~~فيه (إدخال من شاء من غيرهم) أي أهل الوقف وإخراج من شاء منهم، لأنه شرط
~~ينافي مقتضى الوقف فأفسده. قاله الموفق. ومن تابعه. وتقدمت الإشارة إلى
~~الفرق بين هذه والتي قبلها في كلام المصنف (كشرطه) أي الواقف (تغيير شرط)
~~فيفسد الوقف كما تقدم، (وكما لو شرط) الواقف (أن لا ينتفع) الموقوف عليه
~~(به) أي بالوقف فيفسد الوقف لمنافاة الشرط مقتضاه (ولو وقف) شيئا (على
~~أولاده وشرط) الواقف (أن من تزوج من البنات فلا حق لها) في الوقف صح لما
~~تقدم عن ابن الزبير، (أو) وقف (على زوجته ما دامت عازبة. صح) على ما قال
~~قياسا على التي قبلها، (ويأتي في الحضانة بأتم من هذا. قال الشيخ: كل متصرف
~~بولاية إذا قيل يفعل ما يشاء، فإنما هو إذا كان فعله لمصلحة شرعية حتى لو
~~صرح الواقف بفعل ما يهواه) مطلقا، (أو ما يراه مطلقا فشرط باطل على الصحيح
~~المشهور) لمخالفته الشرع (3) (قال: وعلى الناظر بيان المصلحة) أي التثبت
~~والتحري فيها بدليل قوله (فيعمل بما ظهر) له أنه مصلحة (ومع الاشتباه إن
~~كان) الناظر (عالما عادلا ساغ له اجتهاده، وقال: لو شرط الصلوات الخمس على
~~أهل مدرسة في القدس كان الأفضل لأهلها أن يصلوا في) المسجد (الأقصى الصلوات
~~الخمس، ولا يقف استحقاقهم على الصلاة في المدرسة. وكان يفتي به ابن عبد
~~السلام وغيره انتهى). وقال: إذا شرط في استحقاق ريع الوقف العزوبة فالمتأهل
~~أحق من المتعزب PageV04P317
# إذا استويا في سائر الصفات. وقال: إذا وقف على الفقراء فأقارب الواقف
~~الفقراء أحق من الفقراء الأجانب مع التساوي في الحاجة. وإذا قدر وجود فقير
~~مضطر كان دفع ضرورته واجبا، وإذا لم تندفع ضرورته إلا بتشقيص كفاية أقارب
~~الواقف من غير ضرورة تحصل لهم تعين ذلك. (وإن خصص) الواقف (المدرسة بأهل
~~مذهب) كالحنابلة أو الشافعية تخصصت، (أو) خصص المدرسة بأهل (بلد، أو)
~~خصصها، ب‍ (قبيلة تخصصت. وكذلك الرباط، والخانقاه كالمقبرة) إذا خصصها بأهل
~~مذهب أو بلد ms2099 أو قبيلة تخصصت إعمالا للشرط إلا أن يقع الاختصاص بنقلة بدعة.
~~قاله الحارثي. (وأما المسجد فإن عين لإمامته، أو) عين ل‍ (نظره، أو
~~الخطابة) فيه (شخصا تعين) فلا يصح تقرير غيره، إعمالا للشرط، (وإن خصص
~~الإمامة) في المسجد، أو رباط، أو مدرسة - وفي نسخ -، أو الخطابة (بمذهب
~~تخصصت به) (1) لما تقدم (ما لم يكن) المشروط له الإمامة (في شئ من أحكام
~~الصلاة مخالفا لصريح السنة، أو) مخالفا ل‍ (ظاهرها سواء كان) خلافه (لعدم
~~الاطلاع) على السنة، (أو) ل‍ (تأويل) ضعيف. إذ لا يجوز اشتراط مثل هذا قاله
~~الحارثي (وإن خصص المصلين فيه) أي المسجد ونحوه (بمذهب لم يختص) بهم، لأن
~~إثبات المسجدية تقتضي عدم الاختصاص، كما في التحرير، فاشتراط التخصيص
~~ينافيه (خلافا لصاحب التلخيص) حيث قال: تختص بهم على الأشبه، لاختلاف
~~المذاهب في أحكام الصلاة، ويصير كما لو كان مدرسة، أو رباطا (قال الشيخ:
~~قول الفقهاء نصوص الوقف كنصوص الشارع يعني في الفهم والدلالة لا في وجوب
~~العمل) وهذا مقابل لما تقدم فالصحيح أنه في وجوب العمل (مع أن التحقيق أن
~~لفظه) أي الواقف (ولفظ الموصي، والحالف، والناذر وكل عاقد يحمل على عادته
~~في خطابه ولغته التي يتكلم بها، وافقت لغة العرب، أو لغة الشارع أو لا.
~~وقال: والشروط إنما يلزم الوفاء بها إذا لم تفض إلى الاخلال بالمقصود
~~الشرعي. ولا تجوز المحافظة على بعضها مع فوات PageV04P318
# المقصود) الشرعي (بها. وقال: ومن شرط في القربات أن يقدم فيها الصنف
~~المفضول فقد شرط خلاف شرط الله كشرطه في الإمامة) تقديم (غير الأعلم، وقال:
~~لا يجوز أن ينزل فاسق في جهة دينية كمدرسة وغيرها مطلقا) (1) سواء شرطه
~~الواقف أو لا (لأنه يجب الانكار وعقوبته. فكيف ينزل، وقال أيضا: إن نزل
~~مستحق تنزيلا شرعيا لم يجز صرفه) عما نزل فيه (بلا موجب شرعي) لأنه نقض
~~للاجتهاد بالاجتهاد، (وقال في واقف، وقف مدرسة، وشرط أن لا يصرف ريعها لمن
~~له وظيفة بجامكية، ولا مرتب في جهة أخرى أي جامكية في مكان آخر: إن لم ms2100 يكن
~~في الشرط مقصود شرعي خالص، أو راجح. كان) الشرط (باطلا. كما لو شرط عليهم
~~نوعا من المطعم، والملبس، والمسكن الذي لم تستحبه الشريعة. ولا يمنعهم
~~الناظر من تناول كفايتهم من جهة أخرى) هم (مرتبون فيها. وليس هذا إبطالا
~~للشرط، لكنه ترك للعمل به انتهى. وإن شرط) الواقف (أن لا ينزل) في وقفه
~~(فاسق، ولا شرير، ولا متجوه، ونحوهم) (2) كمبتدع (عمل به) أي الشرط وجوبا
~~(قال الشيخ: الجهات الدينية مثل الخوانك، والمدارس، وغيرها لا يجوز أن ينزل
~~فيها فاسق، سواء كان فسقه بظلمه الخلق وتعديه عليهم بقوله وفعله) من نحو سب
~~أو ضرب، (أو) كان (فسقه بتعديه حدود الله. يعني ولو لم يشرطه PageV04P319
# الواقف) وتقدم معناه قريبا، (وهو) أي ما قاله الشيخ (صحيح) موافق
~~للقواعد. قال الحارثي:
# الشرط المباح الذي لا يظهر قصد القربة منه، هل يجب اعتباره؟ ظاهر كلام
~~الأصحاب:
# والمعروف عن المذهب الوجوب. وهو مذهب الأئمة الثلاثة وغيرهم. واستدل له
~~إلى أن قال: ولا يلزم من انتفاء جعل المباح جهة للوقف انتفاء جعله شرطا فيه
~~لأن جعله أصلا في الجهة مخل بالمقصود وهو القربة، وجعله شرطا لا يخل به.
~~فإن الشرط إنما يفيد تخصيص البعض بالعطية وذلك لا يرفع أصل القربة. وأيضا
~~فإنه من قبيل التوابع. والشئ قد يثبت له حال تبقيته ما لا يثبت له حال
~~أصالته. (وقال) الشيخ (لو حكم حاكم بمحضر لوقف فيه شروط، ثم ظهر كتاب الوقف
~~غير ثابت وجب ثبوته.. والعمل به إن أمكن) إثباته (وقال أيضا: لو أقر
~~الموقوف عليه أنه لا يستحق في هذا الوقف إلا مقدارا معلوما، ثم ظهر شرط
~~الواقف بأنه يستحق أكثر) مما قال (حكم له بمقتضى شرط الواقف ولا يمنع من
~~ذلك الاقرار المتقدم انتهى) لأنه معذور بعدم علمه إياه. وقوله: ثم ظهر له
~~شرط الواقف إلخ يفهم منه.
# أنه لو كان عالما بشرط الواقف، وأقر بأنه لا يستحق إلا كذا يؤاخذ بإقراره
~~لأنه لا عذر له.
# فإن انتقل استحقاقه بعده لولده مثلا فله الطلب بما في ms2101 شرط الواقف من حين
~~الانتقال إليه، لأن إقراره لا يسري على ولده. وذكر التاج السبكي الشافعي في
~~كتابه الأشباه والنظائر:
# الصواب أنه لا يؤاخذ، سواء علم شرط الواقف وكذب في إقراره أم لم يعلم.
~~فإن ثبوت هذا الحق له لا ينتقل بكذبه انتهى. قال المحب بن نصر الله: ومما
~~يؤيده أن شرط صحة الاقرار كون المقر يملك نقل الملك في العين التي يقربها
~~ومستحق الوقف لا يملك ذلك في الوقف. فلا يملك الاقرار به. ولا يملك نقل
~~الملك في ريعه إلا بعد حصوله في يده فلا يملك الاقرار به قبل قبضه أو جواز
~~بيعه. ولا يصح منه، ولو صح الاقرار بالربع قبل ملك المستحق له لاتخذ ذلك
~~وسيلة إلى إيجاره مدة مجهولة بأن يأخذ المستحق عوضا من شخص عن ريعه أو عن
~~رقبته ويقر له به فيستحقه مدة حياة المقر، أو مدة استحقاق المقر، فلا يجوز
~~اعتبار إقرار المستحق بالوقت ولا بريعه إلا بشرط ملكه للريع ولم أزل أفتى
~~بهذا قديما وحديثا من غير أن أكون قد وقفت على كلام قاضي القضاة تاج الدين،
~~ولا رأيت فيه كلاما لغيره، ولكني قلته تفقها ولا أظن من له نظر تام في
~~الفقه يقول بخلاف ذلك، والله أعلم. (ولو سبل ماء للشرب لم يجز الوضوء منه
~~ولا الغسل) ولا إزالة النجاسة ونحوها (1)، PageV04P320
# لأنه لو لم يجب اتباع تعيينه لم يكن له فائدة (قال في الفروع: فشرب ماء
~~موقوف للوضوء يتوجه عليه وأولى) وقال الآجري في الفرس الحبيس: لا يعيره ولا
~~يؤجره إلا لنفع الفرس، ولا ينبغي أن يركيه في حاجته إلا لتأديبه. وجمال
~~للمسلمين ورفعة لهم أو غيظة للعدو وسئل عن التعليم بسهام الغزو؟ فقال: هو
~~منفعة للمسلمين. ثم قال: أخاف أن تكسر. ولا يجوز إخراج حصر المسجد ونحوها
~~لمنتظر جنازة أو غيره. (ويجوز للأغنياء الشرب من الماء الذي يسقى في
~~السبيل) لأن العادة لم تجر بتخصيصه بالفقراء، (ويجوز ركوب الدابة) الحبيس
~~(لسقيها، وعلفها) ونحوهما مما فيه منفعة للفرس، أو المسلمين (1) على ما ms2102 سبق
~~عن الآجري.
# فصل: (ويرجع إلى شرطه) أي الواقف (أيضا في الناظر فيه) أي الوقف سواء
~~شرطه لنفسه أو للموقوف عليه أو لغيرهما إما بالتعيين: كفلان، أو بالوصف،
~~كالأرشد، أو الأعلم، أو الأكبر، أو من هو بصفة كذا، فمن وجد فيه الشرط ثبت
~~له النظر عملا بالشرط. وفي وقف علي رضي الله عنه، شرط النظر لابنه الحسن،
~~ثم لابنه الحسين رضي الله عنهما، (و) يرجع أيضا إلى شرطه في (الانفاق عليه)
~~إذا كان حيوانا أو غيره وخرب، بأن يقول ينفق: عليه أو يعمر من جهة كذا، (و)
~~يرجع أيضا إلى شرطه في (سائر أحواله) (2) لأنه ثبت بوقفه فوجب أن يتبع فيه
~~شرطه، (فإن عين) الواقف (الانفاق عليه من غلته، أو) من (غيرها عمل به)
~~رجوعا إلى شرطه، (وإن لم يعينه) أي الانفاق عليه واقف (وكان) الموقوف (ذا
~~روح) كالرقيق والخيل - إنه ينفق عليه (من غلته) لأن الوقف يقتضي تحبيس
~~الأصل وتسبيل منفعته. ولا يحصل ذلك إلا بالانفاق عليه. فكان ذلك من
~~PageV04P321
# ضرورته (فإن لم يكن له) أي الموقوف (غلة) لضعف به ونحوه (ف‍) نفقته (على
~~الموقوف عليه المعين) لأنه ملكه، (فإن تعذر) الانفاق من الموقوف عليه لعجزه
~~أو غيبته ونحوهما (بيع) الوقف (وصرف) ثمنه (في عين أخرى تكون وقفا لمحل
~~الضرورة) (1) أي لأجل حلول الضرورة إن لم تمكن إجارته. فإن أمكنت أجر بقدر
~~نفقته، لاندفاع الضرورة المقتضية البيع بها، (فإن عدم الغلة لكونه ليس من
~~شأنه أن يؤجر كالعبد) الموقوف عليه ل‍ (- يخدمه، والفرس يغزو عليه، أو
~~يركبه، أوجر بقدر نفقته) دفعا للضرورة (وكذا لو احتاج خان مسبل) إلى مرمة،
~~(أو) احتاجت (دار موقوفة لسكني الحاج، أو الغزاة)، أو أبناء السبيل ونحوهم
~~(إلى مرمة) أي إصلاح (أوجر منه بقدر ذلك) أي ما يحتاج إليه في مرمته لمحل
~~الضرورة، (وإن كان الوقف على غير معين كالمساكين ونحوهم) كالفقهاء (فنفقته)
~~أي الموقوف (في بيت المال) لانتفاء المالك المعين فيه فهو كالحر، (فإن
~~تعذر) الانفاق عليه من بيت المال (بيع كما تقدم) في ms2103 الموقوف على معين، (وإن
~~مات العبد) الموقوف (فمؤنة تجهيزه على ما قلنا في نفقته على ما تقدم)
~~تفصيله، (وإن كان) الوقف (ما لا روح فيه كالعقار ونحوه) من سلاح ومتاع وكتب
~~(لم تجب عمارته على أحد إلا بشرط) واقف عمارته (كالطلق) ذكره الحارثي
~~وغيره، مع أنه قال بعد في عمارة الوقف: تجب إبقاء للأصل، ليحصل دوام
~~الصدقة. وهو معنى قول الشيخ تقي الدين: تجب عمارة الوقف بحسب البطون، (فإن
~~شرط الواقف عمارته عمل به) أي الشرط (مطلقا) أي سواء شرط البداءة بالعمارة
~~أو تأخيرها. فيعمل بما شرط (2)، لكن إن شرط تقديم الجهة عمل به قال
~~الحارثي: ما لم يؤد إلى التعطيل. فإذا أدى إليه قدمت العمارة حفظا لأصل
~~الوقف وقال:
# اشتراط الصرف إلى الجهة في كل شهر كذا في معنى اشتراط تقديمه على العمارة
~~(مع الاطلاق) أي إطلاق الواقف شرط العمارة بأن لم يذكر البداءة بها ولا
~~تأخرها (تقدم) العمارة (على أرباب الوظائف) قال في التنقيح: ما لم يفض إلى
~~تعطيل مصالحه. فيجمع بينهما PageV04P322
# حسب الامكان (وقال الشيخ: الجمع بينهما حسب الامكان أولى) بل قد يجب
~~(وللناظر الاستدانة على الوقف بلا إذن حاكم) كسائر تصرفاته (لمصلحة، كشرائه
~~للوقف نسيئة، أو بنقد لم يعينه) (1) لأن الناظر مؤتمن مطلق التصرف. فالاذن
~~والائتمان ثابتان، (ويتعين صرف الوقف إلى الجهة التي عينها الواقف) حيث
~~أمكن. لأن تعيين الواقف لها صرف عما سواها، (ويجوز صرف الموقوف على بناء
~~المسجد لبناء منارته وإصلاحها، وبناء منبره، وأن يشتري منه سلم للسطح، وأن
~~يبني منه ظلة) لأن ذلك من حقوقه ومصالحه، (ولا يجوز) صرف الموقوف على بناء
~~مسجد (في بناء مرحاض) وهو بيت الخلاء وجمعه مراحيض لمنافاته المسجد وإن
~~ارتفق به أهله، (و) لا يجوز صرفه أيضا في (زخرفة مسجد) بالذهب أو الاصباغ،
~~لأنه منهي عنه. وليس ببناء. بل لو شرط لما صح. لأنه ليس قربة ولا داخلا في
~~قسم المباح، (ولا في شراء مكانس، ومجارف) لأنه ليس بناء ولا سببا له فانتفى
~~دخوله في الموقوف عليه (قال ms2104 الحارثي: وإن وقف على مسجد، أو مصالحه جاز صرفه
~~في نوع العمارة وفي مكانس)، وحصر، (ومجارف مساحي، وقناديل، ووقود) بفتح
~~الواو كزيت، (ورزق أمام، ومؤذن، وقيم) لدخول ذلك كله في مصالح المسجد وضعا
~~أو عرفا انتهى بالمعنى (وفي فتاوى الشيخ: إذا وقف على مصالح الحرم وعمارته
~~فالقائمون بالوظائف التي يحتاج إليها المسجد من التنظيف والحفظ والفرش وفتح
~~الأبواب وإغلاقها ونحو ذلك يجوز الصرف إليهم وما يأخذ الفقهاء من الوقف
~~كرزق من بيت المال لا كجعل ولا كأجرة في أصحها) أي الأقوال الثلاثة. قال في
~~التنقيح. ولذلك لا يشترط العلم بالقدر. وينبني على هذا: إن القائل بالمنع
~~من أخذ الأجرة على نوع القرب لا يمنع من أخذ المشروط في الوقف. قاله
~~PageV04P323
# الحارثي في الناظر. وقال الشيخ تقي الدين: وما يؤخذ من بيت المال فليس
~~عوضا وأجرة، بل رزق للإعانة على الطاعة (وكذلك المال الموقوف على أعمال
~~البر والموصى به، أو المنذور) له ليس كالأجرة والجعل انتهى وقال القاضي، في
~~خلافه: ولا يقال إن منه ما يؤخذ أجرة عن عمل كالتدريس ونحوه. لأنا نقول
~~أولا: لا نسلم أن ذلك أجرة محضة بل هو رزق وإعانة على العلم بهذه الأموال
~~انتهى. قال في شرح المنتهى: وعلى الأقوال حيث كان الاستحقاق بشرط فلا بد من
~~وجوده انتهى. يعني إذا لم يكن الوقف من بيت المال.
# فإن كان منه كأوقاف السلاطين من بيت المال فليس بوقت حقيقي، بل كل من جاز
~~له الاكل من بيت المال جاز له الاكل منها كما أفتى به صاحب المنتهى موافقة
~~للشيخ الرملي وغيره في وقف جامع طولون ونحوه، (وقال) الشيخ (أيضا: من أكل
~~المال بالباطل قوم لهم رواتب أضعاف حاجاتهم) أي من بيت المال (وقوم لهم
~~جهات معلومها كثير يأخذونه ويستنيبون) في الجهات (بيسير) من المعلوم لأن
~~هذا خلاف غرض الواقفين. (قال) الشيخ:
# (والنيابة في مثل هذه الأعمال المشروطة) من تدريس وإمامة وخطابة وأذان
~~وغلق باب ونحوها (جائزة ولو عينه الواقف) وفي عبارة أخرى له: ولو نهى
~~الواقف عنه ms2105 (إذا كان النائب مثل مستنيبه) في كونه أهلا لما استنيب فيه،
~~(وقد يكون) هكذا في الفروع والاختيارات. قال ابن عقيل: صوابه إذا لم يكن
~~(في ذلك مفسدة راجحة) هكذا هو في فتاوى الشيخ. انتهى. وكذا ذكر معناه في
~~تصحيح الفروع. وجواز الاستنابة في هذه الأعمال (كالأعمال المشروطة في
~~الإجارة على عمل في الذمة) كخياطة الثوب وبناء الحائط.
# فصل:
# (فإن لم يشترط الواقف ناظر أو شرطه) أي النظر (لانسان فمات) المشروط له
~~(فليس للواقف ولاية النصب) أي نصب ناظر لانتفاء PageV04P324
# ملكه فلا يملك النصب ولا العزل كما في الأجنبي (ويكون النظر للموقوف (1)
~~عليه إن كان) الموقوف عليه (آدميا معينا) كزيد، (أو جمعا محصورا) كأولاده
~~أو أولاد زيد (كل واحد) منهم ينظر (على حصته) كالملك المطلق، عدلا كان أو
~~فاسقا. لأنه ملكه وغلته له، (و) الموقوف عليه (غير المحصور كالوقف على جهة
~~لا تنحصر كالفقراء، والمساكين) والعلماء، والغزاة نظره للحاكم، (أو)
~~الموقوف (على مسجد، أو مدرسة، أو رباط، أو قنطرة ونحو ذلك) كسقاية (ف‍) -
~~نظره (للحاكم، أو من يستنيبه) (2) الحاكم على بلد الوقف، لأنه ليس له مالك
~~معين (ووظيفة الناظر: حفظ الوقف، وعمارته، وإيجاره، وزرعه، ومخاصمة فيه،
~~وتحصيل ريعه من أجرة، أو زرع، أو ثمر، والاجتهاد في تنميته وصرفه في جهاته
~~من عمارة، وإصلاح، وإعطاء مستحق) وتقدم في الوكالة: يقبل قول الناظر
~~المتبرع في دفع لمستحق. وإن لم يكن متبرعا لم يقبل قوله إلا ببينة (ونحوه)
~~كشراء طعام، أو شراب شرطه الواقف لأن الناظر هو الذي يلي الوقف وحفظه وحفظ
~~ريعه وتنفيذ شرط واقفه، وطلب الحظ فيه مطلوب شرعا. فكان ذلك إلى الناظر،
~~(وله) أي الناظر (وضع يده عليه) أي الوقف وعلى ريعه، (و) له (التقرير في
~~وظائفه ذكروه في ناظر المسجد فينصب من يقوم بوظائفه من إمام، ومؤذن، وقيم
~~وغيرهم، كما أن للناظر الموقوف عليه نصب من يقوم بمصلحته) أي الوقف (من جاب
~~ونحوه) كحافظ.
# قال الحارثي: ومتى امتنع من نصب من يجب نصبه نصبه الحاكم، كما في عضل
~~الولي في ms2106 النكاح انتهى. قلت: وكذا لو طلب جعلا على النصب، (وإن أجر الناظر)
~~العين الموقوفة ب‍ (أنقص من أجرة المثل صح) عقد الإجارة (وضمن) الناظر
~~(النقص) عن أجرة المثل إن كان المستحق غيره، وكان أكثر مما يتغابن به في
~~العادة كالوكيل إذا باع بدون ثمن المثل، أو أجر بدون أجرة المثل وفيه وجه
~~بعدم الصحة. قال الحارثي: وهو الأصح لانتفاء الاذن فيه PageV04P325
# (ولا تنفسخ الإجارة) حيث صحت (لو طلب) الوقف (بزيادة) عن الأجرة الأولى،
~~وإن لم يكن فيها ضرر. لأنها عقد لازم من الطرفين وتقدم (قال المنقح: لو
~~غرس) الموقوف عليه، (أو بنى) لنفسه (فيما هو وقف عليه وحده. فهو) أي الغراس
~~والبناء (له) أي الغارس أو الباني (محترم) لأنه وضعه بحق. قلت: فلو مات
~~وانتقل الوقف لغيره فينبغي أن يكون كغرس وبناء مستأجر انقضت مدته، (وإن
~~كان) الغارس أو الباني (شريكا) فيما غرس أو بنى فيه، بأن كان الوقف عليه
~~وعلى غيره، (أو) كان (له النظر فقط) دون الاستحقاق (ف‍) - غرسه أو بناؤه
~~(غير محترم) فلباقي الشركاء المستحقين هدمه، (ويتوجه إن أشهد) أي فغرسه أو
~~بناؤه له محترما أو غير محترم على ما سبق تفصيله، (وإلا) بأن لم يشهد أنه
~~له (ف‍) - غرسه وبناؤه (للوقف) تبعا للأرض (ولو غرسه) الناظر أو بناه
~~(للوقف أو من) مال (الوقف فوقف ويتوجه في غرس أجنبي) ومثله بناؤه. والمراد
~~بالأجنبي غير الناظر والموقوف عليه (أنه للوقف بنيته انتهى) والتوجيهان
~~لصاحب الفروع.
# قال الشيخ تقي الدين: يد الواقف ثابتة على المتصل به، ما لم تأت حجة تدفع
~~موجبها كمعرفة كون الغارس غرسها له بحكم إجارة أو إعارة، أو غصب. ويد
~~المستأجر على المنفعة. فليس له دعوى البناء بلا حجة. ويد أهل عرصة مشتركة
~~ثابتة على ما فيها بحكم الاشتراك إلا مع بينة باختصاصه ببناء ونحوه (ويأكل
~~ناظر الوقف الوقف بمعروف نصا، وظاهره ولو لم يكن محتاجا قاله في القواعد.
~~وقال الشيخ: له أخذ أجرة عمله مع فقره.
# وتقدم في الحجر. ويشترط في الناظر المشروط إسلام) ms2107 إن كان الموقوف عليه
~~مسلما، أو كانت الجهة كمسجد ونحوه (1)، لقوله تعالى: * (ولن يجعل الله
~~للكافرين على المؤمنين سبيلا) * [النساء: 141]. فإن كان الوقف على كافر
~~معين جاز شرط النظر فيه لكافر كما لو وقف على أولاده الكفار وشرط النظر
~~لأحدهم أو غيرهم من الكفار، فيصح كما في وصية الكافر لكافر على كافر. أشار
~~إليه ابن عبد الهادي وغيره، (و) يشترط أيضا في الناظر المشروط (تكليف) لأن
~~غير المكلف لا ينظر في ملكه المطلق. ففي الوقف أولى، PageV04P326
# (و) يشترط أيضا فيه (كفاية في التصرف وخبرة فيه) أي التصرف (وقوة عليه)
~~لأن مراعاة حفظ الوقف مطلوبة شرعا وإن لم يكن الناظر متصفا بهذه الصفة لم
~~يمكنه مراعاة حفظ الوقف. و (لا) تشترط فيه (الذكورية) لأن عمر أوصى بالنظر
~~إلى حفصة رضي الله عنهما، (ولا) تشترط أيضا فيه (العدالة) ويضم إلى الفاسق
~~عدل. ذكره ابن أبي موسى والسامري وغيرهما، لما فيه من العمل بالشرط وحفظ
~~الوقف (ويضم إلى) ناظر (ضعيف قوي أمين) (1) ليحصل المقصود سواء كان ناظرا
~~بشرط أو، موقوفا عليه، (فإن كان النظر لغير الموقوف عليه) بأن وقف على
~~الفقراء أو ولى الحاكم ناظرا من غيرهم (أو) كان النظر (لبعضهم) أي الموقوف
~~عليهم، (وكانت ولايته من حاكم) بأن كان وقف على الفقراء وولى الحاكم منهم
~~ناظرا عليه، (أو) من (ناظر) أصلي (فلا بد من شرط العدالة فيه) لأنها ولاية
~~على مال. فاشترط لها العدالة كالولاية على مال اليتيم (2)، (فإن لم يكن)
~~الأجنبي المولى من حاكم أو ناظر أصلي (عدلا. لم تصح ولايته) لفوات شرطها
~~وهو العدالة (وأزيلت يده) عن الوقف حفظا له، (فإن) تولى الأجنبي وهو عدل ثم
~~(فسق) أزيلت يده (أو أجر) صوابه:
# أصر، كما هي عبارة الشيخ تقي الدين (متصرفا بخلاف الشرط الصحيح عالما
~~بتحريمه فسق وأزيلت يده) لأن ما منع التولية ابتداء منعها دواما، (فإن عاد
~~إلى أهليته عاد حقه) من النظر المشروط له (كما لو صرح) الواقف (به) أي بأنه
~~إذا عاد إلى أهليته عاد حقه، (وكالموصوف) بأن ms2108 قال: النظر للأرشد ونحوه فإذا
~~زال هذا الوصف عنه أزيلت يده فإن عاد عاد حقه، (قاله الشيخ) وهذا في الناظر
~~المشروط مرجوح. والذي جزم به في المنتهى وغيره أنه إذا فسق يضم إليه أمين
~~جمعا بين الحقين ولا تزال يده إلا أنه لا يمكن حفظ الوقف منه فتزال ولايته،
~~لأن مراعاة حفظ الوقف أهم من إبقاء ولاية الفاسق عليه (3) (قال) الشيخ:
~~(ومتى فرط) الناظر (سقط مما له) أي من المعلوم (بقدر ما فوته) على الوقف
~~(من الواجب) عليه من العمل فيوزع ما قدر له على ما عمل وعلى ما لم يعمله،
~~ويسقط قسط ما لم يعمله.
# ويؤيده ما ذكره بقوله: (وفي الأحكام السلطانية في العامل يستحق ما) جعل
~~(له إن كان) PageV04P327
# الجعل (معلوما فإن قصر) العامل (فترك بعض العمل لم يستحق ما قابله) أي ما
~~قابل بعض العمل المتروك، (وإن كان) العمل قد وجد، لكن (بجناية) أي مع جناية
~~(منه) أي العامل (استحقه) أي الجعل لوجود العمل، (ولا يستحق الزيادة) على
~~الجعل وإن كان عمله يساوي أكثر مما جعل له، لأن الجاعل لم يلتزمها، (وإن
~~كان) الجعل (مجهولا) ولم يكن من مال كفار فالجعالة فاسدة، وللعامل (أجرة
~~مثله) كما تقدم في الجعالة، (فإن كان) أي الجعل (مقدرا في الديوان وعمل به)
~~أي بذلك المقدار (جماعة) من العمال (فهو أجرة المثل) يستحقه ذلك العامل
~~الذي لم يسم له شئ لأن الظاهر موافقته للواقع، (وإن شرط) الواقف (لناظر
~~أجرة) أي عوضا معلوما فإن كان المشروط لقدر أجرة المثل اختص به وكان مما
~~يحتاج إليه الوقف من أمناء وغيرهم من غلة الوقف، وإن كان المشروط أكثر
~~(فكلفته) أي كلفة ما يحتاج إليه الوقف من نحو أمناء وعمال (عليه) أي على
~~الناظر يصرفها من الزيادة (حتى يبقى) له (أجرة مثله) ألا أن يكون الواقف
~~شرطه له خالصا وهذا المذكور في الناظر نقله الحارثي عن الأصحاب وقال ولا شك
~~أن التقدير بقدر معين صريح في اختصاص الناظر به فتوقف الاختصاص على ما
~~قالوا لا معنى ms2109 له - إلى أن قال - وصريح المحاباة لا يقدح في الاختصاص به
~~إجماعا (وإن لم يسم) الواقف (له) أي الناظر (شيئا فقياس المذهب إن كان
~~مشهورا بأخذ الجاري) أي أجر المثل (على عمله) أي معدا لاخذ العوض على عمله
~~(فله جاري) أي أجرة مثل (عمله وإلا) بأن لم يكن معدا لاخذ العوض على عمله
~~(فلا شئ له) لأنه متبرع بعمله. وهذا في عامل الناظر واضح. وأما الناظر فقد
~~تقدم إذا لم يسم له شئ يأكل بالمعروف، إلا أن يكون هذا من تتمة كلام القاضي
~~في الأحكام السلطانية فيكون مقابلا لما تقدم، (وله) أي الناظر (الأجرة من
~~وقت نظره فيه) أي الوقف لأنها في مقابلته فلا يستحق إلا بقدره (فإن كانت
~~ولايته) أي الناظر (من واقف وهو) أي الناظر (فاسق) حال الولاية، (أو عدل
~~ففسق صح) كونه ناظرا (وضم إليه أمين) سواء كان أجنبيا أو بعض الموقوف عليهم
~~جمعا بين الحقين كما قدمته، (وإن كان النظر للموقوف عليه إما بجعل الواقف
~~النظر له) بأن قال وقفته على زيد ونظره له، (أو لكونه أحق به لعدم ناظر)
~~شرطه الواقف (فهو) أي الموقوف عليه (أحق به بذلك) أي بالنظر (إذا كان مكلفا
~~رشيدا رجلا PageV04P328
# كان) الموقف عليه (أو امرأة عادلا، أو فاسقا لأنه) يملك الوقف فهو (ينظر
~~لنفسه) مقتضاه:
# ولو كافرا كما مال إليه في شرح المنتهى (1)، (وإن كان الوقف لجماعة)
~~محصورين (رشيدين فالنظر للجميع لكل إنسان) منهم ينظر (في حصته) في الطلق
~~وقال الحارثي: إن الواحد منهم في حال الشرط لا يستقل بحصته، لأن النظر مسند
~~إلى الجميع فوجب الشرط في مطلق النظر فما من نظر إلا وهو مشترك (فإن كان
~~الموقوف عليه صغيرا، أو سفيها، أو مجنونا) ولم يشترط النظر لغيره (قام وليه
~~في النظر مقامه) لأنه يملكه فهو (كملكه الطلق ولو شرط الواقف النظر لغيره)
~~من موقوف عليه أو أجنبي، (ثم عزله لم يصح عزله) كإخراج بعض الموقوف عليهم
~~(إلا أن يشترطه) أي عزل الناظر الواقف (لنفسه) فإن اشترطه ملكه بالشرط، ms2110
~~(فإن شرط) الواقف (النظر لنفسه ثم جعله) أي النظر (لغيره، أو أسنده، أو
~~فوضه) أي النظر (إليه) بأن قال: جعلت النظر، أو فوضته أو أسندته إلى زيد
~~(فله) أي الواقف (عزله) أي المجعول، أو المفوض، أو المسند إليه لأنه نائبه.
~~أشبه الوكيل (2) (ولناظر بالأصالة وهو الموقوف عليه) المعين (والحاكم) فيما
~~وقف على غير معين ولم يعين الواقف غيره (نصب ناظر وعزله) نال ابن نصر الله:
~~أي نصب وكيل عنه وعزله، انتهى لأصالة ولايته، أشبه المتصرف في مال نفسه،
~~(وأما الناظر المشروط فليس له نصب ناظر ولا الوصية بالنظر) لان نظره مستفاد
~~بالشرط ولم يشرط له شئ من ذلك (ما لم يكن مشروطا له) أن ينصب من شاء أو
~~يوصي، لكن لو كان الموقوف عليه هو المشروط له، فالأشبه أن له النصب لأصالة
~~ولايته، إذ الشرط كالمؤكد لمقتضى الوقف عليه، (ولو أسند) الواقف (النظر إلى
~~اثنين) من الموقوف عليهم أو غيرهم (فأكثر، أو جعله) أي النظر (الحاكم، أو
~~الناظر) الأصلي (إليهما) أي إلى اثنين فأكثر (لم يصح تصرف أحدهما مستقلا)
~~عن الآخر (بلا شرط) لأن الواقف لم PageV04P329
# يرض بواحد، وإن لم يوجد إلا واحد وأبى أحدهما، أو مات أقام الحاكم مقامه
~~آخر، (وإن شرطه) أي النظر (لكل منهما صح) تصرف أحدهما منفردا (1)، وإذا مات
~~أحدهما أو أبى لم يحتج إلى إقامة آخر (واستقل) الموجود منهما (به) أي
~~بالنظر، لأن البدل مستغنى عنه.
# واللفظ لا يدل عليه (ولو تنازع ناظران في نصب إمام نصب أحدهما) أي
~~الناظرين (زيدا، و) نصب (الآخر عمرا إن لم يستقلا) أي إن لم يشرط لكل منهما
~~الاستقلال بالتصرف (لم تنعقد) ولاية (الإمامة) لأحدهما لانتفاء شرطها، (وإن
~~استقلا وتعاقبا) بأن سبق نصب أحدهما الآخر (انعقدت للأسبق) منهما دون
~~الثاني، لأن ولايته لم تصادف محلا، (وإن اتحدا واستوى المنصوبان) بأن لا
~~يكون لأحدهما مرجح (قدم أحدهما بقرعة) لعدم المرجح (ولا نظر لحاكم مع ناظر
~~خاص) قال في الفروع: ويتوجه مع حضوره، فيقرر حاكم في وظيفة خلت في غيبته
~~لما ms2111 فيه من القيام بلفظ الواقف في المباشرة ودوام نفعه انتهى. وعلى هذا لو
~~ولى الناظر الغائب إنسانا وولى الحاكم آخر قدم الأسبق تولية منهما، (لكن
~~للحاكم النظر العام فيعترض عليه) أي على الناظر الخاص (إن فعل) الخاص (ما
~~لا يسوغ) له فعله لعموم ولايته، (وله) أي الحاكم (ضم أمين إليه) أي إلى
~~الخاص (مع تفريطه، أو تهمته ليحصل المقصود) من حفظ الوقف (2). والظاهر أن
~~الأول يرجع إلى رأي الثاني ولا يتصرف إلا بإذنه ليحصل الغرض من نصبه. وكذا
~~إذا ضم إلى ضعيف قوي معاون له، فلا يزال يد الأول عن المال ولا نظره.
~~والأول هو الناظر دون الثاني. هذا قياس ما ذكره في الموصى له، (وإن شرط
~~الواقف ناظرا، ومدرسا، ومعيدا، وإماما لم يجز أن يقوم شخص بالوظائف كلها
~~وتنحصر فيه) وإن جمع بين بعض ما لا يتعذر قيامه به لم يمتنع (وقال الشيخ:
~~إن أمكن أن يجمع) الناظر (بين الوظائف لواحد فعل) الناظر ذلك (وما بناه أهل
~~الشوارع والقبائل من المساجد فالإمامة) فيه (لمن رضوا به لا اعتراض للسلطان
~~عليهم) في أئمة مساجدهم (وليس لهم بعد الرضا به عزله) لأن رضاهم به
~~كالولاية له فلم يجز صرفه (ما لم يتغير حاله) بنحو PageV04P330
# فسق، أو ما يمنع الإمامة، (وليس له أن يستنيب إن غاب) قاله في الأحكام
~~السلطانية. لان تقديم الجيران له ليس ولاية. وإنما قدم لرضاهم به. ولا يلزم
~~من رضاهم به الرضا بنائبه كما في الوصي بالصلاة على ميت، بخلاف من ولاه
~~الناظر أو الحاكم، لأن الحق صار له الولاية. فجاز أن يستنيب (قال الحارثي):
~~فيجعل نصب الإمام في هذا النوع لأهل المسجد أي جيرانه والملازمين له
~~(والأصح إن للامام النصب أيضا) لأنه من الأمور العامة، (لكن لا ينصب إلا
~~برضا الجيران) عبارته: لا ينصب إلا من يرضاه الجيران، (وكذلك الناظر الخاص
~~لا ينصب من لا يرضاه الجيران) لما في كتاب أبي داود وابن ماجة عن عبد الله
~~بن عمرو أن النبي (ص) كان يقول: ثلاثة لا يقبل ms2112 الله منهم صلاة. من تقدم
~~قوما وهم له كارهون (1) وذكر بقية الخبر، (وقال أيضا) الحارثي ما معناه:
~~ظاهر المذهب (ليس لأهل المسجد مع وجود إمام، أو نائبه تنصيب ناظر في
~~مصالحه) أي المسجد، (ووقفه) أي الموقوف عليه كما في غير المسجد، (فإن لم
~~يوجد) القاضي (كالقرى الصغار، والأماكن النائية) أي البعيدة، (أو وجد)
~~القاضي، (وكان غير مأمون، أو) وجد القاضي. وهو مأمون لكنه (ينصب غير مأمون
~~فلهم) أي أهله (النصب تحصيلا للغرض ودفعا للمفسدة. وكذا ما عداه) أي المسجد
~~(من الأوقاف لأهله نصب ناظر فيه لذلك) أي لعدم وجود القاضي المأمون ناصبا
~~لمأمون، (وإن تعذر النصب من جهة هؤلاء فلرئيس القرية، أو) رئيس (المكان
~~النظر والتصرف) لأنه محل حاجة. وقد نص أحمد على مثله. انتهى كلامه، (وإن
~~نزل مستحق تنزيلا شرعيا لم يجز صرفه منه) أي مما نزل فيه (بلا موجب شرعي)
~~من نحو فسق ينافيه أو تعطيل عمل مشروط (وتقدم قريبا. ومن لم يقم بوظيفته)
~~غيره عزله (من له الولاية لمن يقوم بها) تحصيلا لغرض PageV04P331
# الواقف (إذا لم يثبت الأول ويلتزم الواجب) قبل صرفه. قال في النكت: ولو
~~عزل من وظيفة للفسق ثم تاب لم يعد إليها. قاله في المبدع، (ولا يجوز أن يؤم
~~في المساجد السلطانية وهي) المساجد (الكبار) أي الجوامع وما كثر أهله (إلا
~~من ولاه السلطان، أو نائبه، لئلا يفتات عليه فيما وكل إليه) وإن ندب له
~~إمامين وخص كلا منهما ببعض الصلوات الخمس جاز. كما في تخصيص أحدهما بصلاة
~~النهار والآخر بصلاة الليل. فإن لم يخصص فهما سواء وأيهما سبق كان أحق ولم
~~يكن للآخر أن يؤم في تلك الصلاة بقوم آخرين. واختلف في السبق فقيل: بالحضور
~~في المسجد. وقيل: بالإمامة. وإن حضرا معا وتنازعا احتمل القرعة واحتمل
~~الرجوع إلى اختيار أهل المسجد. قاله في الأحكام السلطانية . وعمل الناس على
~~خلافه (قال القاضي: وإن غاب من ولاه) السلطان، أو نائبه، (فنائبه أحق)
~~لقيامه مقامه، (ثم) إن لم يكن له نائب (من رضيه أهل المسجد لتعذر ms2113 إذنه، وإن
~~علق الواقف الاستحقاق بصفة استحق من اتصف بها، فإن زالت منه زال استحقاقه)
~~وإن عادت عاد استحقاقه (فلو وقف) شيئا (على المشتغلين بالعلم استحق من
~~اشتغل به، فإن ترك الاشتغال زال استحقاقه، فإن عاد) إلى الاشتغال (عاد
~~استحقاقه) لأن الحكم يدور مع علته وجودا وعدما. قال الحارثي: (وإن شرط
~~الواقف في الصرف نصب الناظر للمستحق كالمدرس، والمعيد، والمتفقهة) أي
~~الطلبة (بالمدرسة مثلا. فلا إشكال في توقف الاستحقاق على نصب الناظر له) أي
~~المدرس ونحوه عملا بالشرط، (وإن لم يشترط) الواقف نصب الناظر للمستحق، (بل
~~قال: ويصرف الناظر إلى مدرس، أو معيد، أو متفقهة بالمدرسة لم يتوقف
~~الاستحقاق على نصب) الناظر ولا الامام، (بل لو انتصب مدرس، أو معيد
~~بالمدرسة وأذعن له الطلبة بالاستفادة وتأهل لذلك استحق. ولم تجز منازعته
~~لوجود الوصف المشروط) أي التدريس والإعادة (وكذا لو قام طالب بالمدرسة
~~متفقها، ولو لم ينصبه ناصب) استحق لوجود التفقه (وكذا لو شرط الصرف المطلق
~~إلى إمام مسجد، أو مؤذن، أو قيمه فأم إمام PageV04P332
# ورضيه الجيران)، أو أذن فيه مؤذن، (أو قام بخدمة المسجد قائم ونحو ذلك)
~~كان مستحقا لوجود الشرط انتهى (قال الشيخ: ولو وقف على مدرس وفقهاء
~~فللناظر، ثم الحاكم تقدير أعطيتهم. فلو زاد النماء فهو لهم. وليس تقدير
~~الناظر أمرا حتما كتقدير الحاكم بحيث لا يجوز له أو لغيره زيادته ونقصه
~~لمصلحة) وقريب منه تغيير أجرة المثل ونفقته وكسوته، لأنه يختلف باختلاف
~~الأزمان والأحوال. وليس من نقض الاجتهاد بالاجتهاد بل عمل بالاجتهاد الثاني
~~لتغير السبب، (وإن قيل: إن المدرس لا يزاد ولا ينقص بزيادة النماء ونقصه
~~للمصلحة كان باطلا، لأنه لهم. فالحكم بتقديم مدرس أو غيره باطل لم نعلم
~~أحدا يعتد به، أو قال به ولا بما يشبهه ولو نفذه حاكم، وإنما قدم القيم
~~ونحوه لأن ما يأخذه أجرة) عمله (ولهذا يحرم أخذه فوق أجرة مثله بلا شرط.
~~قال في الفروع: وجعل) أي الشيخ تقي الدين (الامام والمؤذن كالقيم، بخلاف
~~المدرس، والمعيد، والفقهاء) أي المتفقهة (فإنهم من ms2114 جنس واحد.
# وقال الشيخ أيضا: لو عطل مغل مسجد سنة تقسطت الأجرة المستقبلة عليها) أي
~~على السنة التي تعطل مغلها (وعلى السنة الأخرى) التي لم يتعطل مغلها (لتقوم
~~الوظيفة فيهما) أي السنتين (فإنه خير من التعطيل ولا ينقص الامام بسبب
~~تعطيل الزرع. بعض العام قال في الفروع: فقد أدخل) أي الشيخ تقي الدين (مغل
~~سنة في سنة. وأفتى غير واحد منا) أي الحنابلة (في زمننا فيما نقص عما قدره
~~الواقف كل شهر أنه يتمم مما بعد، وحكم به بعضهم بعد سنين، ورأيت غير واحد
~~لا يراه انتهى. ومن شرط) بالبناء للمفعول (لغيره النظر إن PageV04P333
# مات) بأن قال الواقف: النظر لزيد فإن مات فلعمرو مثلا (فعزل) زيد (نفسه،
~~أو فسق) وقلنا ينعزل (فكموته لأن تخصيصه) أي الموت (للغالب) أي خرج مخرج
~~الغالب فلا يعتد بمفهومه وإن أسقط حقه من النظر لغيره فليس له ذلك لأنه
~~إدخال في الوقف لغير أهله (1)، فلم يملكه.
# وحقه باق. فإن أصر على عدم التصرف انتقل إلى من يليه كما لو عزل نفسه فإن
~~لم يكن من يليه أقام الحاكم مقامه كما لو مات. هذا ما ظهر لي ولم أره
~~مسطورا. وقد عمت البلوى بهذه المسألة، (وإن شرط النظر للأفضل من أولاده) أو
~~أولاد زيد (فهو) أي النظر (له) أي للأفضل منهم عملا بالشرط، (فإن أبى)
~~الأفضل (القبول انتقل) النظر (إلى من يليه) كأنه لم يكن، (فإن تعين أحدهم
~~أفضل، ثم صار فيهم من هو أفضل انتقل) النظر (إليه لوجود الشرط فيه، فإن
~~استوى اثنان) في الفضل (اشتركا) في النظر، (وللامام النصب) أي نصب ناظر،
~~ولعل المراد حيث لا شرط (لأجل المصالح العامة. قال الشيخ: إن أطلق) الواقف
~~شرط (النظر لحاكم) بأن لم يقيده بحنبلي ولا غيره (شمل) لفظ الحاكم (أي
~~حاكم، سواء كان مذهبه مذهب حاكم البلد زمن الواقف أو لا، وإلا) أي وإن لم
~~نقل بذلك (لم يكن له نظر إذا انفرد وهو باطل اتفاقا انتهى) واقتصر عليه في
~~الفروع وجزم به في المنتهى، (فإن ms2115 تعدد الحكام كان للسلطان أن يوليه) أي
~~النظر (من شاء من المتأهلين) لذلك أفتى به الشيخ نصر الله الحنبلي والشيخ
~~برهان الدين ولد صاحب الفروع، ووافقهما السراج البلقيني والشهاب الباعوني
~~وابن الهايم، والتفهني الحنفي، والبساطي المالكي، (ولو فوضه) أي النظر
~~(حاكم) لانسان (لم يجز ل‍) - حاكم (آخر نقضه) قال في شرح المنتهى (2). ولعل
~~وجهه أن الأصحاب قاسوا التفويض على حكم الحاكم قبله انتهى. وقد تقدم أن
~~الحاكم له نصب ناظر وعزله إلا أن يحمل ما هنا على ما إذا تعددت الحكام وما
~~تقدم على ما إذا لم يكن إلا حاكم واحد بقرينة السياق، أو يقال النصب بمعنى
~~التوكيل والتفويض إسناده إليه على وجه يستقل به. ولو ولي كل من حاكمين
~~النظر شخصا وتنازعا وقدم ولي الأمر أحقهما (وتعين مصرف الوقف) أي يتعين
~~PageV04P334
# صرف الوقف إلى الجهة التي عينها الواقف كما تقدم (فلا يصرف) الوقف (في
~~غيره) أي غير ما شرطه الواقف وإلا لم يكن لتعيينه فائدة (1) (وإن شرط
~~الواقف أن لا يؤجر وقفه صح) الشرط (واتبع شرطه) وتقدم (كذا لو شرط أن لا
~~يزاد في عقد الإجارة على مدة قدرها) فيتبع شرطه وتقدم الضرورة فيجوز بقدرها
~~(ولا اعتراض لأهل الوقف على من ولاه الواقف أمر الوقف إذا كان) المولى
~~(أمينا. ولهم) أي أهل الوقف (مساءلته) أي الناظر (عما يحتاجون إلى علمه من
~~أمور وقفهم حتى يستوي علمهم فيه وعلمه) وهو ظاهر (ولهم) أي أهل الوقف
~~(مطالبته بانتساخ كتاب الوقف لتكون نسخه في أيديهم وثيقة) لهم، (وله) أي
~~الناظر (انتساخه) أي كتاب الوقف (2) (والسؤال عن حاله وأجرة تسجيل كتاب
~~الوقف من) مال (الوقف) كما هو العادة (ولولي الأمر أن ينصب ديوانا مستوفيا
~~لحساب أموال الأوقاف عند المصلحة، كما له) أي ولي الأمر (أن ينصب دواوين
~~لحساب الأموال السلطانية كالفئ وغيره) مما يؤول إلى بيت المال من تركات
~~ونحوها، (وله) أي ولي الأمر (أن يفرض له) أي للمستوفي على حساب أموال
~~الأوقاف أو غيرها (على عمله ما يستحقه مثله من مال يعمل) ms2116 فيه (بمقدار ذلك
~~المال) الذي يعمل فيه، (وإذا قام المستوفي بما عليه من العمل استحق ما فرض
~~له) وإن لم يقم به لم يستحقه ولم يجز له أخذه. ولا يعمل بالدفتر الممضي منه
~~المعروف في زمننا بالمحاسبات في منع مستحق ونحوه إذا كان بمجرد إملاء
~~الناظر.
# والكاتب على ما اعتيد في هذه الأزمنة. وقد أفتى به غير واحد في عصرنا
~~(ولو وقف) إنسان (داره على مسجد وعلى إمام يصلي فيه كان للامام نصف الربع)
~~وللمسجد نصفه (كما لو وقفها على زيد وعمرو) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية
~~(ولو وقفها) أي الدار (على PageV04P335
# مساجد القرية وعلى إمام يصلي في واحد منها كان الريع بينه) أي الامام
~~(وبين كل المساجد نصفين) قاله في نوادر المذهب. واقتصر عليه الحارثي.
# فصل:
# (وإن وقف على ولده) ثم على المساكين (أو) وقف على (أولاده)، ثم على
~~المساكين (أو) وقف على (ولد غيره) أو على أولاد غيره، (ثم على المساكين
~~فهو) أي الوقف (لولده الذكور والإناث، والخناثى) لأن الولد يقع على الواحد
~~والجمع والذكر والأنثى، كما قاله أهل اللغة. ويكون (بينهم بالسوية) (1)
~~لأنه جعله لهم وإطلاق التشريك يقتضي التسوية، كما لو أقر لهم بشئ ولا يدخل
~~فيهم المنفي بلعان. ثم لا فرق بين صفة الولد والأولاد في استقلال الموجود
~~منهم بالوقف واحدا كان أو اثنين أو أكثر لأن علم الواقف بوجود ما دون الجمع
~~دليل إرادته من الصيغة، (وإن حدث للواقف ولد بعد وقفه استحق) الحادث
~~(كالموجودين) حال الوقف تبعا لهم (اختاره ابن أبي موسى وأفتى به ابن
~~الزاغوني وهو ظاهر كلام القاضي وابن عقيل وجزم به في المنهج) والمستوعب
~~(خلافا لما في التنقيح) وتبعه في المنتهى حيث قال دخل الموجودون فقط
~~(ويدخل) أيضا في الوقف على ولده، وأولاده، أو ولد غيره، أو أولاده (ولد
~~بنيه) مطلقا (وجدوا) أي ولد البنين (حالة الوقف أو لا) وإن سفلوا. لقوله
~~تعالى: * (يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين) * [النساء: 11].
~~فدخل فيه ولد البنين وإن سفلوا، وكذلك كل موضع ms2117 ذكر الله فيه الولد دخل فيه
~~ولد البنين. فالمطلق من كلام الآدمي إذا خلا عن قرينة ينبغي أن يحمل على
~~المطلق من كلام الله تعالى ويفسر بما يفسر به. ولان ولد ولده ولد له
~~PageV04P336
# بدليل قوله تعالى: * (يا بني آدم) * و * (يا بني إسرائيل) * وقوله (ص):
~~ارموا بني إسماعيل فإن أباكم كان راميا (1) وقوله: نحن بنو النضر بن كنانة
~~(2) والقبائل كلها تنتسب إلى جدودها (ولا يدخل ولد البنات) في ولده ولا في
~~أولاده إذا وقف عليهم (3) (كوصية) أي كما لو وصى ولد زيد أو أولاده فيدخل
~~فيها أولاد بنيه لما تقدم دون أولاد بناته وأولاد بنات بنيه وبنات بني
~~بنيه. فليس لهم شئ في الوقف ولا في الوصية لأنهم من رجل آخر. ولعدم دخولهم
~~في قوله تعالى: * (يوصيكم الله في أولادكم) * [النساء: 11]. وكذا كل ولد
~~ذكر في القرآن في الإرث أو الحجب لا مدخل لهم فيه، ولان أولاد البنات
~~ينتسبون إلى آبائهم على ما قاله الشاعر:
# بنونا بنو أبنائنا وبناتنا بنوهن أبناء الرجال الأباعد (ويستحقونه) أي
~~يستحق أولاد البنين الوقف (مرتبا) بعد آبائهم (كقوله) وقفته على أولادي
~~(بطنا بعد بطن) أو الأقرب فالأقرب أو الأول فالأول ونحوه ما لم يكونوا
~~قبيلة أو يأتي بما يقتضي التشريك كعلى أولادي وأولادهم فلا ترتيب ذكره في
~~شرح المنتهى، (وإن قال وقفت على ولدي وولد ولدي ما تناسلوا وتعاقبوا،
~~الأعلى فالأعلى، أو الأقرب فالأقرب، أو الأول فالأول، أو البطن الأول، ثم
~~البطن الثاني، أو على أولادي، ثم على أولاد أولادي، أو على أولادي، فإذا
~~انقرضوا فعلى أولاد أولادي فترتيب جملة على) جملة (مثلها لا يستحق البطن
~~الثاني شيئا قبل انقراض) البطن (الأول) (4) لأن الوقف ثبت بقوله، فيتبع فيه
~~مقتضى كلامه، (وكذا قوله: قرنا بعد قرن. قاله في التلخيص، ولو قال بعد
~~الترتيب على أولاده) بأن PageV04P337
# قال مثلا: هذا وقف على أولادي، ثم أولادهم، (ثم على أنسالهم وأعقابهم
~~استحقه أهل العقب مرتبا) لقرينة الترتيب فيما قبله و (لا) يستحقونه
~~(مشتركا) مع الأنسال نظرا إلى عطفهم ms2118 بالواو لمخالفته لقرينة السياق. قال في
~~الاختيارات: الواو كما لا تقتضي الترتيب لا تنفيه لكن هي ساكتة عنه نفيا،
~~وإثباتا، ولكن تدل على التشريك وهو الجمع المطلق. فإن كان في الوقف ما يدل
~~على الترتيب مثل إن رتب أولا عمل به ولم يكن ذلك منافيا لمقتضى الواو (ولو
~~رتب) واقف (بين أولاده وأولادهم بثم) فقال: هذا وقف على أولادي، ثم
~~أولادهم، (ثم قال: ومن توفي عن ولد فنصيبه لولده، استحق كل ولد بعد أبيه
~~نصيبه) لأنه صريح في ترتيب الافراد، (ولو قال) وقفت (على أولادي، ثم على
~~أولاد أولادي على أنه من توفي منهم عن غير ولد فنصيبه لأهل درجته، استحق كل
~~ولد نصيب أبيه بعده (1) ك‍) - المسألة (التي قبلها) بقرينة قوله. عن غير
~~ولد. فهذا دال على إرادة ترتيب الافراد، وإن مات عن ولد فنصيبه له، (ومتى
~~بقي واحد من البطن الأول كان الجميع) من ريع الوقف (له) أي من وجد من البطن
~~الأعلى، حيث كان الوقف على ولده، أو أولاده، أو ذكر ما يقتضي الترتيب،
~~(وكذا حكم وصية) في تناول الولد أو الأولاد لأولاد البنين، وإن نزلوا (إذا
~~وجدوا قبل موت الموصي) فإذا وصى لولد فلان بكذا، ووجد له ولد ابن بعد
~~الوصية، وقبل موت الموصي دخل في الوصية، وإن لم يوجد له ولد إلا بعد موت
~~الموصي، بطلت الوصية، لعدم الموصي له عند موت الموصي (فإن) وقف على ولده أو
~~ولد غيره، و (كان ولده أو ولد غيره قبيلة ليس فيهم واحد من صلبه) فلا
~~ترتيب، (أو قال): وقفت (على أولادي، أو) على (ولدي، وليس له إلا أولاد
~~أولاد) فلا ترتيب (أو قال): وقفت على أولادي، أو ولدي (ويفضل الولد الأكبر،
~~أو الأفضل، أو الأعلم على غيرهم) فلا ترتيب، وفيه نظر، (أو قال):
# هذا وقف على ولدي أو أولادي (فإذا خلت الأرض من عقبي عاد إلى المساكين)
~~فلا PageV04P338
# ترتيب، وفيه نظر، (أو قال): هذا وقف (على ولد ولدي، غير ولد البنات، أو
~~غير ولد فلان) فلا ترتيب، ms2119 (أو قال): هذا وقف على ولدي أو أولادي (يفضل
~~البطن الأعلى على الثاني: أو عكسه) أي يفضل البطن الثاني على الأول، فلا
~~ترتيب (أو) قال: (يفضل الأعلى فالأعلى) وأشباه ذلك مما يدل على التعميم فلا
~~ترتيب، عملا بالقرينة في ذلك كله، (أو قال): هذا وقف (على أولادي وأولادهم،
~~فلا ترتيب) لأن الواو لا تقتضيه (واستحقوا مع آبائهم) لما تقدم، (وإن قال:
~~على أولادي وأولادهم ما تعاقبوا وتناسلوا، على أنه من مات منهم عن ولد عاد
~~ما كان جاريا عليه على ولده كان) قوله: على أن من مات إلى آخره (دليلا على
~~الترتيب بين كل والد وولده) (1) لأنه لو اقتضى التشريك لاقتضى التسوية، ولو
~~جعلنا لولد الولد سهما مثل سهم أبيه، ثم دفعنا إليه سهما صار له سهمان
~~ولغيره سهم. وهذا ينافي التسوية.
# ولأنه يفضي إلى تفضيل ولد الابن على الابن، (فإذا مات) من أهل وقف واحد،
~~أو أكثر (عن ولد انتقل إلى ولده سهمه) أي نصيبه الأصلي والعائد (سواء بقي
~~من البطن الأول أحد، أو لم يبق) منه أحد. لعموم قوله: من مات عن ولده
~~فنصيبه لولده (2) (وإن رتب) الواقف (بعضهم) أي بعض الموقوف عليهم (دون بعض.
~~فقال): وقفت (على أولادي، ثم على أولاد أولادي وأولادهم ما تناسلوا
~~وتعاقبوا، أو) قال: وقفت (على أولادي، وأولا أولادي، ثم على أولادهم ما
~~تناسلوا، ففي المسألة الأولى يختص به الأولاد) لاقتضاء ثم الترتيب (فإذا
~~انقرضوا) أي الأولاد (صار مشتركا بين من بعدهم) من أولادهم وأولاد أولادهم،
~~وإن نزلوا، لأن العطف فيهم بالواو، وهي لا تقتضي الترتيب. فإن قيل قد رتب
~~أولا، فهلا حمل عليه ما بعده؟ قلت: قد يكون غرض الواقف تخصيص أولاده لقربهم
~~منه. (وفي) المسألة (الثانية) وهي: ما إذا وقف على أولاده وأولاد أولاده،
~~ثم على أولادهم وأولاد أولادهم ما تناسلوا (يشترك البطنان الأولان) للعطف
~~بالواو (دون غيرهم) فلا يدخل معهم في الوقف لعطفه بثم PageV04P339
# (فإذا انقرضوا اشترك فيه من بعدهم)، لما تقدم، (وإذا قال): وقفت (على
~~ولدي وولد ولدي، ثم ms2120 على المساكين) وقلنا إن: الولد لا يتناول أولاد الابن
~~(دخل البطن الأول والثاني ولم يدخل) البطن (الثالث. وإن قال): وقفت (على
~~ولدي وولد ولد ولدي، دخل ثلاثة بطون دون من بعدهم) (1) بناء على أن الولد
~~لا يتناول أولاد الابن، وهو خلاف المذهب، وما ذكرته من أن المسألتين
~~مفرعتان على خلاف المذهب هو ما ذكره في المغني، وأقره عليه الحارثي وصاحب
~~الانصاف والمنتهى وغيرهم. لكن كلامه في القواعد الفقهية يقتضي خلافه. فكان
~~الأولى للمصنف التنبيه على ذلك أو حذفهما كما حذف الرواية التي هي أصلهما
~~(ولو كان له) أي الواقف (ثلاثة بنين. فقال: وقفت على ولدي) بكسر الدال
~~(فلان وفلان، وعلى ولد ولدي كان الوقف على المسميين وأولادهما، وأولاد
~~الثالث الذي لم يذكره لدخوله في عموم ولدي، ولا شئ للثالث) جعلا لتسميتهما
~~بدلا للبعض من الكل، فاختص الحكم به.
# كقوله تعالى: * (ولله على الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا) * [آل
~~عمران: 97].
# ولان خلوه عن أداة العطف دليل إرادة التفسير والتبيين، بخلاف عطف الخاص
~~على العام، فإنه يقتضي معنى التأكيد. فوجب حمل ما نحن فيه على التفسير
~~والتبيين، (وكذا) لو قال:
# وقفت (على ولدي فلان وفلان) فلا يشمل المسكوت عنه من أولاده عملا بالبدل
~~و (يشمل ولد ولده) الذي لم يدخل كما في التي قبلها، ولا يختص بأولاد
~~المسميين، وهذا احتمال للموفق (2) مستدلا له بقول أحمد: إن قوله: وقفت على
~~ولدي يتناول نسله وعقبه كلهم، لكن مقتضى ما قدمه عدم دخول أولاد أولاده
~~اعتبارا بالبدل، وقد سئلت عنها بالحرمين، وأفتيت فيها: بأن الوقف بعد ولديه
~~يصرف مصرف المنقطع ووافقني على ذلك من يوثق به (وإذا وقف على فلان، فإذا
~~انقرض أولاده فعلى المساكين، كان) الوقف (من بعد موت فلان لأولاده) لدلالة
~~قول الواقف فإذا انقرض أولاده فعلى المساكين. وإلا لم يكن لتوقف استحقاق
~~المساكين على انقراضهم فائدة، (ثم من بعدهم للمساكين، ولا يدخل ولد البنات)
~~PageV04P340
# في الوقت على ولده، أو أولاده أو ذريته ونحوه (إلا بصريح. كقوله): وقفت
~~على ولدي وأولادهم ms2121 (على أن لولد الإناث سهما، ولولد الذكور سهمين ونحوه أو
~~بقرينة. كقوله: من مات منهم عن ولد) ه (فنصيبه لولده، أو قال): وقفت (على
~~ولدي فلان وفلان وفلانة وأولادهم، أو قال: فإذا خلت الأرض ممن ينسب إلي، من
~~قبل أب، أو أم، فللمساكين، أو قال: على البطن الأول من أولادي، ثم على
~~الثاني، والثالث، وأولادهم، والبطن الأول بنات ونحو ذلك) مما يدل على دخول
~~أولاد البنات فيدخلون بلا خلاف، (فإن قيد) الواقف بما يقتضي عدم دخول أولاد
~~البنات (فقال): وقفت (على أولادي لصلبي، أو) على (من ينتسب إلي لم يدخلوا)
~~أي ولد البنات بلا خلاف. قاله الحارثي، وقد تقدم أن الولد للصلب يطلق على
~~الولد الذي لا واسطة بينه وبينه على ولد البنين، (وإن رتب بين أولاده
~~وأولادهم بثم، ثم قال: ومن مات عن ولد فنصيبه لولده استحق كل ولد بعد أبيه
~~نصيب أبيه الأصلي والعائد (1). مثل أن يكون) الموقوف عليهم (ثلاثة أخوة
~~فيموت أحدهم عن ولد) انتقل نصيبه إليه (ويموت الثاني عن غير ولد فنصيبه
~~لأخيه الثالث، فإذا مات) الأخ (الثالث عن ولد استحق) الولد (جميع ما كان في
~~يد أبيه من) الثلث (الأصلي، و) الثلث (العائد إليه من أخيه) لعموم: فنصيبه
~~لولده لأنه مفرد مضاف لمعرفة فيعم (وبالواو للاشتراك) لما تقدم من أنها لا
~~تقتضي الترتيب بلا قرينة، (فإذا زاد) الواقف في شروط وقفه (على أنه إن توفي
~~أحد من أولاد الموقوف عليه ابتداء في حياة والده) أي قبل دخوله في الوقف
~~(وله ولد ثم مات الأب عن أولاده لصلبه وعن ولده لصلبه الذي مات أبوه قبل
~~استحقاقه فله) أي ولد الابن (معهم) أي مع أعمامه (ما PageV04P341
# لأبيه لو كان حيا، فهو) أي قول الواقف ما ذكر. وفي نسخ وهو (صريح في
~~ترتيب الافراد) وإذا مات واحد من مستحقي الوقف وجهل شرط الواقف صرف إلى
~~جميع المستحقين بالسوية. ذكره في الاختيارات. (وإن قال) واقف (على أن نصيب
~~من مات عن غير ولد لمن في درجته والوقف مرتب) بثم ms2122 أو نحوها، (فهو) أي نصيب
~~من مات منهم عن غير ولد (لأهل البطن الذي هو منهم) دون بقية البطون (من أهل
~~الوقف) (1) دون غيرهم عملا بسوابق الكلام. فلو كان البطن الأول ثلاثة فمات
~~أحدهم عن ابن، ثم مات الثاني عن ابنين، ثم مات أحد الابنين وترك أخاه وابن
~~عمه وعمه وابنا لعمه الحي كان نصيبه لأخيه وابن عمه الذي مات أبوه دون عمه
~~وابنه. وكذا لو وقف على ثلاثة من بنيه الأربع. على أن نصيب من مات عن غير
~~ولد لمن في درجته فمات أحد الثلاثة عن غير ولد. كان نصيبه بين أخويه من أهل
~~الوقف دون الثالث، (وكذا) الحكم (إن كان) الوقف (مشتركا بين البطون) وشرط
~~إن مات من غير ولد فنصيبه لمن في درجته فيختص به أهل البطن الذي هو منهم من
~~أهل الوقف وإلا لم يكن في اشتراط الواقف لهذا الشرط فائدة. والظاهر أنه قصد
~~شيئا يفيد، (فإن لم يوجد في درجته) أي درجة من مات عن غير ولد (أحد فكما لو
~~لم يذكر الشرط) لأنه لم يوجد ما تظهر فائدته فيه (فيشترك الجميع) من أهل
~~الوقف (في مسألة الاشتراك) لان التشريك يقتضي التسوية (ويختص) البطن
~~(الأعلى به) أي بنصيب المتوفى الذي لم يوجد في درجته أحد (في مسألة
~~الترتيب) لأن الواقف قد رتب فيعمل بمقتضاه، حيث لم يوجد الشرط المذكور (وإن
~~كان الواقف على البطن الأول) كما لو قال: وقفت على أولادي (على أن نصيب من
~~مات منهم عن غير ولد لمن في درجته فكذلك) أي كما تقدم من أن نصيب من مات عن
~~غير ولد لأهل البطن الذي هو منهم من أهل الوقف. فإن لم يكن في درجته أحد
~~اختص به الأعلى لأن الوقف مرتب (فيستوي في ذلك كله) أي في جميع ما تقدم من
~~الصور من كان من أهل درجته وهم (أخوته، وبنو عمه، وبنو عم أبيه، ونحوهم)
~~كبني بني بني عم أبيه لأنهم في درجته في القرب إلى الجد الذي يجمعهم
~~والاطلاق يقتضي ms2123 PageV04P342
# التسوية. وكذا إناثهم حيث لا مخصص للذكور (1). (إلا أن يقول) الواقف:
~~(يقدم الأقرب فالأقرب إلى المتوفى ونحوه) كأن يقول: يقدم ولد الظهر مثلا
~~(فيختص) الأقرب أو ولد الظهر (به) أي بنصيب الميت عملا بالشرط، (وليس من
~~الدرجة من هو أعلى) من الميت كعمه، (ولا) من هو (أنزل) منه كابن أخيه، (وإن
~~شرط) الواقف (أن نصيب المتوفى عن غير ولد لمن في درجته استحقه) أي النصيب
~~(أهل الدرجة وقت وفاته) عملا بالشرط (وكذا من سيوجد منهم) (2). لأنه من أهل
~~الدرجة فالشرط منطبق عليه (ف‍) - على هذا (إن حدث من هو أعلى من الموجودين
~~وكان الشرط في الوقف استحقاق الأعلى فالأعلى) كما لو وقف على أولاده ومن
~~يولد له، ثم أولادهم، ثم أولاد أولادهم ما تناسلوا ومات أولاده وانتقل
~~الوقف لأولادهم ثم ولد له ولد (أخذه) أي أخذ الولد الوقف (منهم) أي من
~~أولاد إخوته، لأنه أعلى منهم درجة فلا يستحقون معه. فائدة: لو قال على أن
~~من مات قبل دخوله في الوقف عن ولد وإن سفل وآل الحال في الوقف إلى أنه لو
~~كان المتوفى موجودا لدخل قام ولده مقامه في ذلك وإن سفل واستحق ما كان أصله
~~يستحقه من ذلك أنه لو كان موجودا فانحصر الوقف في رجل من أولاد الواقف ورزق
~~خمسة أولاد مات أحدهم في حياة ولداه وترك ولد ثم مات الرجل عن أولاده
~~الأربعة وولد ولده، ثم مات من الأربعة ثلاثة عن غير ولد وبقي منهم واحد مع
~~ولد أخيه استحق الولد الباقي أربعة أخماس ريع الوقف وولد أخيه الخمس
~~الباقي. أفتى به البدر محمد الشهاوي الحنفي وتابعه الناصر الطبلاوي الشافعي
~~والشهاب أحمد البهوتي الحنبلي ولد عم والدي. ووجهه أن قول الواقف: على أن
~~من مات منهم قبل دخوله في هذا الوقف إلى آخره مقصور على استحقاق الولد
~~لنصيب والده المستحق له في حياته لا يتعداه إلى من مات من إخوة والده عن
~~غير ولد بعد موته، بل ذلك إنما يكون للإخوة الاحياء عملا بقول الواقف: على ms2124
~~أن من توفي منهم عن غير ولد إلى آخره. إذ لا يمكن إقامة الولد مقام أبيه في
~~الوصف الذي هو الإخوة حقيقة بل مجازا.
# والأصل حمل اللفظ على حقيقته. وفي ذلك جمع بين الشرطين وعمل بكل منهما في
~~محله وذلك أولى من إلغاء أحدهما. PageV04P343
# فصل:
# (والمستحب) للواقف (أن يقسم الوقف على أولاده للذكر مثل حظ الأنثى) لأن
~~القصد القربة على وجه الدوام وقد استووا في القرابة، (واختار الموفق) (1)
~~وتبعه في الشرح (2) والمبدع وغيره:
# يستحب أن يقسمه بينهم للذكر (مثل حظ الأنثيين) على حسب قسمة الله تعالى
~~في الميراث كالعطية والذكر في مظنة الحاجة غالبا بوجوب حقوق ترتبت عليه
~~بخلاف الأنثى، (فإن فضل) الواقف (بعضهم على بعض، أو خص بعضهم بالوقف دون
~~بعض، فإن كان على طريق الأثرة) بأن لم يكن لغرض شرعي (كره) لأنه يؤدي إلى
~~التقاطع بينهم (3) (وإن كان) التفضيل أو التخصيص (على أن بعضهم) أي لأجل أن
~~المفضل أو المخصص (له عيال، أو به حاجة) كمسكنة، أو عمى ونحوه، (أو خص) أو
~~فضل (المشتغلين بالعلم، أو ذا الدين دون الفساق، أو) خص، أو فضل (المريض،
~~أو) خص، (أو) فضل (من له فضيلة) ما من الفضائل (من أجل فضيلته فلا بأس) (4)
~~بذلك نص عليه، لأنه لغرض مقصود شرعا (وإن وقف على بنيه أو بني فلان اختص به
~~الذكور) لأن لفظ البنين وضع لذلك حقيقة. قال تعالى: * (أصطفى البنات على
~~البنين) * [الصافات: 153]. * (المال والبنون الحياة الدنيا) * [الكهف: 46].
~~فلا يدخل فيه الخنثى. لأنه لا يعلم كونه ذكرا. وكذلك لو وقف على بناته.
~~اختص به الإناث ولا يدخل فيهن الخنثى لما تقدم. قال في الشرح: نعلم فيه (5)
~~خلافا (إلا أن يكونوا PageV04P344
# قبيلة) كبيرة قاله في الرعاية. كبني هاشم، وتميم، وقضاعة (فيدخل فيه
~~النساء) لقوله تعالى:
# * (ولقد كرمنا بني آدم) * [الاسراء: 70]. ولان اسم القبيلة يشمل ذكرها
~~وأنثاها. وروي أن جواري من بني النجار قلن: نحن جواري من بني النجار. يا
~~حبذا محمدا من جار (دون أولادهن من غيرهم) لأنهم لا ينتسبون إلى القبيلة ms2125
~~الموقوف عليها بل إلى غيرها. وكما لو قال: المنتسبين إلي. ويدخل أولادهن
~~منهم لوجود الانتساب حقيقة ولا يشمل مواليهم، (والحفيد) ولد الابن، والبنت،
~~(والسبط ولد الابن، و) ولد (البنت)، قاله ابن سيده (ولا يدخل مولى بني هاشم
~~في الوصية لهم) ولا في الوقف عليهم (لأنه ليس منهم حقيقة) فلا يتناوله
~~اللفظ والوقف والوصية يعتبر فيهما لفظ الواقف ولفظ الموصي بخلاف لفظ صاحب
~~الشريعة يعتبر فيه المعنى (ولو قال الهاشمي) وقفت (على أولادي وأولاد
~~أولادي الهاشميين لم يدخل من أولاد بنته من ليس هاشميا) لعدم وجود الوصف
~~الذي اعتبره الواقف فيه. وأما الهاشمي ففي دخوله وجهان، بناهما القاضي على
~~الخلاف في أصل المسألة. وقال الموفق: الأولى الدخول لوجود الشرطين (1).
~~(ويجدد حق حمل بوضعه) فلا استحقاق له قبل انفصاله، لأنه إذن لا يسمى ولدا
~~(من ثمر وزرع كمشتر) فيستحق من ثمر لم يتشقق ومن أصول نحو بقل، بخلاف ثمر
~~تشقق وزرع لا يحصد إلا مرة، فلا شئ له منه لأنه لا يتبع أصله بخلاف نحو
~~الثمرة قبل التشقق، لأنها تتبع أصلها فيستحقها مستحق الأصل، (وتقدم أول
~~الباب ويشبه الحمل) فيما يستحقه من زرع وثمر (إن قدم) إنسان (إلى ثغر موقوف
~~عليه فيه، أو خرج منه إلى بلد موقوف عليه فيه. وقياسه من نزل في مدرسة
~~ونحوه) وقال في الاختيارات: يستحق بحصته من المغل. ومن جعله كالولد فقد
~~أخطأ. وللورثة من المغل بقدر ما باشر مورثهم. انتهى. قال في القواعد
~~الفقهية. وأعلم أن ما ذكرناه في استحقاق الموقوف عليه ههنا إنما هو إذا كان
~~استحقاقه بصفة محضة، مثل كونه ولدا أو فقيرا ونحوه. أما إن كان استحقاقه
~~الوقف عوضا عن عمل وكان المغل كالأجرة فيقسط على جميع السنة، كالمقاسمة
~~القائمة مقام الأجرة حتى من مات في أثنائه استحق بقسطه، وإن لم يكن الزرع
~~قد وجد. قال: وبنحو ذلك أفتى الشيخ تقي الدين. وأفتى الشيخ شمس PageV04P345
# الدين بن أبي عمر: بأن الاعتبار في ذلك سنة المغل دون السنة الهلالية في
~~جماعة مقررين في قرية ms2126 حصل لهم حاصل في قريتهم الموقوفة عليهم. فطلبوا أن
~~يأخذوا ما استحقوه عن الماضي وهو مغل سنة خمس وأربعين مثلا، فهل يصرفه
~~إليهم الناظر بحساب سنة خمس الهلالية، أو بحساب سنة المغل مع أنه قد تنزل
~~بعد هؤلاء المتقدمين جماعة شاركوا في حساب سنة المغل فإن أخذ أولئك على
~~حساب السنة الهلالية لم يبق للمتقررين إلا شئ يسير؟ أجاب بأنه لا يحتسب إلى
~~بسنة المغل دون الهلالية. ووافقه جماعة من الشافعية والحنفية على ذلك (وشجر
~~الجوز الموقوف إن أدرك أوان قطعه في حياة البطن الأول فهو له) أي للبطن
~~الأول، (وإن مات) البطن الأول (وبقي) الحور (في الأرض مدة حتى زاد) الحور
~~(كانت الزيادة حادثة من منفعة الأرض التي للبطن الثاني، ومن الأصل الذي
~~لورثة الأول، فإما أن تقسم الزيادة على قدر القيمتين وإما أن يعطى الورثة
~~أجرة الأرض للبطن الثاني) والأول قياس ما تقدم في بيع الأصول والثمار (وإن
~~غرسه) أي الحور (البطن الأول من مال الوقف ولم يدرك) أو إن قطعه (إلا بعد
~~انتقاله إلى البطن الثاني فهو لهم) أي للبطن الثاني، (وليس لورثة الأول فيه
~~شئ) لأنه يتبع أصله في البيع فتبعه في انتقال الاستحقاق كما تقدم في الثمر
~~غير المشقق (قاله الشيخ) رحمه الله. (وإن وقف) إنسان (على عقبه)، أو عقب
~~غيره، أو نسله، أو ولد ولده، أو ذريته (دخل فيه) أي الوقف (ولد البنين، وإن
~~نزلوا) لتناول اللفظ لهم، (ولا يدخل) فيه (ولد البنات بغير قرينة) لأنهم لا
~~ينتسبون إليه (كما تقدم) وعنه يدخلون قدمها في المحرر والرعاية، واختارها
~~أبو الخطاب في الهداية، لأن البنات أولاده وأولادهن أولاد أولاده (1).
# حقيقة لقوله تعالى: * (ومن ذريته داود) * إلى قوله: * (وعيسى) *
~~[الانعام: 84]. وهو ولد بنته.
# وقوله (ص): إن ابني هذا سيد الحديث يعني الحسن. رواه البخاري قال في
~~الشرح: والقول بدخولهم أصح وأقوى دليلا انتهى وأجيب عن الحديث بأنه على
~~المجاز بدليل قوله تعالى:
# * (ما كان محمد أبا أحد من رجالكم) * [الأحزاب: 40]. وعن الآية بأن إدخال
~~عيسى في ms2127 الذرية لأنه لا أب له. وأصل النسل من النسالة وهي شعر الدابة إذا
~~سقط عن جسدها. وأعقب الرجل ترك عقبا وعقب إذا خلف. والذرية من ذرأ الله
~~الخلق أي خلقهم، أبدلت الهمزة ياء PageV04P346
# وقيل: من ذري الله الخلق أي نشرهم. وقيل غير ذلك، (وإن وقف على قرابته،
~~أو) على (قرابة فلان فهو) أي الوقف (للذكر والأنثى من أولاده، وأولاد أبيه،
~~و) أولاد (جده، و) أولاد (جد أبيه أربعة آباء) (1) فقط لأن النبي (ص) لم
~~يجاوز بني هاشم بسهم ذوو القربى، فلم يعط منه لمن هو أبعد، كبني عبد شمس
~~وبني نوفل شيئا. ولا يقال: هما كبني المطلب فإنه (ص) علل الفرق بينهم وبين
~~من ساواهم ممن سواهم في القرب بأنهم لم يفارقوا في جاهلية ولا إسلام (يستوي
~~فيه) أي في الوقف على القرابة (ذكر، وأنثى، وصغير، وكبير، وغني، وفقير)
~~لعموم القرابة لهم، (ولا يدخل فيه) أي في الوقف على القرابة (من يخالف دينه
~~دينه) أي الواقف فإن كان الواقف مسلما لم يدخل في قرابته كافرهم. وإن كان
~~كافر لم يدخل المسلم في قرابته إلا بقرينة (كما يأتي قريبا، ولا) يدخل في
~~الوقف على قرابته (أمه، ولا قرابته من قبلها) لأنه (ص) لم يعط من سهم ذوي
~~القربى قرابته من جهة أمه شيئا (إلا أن يكون في لفظه) أي الواقف (ما يدل
~~على إرادة ذلك) أي الدخول (كقوله: ويفضل قرابتي من جهة أبي على قرابتي من
~~جهة أمي، أو قوله: إلا ابن خالتي فلانا، أو نحو ذلك) فيعمل بمقتضى القرينة،
~~(أو) وجدت (قرينة تخرج بعضهم، عمل بها، ويأتي في الوصايا حكم أقرب قرابته،
~~أو الأقرب إليه) مفصلا، (وأهل بيته) إذا وقف عليهم كقرابته، (وقومه)
~~كقرابته، (ونسباؤه) كقرابته، (وأهله) كقرابته، (وآله كقرابته) لقوله (ص):
~~لا تحل الصدقة لي ولا أهل بيتي وفي رواية إنا آل محمد لا تحل لنا الصدقة
~~(2) فجعل سهم ذوي القربى لهم عوضا عن الصدقة التي حرمت عليهم. فكان ذوي
~~القربى الذين سماهم الله تعالى هم أهل بيته. احتج ms2128 بذلك الامام. وروي عن
~~ثعلب أن أهل البيت عند العرب آباء الرجل وأولادهم كالأجداد والأعمام
~~وأولادهم (والعترة: العشيرة وهي) أي العشيرة (قبيلته) قال الصديق رضي الله
~~عنه في محفل من الصحابة: نحن عترة رسول الله (ص) وبيضته التي تفقأت عنه ولم
~~ينكره أحد وهم أهل PageV04P347
# اللسان (وذوو رحمه قرابته من جهة أبويه) وأولاده وأولادهم وإن نزلوا، لأن
~~الرحم يشملهم (1). (ولو جاوزوا أربعة آباء، فيصرف) الوقف على ذوي رحمه (إلى
~~كل من يرث بفرض، أو عصبة، أو بالرحم) لشموله لهم. (والاشراف أهل بيت النبي
~~(ص) قال الشيخ: وأهل العراق كانوا لا يسمون شريفا إلا من كان من بني
~~العباس، وكثير من أهل الشام وغيرهم) كأهل مصر، (لا يسمون شريفا إلا من كان
~~علويا انتهى) بل لا يسمون شريفا إلا من كان من ذرية الحسن والحسين. ولو وقف
~~على آل جعفر وآل علي، فقال أبو العباس: أفتيت أنا وطائفة من الفقهاء أنه
~~يقسم بين أعيان الطائفتين. وأفتى طائفة أنه يقسم نصفين فيأخذ آل جعفر النصف
~~وإن كانوا واحدا وهو مقتضى أحد قولي أصحابنا انتهى. قلت: هو مقتضى ما تقدم
~~في مواضع (وجمع المذكر السالم كالمسلمين وضميره) وهو الواو (يشمل النساء)
~~(2) لقوله تعالى: * (قد أفلح المؤمنون) * [المؤمنون: 1]. (لا عكسه) وهو جمع
~~المؤنث السالم وضميره، فلا يشمل الذكر، إذ لا يغلب غير الأشرف عليه، (وإن
~~قال): هذا وقف (لجماعة) من الأقرب إليه، (أو) هذا وقف (لجمع من الأقرب إليه
~~فثلاثة) ويشمل أهل الدرجة وإن كثروا لعدم المخصص (ويتمم) الجمع ثلاثة (مما
~~بعد الدرجة الأولى) إذا لم يكن فيها ثلاثة. فإذا كان له ولدان وأولاد ابن
~~تمم الجمع بواحد من أولاد الابن يخرج بقرعة (والأيامى) يشمل الذكر والأنثى
~~قال تعالى: * (وأنكحوا الأيامى منكم) * [النورة: 32].
# (والعزاب) يشمل الذكر والأنثى (3) يقال: رجل عزب وامرأة عزب. قال ثعلب:
~~وإنما سمي عزبا لانفراده، وكل شئ انفرد فهو عزب. وفي صحيح البخاري عن ابن
~~عمر وكنت شابا أعزب (4) ولا فرق في ذلك بين البكر وغيره. قال في الفروع:
~~والعزب والأيم ms2129 غير المتزوج (والبكر) يشمل الذكر والأنثى (والثيب) يشمل
~~الذكر والأنثى (والعانس) يشمل الذكر والأنثى PageV04P348
# (والإخوة) يشمل الذكر والأنثى (والعمومة يشمل الذكر والأنثى (1)،
~~والأخوات للإناث) خاصة (فالأيامى والعزاب من لا زوج له من رجل وامرأة،
~~والأرامل النساء اللاتي فارقهن أزواجهن بموت أو حياة) لأنه المعروف بين
~~الناس. قال جرير:
# هذي الأرامل قد قضيت حاجتها فمن لحاجة هذا الأرمل الذكر؟
# فأطلق الأول حيث أراد به الإناث، لأنه موضوع له، ووصفه في الثاني بالذكر،
~~لأنه لو أطلقه لم يفهم. وفي تعليق القاضي: الصغيرة لا تسمى أيما ولا أرملة
~~عرفا وإنما ذلك صفة للبالغ (وبكر من لم يتزوج) (2) من رجل وامرأة، (و)
~~يقال: (رجل ثيب وامرأة ثيبة إذا كانا قد تزوجا. والثيوبة زوال البكارة)
~~بالوطئ (ولو من غير زوج) كسيد ووطئ شبهة وزنا (والرهط، ما دون العشرة من
~~الرجال خاصة لغة) لا واحد له من لفظه، والجمع أرهط ، وأرهاط، وأراهط،
~~وأراهيط. وقال في كشف المشكل: الرهط ما بين الثلاثة إلى العشرة، وكذا قال:
~~النفر من ثلاثة إلى عشرة. قاله في الفروع (وأهل الوقف المتناولون له.
~~والعلماء حملة الشرع) وهم أهل التفسير والحديث والفقه أصوله وفروعه (من
~~غني، وفقير لا ذو أدب، ونحو، ولغة، وتصريف، وعلم كلام، وطب، وحساب، وهندسة،
~~وهيئة، وتعبير رؤيا، وقراءة قرآن، وإقرائه، وتجويده، وذكر ابن رزين فقهاء
~~ومتفقة كعلماء). قلت مدلول فقهاء: العلماء بالفقه والمتفقهة طلبة الفقه،
~~(وأهل الحديث من عرفه ولو حفظ أربعين حديثا لا من سمعه) من غير معرفة،
~~(والقراء الآن) أي في عرف هذا الزمان (حفاظ القرآن، و) القراء (في الصدر
~~الأول هم الفقهاء، وأعقل الناس الزهاد) لأنهم أعرضوا عن الفاني للباقي (قال
~~ابن الجوزي: وليس من الزهد ترك ما يقيم النفس ويصلح أمرها ويعينها على طريق
~~الآخرة، فإنه زهد الجهال، وإنما PageV04P349
# هو) أي الزهد (ترك فضول العيش، و) هم (ما ليس بضرورة في بقاء النفس) أي
~~نفسه (و) نفس عياله (على هذا كان النبي (ص) وأصحابه) ويؤيده قوله (ص): كفى
~~بالمرء إثما أن يضيع من يعول (1) (واليتيم ms2130 من لم يبلغ ولا أب له) من ذكر أو
~~أنثى ولا يدخل فيه ولد زنا، (ولو جهل بقاء أبيه فالأصل بقاؤه في ظاهر
~~كلامهم، وإن وقف على أهل قريته، أو) على (إخوته ونحوهم) كأعمامه أو جيرانه،
~~(أو وصى لهم) بشئ (لم يدخل فيهم من يخالف دينه) أي دين الواقف أو الموصي،
~~لأن الظاهر من حال الواقف أو الموصي أنه لم يرد من يخالف دينه، سواء كان
~~كافرا أو مسلما (إلا بقرينة) تدل على دخولهم فيدخلون (كالصريح) أي كما لو
~~صرح بدخولهم. ومن القرينة ما ذكره بقوله: (وإن كانوا كلهم كفارا) دخلوا لأن
~~عدم دخولهم يؤدي إلى رفع اللفظ بالكلية (وفيهم) أي أو كان فيهم (مسلم واحد
~~والباقي كفار والواقف مسلم دخلوا) لأن حمل اللفظ العام على واحد بعيد جدا،
~~(وإن كان) الواقف كافرا و (فيهم كافر على غير دين الواقف الكافر لم يدخل)
~~الكافر المغاير لدينه كما لا يرثه، (وإن وقف على جماعة يمكن حصرهم
~~واستيعابهم) كبنيه أو بني فلان وليسوا قبيلته أو مواليه أو موالي غيره (وجب
~~تعميمهم) بالوقف (والتسوية بينهم) فيه لأن اللفظ يقتضي ذلك وأمكن الوفاء
~~به. فوجب التعميم بمقتضاه (2). (كما لو أقر لهم) بمال، (وإن أمكن حصرهم في
~~ابتدائه) أي الوقف، (ثم تعذر) بكثرة أهله (كوقف علي رضي الله عنه، عمم من
~~أمكن منهم) بالوقف (وسوى بينهم) فيه، لأن التعميم والتسوية كانا واجبين في
~~الجميع. فإذا تعذرا في بعض وجبا فيما لم يتعذرا فيه، كالواجب الذي تعذر
~~بعضه، (وإن لم يمكن حصرهم ابتداء كالمساكين والقبيلة الكبيرة كبني هاشم،
~~وبني تميم جاز التفضيل) بينهم (والاقتصار على واحد منهم) (3) لأن مقصود
~~الواقف عدم مجاوزة الجنس، وذلك حاصل بالدفع إلى PageV04P350
# واحد منهم وإذا جاز الاقتصار على واحد فالتفضيل أولى و (كالوقف على
~~المسلمين كلهم، أو على) أهل (إقليم كالشام، و) على أهل (مدينة كدمشق) فيجوز
~~التفضيل والاقتصار على واحد، (وإن وقف على الفقراء أو المساكين تناول
~~الآخر) فهما صنفان حيث اجتمعا. فإن افترقا اجتمعا، (و) متى كان الوقف على ms2131
~~أصناف كالفقراء وأبناء السبيل والغزاة ونحوهم ف‍ (- من وجد فيه صفات) بأن
~~كان ابن سبيل غازيا غارما (استحق بها) أي بالصفات كالزكاة، (ولو وقف على
~~أصناف الزكاة، أو) على (صنفين فأكثر) من أصناف الزكاة (أو) وقف على
~~(الفقراء، أو المساكين جاز الاقتصار على صنف كزكاة) لما تقدم من أن مقصود
~~الواقف عدم مجاوزتهم، وذلك حاصل بالدفع إلى صنف منهم، بل إلى شخص واحد (ولا
~~يعطى فقير) ولا غيره من أهل الزكاة (أكثر مما يعطاه من زكاة) (1) إن كان
~~الوقف على صنف من أصناف الزكاة كالرقاب والغارمين، لأن المطلق من كلام
~~الآدمي يحمل على المعهود في الشرع.
# فيعطى فقير ومسكين تمام كفايتهما مع عائلتهما سنة، ومكاتب وغارم ما
~~يقضيان به دينهما وابن سبيل ما يحتاجه لعوده لبلده وغاز ما يحتاجه لغزوه
~~وهكذا (وإن وقف على مواليه وله موال من فوق) فقط وهم من أعتقوه اختص الوقف
~~بهم، (أو) وقف على مواليه وله موال (من أسفل) فقط وهم عتقاؤه (اختص الوقف
~~بهم، وإن كان له موال من فوق، و) موال (من أسفل تناول) الوقف (جميعهم
~~فيستوون فيه) (2). لأن الاسم يتناولهم على السواء، ومتى انقرض مواليه
~~فلعصبتهم (وإن عدم الموالي) بأن لم يكن له موال حين قال: وقفت على موالي
~~(كان) الوقف لموالي العصبة) لأن الاسم يشملهم مجازا مع تعذر الحقيقة. فإن
~~كان له موال ثم انقرضوا لم يرجع من الوقف شئ لموالي عصبته، لأن الاسم
~~يتناول غيرهم، فلا يعود إليهم إلا بعقد جديد. ولم يوجد. قال في الفروع. ولا
~~شئ لموالي عصبته إلا مع عدم مواليه ابتداء (والشاب والفتى من البلوغ إلى
~~الثلاثين، والكهل من حد الشباب) وهو الثلاثون (إلى الخمسين، والشيوخ منها)
~~أي الخمسين (إلى السبعين، والهرم منها) أي PageV04P351
# السبعين (إلى الموت. وأبواب البر: القرب كلها) لأن البر اسم جامع لأنواع
~~الخير، (وأفضلها الغزو) لما تقدم في صلاة التطوع (ويبدأ به) أي بالعزو لأنه
~~الأفضل (والوصية كالوقف في‍) - ما ذكر في (هذا الفصل) لأن مبناها على لفظ
~~الموصي أشبهت الوقف (1). قال ms2132 في الفروع: والأصح دخول وارثه في وصيته
~~لقرابته، خلافا للمستوعب ومن لم يجز من الورثة بطل في نصيبه ولو وصى بعتق
~~أمة فأثنى والعبد ذكر. ولو وصى بأضحية ذكر أو أنثى فضحوا بغيره خيرا منه
~~جاز. وعلله ابن عقيل بزيادة خير في المخرج (ويأتي في باب الموصى له ذكر
~~ألفاظ لم تذكر هنا كلفظ الجيران، وأهل السكة، وغير ذلك. فليراجع هناك لأن
~~الوقف كالوصية) قال في الانصاف: لكن الوصية أعم من الوقف على ما يأتي.
# فصل:
# (والوقف عقد لازم) قال في التلخيص وغيره: أخرجه مخرج الوصية أو لم يخرجه
~~(لا يجوز فسخه بإقالة ولا غيرها) لأنه عقد يقتضي التأبيد، فكان من شأنه ذلك
~~(ويلزم) الوقف (بمجرد القول بدون حكم حاكم) (2). لقوله (ص): لا يباع أصلها
~~ولا توهب ولا تورث (3) قال الترمذي:
# العمل على هذا الحديث عند أهل العلم. وإجماع الصحابة على ذلك، وكالعتق.
~~وقوله:
# بمجرد القول جري على الغالب، وإلا فالفعل مع الدال على الوقف يلزم بمجرده
~~أيضا.
# ويحرم (ولا يصح بيعه ولا هبته ولا المناقلة به) أي إبداله ولو بخير منه
~~(نصا) للحديث السابق وقد صنف الشيخ يوسف المرداوي كتابا لطيفا في رد
~~المناقلة وأجاد وأفاد (إلا أن تتعطل منافعه) أي الوقف (المقصودة منه بخراب)
~~(4) له أو لمحلته (أو غيره) مما يأتي التنبيه PageV04P352
# عليه (بحيث لا يورد) الوقف (شيئا) على أهله (أو يورد شيئا لا يعد نفعا)
~~بالنسبة إليه (وتتعذر عمارته وعود نفعه) بأن لا يكون في الوقف ما يعمر به
~~(ولو) كان الخارب الذي تعطلت منفعته وتعذرت إعادته (مسجدا حتى بضيقه على
~~أهله) المصلين به (وتعذر توسيعه) في محله (أو) كان مسجدا وتعذر الانتفاع به
~~ل‍ (- خراب محلته) أي الناحية التي بها المسجد (أو كان موضعه) أي المسجد
~~(قذرا فيصح بيعه) ويصرف ثمنه في مثله، للنهي عن إضاعة المال وفي إبقائه إذن
~~إضاعة، فوجب الحفظ بالبيع ولان المقصود انتفاع الموقوف عليه بالثمرة لا
~~بعين الأصل من حيث هو منع البيع إذن مبطل لهذا المعنى الذي اقتضاه الوقف
~~فيكون ms2133 خلاف الأصل، ولان فيما نقول بقاء للوقف بمعناه حين تعذر الابقاء
~~بصورته فيكون متعينا. وعموم لا يباع أصلها مخصوص بحالة تأهل الموقوف
~~للانتفاع المخصوص لما ذكرناه قال ابن رجب: ويجوز في أظهر الروايتين عن أحمد
~~أن يباع ذلك المسجد ويعمر بثمنه مسجد آخر في قرية أخرى إذا لم يحتج إليه في
~~القرية الأولى. والوقف على قوم بعينهم أحق بجواز نقله إلى مدينتهم من
~~المسجد (و) يصح بيع (شجرة) موقوفة (يبست، و) بيع (جذع) موقوف (انكسر أو
~~بلي، أو خيف الكسر أو الهدم) قال في التلخيص: إذا أشرف جذع الوقف على
~~الانكسار أو داره على الانهدام وعلم أنه لو أخر لخرج عن كونه منتفعا به
~~فإنه يباع رعاية للمالية أو ينقض تحصيلا للمصلحة. قال الحارثي: وهو كما
~~قال. قال:
# والمدارس، والربط، والخانات المسبلة ونحوها جائز بيعها عند خرابها على ما
~~تقدم وجها واحد، (و) يصح (بيع ما فضل من نجارة خشبه ونحاتته) أي الموقوف
~~لما تقدم (ولو شرط) الواقف (عدمه) أي البيع (إذن) أي في الحال التي قلنا
~~يباع فيها (فشرط فاسد) لحديث: ما بال أقوام يشترطون شروطا ليست في كتاب
~~الله (1) إلى آخره (و) حيث يباع الوقف فإنه (يصرف ثمنه في مثله) لأن في
~~إقامة البدل مقامه تأبيدا له وتحقيقا للمقصود فتعين وجوبه (أو بعض مثله) إن
~~لم يمكن في مثله ويصرف في (جهته وهي مصرفه) لامتناع تغيير المصرف مع إمكان
~~مراعاته (فإن تعطلت) جهة الوقف التي عينها الواقف (صرف في جهة PageV04P353
# مثلها فإذا وقف على الغزاة في مكان فتعطل فيه الغزو صرف) البدل (إلى
~~غيرهم من الغزاة في (1) مكان آخر كما سيأتي قريبا) تحصيلا لغرض الواقف في
~~الجملة حسب الامكان (ويجوز نقل آلة المسجد الذي يجوز بيعه) لخرابه أو خراب
~~محلته أو قذر محله (و) نقل (أنقاضه إلى مثله إن احتاجها) مثله (2). واحتج
~~الامام بأن ابن مسعود رضي الله عنه قد حول مسجد الجامع من التمارين أي
~~بالكوفة (وهو) أي نقل آلاته وأنقاضه إلى مثله (أولى من بيعه) لبقاء ms2134
~~الانتفاع من غير خلل فيه وعلم من قوله: إلى مثله أنه لا يعمر بآلات المسجد
~~مدرسة ولا رباط، ولا بئر، ولا حوض، ولا قنطرة وكذا آلات كل واحد من هذه
~~الأمكنة لا يعمر بها ما عداه، لأن جعلها في مثل العين ممكن فتعين لما تقدم.
~~قاله الحارثي (ويصير حكم المسجد) بعد بيعه (للثاني) الذي اشترى بدله. وأما
~~إذا نقلت آلته من غير بيع فالبقعة باقية على أنها مسجد. قال حرب: قلت لأحمد
~~رجل بنى مسجدا فأذن فيه ثم قلعوا هذا المسجد وبنوا مسجدا آخر في مكان آخر
~~ونقلوا خشب هذا المسجد العتيق إلى ذلك المسجد؟ قال: يرموا هذا المسجد الآخر
~~العتيق قال الحارثي: فلم يمنع النقل منع البيع وإخراج البقعة عن كونها
~~مسجدا، (ويصح بيع بعضه) أي الوقف (لاصلاح ما بقي) منه لأنه إذا جاز بيع
~~الكل عند الحاجة فبيع البعض مع بقاء البعض أولى (إن اتحد الواقف كالجهة)
~~الموقوف عليها (إن كان) الموقوف (عينين) على جهة واحدة من واقف واحد فتباع
~~إحداهما لاصلاح لأخرى لما تقدم (أو) كان الموقوف (عينا) يجوز بيع بعضها
~~لاصلاح باقيها لما تقدم (و) محل ذلك إن (لم تنقص القيمة) أي قيمة العين
~~المبيع بعضها (بتشقيص) أي ببيع بعضها (وإلا) بأن نقضت بذلك (بيع الكل) كبيع
~~وصي لدين أو حاجة بل هذا أسهل لجواز تغيير صفاته لمصلحة وبيعه على قول قاله
~~في الفروع وإن توقفت عمارة المسجد على بيع بعض آلاته جاز لأنه الممكن من
~~المحافظة على الصورة مع بقاء الانتفاع ولا يعمر وقف من آخر ولو على جهته
~~(وأفتى عبادة) من أئمة أصحابنا (بجواز عمارة وقف على آخر أي من ريعه على
~~جهته) ذكره ابن PageV04P354
# رجب في طبقاته. قال في الانصاف: وهو قوي بل عمل عليه. لكن قال شيخنا،
~~يعني ابن قندس في حواشي الفروع: إن كلامه في الفروع أظهر (1). أي لا يعمر
~~وقفا من ريع آخر.
# وإن اتحدت الجهة (ويجوز اختصار آنية) موقوفة متعطلة (إلى أصغر منها
~~وإنفاق الفضل على الاصلاح) محافظة على ms2135 بقاء عين الوقف. فإن تعذر اختصارها
~~بيعت وصرف ثمنها في آنية مثلها رعاية للنفع الذي لأجله وقفت (ويجوز تجديد
~~بناء المسجد لمصلحة) لحديث عائشة أن النبي (ص) قال لها: لولا أن قومك حديث
~~عهد بجاهلية لأمرت بالبيت فهدم، فأدخلت فيه ما أخرج منه وألزقته بالأرض
~~وجعلت له بابين بابا شرقيا، وبابا غربيا، فبلغت به أساس إبراهيم (2) رواه
~~البخاري. و (لا) يجوز (قسمه) أي المسجد (مسجدين ببابين إلى دربين مختلفين)
~~لأنه تغيير لغير مصلحة له. قال في الاختيارات وجوز جمهور العلماء تغيير
~~صورة الوقف للمصلحة. كجعل الدور حوانيت والحكورة المشهورة (ويجوز نقض
~~منارته) أي المسجد (وجعلها في حائطه لتحصينه) (3) من نحو كلاب. نص عليه في
~~رواية محمد بن الحكم (وحكم فرس حبيس) أي موقوف على الغزو (إذا لم يصلح)
~~الفرس (لغزو كوقف فيباع ويشترى بثمنه ما) أي فرسا (يصلح للغزو) (4) قال في
~~رواية أبي داود: الذي يعجف يعني من الدواب التي تحبس فلا ينتفع به في بلاد
~~الروم لا ينفع إلا للطحن أو نحوه، يباع ثم يجعل ثمنه في حبيس.
# تنبيه: عبارة المصنف وغيره: يباع أو بيع ونحوه فيما تقدم. قال الحارثي:
~~وما في عبارة أحمد من ذلك كله يقتضي وجوب البيع حال التعطل، وبه صرح في
~~المغني (5) والتلخيص (وبمجرد شراء البدل) أي بدل ما بيع من الوقف أو أتلف
~~ونحوه (يصير) البدل (وقفا كبدل أضحية و) بدل (رهن أتلف) قال ابن قندس في
~~حواشي المحرر: الذي يظهر PageV04P355
# أنه متى وقع الشراء لجهة الوقف على الوجه الشرعي ولزم العقد أنه يصير
~~وقفا لأنه كالوكيل في الشراء والوكيل يقع شراؤه للموكل فكذا هنا يقع شراؤه
~~للجهة المشترى لها.
# ولا يكون ذلك إلا وقفا انتهى. فيؤخذ منه أنه لو قصد الشراء لنفسه بمال
~~الوقف لم يكن ما اشتراه وقفا، ويطالب بالثمن ليشتري به ما يكون وقفا وأنه
~~لا يصير وقفا إذا اشتراه للوقف إلا بعد لزوم البيع بأن ينقضي الخيار
~~(والاحتياط وقفه) لئلا بنقضه بعد ذلك من لا يرى وقفيته بمجرد الشراء
~~(ويبيعه) ms2136 أي الوقف (حاكم) بلده (إن كان) الوقف (على سبل الخيرات) لأنه فسخ
~~لعقد لازم مختلف فيه اختلافا قويا فتوقف على الحاكم، كما قيل في الفسوخ
~~المختلف فيها (وإلا) يكون على سبل الخيرات، بأن كان على شخص معين أو جماعة
~~معينين أو من يؤم أو يؤذن في هذا المسجد ونحوه. قاله في شرح المنتهى (ف‍) -
~~يبيعه (ناظره الخاص) إن كان (والأحوط إذن حاكم له) أي للناظر الخاص في
~~بيعه، لأنه يتضمن البيع على من سينتقل إليهم بعد الموجودين الآن. أشبه
~~البيع على الغائب (فإن عدم) الناظر الخاص (ف‍) - يبيعه (حاكم) لعموم ولايته
~~(ويجوز بيع آلته) أي الوقف (وصرفها في عمارته) إن احتاج إلى ذلك لما تقدم
~~(وما فضل عن حاجة المسجد من حصره، وزيته، ومغله وأنقاضه، وآلته، وثمنها)
~~إذا بيعت (جاز صرفه إلى مسجد آخر محتاج) إليه، لأنه صرف في نوع المعين (و)
~~جازت (الصدقة بها) أي بالمذكورات (على فقراء المسلمين) (1) لأنه في معنى
~~المنقطع، قال الحارثي: وإنما لم يرصد لما فيه من التعطل فيخالف المقصود،
~~ولو توقعت الحاجة في زمن آخر ولا ريع يسد مسدها لم يصرف في غيرها لأن الأصل
~~الصرف في الجهة المعينة، وإنما سومح بغيرها حيث لا حاجة حذرا من التعطل وخص
~~أبو الخطاب والمجد الفقراء بفقراء جيرانه لاختصاصهم بمزيد ملازمته والعناية
~~بمصلحته. قال الحارثي:
# والأول أشبه (قال الشيخ): يجوز صرف الفاضل في مثله (وفي سائر المصالح، و)
~~في (بناء مساكن لمستحق ريعه القائم بمصلحته وفضل غلة موقوف على معين
~~استحقاقه مقدر) من الوقف (بتعين إرصاده، ذكره) القاضي محمد (أبو الحسين
~~واقتصر عليه الحارثي) قال: وأما PageV04P356
# فضل غلة الموقوف على معين أو معينين أو طائفة معينة فتعين إرصاده. ذكره
~~القاضي أبو الحسين في فضل غلة الموقوف على نفقة إنسان وإنما يتأتى إذا كان
~~الصرف مقدرا أما عند عدم التقدير فلا فضل إذ الغلة مستغرقة. قال في الانصاف
~~(1): وهو واضح وقطع به في المنتهى (2) و (قال الشيخ: إن علم أن ريعه يفضل
~~دائما وجب صرفه لأن بقاءه فساد) ms2137 له (وإعطاؤه) أي المستحق (فوق ما قدره له
~~الواقف جائز) لأن تقديره لا يمنع استحقاقه (قال: ولا يجوز لغير الناظر صرف
~~الفاضل) لأنه افتيات على من له ولايته. قلت: والظاهر لا ضمان كتفرقة هدي
~~وأضحية (ومن وقف على ثغر فاختل) الثغر (صرف) الموقوف (في ثغر مثله) (3)
~~أخذا من مسألة بيع الوقف إذا خرب، إذ المقصود الأصلي هنا الصرف إلى
~~المرابط، فإعمال شرط الثغر المعين معطل له، فوجب الصرف إلى ثغر آخر. قال في
~~التنقيح (وعلى قياسه مسجد ورباط ونحوهما) وهو ما صرح به الحارثي. قال:
~~والشرط قد يخالف للحاجة كالوقف على المتفقه على مذهب معين، فإن الصرف يتعين
~~عند عدم المتفقهة على ذلك المذهب إلى المتفقهة على مذهب آخر أخذا من مسألة
~~بيع الوقف إذا خرب. قال: ولو وقف على مسجد أو حوض وتعطل الانتفاع بهما صرف
~~إلى مثلهما ولو نذر التصدق بمال في يوم مخصوص من السنة وتعذر فيه وجب متى
~~أمكن، (ونص) أحمد (فيمن وقف على قنطرة فانحرف الماء أو انقطع: يرصد لعله)
~~أي الماء (يرجع) (4) فيحتاجون إلى القنطرة. وقدم الحارثي: يصرف إلى قنطرة
~~أخرى لما تقدم (ويحرم حفر بئر) في مسجد لأن منفعته مستحقة للصلاة فتعطيلها
~~عدوان. ونص على المنع في رواية المروذي (و) يحرم (غرس شجرة في مسجد) لما
~~تقدم (فإن فعل) بأن حفر أو غرس (قلعت) الشجرة (وطمت) البئر لما تقدم (فإن
~~لم تقلع) الشجرة (فثمرها لمساكين المسجد) وقال الحارثي: التقييد بأهل
~~المسجد فيه بحث، والأقرب حله لغيرهم من المساكين أيضا (ويتوجه جواز حفر
~~بئر) في المسجد (إن كان فيه مصلحة ولم يحصل به ضيق. قال في الرعاية: لم
~~يكره أحمد حفرها PageV04P357
# فيه) أي المسجد، لكن يرده ما تقدم من رواية المروذي (وإن كانت الشجرة
~~مغروسة قبل بنائه) أي المسجد (ووقفها معه فإن عين) الواقف (مصرفها عمل به)
~~كسائر الشروط (وإلا) يعين مصرفها (فكوقف منقطع) تصرف ثمرتها لورثة الواقف
~~نسبا وقفا. فإن انقرضوا فلمساكين (ولا يجوز نقل المسجد) ولا بيعه (مع إمكان
~~عمارته بدون العمارة ms2138 الأولى) (1) لان الأصل المنع، فيجوز للحاجة وهي منتفية
~~هنا (ويجوز رفعه) أي المسجد (إذا أراد أكثر أهله ذلك) أي رفعه (وجعل تحت
~~سفله سقاية وحوانيت) نص عليه في رواية أبي داود. ومنع منه الموفق وابن
~~حامد. وتأولا نص الرفع لأجل السقاية على حالة إنشاء المسجد، وسمياه مسجدا
~~بما يؤول إليه، وصححه في الشرح ورده الحارثي من وجوه كثيرة (قال) ابن عقيل
~~(في الفنون: لا بأس بتغيير حجارة الكعبة إن عرض لها مرمة، لأن كل عصر
~~احتاجت) الكعبة (فيه إليه) أي إلى تغيير الحجارة (قد فعل ولم يظهر نكير،
~~ولو تعينت الآلة لم يجز) التغيير (كالحجر الأسود) فلا يجوز تغييره، (ولا
~~يجوز نقله) من موضعه إلى موضع آخر (ولا يقوم غيره مقامه) مع وجوده (ولا
~~ينتقل النسك معه) (2) إذا نقل من موضعه إلخ (ويكره نقل حجارتها عند عمارتها
~~إلى غيرها) أي الكعبة ولعل المراد يحرم لقوله: (كما لا يجوز ضرب تراب
~~المساجد لبناء في غيرها) أي المساجد (بطريق الأولى) لما تقدم من أنه يتعين
~~صرف الوقف للجهة المعينة (قال) في الفنون: (ولا يجوز أن تعلى أبنيتها زيادة
~~على ما وجد من علوها) وأنه يكره الصك فيها وفي أبنيتها إلا بقدر الحاجة
~~(قال في الفروع: ويتوجه جواز البناء على قواعد إبراهيم (ص) يعني إدخال
~~الحجر في البيت) وجعل بابين له (لأن النبي (ص) لولا المعارض في زمنه) وهو
~~أن قومه حديث وعهد بالجاهلية (لفعله، كما في حديث عائشة) السابق (قال ابن
~~هبيرة فيه) أي حديث عائشة: (يدل على جوز تأخير الصواب لأجل قالة
~~PageV04P358
# الناس. ورأي مالك والشافعي تركه) أي ترك البناء على قواعد إبراهيم (ص)
~~(لئلا يصير البيت ملعبة للملوك) وهو ظاهر.
# خاتمة: قال الشيخ تقي الدين: والأرزاق التي يقدرها الواقفون ثم يتغير
~~النقد فيما بعد نحو أن يشرط مائة درهم ناصرية، ثم يحرم التعامل بها وتصير
~~الدراهم ظاهرية. فإنه يعطي المستحق من نقد البلد ما قيمته قيمة المشروط.
~~وقد أوسعنا العبارة في ذلك في الحاشية.
# باب الهبة والعطية الهبة (1) مصدر وهب ms2139 الشئ يهبه هبة ووهبا بإسكان الهاء
~~وفتحها وموهوبا والاسم الموهوبة. وعن بعضهم: والموهوب بكسر الهاء فيهما.
~~وقد تطلق الهبة على الموهوب كما في الخبر: لا يحل لرجل أن يعطي عطية أو يهب
~~هبة ثم يرجع فيها إلا لوالد (2) وفي المحكم: لا يقال وهبكه. وعن السيرافي:
~~أن بعض الاعراب قال: انطلق معي أهبك نبلا.
# وأصلها من هبوب الريح أي مروره والاتهاب قبول الهبة، والاستيهاب سؤالها
~~وأوهبه له أعده له. و (الهبة تمليك جائز التصرف) وهو الحر المكلف الرشيد
~~(مالا معلوما) منقولا (أو) عقارا (مجهولا تعذر علمه) بأن اختلط مال اثنين
~~على وجه لا يتميز فوهب أحدهما الآخر ماله (موجودا مقدورا على تسليمه، غير
~~واجب في الحياة) متعلق بتمليك (بلا عوض) (3) متعلق أيضا به. فخرج بالمال
~~الاختصاصات وتأتي، وبالمعلوم المجهول الذي لا يتعذر PageV04P359
# علمه. فلا تصح هبته كبيعه، وبالموجود المعدوم كعبد في ذمته. وبالمقدور
~~على تسليمه الحمل وبغير الواجب الديون والنفقات ونحوها. ويفي الحياة
~~الوصية. ولا عوض عقود المعاوضات. وقوله: (بما يعد هبة عرفا) متعلق بتمليك،
~~والباء للسببية (من لفظ هبة وتمليك ونحوهما) من كل قول وفعل دل عليها كما
~~يأتي، وهو بيان لما يعد هبة (وتنعقد) الهبة (بإيجاب وقبول) بأي لفظ دل
~~عليهما (وبمعطاة بفعل يقترن بما يدل عليها) (1) أي الهبة (فتجهيز ابنته) أو
~~أخته ونحوها (بجهاز إلى) بيت (زوجها تمليك) لها (وتقدم) ذلك (أول البيع.
~~والعطية تمليك عين) مالية موجودة مقدور على تسليمها معلومة ومجهولة تعذر
~~علمها (في الحياة بلا عوض) ومحترز هذه القيود معلوم مما سبق. فالعطية على
~~هذا مصدر، وليس عند أهل اللغة كذلك فيما علمت. قاله الحارثي قال: بل نفس
~~الشئ المعطى، والجمع عطايا وأعطية، وجمعوا أعطية على أعطيات. وأما المصدر
~~فالاعطاء والاسم العطاء، ويقال أيضا على الشئ المعطى (وهبة التلجئة باطلة
~~بحيث توهب في الظاهر وتقبض مع اتفاق الواهب والموهوب له على أنه ينزعه منه
~~إذا شاء ونحو ذلك من الحيل التي تجعل طريقا إلى منع الوارث، أو الغريم
~~حقوقهم) لأن الوسائل لها حكم المقاصد (وأنواع ms2140 الهبة صدقة، وهدية، ونحلة وهي
~~العطية، ومعانيها متقاربة) وكلها تمليك في الحياة بلا عوض. قاله في المغني
~~(2) (تجري فيها أحكامها) أي الاحكام كل واحدة من هذه المذكورات تجري في
~~البقية (فإن قصد بإعطائه ثواب الآخرة فقط فصدقة، وإن قصد) بإعطائه (إكراما
~~وتوددا ومكافأة) والواو بمعنى أو كما في المنتهى (فهدية، وإلا) بأن لم يقصد
~~بإعطائه شيئا مما ذكر (فهبة وعطية ونحلة وهي) أي المذكورات من صدقة، وهدية،
~~وعطية (مستحبة إذا قصد بها وجه الله تعالى، كالهبة للعلماء، والفقراء،
~~والصالحين وما قصد به صلة الرحم) قال الحارثي: PageV04P360
# وجنس الهبة مندوب إليه لشموله معنى التوسعة على الغير ونفي الشح. قال:
~~والفضل فيها يثبت بإزاء ما قصد به وجه الله تعالى، كالهبة للصلحاء والعلماء
~~ونحو ذلك، ولا خير فيما قصد به رياء أو سمعة و (لا) تستحب إن قصد بها
~~(مباهاة، ورياء، وسمعة) الواو بمعنى أو (فتكره) لقوله (ص): من يسمع يسمع
~~الله به ومن يراء يراء الله به (1) متفق عليه. وتقدم أن الصدقة على قريب
~~أفضل من عتق، لما في الصحيحين عن ميمونة أنها أعتقت وليدة في زمان رسول
~~الله (ص) فذكرت ذلك لرسول الله (ص) فقال: لو أعطيتها لأخوالك كان أعظم
~~لاجرك (2). (قال الشيخ: والصدقة أفضل من الهبة) لما ورد فيها مما لا يحصر
~~(إلا أن يكون في الهبة معنى تكون) الهبة (به أفضل من الصدقة مثل الاهداء
~~لرسول الله (ص) محبة له، ومثل) هذا (الاهداء لقريب يصل به رحمه، أو)
~~الاهداء (لأخ له في الله. فهذا قد يكون أفضل من الصدقة) أي على غيره
~~(انتهى. ووعاء هدية كهي) في أنها لا ترد (مع عرف كقوصرة التمر) فتتبعه
~~اعتبارا بالعرف (ومن أهدى) شيئا (ليهدى له أكثر) منه (فلا بأس) (3) به
~~(لغير النبي (ص)) فكان ممنوعا منه لقوله تعالى: * (ولا تمنن تستكثر) *
~~[المدثر: 6].
# أي لا تعط شيئا لتأخذ أكثر منه. قال ابن عباس وغيره: هو خاص بالنبي (ص)
~~لأنه مأمور بأشرف الأخلاق وأجلها (ويعتبر) في الهبة (أن تكون من جائز
~~التصرف) فلا ms2141 تصح من صغير، ولا سفيه، ولا عبد ونحوهم كسائر التصرفات (وهي
~~كبيع في تراخي قبول) عن إيجاب فتصح ما داما في المجلس ولم يتشاغلا بما
~~يقطعها، فإن تفرقا قبل القبول، أو تشاغلا بما يقطعها بطل، (و) هي كبيع أيضا
~~في (تقدمه) أي تقدم القبول على الايجاب. فتصح في الحال التي يصح فيها البيع
~~وتبطل فيما يبطل فيه أ (و) هي كبيع أيضا في (غيرهما) كانعقادها بكل لفظ أدى
~~معناها PageV04P361
# وبالمعاطاة كما تقدم (ولا تقتضي) الهبة (عوضا ولو مع عرف كأن يعطيه) أي
~~يعطي الأدنى أعلى منه (ليعاوضه أو يقضي له حاجة) ولم يصرح له بذلك لأن
~~مدلول اللفظ انتفاء العوض والقرينة لا تساويه فلا يصح إعمالها، ولهذا لم
~~نلحقه بالشرط، (وإن شرط) الواهب (فيها) أي الهبة (عوضا معلوما صارت) الهبة
~~(بيعا (1). فيثبت فيها خيار) مجلس ونحوه، (و) يثبت فيها (شفعة) إن كان
~~الموهوب شقصا مشفوعا (ونحوهما) كالرد بالعيب واللزوم قبل التقابض، وضمان
~~الدرك ووجوب التساوي مع التقابض قبل، التفرق في الربوي المتحد، لأنه تمليك
~~بعوض معلوم. أشبه ما لو قال: بعتك أو ملكتك هذا بهذا (وإن شرط) في الهبة
~~(ثوابا مجهولا لم تصح الهبة) لأنه عوض مجهول في معاوضة. فلم تصح كالبيع
~~(وحكمها) أي الهبة بثواب مجهول (حكم البيع الفاسد) فيضمنها الموهوب له إن
~~قبضها وتلفت بمثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة (ويردها الموهوب
~~له) إن بقيت (بزيادتها المتصلة والمنفصلة) لأنها نماء ملك الواهب (وإن
~~اختلفا في شرط عوض) بأن قال الواهب. شرطنا العوض وأنكره موهوب له (فقول
~~منكر) بيمينه لأن الأصل عدمه وبرئت ذمته (وإن قال) قابض: (وهبتني ما بيدي
~~وقال) مقبض: بل (بعتكه، ولا بينة) لواحد منهما (حلف كل) واحد (منهما على ما
~~أنكر ولا يصح) أي لا يثبت (البيع ولا الهبة) لأن الأصل عدمها.
# تتمة: قال في المنتهى: وتصح وتملك بعقد فيصح تصرف قبل قبض (2) انتهى. وهو
~~الذي قدمه في الانصاف (3). وقال المجد في شرح الهداية: إن الملك في الموهوب
~~لا يثبت بدون القبض. وكذا ms2142 صرح ابن عقيل بأن القبض ركن من أركان الهبة
~~كالايجاب في غيرها. وكلام الخرقي (4) يدل عليه أيضا. وعن ابن حامد وجه أن
~~الملك في الهبة يقع مراعيا فإن وجد القبض تبينا أنه كان للموهوب بقوله وإلا
~~فهو للواهب. قلت: وهو وجه PageV04P362
# حسن (ويصح أن يهب شيئا) من دار أو عبد ونحوهما (ويستثني نفعه مدة معلومة)
~~كالبيع والعتق، (و) يصح (أن يهب أمة ويستثني ما في بطنها) كالعتق (وتلزم)
~~الهبة (بقبضها بإذن واهب)، و (لا) تلزم (قبلهما) أي قبل القبض بإذن الواهب
~~(ولو) كانت الهبة (في غير مكيل ونحوه) لما روى مالك عن عائشة: أن أبا بكر
~~نحلها جذاذ عشرين وسقا من ماله بالعالية فلما مرض قال: يا بنية كنت نحلتك
~~جذاذ عشري وسقا ولو كنت جذذتيه، أو قبضته كان ذلك، فإنما هو اليوم مال وارث
~~فاقتسموه على كتاب الله تعالى (1) وروي ابن عيينة عن عمر نحوه. وروي أيضا
~~نحوه عن عثمان، وابن عمر وابن عباس ولم يعرف لهم مخالف من الصحابة. واختار
~~ابن عقيل وغيره تلزم في المتميز غير المكيل ونحوه بمجرد العقد (2) (إلا ما
~~كان في يد متهب كوديعة وعارية وغصب ونحوه) كشركة (فيلزم) عقد الهبة فيه
~~(ب‍) - مجرد (عقد ولا يحتاج إلى) مضي (مدة يتأتى قبضه فيها ولا إلى إذن)
~~واهب (في القبض) لان قبضه مستدام، فأغنى عن الابتداء كما لو باعه سلعة بيده
~~(ولا يصح قبض) الهبة (إلا بإذن واهب) (3) لأنه قبض غير مستحق عليه، فلم يصح
~~إلا بإذنه، كأصل العقد وكالرهن (والاذن لا يتوقف على اللفظ بل المناولة)
~~إذن (والتخلية إذن) لدلالة الحال، وكذا الامر بأكل الطعام الموهوب.
~~(ولواهب) أذن لمتهب في قبض هبة (الرجوع في إذن) قبل القبض لبقاء الملك،
~~وليس الرجوع عنه رجوعا في الهبة لأن إبطال الاذن إعدام له وعدمه لا يوجب
~~رجوعا. قاله الحارثي (و) لواهب أيضا الرجوع في (هبة قبل قبض) (4) لأن عقد
~~الهبة لم يتم فلا يدخل تحت المنع قال الحارثي: وعتق الموهوب وبيعه وهبته
~~قبل القبض رجوع لحصول المنافاة ms2143 (مع الكراهة) خروجا من خلاف من قال: إن
~~الهبة تلزم بالعقد (ويبطل إذن الواهب) في القبض (بموت أحدهما) أي الواهب أو
~~الموهوب له. لأن إذنه فيه وكالة وهي تبطل بذلك، (ويقبض لطفل) وهبه وليه هبة
~~(أبوه فقط من نفسه، فيقول: وهبت ولدي كذا وقبضته له) PageV04P363
# فإن لم يقل: وقبضته له لم يكف على ظاهر رواية حرب، لتغاير القبضين، فلا
~~بد من تمييز لأن اليد التي لجهة المتهب هنا هي نفس يد الواهب. فلا يؤمن أن
~~يدعيه في ثاني الحال أو يدعيه الورثة تركة فيذهب على الطفل (ولا يحتاج) أب
~~وهب طفله (إلى قبول) (1) للاستغناء عنه بقرائن الأحوال (ولا يصح قبض الطفل)
~~أي غير بالغ (ولو) كان غير البالغ (مميزا ولا قبض مجنون لأنفسهما ولا
~~قبولهما) الهبة لانتفاء أهلية التصرف، (بل) يقبل ويقبض لهما (وليهما) لأنه
~~المتصرف عليهما فالأب (الأمين) أي العدل ولو ظاهرا (يقوم مقامهما) (2) في
~~ذلك (ثم) عند عدمه (وصي، ثم حاكم أمين كذلك أو من يقيمونه مقامهم وعند
~~عدمهم) أي الأولياء (يقبض له من يليه من أم وقريب وغيرها نصا) قال ابن
~~الحكم: سئل أحمد أيعطي من الزكاة الصبي؟ قال: نعم يعطي أباه أو من يقوم
~~بشأنه. وروى المروزي أيضا نحوه. قال الحارثي: وهو الصحيح لأنه جلب منفعة
~~ومحل حاجة، (وتقدم آخر باب ذكر أهل الزكاة لكن يصح منهما) أي الصغير
~~والمجنون (قبض المأكول الذي يدفع مثله للصغير) لحديث أبي هريرة: كان الناس
~~إذا رأوا أول الثمار جاءوا به إلى رسول الله (ص) فإذا أخذه قال: اللهم بارك
~~لنا في ثمرنا، يعطيه أصغر من يحضره من الولدان (3) أخرجه مسلم. (وإن كان
~~الواهب لهما) أي للصغير والمجنون (أحد الثلاثة غير الأب بأن كان الواهب
~~الوصي أو الحاكم (لم يتول طرفي العقد) كالبيع، (ووكل من يقبل) بخلاف الأب،
~~لأن له أن يتولى طرفي البيع (ويقبض هو) أي الولي. قال في المغني: والصحيح
~~عندي أن الأب وغيره في هذا سواء. لأنه عقد جار صدوره منه ومن وكيله فجاز له
~~تولي طرفيه ms2144 كالأب (4)، وفارق البيع فإنه عقد معاوضة ومرابحة فتحصل التهمة
~~في العقد لنفسه والهبة محض مصلحة لا تهمة فيها، فجاز له تولي طرفيها كالأب.
~~قال الحارثي: وبه أقول انتهى والسفيه فيما تقدم PageV04P364
# كالصغير (وإن كان الأب غير مأمون) قبل الحاكم الهبة للصغير ونحوه (1)،
~~(أو) كان الأب (مجنونا) قبل الحاكم الهبة لولده، (أو) كان الأب قد مات و
~~(لا وصي له قبل له الحاكم) لأنه وليه إذن (ولو اتخذ الأب دعوة ختان وحملت
~~هدايا إلى داره فهي له) لأنه الظاهر (إلا أن يوجد ما يقتضي الاختصاص
~~بالمختون فيكون له، وهذا كثياب الصبيان ونحوها مما يختص بهم وكذا لو وجد ما
~~يقتضي اختصاص الام) بشئ (فيكون لها مثل كون المهدي من أقاربها أو معارفها)
~~حمل على العرف (وخادم الفقراء الذي يطوف لهم في الأسواق ما حصل له لا يختص
~~به) لأنه في العرف إنما يدفع إليه للشركة فيه، وهو إما كوكيلهم أو وكيل
~~الدافعين فينتفي الاختصاص (وما يدفع من صدقة إلى شيخ زاوية أو) شيخ (رباط،
~~الظاهر أنه لا يختص به) لأنه في العادة لا يدفع إليه اختصاصا به، فهو كوكيل
~~الفقراء أو الدافعين كما تقدم (وله التفضيل في القسم بحسب الحاجة) لأن
~~الصدقة يراد بها سد الخلة مع أنه لم يصدر إليه ما يقتضي التسوية. والظاهر
~~تفويض الامر إليه في ذلك (وإن كان الشئ يسيرا لم تجر العادة بتفريقه اختص
~~هو به) لأن الاعطاء صدر إليه ولا قرينة تصرف عنه (ذكره الحارثي والهبة من
~~الصبي لغيره باطلة) لأنه محجور عليه (ولو أذن فيها الولي) لم تصح لأنه
~~متبرع، (وكذا السفيه) لا تصح هبته ولو أذن فيها وليه (وتجوز) الهبة (من
~~العبد بإذن سيده) لأن الحجر عليه لحق سيده. فإذا أذنه انفك بخلاف الصغير
~~ونحوه، (وله) أي العبد (أن يقبل الهبة بغير إذنه) (2) أي سيده لأنه تحصيل
~~منفعة كالاحتشاش والاصطياد PageV04P365
# وتكون لسيده إلا المكاتب (وإن مات واهب قبل إقباض ورجوع) لم تبطل الهبة،
~~لأنه عقد مآله إلى اللزوم، فلم ينفسخ بالموت كالبيع في ms2145 مدة الخيار. و (قام
~~وارثه مقامه في إذن) في قبض (و) في (رجوع) في الهبة (1). (وتبطل) الهبة
~~(بموت متهب قبل القبض) لقيام قبضه مقام القبول. أشبه ما لو مات من أوجب
~~البيع ونحوه قبل القبول.
# قال الحارثي وهو مشكل. وقدم إنه كموت الواهب (ولو وهب) إنسان (لغائب هبة
~~وأنفذها) الواهب (مع رسول الموهوب له أو) مع (وكيله ثم مات الواهب، أو) مات
~~(الموهوب له قبل وصولها) إليه (لزم حكمها وكانت للموهوب له لأن قبضهما) أي
~~قبض رسوله ووكيله (كقبضه) فيكون الموت بعد لزومها بالقبض فلا يؤثر، (وإن
~~أنفذها الواهب مع رسوله نفسه، ثم مات) الواهب (قبل وصولها إلى الموهوب له،
~~أو مات الموهوب له بطلت) الهبة (وكانت للواهب، أو ورثته لعدم القبض) لحديث
~~أم كلثوم بنت أبي سلمة قالت: لما تزوج رسول الله (ص) وسلم أم سلمة قال: لها
~~إني قد أهديت إلى النجاشي حلة وأواقي مسك، ولا أرى النجاشي إلا قد مات، ولا
~~أرى هديتي إلا مردودة علي. فإن ردت فهي لك. قالت فكان كما قال رسول الله
~~(ص): وردت عليه هديته فأعطى كل امرأة من نسائه أوقية من مسك، وأعطى أم سلمة
~~بقية المسك والحلة (2) رواه أحمد. وبطلان الهبة إذا مات الواهب بعد بعث
~~رسوله بالهدية لعدم القبول كما يأتي، بخلاف ما تقدم (وليس للرسول حملها) أي
~~الهبة (بعد موت الواهب إلى الموهوب له إلا أن يأذن) له (الوارث) (3) لأن
~~الحق صار إليه (وكذا حكم هدية) وصدقة لأنهما نوعان من الهبة (وإن مات
~~المتهب، أو الواهب قبل القبول أو ما يقوم مقامه بطل العقد) لأنه لم يتم،
~~وكذا لو جن أو أغمي عليه كما يأتي في النكاح.
# تتمة: إذا تفاسخا عقد الهبة صح ولا يفتقر إلى قبض الموهوب له، وتكون
~~العين أمانة في يد المتهب. قاله في الاختيارات. PageV04P366
# فصل:
# (وإن أبرأ غريم غريمه من دينه) صح أو تصدق به عليه صح، (أو وهبه له) صح،
~~(أو أحله منه) صح، (أو أسقطه عنه) صح (أو تركه) له صح (أو ms2146 ملكه له) صح (أو
~~تصدق به عليه) صح (أو عفا عنه صح، وبرئت ذمته) (1) وكذا لو قال:
# أعطيتكه ونحوه ويكون ذلك إبراء وإسقاطا. ولفظ الهبة والصدقة والعطية
~~ينصرف إلى معنى الابراء، لأنه لا عين موجودة يتناولها اللفظ. قال الحارثي:
~~ولهذا لو وهبه دينه هبة حقيقية لم يصح لانتفاء معنى الاسقاط وانتفاء شرط
~~الهبة. ومن هنا امتنع هبته لغير من هو عليه، وامتنع إجزاؤه عن الزكاة
~~لانتفاء حقيقة الملك انتهى، ويصح الابراء من الدين بالألفاظ السابقة (ولو
~~كان) الدين (المبرأ منه مجهولا لهما) أي لرب الدين والمدين (أو) كان مجهولا
~~(لأحدهما) و (سواء جهلا قدره أو) جهلا (وصفه أو) جهلا (هما) أي القدر
~~والوصف، ويصح الابراء من المجهول (ولو لم يتعذر علمه) لأنه إسقاط حق فينفذ
~~مع العلم والجهل كالعتق والطلاق (أو) أي ويصح الابراء من الدين ولو (لم
~~يقبله المدين) لأنه إسقاط حق فلا يتوقف على قبول كإسقاط القصاص والشفعة (أو
~~رده) أي يصح الابراء من الدين ولو رده المدين، لأنه لو ارتد بالرد للزم
~~وجوب الاستيفاء، أو إبقاء الحق وهو ممتنع (أو كان) الابراء (قبل حلول
~~الدين) لأن تأجيله لا يمنع ثبوته في الذمة (وإن أبرأه ونحوه) بأن وهبه له
~~أو تصدق به عليه أو تركه له و (يعتقد أنه لا شئ له عليه) كقوله: أبرأتك من
~~مائة يعتقد عدمها (ثم تبين أنه) كان (له عليه صحت البراءة) لمصادفتها الحق
~~(كما تصح) البراءة (من المعلوم) وكذا لو أبرأ من دين أبيه مع ظن أنه حي
~~فبان ميتا، كبيع مال مورثه الميت مع ظن الحياة (وظاهر كلامهم) أي الأصحاب
~~(عمومه) أي عموم صحة الابراء من المجهول (في جميع الحقوق PageV04P367
# المجهولة، وصرح به في الفروع آخر القذف، لكن لو جهله ربه) أي الدين
~~(وعلمه من عليه الحق وكتمه) المدين عن رب الدين (خوفا من أنه) أي رب الدين
~~(لو علمه) أي الدين (لم يبرئه) أي رب الدين منه (لم تصح البراءة) (1) لأن
~~فيه تغريرا للمبرئ وقد أمكن التحرز منه (وإن أبرأه) ms2147 أي أبرأ رب الدين مدينا
~~(من درهم إلى ألف صح) الابراء (فيه) أي الألف (وفيما دونه) أي دون الألف
~~(ولا يصح الابراء من الدين قبل وجوبه) لقوله (ص): لا طلاق إلا فيما تملك
~~ولا عتق إلا فيما تملك (2) والابراء في معناهما (ومن صور البراءة من
~~المجهول لو) كان له على إنسان دينان و (أبرأه من أحدهما) لا بعينه (أو) كان
~~له دينان على شخصين و (أبرأ أحدهما) لا بعينه (ويؤخذ) ه أي يرجع إلى المبرئ
~~(بالبيان) قاله الحلواني والحارثي. قال في التنقيح: (و) المذهب (لا يصح)
~~الابراء (مع إبهام المحل، كأبرأت أحد غريمي) أو من أحد ديني، كما لو قال:
~~وهبتك أحد هذين العبدين، أو ضمنت لك أحد الدينين (ولا تصح هبة الدين لغير
~~من هو في ذمته) لما تقدم من أن الهبة تقتضي وجود معين وهو منتف هنا (3)
~~(وتقدم آخر السلم وتصح هبة المشاع من شريكه ومن غيره منقولا كان) كجزء من
~~نحو فرس (أو غيره) كجزء من عقار (ينقسم) كالثوب (أولا) كالعبد لما في
~~الصحيح أن وفد هوازن لما جاءوا يطلبون من رسول الله (ص) أن يرد عليهم ما
~~غنم منهم فقال رسول الله (ص): ما كان لي ولبني المطلب فهو لكم (وإن وهب)
~~أرضا (أو تصدق) بأرض (أو وقف) أرضا (أو وصى بأرض) يعني بجزء منها (أو باعها
~~احتاج أن يحدها كلها) بأن يقول كذا سهما من كذا سهما لقوله في رواية صالح
~~وسأله عن رجل بينه وبين قوم بيت مشاع غير مقسوم فتصدق أحدهم على بعضهم
~~بحصته مشاعا غير مقسوم هل PageV04P368
# يجوز ذلك قال: إذا كان سهم من كذا وكذا سهما فهو جائز فإن قال ثلثها أو
~~نحوه صح قال في رواية أبي داود وسئل عمن يهب لرجل ربع داره قال هو جائز
~~وأيضا قيل له:
# وهبت منك نصيبي من الدار قال: إن كان يعلم كم نصيبه فهو جائز (ويعتبر
~~لقبضه) أي المشاع إن كان منقولا (إذن الشريك) لأنه لا يمكن قبضه إلا بقبض
~~نصيب شريكه ms2148 وهذا بالنسبة لجواز القبض لا للزوم الهبة فتلزم به وإن لم يأذن
~~شريكه كما أشار إليه ابن نصر الله (وتقدم آخر الخيار في البيع) مفصلا
~~(ويكون نصفه) أي القابض (مقبوضا تملكا ونصف الشريك) مقبوضا (أمانة) هذا إذا
~~كانت الهبة في نصفه ولو عبر بنصيبه لكان أوضح فإن أبى الشريك أن يسلم نصيبه
~~قيل للمتهب: وكل الشريك في قبضه لك ونقله فإن أبى نصب الحاكم من يكون في
~~يده لهما فينقله فيحصل القبض لأنه لا ضرر على الشريك في ذلك (وإن أذن)
~~شريكه (له في التصرف) أي الانتفاع (مجانا فكعارية) في ضمانه إذا تلف ولو من
~~غير تفريط (وإن كان) أذن له في التصرف (بأجرة ف‍) - إن شقصه يكون في يد
~~القابض أمانة (كمأجور) فلا ضمان فيه إن تلف بلا تعد ولا تفريط ولو كانت
~~الأجرة مجهولة كأن استعمله وأنفق عليه مثلا بقصد المعاوضة لأن فاسد العقود
~~كصحيحها في الضمان وعدمه وتقدم (وإن تصرف) الشريك (بلا إذن) شريكه (ولا
~~الإجارة) فكغاصب (أو قبضه بغير إذن الشريك فكغاصب) لأن يده عادية (وتصح هبة
~~مصحف) وإن قيل: بمنع بيعه قال الحارثي: ولا أعلم فيه خلافا (و) هبة (كل ما
~~يصح بيعه فقط) لأنها تمليك في الحياة فصحت فيما صح فيه البيع وما لا يصح
~~بيعه لا تصح هبته على المذهب اختاره القاضي وقدمه في الفروع (واختار جمع
~~وكلب) أي تصح هبته جزم به في المغني (1) والكافي (2) (ونجاسة مباح نفعهما)
~~أي الكلب والنجاسة جزم به الحارثي والشارح لأنه تبرع أشبه الوصية به قال في
~~القاعدة السابعة والثمانين: وليس بين القاضي وصاحب المغني خلاف في الحقيقة
~~لأن نقل اليد في هذه الأعيان جائز كالوصية وقد صرح به القاضي في خلافه (ولا
~~تصح هبة مجهول لا يتعذر علمه كالحمل في PageV04P369
# البطن واللبن في الضرع والصوف على الظهر) (1) للجهالة وتعذر التسليم
~~(ومتى أذن) رب شاة (له) أي لانسان (في جز الصوف وحلب الشاة كان إباحة)
~~لصوفها ولبنها لا هبة (وإن وهب دهن سمسمه) وهو الشيرج قبل عصره ms2149 (أو زيت
~~زيتونه أو جفته قبل عصرهما) أي الزيتون والسمسم (لم يصح) كاللبن في الضرع
~~وأولى لكلفة الاعتصار ولو قال: خذ من هذا الكيس ما شئت كان له أخذ ما به
~~جميعا (ولو قال: خذ من هذه الدراهم ما شئت لم يملك أخذها كلها) إذ الكيس
~~ظرف فإذا أخذ الظرف حسن أن يقال:
# أخذ من الكيس ما فيه ولا يحسن أن يقال: أخذت من الدراهم كلها قاله ابن
~~الصيرفي في النوادر (ولا تصح هبة المعدوم كالذي تحمله أمته أو شجرته) لأن
~~المعدوم ليس بشئ فلا يقبل العقد (فإن تعذر علم المجهول) كزيت اختلط بزيت أو
~~شيرج (صحت هبته كصلح) عنه للحاجة (ولا) تصح (هبة ما لا يقدر على تسليمه)
~~كآبق وشارد وطير في الهواء وسمك بماء ومرهون لأن ذلك لا يتأهل للقبض والقبض
~~من ماهية العقد فلا يقع العقد عليه والمرهون يتعذر تسليمه شرعا (ولا) يصح
~~(تعليقها) أي الهبة (على شرط مستقبل) (2) كإذا جاء رأس الشهر أو قدم فلان
~~فقد وهبتك كذا قياسا على البيع وقوله (ص) لام سلمة في الحلة المهداة إلى
~~النجاشي: إن رجعت إلينا فهي لك (3) قال الموفق على معنى العدة وخرج
~~بالمستقبل الماضي والحال فلا يمنع التعليق عليه الصحة كإن كانت ملكي ونحوه
~~فقد وهبتكها فتصح (4). (غير الموت) فيصح تعليق العطية به وتكون وصية
~~وكالهبة الابراء فلا يصح تعليقه على شرط مستقبل غير الموت (نحو إن مت بفتح
~~التاء فأنت في حل) فلا يبرأ (فإن ضم التاء صح) الابراء عند وجود شرطه
~~(وكان) الابراء على الوجه المذكور (وصية) لأنه متبرع بما بعد الموت وهو
~~حقيقة الوصية (ولا) يصح أيضا (شرط ما ينافي مقتضاها) أي الهبة (نحو) اشتراط
~~الواهب على المتهب (أ) ن PageV04P370
# (لا يبيعها) أي العين الموهوبة (ولا يهبها) وأن لا ينتفع بها (أو) وهبه
~~عينا و (يشرط أن يبيعها أو يهبها) فلا يصح الشرط إذ مقتضى الملك التصرف
~~المطلق فالحجر فيه مناف لمقتضاه وقوله: (أو) يهبه شيئا بشرط (أن يهب فلانا
~~شيئا) تبع فيه المبدع ms2150 وغيره. قلت:
# والذي يظهر بطلان الهبة فيه لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه
~~(وتصح هي) أي الهبة المشروط فيها ما ينافي مقتضاها كالشروط الفاسدة في
~~البيع (ولا يصح توقيتها) أي الهبة (كقوله وهبتك هذا سنة) أو شهرا فلا تصح
~~لأنها تمليك عين فلا توقت كالبيع (إلا العمرى والرقبى) فيصحان (وهما نوعان
~~من أنواع الهبة يفتقران إلى ما تفتقر إليه سائر الهبات) من الايجاب والقبول
~~والقبض ويصح توقيتها سميت عمري لتقييدها بالعمر وسميت رقبى لأن كل واحد
~~منهما يرقب موت صاحبه قال: أهل اللغة يقال: أعمرته وعمرته مشددا إذا جعلت
~~له الدار مدة عمره أو عمرك (كقوله: أعمرتك هذه الدار أو) أعمرتك هذه
~~(الفرس، أو) أعمرتك هذه (الجارية أو أرقبتكها) قال القطاع أرقبتك أعطيتك
~~وهي هبة ترجع إلى المرقب إن مات المرقب وقد نهي عنه (أو جعلتها) أي الدار
~~أو الفرس أو الجارية (لك عمرك أو حياتك أو ما حييت أو ما عشت أو نحو هذا
~~أو) جعلتها لك (عمري أو) جعلتها لك (رقبى أو) جعلتها لك (ما بقيت، أو
~~أعطيتكها عمرك ويقبلها) الموهوب له (فتصح) (1). الهبة في جميع ما تقدم وهي
~~أمثلة العمرى (وتكون) العين الموهوبة (للمعمر بفتح الميم) وللمرقب بفتح
~~القاف (ولورثته من بعده) إن كانوا (كتصريحه) بأن يقول هي لك ولعقبك من بعدك
~~(فإن لم يكن له) أي الموهوب له (ورثة فلبيت المال) كسائر الأموال المختلفة
~~لقوله (ص):
# أمسكوا عليكم أموالكم ولا تفسدوها فإنه من أعمر عمري فهي للذي أعمرها حيا
~~وميتا ولعقبه (2) أخرجه مسلم وفي المتفق عليه عن جابر: قضى النبي (ص)
~~بالعمرى لمن وهبت له (3) واللفظ للبخاري وخرج مسلم عن جابر: العمرى ميراث
~~PageV04P371
# لأهلها. وقوله (ص): لا تعمروا ولا ترقبوا فمن أعمر عمري فهي للذي أعمرها
~~حيا وميتا وعقبه إنما ورد على سبيل الاعلام لهم بنفوذها بدليل السياق
~~ويؤيده الحديث الأول ولو أريد به حقيقة النهي لم يمنع الصحة لأن الضرر فيها
~~على فاعلها وما كان كذلك النهي عنه لا يقتضي فساد كالطلاق في ms2151 الحيض (وإن
~~أضافها) أي الهبة (إلى عمر غيره) بأن قال: وهبتك الدار ونحوها عمر زيد (لم
~~تصح) الهبة لأنها مؤقتة وليست من العمرى ولا الرقبى (ونصه لا يطأ) الموهوب
~~له (الجارية المعمرة) نقل يعقوب وابن هانئ من يعمر الجارية أن يطأ قال لا
~~أراه (وحمل) القاضي النص المذكور (على الورع) لأن الوطئ استباحة فرج وقد
~~اختلف في صحة العمرى وجعلها بعضهم تمليك المنافع فلم ير الامام له وطأها
~~لهذا وبعد ابن رجب ما ذكره القاضي ثم قال: والصواب حمله على أن الملك
~~بالعمرى قاصر ولهذا نقول على رواية إذا شرط عودها إليه بعده صح فيكون
~~تمليكا مؤقتا (وإن شرط) واهب (رجوعها) أي الهبة (بلفظ الأقارب أو غيره إلى
~~المعمر بكسر الميم) أي الواهب (عند موته) أي الموهوب له (أو) شرط الواهب
~~رجوع الهبة (إليه إن مات) الموهوب له (قبله أو) شرط الواهب رجوعها (إلى
~~غيره) إن مات الموهوب له قبله نحو أن يقول: وهبتك هذه الدار أو هي لك عمرك
~~على أنك إن مت قبلي عادت إلى ولدي فلان، وإن مت أو مات قبلك استقرت عليك
~~(فهي الرقبى) لأن كلا منهما يرقب موت صاحبه (أو) شرط الواهب (رجوعها) أي
~~الهبة (مطلقا) أي من غير تقييد بموت أو غيره إلى الواهب (أو إلى ورثته أو
~~قال) الواهب: (هي) أي هذه الدار أو الأمة ونحوها (لآخرنا موتا صح العقد دون
~~الشرط (1) و) معنى ذلك أن العين (تكون للمعمر بفتح الميم ولورثته من بعده)
~~فإن لم يكونوا فلبيت المال (كالأول) أي كالمذكور أولا من صور العمرى (ولا
~~ترجع) العين (إلى المعمر) بكسر الميم (و) لا إلى (المرقب) بكسر القاف لقوله
~~(ص): لا ترقبوا ولا تعمروا فمن أرقب شيئا أو أعمره فهو PageV04P372
# لورثته (1) قال الحارثي والسند صحيح بلا إشكال وخرجه أبو داود والنسائي
~~وغيرهما وروى أحمد وغيره من طرق مختلفة فهذه نصوص تدل على ملك المعمر
~~والمرقب مع بطلان شرط العود لأنه إذا ملك العين لم تنتقل عنه بالشرط ولأنه
~~شرط ينافي مقتضى العقد ms2152 فصح وبطل الشرط كشرطه في البيع أن لا يبيع ولو جعل
~~اثنان كل منهما داره للآخر على أنه إن مات قبله عادت إليه فرقبى من
~~الجانبين (ولا يصح إعمار المنفعة ولا إرقابها (2) فلو قال) رب دار: (سكنى
~~هذه الدار لك عمرك أو) قال: (غلة هذا البستان) لك عمرك (أو) قال: (خدمة هذا
~~العبد) لك عمرك (أو) قال: (منحتك) أي ما ذكر من الدار أو البستان أو العبد
~~ونحوه (عمرك فعارية له الرجوع فيها متى شاء في حياته) أي الممنوح (وبعد
~~موته) لأنها هبة منفعة (ويصح إعمار منقول و) يصح أيضا (إرقابه من حيوان
~~كعبد وجارية ونحوهما) كبعير وشاة (و) من (غير حيوان) كثوب وكتاب لعموم ما
~~تقدم من قوله (ص): فمن أرقب شيئا أو أعمره فهو لورثته (3).
# فصل:
# في التعديل بين الورثة في الهبة (ويجب على الأب و) على (الام و) على
~~(غيرهما) من سائر الأقارب (التعديل بين من يرث بقرابة من ولد وغيره) كأب
~~وأم وأخ وابنه وعم وابنه (في عطيتهم) (4) لحديث جابر قال: قالت امرأة بشير
~~لبشير أعط ابني غلاما وأشهد لي رسول الله (ص) فأتى رسول الله (ص) فقال: إن
~~ابنة فلان سألتني أن أنحل ابنها غلامي قال: له إخوة؟ قال:
# نعم. قال: كلهم أعطيت مثل ما أعطيته قال: لا. قال: فليس يصلح هذا وإني لا
~~أشهد إلا PageV04P373
# على حق (1) رواه أحمد ومسلم وأبو داود ورواه أحمد من حديث النعمان بن
~~بشير وقال فيه: لا تشهدني على جور إن لبنيك عليك من الحق أن تعدل بينهم وفي
~~لفظ لمسلم: اتقوا الله واعدلوا في أولادكم، فرجع أبي في تلك الصدقة
~~وللبخاري مثله لكن ذكره بلفظ العطية فأمر بالعدل بينهم وسمى تخصيص أحدهم
~~دون الباقين جورا والجور حرام فدل على أن أمره بالعدل للوجوب وقيس على
~~الأولاد باقي الأقارب بجامع القرابة وخرج منه الزوجات والموالي فلا يجب
~~التعديل بينهم في الهبة و (لا) يجب التعديل بينهم (في شئ تافه) لأنه يتسامح
~~به فلا يحصل التأثر والتعديل الواجب أن يعطيهم ms2153 (بقدر إرثهم) منه (2) اقتداء
~~بقسمة الله تعالى وقياسا لحالة الحياة على حال الموت قال عطاء: فما كانوا
~~يقسمون إلا على كتاب الله تعالى.
# فائدة: نص أحمد في رواية صالح وعبد الله وحنبل فيمن له أولاد زوج بعض
~~بناته فجهزها وأعطاها، قال: يعطي جميع ولده مثل ما أعطاها وعن جعفر بن
~~محمد: سمعت أبا عبد الله يسأل عن رجل له ولد يزوج الكبير وينفق عليه
~~ويعطيه، قال: ينبغي له أن يعطيهم كلهم مثل ما أعطاه أو يمنحهم مثل ذلك وروى
~~عنه المروذي وغيره معنى ذلك أيضا وقد استوعبها الحارثي رحمه الله (إلا في
~~نفقة وكسوة فتجب الكفاية) (3) دون التعديل ونقل أبو طالب لا ينبغي أن يفضل
~~أحدا من ولده في طعام وغيره. قال إبراهيم: كانوا يستحبون التسوية بينهم حتى
~~في القبل. قال في الفروع: فدخل فيه نظر وقف (قال الشيخ: لا يجب على المسلم
~~التسوية بين أولاد الذمة) أي الذميين (انتهى) وكلام غيره لا يخالفه لأنهم
~~غير وارثين منه (وله) أي لمن ذكر من الأب والأم وغيرهما (التخصيص) لبعض
~~أقاربه الذين يرثونه (بإذن الباقي) منهم لأن العلة في تحريم التخصيص كونه
~~يورث العدواة وقطيعة الرحم وهي منتفية مع الاذن (فإن خص بعضهم) بالعطية (أو
~~فضله) في الاعطاء (بلا إذن) الباقي (أثم) لما تقدم PageV04P374
# (وعليه الرجوع) فيما خص أو فضل به حيث أمكن (أو إعطاء الآخر ولو في مرض
~~الموت) المخوف (حتى يستووا) (1) بمن خصه أو فضله، قال في الاختيارات:
~~وينبغي أن يكون على الفور (كما لو زوج أحد ابنيه في صحته وأدى عنه الصداق
~~ثم مرض الأب) مرض الموت المخوف (فإنه يعطي ابنه الآخر كما أعطى الأول)
~~ليحصل التعديل بينهما ولا يمكن الرجوع هنا لأن الزوجة ملكت الصداق بالعقد
~~(ولا يحسب) ما يعطيه الأب لابنه الثاني (من الثلث) مع أنه عطية في مرض
~~الموت (لأنه تدارك للوجوب أشبه قضاء الدين) ويجوز للأب تملك ما يعطيه
~~للتسوية بلا حيلة قدمه الحارثي وصاحب الفروع ونقل ابن هانئ: لا يعجبني أن
~~يأكل منه شيئا ms2154 (وإن مات) المخصص أو المفضل (قبل التسوية) بين ورثته (ثبت)
~~أي استقر الملك (للمعطى) فلا يشاركه فيه بقية الورثة لأنها عطية لذي رحم
~~فلزمت بالموت كما لو انفرد (ما لم تكن العطية في مرض الموت) المخوف فحكمها
~~كالوصية ويأتي (والتسوية هنا) بين الأولاد والإخوة لغير أم ونحوهم (القسمة
~~للذكر مثل حظ الأنثيين) (2) وتقدم ذلك في قوله بقدر إرثهم وهو أوضح من هذا
~~(والرجوع المذكور) أي رجوع المخصص أو المفضل بعد القبض (يختص بالأب دون
~~الام وغيرها) كالجد والابن والإخوة والأعمام (وتحرم الشهادة على التخصيص
~~والتفضيل تحملا وأداء ولو) كان الأداء (بعد موت المخصص والمفضل إن علم)
~~الشاهد بالتخصيص أو التفضيل لما تقدم من قوله (ص) في حديث النعمان بن بشير
~~لا تشهدني على جور فإن قيل فقد ورد بلفظ فاشهد على هذا غيري وهو أمر وأقل
~~أحواله الاستحباب فكيف تحرم الشهادة فالجواب أنه تهديد كقوله تعالى: *
~~(اعملوا ما شئتم) * [فصلت: 40]. ولو لم يفهم هذا المعنى بشير لبادر إلى
~~الامتثال ولم يرد العطية (وكذا كل عقد مختلف فيه فاسد عند الشاهد) كنكاح
~~بلا ولي وبيع غير ملئ ولا موصوف ونحوه إن لم يحكم به من يراه حرم على
~~الحنبلي أن يشهد به تحملا وأداء قياسا على ما سبق (وتكره) الشهادة (على عقد
~~نكاح) من (محرم بنسك) حج أو عمرة والمراد إذا كان النكاح صحيحا بأن كان
~~الزوجان والولي حلالا وإلا حرمت الشهادة لأن النكاح فاسد (وتقدم في محظورات
~~الاحرام) بأوضح من هذا ولا فرق في امتناع التخصيص والتفضيل بين كون البعض
~~ذا حاجة أو زمانة أو عمى أو عيال أو صلاح أو علم أو لا ولا بين كون البعض
~~الآخر فاسقا أو مبتدعا أو مبذرا أو لا وهو ظاهر كلام الأصحاب ونص عليه في
~~رواية يوسف بن موسى في الرجل له الولد البار الصالح وآخر غير بار لا ينيل
~~البار دون الآخر PageV04P375
# (وقيل إن أعطاه لمعنى فيه من حاجة أو زمانة أو عمى أو كثرة عائلة أو
~~لاشتغاله بالعلم ونحوه) كصلاحه ms2155 (أو ومنع بعض ولده لفسقه أو بدعته أو لكونه
~~يعصي الله بما يأخذه ونحوه جاز التخصيص) والتفضيل بالأولى (اختاره الموفق
~~(1) وغيره) استدلالا بتخصيص الصديق عائشة رضي الله عنهما وليس إلا
~~لامتيازها بالفضل ولنا عموم الامر بالتسوية وفعل الصديق يحتمل أنه نحل معها
~~غيرها أو أنه نحلها وهو يريد أن ينحل غيرها فأدركه المرض ونحوه (ولا يكره)
~~للانسان (قسم ماله بين وراثه) على فرائض الله تعالى (ولو أمكن أن يولد له)
~~لأنها قسمة ليس فيها جور فجازت في جميع ماله كبعضه (فإن حدث له وارث) بعد
~~قسم ماله (سوى بينه وبينهم) بما تقدم (وجوبا) ليحصل التعديل (وإن ولد له)
~~أي لمن قسم ماله بين وراثه في حياته (ولد بعد موته استحب للمعطى أن يساوي
~~المولود الحادث بعد أبيه) لما فيه من الصلة وإزالة الشحناء (ويستحب) لمن
~~أراد أن يقف شيئا على أولاده أو غيرهم من أقاربه (التسوية بينهم في الوقف)
~~بأن لا يفضل ذكرا على أنثى (وتقدم) ذلك (في باب الوقف) موضحا (وإن وقف) شخص
~~(ثلثه) فأقل (في مرضه) المخوف (على بعض وراثه) جاز (أو وصى بوقفه) أي الثلث
~~(عليهم) أي على بعض وراثه (جاز) (2) قال أحمد: في رواية جماعة منهم
~~الميموني يجوز للرجل أن يقف في مرضه على ورثته فقيل له: أليس تذهب أنه لا
~~وصية لوارث فقال: نعم والوقف غير الوصية لأنه لا يباع ولا يورث ولا يصير
~~ملكا للورثة أي ملكا طلقا. واحتج في رواية أحمد بن الحسن بحديث عمر رضي
~~الله عنه حيث قال: هذا ما أوصى به عبد الله عمر أمير المؤمنين إن حدث به
~~حادث أن ثمغا صدقة والعبد الذي فيه، والسهم الذي بخيبر، رقيقه، والمائة وسق
~~الذي أطعمني محمد (ص) تليه حفصة ما عاشت، ثم يليه ذوي الرأي من أهله، لا
~~يباع ولا يشترى، تنفقه حيث ترى من السائل والمحروم وذوي القربى، ولا حرج
~~على من وليه إن أكل أو اشترى رقيقا رواه أبو داود بنحو من هذا (ويجري)
~~الوقف على ورثته (مجرى الوصية) ms2156 في أنه ينفذ إن خرج من الثلث كالوصية به لا
~~في توقفه على الإجازة، كما تقدم (ولا يصح وقف مريض) مرض الموت PageV04P376
# المخوف (على أجنبي) بزيادة على الثلث (أو) على (وارث بزيادة على الثلث)
~~أي ثلث ماله.
# كالعطية في المرض، والوصية. قال في التنقيح: ولو حيلة. كعلي نفسه ثم
~~عليه. انتهى.
# لأن الحيل غير جائزة إذا كانت وسيلة المحرم (ولا يجوز لواهب، ولا يصح أن
~~يرجع في هبته (1)، ولو صدقة وهدية ونحلة، أو نقوطا وحمولة في عرس ونحوه)
~~لقوله (ص): العائد في هبته كالكلب يقئ، ثم يعود في قيئه (2) متفق عليه وفي
~~رواية لأحمد: قال قتادة: ولا أعلم القئ إلا حراما (3). وسواء عوض عنها أو
~~لم يعوض. لأن الهبة المطلقة لا تقتضي الثواب، وتقدم (أو) أي ولو (تعلق
~~بالموهوب رغبة الغير بأن ناكح) إنسان (الولد) الموهوب لوجود ذلك وهبه له
~~والده، بأن زوجه إن كان ذكرا أو تزوجه إن كان أنثى لذلك (أو داينه) أي باعه
~~أو أقرضه، أو أجره ونحوه (لوجود ذلك) الذي وهبه أبوه له فإن ذلك لا يمنع
~~رجوع الأب فيما وهبه لولده، أو أخره بعد قوله إلا الأب الأقرب لكان أوضح.
# وقوله: (بعد لزومها) أي الهبة بأنواعها، بالقبض متعلق بقوله. ولا يجوز
~~لواهب، ولا يصح أن يرجع. وأما الرجوع قبل لزومها فجائز مطلقا (كالقيمة) أي
~~كما لا يجوز للواهب الرجوع في قيمة العين الموهوبة ولو تلفت عنده (إلا الأب
~~الأقرب) (4) لحديث ابن عمر وابن عباس يرفعانه قال: ليس لأحد أن يعطي عطية
~~ويرجع فيها، إلا الوالد فيما يعطي ولده (5) رواه الترمذي وحسنه وفي بعض
~~ألفاظ حديث بشير المتقدم، من قوله (ص) لبشير: فاردده وروي فارجعه رواه
~~مالك، ولا فرق بين أب يقصد برجوعه التسوية بين أولاده، وبين غيره، ولو
~~PageV04P377
# وهب كافر لولده الكافر شيئا ثم أسلم الولد، فلأبيه الرجوع في هبته خلافا
~~للشيخ تقي الدين (ولو أسقط) الأب (حقه من الرجوع) فله الرجوع، لأنه حق ثبت
~~له بالشرع، فلم يسقط بإسقاطه، كما لو أسقط الولي حقه ms2157 من ولاية النكاح، وقال
~~في المنتهى: يسقط رجوعه، لأنه مجرد حقه، وقد أسقطه (1)، والفرق بينه وبين
~~ولاية النكاح أن ولاية النكاح حق عليه لله تعالى، وللمرأة بدليل إثمه
~~بالعضل بخلاف الرجوع، فإنه حق للأب (ولو ادعى اثنان مولودا) مجهول النسب،
~~كل يقول: هو ابني (فوهباه أو وهبه أحدهما شيئا فلا رجوع) لانتفاء ثبوت
~~الدعوى (وإن ثبت اللحاق بأحدهما، ثبت) له (الرجوع) لثبوت الأبوة (ويشترط
~~لرجوع الأب) أي لجوازه وصحته فيما وهبه لولده (شروط ثلاثة: أحدها: أن تكون)
~~الهبة (عينا باقية في ملك الابن) إلى رجوع أبيه (فلا رجوع) للأب (في دينه
~~على الولد بعد الابراء) منه لأنه إسقاط لا تمليك (ولا في منفعة أباحها له)
~~أبوه (بعد الاستيفاء. كسكنى دار ونحوها) لأنه إباحة واستيفاء المنفعة
~~بمنزلة إتلافها (فإن خرجت العين) الموهوبة (عن ملكه) أي الابن (ببيع أو هبة
~~أو وقف) ظاهره ولو على نفسه، ثم غيره خصوصا إذا قلنا ينتقل في الحال لمن
~~بعده (أو) خرجت (بغير ذلك) بأن جعلها صداقا لامرأة أو عوضا على صلح ونحوه
~~(ثم عادت) العين (إليه) أي الابن (بسبب جديد كبيع) ولو مع خيار (أو هبة أو
~~وصية أو إرث أو نحوه) كأن أخذها عوضا عن أرش جناية، أو قيمة متلف (لم يملك)
~~الأب (الرجوع) فيها، لأنها عادت إلى الولد بملك جديد لم يستفده من قبل
~~أبيه، فلم يملك إزالته، كما لو لم تكن موهوبة (وإن عادت) العين للولد بعد
~~بيعها (كفسخ البيع بعيب) فيها، أو في الثمن (أو) عادت ب‍ (- إقالة، أو)
~~عادت بفسخ ل‍ (- فلس المشتري) بالثمن (أو بفسخ خيار الشرط، أو المجلس) ملك
~~الأب الرجوع فيها، لعود الملك بالسبب الأول، فكأنه ما انتقل، وبه فارق
~~العود بيع أو هبة أو نحوهما (أو دبر) الولد (العبد) الموهوب له PageV04P378
# من والده (أو كاتبه ملك) الأب (الرجوع) (1) في العبد، لأن التدبير
~~والكتابة لا يمنعان التصرف في الرقبة بالبيع ونحوه فلم يمنعا الرجوع، كما
~~لو زوجه أو أجره (وهو) أي العبد الذي كاتبه الولد، ثم رجع ms2158 أبوه فيه (مكاتب)
~~أي باق على كتابته للزومها، فإذا أدى إلى الأب باقي مال الكتابة عتق، وإن
~~عجز رق، كما لو باعه الابن (وما أخذه الابن من دين الكتابة) قبل رجوع الأب
~~(لم يأخذه منه أبوه) (2) لاستقرار ملكه عليه. الشرط (الثاني: أن تكون العين
~~باقية في تصرف الولد، فإن تلفت) العين (فلا رجوع) للأب (في قيمتها) وتقدم
~~(وإن استولد) الابن (الأمة) التي وهبها له أبوه لم يملك الرجوع لامتناع نقل
~~الملك في أم الولد (أو كان) الأب (وهبها له للاستعفاف لم يملك) الأب
~~(الرجوع) فيها، وإن استغنى أو لم يستولدها، لأن إعفافه واجب عليه (وإن رهن)
~~الابن (العين) التي وهبها له أبوه وأقبضها. فكذلك (أو أفلس) الابن (وحجر
~~عليه. فكذلك) أي فلا رجوع لأبيه (3)، لتعلق حق المرتهن والغرماء بالعين،
~~وفي الرجوع إبطال لذلك.
# تنبيه: ما ذكره المصنف من أن الحجر عليه لفلس مانع من الرجوع. قال
~~الحارثي:
# أنه الصواب بلا خلاف كما في الرهن ونحوه، وبه صرح في المغني وصاحب المحرر
~~وغيرهما. انتهى. ومقتضى ما قدره في المقنع: أنه غير مانع، وتبعه في
~~المنتهى، لأنه لم يخالفه في التنقيح. فإن أفلس ولم يحجر عليه، ففيه روايتان
~~أطلقهما في الشرح، فإن حمل كلام المقنع والمنتهى على فلس لا حجر معه، وافق
~~ما ذكره الحارثي والشارح (فإن زال المانع) بأن انفك الحجر والرهن (ملك)
~~الأب (الرجوع) لأن ملك الابن لم يزل، وإنما طرأ معنى قطع التصرف مع بقاء
~~الملك فمنع الرجوع، فإذا زال المانع (وكل تصرف لا يمنع الابن التصرف في
~~الرقبة، كالوصية والهبة قبل القبض) والرهن قبل القبض (والوطئ المجرد عن
~~الاحبال والتزويج) للرقيق (والإجارة والمزارعة عليها وجعلها مضاربة في عقد
~~شركة لا يمنع) الأب (الرجوع) (4) لبقاء ملك الابن. وسلطنة تصرفه (وكذلك
~~العتق المعلق) على PageV04P379
# صفة قبل وجودها فلا يمنع الرجوع (وإذا رجع) الأب في العين (وكان التصرف
~~لازما، كالإجارة والتزويج والكتابة، فهو) أي التصرف (باق بحاله) كاستمراره
~~مع المشتري من الولد. لكن تقدم أن الاخذ بالشفعة تنفسخ به الإجارة والفرق ms2159
~~أن للأب فعلا في الإجارة، لأن تمليكه لولده تسليط له على التصرف فيه، ولا
~~كذلك الشفيع. هذا ما ظهر لي والله أعلم (وإن كان) التصرف (جائزا، كالوصية
~~والهبة قبل القبض) والمزارعة والمضاربة والمشاركة (بطل) ذلك التصرف، لأن
~~استمرار حكمه مقيد ببقاء المعقود عليه وقد فات بخلاف الأول (والتدبير
~~والعتق المعلق بصفة، لا يبقى حكمهما في حق الأب) لأنهما لم يصدرا منه (ومتى
~~عاد) المدبر أو المعلق عتقه بصفة (إلى) ملك (الابن عاد حكمهما) لعود الصفة
~~(وإن وهبه الولد ولده لم يملك) الواهب الأول (الرجوع) لأن فيه إبطالا لملك
~~غير ابنه وهو لا يملك (إلا أن يرجع هو) أي الواهب الثاني في هبته لابنه.
~~فيملك الأول الرجوع حينئذ لأنه فسخ في هبته برجوعه فعاد إليه الملك بسببه
~~الأول. الشرط (الثالث: أن لا تزيد) العين الموهوبة عند الولد (زيادة متصلة
~~تزيد في قيمتها كالسمن والكبر والحمل وتعلم صنعة أو) تعلم (كتابة أو قرآن)
~~لأن الزيادة للموهوب له لكونها نماء ملكه ولم تنتقل إليه من جهة أبيه فلم
~~يملك الرجوع فيها كالمنفصلة (1) وإذا امتنع الرجوع فيها امتنع في الأصل
~~لئلا يفضي إلى سوء المشاركة وضرر التشقيص ولأنه استرجاع للمال بفسخ عقد
~~لغير عيب في عوضه فمنعه الزيادة المتصلة كاسترجاع الصداق بفسخ النكاح أو
~~نصفه بالطلاق أو رجوع البائع في المبيع لفلس المشتري وقد يفارق الرد بالعيب
~~من جهة أن الرد من المشتري وقد رضي ببذل الزيادة (وإن زاد) الموهوب (ببرئه
~~من مرض أو صمم منع الرجوع) كسائر الزيادات (وإن اختلف الأب وولده في حدوث
~~زيادة) بأن قال الولد: حدث فيه زيادة فمنعت الرجوع وأنكر الأب (فقول الأب)
~~لأن الأصل عدم الزيادة (ولا تمنع) الزيادة (المنفصلة) PageV04P380
# الرجوع (كولد البهيمة وثمرة الشجرة وكسب العبد) (1) لأن الرجوع في الأصل
~~دون النماء (والزيادة) المنفصلة (للولد) لأنها حادثة في ملكه ولا تتبع في
~~الفسوخ فكذا هنا (فإن كانت) الزيادة (ولد أمة) بأن حملت الأمة وولدت عند
~~الولد (امتنع الرجوع) في الام (لتحريم التفريق) (2). بين الام وولدها (وإن
~~وهبه) ms2160 أي وهب الأب ولده أمة أو بهيمة (حاملا فولدت في يد الابن فالولد
~~زيادة متصلة) أي باعتبار الكبر، (وإن وهبه) أمة أو بهيمة (حائلا ثم رجع)
~~الأب (فيها حاملا فإن زادت قيمتها) بالحمل (فزيادة متصلة) تمنع الرجوع (وإن
~~وهبه نخلا فحملت فقبل التأبير زيادة متصلة) تمنع الرجوع (وبعده) أي التأبير
~~والمراد التشقق (منفصلة) (3) لا تمنع الرجوع نقله الحارثي عن الموفق واقتصر
~~عليه (وإن تلف بعض العين) لم يمنع الرجوع في الباقي منها (أو نقصت قيمتها)
~~لم يمنع الرجوع (أو أبق العبد) الموهوب لم يمنع الرجوع لبقاء الملك (أو
~~ارتد الولد) الموهوب له (لم يمنع الرجوع) لبقاء الملك (ولا ضمان على الابن
~~فيما تلف منها ولو) كان التلف (بفعله) لأنه في ملكه (وإن جنى العبد)
~~الموهوب للولد (جناية يتعلق أرشها برقبته فللأب الرجوع فيه) لبقاء ملك ولده
~~عليه (ويضمن) الأب (أرش الجناية) لتعلقه برقبة العبد فيفديه أو يسلمه أو
~~يبيعه فيها (فإن جني على العبد) الموهوب للولد (فرجع الأب فيه فأرش الجناية
~~عليه للابن) لأنها زيادة منفصلة (وصفة الرجوع) من الأب فيما وهبه لولده (أن
~~يقول قد رجعت فيها) أي الهبة (أو) يقول: (ارتجعتها أو رددتها ونحوه) كعدت
~~فيها أو أعدتها إلى ملكي ونحو ذلك (من الألفاظ الدالة على الرجوع) (4) قال
~~الحارثي: والأكمل رجعت فيما وهبته لك من كذا ومن الناس من قسمه إلى صريح
~~وكناية بنية لا بأس به وسواء (علم الولد) برجوع أبيه (أو لم يعلم) به (ولا
~~يحتاج) PageV04P381
# الرجوع (إلى حكم حاكم) لثبوته بالنص كفسخ معتقة تحت عبد (وإن تصرف الأب
~~فيه) أي فيما وهبه لولده (بعد قبض الابن) لم يكن رجوعا بغير قول (أو وطئ)
~~الأب (الجارية) التي وهبها لولده وأقبضها له (ولو نوى) الأب (به) أي
~~بالتصرف أو الوطئ (الرجوع لم يكن) ذلك (رجوعا بغير قول) (1) لأن ملك
~~الموهوب له ثابت يقينا فلا يزول إلا بيقين وهو صريح القول: (وإن سأل) زوج
~~(امرأته هبة مهرها فوهبته) له ثم ضرها فلها الرجوع (أو قال) زوج لزوجته:
~~(أنت ms2161 طالق إن لم تبرئيني فأبرأته) من مهرها (ثم ضرها بطلاق أو غيره فلها
~~الرجوع) فيما وهبته من المهر أو أبرأته منه لأن شاهد الحال يدل أنها لم تطب
~~به نفسا وإنما أباحه الله عن طيب نفسها بقوله: * (فإن طبن لكم عن شئ منه
~~نفسا فكلوه هنيئا مريئا) * [النساء: 4]. وغير الصداق كالصداق. قاله في شرح
~~المنتهى ويؤيده قول عمر: إن النساء يعطين أزواجهن رغبة ورهبة فأيما امرأة
~~أعطت زوجها شيئا ثم أرادت أن تعتصره فهي أحق به. رواه الأثرم وقال الحارثي
~~المشهور عنه أي عن الامام أن لا رجوع لواحد من الزوجين فيما وهب للآخر إلا
~~أن تهب المرأة مهرها لسؤال منه ونحوه ذلك فترجع (إلا إن تبرعت به) أي
~~بمهرها (من غير مسألة) الزوج فلا رجوع لها نصا واحتج في رواية أحمد بن
~~إبراهيم الكوفي بقوله تعالى: * (فإن طبن لكم عن شئ منه نفسا) * [النساء:
~~4].
# فصل:
# (ولأب فقط إذا كان) الأب (حرا أن يتملك من مال ولده ما شاء) قال في
~~الاختيارات ما لم يتعلق به حق كالرهن والفلس وإن تعلق به رغبة كالمداينة
~~والمناكحة وقلنا يجوز الرجوع في الهبة ففي PageV04P382
# التملك نظر (مع حاجة الأب) إلى تملك مال ولده (و) مع (عدمها في صغر الولد
~~وكبره وسخطه ورضاه وبعلمه وبغيره) (1) لما روى سعيد والترمذي وحسنه عن
~~عائشة قالت: قال: رسول الله (ص) : إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم
~~من كسبكم (2) وروى الطبراني في معجمه عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال:
~~جاء رجل إلى النبي (ص) فقال: إن أبي احتاج مالي فقال:
# أنت ومالك لأبيك (3) ولان الولد موهوب لأبيه بالنص القاطع وما كان موهوبا
~~له كان له أخذ ماله كعبده يؤيده أن سفيان بن عيينة قال في قوله تعالى: *
~~(ولا على أنفسكم أن تأكلوا من بيوتكم) * [النور: 61]. - الآية. ذكر الأقارب
~~دون الأولاد لدخولهم في قوله من بيوتكم لأن بيوت أولادهم كبيوتهم ولان
~~الرجل يلي مال ولده من غير تولية كمال نفسه (دون أم وجد وغيرهما) ms2162 من سائر
~~الأقارب لأن الأصل المنع خولف في الأب لدلالة النص وبقي ما عداه على الأصل
~~(بشروط) ستة متعلق بيتملك (أحدها: أن يكون) ما يتملكه (فاضلا عن حاجة الولد
~~لئلا يضره) (4) بتملكه وهو منفي بقوله (ص): لا ضرر ولا ضرار (5) (فليس له)
~~أي الأب (أن يتملك سريته وإن لم تكن) سريته (أم ولد) للابن (لأنها ملحقة
~~بالزوجات (6) ولا) يتملك أيضا (ما تعلقت حاجته به) كآلة حرفة يتكسب بها
~~ورأس مال تجارة لأن حاجة الانسان مقدمة على دينه فلان تقدم على أبيه بطريق
~~الأولى. الشرط (الثاني: أ) ن الأب (لولد آخر) (7) فلا يتملك من مال ولده
~~زيد ليعطيه لولده عمرو لأنه ممنوع من تخصيص بعض ولده بالعطية من مال نفسه
~~فلان يمنع من تخصيصه بما أخذ من مال ولده الآخر أولى. PageV04P383
# الشرط (الثالث: أ) ن (لا يكون) التملك (في مرض موت أحدهما) أي الأب أو
~~الولد لأنه بالمرض قد انعقد السبب القاطع للتملك. الشرط (الرابع: أن لا
~~يكون الأب كافرا والابن مسلما لا سيما إذا كان الابن كافرا ثم أسلم قاله
~~الشيخ) قال في الانصاف (1) وهذا عين الصواب انتهى لحديث الاسلام يعلو ولا
~~يعلى (وقال) الشيخ أيضا (الأشبه أن الأب المسلم ليس له أن يأخذ من مال ولده
~~الكافر شيئا) (2) لانقطاع الولاية والتوارث. الشرط (الخامس: أن يكون) ما
~~يتملكه الأب (عينا موجودة) فلا يتملك دين ابنه لأنه لا يملك التصرف فيه قبل
~~قبضه (ويحصل تملكه) أي الأب لمال ولده (بقبض) ما يتملكه (مع قول) تملكته أو
~~نحوه (أو نية) قال في الفروع: ويتوجه أو قرينة، لأن القبض أعم من أن يكون
~~للتملك أو غيره فاعتبر القول أو النية ليتعين وجه القبض (وهو) أي القبض مع
~~ما ذكر:
# الشرط (السادس: ولا يصح تصرفه) أي الأب (فيه) أي في مال ولده (قبل ذلك)
~~أي قبل القبض مع القول أو النية (ولو عتقا) لأن ملك الابن تام على مال نفسه
~~يصح تصرفه فيه ويحل له وطئ جواريه. ولو كان الملك مشتركا لم يحل له ms2163 الوطئ
~~كما لا يجوز له وطئ الجارية المشتركة. وإنما للأب انتزاعها منه كالعين التي
~~وهبها إياه (ولا يملك) أب (إبراء نفسه) من دين ولده، (ولا) يملك الأب أيضا
~~(إبراء غريم ولده ولا) يملك الأب (تملكه ما في ذمة نفسه، ولا) تملك ما في
~~(ذمة غريم ولده، ولا) يملك (قبضه) أي الدين (منهما) أي من نفسه وغريم ولده
~~(لأن الولد لم يملكه) قبل قبضه (ولو أقر) الأب (بقبض دين ولده) من غريمه
~~(فأنكر الولد) أن يكون أبوه قبض (أو أقر) بالقبض (رجع) الولد (على غريمه)
~~بدينه لعدم براءته بالدفع إلى أبيه (ورجع الغريم على الأب) بما أخذه منه إن
~~كان باقيا وببدله إن كان تالفا، لأنه قبض ما ليس له قبضه لا بولاية ولا
~~بوكالة. فقول الإمام في رواية مهنا: ولو أقر بقبض دين ابنه فأنكر رجع على
~~غريمه وهو على الأب: لا يعول على مفهومه من أنه لو أقر لا يرجع، لأنه يمكن
~~أن يكون جوابا عن سؤال سائل. فلا PageV04P384
# يحتج بمفهومه (قال الشيخ: لو أخذ) الأب (من مال ولده شيئا ثم انفسخ سبب
~~استحقاقه) أي الشئ المأخوذ (بحيث وجب رده إلى الذي كان مالكه، مثل أن يأخذ)
~~الأب (صداق ابنته ثم يطلق الزوج) قبل الدخول، أو ينفسخ النكاح على وجه يسقط
~~الصداق (أو يأخذ) الأب (ثمن السلعة التي باعها الولد ثم ترد السلعة أو
~~يأخذ) الأب (المبيع الذي اشتراه الولد ثم يفلس) الولد (بالثمن) ويحجر عليه
~~ويفسخ البائع (ونحو ذلك) كما لو فسخ البائع لعيب الثمن بعد أخذ الأب المبيع
~~من ولده (فالأقوى في جميع) هذه (الصور: أن للمالك الأول الرجوع على الأب)
~~لسبق حقه على تملك الأب (ويأتي في الصداق: لو تزوجها على ألف لها وألف
~~لأبيها) أن ذلك يصح، وأن الأب يملك بالقبض مع نية التملك وأنه إذا طلقها
~~الزوج أو انفسخ النكاح قبل الدخول على وجه يسقطه رجع عليها لا على أبيها،
~~وهو يقتضي أن المذهب خلاف ما قاله الشيخ (وإن وطئ) أب (جارية ولده) قبل ms2164
~~تملكها (فأحبلها صارت أم ولد له) أي للأب لأن إحباله لها يوجب نقل الملك
~~إليه وحينئذ يكون الوطئ مصادفا للملك، فإن لم تحبل فهي باقية على ملك الولد
~~(وولده) أي الأب من جارية ولده (حر) لأنه من وطئ انتفى فيه الحد للشبهة
~~(ولا تلزمه قيمته) لولده المنتقل عنه ملك الجارية لصيرورتها أم ولد للأب
~~ودخولها في ملكه بالاحبال. فلم تأت بالولد إلا في ملك الأب (ولا) يلزمه
~~(مهر) لأن الوطئ سبب نقل الملك فيها، وإيجاب القيمة للولد، والوطئ الموجوب
~~للقيمة كالاتلاف فلا يجتمع معه المهر (ولا حد) (1). لشبهة الملك (ويعذر)
~~(2) لأنه وطئ وطئا محرما. أشبه وطئ الأمة المشتركة بينه وبين غيره (ويلزمه)
~~أي الأب (قيمتها) (3) PageV04P385
# أي قيمة الأمة التي أولدها لولده لأنه أتلفها عليه، لكن ليس له مطالبته
~~بها. ومحل انتقال الملك فيها للأب (إن لم يكن الابن وطئها) لأنه بالوطئ
~~تصير كحلائل الأبناء. فتحرم على الأب (ولا ينتقل الملك فيها إن كان الابن
~~استولدها فلا تصير أم ولد للأب) إذا أم الولد لا ينتقل الملك فيها (وإن كان
~~الابن وطئها ولو لم يستولدها لم يملكها الأب) بالاحبال (ولم تصر أم ولد له)
~~لأنها بالوطئ. صارت ملحقة بالزوجة فلا يصح أن يتملكها بالقول كما تقدم. فلا
~~يملكها بالاحبال (وحرمت عليهما) أي على الأب لأنها من موطوءات ابنه، وعلى
~~الابن لأنها موطوءة أبيه (ولا يحد) الأب بوطئه للأمة في هذه الحال لشبهة
~~أنت ومالك لأبيك (وإن وطئ) الابن (أمة أحد أبويه لم تصر أم ولد) له إن حملت
~~منه (وولده قن ويحد) إن علم التحريم لأن الابن ليس له التملك على أحد من
~~أبويه (1). فلا شبهة له في الوطئ (وليس لولد ولا لورثته مطالبة أبيه بدين
~~قرض ولا ثمن مبيع ولا قيمة متلف ولا أرش جناية ولا) بأجرة (ما انتفع به من
~~ماله) لما روى الخلال: أن رجلا جاء إلى النبي (ص) بأبيه يقتضيه دينا عليه،
~~فقال: أنت ومالك لأبيك ولان المال أحد نوعي الحقوق. فلم يملك مطالبة أبيه
~~به كحقوق ms2165 الأبدان (ولا) للابن (أن يحيل عليه) أي الأب (بدينه) لأنه لا يملك
~~طلبه به فلا يملك الحوالة عليه (ولا) مطالبة للولد على والده (بغير ذلك) من
~~سائر الحقوق لما تقدم (إلا بنفقته) أي الولد (الواجبة) على الأب لفقر الابن
~~وعجزه عن التكسب، فله الطلب بها (زاد في الوجيز وحبسه عليها) لقوله (ص)
~~لهند: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف (وله) أي الولد (مطالبته) أي الأب (بعين
~~مال له) أي الولد (في يده) أي الأب (ويجري الربا بينهما) (2) أي بين الوالد
~~وولده لتمام الملك الولد على ماله واستقلاله بالتصرف فيه، ووجوب زكاته
~~عليه، وحل الوطئ وتوريث ورثته، وحديث: أنت ومالك لأبيك على معنى
~~PageV04P386
# سلطة التملك ويدل عليه إضافة المال للولد (ويثبت له) أي الولد (في ذمته)
~~أي الوالد (الدين) من بدل قرض وثمن مبيع وأجرة ونحوها (ونحوه) كأرش
~~الجنايات وقيم المتلفات إعمالا للسبب. فإن ملك الولد تام. والسبب إما إتلاف
~~فلمال الغير وإما قرض ونحوه فعقد يدخل تحت قوله تعالى: * (أوفوا بالعقود) *
~~[المائدة: 1]. (قال في الموجز: لا يملك) الولد (إحضاره) أي الأب (في مجلس
~~الحكم: فإن أحضره فادعى) الولد عليه (فأقر) الأب بالدين (أو قامت) به (بينة
~~لم يحبس) لما تقدم من حديث الخلال (وإن وجد) الولد (عين ماله الذي أقرضه)
~~لأبيه (أو باعه) له (ونحوه) كعين ما غصبه منه (بعد موته فله) أي الولد
~~(أخذه) أي ما وجده من عين ماله (إن لم يكن انتقد ثمنه) لتعذر العوض. قاله
~~في التلخيص، ولعله مبني على القول بأن الدين لا يثبت في ذمة الأب لولده،
~~فلما تعذر عليه العوض رجع بعين المال. والمذهب أنه يثبت فيطالب بالعوض (ولا
~~يكون) ما وجد من عين مال الولد بعد موت أبيه (ميراثا) لورثة الأب (بل) هو
~~(له) أي للولد المأخوذ منه (دون سائر الورثة) قال في تصحيح الفروع: هذا إذا
~~صار إلى الأب بغير تمليك ولا عقد معاوضة. فأما إن صار إليه بنوع من ذلك
~~فليس له الاخذ قولا واحدا. والله أعلم انتهى.
# قلت: فكيف تصور ms2166 المسألة حينئذ مع قولهم، عين ما أقرضه أو باعه. وما قدمته
~~أولى (ولا يسقط دينه الذي عليه) أي الأب (بموته. فيؤخذ من تركته) كسائر
~~الديون (وتسقط جنايته) أي أرشها بموت الأب قال في شرح المنتهى: ولعل الفرق
~~بينها وبين دين القرض وثمن المبيع ونحوهما: كون الأب أخذ عن هذا عوضا،
~~بخلاف أرش الجناية. وعلى هذا ينبغي أن يسقط عنه أيضا دين الضمان إذا ضمن
~~غريم ولده (1). (ولو قضى الأب الدين الذي عليه لولده في مرضه أو وصى بقضائه
~~فمن رأس ماله) لأنه حق ثابت عليه لا تهمة فيه. فكان من رأس المال كالدين
~~الأجنبي (ولولد الولد مطالبة جده بماله في ذمته) من دين وأرش جناية وغيرهما
~~كسائر الأقارب، إن لم يكن انتقل إليه من أبيه لما تقدم أنه ليس لورثة الولد
~~مطالبة أبيه بدينه (وكذا الام) تطالب بدين ولدها (ولا اعتراض للأب على تصرف
~~الولد في مال نفسه بعقود المعاوضات وغيرها) لتمام ملك الولد. PageV04P387
# (والهدية تذهب الحقد) لحديث أبي هريرة مرفوعا: تهادوا فإن الهدايا تذهب
~~وحر الصدر (1) والوحر - بفتح الحاء المهملة - الحقد والغيظ (و) الهدية
~~(تجلب المحبة) لحديث أبي هريرة مرفوعا: تهادوا تحابوا (2) (ولا ترد) أي
~~يكره رد الهدية (وإن قلت: كذراع أو كراع) بضم الكاف وتخفيف الراء وآخره عين
~~مهملة مستدق الساق من الرجل، ومن حد الرسغ في اليد. وهو من البقر والغنم
~~بمنزلة الوظيف من الفرس والبعير، ووظيف البعير:
# خفه، وهو كالحافر للفرس. لحديث أبي هريرة عن النبي (ص): لو أهدي إلي ذراع
~~أو كراع لقبلت (3) (خصوصا الطيب) لحديث: ثلاثة لا ترد فعد منها الطيب
~~وقوله: (مع انتفاء مانع القبول) متعلق بلا ترد (ويسن) لمن أهديت إليه (أن
~~يثيب عليها) لحديث عائشة: كان رسول الله (ص) يقبل الهدية ويثيب عليها (4)
~~أخرجه البخاري (فإن لم يستطع) أن يثيب عليها (فليذكرها، و) ل‍ (يثن على
~~صاحبها) الذي أهداها (ويقول: جزاك الله خيرا) لحديث جابر:
# من أعطي عطاء فوجد فليجزه، فإن لم يجد فليثن به، فمن أثنى به فقد شكره،
~~ومن ms2167 كتمه فقد كفره (5) أخرجه أبو داود. ولحديث أسامة بن زيد مرفوعا: من صنع
~~إليه معروف فقال:
# جزاك الله خيرا فقد أبلغ في الثناء (6) رواه الترمذي. وقال حسن غريب
~~(ويقدم في الهدية الجار القريب بابه على) الجار (البعيد) بابه. لحديث
~~عائشة، قالت: قلت يا رسول الله إن لي جارين فإلى أيهما أهدي؟ قال: إلى
~~أقربهما منك بابا (7) (ويجوز ردها) أي الهدية (لأمور PageV04P388
# مثل أن يريد أخذها بعقد معاوضة. لحديث جابر في جمله) قال له النبي (ص):
~~بعني جملك هذا. قال: قلت: لا، بل هو لك. قال: لا، بل بعنيه رواه مسلم (أو
~~يكون المعطى لا يقنع بالثواب المعتاد) لما في القبول من المشقة حينئذ (أو
~~تكون) الهدية (بعد السؤال واستشراف النفس لها) لحديث عمر: إذا جاءك من هذا
~~المال شئ وأنت غير مستشرف ولا سائل فخذه وما لا فلا تتبعه نفسك وإشراف
~~النفس فسره إبراهيم الحربي بأنه تطلب للشئ وارتفاع له وتعرض إليه (أو لقطع
~~المنة) إذا كان على الآخذ فيه منة (وقد يجب الرد كهدية صيد لمحرم) لأنه
~~(ص): رد على الصعب ابن جثامة هدية الحمار الوحشي، وقال: إنا لم نرده عليك
~~إلا أنا حرم (1) كذا إن علم أنه أهدى حيا حرم القبول. نقله في الآداب عن
~~ابن الجوزي وجزم به في المنتهى.
# فصل:
# في (عطية المريض) وما يلحق به (في عطية المريض في غير مرض الموت ولو) كان
~~المرض (مخوفا) كصحيح (أو في) مرض (غير مخوف كرمد ووجع ضرس وصداع) (2) أي
~~وجع رأس (وجرب وحمى يسيرة ساعة أو نحوها، والاسهال اليسير من غير دم ونحوه)
~~بأن يكون منحرفا لا يمكنه منعه ولا إمساكه فإن كان كذلك فهو مخوف ولو ساعة،
~~لأن من لحقه ذلك أسرع في هلاكه. ذكره في المغني (ولو مات) المعطى (به) أي
~~بذلك المرض (أو صار) المرض (مخوفا ومات به PageV04P389
# ك‍) - عطية (صحيح) لأنه في حكم الصحة، لكونه لا يخاف منه في العادة (و)
~~عطيته (في مرض الموت المخوف كالبرسام) بفتح الموحدة بخار يرتقي إلى الرأس ms2168
~~ويؤثر في الدماغ، فيختل عقل صاحبه وقال عياض: ورم في الدماغ يتغير منه عقل
~~الانسان ويهذي (ووجع القلب و) وجع (الرئة) فإنها لا تسكن حركتها فلا يندمل
~~جرحها (وذات الجنب) قروح بباطن الجنب (والطاعون في بدنه) قال في شرح مسلم:
~~الطاعون وباء معروف وهو بثر وورم مؤلم جدا يخرج مع لهب ويسود ما حوله يخضر
~~ويحمر حمرة بنفسجية ويحصل معه خفقان القلب (أو وقع) الطاعون (ببلده) لأنه
~~مخوف إذا كان به (أو هاجت به الصفراء) لأنها تورثه يبوسة (أو البلغم) لأنه
~~يورثه شدة برودة (والقولنج) بأن ينعقد الطعام في بعض الأمعاء ولا ينزل عنه
~~(والحمى المطبقة والرعاف الدائم) لأنه يصفي الدم (والقيام المتدارك وهو
~~الاسهال المتواتر) الذي لا يستمسك. وكذا إسهال معه دم لأنه يضعف القوة
~~(والفالج) استرخاء لاحد شقي البدن لانصباب خلط بلغمي تفسد منه مسالك الروح.
~~فلج كعني، فهو مفلوج قاله في القاموس (في) حال (ابتدائه والسل) بكسر السين
~~المهملة داء معروف (في) حال (انتهائه) ويأتي مقابله (وما قال مسلمان عدلان
~~من أهل الطب لا) ما قال: (واحد ولو لعدم) غيره (عند إشكاله) أي المرض (إنه
~~مخوف) قال في الاختيارات. ليس معنى المرض المخوف الذي يغلب على القلب الموت
~~منه، أو يتساوى في الظن جانب البقاء، والموت لأن أصحابنا جعلوا ضرب المخاض
~~من الأمراض المخوفة. وليس الهلاك غالبا ولا مساويا للسلامة، وإنما الغرض أن
~~يكون سببا صالحا للموت فيضاف إليه ويجوز حدوثه عنده.
# وأقرب ما يقال: ما يكثر حصول الموت منه (فعطاياه ولو) كانت (عتقا ووقفا
~~ومحاباة) بأن باع بدون ثمن المثل أو اشترى بأكثر (كوصية في أنها لا تصح
~~لوارث بشئ غير الوقف) للثلث فأقل (ولا لأجنبي بزيادة على الثلث إلا بإجازة
~~الورثة فيهما) (1) أي فيما إذا كانت لوارث بشئ. وما إذا كانت لأجنبي بزيادة
~~على الثلث. لحديث أبي هريرة يرفعه: إن الله تصدق عليكم عند وفاتكم بثلث
~~أموالكم زيادة لكم في أعمالكم (2) رواه ابن ماجة فمفهومه ليس لكم أكثر من
~~الثلث يؤيد ما روى عمران بن ms2169 حصين أن رجلا أعتق في مرضه ستة PageV04P390
# أعبد لم يكن له مال غيرهم، فاستدعاهم النبي (ص) فجزأهم ثلاثة أجزاء فأقرع
~~بينهم فأعتق اثنين وأرق أربعة (1) رواه مسلم. وإذا لم ينفذ العتق مع سرايته
~~فغيره أولى. ولأن هذه الحال الظاهر منها الموت. فكانت عطيته فيها في حق
~~ورثته لا تتجاوز الثلث كالوصية (إلا الكتابة) لرقيقه أو بعضه بمحاباة (فلو
~~حاباه) سيده المريض مرض الموت (فيها) أي الكتابة (جاز وتكون) المحاباة
~~حينئذ (من رأس المال) (2) هذا معنى كلامه في الانصاف (3) والتنقيح والمنتهى
~~(4)، لكن كلام المحرر والفروع والحارثي وغيرهم يدل على أن الذي يصح من رأس
~~المال هو الكتابة نفسها لأنها عقد معاوضة كالبيع من الغير. قال الحارثي: ثم
~~إن وجدت محاباة فالمحاباة من الثلث. وقد ناقش شارح المنتهى صاحب الانصاف
~~وعارضه بكلام المحرر والفروع. وذكرا أنه لم يقف على كلام الحارثي وقد ذكرته
~~لك. فوقع الاشتباه على صاحب الانصاف والتنقيح وتبعه من تبعه. والحق أحق أن
~~يتبع (وكذا لو وصي بكتابة بمحاباة) فتكون المحاباة من رأس المال. وفيه ما
~~تقدم (وإطلاقها يكون بقيمته) أي لو وصي السيد أن يكاتب عبده وأطلق بأن لم
~~يقل على كذا. كوتب على قيمته لأنه العدل (وفرع في المستوعب على العتق. فقال
~~وينفذ العتق في مرض الموت في الحال ويعتبر خروجه) أي العتيق (من الثلث) بعد
~~الموت (لا حين العتق. فلو أعتق في مرضه) المخوف (أمة تخرج من الثلث حال
~~العتق لم يجز أن يتزوجها) لاحتمال أن لا تخرج من الثلث عند الموت فلا تعتق
~~كلها (إلا أن يصح) المريض (من مرضه) فيصح تزوجها لنفوذ العتق قطعا (وإن
~~وهبها) أي وهب المريض أمة (حرم على المتهب وطؤها حتى يبرأ الواهب أو يموت)
~~فيتبين أنها خرجت من الثلث. وذكر القاضي في خلافه يجوز للمتهب وطؤها أي
~~PageV04P391
# قبل البرء والموت. واستبعده الشيخ تقي الدين، لأنه يتوقف على إجازة
~~الورثة، فكيف يجوز قبلها؟ وقد يقال: هو في الظاهر ملكه بالقبض وموت الواهب
~~وانتقال الحق إلى ورثته مظنون، فلا يمنع التصرف. ms2170 قاله في القاعدة الثالثة
~~والخمسين (والاستيلاد في المرض) المخوف (لا يعتبر من الثلث فإنه من قبيل
~~الاستهلاك في مهور الأنكحة وطيبات الأطعمة ونفائس الثياب والتداوي ودفع
~~الحاجات ويقبل إقرار المريض به) أي بالاستيلاد ونحوه لتمكنه من إنشائه (ولو
~~وهب في الصحة وأقبض في المرض) لغير وارث (ف‍) - ما وهبه يعتبر (من الثلث)
~~اعتبارا بوقت القبض لأنه وقت لزومها (فأما الأمراض الممتدة كالسل) في غير
~~حال انتهائه (والجذام وحمى الربع) وهي التي تأخذ يوما وتذهب يومين وتعود في
~~الرابع (والفالج في دوامه، فإن صار صاحبها صاحب فراش فهي مخوفة وإلا) بأن
~~لم يصر صاحبها صاحب فراش (فعطاياه كصحيح (1) والهرم إن صار صاحب فراش
~~فكمخوف) أي كالمريض مرضا مخوفا (ومن كان بين الصفين عند التحام حرب هو فيه
~~واختلطت الطائفتان للقتال سواء كانتا متفقتين في الدين أو لا) لوجود خوف
~~التلف (وكانت كل واحدة منهما) أي من الطائفتين (مكافئة للأخرى أو) كانت
~~(إحداهما مقهورة وهو منها فكمرض مخوف) (2) لان توقع التلف هنا كتوقع المريض
~~أو أكثر فوجب أن يلحق به (فأما) من كان من (القاهرة بعد ظهورها أو كان) من
~~إحدى الطائفتين و (كل من الطائفتين متميزة) عن الأخرى (لم يختلطوا) للحرب
~~(وبينهما رمي سهام أو لا فليس) حاله (ب‍) - منزلة مرض (مخوف) لأنه لا يتوقع
~~التلف قريبا (ومن كان في لجة البحر عند هيجانه) أي ثورانه بهبوب الريح
~~العاصف فكمرض مخوف لأن الله تعالى وصف هذه الحالة بشدة الخوف بقوله: *
~~(وظنوا أنهم أحيط بهم) * [يونس: 22]. (أو قدم ليقتل قصاصا أو غيره) فكمرض
~~مخوف وأولى لظهور التلف وقربه (أو أسر عند من عادته) م (القتل) فكمرض مخوف
~~لأنه يترقبه وإن لم تكن عادتهم القتل PageV04P392
# فعطاياه كصحيح (أو حامل عند مخاض) أي طلق (1) (حتى تنجو من نفاسها مع ألم
~~ولو) كان الطلق (بسقط تام الخلق) فكمرض مخوف للخوف الشديد (بخلاف المضغة)
~~إذا وضعتها فعطاياها كعطايا الصحيح (إلا أن يكون ثم مرض أو ألم) قاله: في
~~المغني فعطاياها إذن كالمريض المخوف (أو حبس ليقتل) ms2171 فكمرض مخوف (أو جرح
~~جرحا موحيا مع ثبات عقله فكمرض مخوف) لأن عمر رضي الله عنه لما جرح سقاه
~~الطبيب لبنا فخرج من جرحه فقال له الطبيب: أعهد إلى الناس فعهد إليهم ووصى
~~فاتفق الصحابة على قبول عهده ووصيته. وعلي رضي الله عنه بعد ضرب ابن ملجم
~~أوصى وأمر ونهى فلم يحكم ببطلان قوله. ومع عدم ثبات عقله لا حكم لعطيته بل
~~ولا لكلامه (وحكم من ذبح) كميت (أو أبينت حشوته وهي أمعاؤه لا خرقها فقط)
~~من غير إبانة (كميت) (2) فلا يعتد بكلامه. قال المرفق في فتاويه إن خرجت
~~حشوته ولم تبن ثم مات ولده ورثه، وإن أبينت فالظاهر يرثه لأن الموت زهوق
~~النفس وخروج الروح ولم يوجد، ولان الطفل يرث ويورث بمجرد استهلاله. وإن كان
~~لا يدل على حياة أثبت من حياة هذا. قال في الفروع: وظاهر هذا من الشيخ أن
~~من ذبح ليس كميت مع بقاء روحه (ولو علق صحيح عتق عبد) على صفة كقدوم زيد أو
~~نزول مطر ونحوه (فوجد شرطه) أي ما علق العتق عليه (في مرضه) المخوف (ولو)
~~كان وجوده (بغير اختياره ف‍) - عتق العبد يعتبر (من ثلثه) اعتبارا بوقت
~~وجود الصفة، لأنه وقت نفوذ العتق (وإن اختلف الورثة وصاحب العطية هل أعطيها
~~في الصحة) فتكون من رأس المال (أو) أعطيها في (المرض) فتعتبر من ثلثه (ف‍)
~~- القول (قولهم) نقله عن الفروع في شرح المنتهى. وقال: نقله مهنا، في العتق
~~ذكره أخره العطية. وجزم به في (3) المبدع في مسألة العتق في تعارض
~~البينتين. وقال الحارثي: إذا اختلف الوارث والمعطي هل المرض مخوف أم لا؟
~~فالقول قول المعطي، إذ الأصل عدم الخوف وعلى الوارث البينة. انتهى
~~PageV04P393
# فمسألتنا أولى (وإن كانت) العطية (في رأس الشهر واختلفا) أي الوارث
~~والمعطي (في مرض المعطي فيه) أي في رأس الشهر (فقول المعطى) بفتح الطاء: أن
~~المعطي بكسرها كان صحيحا لأن الأصل عدم المرض (وإن عجز الثلث عن التبرعات
~~المنجزة بدئ بالأول فالأول منها) لأن السابق استحق الثلث، فلم يسقط بما ms2172
~~بعده. والتبرع إزالة ملك فيما ليس بواجب بغير عوض، واحترز بالمنجزة عن
~~الوصية بالتبرع (ولو كان فيها) أي التبرعات (عتق) فهو كغيره من التبرعات.
~~وعنه يقدم عتق (فإن تساوت) التبرعات المنجزة (بأن وقعت دفعة واحدة) وضاق
~~الثلث عنها ولم تجزها الورثة (قسم الثلث بين الجميع بالحصص) لأنهم تساووا
~~في الاستحقاق فيقسم بينهم على قدر حقوقهم كغرماء المفلس. قال في المغني فإن
~~كانت كلها عتقا أقرعنا بينهم فكملنا العتق كله في بعضهم (1) لحديث عمران بن
~~حصين، ولان القصد بالعتق تكميل الاحكام بخلاف غيره. وتبعه الحارثي وغيره
~~(وإذا قال المريض). مرض الموت المخوف (إن أعتقت سعدا فسعيد حر ثم أعتق)
~~المريض (سعدا عتق سعيد إن خرج من الثلث) لوجود الصفة (وإن لم يخرج من الثلث
~~(إلا أحدهما عتق سعد وحده، ولم يقرع بينهما) لسبق عتق سعد (ولو رق بعض سعد
~~لعجز الثلث عن) قيمة (كله فات إعتاق سعيد) لعدم وجود شرطه (وإن بقي من
~~الثلث بعد إعتاق سعد ما يعتق به بعض سعيد) عتق (تمام الثلث منه) أي من سعيد
~~لوجود شرط عتقه (وإن قال) المريض: (إن أعتقت سعدا فسعيد وعمرو حران ثم أعتق
~~سعدا ولم يخرج من الثلث إلا أحدهم عتق سعد وحده) لما تقدم (وإن خرج من
~~الثلث اثنان أو) خرج (واحد وبعض آخر عتق سعد) لما تقدم (وأقرع بين سعيد
~~وعمرو فيما بقي من الثلث) لايقاع عتقهما معا من غير تقدم لواحد على الآخر
~~(ولو خرج من الثلث اثنان وبعض الثالث) عتق سعد كاملا بلا قرعة لما تقدم
~~PageV04P394
# و (أقرعنا بينهما) أي بين سعيد وعمرو (لتكميل الحرية في أحدهما وحصول
~~التشقيص في الآخر) لما تقدم (وإن قال) مريض: (إن أعتقت سعدا فسعيد حر) في
~~حال إعتاقي فالحكم سواء (أو) قال: إن أعتقت سعدا (فسعيد وعمرو حران في حال
~~إعتاقي فالحكم سواء) فيما تقدم من غير فرق لجعله عتق سعد شرطا لعتق سعيد
~~وحده أو مع عمرو (ولو رق بعض سعد لفات شرط عتقهما فإن كان الشرط في الصحة
~~والاعتاق) ms2173 أي وجود الصفة (في المرض فالحكم على ما ذكرناه) اعتبارا بوقت
~~الاعتاق (وإن قال) مريض: (إن تزوجت فعبدي حر فتزوج في مرضه بأكثر من مهر
~~المثل فالزيادة محاباة فتعتبر من الثلث) لما تقدم (فإن لم يخرج من الثلث
~~إلا المحاباة أو العبد قدمت المحاباة) لسبقها إن لم ترث المرأة الزوج
~~لمانع، أما إن ورثته فعلى المذهب: نتبين أن المحاباة لم تثبت إلا أن يجيزها
~~الورثة، فيتعين تقديم العتق للزومه من غير توقف على إجازة، فيكون سابقا.
~~قاله الحارثي والشارح (1).
# (وإن اجتمعت عطية ووصية وضاق الثلث عنهما، ولم تجز) الورثة (جميعهما قدمت
~~العطية) لأن العطية لازمة في حق المريض فقدمت على الوصية، كعطية الصحة (ولو
~~قضى مريض بعض غرمائه) دينه (صح) القضاء (ولم يكن لبقية الغرماء الاعتراض
~~عليه) لأنه تصرف من جائز التصرف في محله وليس بتبرع (ولم يزاحم المقضي
~~الباقون) من الغرماء (ولو لم تف تركته ببقية الديون) لأنه أدى واجبا عليه
~~كأداء ثمن المبيع (وما لزم المريض في مرضه من حق لا يمكن دفعه، وإسقاطه
~~كأرش جناية عبده) وأرش جنايته (وما عاوض عليه بثمن المثل) بيعا أو شراءا أو
~~إجارة ونحوها (ولو مع وارث) فمن رأس المال، لأنه لا تبرع فيها ولا تهمة
~~(وما يتغابن الناس بمثله) عادة (فمن رأس المال) لأنه يندرج في ثمن المثل،
~~PageV04P395
# لوقوع التعارف به (ولا يبطل تبرعه) أي المريض (بإقراره بعده) أي التبرع
~~(بدين) لأن الحق ثبت بالتبرع في الظاهر (ولو حابى) المريض (وارثه بطلت)
~~تصرفاته (في قدرها) أي المحاباة (إن لم تجز الورثة) (1) لأن المحاباة
~~كالوصية وهي لوارث باطلة فكذا المحاباة (وصحت في غيرها) وهو ما لا محاباة
~~فيه (بقسطه) لأن المانع من صحة البيع المحاباة، وهي هنا مفقودة. فعلى هذا
~~لو باع شيئا بنصف ثمنه فله نصفه بجميع الثمن لأنه تبرع له بنصف الثمن. فبطل
~~التصرف فيما تبرع به (وللمشتري الفسخ) لأن الصفقة تبعضت في حقه فشرع له ذلك
~~دفعا للضرر، فإن فسخ وطلب قدر المحاباة أو طلب الامضاء في الكل، وتكميل ms2174 حق
~~الورثة من الثمن لم يكله ذلك (وإن كان له) أي الوارث المحابي (شفيع فله) أي
~~الشفيع (أخذه) أي الشقص الذي وقعت فيه المحاباة، لأن الشفعة تجب بالبيع
~~الصحيح.
# وقد وجد (2). (فان أخذه) الشفيع (فلا خيار للمشتري) (3) لزوال الضرر عنه،
~~لأنه لو فسخ البيع رجع بالثمن وقد حصل له من الشفيع (ولو باع المريض
~~أجنبيا) شقصا (وحاباه) في ثمنه (وله) أي الأجنبي (شفيع وارث أخذها) لما
~~تقدم (إن لم يكن حيلة) على محاباة الوارث، فإن كان كذلك لم يصح لأن الوسائل
~~لها حكم المقاصد. وقوله: (لأن المحاباة لغيره) (4) أي الوارث متعلق بأخذها
~~على أنه علة له كما لو وصى لغريم وارثه، ولأنه إنما منع منها في حق الوارث
~~لما فيها من التهمة من إيصال المال إلى بعض الورثة المنهي عنه شرعا، وهذا
~~معدوم فيما إذا أخذ بالشفعة. وإن أجر المريض نفسه وحابى المستأجر وارثا كان
~~أو غيره، صح مجانا بخلاف عبيده وبهائمه (ويعتبر الثلث عند الموت) لأن
~~العطية معتبرة بالوصية. والثلث في الوصية معتبر بالموت، لأنه وقت لزومها
~~وقبولها وردها فكذلك في العطية (فلو أعتق) مريض (عبدا لا يملك غيره ثم ملك)
~~المريض (مالا فخرج) العبد (من ثلثه تبينا أنه عتق كله) لخروجه من الثلث عند
~~الموت (وإن صار عليه) أي المريض (دين يستغرقه) أي العبد (لم يعتق منه شئ)
~~لأن الدين مقدم على الوصية، والعتق في المرض PageV04P396
# في معناها، فإن مات قبل سيده مات حرا. قاله في المبدع (1).
# فصل:
# حكم العطية في مرض الموت حكم الوصية في أشياء كما تقدم منها: أنه يقف
~~نفوذها على خروجها من الثلث، أو إجازة الورثة. ومنها: أنها لا تصح لوارث
~~إلا بإجازة الورثة. ومنها: أن فضيلتها ناقصة عن فضيلة الصدقة. ومنها: أنها
~~تتزاحم في الثلث إذا وقعت دفعة واحدة كتزاحم الوصايا، ومنها: أن خروجها من
~~الثلث يعتبر حال الموت لا قبله ولا بعده (وتفارق العطية) في المرض (الوصية
~~في أربعة أشياء.
# أحدها أن يبدأ بالأول فالأول منها) لوقوعها لازمة (والوصية يسوى بين
~~متقدمها ms2175 ومتأخرها) (2) لأنها تبرع بعد الموت فوجد دفعة واحدة (الثاني: لا
~~يصح الرجوع في العطية) بعد القبض لأنها لازمة في حق المعطي، ولو كثرت وإنما
~~منع من التبرع بزيادة على الثلث لحق الورثة (بخلاف الوصية) (3) فإنه يملك
~~الرجوع فيها، لأن التبرع فيها مشروط بالموت فقبل الموت لم يوجد. فهي كالهبة
~~قبل القبول (الثالث: يعتبر قبوله للعطية عند وجودها) لأنها تمليك في الحال
~~(والوصية بخلافه) (4) فإنها تمليك بعد الموت، فاعتبر عند وجوده (الرابع: أن
~~الملك يثبت في العطية من حينها) بشروطها لأنها إن كانت هبة فمقتضاها تمليكه
~~الموهوب في الحال كعطية الصحة. وكذا إن كانت محاباة أو إعتاقا (ويكون)
~~الملك (مراعى) لأنا لا نعلم هل هو مرض الموت أم لا؟ ولا نعلم هل يستفيد
~~مالا أو يتلف شئ من ماله؟ فتوقفنا لنعلم عاقبة أمره لنعمل بها. قال في
~~الاختيارات: ذكر القاضي أن الموهوب له يقبض الهبة ويتصرف فيها مع كونها
~~موقوفة على الإجازة. وهذا ضعيف. والذي ينبغي أن تسليم PageV04P397
# الموهوب إلى الموهوب له يذهب حيث يشاء، وإرسال العبد المعتق وإرسال
~~المحابي لا يجوز، بل لا بد أن يوقف أمر التبرعات على وجه يتمكن الوارث من
~~ردها بعد الموت إذا شاء (فإذا خرجت) العطية (من ثلثه عند موته تبينا أنه)
~~أي الملك (كان ثابتا من حينه) (1) أي الاعطاء لأن المانع من ثبوته كونه
~~زائدا على الثلث. وقد تبين خلافه (فلو أعتق) رقيقا في مرضه (أو وهب رقيقا)
~~لغير وارثه (في مرضه فكسب) الرقيق (ثم مات سيده فخرج) الرقيق (من الثلث كان
~~كسبه له إن كان معتقا) لأنا تبينا حريته من حين العتق (و) كان كسب الرقيق
~~(للموهوب له إن كان موهوبا) لأن الكسب تابع لملك الرقبة (وإن خرج بعضه) من
~~الثلث (فلهما) أي المعتق والموهوب له (من كسبه بقدره) أي بقدر ذلك البعض
~~الخارج من الثلث (فلو أعتق عبدا لا مال له سواه فكسب) العبد (مثل قيمته قبل
~~موت سيده فقد عتق منه شئ وله من كسبه شئ) (2) لأن الكسب يتبع ما تنفذ ms2176 فيه
~~العطية دون غيره فيلزم الدور لأن للعبد من كسبه بقدر ما عتق وباقيه لسيده،
~~ثم التركة اتسعت بحصة الرق لأن حصة العتق ملك للعبد بجزئه الحر. فلا تدخل
~~في التركة وإذا اتسعت التركة اتسعت الحرية فتزيد حصتها من الكسب ومن ضرورة
~~هذا نقصان حصة التركة من الكسب فتنقص الحرية فتزيد التركة فتزيد الحرية.
~~فتدور زيادته على زيادته ونقصانه ولاستخراج المقصود وانفكاك الدور طرق
~~حسابية اقتصر المصنف منها على طريق الجبر فتقول عتق من العبد شئ وله من
~~كسبه شئ (ولورثة سيده شيئان فصار العبد وكسبه نصفين) لأن العبد لما استحق
~~بعتقه شيئا وبكسبه شيئا كان له في الجملة شيئان وللورثة شيئان (فيعتق منه
~~نصفه وله نصف كسبه) غير محسوب عليه، لأنه استحقه بجزئه الحر لا من جهة سيده
~~(وللورثة نصفهما) (3) وذلك مثلا ما عتق (فلو كان العبد يساوي عشرة فكسب قبل
~~الوفاة مثلها) عشرة (عتق منه شئ وله من الكسب شئ وللورثة شيئان فيعتق نصفه
~~ويأخذ خمسة) لا تحسب عليه (وللورثة نصفه) أي العبد PageV04P398
# (وخمسة) من كسبه ذلك مثلا ما عتق (وإن كسب مثلي قيمته صار له) من كسبه
~~(شيئان وعتق منه شئ وللورثة شيئان فيعتق منه ثلاثة أخماسه وله ثلاثة أخماس
~~من كسبه والباقي) منه ومن كسبه (للورثة) (1). وإن كسب ثلاثة أمثال قيمته
~~فقد عتق منه شئ وله ثلاثة أشياء من كسبه وللورثة شيئان فيعتق منه ثلثاه وله
~~ثلثا كسبه وللورثة الباقي (وإن كسب نصف قيمته عتق منه شئ له نصف شئ من كسبه
~~وللورثة شيئان) فالجميع ثلاثة أشياء ونصف، أبسطها تكن سبعة له ثلاثة
~~أسباعها (فيعتق منه ثلاثة أسباعه وله ثلاثة أسباع كسبه والباقي) أربعة
~~أسباع كسبه (للورثة (2). وإن كان) العبد (موهوبا لانسان فله) أي الموهوب له
~~(من العبد بقدر ما عتق منه) في المسائل السابقة (وبقدره من كسبه) لأن الكسب
~~يتبع الملك، ولو كانت قيمته مائة وكسب تسعة فاجعل له من كل دينار شيئا فقد
~~عتق منه مائة شئ وله من كل دينار شئ. فقد عتق ms2177 منه مائة شئ وله من كسبه تسعة
~~أشياء ولهم مائتا شئ، فيعتق منه مائة جزء وتسعة أجزاء من ثلاثمائة وتسعة
~~وله من كسبه مثل ذلك ولهم مائتا جزء من نفسه ومائتا جزء من كسبه فإن كسبه
~~كان على السيد دين يستغرق قيمته وقيمة كسبه صرف من العبد ومن كسبه ما يقضى
~~منه الدين وما بقي منهما يقسم على ما تعمل في العبد الكامل وكسبه (وإن أعتق
~~جارية ثم وطئها بنكاح أو غيره) كشبهة (ومهر مثلها نصف قيمتها فكما لو كسبت
~~نصف قيمتها) لأن مهور النساء كسب لهن (يعتق منها ثلاثة أسباعها سبع بملكها
~~له بمهرها) ولا ولاء عليها لاحد. قاله في المبدع (3). ونقله الحارثي عن بعض
~~الأصحاب ولم يسمه (وسبعان) يعتقان (بإعتاق المتوفى) قال في المبدع: وفي
~~التشبيه نظر من حيث إن الكسب يزيد به ملك السيد وذلك يقتضي الزيادة في
~~العتق والمهر ينقصه وذلك يقتضي نقصان العتق ونقله الحارثي عن بعض متأخري
~~الأصحاب، وقال هو كما قال: (ولو وهبها) المريض (لمريض آخر لا مال له فوهبها
~~الثاني للأول) وماتا (صحت هبة الأول في شئ PageV04P399
# وعاد إليه بالهبة الثانية ثلثه وبقي لورثة الآخر ثلثا شئ وللأول) أي
~~ورثته (شيئان) فأضربها في ثلاثة ليزول الكسر تكن ثمانية أشياء تعدل الأمة
~~الموهوبة (فلهم) أي لورثة الأول (ثلاثة أرباعها) ستة (ولورثة الثاني ربعها)
~~(1) شيئان وإن شئت قلت: المسألة من ثلاثة لأن الهبة صحت في ثلث المال وهبة
~~الثاني صحت في الثلث، فتكون من ثلاثة، أضربها في أصل المسألة تكن تسعة،
~~أسقط السهم الذي صحت فيه الهبة الثانية بقيت المسألة من ثمانية (ولو باع
~~مريضا قفيزا لا يملك غيره يساوي ثلاثين بقفيز يساوي عشرة وهما) أي القفيزان
~~من (جنس واحد فيحتاج إلى تصحيح البيع في جزء منه مع التخلص من الربا) لكونه
~~يحرم التفاضل بينهما (فأسقط) عشرة (قيمة الردئ من) ثلاثين قيمة (الجيد ثم
~~أنسب الثلث إلى الباقي وهو عشرة من عشرين تجده نصفها. فيصح البيع في نصف
~~الجيد بنصف الردئ) لأن ذلك مقابلة ms2178 بعض المبيع بقسطه من الثمن عند تعذر أخذ
~~جميعه بجميع الثمن. أشبه ما لو اشترى سلعتين بثمن فانفسخ البيع في إحداهما
~~بعيب أو غيره (ويبطل) البيع (فيما بقي) (2). لانتفاء المقتضي للصحة ولم يصح
~~في الجيد بقيمة الردئ ويبطل في غيره (حذرا من ربا الفضل) لكونه بيع ثلث
~~الجيد بكل الردئ وذلك ربا (ولا شئ للمشتري سوى الخيار) لتفريق الصفقة (وإن
~~شئت في عملها) أي عمل الأخير (فانسب ثلث الأكثر) وهو ثلاثون وثلثه عشرة
~~فأنسبها (من المحاباة) وهي عشرون تكن النصف (فيصح البيع فيهما بالنسبة وهو
~~هنا نصف الجيد بنصف الردئ. وإن شئت فاضرب ما حاباه) به وهو عشرون (في
~~ثلاثة) مخرج الثلث (يبلغ ستين ثم انسب قيمة الجيد) ثلاثين (إليها فهو نصفه
~~فيصح بيع نصف الجيد بنصف الردئ وإن شئت فقل قدر المحاباة الثلثان ومخرجهما
~~ثلاثة فخذ PageV04P400
# للمشتري سهمين منه) أي من المخرج وهو ثلاثة (وللورثة أربعة) مثلا ما
~~للمشتري (ثم انسب المخرج) وهو الثلاثة (إلى الكل) وهو الستة تجده (بالنصف
~~فيصح بيع نصف أحدهما بنصف الآخر وب‍) - طريق (الجبر) يقال (يصح بيع شئ من
~~الأعلى بشئ من الأدنى) ف‍ (- قيمته ثلث شئ من الأعلى فتكون المحاباة بثلثي
~~شئ منه) أي الجيد (فألقها منه يبقى قفيز الا ثلثي شئ يعدل مثل المحاباة
~~منه، وهو شئ وثلث شئ. فإذا جبرت قابلت عدل شيئين فالشئ نصف قفيز) فإن كان
~~الأدنى يساوي عشرين صحت في جميع الجيد بجميع الردئ، وإن كان الأدنى يساوي
~~خمسة عشر فاعمل على ما تقدم يصح بيع الجيد بثلثي الردئ. ويبطل فيما عداه
~~(1) (فلو لم يفض إلى الربا كما لو باعه عبدا يساوي ثلاثين لا يملك غيره
~~بعشرة ولم تجز الورثة) المحاباة (صح بيع ثلثه) أي العبد (بالعشرة والثلثان
~~كالهبة، فيرد الأجنبي نصفهما وهو عشرة. ويأخذ عشرة بالمحاباة، وإن كانت
~~المحاباة مع وارث صح البيع في ثلثه) أي العبد بالعشرة (ولا محاباة) حيث لم
~~تجز الورثة (ولهما) أي الأجنبي والوارث (فسخه) أي البيع لتفريق الصفقة
~~(وإذا أفضى إلى إقالة ms2179 بزيادة أو) أفضى إلى (ربا فضل فكالمسألة الأولى) فلو
~~أسلف عشر في كر حنطة، ثم أقاله في مرضه وقيمته ثلاثون صحت في نصفه بخمسة،
~~وبطلت فيما بقي، لئلا يفضي صحتها في أكثر من ذلك إلى الإقالة في السلم
~~بزيادة إلا أن يكون وارثا (وقدم في الفروع وغيره في المسألة الأولى) وهي ما
~~إذا باع المريض قفيزا يساوي ثلاثين بقفيز يساوي عشرة (أن له) أي المشتري
~~(ثلثه) أي الجيد (بالعشرة وثلثه بالمحاباة لنسبتهما من قيمته. فيصح بقدر
~~النسبة. وإن أصدق) مريض (امرأة عشرة لا مال له غيرها وصداق مثلها خمسة
~~فماتت قبله ثم مات) فيدخلها PageV04P401
# الدور (ف‍) - نقول: (لها بالصداق خمسة) وهي مهر مثلها (وشئ بالمحاباة رجع
~~إليه نصف ذلك) إرثا (بموتها) إن لم يكن لها ولد (صار له سبعة ونصف إلا نصف
~~شئ) لأنه كان له خمسة الأشياء وورث اثنين ونصفا ونصف شئ (يعدل شيئين) لأنه
~~مثلا ما استحقته المرأة بالمحاباة وذلك شئ (أجبرها بنصف شئ) ليعلم (وقابل)
~~أي يزاد على الشيئين نصف شئ ليقابل ذلك النصف المزاد أي يبقى سبعة ونصف
~~يعدل شيئين ونصفا (يخرج الشئ ثلاثة، فلورثته ستة) لأن لهم شيئين (ولورثتها
~~أربعة) (1). لأنه كان لها خمسة وشئ وذلك ثمانية، رجع إلى ورثته نصفها وهي
~~أربعة. والطريق في هذا أن تنظر ما بقي في يد ورثة الزوج فخمساه هو الشئ
~~الذي صحت المحاباة فيه. وذلك لأنه بعد الجبر يعدل شيئين ونصفا والشئ هو
~~خمساها، وإن شئت أسقطت خمسة وأخذت نصف ما بقي (وإن مات قبلها ورثته) لأنها
~~زوجته (وسقطت المحاباة) (2) لأنها لوارث فلا تصح. فإن قام بها مانع نحو كفر
~~لم تسقط لعدم الإرث (ولو وهبها) أي وهب المريض زوجته (كل ماله فماتت قبله)
~~ثم مات (فلورثته أربعة أخماسه ولورثتها خمسة) وطريق ذلك بالجبر أن تقول.
# صحت الهبة في شئ وعاد إليه نصفه بالإرث يبقى لورثته المال كله إلا نصف شئ
~~يعدل ذلك شيئين. فإذا جبرت وقابلت خرج الشئ خمسي المال وهو ما صحت فيه
~~الهبة فيحصل لورثته ms2180 أربعة أخماس ولعصبتها خمسه (ويأتي في الخلع له تتمة إن
~~شاء الله) تعالى.
# (وللمريض لبس الناعم وأكل الطيب لحاجة) لأن حق وارثه لم يتعلق بعين ماله
~~(وإن فعله لتفويت الورثة منع من ذلك) لأنه لا يستدرك كإتلافه. قال في
~~الاختيارات: ودعوة المريض فيما خرج عن العادة ينبغي أن يعتبر من الثلث.
~~PageV04P402
# فصل:
# (لو ملك) في صحته (ابن عمه فأقر في مرضه أنه) كان (أعتقه في صحته) عتق من
~~رأس ماله (أو ملك) المريض (من يعتق عليه) كأبيه وعمه (بهبة أو وصية عتق من
~~رأس ماله) (1) لأنه لا تبرع فيه إذ التبرع بالمال إنما هو بالعطية أو
~~الاتلاف أو التسبب إليه. وهذا ليس بواحد منها، والعتق ليس من فعله، ولا
~~يتوقف على اختياره، فهو كالحقوق التي تلزم بالشرع، وقبول الهبة ونحوها ليس
~~بعطية ولا إتلاف لماله وإنما هو تحصيل لشئ تلف بتحصيله.
# فأشبه قبوله لشئ لا يمكنه حفظه وفارق الشراء فإنه تضييع لماله في ثمنه
~~(وورث) لأنه لا مانع به من موانع الإرث (فلو اشترى) مريض (ابنه) ونحوه
~~(بخمسمائة وهو يساوي ألفا فقدر المحاباة) الحاصلة للمريض من البائع وهو
~~خمسمائة (من رأس ماله) أي فلا يحتسب بها في التركة ولا عليها. ويحسب الثمن
~~من ثلثه وكذا ثمن كل من يعتق عليه لأنه عتق في المرض (2) (ولو اشترى) مريض
~~(من) أي قريبه الذي إن مات (يعتق على وارثه) كمريض ورثه ابن عم له فوجد أخا
~~ابن عمه يباع فاشتراه (صح) الشراء (وعتق على وارثه) أخيه عند موت المشتري
~~(وإن دبر) مريض (ابن عمه) أو ابن عم أبيه ونحوه (عتق) بموته (ولم يرث) لأن
~~الإرث شرطه الحرية ولم تسبقه فلم يكن أهلا للإرث (ولو قال: أنت حر آخر
~~حياتي) ثم مات السيد (عتق وورث) لسبق الحرية الإرث (وليس عتقه وصية له) أي
~~فلا يتوقف على إجازة الورثة لأنه حال العتق غير وارث وإنما يكون وارثا بعد
~~نفوذه (ولو اشترى) مريض (من يعتق عليه ممن يرث) منه كأبيه وابن عمه عتق من
~~الثلث وورث ms2181 لما تقدم (أو أعتق بمباشرة أو تعليق (ابن عمه) ونحوه (في مرضه
~~عتق) إن خرج (من الثلث وورث) لعدم المانع وتقدم (وإن لم يخرج) ثمن من يعتق
~~عليه أو قيمة من أعتقه (من الثلث عتق منه بقدره) أي بقدر الثلث لأنه تبرع
~~(ويرث بقدر ما فيه من الحرية) لما سيأتي في إرث المبعض PageV04P403
# فلو اشترى أباه بكل ماله وترك ابنا عتق ثلث الأب على الميت وله ولاؤه
~~وورث من نفسه بثلثه الحر ثلث سدس باقيها المرقوق ولا ولاء على هذا الجزء
~~لاحد وبقية الثلثين تعتق على الابن وله ولاؤها ولو كان الثمن تسعة دنانير
~~وقيمته ستة فقد حصل منه عطيتان محاباة البائع بثلث المال وعتق الأب
~~فيتحاصان لتقارنهما لأن ملك المريض لأبيه مقارن لملك البائع لثمنه فللبائع
~~ثلث الثلث محاباة وثلثاه للأب عتقا يعتق به ثلث رقبته ويرد دينارين وثلثا
~~الأب مع الدينارين تركة. وقوله في شرح المنتهى، للابن فيه نظر بل للأب
~~بثلثه الحر ثلث السدس والباقي للابن على ما تقدم (ولو أعتق) مريض (أمته
~~وتزوجها في مرضه) المخوف ثم مات (ورثته) (1) لعدم المانع (وتعتق إن خرجت من
~~الثلث ويصح النكاح وإلا) بأن لم تخرج من الثلث (عتق) منها (قدره وبطل
~~النكاح) أي تبينا بطلانه لأنه نكح مبعضة يملك بعضها فيبطل إرثها لبطلان
~~سببه وهو النكاح (ولو أعتقها) في مرضه (وقيمتها مائة ثم تزوجها وأصدقها
~~مائتين لا مال له سواهما وهما مهر مثلها ثم مات صح العتق) والنكاح (ولم
~~تستحق الصداق لئلا يفضي إلى بطلان عتقها ثم يبطل صداقها) (2) لأنها إذا
~~استحقت الصداق لم يبق له سوى قيمة الأمة المقدر بقاؤها فلا ينفذ العتق في
~~كلها للحجر عليه فيما زاد على الثلث وإذا بطل العتق في البعض بطل النكاح
~~وإذا بطل الصداق ولو أعتقها وأصدق المائتين أجنبية وهما مهر مثلها ومات قبل
~~أن يتجدد له مال صح الاصداق وبطل العتق في ثلثي الأمة لأن الخروج من الثلث
~~معتبر بحال الموت وحال الموت لم يبق له مال وكذا لو تلفت ms2182 المائتان قبل موته
~~(وإن تبرع) مريض (بثلث ماله ثم اشترى أباه من الثلثين صح الشراء ولم يعتق)
~~منه شئ لسبق التبرع بالثلث (فإذا مات) المشتري (عتق) أبوه (على الورثة إن
~~كانوا ممن يعتق عليهم) كالأولاد والإخوة لأب لأنهم ملكوا من يعتق عليهم
~~(ولا يرث) الأب من ابنه شيئا (لأنه لم يعتق في حياته) ومن شرط الإرث حرية
~~الوارث عند الموت. PageV04P404
# كتاب الوصايا يقال: وصى توصية وأوصى إيصاء والاسم الوصية والوصاة
~~والوصاية بفتح الواو وكسرها والوصايا: جمع وصية كقضايا: جمع قضية وأصله
~~وصائي بهمزة مكسورة بعد المد يليها ياء متحركة هي لام الكلمة فتحت هذه
~~الهمزة العارضة في الجمع وقلبت الياء ألفا لتحركها وانفتاح ما قبلها فصار
~~وصاءا، فكرهوا اجتماع ألفين بينهما همزة فقلبوها ياء فصار وصايا. قال في
~~المبدع: ولو قيل: إن وزنه فعالى وإن جمع المعتل خلاف جمع الصحيح لكان حسنا
~~انتهى وهي مأخوذة من وصيت الشئ أصية إذا وصلته فإن الميت وصل ما كان فيه من
~~أمر حياته بما بعده من أمر مماته، (الوصية) لغة الامر (1) قال تعالى: *
~~(ووصى بها إبراهيم بنيه ويعقوب) * [البقرة: 132]. وقال: * (ذلكم وصاكم به)
~~* [الانعام: 151]. ومنه قول الخطيب: أوصيكم بتقوى الله وطاعته. وشرعا (2)
~~(الامر بالتصرف بعد الموت) كأن يوصي إلى إنسان بتزويج بناته أو غسله أو
~~الصلاة عليه إماما أو الكلام على أصغار أولاده أو تفرقة ثلثه ونحوه، والأصل
~~فيها الكتاب والسنة والاجماع، أما الكتاب فقوله تعالى: * (كتب عليكم إذا
~~حضر أحدكم الموت إن ترك خيرا الوصية) * [البقرة: 180]. وأما السنة فقوله
~~(ص): ما حق امرئ مسلم له شئ يوصي فيه يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده
~~(3) متفق عليه وأوصى أبو بكر بالخلافة لعمر ووصى بها عمر إلى أهل الشورى
~~وخرج بقوله: بعد PageV04P405
# الموت الوكالة (ولا تجب) الوصية لأجنبي لعدم دليل وجوبها ولا لقريب وآية
~~* (كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت) * [البقرة: 180]. منسوخة أخرجه أبو داود
~~عن ابن عباس (إلا على من عليه دين) بلا بينة (أو عنده وديعة) بلا بينة (أو
~~عليه واجب) من ms2183 زكاة أو حج أو كفارة أو نذر فيجب عليه أن (يوصي بالخروج منه)
~~لأن أداء الأمانات والواجبات واجب وطريقة الوصية والحد السابق لاحد نوعي
~~الوصية وذكر الثاني بقوله: (والوصية بالمال التبرع به) أي بالمال (بعد
~~الموت) أخرج به الهبة (وتصح) الوصية (من البالغ الرشيد سواء كان عدلا أو
~~فاسقا رجلا أو امرأة مسلما أو كافرا) (1) لأن هبتهم صحيحة فالوصية أولى
~~والمراد ما لم يعاين الموت قاله: في الكافي لأنه لا قول له والوصية قول
~~قال: في الآداب الكبرى ولعل المراد ملك الموت فيكون كقول الرعاية وتقبل أي
~~التوبة ما لم يعاين التائب الملك وقيل ما دام مكلفا وقيل ما لم يغرغر أي
~~تبلغ روحه حلقومه (و) تصح الوصية (من المحجور عليه لفلس) وتقدم في الحجر
~~لأن الحجر عليه لحط الغرماء ولا ضرر عليهم لأنه إنما تنفذ وصيته في ثلثه
~~بعد وفاء ديونه (و) تصح (من العبد والمكاتب والمدبر وأم الولد في غير
~~المال) لأن لهم عبادة صحيحة وأهلية تامة (و) أما وصيتهم (في المال) ف‍ (إن
~~ماتوا على الرق فلا وصية تصح لهم) لانتفاء ملكهم (ومن عتق منهم ثم مات ولم
~~يغير وصيته صحت) وصيته (لأن الوصية تصح مع عدم المال كالفقير إذا أوصى ولا
~~شئ) من المال (له ثم استغنى) صحت وصيته (وتصح) الوصية (من المحجور عليه
~~لسفه بمال) لأنها تمحضت نفعا له من غير ضرر، فصحت منه كعباداته ولأنه إنما
~~حجر عليه لحفظ ماله وليس في الوصية إضاعة له، لأنه إن عاش كان ماله له وإن
~~مات كان ثوابه له، وهو أحوج إليه من غيره. و (لا) تصح الوصية من المحجور
~~عليه لسفه (على أولاده) لأنه لا يملك أن يتصرف عليهم بنفسه فوصيته أولى (و)
~~تصح الوصية (من مميز عاقل) (2) للوصية لأنها تصرف تمحض نفعا له فصح منه
~~كالإسلام والصلاة. و (لا) تصح الوصية (من سكران ومجنون) مطبق (ومبرسم وطفل
~~دون التمييز) لأنه لا حكم لكلامهم (ولا) تصح الوصية (ممن اعتقل PageV04P406
# لسانه بإشارة ولو فهمت إذا لم يكن ms2184 مأيوسا من نطقه كقادر) على الكلام. وفي
~~مصنف ابن أبي شيبة بسند صحيح عن قتادة عن خلاس أن امرأة قيل: لها في مرضها
~~أوصي بكذا أوصي بكذا، فأومأت برأسها. فلم يجزه علي بن أبي طالب (ولا) تصح
~~الوصية (من أخرس لا تفهم إشارته فإن فهمت) إشارته (صحت) لأن تعبيره إنما
~~يحصل بذلك عرفا. فهي كاللفظ من قادر عليه، وفيه تنبيه على صحتها منه
~~بالكتابة (وتصح) الوصية (في إفاقة من يخنق في) بعض ال‍ (- أحيان) لأنه في
~~إفاقته عاقل (والضعيف في عقله إن منع) ضعفه (ذلك رشده في ماله فكسفيه) تصح
~~وصيته في ماله لا على ولده، وإن لم يمنع رشده فهو جائز التصرف (وإن وجدت
~~وصيته بخطه الثابت) أنه خطه (بإقرار ورثته أو بينة تعرف خطه صحت) الوصية
~~(وعمل بها) (1) قال في الاختيارات: وتنفذ الوصية بالخط المعروف وكذا
~~الاقرار إذا وجد في دفتره. وهو مذهب الإمام أحمد انتهى لقوله (ص): ما حق
~~امرئ مسلم يبيت ليلتين إلا ووصيته مكتوبة عنده (2) ولم يذكر أمرا زائدا على
~~الكتابة فدل على الاكتفاء بها. واستدل أيضا بأنه (ص) كتب إلى عماله وغيرهم
~~(3) ملزما للعمل بتلك الكتابة وكذلك الخلفاء الراشدون من بعده ولان الكتابة
~~تنبئ عن المقصود فهي كاللفظ. قال القاضي في شرح المختصر ثبوت الخط يتوقف
~~على معاينة البينة أو الحاكم لفعل الكتابة. وقال الحارثي: وقول أحمد إن كان
~~عرف خطه وكان مشهور الخط ينفذ ما فيها يخالف ما قال. فإنه أناط الحكم
~~بالمعرفة والشهرة من غير اعتبار لمعاينة الفعل وهو الصحيح إلى أن قال: ولا
~~شك أن المقصود حصول العلم بنسبة الخط إليه وذلك موجود بحيث يستقر في النفس
~~استقرارا لا تردد معه، فوجب الاكتفاء به (ما لم يعلم رجوعه عنها) أي الوصية
~~فتبطل لأنها جائزة كما يأتي. فله الرجوع عنها. وإذا لم يعلم رجوعه عنها عمل
~~بها (وإن تطاولت مدته وتغيرت أحوال الموصي، مثل أن يوصي في مرض فيبرأ منه
~~ثم يموت بعد) ذلك (أو يقتل لان PageV04P407
# الأصل بقاؤه) أي الموصي على ms2185 وصيته (وعكسها) أي عكس المسألة (ختمها) أي
~~الوصية (والاشهاد عليها ولم يعرف أنه خطه) فلا يعمل به (لكن لو تحقق أنه
~~خطه من خارج عمل به) أي بالخط (لا بإشهاد عليها) مختومة لأنه كتاب لا يعلم
~~الشاهد ما فيه فلم يجز أن يشهد عليه ككتاب القاضي إلى القاضي (وعكس الوصية
~~الحكم فإنه لا يجوز) للقاضي الحكم (برؤية خط الشاهد) احتياطا للحكم (ولو
~~رأى الحاكم حكمه بخطه تحت ختمه ولم يذكر أنه حكم به أو رأى الشاهد شهادته
~~بخطه ولم يذكر الشهادة لم يجر للحاكم إنفاد الحكم بما وجده) بخطه تحت حكمه
~~(ولا للشاهد الشهادة بما رأى خطه به) (1) على الصحيح احتياطا. والفرق بين
~~ذلك والوصية أنها سومح فيها بصحتها مع الغرر والخطر وبالمعدوم والمجهول.
~~فجازت المسامحة فيها بالعمل بالخط كالرواية بخلاف الحكم والشهادة (ويأتي)
~~ذلك (في باب كتاب القاضي إلى القاضي و) يأتي (أيضا آخر الباب الذي قبله)
~~مفصلا (ويسن أن يكتب الموصي وصيته) للحديث السابق (و) يسن أن (يشهد) الموصي
~~(عليها) بعد أن يسمعوها منه أو تقرأ عليه فيقر بها قطعا للنزاع (ويستحب أن
~~يكتب في صدرها: هذا ما أوصى) به (فلان) ابن فلان (أنه يشهد أن لا إله إلا
~~الله وحده لا شريك له وأن محمدا عبده ورسوله وأن الجنة حق وأن النار حق وأن
~~الساعة آتية لا ريب فيها وأن الله يبعث من في القبور وأوصى أهلي أن يتقوا
~~الله ويصلحوا ذات بينهم ويطيعوا الله ورسوله إن كانوا مؤمنين وأوصيهم بما
~~أوصى به إبراهيم بنيه ويعقوب يا بني إن الله اصطفى لكم الدين فلا تموتن إلا
~~وأنتم مسلمون) (2). لما ثبت عن أنس بن مالك قال: هكذا كانوا يوصون (3)
~~أخرجه الدارمي أخرجه أيضا سعيد بن منصور وفي أوله كانوا يكتبون في صدور
~~وصاياهم بسم الله الرحمن الرحيم هذا ما أوصي. PageV04P408
# فصل:
# (والوصية ببعض المال ليست واجبة) لما قدمنا (بل مستحبة) (1) لأنها بر
~~ومعروف وعن معاذ بن جبل أن النبي (ص) قال: إن الله تصدق عليكم بثلث أموالكم
~~عند ms2186 وفاتكم زيادة في حسناتكم ليجعلها لكم زكاة في أعمالكم (2). رواه
~~الدارقطني (لمن ترك خيرا وهو) أي الخير (المال الكثير عرفا) فلا يتقدر بشئ
~~لأنه لا نص في تقديره (بخمس ماله) روي عن أبي بكر وعلي رضي الله عنهما قال
~~أبو بكر: رضيت بما رضي الله تعالى لنفسه يعني في قوله تعالى: * (واعلموا
~~أنما غنمتم من شئ فأن لله خمسه وللرسول) * [الأنفال: 41]. (لقريب فقير لا
~~يرث) لأن الله تعالى كتب الوصية للوالدين والأقربين فخرج منه الوارثون
~~بقوله (ص): لا وصية لوارث (3) وبقي سائر الأقارب على الوصية لهم وأقل ذلك
~~الاستحباب ولان الصدقة عليهم في الحياة أفضل فكذا بعد الموت (فإن كان
~~القريب غنيا فلمسكين وعالم ودين ونحوهم) كالغزاة (وتكره) الوصية (لغيره) أي
~~غير من ترك مالا كثيرا (إن كان له وارث) محتاج كما في المغني (4). لقوله
~~(ص): أن تترك ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة (5) قال: ولان إعطاء
~~القريب المحتاج، خير من إعطائه الأجنبي. فمتى لم يبلغ الميراث غناهم كان
~~تركه لهم، كعطيتهم إياه فيكون ذلك أفضل من الوصية به لغيرهم، فعلى هذا
~~يختلف الحال باختلاف الورثة، في كثرتهم وقلتهم وغناهم وفقرهم (ومن لا وارث
~~له بفرض أو PageV04P409
# عصبة أو رحم تجوز وصيته بكل ماله) (1) روي عن ابن مسعود، لأن منع مجاوزة
~~الثلث ثبت لحق الورثة. بدليل قوله (ص): إنك إن تدع ورثتك أغنياء خير من أن
~~تدعهم عالة فحيث لا وارث ينتفي المنع لانتفاء علته (فلو مات وترك زوجا أو
~~زوجة لا غير، و) كان قد (أوصى بجميع ماله) لزيد أو الفقراء (ورد) الوصية
~~أحد الزوجين (بطلت) الوصية (في قدر فرضه من الثلثين) فإن كان الراد زوجا
~~بطلت في الثلث، لأن له نصف الثلثين، وإن كان زوجة بطلت في السدس، لأن لها
~~ربع الثلثين (فيأخذ الموصى له الثلث) لأنه لا يتوقف على إجازة (ثم يأخذ أحد
~~الزوجين فرضه من الباقي، وهو الثلثان فيأخذ ربعهما) وهو سدس (إن كان) الراد
~~(زوجة ونصفهما) وهو ثلث (إن كان) الراد (زوجا، ثم يأخذ ms2187 الموصى له) من
~~(الباقي من الثلثين) لأن الزوجين لا يرد عليهما، فلا يأخذان من المال أكثر
~~من فرضيهما (ولو أوصى أحد الزوجين للآخر بماله كله. وليس له) أي الموصي
~~(وارث غيره أخذ) الموصى له (المال كله إرثا ووصية) لما تقدم (وتحرم الوصية)
~~على الصحيح من المذهب.
# نص عليه. قاله في الانصاف (2) (وقيل تكره) قال في الانصاف (وهو الأولى)
~~ولو قيل بالإباحة لكان له وجه (3) (اختاره جمع) وجزم به في التبصرة
~~والهداية والمذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة، والرعاية الصغرى،
~~والحاوي الصغير والنظم وغيرهم (على من له وارث غير أحد الزوجين بزيادة على
~~الثلث، لأجنبي، وبشئ) مطلقا (لوارث) سواء وجدت في صحة الموصي أو مرضه.
~~لقوله (ص): لسعد حين قال: أوصي بمالي كله؟
# قال: لا قال: فالشطر. قال: لا. قال: الثلث؟ قال: الثلث، والثلث كثير، إنك
~~إن تذر ورثتك أغنياء خير من أن تدعهم عالة يتكففون الناس (4) متفق عليه.
~~ولقوله (ص): إن الله أعطى كل ذي حق حقه فلا وصية لوارث (5) رواه الخمسة،
~~إلا النسائي (وتصح) هذه PageV04P410
# الوصية المحرمة (وتقف على إجازة الورثة) لحديث ابن عباس مرفوعا: لا تجوز
~~وصية لوارث، إلا أن يشاء الورثة (1) وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا: لا وصية لوارث إلا أن يجيز الورثة (2) رواهما الدارقطني،
~~والاستثناء من النفي إثبات. فيكون ذلك دليلا على صحة الوصية عند الإجازة،
~~ولو خلا عن الاستثناء. فمعناه: لا وصية نافذة أو لازمة وما أشبه ذلك، وهذان
~~الحديثان مخصصان لما تقدم من العموم، ولان المنع من ذلك، إنما هو الورثة،
~~فإذا رضوا بإسقاطه سقط (إلا إذا أوصى بوقف ثلثه على بعض الورثة، فيجوز
~~وتقدم في الباب قبله، وإن أسقط) مريض (عن وارثه دينا) فكوصية (أو ان أوصى
~~بقضائه) أي قضاء دين عن وارثه (أو أسقطت المرأة صداقها عن زوجها) فكوصية
~~(أو عفا عن جناية موجبها المال) في مرضه المخوف (فكالوصية) يتوقف على إجازة
~~باقي الورثة، لأنه تبرع في المرض فهو كالعطية فيه (وإن أوصى لولد وارثه)
~~بالثلث فما دون (صح) ms2188 ذلك، لأنها وصية لغير وارث (فإن قصد بذلك نفع الوارث
~~لم يجز فيما بينه وبين الله) لأن الوسائل لها حكم المقاصد وتنفذ حكما كما
~~تقدم (وتصح وصية) من صحيح ومريض (لكل وارث بمعين) من المال (بقدر إرثه (3)،
~~ولو لم تجز الورثة، كرجل خلف ابنا وبنتا. و) خلف (عبدا قيمته مائة وأمة
~~قيمتها خمسون فوصى له به) أي للابن بالعبد (و) وصى (لها بها) أي للبنت
~~بالأمة، فيصح، لأن حق الوارث في القدر لا في العين بدليل ما لو عاوض المريض
~~بعض ورثته أو أجنبيا جميع ماله بثمن مثله، فإن ذلك يصح. ولو تضمن فوات عين
~~جميع المال (وكذا وقفه) أي المريض الثلث فأقل على بعض ورثته، وكذا وصيته
~~بوقف الثلث فأقل على بعض ورثته، وتقدم في الوقف، فإن وقف أكثر من الثلث.
# صح (لكن بالإجازة فيما زاد على الثلث، ولو كان الوارث) الموقوف عليه
~~(واحدا) لأنه PageV04P411
# يملك رده إذا كان على غيره فأحرى على نفسه (وإن لم يف الثلث بالوصايا.
# ولم تجز الورثة تحاصوا فيه) (1) أي الثلث، فيدخل النقص على كل منهم بقدر
~~وصيته (ولو) كانت وصية بعضهم (عتقا كمسائل العول) لأنهم تساووا في الأصل،
~~وتفاوتوا في المقدار، فوجب أن يكون كذلك (والعطايا المعلقة بالموت. كقوله:
~~إذا مت فأعطوا فلانا كذا، أو) إذا مت ف‍ (- أعتقوا فلانا. ونحوه. وصايا
~~كلها) لأنها تبرع بعد الموت، وهذا معنى الوصية كما تقدم (ولو كانت) الوصايا
~~والعطايا المعلقة بالموت (في حال الصحة) أو بعضها في الصحة وبعضها في
~~المرض، فيسوي بينهم (ويسوي بين مقدمها ومؤخرها) لأنها تبرع بعد الموت، فوجد
~~دفعة واحدة. وتقدم (و) يسوي أيضا بين (العتق وغيره) فلا يتقدم على غيره كما
~~تقدم في العطايا (وإذا أوصى بعتق عبده) المعين وخرج من الثلث (لزم الوارث
~~إعتاقه) لصحة الوصية ولزوم الوفاء بها ولا يعتق قبل إعتاقه (ويجبره الحاكم
~~عليه) أي إعتاقه (إن أبى) أن يعتقه كسائر الحقوق عليه (وإن أعتقه الوارث أو
~~الحاكم) عند عدمه أو امتناعه (فهو) أي العبد (حر من حين ms2189 أعتقه) (2) لا من
~~الموت. قال في الفرع: ويتوجه مثله في موصى بوقفه. وفي الروضة: الموصى بعتقه
~~ليس بمدبر، وله حكم المدبر في كل أحكامه (وولاؤه للموصي) (3) لأنه السبب
~~(فإن كانت الوصية بعتقه إلى غيره الوارث، كان الاعتاق إليه) أي إلى من عينه
~~الموصي (ولم يملك ذلك غيره) أي غير من عينه الموصي (إذا لم يمتنع) من
~~الاعتاق، فإن امتنع فالظاهر أن الوارث يقوم مقامه فإن امتنع فالحاكم (وما
~~كسب الموصى بعتقه بعد الموت وقبل الاعتاق. فله) أي للموصى بعتقه لاستحقاق
~~الحرية فيها استحقاقا لازما.
# قال في الانصاف: على الصحيح من المذهب (4) وكره القاضي، وابن عقيل، وصاحب
~~المحرر، وغيرهم. وقدمه في القاعدة الثانية والثمانين. وقال في المغني في
~~آخر باب PageV04P412
# العتق: كسبه للورثة كأم الولد انتهى (1)، والثاني جزم به في المنتهى في
~~آخر باب الموصى له. قال الحارثي: وهو الصحيح (وإن أراد الورثة ما يقف على
~~إجازتهم) كالزائد على الثلث لأجنبي، أو لوارث بشئ (بطلت الوصية فيه) أي
~~فيما توقف على الإجازة فقط. دون غيره. فلو أوصى لأجنبي بالنصف فردوها بطلت
~~في السدس خاصة لما تقدم ونفذت في الثلث.
# فصل:
# (وإجازتهم) أي الورثة لما زاد على الثلث للأجنبي، وللوارث بشئ (تنفيذ)
~~لقول الموصي: (لا هبة) أي ليست إجازتهم هبة مبتدأة. كما يقوله: من قال:
~~ببطلان الوصية (فلا تفتقر) الإجازة (إلى شروطها) أي الهبة، والمراد بالشروط
~~هنا: ما تتوقف عليه الصحة وإن كان داخل الماهية، فيتناول الأركان بدليل
~~قوله: (من الايجاب والقبول والقبض ونحوه) كالعلم بما وقعت فيه الإجازة
~~والقدرة على تسليمه (ولا تثبت أحكامها) أي الهبة فيما وقعت فيه الإجازة
~~(فلو كان المجيز أبا للمجاز له لم يكن له الرجوع) (2) فيما أجازه لابنه،
~~لأن الأب إنما يملك الرجوع فيما وهبه لابنه، والإجازة تنفيذ لما وهبه غيره
~~لابنه (ولا يحنث بها) أي بالإجازة (من حلف لا يهب) شيئا، فأجاز الوصية به،
~~لأن الإجازة ليست بهبة (ولا يعتبر) لصحة الإجازة (أن يكون المجاز معلوما)
~~لأنه ليس هبة (ولو كان المجاز عتقا كان الولاء ms2190 للموصي تختص به) أي بالإرث
~~به (عصبته) (3) دون باقي ورثته. لأن الإجازة تنفيذ لفعل الميت (ولو كان
~~الموصى بعتقه أمة فولدت قبل العتق وبعد الموت تبعها الولد) في العتق (كأم
~~الولد) والمدبرة (ولو قبل PageV04P413
# الموصى له الوصية المفتقرة إلى الإجازة) لمجاوزتها الثلث أو لكونها لوارث
~~(قبل الإجازة ثم أجيزت) الوصية بعد قبولها (فالملك ثابت له من حين قبوله)
~~الوصية ولا يحتاج إلى قبول الإجازة لأنها تنفيذ لقول الموصي لا ابتداء عطية
~~(وما جاوز الثلث من الوصايا إذا أجيز) للموصي له (زاحم به من لم يجاوز
~~الثلث كوصيتين إحداهما مجاوزة الثلث والأخرى غير مجاوزة ك‍) - وصية (بنصف
~~و) وصية ب‍ (- ثلث فأجاز الورثة الوصية المجاوزة للثلث خاصة) وهي وصية
~~النصف (فإن صاحب النصف يزاحم صاحب الثلث بنصف كامل فيقسم الثلث بينهما على
~~خمسة) وهي بسط النصف والثلث من مخرجهما وهو ستة (لصاحب النصف ثلاثة أخماسه)
~~أي الثلث (وللآخر) صاحب الثلث (خمساه ثم يكمل لصاحب النصف) نصفه (بالإجازة)
~~وإن قلنا: إنها عطية فإنما يزاحمه بثلث خاصة، إذ الزيادة عليه عطية محضة من
~~الورثة لم تتلق من الميت، فلا يزاحم بها الوصايا فيقسم الثلث بينهما نصفين
~~ثم يكمل لصاحب النصف بالإجازة وإنما مثل المصنف لهذه لاشكالها على كثير.
~~ولذلك تممت بذكر المقابل (ولو أجاز المريض في مرض موته وصية موروثه جازت
~~غير معتبرة من ثلثه) لأنها تنفيذ لا عطية. هذه طريقة أبي الخطاب، وخالف في
~~المنتهى تبعا للقاضي في خلافه وصاحب المحرر. فقال: تعتبر من ثلثه لأنه
~~بالإجازة قد ترك حقا ماليا كان يمكنه أن لا يتركه، فهو كمحاباة صحيح في بيع
~~خيار له ثم مرض زمنه (1) (وإن كان) المجاز (وقفا على المجيزين صح) (2) ولزم
~~لأن الوقف ليس صادرا من المجيز ولا منسوبا إليه وإنما هو منفذ له (ويكفي
~~فيها) أي الإجازة (قول الوارث: أجزت أو أمضيت أو أنفذت ونحو ذلك) كرضيت بما
~~فعله (فإذا قال) الوارث: (ذلك لزمت الوصية) لأنها ليست بعطية وإلا لانعكست
~~PageV04P414
# هذه الأحكام (وإن أوصى أو وهب لوارث) ظاهرا ms2191 كأخ (فصار عند الموت غير
~~وارث) لتجدد ابن (صحت) الوصية والعطية إن خرجتا من الثلث، لأن الاعتبار في
~~الوصية بحال الموت، لأنه الذي يحصل به الانتقال إلى الوارث والموصى له.
~~والعطية ملحقة بالوصية في ذلك (وعكسه) بأن أوصى له وهو غير وارث كأخيه مع
~~وجود ابنه، فصار عند الموت وارثا لنحو موت ابنه (بعكسه) أي فتتوقف على
~~إجازة باقي الورثة (لأن اعتبار الوصية بالموت) لما تقدم والعطية ملحقة بها
~~(ولا تصح إجازتهم) أي الورثة حيث اعتبرت إلا بعد الموت (و) لا يصح (ردهم)
~~حيث ساغ (إلا بعد موت الموصي) لأنه حق لهم حينئذ. فيصح منهم الإجازة والرد
~~كسائر الحقوق (فلو أجازوا قبل ذلك) أي موت الموصي (أو ردوا) قبله (أو أذنوا
~~لمورثهم في صحته أو) في (مرضه) ب‍ (- الوصية بجميع ماله) ولو (لأجنبي أو)
~~أذنوا له بالوصية بشئ (لبعض ورثته فلهم الرد بعد موته) ولا عبرة بما صدر
~~منهم قبله، لأن الحق لم يكن له وقته، كالمرأة تسقط مهرها قبل النكاح،
~~والشفيع يسقط شفعته قبل البيع (ومن أجاز الوصية) لوارث أو أجنبي (إذا كانت)
~~الوصية (جزءا مشاعا من التركة كنصفها، ثم قال: إنما أجزت لأنني ظننت المال
~~قليلا) بأن كانت ستة آلاف فقال: ظننته ثلاثة آلاف (فالقول قوله:) أي المجيز
~~لأن الغالب أن المجيز إنما يترك الاعتراض للموصى له في الوصية لأنه لا يرى
~~المنازعة في ذلك القدر ويستخفه فإذا ادعى أنه إنما أجاز لظنه قلة المال.
~~كان الظاهر معه فصدق (مع يمينه) (1) لأنه يحتمل كذبه (وله) أي المجيز
~~(الرجوع فيما زاد على ظنه) لأن ما هو في ظنه قد أجازه فلا اعتراض له فيه.
~~فبقي ما ليس في ظنه، فيرجع به. ففي المثال يرجع بخمسمائة ويحصل للموصى له
~~ألفان وخمسمائة (إلا أن يكون المال ظاهرا لا يخفى) فلا يقبل قول المجيز أنه
~~ظنه قليلا لأنه خلاف الظاهر (أو تقوم بينة بعلمه) أي المجيز (بقدره) أي
~~المال. فلا يقبل قوله ولا رجوع له عملا بالبينة (2). (وإن كان المجاز عينا
~~كعبد ms2192 أو فرس أو) معين (يزيد على الثلث) وصى به أو وهبه المريض فأجاز الوارث
~~(وقال) بعد الإجازة (ظننت المال كثيرا تخرج الوصية من ثلثه فبان) المال
~~(قليلا أو ظهر عليه دين لم PageV04P415
# أعلمه) لم يقبل قوله (أو كان المجاز مبلغا معلوما) كمائة درهم أو عشرة
~~دنانير أو خمسة أوسق من بر تزيد على الثلث أوصى بها وأجازها الوارث ثم قال:
~~ظننت الباقي كثيرا فبان قليلا، أو ظهر عليه دين لم أعلمه (لم يقبل قوله)
~~ولم يملك الرجوع لأن المجاز معلوم لا جهالة فيه وقال الشيخ تقي الدين: وإن
~~قال ظننت قيمته ألفا فبان أكثر قبل. وليس نقصا للحكم بصحة الإجازة ببينة أو
~~إقرار. وقال وإن أجاز وقال: أردت أن أصل الوصية قبل (1).
# (ولا تصح الإجازة إلا من جائز التصرف) بخلاف الصبي والمجنون لأنها تبرع
~~بالمال أشبهت الهبة (إلا المفلس والسفيه) فتصح الإجازة منهما لأنها تنفيذ
~~لا ابتداء عطية.
# فصل:
# (ولا يثبت الملك) في الوصية (للموصى له إلا بقبوله بعد الموت إن كان)
~~الموصى له (واحدا) كزيد (أو جمعا محصورا) كأولاد عمر، ولأنه تمليك مال
~~فاعتبر قبوله كالهبة. قال أحمد: الهبة والوصية واحدة (فورا أو تراخيا) أي
~~يجوز القبول على الفور والتراخي (ولا عبرة بقبوله).
# الوصية قبل الموت (و) لا عبرة ب‍ (- رده) الوصية (قبل الموت) (2). لأنه
~~قبله لم يثبت له حق (ويحصل القبول باللفظ) كقبلت (وبما قام مقامه من الاخذ
~~والفعل الدال على الرضا) كالبيع والهبة (ويحصل الرد بقوله) أي الموصى له:
~~(رددت الوصية أو ما أقبلها أو ما أدى هذا المعنى) نحو أبطلتها (ويجوز
~~التصرف في الموصى به بعد ثبوت الملك بالقبول وقبل القبض) ولو كان مكيلا
~~ونحوه، لأن الملك استقر فيه بالقبول فلا يخشى انفساخه ولا رجوع ببدله على
~~أحد كالوديعة بخلاف المبيع لأنه يخشى انفساخ البيع فيه (وإن كانوا) أي
~~الموصى لهم (غير محصورين) كالفقهاء (والعلماء والفقراء والمساكين ومن لا
~~يمكن حصرهم كبني تميم أو PageV04P416
# على مصلحة كمسجد وحج لم يشترط القبول ولزمت) الوصية (بمجرد الموت) لأن ms2193
~~اعتبار القبول منهم متعذر فسقط اعتباره كالوقف عليهم. ولا يتعين واحد منهم
~~فيكتفي به (ولو كان فيهم ذو رحم من الموصى به مثل أن يوصى بعبد للفقراء
~~وأبوه) أي العبد (فقير لم يعتق عليه) لأن الملك لم يثبت لكل منهم إلا
~~بالقبض (وإن مات الموصى له قبل موت الموصي) بطلت لأنها عطية صادفت المعطى
~~ميتا فلم تصح كما لو وهب ميتا، إلا أن يكون أوصى بقضاء دينه. فلا تبطل كما
~~يأتي (أو رد) الموصى له (الوصية بعد موته) أي الموصي (بطلت) (1) الوصية
~~لأنه أسقط حقه في حال يملك قبوله وأخذه. أشبه عفو الشفيع عن الشفعة بعد
~~البيع (وإن ردها) أي الموصى له (بعد موته) أي الموصي (وبعد قبوله) لم تبطل
~~(ولو) كان الرد (قبل القبض ولو في مكيل ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع لأن
~~الملك يحصل فيه بالقبول من غير قبض، فلا يملك رده كسائر أملاكه (أو مات
~~الموصى له بقضاء دينه قبل موت الموصي لم تبطل) الوصية لأن تفريغ ذمة الميت
~~المدين بعد موته كتفريغها قبله لوجود الشغل في الحالين كما لو كان حيا
~~(وإذا لم يقبل) الموصى له الوصية (بعد موته) أي الموصي (ولا رد) الوصية
~~(حكم عليه بالرد وبطل حقه من الوصية) (2) لأنها إنما تنتقل إلى ملكه
~~بالقبول ولم يوجد (وكل موضع صح فيه الرد بطلت فيه الوصية ويرجع الموصى به
~~إلى التركة ويكون للوارث ولو خص به الراد واحدا منهم) لم يتخصص، وكان بين
~~الكل، لأن المردود عاد إلى ما كان قبل الوصية فلا اختصاص (وكل موضع امتنع
~~الرد فيه) أي الموصى به (لاستقرار ملكه) أي الموصى له (عليه) أي الموصى به
~~(فله أن يخص به بعض الورثة) فيكون ابتداء تمليك، لأن له تمليكه لأجنبي فله
~~تمليكه لوارث. وإذن لو PageV04P417
# قال: أردت الوصية لفلان فلا أثر لذلك إلا أن يقترن به ما يفيد تمليك فلان
~~فيصح. وفي المغني والمجرد يقال: له ما أردت؟ فإن قال: أردت تمليكه إياها
~~وتخصيصه بها فقبلها اختص بها وإن قال: أردت ردها ms2194 إلى جميعهم ليرضى فلان بما
~~رددت إلى جميعهم إذا قبلوها فإن قبلها بعضهم فله حصته انتهى وفيه بحث قاله
~~الحارثي: (ويستقر الضمان على الورثة بمجرد موت مورثهم إذا كان المال)
~~المتروك (عينا حاضرة يتمكن) الوارث (من قبضها) وتلفت (فلو ترك) الميت
~~(مائتي دينار وعبدا قيمته مائة) دينار (موصى به لرجل) كزيد (فسرقت الدنانير
~~بعد موت الموصي) وتمكن الورثة من قبضها (فقال) الامام (أحمد) في رواية ابن
~~منصور:
# (وجب العبد للموصى له وذهبت دنانير الورثة) لأن ملكهم استقر بثبوت سببه،
~~إذ هو لا يخشى انفساخه، ولا رجوع لهم بالبدل على أحد. فأشبه المودع ونحوه
~~بخلاف المملوك بالعقود.
# تنبيه: أركان الوصية أربعة: موص وتقدم الكلام عليه، وموصى به وموصى له
~~ويأتيان. وصيغة وتقدمت الإشارة إليها وذكره أيضا بقوله: (وتنعقد الوصية
~~بقوله: وصيت لك) بكذا (أو) وصيت (لزيد بكذا أو: أعطوه من مالي بعد موتي كذا
~~أو ادفعوه إليه) بعد موتي (أو جعلته له) بعد موتي (أو هو له بعد موتي، أو
~~هو له من مالي بعد موتي ونحو ذلك) مما يؤدي معناها، كملكته له بعد موتي
~~(ولا تصح الوصية مطلقة ومقيدة. فالمطلقة أن يقول: إن مت فثلثي للمساكين أو
~~لزيد. والمقيدة أن يقول: إن مت من مرضي هذا أو في هذه البلدة أو في هذه
~~السفرة فثلثي للمساكين) (1) كالوكالة والجعالة (فإن برئ) الموصي (من مرضه
~~أو قدم) الموصي (من سفره أو خرج من البلدة ثم مات بطلت) أي لم تنعقد
~~(الوصية) لعدم وجود شروطها (وإن مات الموصى له بعد موت الموصي وقبل الرد
~~والقبول) للوصية (قام وارثه مقامه في القبول والرد) (2) للوصية لأنه حق ثبت
~~للموروث فينتقل إلى الوارث بعد موته PageV04P418
# لقوله (ص): من ترك حقا فلورثته (1) وكخيار العيب، ولان الوصية عقد لازم
~~من أحد الطرفين فلم تبطل بموت من له الخيار، كعقد الرهن والبيع إذا شرط فيه
~~الخيار لأحدهما، وبهذين فارقت الهبة والبيع قبل القبول وأيضا الوصية لا
~~تبطل بموت الموجب لها فلم تبطل بموت الآخر (فإن كان وارثه جماعة اعتبر ms2195
~~القبول والرد من جميعهم فمن قبل منهم) فله حكمه من لزوم الوصية في نصيبه
~~(أو رد) منهم (فله حكمه) (2) من سقوط حقه من نصيبه وعوده لورثة الموصي (فإن
~~كان فيهم من ليس له التصرف) وهو المحجور عليه (قام وليه مقامه) في ذلك
~~(فيفعل ما فيه الحظ) (3) للمحجور عليه كسائر حقوقه (وإن فعل) الولي (غيره)
~~أي غير ما فيه الحظ (لم يصح) فإذا كان الحظ في قبولها لم يصح الرد، وكان له
~~قبولها بعد ذلك، وإن كان الحظ في ردها لم يصح قبوله لها لأن الولي لا يملك
~~التصرف في مال المولي عليه بغير ماله الحظ فيه (فلو وصى لصبي) ذكر أو أنثى
~~أو مجنون (بذي رحم يعتق بملكه له) كأبيه وابنه وأخيه وعمه (وكان على الصبي
~~ضرر في ذلك) أي في قبول الوصية له (بأن تلزمه نفقة الموصى به لكونه) أي
~~الموصى به (فقيرا لا كسب له والمولى عليه موسر) قادر على الانفاق عليه (لم
~~يكن له) أي الولي (قبول الوصية) لأنه لاحظ لمحجوره في قبولها (وإن لم يكن
~~عليه) أي المحجور (ضرر لكون الموصى به ذا كسب ولكون المولى عليه فقيرا لا
~~تلزمه نفقته تعين القبول) لأن فيه منفعة بلا مضرة وتقدم في الحجر وحيث تقرر
~~أنه لا يثبت الملك للموصى له المعين إلا بقبوله بعد الموت (فما حصل من كسب
~~أو نماء منفصل فيه) أي في الموصى به (بعد موت الموصي وقبل القبول) والنماء
~~المنفصل (كالولد والثمرة والكسب فللورثة لأنه) أي الموصى به (ملكهم) (4)
~~فنماؤه لهم وتتبعها الزيادة المتصلة (ولو كانت الوصية) لزيد مثلا (بأمة
~~فوطئها الوارث) الموصي (قبل PageV04P419
# القبول وأولدها صارت أم ولد له) بمجرد الاحبال لأنها ولدت من مالكها (ولا
~~مهر عليه، وولده) حر (لا تلزمه قيمته) لأنه من مالك (وعليه) أي الواطئ
~~(قيمتها للموصى له إن قبلها) (1) بعد ذلك كما لو أتلفها وإنما وجب له
~~قيمتها بإتلافها قبل دخولها في ملكه بالقبول إذا قبلها بعد ذلك لثبوت حق
~~التملك له فيها بموت الموصي، فإن قيل ms2196 كيف قضيتم بكونها أم ولد له وهي لا
~~تعتق بإعتاقه أجيب بأن الاستيلاد أقوى ولذلك يصح من المجنون والشريك المعسر
~~وإن لم يصح إعتاقه (وإن وطئها) أي الأمة (الموصى له) بها بعد موت الموصي
~~(كان ذلك قبولا) لأنه إنما يباح في الملك فتعاطيه دليل اختيار الملك
~~(كالهبة فيثبت له الملك به) كقبوله باللفظ (وكوطئ الرجعية) تحمل به الرجعة
~~(ولو وصى له) في نسخة لحر (بزوجته فقبلها) الموصى له (انفسخ النكاح) لأن
~~النكاح لا يجتمع مع ملك اليمين (فإن أتت بولد كانت حاملا به وقت الوصية فهو
~~موصى به معها) تبعا لها (وإن حملت به بعد الوصية وولدته في حياة الموصي
~~فهو) أي الولد (له) أي للموصي تبعا لامه (و) إن ولدته بعد موته (قبل القبول
~~ف‍) - الولد (للورثة) لأنه نماء ملكهم (و) يكون الولد (لأبيه إن ولدته
~~بعده) أي بعد القبول تبعا لامه (وكل موضع كان الولد للموصى له فإنه يعتق
~~عليه) بالملك لأنه ابنه (وإن حملت) الموصى بها (به بعد موت الموصي ووضعته
~~قبل القبول ف‍) - الولد (للورثة) (2) لأنه نماء ملكهم (و) إن حملت به
~~(بعده) أي بعد القبول فالولد (لأبيه) حر الأصل (وأمه أم ولد) لأنها كانت
~~مملوكة له حال إحباله (هذا كله إن خرجت من الثلث وإن لم تخرج) كلها من
~~الثلث (ملك) الموصى له منها (بقدره) أي الثلث إن لم تجز الورثة (وانفسخ
~~النكاح) لحصول الملك في البعض (وكل موضع يكون الولد لأبيه فإنه يكون له منه
~~هاهنا بقدر ملكه من أمه ويسري العتق إلى باقيه إن كان) الموصى له (موسرا)
~~بقيمة PageV04P420
# باقية (وإلا) بأن لم يكن موسرا بقيمة باقية عتق (ما ملك منه فقط) ولا
~~سراية لعدم وجود شرطها (وكل موضع قلنا تكون أم ولد) هناك (فإنها تصير أم
~~ولد هنا موسرا كان) الموصى له (أو معسرا) لأن الاستيلاد من قبيل الاستهلاك
~~وتقدم (وإن وصى له) أي لزيد مثلا (بأبيه فمات) زيد (قبل القبول) والرد
~~(فقبل ابنه) الوصية (صح) القبول لقيامه مقامه (وعتق عليه الجد) ms2197 بالملك (ولم
~~يرث) العتيق (من ابنه شيئا) لأن حريته إنما حصلت حين القبول بعد أن صار
~~الميراث لغيره. ولو كان الموصى به ابن أخ للموصى له وقد مات بعد موت الموصي
~~فقبل ابنه لم يعتق عليه ابن عمه، لأن القابل إنما تلقي الوصية من جهة
~~الموصي لا من جهة أبيه. ولذا لا تقضى ديون موصى له مات بعد موص وقبل قبول
~~من وصيته إذا يقبل وارثه (ولو وصى له) أي لزيد مثلا (بأرض فبنى الوارث فيها
~~وغرس قبل القبول ثم قبل الموصى له فكبناء المشتري الشقص المشفوع وغرسه) (1)
~~فيكون محترما يتملكه الموصى له بقيمته أو يقلعه ويغرم نقصه، لأن الوارث بنى
~~وغرس في ملكه فليس بظالم. فلعرقه حق سواء علم بالوصية أو لا (ولو بيع شقص
~~في شركة الورثة و) شركة (الموصى له) على تقدير قبوله وكان البيع (قبل
~~قبوله) الوصية (ثم قبل فلا شفعة (2) له) لأنه لم يكن مالكا للرقبة حال
~~البيع وتختص الورثة بالشفعة لاختصاصهم بالملك (ولو كان الموصى به) نصابا
~~(زكويا وتأخر القبول مدة تجب الزكاة فيها في مثله) بأن يكون نقدا فيحول
~~عليه الحول أو ماشية فتسوم الحول أو زرعا أو ثمرا فيبدو صلاحه قبل قبوله
~~(فلا زكاة فيه) على الموصى له، لأنه لم يكن في ملكه وقت الوجوب. وظاهر
~~كلامهم ولا على الوارث. قال في الانصاف وهو أولى، لأن ملكه عليه غير تام
~~وتردد فيه ابن رجب (وأما اعتبار قيمة الموصى به) عند تقويمه (ف‍) - تعتبر
~~(يوم الموت) (3) لأن حق الموصى له تعلق بالموصى به تعلقا قطع تصرف الورثة
~~فيه، فيكون ضمانه عليه كالعبد الجاني وزيادته المتصلة تابعة له كسائر
~~العقود والفسوخ (ويأتي) آخر (باب الموصى به). PageV04P421
# فصل:
# (ويجوز الرجوع في الوصية وفي بعضها ولو بالاعتاق) لقول عمر رضي الله عنه
~~يغير الرجل ما شاء في وصيته ولأنها عطية تنجز بالموت فجاز له الرجوع عنها
~~قبل تنجيزها كهبة ما يفتقر إلى القبض قبل قبضه (1)، وتفارق التدبير فإنه
~~تعليق على شرط فلم يملك تغييره كتعليقه على ms2198 صفة في الحياة (فإذا قال)
~~الموصي: (قد رجعت في وصيتي أو أبطلتها أو غيرتها) أو فسختها، بطلت لأنه
~~صريح في الرجوع (أو قال) الموصي (في الموصى به هو لورثتي، أو) هو (في
~~ميراثي فهو رجوع) عن الوصية لأن ذلك ينافي كونه وصية (وإن قال: ما أوصيت به
~~لزيد فهو لعمرو وكان لعمرو ولا شئ) منه (لزيد) لرجوعه عنه وصرفه إلى عمرو
~~وأشبه ما لو صرح بالرجوع (وإذا أوصى لانسان) كزيد (بمعين من ماله) وكعبد
~~سالم (ثم أوصى به لآخر) فهو بينهما لتعلق حق كل واحد منهما على السواء،
~~فوجب أن يشتركا فيه كما لو قال هو بينهما (أو وصى له) أي لزيد (بثلثه) مثلا
~~(ثم وصى لآخر بثلثه) فهو بينهما عند الرد للتزاحم وإن أجيز لهما أخذ كل
~~الثلث لتغايرهما (أو وصى له بجميع ماله ثم وصى به) أي بجميع ماله (لآخر فهو
~~بينهما) للتزاحم (2) (ومن مات منهما) أي من الموصى لهما بشئ واحد (قبل موت
~~الموصي) كان الكل للآخر (أو رد بعد الموت) أي موت الموصى له (كان الكل
~~للآخر لأنه اشتراك تزاحم) وقد زال المزاحم.
# وعلم من قوله قبل موت الموصي: أنه لو مات بعده قام وارثه مقامه وتقدم.
~~وعلم من قوله:
# رد بعد الموت أن رده قبله لا أثر له وتقدم (وإذا أوصى بعبد لرجل و) أوصى
~~(لآخر بثلثه فهو) أي العبد (بينهما أرباعا) بقدر وصيتهما كما يأتي في عمل
~~الوصايا (وإن وصى به) أي بالعبد ونحوه (لاثنين فرد، أحدهما وصيته) وقبل
~~الآخر (فللآخر نصفه) أي العبد لأنه PageV04P422
# الموصى له به (وإن وصى لاثنين بثلثي ماله فرد الورثة ذلك) لمجاوزته الثلث
~~(ورد أحد الوصيين وصيته فللآخر الثلث كاملا) لأنه موصى له به ولا مزاحم له
~~فيه (وإذا أقر الوارث أن أباه وصى بالثلث لرجل وأقام آخر بينة إن أباه وصى
~~له بالثلث فرد الوارث الوصيتين وكان الوارث رجلا عدلا وشهد بالوصية حلف معه
~~الموصى له واشتركا في الثلث) لأن المال يثبت بشاهد ويمين (وإن كان) الوارث
~~(المقر ms2199 ليس بعدل أو كان) المقر (امرأة فالثلث لمن شهدت له البينة) لثبوت
~~وصيته دون المقر له (وإن لم يكن لواحد منهما بينة فأقر الوارث أنه أقر
~~لفلان بالثلث أو) أقر له (بهذا العبد وأقر لآخر به بكلام متصل فالمقر به
~~بينهما) لقيام المقتضى، وإن كان منفصلا فإما أن يكون في مجلسين فلا يقبل
~~للمتأخر لتضمنه رفع ما ثبت للمتقدم بإقراره وإن كان في مجلس واحد فالألف
~~بينهما قدمه في المغني (وإن باع الموصي ما أوصى به أو وهبه أو تصدق به)
~~فرجوع لأنه إزالة ملك وهو ينافي الوصية، (أو رهنه) فرجوع لأنه يراد للبيع
~~(أو أكله أو أطعمه أو أتلفه أو أوجبه في بيع أو هبة ولم يقبل) المبتاع أو
~~المتهب (فيهما) فرجوع (1) (أو عرضه) الموصي (لبيع أو رهن أو وصى ببيعه أو)
~~وصى ب‍ (- عتقه أو وهبته) فرجوع (2) لدلالته عليه (أو أصدقه) لامرأة نكحها
~~لنفسه أو غيره (أو جعله عوضا في خلع) أو صلح أو جعالة أو عتق ونحوها (أو)
~~جعله (أجرة في إجارة) فرجوع لما فيه من إزالة ملكه عنه (أو كان) الموصى به
~~(قطنا فحشى به فراشا أو) كان (مسامير فسمر بها بابا) فرجوع (أو قال: ما
~~أوصيت به لفلان فهو حرام عليه) فرجوع (أو كاتب العبد) الموصى به (أو دبره)
~~فرجوع (أو خلطه) أي الموصى به (بغيره على وجه لا يتميز) كزيت بزيت أو شيرج
~~(ولو) كان الموصى به (صبرة) فخلطها (بغيرها) على وجه لا تتميز فرجوع
~~PageV04P423
# (أو أزال اسمه أو زال هو) أي زال اسمه بغير فعله (أو بعضه) أي أزال اسم
~~بعضه أو زال اسم بعضه (فطحن الحنطة أو خبز الدقيق وعجنه أو جعل الخبز فتيتا
~~أو غزل القطن والكتان أو نسج الغزل أو عمل الثوب قميصا وفصله) أي الثوب (أو
~~كان) الموصى به (جارية فأحبلها أو ضرب النقرة) الموصى بها (دراهم أو ذبح
~~الشاة) الموصى بها (أو بنى أو غرس) ما أوصى به بأن كان حجرا أو آجرا فبناه
~~أو نوى ونحوه فغرسه ms2200 فرجوع. ولو غرس الأرض الموصى بها أو بناها فرجوع أيضا
~~في أصح الوجهين لأنه للدوام فيشعر بالصرف على الأول بخلاف الزراعة ذكره
~~الحارثي (أو نجر الخشبة) الموصى بها (بابا) أو نحوه، (أو انهدمت الدار)
~~الموصى بها (أو) انهدم (بعضها وزال اسمها) فرجوع (1) (أو أعادها) أي أعاد
~~الموصي دارا انهدمت (ولو بآلتها القديمة) أو جعلها حماما ونحوه (فرجوع) لأن
~~ذلك دليل على اختيار الرجوع (لا إن جحد) الموصي (الوصية) فإن ذلك ليس رجوعا
~~لأنها عقد، فلا تبطل بالجحود كسائر العقود (أو أجر) الموصي العين الموصى
~~بها (أو زوج) الأمة الموصى بها (أو زرع) الأرض الموصى بها (أو وطئ الأمة)
~~الموصى بها (ولم تحمل) من وطئه فليس رجوعا، لأنه لا يزيل الملك (أو خلطه)
~~أي خلط الموصي الموصى به (بما يتميز منه) كبر بباقلاء (أو لبس) الموصي
~~الثوب الموصى به: (أو سكن) الموصى المكان (الموصى به) فلا رجوع لأنه لا
~~يزيل الملك ولا الاسم ولا يمنع التسليم (أو أوصى بثلث ماله فتلف المال)
~~الذي كان يملكه حين الوصية بإتلافه وغيره (أو باعه ثم ملك مالا) غيره فلا
~~رجوع لان الوصية بجزء مشاع من المال الذي يملكه حين الموت فلم يؤثر ذلك
~~فيها (أو انهدمت) الدار الموصى بها (ولم يزل اسمها أو غسل الثوب) الموصى به
~~علم الرقيق الموصى به PageV04P424
# صنعة ونحو ذلك مما لا يزيل الملك ولا الاسم ولا يمنع التسليم (وإن وصى له
~~بقفيز من صبرة ثم خلط) الموصي (الصبرة ب‍) - صبرة (أخرى لم يكن ذلك رجوعا
~~سواء خلطها بمثلها أو بخير منها أو) ب‍ (- دونها) (1). مما لا تتميز منه
~~لأن القفيز كان مشاعا وبقي على إشاعته (وإن زاد) الموصي (في الدار عمارة لم
~~يستحق الموصى له العمارة وتكون) العمارة (للوارث) لأن الزيادة لم توجد حين
~~العقد فلم تدخل في الوصية (لا المنهدم) المنفصل (منها) أي من الدار قبل
~~قبول الوصية فإنه يكون للموصى له عند قبول الوصية (2). (لان الأنقاض منها)
~~فتدخل في الوصية (وإن أوصى له بدار دخل فيها) أي ms2201 الدار (ما يدخل) فيها (في
~~البيع) وتقدم في بيع الأصول والثمار (وإن علق الوصية على صفة بعد موته إذا
~~كان يرتقب وقوعها كقوله أوصيت له بكذا إذا مر شهر بعد موتي) صح (أو) قال:
~~وصيت (لفلانة بكذا إذا وضعت بعد موتي صح) التعليق لقوله (ص): المسلمون على
~~شروطهم (3) وثبت عن غير واحد من الصحابة تعليقها. ولان الوصية لا تتأثر
~~بالفور فأولى أن لا تتأثر بالتعليق لوضوح الامر وقلة الغرر، فإن كانت الصفة
~~لا يرتقب وقوعها بعد الموت ففي التعليق عليها نظر، والأولى عدم جوازه لما
~~فيه من إضرار الورثة بطول الانتظار لا إلى أمد يعلم (وإن وصى لزيد) بمعين
~~(ثم قال) الوصي (إن قدم عمرو فهو) أي ما وصى به لزيد (له) أي لعمرو (فقدم)
~~عمرو (في حياة الموصي فهو له عاد) عمرو (إلى الغيبة أو لم يعد) لوجود الشرط
~~(وإن قدم) عمرو (بعد موته) أي الموصي (ف‍) - الموصى به (لزيد) (4)
~~PageV04P425
# لثبوته له بالموت والقبول لأنه لم يوجد إذ ذاك ما يمنعه فلم يؤثر وجود
~~الشرط بعد ذلك.
# كما لو علق إنسان عتقا أو طلاقا على شرط فلم يوجد إلا بعد موته (وإن أوصى
~~له) أي لعمرو مثلا (بثلثه وقال) الموصي لعمرو: (إن مت قبلي أو رددته ف‍) -
~~هو (لزيد ومات) عمرو (قبله) أي الموصي (أو رد) الوصية (فعلى ما شرط) الموصي
~~فتكون لزيد عملا بالشرط.
# فصل:
# (وتخرج الواجبات التي على الميت من رأس المال أوصى بها) قبل موته (أو لم
~~يوص، كقضاء الدين والحج والزكاة) والنذر والكفارة. لحديث علي رضي الله عنه:
~~أن النبي (ص) قضى بالدين قبل الوصية (1) أخرجه الإمام أحمد في المسند
~~والترمذي وابن ماجة وروى نحوه أبو الشيخ في كتاب الفرائض والوصايا عن عبد
~~الله بن بدر عن أبيه مولى رسول الله (ص)، ولقوله (ص): اقضوا الله فالله أحق
~~بالوفاء (2) رواه البخاري مختصرا. والحكمة في تقديم ذكر الوصية في الآية
~~قبل الدين أنها لما أشبهت الميراث في كونها بلا عوض فكان في إخراجها مشقة
~~على الوارث ms2202 فقدمت حثا على إخراجها. قال الزمخشري: ولذلك جئ بكلمة أو التي
~~للتسوية أي فيستويان في الاهتمام وعدم التضييع وإن كان مقدما عليها. وقال
~~ابن عطية: الوصية غالبا تكون لضعاف فقوي جانبها بالتقديم في الذكر، لئلا
~~يطمع ويتساهل فيها بخلاف الدين، وتقدم أن مؤنة التجهيز تقدم مطلقا (فإن وصى
~~معها) أي الواجبات (بتبرع اعتبر الثلث من الباقي بعد إخراج الواجب كمن تكون
~~تركته أربعين فيوصي بثلث ماله وعليه دين عشرة فتخرج العشرة أولا ويدفع إلى
~~الموصى له عشرة وهي ثلث الباقي بعد الدين) (3) لما تقدم من تقديمه عليها
~~(وإن لم يف PageV04P426
# ماله) أي الميت (بالواجب الذي عليه تحاصوا) أي وزع ما تركه على جميع
~~الديون بالحصص سواء كانت دين آدمي أو لله أو مختلفة (والمخرج بذلك) أي
~~الواجبات والتبرعات (وصيه) إن كان (ثم وارثه) إن كان أهلا (ثم الحاكم) إن
~~لم يكن وارث أو كان صغيرا ولا وصي له أو أبى الوارث إخراجه (وإن أخرجه) أي
~~الواجب (من لا ولاية له من ماله أجزأ) كقضاء الدين عن حي بلا إذنه (كما لو
~~كان) القضاء (بإذن حاكم، وإن قال) الموصي:
# (أخرجوا الواجب من ثلثي، أخرج من الثلث، وتمم) الواجب (من رأس المال) لما
~~تقدم من وجوب إخراج الواجبات من رأس ماله (فإن كان معها) أي الواجبات (وصية
~~تبرع، فإن فضل منه) أي الثلث (شئ ف‍) - هو (لصاحب التبرع) (1). لأن الدين
~~تجب البداءة به قبل الميراث والتبرع فإذا عينه في الثلث وجبت البداءة به،
~~وما فضل للتبرع (وإلا) بأن لم يفضل شئ من الثلث بعد إخراج الواجب منه (بطلت
~~الوصية) (2) بالتبرع، كما لو رجع عنها. إلا أن تجيز الورثة، فيعطى ما أوصي
~~له به.
# باب الموصى له هو الركن الثالث للوصية (تصح الوصية) من المسلم والكافر
~~(لكل من يصح تمليكه من مسلم وكافر معين) لقوله تعالى: * (إلا أن تفعلوا إلى
~~أوليائكم معروفا) * [الأحزاب: 6].
# قال محمد ابن الحنفية: هو وصية المسلم لليهودي والنصراني، ولان الهبة تصح
~~لهم فصحت لهم الوصية (ولو) كان الكافر (مرتدا ms2203 أو حربيا ولو) كان (بدار حرب)
~~كالهبة له.
# قال في المغني: الآية، أي * (لا ينهاكم الله عن الذين لم يقاتلوكم في
~~الدين) * [الممتحنة:
# 8]. إلى آخرها، حجة لنا فيمن لم يقاتل. فأما المقاتل فإنما نهي عن توليه
~~لا عن بره، والوصية له (3). وقال الحارثي: الصحيح من القول: أنه إذا لم
~~يتصف بالقتال، أو المظاهرة PageV04P427
# صحت، وإلا لم تصح (فلا تصح) الوصية (ل‍) - كافر (غير المعين. ك‍) -
~~الوصية ل‍ (- ليهود والنصارى ونحوهم) كالمجوس، أو لفقراء اليهود ونحوهم.
~~كالوقف عليهم (ولا) تصح الوصية (لكافر بمصحف، ولا بعبد مسلم، ولا بسلاح)
~~(1) لأنه لا يصح تمليكه ذلك (ولا) تصح الوصية لكافر (بحد قذف) يستوفيه
~~للمسلم المقذوف، لأنه لا يملك استيفاءه لنفسه، فلغيره أولى (فلو كان العبد)
~~الموصى به لكافر (كافرا ثم أسلم) العبد (قبل موت الموصي، أو بعده) أي بعد
~~موت الموصي (قبل القبول. بطلت) الوصية. لأنه يمنع من تعاطي ملكه (وتصح)
~~الوصية (للمكاتب) لأنه يصح تمليكه (ولو) كان الموصي (مكاتبه) أي مكاتب
~~الموصي (بجزء شائع) كثلث ماله وربعه (أو) بشئ (معين) كعبد وثوب. لأنه معه
~~كأجنبي في المعاملة، ولهذا جاز زكاته إليه (فإن قال) لورثته: (ضعوا عنه بعض
~~كتابته، أو) قال: ضعوا عنه (بعض ما عليه، وضعوا ما شاءوا) لأن اللفظ مطلق
~~(فإن قال: ضعوا عنه نجما، فلهم أن يضعوا عنه أي نجم شاءوا) سواء (اتفقت
~~النجوم أو اختلفت) لصدق اللفظ بذلك (وإن قال) الموصي: (ضعوا عنه ما شاء
~~فالكل) يوضع عنه (إذا شاء) ذلك لدخول الشرط على مطلق، ولو قال: ضعوا ما شاء
~~من مال الكتابة لم يوضع الكل، لأن من للتبعيض. قاله القاضي والموفق (2).
~~ونظر فيه الحارثي بأنه لا يمتنع أن تكون لبيان الجنس، فيوضع الكل (وإن قال:
~~ضعوا عنه) أي المكاتب (أي نجم شاء رجع) بالبناء للمفعول (إلى مشيئته) عملا
~~بقول: الموصي (وإن قال: ضعوا عنه) أي عن المكاتب (أكبر نجومه وضعوا أكثرها
~~مالا) (3) لأنه أكبرها قدرا، (وإن قال): ضعوا عنه (أكثرها بالمثلثة، وضعوا
~~عنه أكثر من نصفها، فإن كانت النجوم ms2204 خمسة وضعوا) منها (ثلاثة. وإن كانت
~~نجومه ستة وضعوا) منها (أربعة) لأن أكثر الشئ يزيد على نصفه (4) (ولو أوصى
~~له بأوسط نجومه، وكانت النجوم PageV04P428
# شفعا متساوية القدر تعلق الوضع بالشفع المتوسط. كالأربعة) النجوم
~~(المتوسط منها الثاني والثالث والستة المتوسط منها: الثالث والرابع) لأنه
~~الأوسط (وإن كانت) النجوم (وترا متساوية القدر والأجل. ك‍) - ما لو كانت
~~النجوم (خمسة تعين) النجم (الثالث. أو سبعة، ف‍) - النجم (الرابع) لأنه
~~أوسطها (وإن كانت) النجوم (مختلفة المقدار. فبعضها مائة، وبعضها مائتان،
~~وبعضها ثلاثمائة. فأوسطها المائتان. فيتعين) وضعه، وإن تعدد (وإن كانت
~~متساوية القدر. مختلفة الاجل، مثل أن يكون) نجمان (اثنان إلى شهر، و) نجم
~~(واحد إلى شهرين، و) نجم (واحد إلى ثلاثة أشهر، تعينت الوصية في الذي إلى
~~شهرين) لأنه الأوسط (وإن اتفقت هذه المعاني) أي معاني الأوسط (في واحد) بأن
~~اتفق أنه أوسط في العدد والقدر والأجل (تعين) وضعه بلا إشكال (وإن كان لها
~~أوسط في القدر، وأوسط في الاجل، وأوسط في العدد، يخالف بعضها بعضا. رجع إلى
~~قول الورثة) (1) فيتعين ما يضعونه عنه لصدق الكلام بكل منها وإن اختلف
~~المكاتب والورثة في مراد الموصي فالقول قولهم (مع أيمانهم لا يعلمون ما
~~أراد الموصي منها) (2) لأن الأصل عدم علمهم به، ولو قال: ضعوا ما يخف أو ما
~~يكثر أو ما يثقل، اعتبر تقدير الورثة، لأن القليل كثير بالنسبة إلى ما دونه
~~والكثير قليل بالنسبة إلى ما فوقه. فهو كالاقرار بمال عظيم أو جليل أو قليل
~~يعتبر له تفسير المقر. قال الحارثي: وفيه نظر، فإن المقر أعلم بمراده.
~~فتفسيره معتبر وتقدير الوارث يتعلق بمراد غيره، وهو لا يعلم مراده بدون
~~إعلامه، وإعلامه غير معلوم، وقد يجاب عنه بأنه لما كان اللفظ محتملا وتعذر
~~العلم بالمراد منه، رجع إلى تقدير الورثة بأقل ما يحتمله، لأنه المتعين،
~~وما زاد مشكوك فيه. وإن قال: ضعوا عنه أكثر ما عليه، PageV04P429
# ومثل نصفه بذلك ثلاثة أرباع أو أدنى زيادة. وإن قال: ضعوا ما عليه ومثله.
~~فذلك الكتابة كلها وزيادة عليها، ms2205 فتصح في الكتابة، وتبطل في الزيادة لعدم
~~محلها (وتصح الوصية لمدبره) لصيرورته حرا عند لزومها، فيقبل التمليك (لكن
~~لو ضاق الثلث عن المدبر وعن وصيته بدئ) بالبناء للمفعول (ب‍) - المدبر
~~(نفسه، فيقدم عتقه على وصيته) لأنه أهم، وبطل ما عجز عنه الثلث (وتصح)
~~الوصية (لام ولده) لوجود الحرية عند الموت فتقبل التمليك (كوصيته أن ثلث
~~قريته وقف عليها ما دامت على ولدها) أي ما دامت حاضنة لولدها منه.
# نقله المروذي (فإن) وصى لها بشئ، و (شرط عدم تزويجها، فلم تتزوج، وأخذت
~~الوصية، ثم تزوجت، ردت ما أخذت من الوصية) لبطلان الوصية بفوات شرطها، وفرق
~~بينه وبين العتق بتعذر رفعه (ولو دفع لزوجته مالا على أ) ن (لا تتزوج بعد
~~موته، فتزوجت.
# ردت المال إلى ورثته. نصا) (1) نقله أبو الحارث، لفوات الشرط (وإن أعطته
~~مالا على أ) ن (لا يتزوج عليها. رده إذا تزوج) (2) نقله أبو الحارث (وإذا
~~أوصى بعتق أمته، على أ) ن (لا تتزوج.
# فمات) الموصي (فقالت) الأمة: (لا أتزوج. عتقت) لوجود الشرط (فإن تزوجت)
~~بعد ذلك (لم يبطل عتقها) (3) لأن العتق لا يمكن رفعه بعد وقوعه، وبحث فيه
~~الحارثي بأنا لا نسلم الوقوع، فإن الحكم بوقوعه لا يستلزم الوقوع في نفس
~~الامر. ألا ترى أنه لو حكم بعتق عبد في وصية، ثم ظهر دين يستغرق لرد إلى
~~الرق. وقال عن الرد إلى الرق: هو الأظهر، لأن شرط ألا تتزوج. نفي يعم
~~الزمان كله فإذا تزوجت تبين انتفاء الشرط فيتبين انتفاء الوصية (وتصح
~~الوصية لعبد غيره ولو قلنا لا يملك) صرح به ابن الزغواني في الواضح وهو
~~ظاهر في كلام كثير من الأصحاب قاله في الانصاف (4): وهو مقتضى ما نقله
~~الحارثي عن PageV04P430
# الأصحاب من أن الوصية للسيد لأنها من أكساب العبد وأكسابه لسيده، وسواء
~~استمر في رق الموجود حين الوصية أو انتقل إلى آخر. وقدم في الفروع أنها لا
~~تصح إلا إذا قلنا يملك وتبعه في التنقيح والمنتهى (1). وما قاله المصنف
~~ظاهر كالهبة ولم يحك الحارثي فيه خلافا مع ms2206 سعة اطلاعه وكذا الشارح (2) لم
~~يحك فيه خلافا وأي فرق بين الوصية والهبة (ويعتبر قبوله) أي قبول العبد
~~للوصية لما تقدم (فإذا قبل ولو بغير إذن سيده) لأنه نوع كسب فلا يفتقر إلى
~~إذن ككسب المباح (فهي) أي الوصية (لسيده) وقت القبول (ككسبه) المباح (وإن
~~قبل سيده) الوصية (دونه لم يصح) قبوله لأن الخطاب لم يجر مع السيد فلا جواب
~~له (وإن كان) العبد الموصى له (حرا وقت موت الموصي أو بعده قبل القبول ثم
~~قبل فهي له) أي العتيق (دون سيده) لأن العتيق هو المقصود بالوصية (ووصيته
~~لعبد وارثه كوصيته لوارثه) فتقف على إجازة باقي الورثة (و) وصيته (لعبد
~~قاتله ك‍) - وصيته ل‍ (- قاتله) لما تقدم من أن الوصية إذا قبلها لسيده
~~(وتصح) الوصية (لعبده) أو أمته (بمشاع يتناوله) (3) أي العبد (فلو وصى له
~~بربع ماله) صح لأنه ربع المال أو بعضه فالوصية تنحصر فيه اعتبارا للعتق
~~فإنه يعتق بملكه نفسه وإذا أوصى له بالربع (وقيمته مائة وله) أي الموصي
~~(سواه) أي العبد (ثمانمائة عتق وأخذ مائة وخمسة وعشرين) لأن مجموع المال
~~تسعمائة وربعها مائتان وخمسة وعشرون عتق منها العبد بمائة يبقى له ما ذكر
~~فيأخذه وإن كانت الوصية بالربع وله سواه ثلاثمائة عتق فقط، وإن كان له سواه
~~مائتان عتق منه ثلاثة أرباعه وهكذا والحاصل أنه إن كانت الوصية وفق قيمته
~~عتق أو أزيد فالزيادة له، أو أنقص فيعتق بقدره منه (وإن وصى له) أي لقنه
~~(بنفسه أو برقبته عتق بقبوله إن خرج من ثلثه) كما لو وصى له بعتقه وعلم منه
~~أنه لم يقبل لم يعتق لاقتضاء الصيغة القبول كما لو قال: وهبت منك نفسك أو
~~ملكتك نفسك فإنه يحتاج إلى القبول في المجلس (وإلا) بأن لم يخرج من ثلثه
~~عتق منه (بقدره) أي الثلث إن لم تجز الوراثة (وإن وصى له بمعين لا يتناول
~~شيئا منه كثوب ومائة) دينار أو درهم (لم يصح) لأنه يصير للورثة، فكأنه وصى
~~لهم بما يرثونه (ولو وصى بعتق نسمة بألف ms2207 فأعتقوا) PageV04P431
# أي الورثة (نسمة بخمسمائة لزمهم عتق) نسمة (أخرى بخمسمائة) حيث احتمل
~~الثلث الألف استدراكا لباقي الواجب (وإن قال) الموصي: أعتقوا (أربعة) أعبد
~~(بكذا) كخمسمائة (جاز الفضل بينهم) بأن يشتري واحد بمائة وآخر بمائتين وآخر
~~بمائة وعشرين وآخر بثمانين لان لفظه يحتمل ذلك (ما لم يسم) الموصي (ثمنا
~~معلوما) لكل واحدة منهم فيتعين على ما قاله (وتصح) الوصية (للحمل) لأنه يرث
~~وهي في معنى الإرث من جهة الانتقال عن الميت مجانا (إن كان موجودا حال
~~الوصية) (1) لأنها تمليك فلا تصح لمعدوم (بأن تضعه حيا لأقل من ستة أشهر من
~~حين الوصية فراشا كانت لزوج أو سيد أو بائنا) لأن أقل مدة الحمل ستة أشهر
~~كما يأتي فإذا وضعته لأقل منها وعاش لزم أن يكون موجودا حينها (أو) تضعه
~~(لأقل من أربع سنين إن لم تكن فراشا أو كانت فراشا لزوج أو سيد إلا أنه لا
~~يطؤها لكونه غائبا في بلد بعيد أو مريضا مرضا يمنع الوطئ أو كان أسيرا أو
~~محبوسا أو علم الورثة أنه لم يطأها أو أقروا) إقرارا (بذلك) (2) للحاقه
~~بأبيه والوجود لازم له، فوجب ترتب الاستحقاق ووطئ الشبهة نادر وتقدير الزنا
~~إساءة ظن بمسلم والأصيل عدمها فإن وضعته لأكثر من أربع سنين لم يستحق
~~لاستحالة الوجود حين الوصية.
# تنبيه: قوله: أو أقروا صوابه: وأقروا لأن علمهم مع عدم إقرارهم به لا
~~وصول إلى الاطلاع عليه (ويثبت الملك له) أي الحمل (من حين قبول الولي)
~~الوصية (له) أي للحمل (بعد موت الموصي) هذا أحد قولي ابن عقيل وقال تارة
~~أخرى تبعا لشيخه القاضي: إن الوصية له تعليق على خروجه حيا والوصية قابلة
~~للتعليق بخلاف الهبة انتهى. ومقتضاه أن الملك إنما يثبت بعد الولادة قال
~~الحارثي: وقبول الولي يعتبر بعد الولادة لا قبل، لأن أهلية الملك إنما تثبت
~~حينئذ، (وإن انفصل) الحمل الموصى له (ميتا بطلت الوصية) لانتفاء أهلية
~~الملك ولا فرق بين موته بجناية جان وغيرها لانتفاء إرثه (ولو وصى لحمل
~~امرأة من زوجها أو سيدها صحت الوصية ms2208 له إن لحق) له (به) أي بالزوج أو السيد
~~(وإن كان) الحمل (منفيا PageV04P432
# بلعان أو دعوى الاستبراء فلا) تصح الوصية لعدم شرطه المشروط في الوصية
~~(ولو وصى لحمل امرأة) بوصية (فولدت ذكرا أو أنثى تساويا فيها) أي الوصية
~~لأن ذلك عطية وهبة.
# أشبه ما لو وهبها شيئا بعد الولادة (وإن فاضل بينهما) بأن جعل لأحدهما
~~أكثر من الآخر (فعلى ما قال:) كالوقف (وإن ولدت أحدهما منفردا فله وصيته)
~~لتحقق المقتضي (ولو قال) الموصي: (إن كان في بطنك ذكر فله كذا وإن كان فيه
~~أنثى ف‍) - لها (كذا فكانا فيه) بأن ولدت ذكرا وأنثى (فلهما ما شرط) (1)
~~لأن الشرط وجد فيهما (وإن كان) حملها (خنثى ففي الكافي له ما للأنثى) (2)
~~أي إن كان أقل مما جعل للذكر لأنه المتيقن (حتى يتبين أمره) وتتبين ذكوريته
~~فيأخذ الزائد (وإن ولدت ذكرين أو) ولدت (أنثيين فللذكرين ما للذكر
~~وللأنثيين ما للأنثى) (3) إذ لا مزية لأحدهما على الآخر (وإن قال) الموصي:
~~(إن كان حملك أو ما في بطنك ذكرا فله كذا وإن كان) حملك أو ما في بطنك
~~(أنثى فله كذا فولدت أحدهما منفردا فله وصيته) لوجود شرطه (وإن ولدت ذكرا
~~وأنثى فلا شئ لهما لأن أحدهما ليس هو كل الحمل ولا كل ما في البطن) بل بعضه
~~فلم يوجد الشرط (وإن وصى لمن تحمل هذه المرأة لم تصح) الوصية (لأنه وصية
~~لمعدوم وكذا المجهول) لا تصح الوصية له (كأن يوصي بثلثه لاحد هذين) الرجلين
~~أو المسجدين ونحوهما (أو قال:) أوصيت بكذا (لجاري) فلان (أو) ل‍ (- قريبي
~~فلان باسم مشترك) لأن تعيين الموصى له شرط فإذا قال:
# لاحد هذين فقد أبهم الموصى له وكذا الجار والقريب لوقوعه على كل من
~~المسميين (ما لم تكن قرينة تدل على أنه أراد معينا من الجار والقريب) فيعطى
~~من دلت القرينة على إرادته PageV04P433
# (فإن قال أعطوا ثلثي أحدهما صح) كما لو قال: أعتقوا أحد عبدي (وللورثة
~~الخيرة) فيمن يعطوه الثلث من الاثنين والفرق بين هذه والتي قبلها أن قوله: ms2209
~~أعطوا ثلثي أحدهما أمر بالتمليك فصح جعله إلى اختيار الورثة كما لو قال
~~لوكيله: بع سلعتي من أحد هذين بخلاف قوله: وصيت ونحوه فإنه تمليك معلق
~~بالموت فلم يصح لمبهم (وإن قال: عبدي غانم حر وله مائة وله) أي الموصي
~~(عبدان بهذا الاسم عتق أحدهما بقرعة) (1) لأنه عتق استحقه واحد منهما فأخرج
~~بالقرعة كما لو أعتقهما فلم يخرج من الثلث إلا أحدهما ولم تجز الورثة
~~عتقهما (ولا شئ له) (2) أي لمن خرجت له القرعة من الدراهم ولو خرجت الثلث
~~لان الوصية بها وقعت لغير معين فلم تصح قال في الاختيارات: وإن وصف الموصى
~~له أو الموقوف عليه بخلاف صفته مثل أن يقول على أولادي السود، وهم بيض أو
~~العشرة وهم اثنا عشر فههنا الأوجه إذا علم ذلك أنه يعتبر الموصوف دون
~~الصفة.
# فصل:
# (وإن قتل الوصي) أي الموصى له (الموصي) قتلا مضمونا بقصاص أو دية أو
~~كفارة كما قال ابن نصر الله (ولو) كان القتل (خطأ، أو قتل مدبر سيده بطلت
~~الوصية) (3) والتدبير لأن القتل يمنع الميراث الذي هو آكد منها. فالوصية
~~أولى ومعاملة له بنقيض قصده (وإن أوصى لقاتله لم تصح) الوصية لما تقدم (وإن
~~جرحه ثم أوصى له فمات من الجرح لم تبطل) (4) وصيته لأنها صدرت من أهلها في
~~محلها لم يطرأ عليها ما يبطلها بخلاف ما إذا تقدمت فإن القتل طرأ عليها
~~فأبطلها (وكذا PageV04P434
# فعل مدبر بسيده) فإن جنى على سيده ثم دبره ومات السيد لم يبطل تدبيره لما
~~تقدم بخلاف ما لو دبره ثم جنى عليه فإنه يبطل تدبيره وتقدم قال الحارثي
~~وكذلك العطية المنجزة في المرض إذا وجد القتل من المعطى (وإن وصى لصنف من
~~أصناف الزكاة أو لجميع الأصناف) الثمانية (صح) الايصاء لأنهم من أبواب البر
~~ولأنهم يملكون بدليل الزكاة والوقف (ويعطون بأجمعهم) بخلاف الزكاة والفرق
~~بينهما حيث يجوز الاقتصار في الزكاة على صنف واحد أن آية الزكاة أريد بها
~~بيان من يجوز الدفع إليه والوصية أريد بها من يجب الدفع إليه قال في ms2210 المغني
~~(وينبغي أن يعطي كل صنف) حيث أوصى لجميعهم (ثمن الوصية كما لو وصى لثمان
~~قبائل ويكفي من كل صنف) شخص (واحد) (1) لتعذر الاستيعاب بخلاف الوصية
~~لثلاثة عينوا حيث تجب التسوية لإضافة الاستحقاق إلى أعيانهم (ويستحب إعطاء
~~من أمكن منهم) والدفع على قدر الحاجة، (وتقديم أقارب الموصي) لما فيه من
~~الصلة (ولا يعطى إلا المستحق من أهل بلده) أي الموصي كالزكاة فإن لم يكن
~~بالبلد فقير تقيد بالأقرب إليه (ولا تجب التسوية) بينهم فيجوز التفضيل كما
~~لا يجب التعميم (ويعطى كل واحد منهم القدر الذي يعطاه من الزكاة) على قدر
~~الحاجة (وإن وصى للفقراء دخل فيه المساكين وكذا العكس) فإذا أوصى للمساكين
~~دخل فيه الفقراء لأنهم كنوع واحد فيما عدا الزكاة لوقوع كل من الاسمين على
~~الآخر (إلا أن يذكر الصنفين جميعا) فعلى ما تقدم في الزكاة (ويستحب تعميم
~~من أمكن منهم و) يستحب (الدفع إليهم على قدر الحاجة والبداءة بأقارب الموصي
~~كما تقدم) والوصية في سبيل الله المشهور عنه اختصاصها بالغزو وعنه دخول
~~الحج في ذلك قال الحارثي: وهو الصحيح (وإن وصى لكتب القرآن أو) كتب (العلم)
~~النافع (صح) لأنه جهة قربة (وتصح) الوصية (لمسجد وتصرف في مصالحه) وكذلك
~~PageV04P435
# الوصية لقنطرة وسقاية ونحوها لأنها قربة (1) (وإن وصى بشراء عين) كعبد
~~وثوب (وأطلق أو) وصى ب‍ (- بيع عبده وأطلق) فلم يقل لزيد ونحوه ولا بشرط
~~عتق (فالوصية باطلة) لخلوها عن قربة (فإن وصى ببيعه بشرط العتق صحت الوصية)
~~لأن عتقه قربة (وبيع كذلك) أي بشرط العتق (فإن لم يوجد من يشتريه كذلك
~~بطلت) الوصية لتعذر الوفاء بها (وإن وصى ببيعه لرجل يعينه بثمن معلوم بيع
~~به) أي بالثمن الذي عينه لذلك الرجل لأنه يقصد الرفق إما بالعبد لحسن
~~معاشرة الرجل، أو بالرجل لنفع العبد له (وإن) وصى ببيعه لرجل معين و (لم
~~يسم ثمنا بيع) له (بقيمته) لأنه العدل (فإن تعذر بيعه للرجل) لمانع ما (أو
~~أبى) الرجل (أن يشتريه بالثمن) المعين (أو بقيمته إن لم يعين) الموصي
~~(الثمن بطلت ms2211 الوصية) لتعذر الوفاء (وإن وصى في أبواب البر صرف في القرب
~~كلها ويبدأ بالغزو) (2). لأنه أفضلها (وإن قال: ضع ثلثي حيث أراك الله فله
~~صرفه في أي جهة من جهات القرب والأفضل) صرفه (إلى فقراء أقاربه) لأنها صدقة
~~وصلة (فإن لم يجد) الوصي أقارب فقراء غير وارثين للموصى له (فإلى محارمه من
~~الرضاع) كأبيه وأخيه وعمه ونحوهم من رضاع (فإن لم يجد) له محارم من رضاع
~~(فإلى جيرانه) (3). الأقرب فالأقرب ولا يجب ذلك، لأنه جعل ذلك إلى ما يراه
~~فلا يجوز تقييده بالتحكم ولو وصى بفكاك الأسرى أو وقف مالا على فكاكهم صرف
~~من يد الوصي أو وكيله وله أن يقترض عليه ويوفيه منه وكذلك في سائر الجهات.
~~ومن افتك أسيرا غير متبرع جاز صرف المال إليه وكذلك لو اقترض غير الوصي
~~مالا فك به أسيرا جاز توفيته منه. وما احتاج إليه الوصي في افتكاكهم من
~~أجره صرف من المال، ولو تبرع بعض أهل الثغر بفدائه واحتاج الأسير إلى نفقة
~~الإياب صرف من مال الأسرى، وكذا لو اشترى من المال الموقوف على افتكاكهم
~~أنفق عليه منه إلى بلوغ محله قاله في الاختيارات (ويأتي في باب الموصى إليه
~~إذا قال: ضع ثلثي حيث شئت، إذا قال: يخدم PageV04P436
# عبدي فلانا سنة ثم هو حر صحت الوصية) على ما قال الموصي (فإن لم يقبل
~~الموصى له بالخدمة) الوصية (أو وهب له) أي العبد (الخدمة لم يعتق إلا بعد
~~السنة) قاله في المغني والشرح وفي المنتهى وغيره يعتق في الحال.
# فرع: قال أبو بكر: لو قال الموصي: أعتق عبدا نصرانيا فأعتق مسلما أو ادفع
~~ثلثي إلى نصراني فدفعه إلى مسلم ضمن قال أبو العباس وفيه نظر (وإذا أوصى أن
~~يشتري عبد زيد بخمسمائة فيعتق فلم يبعه سيده أو امتنع) سيده (من بيعه
~~بالخمسمائة أو تعذر شراؤه بموته) أي العبد (أو لعجز الثلث عن ثمنه
~~فالخمسمائة للورثة) (1) وبطلت الوصية لتعذر الايفاء بها (ولا يلزمهم شراء
~~عبد آخر) لأن الوصية تعلقت بعين الموصى به (وإن اشتروه) ms2212 أي العبد (بأقل)
~~مما قال الموصي: كما لو اشتروه بأربعمائة (فالباقي) من الثمن (للورثة) لأنه
~~لا مصرف له (وإذا أوصى أن يشتري عبد بألف فيعتق فلم يخرج من ثلثه اشترى عبد
~~بالثلث) إن لم يجز الورثة (ولا يشترط في صحة الوصية القربة) كالهبة بخلاف
~~الوقف لأنه للدوام بخلافهما (قال الشيخ: لو جعل الكفر أو الجهل شرطا في
~~الاستحقاق لم تصح) الوصية (فلو وصى لأجهل الناس لم يصح) انتهى (وإن وصى من
~~لا حج عليه أن يحج عنه بألف صرف) الوصي (من ثلثه مؤنة حجة بعد أخرى) لمن
~~يحج (راكبا أو راجلا يدفع) الوصي (لكل واحد قدر ما يحج به) من النفقة (حتى
~~ينفذ) (2) أي يفرغ الألف لأنه وصى بجميعه في جهة قربة فوجب صرفه فيها، كما
~~لو وصى به في سبيل الله ولا يجوز أن يدفع إلى واحد أكثر من نفقة المثل،
~~لأنه أطلق التصرف في المعاوضة فاقتضى ذلك عوض المثل كالتعويض في البيع
~~والشراء (فلو لم يكف الألف) للحج حج به من حيث يبلغ (أو) صرف منه في حجة
~~بعد أخرى وبقي بقية ولم تكف (البقية) للحج (حج به) أي الباقي (من حيث يبلغ)
~~لأن الموصي PageV04P437
# قد عين صرف ذلك في الحج فصرف فيه بقدر الامكان (ولا يصح حج وصي بإخراجها)
~~(1) أي الألف في الحج (لأنه منفذ فهو كقوله) لانسان (تصدق عني) بكذا (لم)
~~يجز للمأمور أن (يأخذ منه) شيئا لما تقدم في الوكالة (ولا) يصح أيضا حج
~~(وارث) لأن ظاهر كلام الموصي جعله لغيره فإن عين الموصي أن يحج عنه الوارث
~~بالنفقة جاز (ويجزى أن يحج عنه) أي عمن أوصى بالحج ولا حج عليه (من
~~الميقات) حملا على أدنى الحالات. والأصل عدم وجوب الزائد، ولان اللفظ إنما
~~تناول الحج، وفعله إنما هو من الميقات، وقطع ما قبله من المسافة ليس منه
~~(وإن قال:
# حجوا عني بألف ولم يقل واحدة لم يحج عنه إلا حجة واحدة وما فضل للورثة)
~~هكذا في الانصاف (2) وهو مشكل على ما تقدم. ولو أسقط ms2213 بألف لكان موافقا
~~لنصوص الامام. قال في رواية عبد الله وحرب إن قال: حجوا عني ولم يسم دراهم
~~فما فضل رده إليهم. قال الحارثي أما إيجاب المثل فلان الاطلاق يقتضيه كما
~~في نظائره، وأما أن الفضل للوارث فلحصول الموصى به وهو الحج والانفاق فيه
~~فوجب كونه للوارث وأما وجوب حجة واحدة عند الاطلاق فلان اللفظ إنما اقتضى
~~وجود الماهية وهو حاصل بالمرة والأصل عدم إرادة الموصي الزيادة انتهى.
~~ويمكن تخريج كلام المصنف على اختيار أبي محمد الجوزي أنه إن أوصى بألف يحج
~~بها يصرف في كل حجة قدر نفقة حتى ينفذ ولو قال: حجوا عني بألف فما فضل
~~للورثة، لكن صاحب الانصاف حكاه مقابلا لما قدم أنه الصحيح (وإن قال): حجوا
~~عني (حجة بألف دفع الألف إلى من يحج عنه) (3) حجة واحدة بمقتضى وصيته
~~وتنفيذا لها (فإن عينه) الموصي (أولا في الوصية فقال: يحج عني فلان) حجة
~~(بألف فهو وصية له إن حج) وله أخذه قبل التوجه لأنه مأذون في التجهز به ومن
~~ضرورته الاخذ قبله لكن لا يملكه بالأخذ لأن المال جعل له على صفة فلا يملك
~~بدون تلك الصفة. فلا يضمنه إن تلف أو ضاع بلا تفريط (ولا يعطى) المال (إلا
~~أيام الحج) (4) احتياطا للمال ولأنه معونة في PageV04P438
# الحج، فليس مأذونا فيه قبل وقته (فإن أبى) المعين (الحج وقال: اصرفوا
~~الفضل لم يعطه وبطلت الوصية في حقه) (1) لأن الوصية به إنما هي بصفة الحج
~~فلا يستحق بدونها، وسواء فيه حج الفرض ونقله (ويحج عنه بأقل ما يمكن من
~~النفقة) لمثله (والبقية للورثة) لأنه لا مصرف لها (وله تأخيره) أي للنائب
~~تأخير الحج (لعذر) كمرض ونحوه (ولو قال: من عليه حج) أي قال: حجوا عني بألف
~~أو حجة بألف (صرف الألف كما سبق) إن لم يقل حجة صرف في حجة بعد أخرى حتى
~~ينفذ، وإن قال حجة وكان أوصى لمعين دفع إليه إن قبل (وحسب من الثلث الفاضل
~~عن نفقة المثل) لحجة الفرض لأنه تبرع، (وإن قال: حجوا عني ms2214 حجة ولم يذكر
~~قدرا من المال دفع إلى من يحج قدر نفقة المثل فقط) (2) لأن الاطلاق لا
~~يقتضي الزيادة عليها (فإن تلف المال في الطريق) بيد النائب (فهو من مال
~~الموصي) غير مضمون على النائب لأنه مؤتمن بالاذن في إثبات يده. أشبه
~~المودع. والتصرف بالانفاق لا يوجد ضمانا ولا يزيل ائتمانا لأنه مأذون فيه
~~كما في إنفاق المضارب بالاذن (وليس على النائب إتمام الحج) ولا يضمن ما كان
~~أنفق لوجود الاذن وكذا لو مات أحصر أو مرض أو ضل الطريق للاذن فيه وإن رجع
~~خشية أن يمرض وجب الضمان لأنه صحيح والعذر موهوم وللمعذور ممن ذكر نفقة
~~الرجوع وإن مضى من ضاعت منه النفقة فما أنفق من ماله أو مال استدانه رجع به
~~على التركة إذا عاد إن كان واجبا وإن مضى هذا الضائع منه النفقة للحج عن
~~آخر بنفقة يأخذها جاز لانقطاع علقه عن الأول بنفاد نفقته ولانتفاء اللزوم
~~على الوصي استنابة ثقة لأن في الحج أمانة فإن مما تتوقف الصحة عليه النية
~~ولا تعلم إلا من جهته فما لم يكن ثقة لا يبرأ به عن العهدة (ولو وصى بثلاث
~~حجج إلى ثلاثة صح صرفها) إلى ثلاثة (في عام واحد) (3) لاطلاق الوصية وإمكان
~~الفعل قال القاضي: وابن عقيل وكان أولى من التأخير (وأحرم النائب بالفرض
~~PageV04P439
# أولا إن كان عليه) أي الموصي (فرض) لتقدمه فإن أحرم بغيره قبله وقع عن
~~الفرض وتقدم في الحج (وإن وصى) بثلاث حجج و (لم يقل إلى ثلاثة) وكذا لو
~~قال:
# حجوا عني بألف وأمكن أن يستناب بها جماعة في عام ويكون معنى قولهم صرف في
~~حجة بعد أخرى أي بعد الصرف في حجة أخرى كما يميل إليه كلام الحارثي وإنما
~~لم يحصل بالمباشرة إلا حجة واحدة لأنه لا يتسع لأكثر ولا يستلزم ذلك أن لا
~~يحصل بالنائب أكثر لأن النائب إذا تعدد أمكن الاتساع فأمكن تعدد الوقوع
~~(والوصية بالصدقة) بمال (أفضل من الوصية بحج التطوع) لما تقدم في صلاة
~~التطوع أن صدقة التطوع أفضل ms2215 من حجه (وإن وصى لأهل سكته) بكسر السين (أو)
~~وصى (لقرابته أو) وصى (لأهل بيته أو لجيرانه ونحوه لم يدخل من وجد بين
~~الوصية والموت كمن وجد بعد الموت وإن أوصى بمال في كيس معين لم يتناول
~~المتجدد فيه) بعد الوصية (وأهل سكته هم أهل دربه أي زقاقه) (1) بضم الزاي
~~والجمع أزقة قال الأخفش والفراء:
# أهل الحجاز يؤنثون الزقاق والطريق والسبيل والصراط والسوق وتميم تذكر قال
~~الحارثي: والوصية لأهل خطه بكسر الخاء وكثير من العرف يقوله بالضم يستحقها
~~أهل دربه وما قاربه من الشارع الذي يكون به لأن العرف والوصية لأهل محلته
~~كالوصية لأهل حارته.
# تتمة: أهل العلم من اتصف به وأهل القرآن حفظته ذكره في حاشيته (و) لو وصى
~~(لجيرانه يتناول أربعين دارا من كل جانب) (2) لقوله (ص): الجار أربعون دارا
~~هكذا وهكذا وهكذا وهكذا (3) رواه أحمد (ويقسم المال) الموصى به (على عدد
~~الدور وكل حصة دار تقسم على سكانها) لأن مطلق الإضافة يقتضي التسوية
~~(وجيران المسجد من يسمع النداء) PageV04P440
# لحديث: لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد (1) رواه الدارقطني عن جابر
~~وأبي هريرة مع قوله (ص): للأعمى لما سأله أن يرخص له في الصلاة في بيته: هل
~~تسمع النداء قال: نعم، قال: فأجب (2) رواه مسلم (و) إن وصى (لأقرب قرابته
~~أو) وصى بشئ ل‍ (أقرب الناس إليه أو) وصى بشئ ل‍ (- أقربهم به رحما لا يدفع
~~إلى الأبعد مع وجود الأقرب فأب وابن سواء) لأن كل واحد منهما يدلي بنفسه من
~~غير واسطة (وأخ من أبوين أولى من أخ لأب) لأن من له قرابتان أقرب ممن له
~~قرابة واحدة (وكل من قدم) على غيره (قدم ولده) فيقدم ابن أخ لأبوين على ابن
~~أخ لأب (إلا الجد فإنه يقدم على بني إخوته) أي الموصي مع أنه يستوي مع
~~آبائهم (و) إلا (أخاه لأبيه) فإنه (يقدم على ابن أخيه لأبويه) كما في الإرث
~~مع أن الأخ لأبوين مقدم على الأخ لأب كما تقدم (والذكور والإناث فيها) أي
~~القرابة (سواء) فابن ms2216 وبنت سواء، وأخ وأخت سواء، وعم وعمة سواء، وعلم مما
~~تقدم أن الأب أولى من ابن الابن ومن الجد ومن الإخوة على الصحيح قاله: في
~~شرح المنتهى (وأخ) لأبوين أو لأب (وجد) لأب (سواء) لأن كلا منهما يدلي
~~بالأب بلا واسطة (ولا يدخل في القرابة من كان من جهة الام) كالإخوة لام
~~والجد والخال والخالة (وتقدم) ذلك (في الوقف) بأوضح من هذا (ويقدم الابن
~~على الجد والأب على ابن الابن) (3) لأن من يدلي بلا بواسطة أقرب ممن يدلي
~~بواسطة (والطفل من لم يميز) قال في البدر المنير الطفل: الولد الصغير من
~~الانسان والدواب قال بعضهم: ويبقى هذا اسم للولد حتى يميز ثم لا يقال له
~~بعد ذلك: طفل بل صبي وحزور ومراهق وبالغ (وصبي وغلام ويافع ويتيم من لم
~~يبلغ) قال في شرح المنتهى:
# يعني أن هذه الألفاظ تطلق على الولد من حين ولادته إلى حين بلوغه بخلاف
~~الطفل فإنه يطلق إلى حين تمييزه (4) فقط فهذه الأسماء أعم من لفظ الطفل قال
~~في فتح الباري في PageV04P441
# حديث: علموا الصبي الصلاة ابن سبع يؤخذ من إطلاق الصبي على ابن سبع الرد
~~على من زعم أنه لا يسمى صبيا إلا إذا كان رضيعا ثم يقال له: غلام إلى أن
~~يصير ابن تسع سنين ثم يصير يافعا إلى عشر ويوافق الحديث قول الجوهري الصبي
~~الغلام انتهى وقوله: ويتيم من لم يبلغ يعني ولا أب له وفي غير الناس من لا
~~أم له فإن مات الأبوان فالصغير لطيم فإن ماتت أمه فالصغير عجيم قاله في
~~الحاشية: (ولا يشمل اليتيم ولد الزنا) ولا منفيا بلعان لأن اليتيم من فقد
~~أباه بعد أن كان وهذا لم يكن له أب (ومراهق من قارب البلوغ) قال في
~~القاموس:
# راهق الغلام قارب الحلم (وشاب وفتى منه) أي البلوغ (إلى الثلاثين) سنة
~~(وكهل منها) أي الثلاثين (إلى خمسين) سنة (وشيخ منها) أي الخمسين (إلى
~~سبعين) سنة (ثم هرم) إلى آخر عمره قال في القاموس: الكهل من وخطه الشيب
~~ورؤيت له ms2217 بجالة أو من جاوز الثلاثين أو أربعا وثلاثين إلى إحدى وخمسين
~~انتهى والبجالة مصدر بجل كعظم (وتقدم) ذلك (في الوقف) أيضا.
# فصل:
# (ولا تصح الوصية لكنيسة ولا لحصرها وقناديلها ونحوه) (ولا) ل‍ (- بيت نار
~~و) لا ل‍ (- بيعة وصومعة و) لا (دير ولا لاصلاحها وشعلها وخدمتها ولا
~~لعمارتها) ولو من ذمي لأن ذلك إعانة على معصية (ولا لكتب التوراة والإنجيل
~~والزبور والصحف ولو) كانت الوصية (من ذمي لأنها كتب منسوخة والاشتغال بها
~~غير جائز) (1) لما فيها من التغيير والتبديل (وإن وصى ببناء بيت يسكنه
~~المجتازون) أي المارون (من أهل الذمة وأهل الحرب صح) لأن بناء مساكنهم ليس
~~بمعصية (ولا) تصح الوصية (لملك) بفتح اللام أحد الملائكة (ولا لميت ولا
~~لجني ولا لبهيمة إن قصد تمليكها) لأنه PageV04P442
# تمليك فلم يصح لهم كالهبة (وتصح) الوصية (لفرس حبيس) لأنه جهة قربة (ما
~~لم يرد تمليكه) فلا تصح الوصية لاستحالة تمليكه (وينفق الموصى به) للفرس
~~الحبيس (إليه) لأنه مصلحة (فإن مات الفرس) الحبيس (رد الموصى به) إن لم يكن
~~أنفق منه شئ (أو) رد (باقيه على الورثة) لأنه لا مصرف له (وإن شرد) الفرس
~~الموصى له (أو سرق ونحوه) بأن غصب (انتظر عوده) لأنه ممكن (وأن أيس منه) أي
~~من عود (رد) الموصى به (إلى الورثة) إذ لا مصرف له (ولو وصى بشراء فرس
~~للغزو ب‍) - قدر (معين) كألف (ومائة نفقة له فاشترى) الفرس (بأقل منه) أي
~~مما عينه (فباقيه نفقة) للفرس (لا إرث) لأنه أخرج الألف والمائة في وجه
~~واحد وهو الفرس. فهما مال واحد بعضه للثمن وبعضه للنفقة عليه. وتقدير الثمن
~~لتحصيل صفة. فإذا حصلت فقد حصل الغرض فيخرج الثمن من المال وتبقى بقيته
~~نفقة (وتصح) الوصية (لفرس زيد ولو لم يقبله) أي الموصى به زيد (ويصرفه) أي
~~الموصى به للفرس (في علفه) رعاية لقصد الموصي (فإن مات) الفرس قبل إنفاق
~~الكل عليه (فالباقي للورثة) (1) أي ورثة الموصي. لا لمالك الفرس لأنها إنما
~~تكون له على صفة، وهي الصرف في مصلحة دابته. ms2218 رعاية لقصد الموصي. قال
~~الحارثي. بحيث يتولى الموصي أو الحاكم الانفاق لا المالك (وإن وصى لحي وميت
~~يعلم) الموصي (موته أو لم يعلم) موته (فللحي النصف، ولو لم يقل) الموصي أن
~~الموصى به (بينهما) لأنه أضاف الوصية إليهما فإذا لم يكن محلا أحدهما
~~للتمليك.
# بطل في نصيبه وبقي نصيب الحي وهو النصف (وكذا إن وصى لحيين فمات أحدهما)
~~قبل موت الموصي قال في المبدع بغير خلاف نعلمه: (وإن وصى لوارثه وأجنبي
~~بثلث ماله فأجاز سائر الورثة وصية الوارث فالثلث بينهما نصفين) لأن مطلق
~~الإضافة يقتضي التسوية (وإن وصى لكل واحد منهما) أي من وارثه وأجنبي (بمعين
~~قيمتهما الثلث فأجاز سائر الورثة وصية الوارث جازت الوصيتان لهما) على ما
~~قال الموصي: لعدم المانع (وإن PageV04P443
# ردوا بطلت وصية الوارث) (1) لعدم إجازة الورثة (وللأجنبي المعين له) لأنه
~~لا اعتراض للورثة عليه وبطلت (ولو وصى لهما) أي لوارثه وأجنبي (بثلثي ماله
~~فرد الورثة نصف الوصية وهو ما جاوز الثلث فللأجنبي السدس) وللوارث السدس،
~~لأن الوارث يزاحم الأجنبي مع الإجازة. فإذا ردوا تعين أن يكون الباقي
~~بينهما كما لو تلف بغير رد (ولو ردوا نصيب الوارث وأجازوا للأجنبي فله
~~الثلث كإجازتهم للوارث) (2) فيكون له الثلث لأن لهم أن يجيزوا لهما ويردوا
~~عليهما فلهم أن يجيزوا لأحدهما ويردوا على الآخر (وإن ردوا وصية الوارث
~~ونصف وصية الأجنبي فله) أي الأجنبي (السدس) لأن لهم أن يجيزوا الثلث لهما
~~فيشتركان فيه. فإذا رجعوا فيما للوارث لم يزد الأجنبي على ماله حال الإجازة
~~للوارث. ولو أرادوا نقص الأجنبي عن نصف وصيته لم يملكوا ذلك، أجازوا للوارث
~~أو ردوا (ولو وصى له ولجبريل) بثلث ماله (أو له ولحائط بثلث ماله فله جميع
~~الثلث) لأن من أشركه معه لا يملك فلم يصح التشريك (ولو وصى له وللرسول (ص)
~~بثلث ماله قسم بينهما نصفين ويصرف ما للرسول (ص) في المصالح العامة) (3)
~~كخمس خمس الغنيمة (ولو وصى له ولله) سبحانه وتعالى (أو له ولإخوته) بشئ
~~(قسم نصفين) وصرف ما لله في المصالح العامة ms2219 (ولو وصى لزيد وللفقراء بثلثه
~~قسم) الثلث (بين زيد والفقراء نصفين نصفه له) أي لزيد (ونصفه للفقراء) لأنه
~~قابل بينه وبينهم، فاستويا في قدر الاستحقاق كما في قوله لزيد وعمرو ولو
~~قال: لزيد والفقراء والعلماء فلزيد الثلث ولهما الثلثان لذلك (ولو كان زيد
~~فقيرا لم يستحق من نصيب الفقراء شيئا) PageV04P444
# لاقتضاء العطف المغايرة. وكذا لو وصى لزيد وجيرانه بشئ لم يشاركهم زيد
~~بكونه جارا. ولو وصى لقرابته والفقراء فلقريب فقيرا سهمان ذكره أبو المعالي
~~لأن المراعي في الاستحقاق وصفه فجاز تعدد استحقاقه بتعدد وصفه (وإن وصى به)
~~أي بالثلث (لزيد وللفقراء والمساكين فله) أي زيد (تسع فقط والباقي لهما) أي
~~الفقراء والمساكين (ولا يستحق معهم بالفقر والمسكنة) (1) شيئا لما تقدم
~~(ولو وصي بماله لابنيه وأجنبي) ولا وارث غير ابنيه (فردا وصيته فله) أي
~~الأجنبي (التسع) لأنه بالرد رجعت الوصية إلى الثلث والموصى له ابنان وأجنبي
~~فيكون للأجنبي التسع لأنه ثلث الثلث (ولو وصى بدفن كتب العلم لم تدفن) قاله
~~أحمد، ولعل وجهه أن الغرض نشر العلم لا إخفاؤه (ولو وصى بإحراق ثلث ماله صح
~~وصرف في تجهيز الكعبة وتنوير المساجد ولو وصى بجعل ثلثه في التراب صرف في
~~تكفين الموتى و) لو وصى (بجعله) أي الثلث (في الماء صرف في عمل سفن الجهاد)
~~محافظة على تصحيح كلام المكلف مهما أمكن، وإن أوصى بجعله في الهواء قال ابن
~~نصر الله: يتوجه أن يعمل به باد هنج لمسجد ينتفع به المصلون. قال تلميذه
~~صاحب المبدع وفيه شئ انتهى. ولو قيل: يعمل به نبل ونشاب للجهاد لم يبعد
~~(ولو وصى بكتب العلم لآخر صح) لأنه إعانة على طاعة (ولا تدخل كتب الكلام)
~~في كتب العلم (لأنه) أي الكلام (ليس من العلم) (2) قال أحمد في رواية أبي
~~الحارث: الكلام ردئ لا يدعو إلى خير. لا يفلح صاحب كلام، تجنبوا أصحاب
~~الجدال والكلام وعليك بالسنن وما كان عليه أهل العلم. فإنهم كانوا يكرهون
~~الكلام.
# وعنه لا يفلح صاحب كلام أبدا. ولا ترى أحدا نظر في ms2220 الكلام إلا وفي قلبه
~~دغل.
# وكذلك روى ابن مهدي عن مالك فيما حكى البغوي: لو كان الكلام علما لتكلم
~~فيه الصحابة والتابعون كما تكلموا في الاحكام والشرائع ولكنه باطل. قال ابن
~~عبد البر أجمع أهل الفقه والآثار من جميع الأمصار أن أهل الكلام لا يعدون
~~في طبقات العلماء وإنما العلماء أهل الفقه والأثر (ولا تصح الوصية لكتبه)
~~أي الكلام (ولا) الوصية (لكتب البدع المضلة و) لا لكتب (السحر والتعزيم
~~والتنجيم ونحو ذلك) من العلوم المحرمة PageV04P445
# لأنها إعانة على معصية (وتصح) الوصية (بمصحف ليقرأ فيه) لأنه قربة (ويوضع
~~بجامع أو موضع حريز) ليحفظه.
# باب الموصى به وهو المتمم لأركان الوصية الأربعة (يعتبر فيه) أي الموصى
~~به (إمكانه فلا تصح بمدبرة) ولا بأم ولده لأنهما يعتقان بالموت فلا يمكن
~~دخولهما في ملك الموصى له (1) (و) يعتبر فيه أيضا اختصاصه أي الموصى به ف‍
~~(- لا) تصح الوصية (بمال الغير ولو ملكه بعد) بأن قال: وصيت بمال زيد، فلا
~~تصح الوصية ولو ملك الموصي مال زيد بعد الوصية لفساد الصيغة بإضافة المال
~~إلى غيره (وتصح) الوصية (بما لا يقدر على تسليمه وللوصي السعي في تحصيله
~~كآبق وشارد وطير في هواء وحمل في بطن ولبن في ضرع) (2) وسمك في لجة.
# قال الحارثي: على التمثيل ههنا باللبن في الضرع مناقشة فإنه يمكن التسليم
~~بالحليب. لكنه من نوع المجهول أو المعدوم لتجدده شيئا فشيئا (و) تصح الوصية
~~أيضا (بمعدوم كالذي تحمل أمته) قال أبو العباس في تعاليقه القديمة: ويظهر
~~لي أنه لا تصح الوصية بالحمل نظرا إلى علة التفريق إذ ليس التفريق مختصا
~~بالبيع، بل هو عام في كل تفريق إلا العتق وافتداء الأسير (أو) تحمل (شجرته
~~أبدا أو مدة معينة) (3) كسنة وسنتين (فإن حصل شئ فله) لان الوصية أجريت
~~مجرى الميراث وهذا يورث، فصحت الوصية به إلا حمل الأمة فيعطى مالك الأمة
~~قيمته لحرمة التفريق، فإن وطئت بشبهة فعلى الواطئ قيمة الولد لو وصى له به،
~~وإن لم تحمل حتى صارت حرة بطلت الوصية ولا يلزم ms2221 الوارث السقي لأنه لم يضمن
~~تسليمها بخلاف بائع (وإلا) بأن لم يحصل شئ مما وصى به (بطلت) الوصية لفوات
~~محلها (ومثله) أي ما تقدم في الصحة الوصية (بمائة لا يملكها فإن قدر)
~~الموصي (عليها عند الموت أو) قدر (على شئ منها) صحت واعتبرت من الثلث
~~(وإلا) بأن لم يقدر على شئ PageV04P446
# منها (بطلت) الوصية لما تقدم (وتصح) الوصية (بإناء ذهب وفضة) (1) لأنه
~~مال يباح الانتفاع به على غير هذا الوجه بأن يكسره ويبيعه أو يغيره عن
~~هيئته، بأن يجعله حليا يصلح للنساء أو نحو ذلك. فصحت الوصية به. كالأمة
~~المغنية (و) تصح الوصية لانسان (بزوجته) الأمة وينفسخ النكاح بقبوله بعد
~~الموت (و) تصح الوصية (بما فيه نفع مباح من غير المال، ككلب صيد، و) كلب
~~(ماشية، و) كلب (زرع وجر) وحرث، (ولما يباح اقتناؤه منها) لأن فيه نفعا
~~مباحا، وتقر اليد عليه، والوصية تبرع. فصحت في غير المال كالمال (ويأتي في
~~الصيد) بأوضح من هذا (وكزيت متنجس) فتصح الوصية به (لغير مسجد) لأن فيه
~~نفعا مباحا، وهو الاستصباح به، ولا تصح الوصية به لمسجد لأنه لا يجوز
~~الاستصباح به فيه (2). وتقدم (وله) أي الموصى له بالكلب المباح أو الزيت
~~المتنجس (ثلث الكلب، و) ثلث (الزيت) المتنجس الموصى به (إن لم تجز الورثة،
~~ولو كان له مال كثير) لأن موضوع الوصية على أن يسلم ثلثا التركة للورثة،
~~وليس من التركة شئ من جنس الموصى به (وإن وصى لزيد بكلابه، و) وصى (لآخر
~~بثلث ماله، فللموصى له بالثلث ثلث المال وللموصى له بالكلاب ثلثها إن لم
~~يجز الورثة) لأن ما حصل للورثة من ثلثي المال قد جازت الوصية فيما يقابله
~~من حق الموصى له. وهو ثلث المال. ولم يحتسب على الورثة بالكلاب، لأنها ليست
~~بمال (ولو وصى بثلث ماله، ولم يوص بالكلاب دفع إليه) أي الموصى له بالثلث
~~(ثلث المال، ولم تحتسب الكلاب على الورثة) لأنها ليست بمال (وتقسم) الكلاب
~~(بين الوراث) بالعدد (و) تقسم أيضا بين الوراث وبين (الموصى له) بها ms2222 إن لم
~~تجز الورثة أو بعضها بالعدد (أو) أي وتقسم الكلاب (بين اثنين) فأكثر (موصى
~~لهما بها على عددها، لأنه لا قيمة لها، فإن تشاحوا في بعضها) بأن طلب كل
~~منهم أن يكون له (فينبغي أن يقرع بينهم) قاله في PageV04P447
# الشرح، لأنه لا مرجح لأحدهم على غيره. وعبارته في المبدع والانصاف
~~وغيرهما: فإن تشاحوا أقرع بينهم (ولا تصح) الوصية (بما لا يباح اتخاذه
~~منها) كالأسود البهيم والعقور، وما لا يصلح للصيد، ولا للزرع، ولا للماشية
~~(ولا بالخنزير، ولا بشئ من السباع) من البهائم والطيور (التي لا تصلح
~~للصيد) لعدم نفعها (ولا بما لا نفع فيه مباح كالخمر والميتة) المحرمة
~~(ونحوها) كالدم، لأن الوصية تمليك فلا تصح بذلك كالهبة. وقد حث الشارع على
~~إراقة الخمر وإعدامه فلم يناسب صحة الوصية به. وظاهره: ولو قلنا: يباح
~~الانتفاع بجلدها بعد الدباغ (وتصح) الوصية (بمجهول) (1) كعبد وثوب، لأن
~~الموصى له شبيه بالوارث من جهة انتقال شئ من التركة إليه مجانا، والجهالة
~~لا تمنع الإرث. فلا تمنع الوصية (ويعطى ما يقع عليه الاسم) لأنه مقتضى
~~اللفظ (فإن اختلف الاسم بالحقيقة) الوضعية (والعرف. كالشاة هي في) الحقيقة
~~للذكر والأنثى من الضأن والمعز. والهاء للوحدة. وفي العرف للأنثى الكبيرة
~~من الضأن والمعز غلب العرف كالايمان) والبعير بفتح الياء وكسرها والثور هو
~~في العرف للذكر الكبير من الإبل أو البقر وفي الحقيقة للذكر والأنثى غلب
~~العرف كالايمان اختاره الموفق (2). وجزم به في الوجيز والتبصرة لأن الظاهر
~~إرادته، ولأنه لو خوطب قوم بشئ لهم فيه عرف وحملوه على عرفهم لم يعدوا
~~مخالفين (وصحح المنقح أنه تغلب الحقيقة) وهو قول القاضي وأبي الخطاب وابن
~~عقيل وغيرهم من الأصحاب وجزم به في المنتهى (3)، لأنها الأصل ولهذا يحمل
~~عليها كلام الله وكلام رسوله (ص) (فيتناول) اللفظ مما ذكر (الذكور والإناث
~~والصغار والكبار، فيعطى ما يقع عليه الاسم من ذكر وأنثى كبير وصغير)
~~لصلاحية اللفظ له (وحصان) بكسر الحاء المهملة لذكر (وجمل) بفتح الميم
~~وسكونها لذكر (وحمار وبغل وعبد لذكر) فقط قال تعالى: ms2223
# * (وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم) * [النور: 32].
~~والعطف يقتضي المغايرة ولأنه المفهوم من إطلاق اسم العبد فلو وكله في شراء
~~عبد فليس له شراء أمة PageV04P448
# (وأتان) الحمارة. قال في القاموس والأتانة قليلة (وناقة وبكرة وقلوص)
~~الأنثى (وحجر) بكسر الحاء وسكون الجيم الأنثى من الخيل. قال في القاموس
~~وبالهاء لحن (وبقرة لأنثى وكبش للذكر الكبير من الضأن، وتيس للذكر الكبير
~~من المعز وفرس) لذكر وأنثى (ورقيق لذكر وأنثى) قال في شرح المنتهى: ويكونان
~~للخنثى أيضا (1). (والدابة اسم للذكر والأنثى من الخيل والبغال والحمير)
~~لأن ذلك هو المتعارف قال الحارثي: والقائلون بالحقيقة لم يقولوا ههنا
~~بالأعم، كأنهم لحظوا غلبة استعماله في الأجناس الثلاثة بحيث صارت الحقيقة
~~مهجورة (فإن قرن به) أي بذكر الدابة في الوصية (ما يصرفه إلى أحدها) أي أحد
~~الأجناس الثلاثة (كقوله:) أعطوا له (دابة يقاتل عليها انصرف إلى الخيل)
~~وكذا لو قال: دابة يسهم لها لاختصاصها بذلك (وإن قال): أعطوا له (دابة
~~ينتفع بظهرها ونسلها خرج منه البغال) والذكر لانتفاء النسل فيهما (ولو
~~قال:) أعطوه (عشرة) أو عشرا (من إبلي أو غنمي فللذكر والأنثى) لأنه قد يلحظ
~~في التذكير معنى الجمع وفي التأنيث معنى الجماعة. وأيضا اسم الجنس يصح
~~تذكيره وتأنيثه (وإن أوصى له بعبد مجهول) بأن أوصى له بعبد (من عبيده) ولم
~~يعينه (صح ويعطيه الورثة ما شاءوا منهم) (2) لأن لفظه تناول واحدا فيلزم
~~الموصى له قبول ما يدفعه الوارث من صحيح أو معيب جيد أو ردئ لتناول الاسم
~~له (فإن لم يكن له عبيد لم تصح (3) الوصية إن لم يملك الموصي عبيدا قبل
~~الموت) لأن الوصية تقتضي عبدا من الموجودين حين الموت أشبه ما لو أوصى له
~~بما في الكيس ولا شئ فيه أو بداره ولا دار له (فلو ملك) الموصي شيئا من
~~العبيد (قبله) أي الموت (ولو واحدا أو كان له) عبد (واحد صحت) الوصية وتعين
~~كونه للموصى له. لأنه لم يكن للوصية محل غيره (وإن كان له) أي الموصي (عبيد
~~فماتوا قبل موت الموصي ms2224 بطلت) الوصية لفوات محلها (ولو تلفوا بعد موته
~~PageV04P449
# من غير تفريط) من الورثة (فكذلك) أي بطلت الوصية بمعنى أنه فات على
~~الموصى له إذ لا موجب للضمان لحصول التركة في أيديهم بغير فعلهم (وإن
~~ماتوا) أي العبيد (إلا واحدا تعينت الوصية فيه) (1) لأنه لم يبق غيره وقد
~~تعذر تسليم الباقي. وهذا إن حمله الثلث. قاله في الرعاية (وإن قتلوا) أي
~~العبيد (كلهم فله) أي الموصى له (قيمة أحدهم وهو من يختار الورثة بذله
~~للموصى له على قاتله) كما يلزم القاتل قيمته وإن لم يكن موصى به (ومثله) أي
~~العبد في الوصية (شاة من غنمه) وثوب من ثيابه وأمة من إمائه وأتان من حميره
~~وفرس من خيله ونحوها على ما سبق تفصيله بلا فرق (ولو وصى أن يعطي) زيد مثلا
~~(مائة من أحد كيسي فلم يوجد فيهما شئ استحق مائة) اعتبارا للمقصود وهو أصل
~~الوصية لا صفتها بخلاف ما لو وصى له بعبد من عبيده ولا عبد له فتبطل، قال
~~الحارثي وقد يفرق بينهما بأن القدر الفائت في صورة المائة صفة محل الوصية
~~لا أصل المحل، فإن كيسا يؤخذ منه مائة موجود ملكا، فأمكن تعلق الوصية به
~~والفائت في صورة البعد أصل المحل وهو عدم العبيد بالكلية فالتعلق متعذر.
~~انتهى وقد ذكرت في الحاشية الفرق بينهما عن ابن نصر الله أيضا، وإن قال:
~~أعطوه عبدا من مالي ولم يكن له عبد اشترى له (وإن وصى له بقوس وله أقواس
~~قوس نشاب: وهو الفارسي، وقوس نبل: وهو العربي، أو قوس بمجرى وهو) القوس
~~(الذي يوضع السهم) الصغير (في مجراه فيخرج) السهم (من المجرى) ويقال: له
~~قوس حسبان، وهي السهام الصغيرة قاله الحارثي (و) قوس (جرخ) وهو الذي يرمي
~~به الروم (أو) قوس (بندق وهو قوس جلاهق) بضم الجيم وكسر الهاء وهو اسم
~~للبندق وأصله بالفارسية جله وهي كبة غزل والكبير جلها (أو) قوس (ندف) يندف
~~به القطن (فله) أي الموصى له بقوس مطلق (قوس النشاب بغير وتر لأنه أظهرها)
~~(2) أي أسبق إلى ms2225 الفهم فله واحد من المتعارف يعينه الوارث (فإن لم يكن له)
~~أي الموصي (إلا قوس واحد من هذه القسي تعينت الوصية PageV04P450
# فيه) إذ لا محل لها غيره (وإن كان في لفظه) أي الموصي (أو حاله قرينة
~~تصرفه إلى أحدها) أي الأقواس (انصرف إليه (1). مثل أن يقول: قوس يندف به،
~~أو) قوس (يتعيش به أو نحو ذلك، فهذا يصرفه إلى قوس الندف) عملا بالقرينة
~~(وإن قال:
# قوس يغزو به خرج قوس الندف والبندق) لأنهما لا يقاتل بهما (وإن كان
~~الموصى له) بقوس (ندافا لا عادة له بالرمي. أو بندقانيا لإعادة له بالرمي
~~عن سواه، أو يرمي بقوس غيره. ولا يرمي بسواه انصرفت الوصية إلى القوس الذي
~~يستعمله عادة) لأن ذلك قرينة تخصص ذلك النوع لأن الظاهر إرادة الانتفاع
~~(فإن كان له) أي الموصي (أقواس من النوع الذي استحق الوصي) قوسا منها (أعطى
~~أحدها بقرعة) قياس ما تقدم، أنه يعطي ما يختاره الورثة (وإن وصى له بطبل
~~حرب صحت) الوصية، لأن فيه نفعا مباحا ومثله على ما ذكره الحارثي: طبل صيد
~~وطبل حجيج لنزول وارتحال و (لا) تصح الوصية (بطبل لهو. ولا تصلح للحرب وقت
~~الوصية) (2) لأنه لا منفعة فيه مباحة، فإن كان الطبل يصلح للحرب واللهو
~~معا، صحت الوصية به لقيام المنفعة المباحة به (وإن كان) الطبل (من جوهر
~~نفيس ينتفع برضاضه) بضم الراء، أي فتوته وكل شئ كسرته فقد رضضته (كالذهب
~~والفضة صحت) الوصية به (نظرا إلى الانتفاع بجوهرهما دون جهة التحريم) كآنية
~~الذهب والفضة. وقياس ذلك صحة بيعه (وإن كان له طبلان أحدهما مباح) والآخر
~~محرم ووصى بطبل. انصرفت الوصية إلى المباح (3) (أو وصى له بكلب وله كلبان
~~أحدهما مباح) والآخر محرم (انصرفت الوصية إلى المباح) لان وجود المحرم
~~كعدمه شرعا. فلا يشمله اللفظ عند الاطلاق (وكذا الدف) أي لو كان له دف مباح
~~ودف محرم بحلق أو صنوج. وأوصى بدف انصرف إلى المباح دون المحرم. لما تقدم
~~(وتصح الوصية بالبوق لمنفعته في الحرب) قاله القاضي: (وإن كان PageV04P451
# له) ms2226 أي الموصي (طبول تصح الوصية بجميعها) لكونها كلها تصلح للحرب ووصي
~~بأحدها وأطلق (فله) أي الموصى له (أحدها بالقرعة) قياس ما تقدم له أحدها
~~باختيار الورثة. قال الحارثي وإن تعدد المباح فله أحدها إما بالقرعة أو
~~اختيار الورثة على الاختلاف فيه (ولا تصح) الوصية (بمزمار وطنبور وعود لهو
~~كذا آلات اللهو كلها ولو لم يكن فيها أوتار) (1) لأنها مهيأة لفعل المعصية
~~أشبه ما لو كانت بأوتارها وقياس ما تقدم: إن كانت من جوهر نفيس ينتفع
~~برضاضه كالذهب والفضة صحت نظرا إلى الانتفاع بجوهرها دون جهة التحريم
~~(وتنفيذ الوصية فيما علم) الموصي (من ماله وما لم يعلم) منه لعموم اللفظ
~~فإن المال يعم معلومه ومجهوله وقياسا على نذر الصدقة بالثلث (فإذا أوصى
~~بثلثه) لنحو زيد أو مسجد (فاستحدث مالا ولو بنصب أحبولة قبل موته فيقع فيها
~~صيد بعد موته دخل ثلثه) أي المستحدث (في الوصية ويقضي منه دينه وإن قتل
~~وأخذت ديته دخلت) ديته (في الوصية فهي) أي الدية (ميراث تحدث على ملك
~~الميت) لأنها بدل نفسه ونفسه له، فكذلك بدلها ولان دية أطرافه في حال حياته
~~له، فكذلك دية نفسه بعد موته (فيقضي منها) أي الدية (ديته ويجهز منها إن
~~كان) أخذها (قبل تجهيزه) (2) وإنما يزول ملكه عما يستغني عنه. فأما ما
~~تعلقت به حاجته فلا ووصيته من حاجته (ولو وصى ب‍) - نحو عبد (معين بقدر نصف
~~الدية حسبت الدية على الورثة من ثلثيه) لأنها تركة ويأخذ العبد الموصى له
~~به. PageV04P452
# فصل:
# (وتصح الوصية بالمنفعة المفردة) عن الرقبة لأنه يصح تمليكها بعقد
~~المعاوضة، فصحت الوصية بها كالأعيان وقياسا على الإعارة (1). (ك‍) - ما لو
~~أوصى لانسان ب‍ (- خدمة عبد وغلة دار وثمرة بستان أو) ثمرة (شجرة سواء وصى
~~بذلك) أي بما ذكر من المنفعة (مدة معلومة أو) وصى (بجميع الثمرة والمنفعة
~~في الزمان كله) لأن غايته جهالة القدر وجهالة القدر لا تقدح. ولو قال: وصيت
~~بمنافعه. وأطلق أفاد التأبيد أيضا لوجود الإضافة المعممة. ولو وقت شهرا أو
~~سنة، وأطلق وجب في ms2227 أول زمن لظهور معنى الابهام بقوله من السنين (و) إذا
~~كانت الوصية بثمرة بستان أو شجرة أبدا أو مدة معينة (لا يملك واحد من
~~الموصى له والوارث إجبار الآخر على السقي) لعدم الموجب لذلك (فإن أراد
~~أحدهما سقيها بحيث لا يضر بصاحبه لم يملك الآخر منعه) من السقي. فإن تضرر
~~منع. لحديث: لا ضرر ولا ضرار (2). (وإن يبست الشجرة) الموصي بثمرتها
~~(فحطبها للوارث) إذا لا حق للموصى له في رقبتها (وإن لم يحمل) الشجر الموصي
~~بثمرته لزيد سنة مثلا (في المدة المعينة. فلا شئ للموصى له) لفوات محل
~~الوصية (وإن قال) الموصي لزيد: (لك ثمرتها أول عام تثمر صح وله ثمرتها ذلك
~~العام) تنفيذا للوصية (وإن وصى له بلبن شاته وصوفها. صح) كسائر المنافع
~~(ويعتبر خروج ذلك من الثلث) (3) كسائر الوصايا (وإلا) بأن لم يخرج من الثلث
~~(أجيز منها بقدر الثلث) إن لم تجز الورثة الباقي (وإذا أريد تقويمها) أي
~~المنفعة (وكانت الوصية) بالمنفعة PageV04P453
# (مقيدة بمدة) معلومة (قوم الموصي بمنفعته مسلوب المنفعة تلك المدة ثم
~~تقوم المنفعة في تلك المدة فينظر كم قيمتها) مثاله: لو وصى له بسكنى دار
~~سنة. فتقوم الدار مستحقة المنفعة سنة. فإذا قيل: قيمتها عشرة مثلا قومت
~~بمنفعتها. فإذا قيل: قيمتها اثنا عشر. فالاثنان قيمة المنفعة الموصى بها
~~إذا خرجا من الثلث نفذت الوصية. وإلا فبقدر ما يخرج منهما. وهذا أحد
~~الوجهين. واختاره في المستوعب. قال هذا الصحيح عندي. والوجه الثاني: يعتبر
~~خروج العين بمنفعتها من الثلث. وجزم به المصنف فيما يأتي. قال في الانصاف:
~~وهو الصحيح (1). وقال في تصحيح الفروع حكمها حكم المنفعة على التأبيد وعليه
~~الأكثر، منهم القاضي. وقدمه في الخلاصة والنظم والرعايتين والحاوي الصغير
~~والفائق وشرح الحارثي وغيرهم من الأصحاب، (وإن كانت الوصية) بالمنفعة
~~(مطلقة في الزمان كله فإن كانت منفعة عبد ونحوه فتقوم الرقبة بمنفعتها لأن
~~عبدا لا منفعة له لا قيمة له (2). وإن كانت المنفعة) الموصى بها (ثمرة
~~بستان قومت الرقبة على الورثة و) تقوم (المنفعة على الوصي لأن الشجر ينتفع ms2228
~~بحطبه إذا يبس فإذا قيل: قيمة الشجرة عشرة وبلا ثمرة درهم علمنا أن قيمة
~~المنفعة تسعة) فيعتبر خروجها من الثلث (ولو وصى بمنافع عبده أو) بمنافع
~~(أمته أبدا أو مدة معينة) كسنة (صح) لما تقدم (وللورثة عتقها) لأنها مملوكة
~~لهم (لا عن كفارة) لعجزها عن الاستقلال بنفعها فهي كالزمنة (ومنفعتها باقية
~~للموصى له ولا يرجع على المعتق بشئ) لأنه لم يفوت عليه شيئا (وإن أعتقه
~~صاحب المنفعة لم يعتق) لأن العتق للرقبة وهو لا يملكها (فإن وهب صاحب
~~المنفعة) وهو الموصى له بها (منافعه للعبد أو أسقطها) عنه (فللورثة
~~الانتفاع به لأن ما يوهب العبد يكون لسيده) فعلى هذا إن كان ذلك بعد العتق
~~فليس لهم الانتفاع به (ولهم) أي الورثة (بيعها) أي الرقبة (من الموصى له)
~~بمنافعها ولغيره (لان PageV04P454
# المشتري قد يرجو الكمال بحصول منافعها له من جهة الوصي إما بهبة أو وصية
~~أو مصالحة بمال وقد يقصد تكميل المصلحة لمالك المنفعة بتمليكها له) أي
~~تمليك الرقبة للموصى له وفي نسخة بتكميلها (وقد يعتقها فيكون له الولاء)
~~ولان الرقبة مملوكة لهم فصح بيعها كغيرها. وتباع مسلوبة المنفعة ويقوم
~~المشتري مقام البائع فيما له وعليه (وإن جنت) الأمة الموصي بمنافعها أو
~~العبد (سلموها) لولي الجناية مسلوبة المنفعة (أو فدوها مسلوبة) المنفعة
~~(ويبقى انتفاع الوصية بحاله) لأن جنايتها تتعلق برقبتها لا بمنفعتها (ولهم)
~~أي الورثة (كتابتها) أي الأمة الموصى بمنافعها وكذا العبد الموصى بمنافعه
~~كبيعه (و) لهم (ولاية تزويجها. وليس لهم تزويجها إلا بإذن مالك المنفعة)
~~لأنه يتضرر به فإن اتفقا على ذلك جاز (ويجب) تزويجها (بطلبها) لأنه حق لها
~~(والمهر في كل موضع وجب) سواء كان بنكاح أو شبهة أو زنا (للموصى له) لأنه
~~بدل بضعها، وهو من منافعها (وإن وطئت) الأمة الموصي بنفعها (بشبهة، فالولد
~~حر) (1) لاعتقاد الواطئ أنه وطئ في ملك، كالمغرور بأمة (وللورثة قيمته) أي
~~الولد (عند الوضع على الواطئ) جبرا لما فاتهم من رقه، لأنه فوته عليهم (وإن
~~قتلها) أي الأمة (وارث أو غيره. فلهم) أي ms2229 الورثة (قيمتها) (2) دون الموصى
~~له، لأن الاتلاف صادف الرقبة، وهم مالكوها، وفوات المنفعة حصل ضمنا (وتبطل
~~الوصية) لفوات محلها.
# كالإجارة (ويلزم القاتل قيمة المنفعة) أي فتقوم العين غير مسلوبة
~~المنفعة، ويغرم قيمتها للورثة. كما تقدم. وليس معناه يغرمها للموصى له، كما
~~قدمته لك. فلا مخالفة فيه لكلام الأصحاب، وفي الانتصار، إن قتلها وارثها
~~فعليه قيمة المنفعة. قال في الانصاف: وعموم كلام المصنف وغيره من الأصحاب:
~~إن قتل الوارث كقتل غيره (3)، وقطع في المنتهى بما PageV04P455
# في الانتصار (1) (وللموصى له) بخدمة أمة ونحوها (استخدامها حضرا وسفرا،
~~و) له (المسافرة بها، وإجارتها، وإعارتها) لأنه إذا ملك النفعة جاز له
~~استيفاؤه بنفسه وبمن يقوم مقامه، وكذا حكم العبد الموصى بنفعه (وليس لواحد
~~منهما) أي الوارث والموصى له بالنفع (وطؤها) لأن مالك المنفعة ليس بزوج ولا
~~مالك للرقبة، والوطئ لا يباح بغيرهما، ومالك الرقبة لا يملكها ملكا تاما،
~~ولا يأمن أن تحمل منه، وربما أفضى إلى هلاكها (فإن وطئها أحدهما أثم ولا حد
~~عليه) لأنه وطئ شبهة، لوجود الملك لكل منهما (و) إن ولدت من أحدهما ف‍ (-
~~ولده حر) لما تقدم (فإن كان الواطئ صاحب المنفعة) وأولدها (لم تصر أم ولد
~~له) لأنه لا يملكها (وعليه قيمة ولدها يوم وضعه) للورثة لما تقدم (ولا مهر
~~عليه) لأنه لو وجب لكان له (وحكمها على ما ذكر، فيما إذا وطئها أجنبي
~~بشبهة) على ما سبق (وإن كان الواطئ مالك الرقبة، صارت أم ولد له) لأنها
~~علقت منه بحر في ملكه (وعليه المهر) للموصى له بالنفع (وتجب عليه قيمة
~~الولد، يأخذ شركاؤه حصتهم منها) (2) لكونه فوته عليهم (وإن كان) الواطئ (هو
~~الوارث وحده سقطت عنه) قيمة الولد، إذ لو وجبت لكانت له، ولا يجب للانسان
~~على نفسه شئ (وإن ولدت) الموصى بنفعها (من زوج) لم يشرط الحرية (أو زنا
~~فالولد لمالك الرقبة، لأنه جزء منها) وليس من النفع الموصى به (ونفقتها على
~~مالك نفعها) لأنه يملك نفعها. فكانت النفقة عليه. كالزوج (وكذلك سائر
~~الحيوانات الموصى بمنفعتها) تكون نفقتها ms2230 على الموصى له بمنفعتها (ويعتبر
~~خروج جميعها) أي الأمة الموصى بنفعها، وكذلك كل عين موصى بنفعها (من الثلث)
~~سواء كانت الوصية أبدا أو مدة معينة، وهذا الصحيح كما تقدمت الإشارة إليه
~~(فتقوم) الأمة (بمنفعتها) فما بلغت اعتبر من الثلث، فإن ساواه أو نقص نفذ،
~~وإلا فبقدره، ويتوقف الزائد على الإجازة (وإن وصى لرجل برقبتها، و) وصى
~~(لآخر بمنفعتها. صح) ذلك (وصاحب الرقبة كالوارث فيما ذكرنا) من الاحكام،
~~لأنه مالك الرقبة (ولو مات الموصى له بنفعها، أو) مات (الموصى له برقبتها)
~~أو ماتا (فلورثة كل واحد منهما ما كان له) لأن من مات عن PageV04P456
# حق فهو لورثته (وإن وصى لرجل بحب زرعه وللآخر بتبنه صح. والنفقة بينهما)
~~على قدر المالين (ويجبر الممتنع منهما) على الانفاق مع الآخر، لأن الترك
~~ضرر عليهما، وإضاعة للمال (وتكون النفقة) بينهما (على قدر قيمة كل واحد
~~منهما) في الحب والتبن. كالشريكين في أصل الزرع (وإن وصى له) أي لزيد
~~(بخاتم، و) وصى (لآخر بفصه. صح) ذلك، لان فيه نفعا مباحا (وليس لواحد منهما
~~الانتفاع به) أي بالخاتم (إلا بإذن الآخر) كالمشترك (وأيهما طلب قلع الفص
~~من الخاتم أجيب إليه، وأجبر الآخر عليه) لتمييز حقه (وإن وصى له بمكاتبه
~~صح) لأنه يصح بيعه (ويكون) الموصى له به (كما لو اشتراه) (1) لأن الوصية
~~تمليك. أشبهت الشراء، فإن أدى عتق والولاء له. كالمشتري، وإن عجز عاد رقيقا
~~له، وإن عجز في حياة الموصي لم تبطل الوصية، لأن رقه لا ينافيها، وإن أدى
~~إليه بطلت، فإن قال: إن عجز ورق فهو لك بعد موتي. فعجز في حياة الموصي صحت،
~~وإن عجز بعد موته بطلت. وإن قال: إن عجز بعد موتي فهو لك، ففيه وجهان. لكن
~~قياس ما تقدم الصحة (وإن وصى له بمال الكتابة) كله (أو بنجم منها صح) (2)
~~لأنها تصح بما ليس بمستقر كما تصح بما لا يملكه في الحال كحمل الجارية
~~(وللموصى له الاستيفاء) عند حلوله (والابراء) منه (ويعتق) المكاتب
~~(بأحدهما) بالاستيفاء أو الابراء (والولاء للسيد) لأنه المنعم ms2231 عليه (3).
~~(فإن عجز) المكاتب (فأراد الوارث تعجيزه وأراد الموصى له إنظاره أو عكسه)
~~بأن أراد الموصى له تعجيزه وأراد الوارث إنظاره (فالحكم للوارث) لأن حق
~~الموصى له إنما يثبت عند قيام العقد والقدرة على الأداء فإذا عجز كان العقد
~~مستحق الإزالة فيملك الوارث الفسخ والانظار (وتقدم في الباب قبله ذكر
~~الوصية للمكاتب) مفصلة (وإن وصى برقبته) أي PageV04P457
# المكاتب لرجل (و) وصى (بما عليه لآخر صح) على ما قاله: لأن كلا منهما تصح
~~الوصية به مفردا فجاز مجتمعا (فإن أدى) المكاتب (لصاحب) وصية (المال أو
~~أبرأه منه عتق وبطلت الوصية برقبته) لانتفاء شرطها (وإن عجز) المكاتب عن
~~أداء مال الكتابة كله أو بعضه (فسخ صاحب الرقبة كتابته وكان رقيقا له) (1)
~~عملا بالوصية (وبطلت وصية صاحب المال) لفوات محلها (وإن كان) الموصى له
~~بالمال (قبض من مال الكتابة شيئا فهو له) ولا يرجع به عليه (وإن كانت
~~الكتابة فاسدة فأوصى لرجل بما في ذمة المكاتب لم يصح) لأنه لا شئ في ذمته
~~(فإن قال: أوصيت لك بما أقبضه من مال الكتابة صح) لأن الأداء في الفاسدة
~~كالأداء في الصحيحة من ترتب العتق عليه. وإن أوصى برقبته صح، لأنه إذا صح
~~في الصحيحة نفي الفاسدة أولى (وإذا قال: اشتروا بثلثي رقابا فأعتقوهم لم
~~يجز صرفه إلى المكاتبين) لأنه أوصى بالشراء لا بالدفع إليهم، وإن اتسع
~~الثلث لثلاثة لم يجز شراء أقل منها. فإن قدر أن يشتري أكثر من ثلاثة فهو
~~أفضل، وإن أمكن شراء ثلاثة رخيصة وحصة من رابع، فثلاثة غالية أولى. ويقدم
~~من به ترجيح من عفة ودين وصلاح. ولا يجزي إلا رقبة مسلمة سالمة من العيوب
~~كالكفارة. وإن وصى بكفارة أيمان فأقله ثلاثة. نقله حنبل لأنها أقل الجمع.
# فصل:
# (ومن أوصى له بشئ معين) كعبد وثوب (فتلف قبل موت الموصي. أو) تلف (بعده
~~قبل القبول، بطلت الوصية) حكى ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من أهل العلم
~~(2). لأن الموصى له إنما يستحق المعين، فإذا ذهب زال حقه كما لو تلف في ms2232
~~يده. والتركة في يد الورثة غير مضمومة عليهم. لأنها PageV04P458
# حصلت في أيديهم بغير فعلهم ولا تفريط منهم فلم يضمنوا شيئا (وإن تلف
~~المال كله غيره) أي غير المعين الموصى به (بعد موت الموصي، فهو للموصى له)
~~(1) لأن حقوق الورثة لم تتعلق به لتعيينه للموصى له بدليل أنه يملك أخذه
~~بغير رضاهم، فتعين حقه فيه دون سائر ماله. قال ابن حمدان: إن كان عند الموت
~~قدر الثلث أو أقل. وإلا ملك منه بقدر الثلث (وإن لم يأخذه) أي يأخذ الموصى
~~له الموصى به (زمانا قوم وقت الموت) لأنه حال لزوم الوصية فيعتبر قيمة
~~المال فيه. قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه (لا وقت الاخذ) هو تأكيد
~~فينظركم كان الموصى به وقت الموت. فإن كان ثلث التركة أو دونه استحق الموصى
~~له.
# وإن زادت قيمته حتى صارت مثل المال أو أكثر أو هلك المال سواه اختص به
~~ولا شئ للورثة، وتقدم وإن كان حين الموت زائدا على الثلث فللموصى له قدر
~~الثلث، وإن كان نصف المال فله ثلثاه، وإن كان ثلثيه فله نصفه، وإن كان نصف
~~المال وثلثه فله خمساه ولا عبرة بالزيادة أو النقصان بعد ذلك وكذا لو وصى
~~بعتق عبد معين (وإن لم يكن له) أي الموصي (سوى المال المعين إلا مال غائب.
~~أو) لم يكن له سوى المال المعين إلا (دين في ذمة موسر. أو) ذمة (معسر
~~فللموصى له ثلث الموصى به) (2) لأن حقه في الثلث متيقن.
# فوجب تسليم ثلث المعين إليه. وليس له أخذ المعين قبل قدوم الغائب وقبض
~~الدين. لأنه ربما تلف فلا تنفذ الوصية في المعين كله وكما لو لم يخلف غير
~~المعين (وكلما اقتضى من الدين شئ أو حضر من الغائب شئ ملك) الموصى له (من
~~الموصى به قدر ثلثه حتى يملكه كله) (3) لأنه موصى له به يخرج من ثلثه.
~~وإنما منع قبل ذلك لأجل حق الورثة وقد زال. فلو خلف ابنا وتسعة عينا أوصى
~~بها لشخص وعشرين دينارا دينا فللوصي ثلثها ثلاثة.
# فإذا اقتضى ms2233 ثلاثة فله من التسعة واحد وهكذا حتى يقتضي ثمانية عشر فتكمل
~~له التسعة، وإن تعذر استيفاء الدين. فالستة الباقية للابن ولو كان الدين
~~تسعة فالابن يأخذ ثلث العين والوصي ثلثها ويبقى ثلثها ويبقى ثلثها موقوفا
~~كلما استوفى من الدين شيئا فللوصي من العين قدر ثلثه، فإذا استوفي الدين
~~كمل للوصي ستة وهي ثلث الجميع. وإن كانت الوصية بنصف العين أخذ الوصي ثلثها
~~والابن نصفها ويبقى سدسها موقوفا، فمتى اقتضى من الدين ثلثيه كملت
~~PageV04P459
# وصيته (وكذلك الحكم في المدبر) أي يعتق في الحال ثلثه وكلما اقتضى من
~~الدين شئ أو حضر من الغائب عتق منه بقدر ثلثه حتى يعتق جميعه إن خرج من
~~الثلث (وتعتبر قيمة الحاصل بسعر يوم الموت) لأنه وقت لزوم الوصية لا يوم
~~القبض (على أدنى صفته من يوم الموت إلى حين الحصول) لأنه غير مضمون على
~~الورثة قبل قبضه. وكذا إن وصى بعتق عبد معين (وإن وصى له بثلث عبد فاستحق
~~ثلثاه فله) أي الموصى له (ثلثه الباقي إن خرج من الثلث) (1) لأنه موصى به
~~خرج من الثلث فاستحقه كما لو كان معينا (وإلا) بأن لم يخرج من الثلث فلم
~~يكن له مال غيره (فله تسعه) أي العبد (إن لم تجز الورثة ومثله لو وصى بثلث
~~صبرة من مكيل أو موزون فتلف) ثلثاها (أو استحق ثلثاها) فللموصي له الثلث
~~الباقي إن خرج من الثلث وإلا فالتسع (وإن وصى له بثلث ثلاثة أعبد فاستحق
~~اثنان أو ماتا فله ثلث) العبد (الباقي) (2) لأنه لم يوص له منه بأكثر من
~~ثلثه. وقد شرك بينه وبين ورثته في استحقاقه (وإن وصى له) أي لزيد مثلا
~~(بعبد قيمته مائة. و) وصى (لآخر) كعمرو مثلا (بثلث ماله وملكه غير العبد
~~مائتان) أي إذا وصى لشخص بمعين من ماله ولآخر بجزء مشاع منه كثلثه فأجيز
~~لهما انفرد صاحب المشاع بوصيته من غير المعين ثم شارك صاحب المعين فيه،
~~فيقسم بينهما على قدر حقهما فيه. ويدخل النقص على كل واحد منهما بقدر وصيته
~~كمسائل العول. ms2234 وقد نبه عليه بقوله (فأجاز الورثة) الوصيتين (فللموصى له
~~بالثلث ثلث المائتين) (3) وهو ستة وستون، وثلثان لا يزاحمه الآخر فيها
~~(وربع العبد) لدخوله في المال الموصى له بثلثه فأبسط الكامل من جنس الكسر
~~وهو الثلث يصير العبد ثلاثة واضمم إليها الثلث الذي للآخر تصير أربعة ثم
~~أقسم عليها فيصير الثلث ربعا كمسائل العول فيخرج لصاحب الثلث ربع (وللموصى
~~له بالعبد ثلاثة أرباعه). ثم انتقل إلى حال الرد فقال: (وإن ردوا فللموصى
~~له بالثلث سدس المائتين وسدس العبد وللموصى له بالعبد نصفه) (4) لان
~~PageV04P460
# الوصيتين متساويتان لأن العبد قيمته مائة وثلث جميع المال مائة فيكون
~~الثلث بينهما نصفين إلا أن الموصى له بالعبد يأخذ نصيبه كله منه والموصى له
~~بالثلث يأخذ من جميع المال سدسه (وإن كانت الوصية بالنصف مكان الثلث
~~فأجازوا لصاحب النصف مائة) لأنها نصف المائتين اللتين لا مزاحم له فيهما
~~(وثلث العبد) لأنه موصى له بنصفه لدخوله في جملة المال وموصى للآخر بكله
~~وذلك نصفان ونصف فاقسمه على ثلاثة يرجع النصف إلى ثلث (ولصاحب العبد ثلثاه)
~~(1) لما تقدم (وفي الرد) تقسم الثلث على وصيتهما وهي مائتان وخمسون قيمة
~~العبد مائة ونصف المال مائة وخمسون يكون (لصاحب النصف خمس المائتين وخمس
~~العبد) ستون من ثلاثمائة وذلك خمسا وصيته (ولصاحب العبد خمساه) أربعون من
~~ثلاثمائة وذلك خمسا وصيته (والطريق فيهما) أي في المسألتين (أن تنسب الثلث)
~~وهو مائة (إلى وصيتهما جميعا وهما) أي الوصيتان (في) المسألة (الأولى
~~مائتان) لأنهما بالعبد وقيمته مائة وبثلث المال وهو مائة فيكون نصفا (وفي)
~~المسألة (الثانية مائتان وخمسون) لأنهما بالعبد وقيمته مائة، وبنصف المال
~~وهو مائة وخمسون. فيكون خمسين (ويعطي كل واحد) من الموصى لهما (مما له في
~~الإجازة مثل تلك النسبة) يخرج له ما تقدم (وإن وصى له) أي لزيد مثلا (بثلث
~~ماله و) وصى (لآخر بمائة و) وصى (لثالث بتمام الثلث فلز يزد الثلث على
~~المائة فلم يزد الثلث على المائة) بأن المال ثلاثمائة (بطلت وصية صاحب
~~التمام) لأنه لم يوص له بشئ. أشبه ms2235 ما لو وصى له بداره ولا دار له (وقسم
~~الثلث بين الآخرين على قدر وصيتهما) (2) بالمحاصة (لكل واحد) منهما (خمسون)
~~إن رد الورثة ولو كان الثلث خمسين كان كأنه أوصى بمائة وبخمسين فيقسم الثلث
~~بينهما أثلاثا ولو كان الثلث أربعين قسم بينهما أسباعا للموصى له بالمائة
~~خمسة أسباعه وللموصى له بالثلث سبعاه (وإن زاد) الثلث (على PageV04P461
# المائة) بأن كان المال أكثر من ثلاثمائة صحت وصية صاحب التمام أيضا ثم
~~ينظر (و) إن (أجاز الورثة) لهم (نفذت الوصية على ما قال الموصي) لأنه لا
~~مانع من ذلك فلو كان الثلث مثلا مائتين أخذهما الموصى له بالثلث وأخذ كل
~~واحد من الآخرين مائة (وإن ردوا) أي الورثة (فلكل واحد) من الموصى لهم (نصف
~~وصيته) (1) سواء جاوز الثلث مائتين أو لا لان وصية المائة وتمام الثلث مثل
~~الثلث، وقد أوصى مع ذلك بالثلث فصار كأنه وصى بالثلثين فيرد ذلك إلى الثلث
~~لرد الورثة إلى ما زاد عليه فيدخل النقص بالنصف على كل واحد من الأوصياء
~~بقدر وصيته فترد كل وصية إلى نصفها (وإن ترك ستمائة ووصى لأجنبي بمائة
~~ولآخر بتمام الثلث فلكل واحد منهما مائة وإن رد الأول وصيته فللآخر مائة)
~~كما لو لم يرد (وإن وصى للأول بمائتين وللآخر بباقي الثلث فلا شئ للثاني)
~~لأنه لا يبقى بعد المائتين من الثلث شئ فلم يوص له بشئ (سواء رد الأول
~~وصيته أو قبلها وإذا أوصى لشخص بعبد ولآخر بتمام الثلث عليه) أي العبد
~~(فمات العبد قبل الموصي قومت التركة بدونه) أي العبد اعتبارا بحال موت
~~الموصي (ثم ألقيت قيمته من ثلثها) أي التركة لأن الموصي جعل له تتمة الثلث
~~بعد العبد (فما بقي) من الثلث (فهو) لصاحب (وصية التمام) (2) وإن لم يبق شئ
~~فلا شئ له ولو وصى لشخص بثلث ماله ويعطي زيد منه كل شهر مائة حتى يموت صح
~~فإن مات وبقي شئ فهو للأول نص عليه ذكره في المبدع.
# باب الوصية بالأنصباء والاجزاء الأنصباء: جمع نصيب كالأنصبة وهو الحظ من
~~الشئ ms2236 وأنصبه جعل له نصيبا وهم يتناصبونه أي يقتسمونه. والاجزاء جمع جزء وهو
~~الطائفة من الشئ. والجزء بالفتح لغة وجزأت الشئ جزءا وجزأته تجزئة جعلته
~~أجزاء. وقال ابن سيده جزءا المال بينهم - مشدد لا غير - قسمه وعبر عن هذا
~~الباب في المحرر بباب حساب الوصايا. وفي الفروع بباب عمل الوصايا. والغرض
~~منه العلم بنسبة ما يحصل لكل واحد من الموصى لهم إلى أنصباء PageV04P462
# الورثة إذا كانت الوصية منسوبة إلى جملة التركة أو إلى نصيب أحد الورثة.
~~ولذلك طرق نبين ما تيسر منها. وتنقسم مسائل هذا الباب ثلاثة أقسام قسم في
~~الوصية بالأنصباء، وقسم في الوصية بالاجزاء وقسم في الجمع بين النوعين
~~وتأتي مرتبة فالقسم الأول هو المشار إليه بقوله (إذا أوصى له) أي لزيد مثلا
~~(بمثل نصيب وارث معين) بالتسمية أو الإشارة ونحوها كقوله: أوصيت لفلان بمثل
~~نصيب ابني فلان أو ابني هذا أو أختي ونحوه (أو) وصى له (بنصيبه) أي الوارث
~~المعين (فله) أي الموصى له (مثل نصيبه) أي الوارث المعين (مضموما إلى
~~المسألة) (1) أي مسألة الورثة لو لم تكن وصية وعلم منه صحة الوصية لما روى
~~ابن أبي شيبة عن أنس أنه أوصى بمثل نصيب أحد ولده ولان المراد تقدير الوصية
~~فلا أثر لذكر الوارث، وفيما إذا أوصى بنصيب ابنه ونحوه المعنى بمثل نصيبه
~~صونا للفظ عن الالغاء فإنه ممكن الحمل على المجاز بحذف المضاف وإقامة
~~المضاف إليه مقامه، ومثله في الاستعمال كثير وأيضا فيبعد حصول نصيب الابن
~~للغير فيتعين الحمل على إضمار لفظة المثل (فإذا أوصى بمثل نصيب ابنه أو
~~بنصيب ابنه) بإسقاط لفظة مثل (وله ابنان) وارثان (فله) أي الموصى له
~~(الثلث) لأن ذلك مثل ما يحصل لابنه لأن الثلث إذا خرج بقي ثلثا المال لكل
~~ابن ثلث (وإن كانوا) أي البنون (ثلاثة فله) أي الموصى له (الربع) لما تقدم
~~(فإن كان معهم) أي البنين الثلاثة (بنت فله تسعان) (2) لأن المسألة من سبعة
~~لكل ابن سهمان وللبنت سهم، ويزاد عليها مثل نصيب ابن فتصير تسعة والاثنان
~~منها ms2237 تسعان (و) إن وصى له (بمثل نصيب ولده وله ابن وبنت فله مثل نصيب
~~البنت) لأنه المتيقن (و) إن أوصى لزيد مثلا (بضعف نصيب ابنه فله مثله
~~مرتين) لقوله تعالى: * (لأذقناك ضعف الحياة وضعف الممات) * [الاسراء: 75].
~~وقوله: * (فأولئك لهم جزاء الضعف بما عملوا) * [سبأ: 37]. وقوله:
# * (وما آتيتم من زكاة تريدون وجه الله فأولئك هم المضعفون) * [الروم:
~~39]. ويروى عن عمر أنه أضعف الزكاة على نصارى بني تغلب فكان يأخذ من
~~المائتين عشرة. قال الأزهري: الضعف المثل فما فوقه. فأما قوله: إن الضعفين
~~المثلان فقد روى ابن الأنباري عن هشام بن معاوية النحوي قال العرب: تتكلم
~~بالضعف مثنى فتقول: إن أعطيتني درهما فلك ضعفاه، أي مثلاه وإفراده لا بأس
~~به إلا أن التثنية أحسن (و) إن وصى (بضعفيه) أي ضعفي نصيب ابنه فللموصى له
~~(ثلاثة أمثاله) وإن وصى له (بثلاثة أضعافه) فله (أربعة PageV04P463
# أمثاله وهلم جرا) (1). أي كلما زاد ضعفا زاد مثلا لأن التضعيف ضم الشئ
~~إلى مثله مرة بعد أخرى. قال أبو عبيدة معمر بن المثني: ضعف الشئ هو ومثله،
~~وضعفاه هو ومثلاه وثلاثة أضعافه أربعة أمثاله ولولا أن ضعفي الشئ ثلاثة
~~أمثاله لم يكن فرق بين الوصية بضعف الشئ وبضعفيه والفرق بينهما مراد ومقصود
~~وإرادة المثلين من قوله تعالى: قوله تعالى: * (يضاعف لها العذاب ضعفين) *
~~[الأحزاب: 30]. إنما فهم من لفظ يضاعف لان التضعيف ضم الشئ إلى مثله. من
~~المثلين المنضمين ضعف كما قيل لكل واحد من الزوجين زوج، والزوج هو الواحد
~~المضموم إلى مثله (وإن وصى بمثل نصيب ابنه وهو لا يرث لرقه أو لكونه مخالفا
~~لدينه) أي للوارث (أو) وصى له (بنصيب أخيه وهو محجوب عن ميراثه فلا شئ
~~للموصى له) لأنه لا نصيب للابن أو الأخ المذكورين فمثل أحدهما لا شئ له
~~(وإن وصى بمثل نصيب أحد ورثته ولم يسمه) أي يعينه بأن قال: أوصيت لفلان
~~بمثل نصيب أحد ورثتي فله مثل ما لأقلهم لأنه المتيقن وما زاد مشكوك فيه
~~(أو) وصى له (بمثل نصيب أقلهم ميراثا كان ms2238 له مثل ما لأقلهم ميراثا) (2)
~~عملا بوصيته (فلو كانوا) أي الورثة (ابنا وأربع زوجات صحت) مسألتهم (من
~~اثنين وثلاثين) لأن أصلها ثمانية للزوجات سهم عليهن لا ينقسم ولا يوافق
~~فاضرب عددهن في ثمانية تبلغ ذلك (لكل امرأة سهم) والباقي للابن (وللموصى له
~~سهم) كنصيب إحدى الزوجات (يزاد عليها) أي المسألة (فتصير من ثلاثة وثلاثين)
~~للموصى له سهم ولكل امرأة سهم وللابن ما بقي (وإن قال):
# أوصيت لزيد (بمثل نصيب أكثرهم ميراثا فله ذلك) أي مثل نصيب أكثرهم إن خرج
~~من الثلث أو أجيز (مضافا إلى المسألة فيكون له في هذه المسألة ثمانية
~~وعشرون) مثل نصيب الابن لأنه أكثرهم (تضم إلى المسألة) اثنين وثلاثين
~~(فتكون) الجملة (ستين سهما) مع الإجازة ومع الرد له الثلث والثلثان للورثة
~~(وإن وصى) لزيد مثلا (بمثل نصيب وارث لو PageV04P464
# كان) موجودا (فله) أي الموصى له بذلك مع عدم الوارث المقدر وجوده (مثل ما
~~له لو كانت الوصية وهو موجود) (1) بأن ينظر ما يكون للموصى له مع وجود
~~الوارث فيكون له مع عدمه. وطريق ذلك إن تصحح مسألة عدم الوارث ثم تصحح
~~مسألة وجود الوارث ثم تضرب إحداهما في الأخرى ثم تقسم المرتفع من الضرب على
~~مسألة وجود الوارث فما خرج بالقسمة أضفه إلى ما ارتفع من الضرب فيكون
~~للموصى له، وأقسم المرتفع بين الورثة (فإن خلف ابنين ووصى بمثل نصيب) ابن
~~(ثالث لو كان فللموصى له الربع) وتصح من ثمانية لأن مسألة وجود الوارث من
~~ثلاثة ومسألة عدمه من اثنين والحاصل بالضرب ستة. فإذا قسمتها على ثلاثة خرج
~~اثنان فأضفها للستة تبلغ ثمانية فللموصى له سهمان ولكل ابن ثلاثة (وإن خلف
~~ثلاثة بنين) ووصى بمثل نصيب رابع لو كان (فله) أي الموصى له (الخمس) وتصح
~~من خمسة عشر ة للموصى له ثلاثة ولكل ابن أربعة (وإن كانوا) (2) أي البنون
~~(أربعة) ووصى بمثل نصيب خامس لو كان (ف‍) - للموصى (له السدس) وتصح من
~~أربعة وعشرين للموصى له أربعة ولكل ابن خمسة (ولو كانوا) أي الأبناء (أربعة
~~وأوصى ms2239 بمثل نصيب أحدهم إلا مثل نصيب ابن خامس لو كان فقد أوصى له بالخمس لا
~~السدس بعد الوصية فيكون له سهم يزاد على ثلاثين سهما) لأنه استثنى السدس من
~~الخمس فاضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر يكن ثلاثين خمسها ستة وسدسها خمسة،
~~فإذا طرحت الخمسة من الستة بقي سهم للموصى له فزده على الثلاثين ثم أعط
~~الموصى له سهما يبقى ثلاثون على البنين الأربعة لا تنقسم وتوافق بالنصف فرد
~~الأربعة إلى اثنين واضربهما في الاحد والثلاثين (فتصح من اثنين وستين سهما
~~له) أي الموصى له (منها سهمان ولكل ابن خمسة عشر) (3) سهما (وإن
~~PageV04P465
# قال) من له أربعة أبناء: أوصيت لزيد (بمثل نصيب) ابن (خامس لو كان إلا
~~مثل نصيب) ابن (سادس لو كان فقد أوصى له بالسدس لا السبع وهو سهم من اثنين
~~وأربعين سهما) وطريقته إن تضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر ستة في سبعة تكن
~~اثنين وأربعين سدسها سبعة أسقط منه السبع ستة يبقى سهم للوصية (فيزاد) ذلك
~~(السهم على الاثنين وأربعين) سهما يجتمع ثلاثة وأربعون للموصى له سهم
~~والباقي للبنين الأربعة لا ينقسم ويوافق بالنصف فرد الأربعة إلى نصفها
~~اثنين واضربهما في ثلاثة وأربعين ف‍ (- تصح من ستة وثمانين للموصى له سهمان
~~ولكل ابن أحد وعشرون) سهما (وإن خلفت) المرأة (زوجا وأختا) شقيقة أو لأب
~~(وأوصت بمثل نصيب أم لو كانت فللموصى له الخمس لأن للام الربع لو كانت)
~~وتعود المسألة إلى ثمانية للأم سهمان وللزوج ثلاثة وللأخت ثلاثة فزد عليها
~~سهمين مثل ما للام، للموصى له تكن عشرة للموصى له سهمان يبقى ثمانية للزوج
~~أربعة وللأخت أربعة ثم ترد نصيب كل واحد منهم إلى نصفه للموافقة (فيجعل)
~~للموصى (له سهم مضافا إلى أربعة) الورثة وللزوج سهمان وللأخت سهمان (يكون)
~~ما للموصى له (خمسا) لما علمت (وإن خلف) الموصي (بنتا فقط ووصى بمثل
~~نصيبها، فللموصى له النصف) مع الإجازة لأنها تستوعب المال بالفرض والرد فهو
~~(كما لو وصى بمثل نصيب ابن ليس له) وارث (غيره) ومن لا ms2240 يرى الرد يقتضى قوله
~~أن يكون للموصى له الثلث ولها نصف الباقي وما بقي لبيت المال. وإن خلف
~~أختين ووصى بمثل نصيب إحداهما فهي من ثلاثة عندنا، (وإن خلف ثلاثة بنين
~~ووصى لثلاثة بمثل أنصبائهم فالمال بينهم على ستة إن أجازوا) للبنين ثلاثة
~~وللموصى لهم ثلاثة (و) المال بينهم (من تسعة إن رودا) للموصى ألهم الثلث،
~~لكل واحد سهم وللبنين ستة لكل واحد منهم سهمان (1). PageV04P466
# فصل:
# (في الوصية بالاجزاء، وإن وصى له) أي لزيد مثلا (بجزء أو حظ أو قسط أو
~~نصيب أو شئ أعطاه الوارث ما شاء) قال في المغني: ولا أعلم فيه خلافا لأن كل
~~شئ جزء ونصيب وحظ شئ وكذلك إن قال:
# أعطوا فلانا من مالي أو ارزقوه لأن ذلك لا حد له في اللغة ولا في الشرع
~~(1). (مما يتمول) لأن القصد بالوصية بر الموصى له وإنما وكل قدر الموصى به
~~وتعينه إلى الورثة وما لا يتمول شرعا لا يحصل به المقصود (وإن وصى له بسهم
~~من ماله فله سدس (2). بمنزلة سدس مفروض فإن لم تكمل فروض المسألة) كزوجة
~~وعم. أعطى الموصى له بالسهم سدسا (أو كانوا) أي الورثة (عصبة) كبنين وإخوة
~~وأعمام (أعطى) الموصى له (سدسا كاملا) والورثة ما بقي (وإن كملت فروضها
~~أعيلت به كزوج وأخت لأبوين أو لأب) مع وصية بسهم من ماله. فتعول إلى سبعة
~~(وأعطى) الموصى له (السبع) واحدا من سبعة، والزوج ثلاثة ولأخت ثلاثة من
~~السبعة (وإن كانت عائلة كأن كان معها جدة زاد عولها به) أي بالسهم الموصى
~~به (فيعطى) الموصى له به (الثمن) والجدة سهما وكل من الزوج والأخت ثلاثة
~~ثلاثة. قال أحمد في رواية ابن منصور. فكان معنى الوصية: أوصيت لك بسهم من
~~يرث السدس، انتهى. لما روى ابن مسعود: أن رجلا أوصى لرجل بسهم من ماله.
~~فأعطاه النبي PageV04P467
# (ص) السدس ولان السهم في كلام العرب السدس. قاله إياس بن معاوية فتنصرف
~~الوصية إليه ولأنه قول علي وابن مسعود ولا مخالف لهما من الصحابة، ولان
~~السدس أقل سهم ms2241 مفروض لذي قرابة فتنصرف الوصية إليه (وإن وصى له) أي لزيد
~~مثلا (بجزء معلوم. كثلث أو ربع أخذته من مخرجه) ليكون صحيحا (فدفعته إليه)
~~أي إلى الموصى له به (وقسمت الباقي على مسألة الورثة) لأنه لهم. فمن أوصى
~~بثلثه وله ابنان فالمسألة من ثلاثة، وإن كانوا ثلاثة فهي من تسعة، للموصى
~~له الثلث ثلاثة ولكل ابن سهمان (إلا أن يزيد) الجزء المعلوم الموصى به (على
~~الثلث. ولا يجيزوا) أي الورثة (له) أي للموصى له (فتفرض له الثلث وتقسم
~~الثلثين عليهما) أي على مسألة الورثة. كما لو وصى له بالثلث. فلو وصى له
~~بالنصف وله ابنان. فردا. فللموصى له الثلث والباقي للابنين. وتصح من ثلاثة،
~~(فإن لم ينقسم) الباقي بعد الثلث على مسألة الورثة (ضربت المسألة) أي مسألة
~~الورثة إن باينها الباقي (أو) ضربت (وفقها) إن وافقها الباقي (في مخرج
~~الوصية فما بلغ فمنه تصح) (1). مثال المباينة:
# ما لو وصى بنصف وله ثلاثة بنين. فردوا مخرج الوصية من ثلاثة، للموصى له
~~سهم منها يبقى اثنان تباين عدد البنين. فاضرب ثلاثة في ثلاثة تصح من تسعة.
~~ومثال الموافقة لو كان البنون أربعة فقد بقي له سهمان توافق عددهم بالنصف
~~فردهم لاثنين واضربهما في ثلاثة.
# تصح من ستة للموصى له سهمان ولكل ابن سهم (وإن) وصى (بجزأين أو أكثر)
~~كثمن وتسع وعشر (أخذتها) أي الكسور (من مخرجها) الجامع لها (وقسمت الباقي
~~على المسألة) (2) أي مسألة الورثة، فإن لم تنقسم فعلى ما تقدم (فإن زادت)
~~الاجزاء الموصى بها (على الثلث وردوا) أي الورثة (جعلت السهام الحاصلة
~~للأوصياء ثلث المال) يقسم عليهم بلا كسر (وقسمت الثلثين على الورثة) (3) إن
~~انقسم وإلا فعلى ما تقدم سواء كان في الموصى لهم من جاوزت وصيته الثلث
~~أولا. وتقدمت الإشارة إليه (فلو وصى لرجل بثلث ماله و) وصى (لآخر بربعه.
~~وخلف ابنين أخذت الثلث والربع من مخرجهما سبعة من اثني عشر) لأن مخرج الثلث
~~من ثلاثة والربع من أربعة وثلاثة وأربعة متباينان ومسطحهما اثنا
~~PageV04P468
# عشر. فهي المخرج وثلثها أربعة ms2242 وربعها ثلاثة فمجموع البسطين سبعة للوصيين
~~(يبقى خمسة للابنين إن أجازا) للوصيين لا تنقسم عليهما وتباين عددهما فاضرب
~~اثنين في اثني عشر ف‍ (- تصح من أربعة وعشرين) ثم أقسم. فللموصى له بالثلث
~~ثمانية وبالربع ستة وللابنين عشرة لكل ابن خمسة (وإن ردا) أي الابنان
~~الوصيتين (جعلت السبعة ثلث المال) وقسمتها بين الوصيين على قدر وصيتهما
~~(فتكون) المسألة (من أحد وعشرين، للوصيين الثلث سبعة لصاحب الثلث أربعة
~~ولصاحب الربع ثلاثة ولكل واحد من الابنين سبعة (1). وإن أجازا) أي الابنان
~~(لأحدهما) أي الوصيين (دون الآخر أو أجاز أحدهما لهما دون) الابن (الآخر أو
~~أجاز كل واحد من الابنين لواحد) من الوصيين فاعمل مسألة الإجازة مسألة الرد
~~وانظر بينهما بالنسب الأربع، فإن تباينتا فاضرب إحداهما في الأخرى وإن
~~توافقتا كما في المثال فإن مسألة الإجازة فيه من أربعة وعشرين ومسألة الرد
~~من أحد وعشرين، وهما متوافقتان بالثلث (فاضرب وفق مسألة الإجازة وهو ثمانية
~~في مسألة الرد وهي أحد وعشرون تكن مائة وثمانية وستين) ثم اقسمها بينهم
~~(للذي أجيز له) منهما (سهمه من مسألة الإجازة مضروبة في وفق مسألة الرد
~~والمردود عليه) منهما (سهمه من مسألة الرد مضروبا في وفق مسألة الإجازة
~~والباقي للورثة) (2). فإن كانت الإجازة لصاحب الثلث وحده فسهمه من مسألة
~~الإجازة ثمانية تضرب في وفق الرد وهو سبعة يحصل ستة وخمسون. ولصاحب الربع
~~نصيبه من مسألة الرد ثلاثة مضروب في وفق مسألة الإجازة يبلغ أربعة وعشرين
~~فصار مجموع ما للوصيين في هذه الصورة ثمانين سهما والباقي وهو ثمانية
~~وثمانون بين الابنين لكل ابن أربعة وأربعون سهما وإن كانت الإجازة منهما
~~لصاحب الربع وحده. فله من مسألة الإجازة ستة تضرب في وفق مسألة الرد سبعة
~~يحصل اثنان وأربعون. ولصاحب الثلث من مسألة الرد أربعة تضرب في ثمانية وفق
~~مسألة الإجازة اثنان وثلاثون (3)، يصير مجموع ما للوصيين إذن أربعة وسبعين
~~والباقي وهو أربعة وتسعون للابنين لكل ابن سبعة وأربعون.
# هذا إن أجاز لأحدهما ورد الآخر (و) إن أجاز أحد الابنين لهما وردهما
~~الآخر ms2243 فللابن PageV04P469
# (للذي كان أجاز لهما سهمه من مسألة الإجازة) خمسة مضروبا (في وفق مسألة
~~الرد) سبعة بخمسة وثلاثين (وللآخر) أي ابن الراد (سهمه من مسألة الرد) سبعة
~~(في) وفق (مسألة الإجازة) ثمانية بستة وخمسين. فيكون مجموع ما للوالدين
~~أحدا وتسعين (والباقي) سبعة وسبعون (بين الوصيين على سبعة) (1). لصاحب
~~الثلث أربعة وأربعون، ولصاحب الربع ثلاثة وثلاثون. وعلم مما تقدم أن
~~الابنين إذا أجازا لصاحب الثلث وحده كان له ستة وخمسون وإذا ردا عليه كان
~~له اثنان وثلاثون. فقد نقصه ردهما أربعة وعشرين فينقصه رد أحدهما اثني عشر،
~~وإن أجازا لصاحب الربع وحده كان له اثنان وأربعون، وإن ردا عليه كان له
~~أربعة وعشرون فقد نقصه ردهما ثمانية عشر، فينقصه رد أحدهما تسعة، وأما
~~الابنان فالذي أجاز لصاحب الثلث إن أجاز لهما معا كان له خمسة وثلاثون، وإن
~~رد عليهما كان له ستة وخمسون. فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين، لصاحب
~~الثلث منها اثنا عشر، يبقى للابن الذي أجاز لصاحب الثلث أربعة وأربعون
~~والذي أجاز لصاحب الربع إذا أجاز لهما معا كان له خمسة وثلاثون. وإذا رد
~~عليهما كان له ستة وخمسون فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين منها تسعة لصاحب
~~الربع يبقى للابن الذي أجاز لصاحب الربع سبعة وأربعون.
# فصل:
# (وإن زادت الوصايا على المال عملت فيها عملك في مسائل العول) بأن تجعل
~~وصاياهم كالفروض التي فرضها الله تعالى للورثة إذا زادت على المال (فإذا
~~وصى بنصف وثلث وربع وسدس أخذتها من اثني عشر) لأنه مخرجها (وعالت إلى خمسة
~~عشر. فيقسم المال كذلك) أي على خمسة عشر (إن أجيز لهم أو) يقسم (الثلث)
~~كذلك (إن رد عليهم) (2). فتصح مسألة الرد من خمسة وأربعين. وأصله ما روى
~~سعيد بن منصور. حدثنا أبو معاوية حدثنا أبو عاصم الثقفي قال: قال لي
~~إبراهيم النخعي: ما تقول PageV04P470
# في رجل أوصى بنصف ماله وثلث ماله وربع ماله؟ قال: قلت: لا يجوز. قال: قد
~~أجازوه.
# قلت: لا أدري. قال: أمسك اثني عشر فأخرج نصفها ستة وثلثها أربعة وربعها
~~ثلاثة ms2244 وأقسم المال على ثلاثة عشر، (وإن أوصى لرجل) أو امرأة (بجميع ماله و)
~~وصى (لآخر بنصفه وله ابنان فالمال بين الوصيين على ثلاثة إن أجيز لهما
~~والثلث) بين الوصيين (على ثلاثة مع الرد) (1). لأنك تبسط المال من جنس
~~الكسر يكون نصفين فإذا ضممت إليهما النصف الآخر صارت ثلاثة، وصار النصف
~~ثلثا، كزوج وأم وثلاث أخوات مفترقات (فإن أجيز لصاحب المال وحده فلصاحب
~~النصف التسع) لأن الثلث بينهما على ثلاثة لصاحب النصف ثلثه وهو التسع
~~(والباقي) وهو ثمانية أتساع (لصاحب المال) (2). لأنه موصى له بالمال كله.
# وإنما منع من ذلك في حال الإجازة لمزاحمة صاحبه له. فإذا زالت المزاحمة
~~في الباقي كان له (وإن أجازا) أي الابنان (لصاحب النصف وحده فله النصف)
~~(3). لأنه موصى له به وإنما منع منه في حال الإجازة للمزاحمة (ولصاحب المال
~~تسعان) لأنهما ثلثا الثلث (وإن أجاز أحدهما) أي الابنين (لهما، قسمه بينهما
~~على ثلاثة) وحينئذ فلا شئ للمجيز. وللابن الآخر الثلث والثلثان بين الوصيين
~~على ثلاثة. فتصح من تسعة للموصى لها ثلاثة من الأصل، يبقى ستة، لكل ابن
~~ثلاثة. ثم تقسم نصيب المجيز لهما، فيصير لهما ستة مقسومة بينهما أثلاثا،
~~لصاحب المال أربعة ولصاحب النصف سهمان. ويبقى للراد ثلاثة أسهم يختص بها
~~(وإن أجاز) أحد الابنين (لصاحب المال وحده دفع) المجيز (إليه كل ما في يده)
~~(4). فيصير معه خمسة أتساع ولصاحب النصف تسع وللراد ثلاثة (وإن أجاز) أحد
~~PageV04P471
# الابنين (لصاحب النصف وحده، دفع إليه نصف ما في يده ونصف سدسه) وهو ثلث
~~ما بيده وربعه. وتصح من ستة وثلاثين، للذي لم يجز اثنا عشر، وللمجيز خمسة،
~~ولصاحب النصف أحد عشر، ولصاحب المال ثمانية وذلك لأن سبيل الرد من تسعة،
~~لصاحب النصف منها سهم. فلو أجاز له الابنان كان له تمام النصف ثلاثة ونصف.
~~فإذا أجاز له أحدهما لزمه نصف ذلك سهم ونصف وربع، فتضرب مخرج الربع في تسعة
~~تكن ستة وثلاثين.
# فصل:
# (في الجمع بين الوصية بالاجزاء والأنصباء إذا خلف ابنين ووصى لزيد بثلث
~~ماله ولعمرو ms2245 بمثل نصيب أحد ابنيه فلكل منهما الثلث مع الإجازة) (1). أما
~~زيد فظاهر، وأما عمرو فلما تقدم أنه يفرض له مثل نصيب ابن ويضم إليهما أشبه
~~ما لو يكن معه وصى آخر (و) لكل منهما (السدس مع الرد) لأنه موصى لهما بثلثي
~~ماله. وقد رجعت وصيتهما بالرد إلى نصفها. وتصح من ستة (والابنان بالعكس)
~~فلكل منهما السدس مع الإجازة والثلث مع الرد (وإن كان الجزء الموصى به لزيد
~~النصف وأجازا) أي الابنان للوصيين (فهو) أي النصف (له) أي لزيد (ولعمرو
~~الثلث ويبقى سدس بين الابنين وتصح من اثني عشر) لزيد ستة ولعمرو أربعة،
~~ولكل ابن سهم (وإن ردوا ف‍) - تصح (من خمسة عشر) لأن الثلث يقسم بينهما على
~~خمسة فتضربها في ثلاثة بخمسة عشر PageV04P472
# (لزيد ثلاثة ولعمرو اثنان) ولكل ابن خمسة (وإن كان الموصى به لزيد
~~الثلثين) ولعمرو بمثل نصيب ابن (صحت مع الإجازة من ثلاثة) مخرج الثلثين
~~والثلث للتماثل (لزيد سهمان ولعمرو سهم ومع الرد يقسم الثلث بينهما على
~~ثلاثة. وتصح من تسعة) لزيد تسعان ولعمرو تسع ولكل ابن ثلاثة (وإن وصى لرجل
~~بمثل نصيب أحدهما) أي الابنين (و) وصى (لآخر بثلث باقي المال فلصاحب النصيب
~~ثلث المال) كما لو لم يكن معه وصى آخر (وللآخر ثلث الباقي) وهو (تسعان مع
~~الإجازة) فتصح من تسعة، لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر تسعان، ولكل ابن تسعان
~~(ومع الرد الثلث) بين الوصيين (على خمسة والباقي للورثة) (1) وتصح من خمسة
~~عشر، لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر سهمان ولكل ابن خمسة (وإن كانت وصية الثاني
~~بثلث ما يبقى من النصف ف‍) - إنها تصح (من ثمانية عشر) لأن مخرج الثلث
~~والنصف ستة وثلثها اثنان فإذا طرحته من نصفها ثلاثة بقي واحد، ولا ثلث له
~~صحيح. فتضرب الستة في مخرج الثلث يبلغ ثمانية عشر (لصاحب النصيب الثلث ستة
~~وللآخر ثلث ما بقي من النصف) والباقي منه ثلاثة وثلثها (سهم، يبقى أحد عشر
~~للابنين) لا تنقسم عليهما، فتضرب اثنين في ثمانية عشر (وتصح) المسألة (من
~~ستة وثلاثين لصاحب النصيب اثنا ms2246 عشر وللآخر سهمان، ولكل ابن أحد عشر إن أجاز
~~إليهما ومع الرد الثلث) بين الوصيين (على سبعة وتصح PageV04P473
# من أحد وعشرين للأول ستة) أسهم (وللآخر سهم ولكل ابن سبعة) أسهم (وإن خلف
~~أربعة بنين و) كان قد (وصى لزيد بثلث ماله إلا مثل نصيب أحدهم فأعط زيدا
~~وابنا الثلث و) أعط (الثلاثة) البنين (الثلثين) فتصح من تسعة (لكل ابن
~~تسعان ولزيد تسع) لأن مخرج الوصية ثلاثة مضروب في ثلاثة تكن تسعة لزيد
~~ثلثها والباقي ستة على ثلاثة بنين لكل ابن تسعان والمستثنى من الثلث مثل
~~نصيب أحد بنيه الأربعة وهو اثنان. وإذا أسقطهما من ثلاثة بقي سهم لزيد وهو
~~التسع، ولأنه جعل لزيد الثلث واستثنى منه نصيب ابن فتعين أن يأخذ أحد
~~البنين نصيبه من الثلث وبقية البنين يختصون الثلثين بينهم سوية فما حصل
~~لواحد منهم من الثلثين أخذ من الثلث نظيره. ويبقى باقي الثلث لزيد (ولو وصى
~~لزيد بمثل نصيب أحدهم) أي البنين الأربعة (إلا سدس جميع المال و) وصى
~~(لعمرو بثلث باقي الثلث بعد النصيب صحت) المسألة (من أربعة وثمانين) لأنك
~~تضرب مخرج الثلث في عدد البنين تبلغ اثني عشر لكل ابن ثلاثة ويزاد لزيد مثل
~~نصيب ابن ثلاثة استثن من هذه الثلاثة اثنين لأنهما سدس جميع المال وهو
~~الاثنا عشر وزدهما عليها تبق أربعة عشر اضربها في مخرج السدس ليخرج الكسر
~~صحيحا تبلغ أربعة وثمانين (لكل ابن تسعة عشر) وهي النصيب (ولزيد خمسة)
~~لأنها الباقي من النصيب بعد سدس جميع المال وهو أربعة عشر (ولعمرو ثلاثة)
~~لأنها ثلث باقي الثلث بعد النصيب لأن ثلثها ثمانية وعشرون، والنصيب تسعة
~~عشر. فباقي الثلث تسعة وثلثها ثلاثة (وإن خلف أما وبنتا وأختا) لأبوين أو
~~لأب (وأوصى) لواحد (بمثل نصيب الام وسبع ما بقي و) وصى (لآخر بمثل نصيب
~~الأخت وربع ما بقي و) وصى (لآخر بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي. فمسألة
~~الورثة من ستة) (1) لأن فيها نصفا وسدسا وما بقي البنت ثلاثة، وللأم سهم
~~وللأخت سهمان (تعطي الموصى له ms2247 بمثل نصيب البنت ثلاثة وثلث ما بقي ما الستة
~~سهم) فيجتمع له أربعة (وللموصى له بمثل نصيب الأخت سهمان وربع ما بقي) من
~~الستة (سهم) فيجتمع له ثلاثة (وللموصى له بمثل نصيب الام سهم وسبع ما بقي)
~~PageV04P474
# من الستة (خمسة أسباع سهم فيكون مجموع الموصى به لهم ثمانية أسهم وخمسة
~~أسباع سهم يضاف) ذلك (إلى مسألة الورثة وهي ستة يكن) الحاصل (أربعة عشر
~~سهما وخمسة أسباع) سهم (تضرب في سبعة ليخرج الكسر صحيحا يكن مائة وثلاثة.
~~فمن له شئ من أربعة عشر سهما وخمسة أسباع مضروب في سبعة فللبنت أحد وعشرون)
~~سهما حاصلة من ضرب ثلاثة في سبعة (وللأخت أربعة عشر) حاصلة من ضرب اثنين في
~~سبعة (وللأم سبعة) حاصلة من ضرب واحد في سبعة (وللموصى له بمثل نصيب البنت
~~وثلث ما بقي ثمانية وعشرون) حاصلة من ضرب أربعة في سبعة (وللموصى له بمثل
~~نصيب الأخت وربع ما بقي أحد وعشرون) حاصلة من ضرب ثلاثة في سبعة (وللموصى
~~له بمثل نصيب الام وسبع ما بقي اثنا عشر) حاصلة من ضرب واحد وخمسة أسباع في
~~سبعة. هذا كله مع الإجازة.
# ومع الرد تجمع سهام الأوصياء وتقسم الثلث عليها، وإن عملت على الإجازة
~~بطريق المنكوس كما في المقنع فقل الستة التي هي مسألة الورثة بقية مال ذهب
~~ثلثه فزد عليه مثل نصفه ثلاثة تكن تسعة ثم زد عليه مثل نصيب البنت وهو
~~ثلاثة تكن اثني عشر وهي بقية مال ذهب ربعه، فزد عليه ثلثه وهو أربعة ومثل
~~نصيب الأخت أيضا يكن ثمانية عشر وهي بقية مال ذهب تسعه فزد عليه سدسه ومثل
~~نصيب الام أيضا يكن اثنين وعشرين فتدفع إلى الموصى له بمثل نصيب الام سهما
~~وسبع ما بقي ثلاثة تبقى ثمانية عشر تدفع إلى الموصى له بمثل نصيب الأخت
~~سهمين وربع الباقي أربعة، فيحصل له ستة، ويبقى اثنا عشر تدفع إلى الموصى له
~~بمثل نصيب البنت ثلاثة، يبقى تسعة تدفع إليه ثلثها يصير له ستة يبقى ستة
~~للورثة. لكن الطريق الذي ms2248 ذكره المصنف أصح وطريق المنكوس على الوجه المذكور
~~محلها إذا رتبها كما ذكره، لأنه لو أعطى الموصى له بمثل نصيب الأخت أو الام
~~أولا لاختلف مقدار ما لهم كما أشار إليه في التنقيح (وهكذا تفعل بكل ما ورد
~~عليك من هذا PageV04P475
# الباب) لأنها طريقة صحيحة موافقة للصواب والقواعد (وإذا خلف ثلاثة بنين
~~وأوصى بمثل نصيب أحدهم إلا ربع المال فخذ مخرج الكسر) المستثنى وهو الربع
~~(أربعة ورد عليه) أي الأربعة (ربعه يكن) المجتمع (خمسة فهو نصيب كل ابن) من
~~الثلاثة (وزد على عدد البنين واحدا) يكن أربعة (واضربه في مخرج الكسر)
~~المستثنى وهو أربعة (يكن) الحاصل (ستة عشر، أعط الموصى له) من ذلك (نصيبا
~~وهو خمسة، واستثن منه ربع المال أربعة يبقى له سهم ولكل ابن خمسة (1)، وإن
~~شئت خصصت كل ابن بربع) المال لأنه مستثنى من النصيب فيعطى كل ابن أربعة من
~~الستة عشر (وقسمت الربع الباقي) وهو أربعة (بينهم) أي البنين (وبينه) أي
~~الموصي له (على أربعة) لكل ابن سهم فيجتمع لكل ابن خمسة وللموصى له سهم
~~وعلى هذا فتعلم انتفاء ورود السؤال وهو أن المثل مع الثلاثة ربع. فكيف
~~يستثنى منه الربع وهو مستغرق؟ لأن الوصية ليست له بالربع بل بمثل نصيب
~~الابن ونصيبه هو ما يستقر له وهو أزيد من ربع المال واستثن من هذا النصيب
~~المستقر ربع المال كما علمت لكن يرد عليه وعلى نظائره مما سبق أن استثناء
~~الأكثر لا يصح على المذهب. وأجاب عنه أبو الخطاب: بأنه ليس من باب
~~الاستثناء وإنما كأنه وصى له بشئ ثم رجع عن بعضه.
# وأجاب بعضهم أيضا بأن استثناء الأكثر إنما يمتنع في العدد خاصة. وقد
~~أوضحت ذلك في حاشية المنتهى (وإن قال) الموصي: أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد
~~بني الثلاثة (إلا ربع الباقي بعد النصيب فزد على سهام البنين سهما وربعا)
~~ليكون الباقي بعد النصيب من المبلغ الحاصل بعد الضرب ربعا صحيحا (واضربه)
~~أي الحاصل من عدد البنين والمزاد عليه وهو أربعة وربع (في أربعة) مخرج ms2249
~~الكسر المستثنى (يكن) حاصل الضرب (سبعة عشر للموصى له سهمان) لأن النصيب
~~خمسة فإذا أسقطها من سبعة عشر بقي اثنا عشر فإذا سقط منها ربعها وهو ثلاثة
~~بقي من النصيب سهمان للوصية (ولكل ابن خمسة (2). و) إن أردت عملها (ب‍) -
~~طريق (الجبر تأخذ مالا وتدفع منه نصيبا إلى الوصي واستثن منه) أي النصيب
~~(ربع PageV04P476
# الباقي وهو ربع مال إلا ربع نصيب صار معك مال وربع إلا نصيبا وربعا يعدل)
~~ذلك (أنصباء البنين وهو ثلاثة، أجبر وقابل) يحصل معك مال وربع يعدل أربعة
~~أنصباء وربع نصيب، فابسط الكل أرباعا يبلغ خمسة أموال تعدل سبعة عشر نصيبا.
~~فاقلب وحول بأن تجعل المال موضع النصيب والنصيب موضع المال (يخرج النصيب
~~خمسة والمال سبعة عشر (1).
# وإن قال): أوصيت لفلان بمثل نصيب أحد بني الثلاثة (إلا ربع الباقي بعد
~~الوصية فاجعل المخرج ثلاثة وزد عليه) أي المخرج (واحدا يكن) الحاصل (أربعة
~~فهي النصيب وزد على سهام البنين) الثلاثة (سهما) ليكون النصيب أربعة (و) زد
~~أيضا (ثلثا) لأجل الوصية (واضربه) أي المجتمع وهو أربعة وثلث (في ثلاثة)
~~التي هي المخرج (تكن ثلاثة عشر سهما له) أي الموصى له (سهم ولكل ابن أربعة)
~~(2). وإن شئت قلت المال كله ثلاثة أنصباء ووصية والوصية هي نصيب إلا ربع
~~المال الباقي بعدها وذلك ثلاثة أرباع نصيب فيبقى ربع نصيب وهي الوصية.
~~وتبين أن المال كله ثلاثة وربع. فألق من واحد ربعها وهو ثلاثة أرباع يبقى
~~ربع وهو الوصية. زد على ثلاثة يبلغ ثلاثة وربعا وهو المال فابسط الكل
~~أرباعا ليزول الكسر يبلغ ثلاثة عشر، للوصية واحد ولكل ابن أربعة. وفي أكثر
~~ما تقدم من الصور طرق أخرى أعرضنا عنها خوف الإطالة واعتمادا على ما وضع في
~~هذا الفن من الكتب المختصرة والمطولة. وقد أطال الأصحاب الكلام على هذه
~~المسائل وزادوا عليها صورا تناسبها، لكن أضربنا عن ذلك لما شاهدناه من قصور
~~الهمم ولا حول ولا قوة إلا بالله العلي العظيم.
# باب الموصى إليه (وهو المأمور ب‍) - ال‍ (- تصرف بعد الموت ms2250 الدخول في
~~الوصية للقوي عليها قربة) مندوبة لفعل الصحابة رضي الله عنهم فروي عن أبي
~~عبيدة أنه لما عبر الفرات أوصى إلى عمر وأوصى إلى الزبير ستة من الصحابة
~~منهم عثمان وابن مسعود وعبد الرحمن ابن عوف رضي PageV04P477
# الله عنهم ولأنه معونة للمسلم فيدخل تحت قوله تعالى: * (إن الله يأمر
~~بالعدل والاحسان) * [النحل: 90]. وقوله * (وتعاونوا على البر والتقوى) *
~~[المائدة: 2]. وقوله (ص): أنا وكافل اليتيم في الجنة كهاتين. وقال بأصبعه
~~السبابة والتي تليها (1) أخرجه البخاري (و) قال في المغني قياس مذهب أحمد
~~أن (تركه) أي ترك الدخول في الوصية (أولى) لما فيه من الخطر وهو لا يعدل
~~بالسلامة (2) شيئا انتهى. (في هذه الأزمنة) إذ الغالب فيها العطب وقلة
~~السلامة.
# لكن رد الحارثي ذلك وقال: لأن الوصية إما واجبة. أو مستحبة، وأولوية ترك
~~الدخول يؤدي إلى تعطيلها. قال فالدخول قد يتعين فيما هو معرض للضياع أما
~~لعدم قاض أو غيره لما فيه من درء المفسدة وجلب المصلحة (وتصح وصية المسلم
~~إلى كل مسلم) لأن الكافر لا يلي مسلما (مكلف) فلا تصح إلى طفل ولا مجنون
~~ولا أبله، لأنهم لا يتأهلون إلى تصرف أو ولاية (رشيد) فلا تصح إلى سفيه
~~لأنه لا يصح توكيله (عدل ولو مستورا أو أعمى أو امرأة أو أم ولد، أو عدو
~~الطفل الموصى عليه) لأنهم أهل للائتمان (و) كذا (لو) كان (عاجزا) لأنه أهل
~~للائتمان (ويضم إليه) أي الضعيف (قوى أمين معاون ولا تزال يده عن المال
~~ولا) يزال (نظره) عنه، لأن الضعيف أهل للولاية والأمانة (وهكذا إن كان) حال
~~الوصاية (قويا فحدث فيه) بعدها (ضعف) أو علة ضم إليه الحاكم يدا أخرى (و)
~~يكون (الأول هو الوصي دون الثاني) فإنه معاون لأن ولاية الحاكم إنما تكون
~~عند عدم الوصي.
# قال في الارشاد: وللحاكم أن يجعل معه أمينا يحتاط على المال إذا كان
~~متهما أو عاجزا ولا يخرجه من الوصية (وتصح) الوصية (إلى رقيقه) أي الموصي
~~(و) إلى (رقيق غيره) (3) بأن يوصي رقيقه أو رقيق زيد على أولاده ms2251 ونحوه.
~~لأنه أهل للرعاية على المال. لقوله (ص):
# والعبد راع على مال سيده وهو مسؤول عنه (4) والرعاية ولاية فوجب ثبوت
~~الصحة، ولأنه PageV04P478
# أهل للعدالة والاستنابة في الحياة. فتأهل للاسناد إليه. وأما أنه لا يلي
~~على ابنه فلا أثر له بدليل المرأة، وكون عبد الغير يتوقف تصرفه على إذن
~~سيده. لا أثر له أيضا بدليل توقف التنفيذ للقدر المجاوز للثلث على إذن
~~الوارث (ولا يقبل) عبد الغير الوصية أي لا يتصرف (إلا بإذن سيده) لأن
~~المنافع له فلا بد من إذنه فيها (ويعتبر وجود هذه الصفات) أي الاسلام
~~والتكليف والرشد والعدالة (عند الوصية إليه) لأنها شروط لصحتها فاعتبر
~~وجودها حالها (و) يعتبر وجود هذه الصفات (عند موت الموصي) (1). لأنه الوقت
~~الذي يملك الموصى إليه التصرف فيه بالايصاء (فإن تغيرت) هذه الصفات (بعد
~~الوصية ثم عادت قبل الموت عاد) الموصى إليه (إلى عمله) لعدم المانع (وإن
~~زالت) هذه الصفات (بعد الموت) انعزل لوجود المنافي (أو) زالت (بعد الوصية
~~ولم تعد قبل الموت انعزل) من الوصية (ولم تعد وصيته) لو عادت الصفات بعد
~~(إلا بعقد جديد) إن أمكن بأن قال الموصي مثلا: إن انعزلت لفقد صفة ثم عدت
~~إليها فأنت وصي. وقال في المنتهى: ومن عاد إلى حاله من عدالة وغيرها عاد
~~إلى عمله (وينعقد الايصاء بقول الموصي: فوضت) إليك كذا (أو وصيت إليك) بكذا
~~(أو) وصيت (إلى زيد بكذا، أو أنت) وصي (أو هو) أي زيد وصي في كذا (أو
~~جعلته) أي زيدا وصي (أو جعلتك وصيي) على كذا (ولا تصح) الوصية (إلى فاسق
~~(2) ولا) إلى (صبي ولو مراهقا ولا إلى مجنون) لأنهم ليسوا أهلا للولاية
~~والأمانة وتقدم (ولا إلى كافر من مسلم ولا إلى سفيه) لما تقدم (ولا نظر
~~لحاكم مع وصي خاص إذا كان) الوصي (كفئا في ذلك) التصرف الذي أسند إليه لأن
~~الوصية تقطع نظر الحاكم لكن له الاعتراض عليه إن فعل PageV04P479
# ما لا يسوغ، على ما تقدم في ناظر الوقف (وتصح وصية المنتظر) أي الذي
~~تنتظر أهليته (بأن ms2252 يجعله وصيا بعد بلوغه أو بعد حضوره من غيبته ونحوها) نحو
~~أن يقول: هو وصي إذا أفاق من جنونه أو زال فسقه أو سفهه أو أسلم ونحوه (و)
~~كذا إن قال: وصيت إلى فلان ف‍ (- إن مات فلان ففلان وصيي أو) قال (وهو وصيي
~~سنة ثم فلان بعدها) أي السنة (فإذا قال:
# أوصيت إليك فإذا بلغ ابني فهو وصيي صح) ذلك (فإذا بلغ ابنه صار وصيه
~~ومثله) في الصحة إذا قال: (أوصيت إليك فإذا تاب ابني من فسقه أو صح من مرضه
~~أو اشتغل بالعلم أو صالح أمه أو رشده فهو وصيي صحت) الوصية في الصور كلها
~~(ويصير) المذكور (وصيا عنه بوجود الشرط) للخبر الصحيح أميركم زيد فإن قتل
~~فجعفر فإن قتل فعبد الله بن رواحة والوصية كالتأمير. وإن قال الامام.
~~الخليفة بعدي فلان فإن مات في حياتي أو تغير حاله ففلان صح وكذا في ثالث
~~ورابع لا للثاني وإن قال: فلان ولي عهدي فإن ولي ثم مات ففلان بعده وإن علق
~~ولي أمر ولاية حكم أو وظيفة بشرط شغورها أو غيره فلم يوجد حتى قام غيره
~~مقامه صار الاختيار له (وإذا أوصى إلى واحد، و) أوصى (بعده إلى آخر، فهما
~~وصيان) (1). ولم يكن عزلا للأول، لأن اللفظ لا يدل عليه مطابقة ولا تضمنا،
~~ولا يستلزمه. فإن الجمع ممكن (كما لو أوصى إليهما جميعا في حالة واحدة. إلا
~~أن يقول قد أخرجت الأول) فإن قاله أو نحوه. مما يدل عليه، انعزل لحصول
~~العزل ممن يملكه (وليس لأحدهما) أي الوصيين (الانفراد بالتصرف) لأن الموصي
~~لم يرض إلا بتصرفهما، وانفراد أحدهما يخالف ذلك (إلا أن يجعله) أي التصرف
~~(الموصي لكل منهما) فلكل منهما الانفراد حينئذ، لرضا الموصي بذلك (أو
~~يجعله) أي التصرف (لأحدهما) واليد للآخر (فيصح تصرفه منفردا) (2).
# عملا بالوصية (وإذا تصرفا) أي أرادا التصرف (فالظاهر أن المراد)
~~باجتماعهما ليس معناه تلفظهما بصيغ العقود معا. بل (صدوره) أي التصرف (عن
~~رأيهما) واجتهادهما (ثم لا فرق PageV04P480
# بين أن يباشر أحدهما) التصرف وحده (أو) ms2253 يباشره (الغير بإذنهما، ولا يشترط
~~توكيلهما) أي أن يوكل أحدهما الآخر، وإن اختلفا في شئ وقف الامر، حتى يتفقا
~~(وإن مات أحدهما أو جن، أو غاب، أو وجد منه ما يوجب عزله) كسفه، وعزله نفسه
~~(ولم يكن الموصي جعل لكل منهما الانفراد بالتصرف أقام الحاكم مقامه) أي
~~الميت أو المجنون ونحوه (أمينا) ليتصرف مع الآخر (وإن أراد الحاكم أن يكتفي
~~بالباقي منهما، لم يجز له) الاكتفاء به، لان الموصي لم يكتف بأحدهما، فلا
~~يقتصر عليه. إذ الوصية تقطع نظر الحاكم واجتهاده (فإن جعل الموصي لكل منهما
~~الانفراد بالتصرف، أو جعله) أي التصرف (لأحدهما صح تصرفه منفردا) (1).
~~وتقدم (فإن مات أحدهما والحالة هذه) لم يكن للحاكم أن يقيم مقامه (أو خرج)
~~أحدهما (عن أهلية التصرف) والحالة هذه (لم يكن للحاكم أن يقيم مقامه،
~~واكتفى بالباقي) منهما لرضا الموصى به (إلا أن يعجز) الباقي (عن التصرف
~~وحده) فيضم الحاكم إليه أمينا يعاونه (2) (ولو حدث) لأحدهما (عجز لضعف أو
~~كثرة عمل ونحوه، ولم يكن لكل واحد منهما التصرف منفردا، ضم أمين) أي ضم
~~الحاكم أمينا لمن عجز يعاونه. والوصي هو الأول كما تقدم (وإذا اختلف
~~الوصيان) وليسا مستقلين (عند من يجعل المال منهما) بأن طلب كل أن يكون
~~المال تحت يده أو تحت يد الآخر (لم يجعل عند واحد منهما) (3) لعدم رضا
~~الموصي بذلك (ولم يقسم) المال (بينهما) لأن من لوازم الشركة في التصرف
~~الشركة في الحفظ، لأنه مما وصى به فلا يستقل ببعض الحفظ، كما لا يستقل ببعض
~~التصرف (وجعل) المال (في مكان تحت أيديهما) لكل واحد منهما عليه نحو قفل.
~~فإن تعذر ذلك PageV04P481
# ختما عليه ودفع إلى أمين القاضي، وإن كانا مستقلين احتمل ذلك واحتمل
~~القسمة ذكره الحارثي (وإن نصب) الموصي (وصيا ونصب) الموصى (عليه ناظرا يرجع
~~الوصي إلى رأيه ولا يتصرف) الوصي (إلا بإذنه جاز). قلت: فإن خالف لم ينفذ
~~تصرفه، لأن الموصي لم يرض برأيه وحده (وإن فسق الوصي انعزل) لوجود المنافي،
~~ولا يعود إلى الأهلية إلا بعقد جديد ms2254 على ما تقدم في كلامه. وتقدم كلام
~~المنتهى. وكذا منصوب القاضي بخلاف الأب إذا فسق تعود ولايته الأهلية، لأن
~~ولايته عن سبب الأبوة، وهو ثابت، وولاية الوصي والأمين عن الايصاء وتوليه،
~~وقد بطل. فلا بد في العود من مثل ذلك السبب، ثم ما تصرف بعد البطلان مردود،
~~لصدوره من غير أهله. لكن رد الودائع، والغصوب، والعواري، وقضاء الديون التي
~~جنسها في التركة تقع موقعها. لأن المقصود من هذه الأمور: وصولها إلى أهلها،
~~وهو حاصل بذلك وإذا أعيد وكان أتلف مالا. فقياس المذهب براءته بالقبض من
~~نفسه. فإن ذلك ثابت للأب وقد نص من رواية أبي داود: على أن الوصي بمنزلة
~~الأب في كل شئ، إلا في النكاح. قاله الحارثي (وأقام الحاكم مقامه) أي
~~الفاسق (أمينا) (1) ليتصرف (ويصح قبول) الوصي (الايصاء إليه في حياة
~~الموصي) لأنه إذن في التصرف، فصح قبوله بعد العقد. كالوكالة. بخلاف الوصية
~~بالمال، فإنها تمليك في وقت. فلم يصح القبول قبله (و) يصح القبول أيضا (بعد
~~موته) (2) لأنها نوع وصية، فيصح قبولها إذن كوصية المال (فمتى قبل صار
~~وصيا) قال الحارثي: ويقوم فعل التصرف مقام اللفظ. كما في الوكالة قال ابن
~~رجب: هو الأظهر (وله) أي الوصي (عزل نفسه متى شاء مع القدرة والعجز في حياة
~~الموصي وبعد موته، و) في (حضوره وغيبته) (3) لأنه متصرف بالاذن، كالوكيل،
~~ونقل الأثرم وحنبل: له عزل نفسه إن وجد حاكما كما قدمه في المحرر، وقطع به
~~الحارثي لأن العزل تضييع للأمانة وإبطال لحق المسلم، وكذا إن تعذر تنفيذ
~~الحاكم للموصى به لعدم ثبوته عنده أو نحوه، أو غلب على الظن أن الحاكم يسند
~~إلى من ليس بأهل، أو أن الحاكم ظالم. ذكره الحارثي (وللموصي عزله متى شاء)
~~كالموكل (وليس PageV04P482
# للوصي) عند الاطلاق (أن يوصي) لأنه قصر توليه فلم يكن له التفويض.
~~كالوكيل.
# وسبق في الوكالة: له أن يوكل فيما لا يباشره مثله، أو يعجز عنه فقط. قال
~~الحارثي:
# والأمراض المعتادة كالرمد والحمى تلحق بنوع ما لا يباشره، وما ليس كذلك
~~كالفالج ms2255 وغيره. يلتحق بنوع ما يباشره (إلا إن لم يجعل إليه) الموصي (ذلك)
~~(1) أي أن يوصي (نحو أن يقول) الموصي للوصي (أذنت لك أن توصي إلى من شئت،
~~أو) يقول (كل من أوصيت) أنت (إليه فقد أوصيت) أنا (إليه، أو) يقول: كل من
~~أوصيت أنت إليه (فهو وصيي) فله أن يوصي لأن الموصي رضي رأيه، ورأي من يراه،
~~ولأنه تصرف مأذون فيه. فكان كغيره من التصرفات (ويجوز أن يجعل) الموصي أو
~~الحاكم (للوصي جعلا) معلوما كالوكالة (ومقاسمة الوصي للموصى له جائزة) أي
~~نافذة (على الورثة، لأنه نائب عنهم) ففعله كفعلهم (ومقاسمته) أي الوصي
~~(للورثة على الموصى له لا تجوز) لأنه ليس نائبا عنه، كتصرف الفضولي.
# فصل:
# (ولا تصح الوصية إلا في) تصرف (معلوم) ليعلم الوصي ما وصى به إليه،
~~ليحفظه ويتصرف فيه (يملك الموصي فعله: كقضاء الدين، وتفريق الوصية والنظر
~~في أمر غير مكلف) (2) رشيد من طفل ومجنون وسفيه (ورد الودائع) إلى أهلها
~~(واستردادها) ممن هي عنده (ورد غصب وإمام بخلافه، وحد قذف) لان الوصي يتصرف
~~بالاذن، فلم يجز إلا في معلوم يملكه الموصي كالوكالة (فهو يستوفيه
~~PageV04P483
# لنفسه) أي للموصي نفسه (لا للموصى إليه) وإنما صحت الوصية بما تقدم
~~(لأنه) أي الموصي (يملك ذلك) أي ما ذكر من قضاء الدين وتفريق الوصية إلى
~~آخرها (فملكه وصية) لقيامه مقامه (ويصح الايصاء بتزويج مولاته) كبنته (ولو
~~كانت صغيرة) دون تسع (وله) أي وصي الأب (إجبار ها) إذا كانت بكرا أو ثيبا
~~دون تسع (كالأب) لأنه نائبه كوكيله (ويأتي في باب أركان النكاح) مفصلا (ولا
~~يقضى) الوصي (الدين إلا) إذا ثبت (ببينة) إذ لا يقبل قول الوصي ولا مدعي
~~الدين بغير بينة (غير ما يأتي) التنبيه عليه (فأما) الوصية ب‍ (- النظر على
~~ورثته في أموالهم فإن كان) الموصي (ذا ولاية عليهم) في المال (كأولاده
~~الصغار والمجانين ومن لم يؤنس) أي يعلم (رشده) منهم (فله أن يوصي إلى من
~~ينظر في أموالهم بحفظها ويتصرف لهم فيها بما لهم الحفظ فيه) (1) لقيام وصيه
~~مقامه (ومن لا ms2256 ولاية له) أي الموصي (عليهم كالعقلاء الراشدين) من أولاده
~~وغيرهم (و) ك‍ (- غير أولاده من الإخوة) مطلقا (أو الأعمام) مطلقا وبنيهم
~~وبناتهم كذلك (وأولاد ابنه وسائر من عدا أولاده لصلبه. فلا تصح الوصية
~~عليهم، ولا من المرأة على أولادها) إذ لا ولاية لغير الأب كما تقدم (ولا)
~~تصح الوصية (باستيفاء دينه مع بلوغ الوارث ورشده ولو مع غيبته) لأن المال
~~انتقل عن الميت إلى ورثته الذين لا ولاية له عليهم. فلم تصح الوصية
~~باستيفائه كما لو لم يكونوا وارثين.
# تتمة: قال الشيخ تقي الدين: ما أنفقه وصي متبرع بالمعروف في ثبوت الوصية
~~فمن مال اليتيم انتهى. وعلى قياسه كل ما فيه مصلحة له (وإذا أوصى إليه في
~~شئ لم يصر وصيا في غيره) (2) لأنه استفاد التصرف بالاذن من جهته، فكان
~~مقصورا على ما أذن فيه كالوكيل. فإن وصى إليه في تركته وأن يقوم مقامه فهذا
~~وصي في جميع أموره، يبيع ويشتري إذا كان نظرا لهم، وإن خصصها بشئ لم يتعده
~~(مثل أن يوصي إليه بتفريق ثلثه) PageV04P484
# فيفعله (دون غيره أو) يوصي إليه (بقضاء ديونه أو بالنظر في أمر أطفاله)
~~أو تزويجهم فلا يتجاوزه (وإن جعل لكل واحدة من هذه الخصال وصيا جاز) على ما
~~قال (ويتصرف كل واحد منهم فيما جعل) الموصى (إليه) خاصة لما تقدم (وإذا
~~أوصى إليه بتفرقة ثلثه وقضاء دينه، فأبى الورثة إخراج ثلث ما في أيديهم أو
~~جحدوا ما في أيديهم وأبوا قضاء الدين أو جحدوه وتعذر ثبوتهما قضى) الوصي
~~(الدين باطنا) (1) أي من غير علم الورثة، لأنه تمكن من إنقاذ ما وصي إليه
~~بفعله. فوجب عليه كما لو لم يجحده الورثة، ولأنه لاحق لهم إلا بعد وفاء
~~الدين (وأخرج) الوصي (بقية الثلث) الموصى إليه بتفرقته (مما في يده) لأن حق
~~الموصي لهم بالثلث متعلق بأجزاء التركة، وحق الورثة مؤخر عن الوصية ووفاء
~~الدين فوجب تقديمها، ومحل كونه يجب على الوصي ذلك (إن لم يخف تبعة) أي رجوع
~~الورثة عليه بما دفعه في الدين أو الوصية ms2257 وينكروهما ولا بينة بهما. فلا يجب
~~عليه ذلك للعذر (ويبرأ مدين باطنا بقضاء دين يعلمه على الميت) (2) فيسقط عن
~~ذمته بقدر ما يقضي عن الميت كما لو دفعه إلى الوصي بقضاء الدين فدفعه في
~~دين الميت إذ لا فرق بينهما سوى توسط الوصي بينهما (ولو ظهر دين يستغرق
~~التركة) لم يضمن الوصي ما صرفه في الوصية (أو جهله موصى له فتصدق) الوصي
~~(بجميع الثلث هو أو حاكم ثم ثبت ذلك) أي الموصى له (لم يضمن) الوصي ولا
~~الحاكم لرب الدين ولا للموصى له بالثلث شيئا لأنه معذور بعدم العلم. وفي
~~الرعاية الكبرى قلت: بل يرجع به لوفاء الدين. وقال ابن نصر الله: لو كان
~~فيها أي التركة عين مستحقة فباعها وتصدق بثمنها ضمنها لتعلق حق صاحبها
~~بعينها بخلاف الدين (ولو أقام الذي له الحق) من دين أو وديعة ونحوها (بينة
~~شهدت بحقه) عند الموصي (لم يشترط الحاكم بل تكفي الشهادة عند الموصي) فله
~~قضاء الحق لأن البينة حجة له. قال ابن أبي المجد في مصنفه: لزمه قضاؤه بدون
~~حضور حاكم على الأصح. PageV04P485
# وقدمه ابن رزين في شرحه وجعل في المغني (1) والشرح (2) الروايتين في جواز
~~الدفع لا لزومه، وهو الأليق بقوله (والأحوط) أن تشهد البينة (عند الحاكم)
~~خروجا من الخلاف وقطعا للتهمة. ولمدين دفع دين موصى به لمعين إليه من غير
~~حضور الوصي والورثة وله دفعه إلى وصي في تنفيذ وصاياه. ويبرأ وإن لم يوص به
~~أو كان للميت عين ولم يوص بقبضها فأبى وارث ووصي معا. وإن صرف أجنبي الموصى
~~به لمعين في جهته لم يضمنه.
# وإن وصى بإعطاء مدع عينه دينا بيمينه نفذه الوصي من رأس ماله قاله الشيخ
~~تقي الدين ونقل ابن هانئ ببينة ونقله عبد الله ونقل عقيل مع صدق المدعي
~~ذكره في الفروع (وتصح وصية كافر إلى مسلم إن لم تكن تركته خمرا أو خنزيرا
~~ونحوهما) كالسرجين النجس فإن كانت تركته كذلك لم تصح الوصية إلى مسلم
~~بالنظر فيها العدم إمكانه (و) تصح الوصية أيضا من ms2258 كافر (إلى من) أي كافر إن
~~(كان عدلا في دينه) (3). لأنه يلي على غيره بالنسب فيلي بالوصية كالمسلم
~~(وإذا قال) الموصي للوصي: (ضع ثلثي حيث شئت أو أعطه) لمن شئت (أو تصدق به
~~على من شئت لم يجز له) أي الوصي (أخذه) أي الثلث لنفسه لأنه تمليك ملكه
~~بالاذن فلا يكون قابلا له كالوكيل وقيل: يعمل بالقرينة (ولا) يجوز للوصي
~~أيضا (دفعه) أي الثلث (إلى أقاربه) أي الوصي (الوارثين) له (ولو كانوا
~~فقراء) لأنه متهم في حقهم قال الحارثي والمذهب جواز الدفع إلى الولد
~~والوالد ونحوهم. واختاره صاحب المحرر (4) لاندراجه تحت اللفظ والتهمة لا
~~أثر لها فإن هذه العبارة تستعمل في الرضا بصرف الوصي إلى من يختاره كيف كان
~~(ولا) يجوز للوصي أيضا دفع الثلث (إلى ورثة الموصي) أغنياء كانوا أو فقراء
~~لأن الوصي نائب الميت فلم يكن له الدفع إلى من لا يدفع المستنيب إليه وإن
~~قال: اصنع في مالي ما شئت أو هو بحكمك افعل فيه ما شئت ونحو ذلك من ألفاظ
~~الإباحة لا الامر قال أبو العباس: أفتيت أن هذا الوصي له أن يخرج ثلثه وله
~~أن لا يخرجه فلا يكون الاخراج واجبا ولا حراما، بل موقوفا على اختيار الوصي
~~(ومن أوصي إليه بحفر بئر بطريق مكة، أو) بحفر بئر (في السبيل فقال: لا
~~أقدر. فقال الموصي: افعل ما ترى لم يجز) للوصي (حفرها بدار قوم لا بئر لهم
~~لما فيه من تخصيصهم) نقله ابن هانئ. لأن ظاهر PageV04P486
# الوصية حفرها بموضع يعمم نفعه (ولو أمره ببناء مسجد فلم يجد) الوصي
~~(عرصة) أي أرضا يبنيها مسجدا (لم يجز شراء عرصة يزيدها في مسجد صغير) نص
~~عليه. لأنه ليس فعلا لما أمر به (ولو قال) الموصي: (يدفع هذا إلى يتامى بني
~~فلان فإقرار بقرينة وإلا) أي وإن لم تكن هناك قرينة (فهو وصية) لهم. قاله
~~الشيخ تقي الدين (وإن دعت حاجة إلى بيع بعض العقار) المخلف عن الميت (لقضاء
~~دين) عن الميت (مستغرق) ماله غير العقار، واحتاج إلى تتمة ms2259 من العقار (أو)
~~دعت الحاجة لبيع بعض العقار (لحاجة صغار وفي بيع بعضه ضرر.
# مثل أن ينقص الثمن على الصغار باع الوصي) العقار كله (على الصغار، وعلى
~~الكبار إن أبوا) أي الكبار (البيع أو كانوا غائبين) (1). لأن الوصي قائم
~~مقام الأب، وللأب بيع الكل.
# فالوصي كذلك، ولأنه وصي يملك بيع البعض. فملك بيع الكل، كما لو كان الكل
~~صغارا، أو الدين مستغرقا، ولان الدين متعلق بكل جزء من التركة، ولهذا لو
~~تلف بعضها وفي من الباقي (وإن كان شريكهم) أي الصغار (غير وارث لم يبع)
~~الوصي (عليه) لان الوصي فرع الميت وهو لا يبيع على شريكه بغير إذنه فنائبه
~~أولى (ولو كان الكل) من الورثة (كبارا) رشيدين (وعلى الميت دين أو وصية
~~تستغرق باعه الموصى إليه إذا أبوا بيعه) أو غابوا (وكذا لو امتنع البعض) أو
~~غاب باع الوصي على الكل لما تقدم وكذا لو كان الدين أو الوصية لا يستغرق
~~العقار لكن في بيع بعضه ضرر فله الكل لما تقدم من أنه نائب الموصي وأنه
~~يملك بيع البعض فملك بيع الكل كما يعلم من كلام أكثر الأصحاب (والحكم)
~~المذكور من جواز البيع على الكبار إذا أبوا أو غابوا وكان في بيع البعض ضرر
~~في المسألتين (لا يتقيد بالعقار بل يثبت فيما عداه إلا الفروج) احتياطا لها
~~(نص عليه) قال يعقوب بن بختان سألت أبا عبد الله عن الوصي يبيع على البالغ
~~الغائب فقال: إنما الوصي بمنزلة الأب إذا كان من طريق النظر. قلت لأبي عبد
~~الله فإن كان فرج قال ما أحب أن يبيعه وإنما خص العقار بالذكر لأن إبقاءه
~~أحظ لليتيم فثبوت الحكم فيه منبه على الثبوت فيما دونه في ذلك (قال
~~الحارثي: وإن مات إنسان لا وصي له) بأن لم يوص إلى أحد أو لم يقبل
~~PageV04P487
# الموصى إليه (ولا حاكم ببلده) الذي مات فيه (أو مات) إنسان (ببرية) بفتح
~~الباء أي صحراء (ونحوها) كجزيرة لا عمران بها (جاز لمسلم ممن حضره أن يحوز
~~تركته وأن يتولى أمره) ms2260 أي تجهيزه على ما يأتي (ويفعل الأصلح فيها) أي
~~التركة (من بيع وغيره) (1) كحفظها، وحملها للورثة، لأن ذلك موضع ضرورة لحفظ
~~مال المسلم عليه، إذ في تركه إتلاف له (ولو كان في التركة) إ (ماء) أي فله
~~بيعها، لأنه موضع ضرورة (وقال) الامام (أحمد أحب إلى أن يتولى بيعهن) أي
~~الإماء (حاكم) قاله في الشرح (2)، وإنما توقف عن بيعهن على طريق الاختيار
~~احتياطا، لأن بيعهن يتضمن إباحة فرجهن. انتهى. وهو معنى كلام القاضي
~~(ويكفنه) أي المسلم الذي حضره (منها) أي من تركته (إن كانت) تركته (وأمكن)،
~~تكفينه منها (وإلا) بأن لم يكن له تركة، أو كانت، ولم يمكن تجهيزه منها
~~(ف‍) - إنه يجهزه (من عنده ويرجع) بما جهزه بالمعروف (عليها) أي على تركته
~~حيث كانت (أو) يرجع به (على من يلزمه كفنه) أن لم يترك شيئا لأنه قام عنه
~~بواجب (إن نواه) أي الرجوع (مطلقا) أي سواء استأذن حاكما أو لا أشهد على
~~نية الرجوع أو لا (أو استأذن حاكما) (3) في تجهيزه فله الرجوع على تركته أو
~~على من يلزمه كفنه لأنه لو لم يرجع إذن لامتنع الناس من فعله مع حاجة الناس
~~إليه (ما لم ينو التبرع) فإن نواه فلا رجوع له وكذا لو لم ينو تبرعا ولا
~~رجوعا فإنه لا رجوع له على مقتضى قوله: إن نراه وهو قياس ما تقدم فيمن قام
~~عن غيره بدين واجب.
# تنبيه: قول المصنف أو على من يلزمه كفنه أولى من قول المنتهى يلزمه نفقته
~~إذ الزوج يلزمه نفقة زوجته ولا يلزمه كفنها فلا يرجع عليه بل على أبيها أو
~~نحوه والله أعلم. PageV04P488
# كتاب الفرائض جمع فريضة بمعنى مفروضة والهاء فيها للنقل من المصدر إلى
~~الاسم كالحفيرة ونحوها والغرض التوقيت ومنه * (فمن فرض فيهن الحج) *
~~[البقرة: 197]. والجزء من الشئ كالتفريض ومن القوس موضع الوتر وما أوجبه
~~الله كالمفروض والقراءة والسنة يقال: فرض رسول الله (ص) أي سن ونوع من
~~التمر والجند يفترضون والترس وعود من أعواد البيت والعطية الموسومة وما
~~فرضته على ms2261 نفسك فوهبته ومن الزند حيث يقدح منه أو الجزء الذي فيه و * (سورة
~~أنزلناها وفرضناها) * [النور: 1] جعلنا فيها فرائض الاحكام وبالتشديد أي
~~جعلنا فيها فريضة بعد فريضة أو فصلناها وبيناها. قاله في القاموس (1).
~~(وهي) شرعا (2) (العلم بقسمة المواريث) جمع ميراث وهو الحق المخلف عن الميت
~~وأصله موارث قلبت الواو ياء لانكسار ما قبلها ويقال: له أيضا التراث وأصل
~~التاء فيه واو والإرث لغة البقاء وانتقال الشئ من قوم إلى قوم آخرين ويطلق
~~بمعنى الميراث ويسمى القائم بهذا العلم فارضا وفريضا وفرضيا بفتح الراء
~~وسكونها وفراضا وفرائضيا (وموضوعه التركات) لأنها التي يبحث فيه عن عوارضها
~~(لا العدد) فإنه موضوع علم الحساب (والفريضة نصيب مقدر شرعا لمستحقه) وقد
~~رويت أحاديث تدل على فضل هذا العلم والحث على تعلمه وتعليمه فمنها قوله
~~(ص):
# العلم ثلاثة وما سوى ذلك فضل آية محكمة وسنة قائمة وفريضة عادلة (3) رواه
~~ابن ماجة عن عبد الله بن عمرو بن العاص وقوله (ص): تعلموا الفرائض وعلموها
~~الناس فأني امرؤ مقبوض وإن العلم سيقبض وتظهر الفتن حتى يختلف اثنان في
~~الفريضة فلا PageV04P489
# يجدان من يفصل بينهما (1) رواه أحمد والترمذي والحاكم ولفظه له عن ابن
~~مسعود وعن عمر تعلموا الفرائض فإنها من دينكم (2) وعنه أيضا تعلموا الفرائض
~~واللحن والسنة كما تعلمون القرآن (3) وعن أبي هريرة مرفوعا: تعلموا الفرائض
~~وعلموها فإنها نصف العلم وهو ينسى وهو أول علم ينزع من أمتي (4) رواه ابن
~~ماجة والدارقطني من رواية حفص بن عمر وقد ضعفه جماعة. واختلف في معناه
~~فقال: أهل السلامة لا نتكلم فيه بل يجب علينا اتباعه وقال: قوم هي نصف
~~العلم باعتبار الحال فإن للناس حالتين حياة ووفاة فالفرائض تتعلق بالثاني
~~وباقي العلوم بالأول وقيل باعتبار الثواب لأن له بتعليم مسألة واحدة من
~~الفرائض مائة حسنة وبغيرها من العلوم عشر حسنات. قيل: وأحسن. الأقوال أن
~~يقال: أسباب الملك نوعان اختياري وهو ما يملك رده كالشراء والهبة ونحوها
~~وقهري وهو ما لا يملك رده وهو الإرث. وحكي أن الوليد بن مسلم رأى في ms2262 منامه
~~أنه دخل بستانا فأكل من ثمره إلا العنب الأبيض فقصه على شيخه الأوزاعي
~~فقال: تصيب من العلوم كلها إلا الفرائض فإنها جوهر العلم كما أن العنب
~~الأبيض جوهر العنب. والأصل فيها الكتاب والسنة. وسنقف على ذلك مفصلا (وإذا
~~مات) ميت (بدئ من تركته بكفنه وحنوطه ومؤنة تجهيزه) بالمعروف (و) مؤنة
~~(دفنه بالمعروف من صلب ماله سواء) قد (كان تعلق به) أي المال (حق رهن أو
~~أرش جناية أو لم يكن) تعلق به شئ من ذلك، كحال الحياة إذ لا يقضي دينه إلا
~~بما فضل عن حاجته. وتقدم (وما بقي بعد ذلك) أي بعد مؤنة تجهيز بالمعروف
~~(يقضي منه ديونه) سواء وصى بها أولا. وتقدم ويبدأ منها بالمتعلق بعين
~~المال، كدين برهن، وأرش جناية برقبة الجاني ونحوه ثم الديون المرسلة في
~~الذمة (سواء كانت) الديون (لله) تعالى (كزكاة المال و) صدقة (الفطر
~~والكفارات والحج الواجب) والنذر (أو) كانت (لآدمي كالديون) من قرض وثمن
~~وأجرة وجعالة استقرت ونحوها (والعقل) بعد الحول (وأرش الجنايات والغصوب
~~وقيم المتلفات وغير ذلك) لما PageV04P490
# تقدم من أنه (ص) قضى بالدين قبل الوصية. فإن ضاق المال تحاصوا. وتقدم
~~(وما بقي بعد ذلك تنفذ وصاياه) لأجنبي (من ثلثه. إلا أن تجيزها الورثة
~~فتنفذ) وإن زادت على الثلث، أو كانت لوارث (من جميع الباقي. ثم يقسم ما بقي
~~بعد ذلك على ورثته) لقوله تعالى: * (من بعد وصية يوصي بها أو دين) *
~~[النساء: 11]. (وأسباب) جمع سبب، وهو لغة ما يتوصل به لغيره. كالسلم لطلوع
~~السطح. واصطلاحا ما يلزم من وجوده الوجود، ومن عدمه العدم لذاته (التوارث
~~ثلاثة فقط) فلا يرث ولا يورث بغيرها كالموالاة. أي المؤاخاة والمعاقدة، وهي
~~المحالفة. وإسلامه على يديه، وكونهما من أهل ديوان واحد. والتقاط لحديث:
~~إنما الولاء لمن أعتق (1) واختار الشيخ تقي الدين: أنه يورث بها عند عدم
~~الرحم والنكاح والولاء (2). وتبعه في الفائق (رحم وهو القرابة) لقوله
~~تعالى: * (وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله) * [الأنفال: 75]
~~(و) الثاني (نكاح) لقوله تعالى: * (ولكم نصف ما ms2263 ترك أزواجكم) * [النساء:
~~12]. الآية (وهو عقد الزوجية الصحيح) سواء دخل أو لا (فلا ميراث في النكاح
~~الفاسد) لأن وجوده كعدمه (و) الثالث (ولاء عتق) فيرث به المعتق. وعصبته من
~~عتيقه. ولا عكس. لحديث: الولاء لحمة كلحمة النسب (3) رواه ابن حبان في
~~صحيحه والحاكم وصححه، شبه الولاء بالنسب والنسب يورث به. فكذا الولاء. ووجه
~~التشبيه: أن السيد أخرج عبده بعتقه إياه من حيز المملوكية التي ساوى بها
~~البهائم إلى حيز المالكية التي ساوى بها الأناسي فأشبه بذلك الولادة التي
~~أخرجت المولود من العدم إلى الوجود (وموانعه) أي التوارث (ثلاثة:
# القتل، والرق، واختلاف الدين. وتأتي في أبوابها) مفصلة. وأركانه ثلاثة:
~~وارث، ومورث، وحق موروث. وشروطه ثلاثة: تحقق حياة الوارث أو إلحاقه
~~بالاحياء، وتحقق موت المورث أو إلحاقه بالأموات، والعلم بالجهة المقتضبة
~~للإرث. وتعلم مما يأتي (والنبي (ص) لم يورث، وكانت تركته صدقة) وكذا سائر
~~الأنبياء. لحديث: إنا معاشر الأنبياء لا نورث، ما تركناه صدقة (4) (والمجمع
~~على توريثهم من الذكور PageV04P491
# عشرة: الابن وابنه وإن نزل) بمحض الذكور. لقوله تعالى: * (يوصيكم الله في
~~أولادكم) * [النساء: 11]. الآية وابن الابن ابن. لقوله تعالى: * (يا بني
~~آدم) * * (يا بني إسرائيل) * (والأب وأبوه، وإن علا) بمحض الذكور. لقوله
~~تعالى: * (ولأبويه لكل واحد منهما السدس) * [النساء: 11]. الآية والجد
~~تناوله النص لدخول ولد الابن في الأولاد.
# وقيل: ثبت فرضا بالسنة، لأنه (ص) أعطاه السدس (والأخ من كل جهة) شقيقا
~~كان أو لأب، أو لام. أما الذي لام فلقوله تعالى: * (وله أخ أو أخت فلكل
~~واحد منهما السدس) * [النساء: 12]. فإنها في الإخوة للأم كما يأتي. وأما
~~الذي لأبوين أو لأب فلقوله تعالى: * (وهو يرثها إن لم يكن لها ولد) *
~~[النساء: 176]. (وابن الأخ إلا) إن كان الأخ (من الام) فقط فابنه من ذوي
~~الأرحام (والعم) لا من الام (وابنه كذلك) لقوله (ص): ألحقوا الفرائض
~~بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر (1) وأما العم لام. فمن ذوي الأرحام
~~(والزوج) لقوله تعالى: * (ولكم نصف ما ترك أزواجكم) * [النساء: 12].
# (ومولى النعمة) وهو المعتق والعصبة المتعصبون بأنفسهم. ms2264 لحديث: الولاء
~~لحمة كلحمة النسب (و) المجمع على توريثهن (من الإناث سبع: البنت وبنت الابن
~~وإن سفل) بتثليث الفاء (أبوها) بمحض الذكور (والأم والجدة) من قبلها، أو من
~~قبل الأب على تفصيل يأتي (والأخت من كل جهة) أي سواء كانت شقيقة أو لأب أو
~~لام (والزوجة) هي بالتاء لغة سائر العرب ما عدا أهل الحجاز. اقتصر الفقهاء
~~والفرضيون عليها للايضاح وخوف اللبس (ومولاة النعمة) (2) وهي المعتقة
~~ومعتقتها وإن علت.
# ودليل ذلك يعلم مما تقدم ومما يأتي مفصلا في أبوابه (والوارث ثلاثة ذو
~~فرض) أي نصيب مقدر شرعا لا يزيد إلا بالرد ولا ينقص إلا بالعول (وعصبات)
~~يرثون بلا تقدير PageV04P492
# (و) ذو (رحم) يرثون عنه عدم العصبات وأصحاب الفروض غير الزوجين على ما
~~يأتي بيانه (والفروض) القرآنية (ستة: النصف والربع، والثمن والثلثان والثلث
~~والسدس) وإن شئت قلت: النصف والثلثان ونصفهما ونصف نصفهما أو الثمن والسدس
~~وضعفهما وضعف ضعفهما أو الربع والثلث وضعف كل ونصف كل وثلث الباقي. ثبت
~~باجتهاد الصحابة رضي الله تعالى عنهم (وأصحابها) أي الفروض (عشرة الزوجان)
~~على البدلية (والأبوان) مجتمعين ومفترقين (والجد) لأب (والجدة) لام أو أب
~~(والبنت، وبنت الابن) وإن نزل أبوها (والأخت من كل جهة والأخ لام) وتسمى
~~الإخوة والأخوات لأبوين بني الأعيان لأنهم من عين واحدة، للأب فقط بني
~~العلات جمع علة بفتح العين المهملة وهي الضرة. قال في القاموس: وبنو العلات
~~بنو أمهات شتى من رجل لأن الذي يتزوجها على أولى قد كان قبلها ناهل ثم عل
~~من هذه انتهى. وللأم فقط بني الأخياف بالخاء المعجمة تليها مثناة تحتية
~~سموا بذلك لأن الأخياف الأخلاط فهم من أخلاط الرجال ليسوا من رجل واحد، وإن
~~أردت تفصيل أحوال أصحاب الفروض (فللزوج الربع إن كان لها ولد) ذكر أو أنثى
~~منه أو من غيره لم يقم به مانع (أو ولد ابن) وإن سفل أبوه بمحض الذكور (و)
~~له (النصف مع عدمهما) أي عدم الولد وولد الابن (ولزوجة فأكثر الثمن إن كان
~~له ولد) ذكر أو أنثى واحد ms2265 أو متعدد منها أو من غيرها (أو ولد ابن) وإن سفل
~~(والربع مع عدمهما) إجماعا (1) لقوله تعالى: * (ولكم نصف ما ترك أزواجكم) *
~~[النساء: 12]. الآية (وولد البنت لا يحجب الزوج من النصف إلى الربع ولا)
~~يحجب (الزوجة من الربع إلى الثمن) ولو ورثناه (ويأتي في باب ذوي الأرحام)
~~لأنه لم يدخل في مسمى الولد ولم ينزله الشرع منزلته. ومن قام به مانع من
~~الأولاد أو أولاد الابن فوجوده كعدمه، وكذا سائر من قام به مانع، وإنما بدأ
~~بالزوجين لقلة الكلام فيهما، وإنما جعل للجماعة من الزوجات مثل ما للواحدة،
~~لأنه لو جعل لكل واحدة الربع وهن أربع أخذن جميع المال وزاد فرضهن على فرض
~~الزوج وكذا الجدات إذا تعددن فلهن مثل ما للواحدة لأنه لو أخذت كل واحدة
~~السدس لزاد ميراثهن على ميراث الجد، PageV04P493
# وإما بقية أصحاب الفروض كالبنات وبنات الابن والأخوات المفترقات، فإن لكل
~~جماعة مثل ما للاثنتين منهن وإنما زدن على فرض الواحدة لأن الذكر الذي يرث
~~في درجتهن لا فرض له إلا ولد الام، فإن ذكرهم وأنثاهم سواء لأنهم يرثون
~~بالرحم وبالقرابة المجردة (ويرث أب) من ابنه أو بنته (وجد مثله إن عدم الأب
~~مع ذكورية ولد) للميت (أو) مع ذكورية (ولد ابن) وإن نزل (بالفرض سدسا) (1)
~~للآية السابقة (و) يرث أب من ولده وجد من ولد ابنه (بفرض وتعصيب مع
~~أنوثيتهما) أي الولد وولد الابن كما لو مات عن أب وبنت ابن (فيأخذ) الأب
~~(السدس فرضا) لقوله تعالى: * (ولأبويه لكل واحد منهما السدس) * [النساء:
~~11]. الآية - وتأخذ البنت أو بنت الابن النصف ثلاثة (ثم) يأخذ الأب (ما بقي
~~إن بقي شئ) كما في المثال (بالتعصيب) لقوله (ص): ألحقوا الفرائض بأهلها فما
~~بقي فهو لأولى رجل ذكر (2) وروى أن الحجاج: سأل الشعبي عن هذه المسألة
~~فقال: للبنت النصف والباقي للأب. فقال له الحجاج: أصبت في المعنى وأخطأت في
~~اللفظ، هلا قلت للأب السدس وللبنت النصف والباقي للأب؟ فقال:
# أخطأت وأصاب الأمير ولا يرث بفرض وتعصيب معا بسبب واحد إلا ms2266 الأب والجد.
# وأما بسببين فكثير. من ذلك زوج هو معتق وأخ لام هو ابن عم وزوجة معتقة
~~(و) يرث الأب أو الجد عند عدم الأب (بالتعصيب) فقط (مع عدمهما) أي الولد
~~وولد الابن فيأخذ المال كله أو ما أبقت الفروض.
# فصل:
# في الجد مع الإخوة أو الأخوات لأبوين أو لأب منفردين أو مع ذي فرض. قال
~~ابن المنذر: أجمع أهل العلم من أصحاب رسول الله (ص) أن الجد أبا الأب لا
~~يحجبه عن الميراث غير الأب (3)، وأنزلوا الجد في الحجب أو الميراث منزلة
~~PageV04P494
# الأب في جميع المواضع إلا في ثلاثة أشياء. أحدها زوج وأبوان. والثانية
~~زوجة وأبوان للام فيهما ثلث الباقي مع الأب وثلث جميع المال لو كان مكان
~~الأب جد. والثالثة اختلفوا في الجد مع الإخوة والأخوات للأبوين أو لأب. ولا
~~خلاف بينهم في إسقاطه بني الإخوة وولد الام ذكرهم وأنثاهم. وذهب الصديق رضي
~~الله تعالى عنه إلى أن الجد يسقط الإخوة والأخوات من جميع الجهات كما يسقط
~~الأب وبذلك قال ابن عباس وابن الزبير وروي عن عثمان وعائشة وأبي بن كعب
~~وجابر بن عبد الله وأبي الطفيل وعبادة بن الصامت رضي الله تعالى عنهم. وبه
~~قال أبو حنيفة (1) وغيره وكان علي ابن أبي طالب وزيد بن ثابت وابن مسعود
~~رضي الله تعالى عنهم يورثونهم معه فلا يحجبونهم به. وبه قال مالك (2)
~~والأوزاعي والشافعي (3) وأحمد (4) وأبو يوسف ومحمد لأنهم تساووا في سبب
~~الاستحقاق فيتساوون فيه. فإن الجد والأخ يدليان بالأب الجد أبوه والأخ
~~ابنه. وقرابة البنوة لا تنقص عن قرابة الأبوة، بل ربما كانت أقوى. فإن
~~الابن يسقط تعصيب الأب. ولذلك مثله علي بشجرة أنبتت غصنا فانفرق منها غصنان
~~كل منهما إلى الآخر أقرب منه إلى أصل الشجرة. ومثله زيد بواد خرج منه
~~جدولان كل واحد منهما إلى الآخر أقرب منه إلى الوادي. واختلف القائلون
~~بتوريثهم معه في كيفية توريثهم على مذاهب منها مذهب زيد بن ثابت وهو قول
~~أهل المدينة والشام والشافعي وأحمد وأكثر أهل العلم، وهو ما ms2267 أشار إليه
~~المصنف بقوله:
# (والجد لأب وإن علا) بمحض الذكور (مع الإخوة) أي الأخ فأكثر لأبوين أو
~~لأب (و) مع (الأخوات) أي الأخت فأكثر كذلك (لأبوين أو لأب يقاسمهم كأخ منهم
~~ما لم يكن الثلث خيرا له) من المقاسمة (فيأخذه والباقي لهم) أي للإخوة،
~~للذكر مثل حظ الأنثيين. فإذا لم يكن معهم ذو فرض فله خير الامرين: المقاسمة
~~أو ثلث المال، والمقاسمة خير له إن نقصوا عن مثليه. وذلك في خمس صور: جد
~~وأخ، جد وأخت، جد وأختان جد وأخ وأخت، جد وثلاث أخوات. والثلث خير له إن
~~زادوا على مثليه كجد وثلاث إخوة فأكثر أو جد وخمس أخوات فأكثر. ولا حصر
~~لصوره ويستوي له الامر ان إذا كانوا مثليه. وذلك في ثلاث صور: جد وأخوان،
~~جد وأخ وأختان، جد وأربع أخوات. وحيث استوى له الأمران قسم له ما شئت منهما
~~ذكره في شرح المنتهى (فإن كان معهم) أي الجد والإخوة (ذو فرض) من زوج أو
~~زوجة أو بنت أو بنت ابن أو أم أو جدة (أخذ) ذو الفرص واحدا كان أو أكثر
~~PageV04P495
# (فرضه ثم للجد الأحظ من) أمور ثلاثة وهي (المقاسمة) للإخوة (كأخ وثلث
~~الباقي وسدس جميع المال ولو عائلا) فالمقاسمة خير له في نحو جدة وجد وأخ.
~~وثلث الباقي خير له في نحو جدة وجد وثلاث إخوة. والسدس خير له في نحو أم
~~وبنت وجد وأخوين ومتى زاد الإخوة عن مثليه فلا حظ له في المقاسمة ومتى
~~نقصوا عنه فلا حظ له في ثلث الباقي.
# ومتى زادت الفروض عن النصف فلا حظ له في ثلث ما بقي. وإن نقصت عن النصف
~~فلا حظ له في السدس وإن كان الفرض النصف وحده استوى له سدس المال وثلث
~~الباقي وإن كان الإخوة اثنين استوى ثلث الباقي والمقاسمة. وقد تستوي له
~~الأمور الثلاثة. وذلك إذا كان الفرض النصف والإخوة اثنين كزوج وجد وأخوين،
~~ويعطى له السدس إذا كان خيرا له ولو عائلا (كزوج وبنتين وأم وجد) وأخ فأكثر
~~(فتعطيه سهمين من ms2268 خمسة عشر) وتسقط الإخوة لاستغراق الفروض التركة (فإن لم
~~يفضل عن الفرض إلا السدس فهو له) (1) أي الجد (ويسقط الإخوة كأم وبنتين وجد
~~وأخت) فأكثر (أو أخ) فأكثر (ف‍) - إنها تصح من ستة (للأم السدس واحد
~~وللبنتين الثلثان) أربعة (و) يبقى (السدس) واحد (للجد وتسقط الإخوة) ذكورا
~~كانوا أو إناثا لأن الجد لا ينقص أبدا عن سدس المال ولو اسما بالعول لأنه
~~لا ينقص عن ذلك مع الولد الذي هو أقوى فمع غيره أولى (إلا) الأخت (في
~~الأكدرية وهي زوج وأم وأخت وجد) (2) سميت بذلك قيل لتكديرها لأصول زيد في
~~الجد، فإنه أعالها ولا عول عنده في مسائل الجد والإخوة وفرض للأخت مع الجد
~~ولم يفرض لأخت مع جد ابتداء في غيرها وجمع سهامها وسهامه فقسمها بينهما ولا
~~نظير لذلك. وقيل: لأن زيدا كدر على الأخت ميراثها بإعطائها النصف واسترجاع
~~بعضه منها. وقيل: لأن عبد الملك بن مروان سأل عنها رجلا اسمه أكدر فأفتى
~~فيها على مذهب زيد وأخطأ فنسبت إليه وقيل: لأن الميتة كان اسمها أكدرة
~~وقيل: بل كان اسم زوجها أكدر وقيل: بل كان السائل، وقيل: بل سميت بذلك
~~لكثرة أقوال الصحابة فيها وتكدرها (فللزوج النصف وللأم الثلث وللجد السدس
~~وللأخت النصف) فتعول إلى تسعة (ثم يقسم نصف الأخت وسدس الجد) وهما أربعة من
~~PageV04P496
# تسعة (بينهما) أي الجد والأخت (على ثلاثة) لأنها لا تستحق معه إلا بحكم
~~المقاسمة، وإنما أعالها زيد لأنه لو لم يفرض لها لسقطت وليس في الفريضة من
~~يسقطها. فإن قيل: هي عصبة بالجد فتسقط باستكمال الفروض. فالجواب أنه إنما
~~يعصبها إذا كان عصبة وليس الجد بعصبة مع هؤلاء بل يفرض له، والأربعة لا
~~تنقسم على ثلاثة (فاضربها) أي الثلاثة (في المسألة وعولها) وذلك تسعة (تكن
~~سبعة وعشرين) ومنها تصح (للزوج تسعة وللأم ستة وللجد ثمانية وللأخت أربعة)
~~(1) ويعايى بها فيقال: أربعة ورثوا مال ميت فأخذ أحدهم ثلثه والثاني ثلث ما
~~بقي والثالث ثلث باقي الباقي والرابع ما بقي. ونظمها بعضهم فقال:
# ما فرض أربعة ms2269 يوزع بينهم ميراث ميتهم بفرض واقع؟
# فلو أحد ثلث الجميع وثلث ما يبقى لثانيهم بحكم جامع ولثالث من بعدهم ثلث
~~الذي يبقى وما يبقى نصيب الرابع ويقال أيضا: امرأة جاءت قوما فقالت: إني
~~حامل، فإن ولدت ذكرا فلا شئ له، وإن ولدت أنثى فلها تسع المال وثلث تسعه،
~~وإن ولدت ولدين فلهما السدس ويقال أيضا: إن ولدت ذكرا فلي ثلث المال، وإن
~~ولدت أنثى فلي تسعاه، وإن ولدت ولدين فلي سدسه (ولا يعول من مسائل الجد مع
~~الإخوة غيرها ولا يفرض لأخت معه) أي الجد (ابتداء إلا فيها) (2) أي
~~الأكدرية وخرج بقوله ابتداء مسائل المعادة فإنه يفرض لها فيها بعد المقاسمة
~~وتأتي ثم أخذ في بيان محترز أركانها فقال: (فإن كان مكان الأخت أخ سقط لأنه
~~عصبة في نفسه) فلا يمكن أن يفرض له وقد استغرقت الفروض التركة (وصحت)
~~المسألة (من ستة) ولا عول.
# للزوج ثلاثة وللأم سهمان وللجد سهم (وإن كان مع الأخت أخت أخرى) انحجبت
~~الام إلى السدس. وتصح من اثني عشر. للزوج ستة وللأم اثنان وللجد كذلك ولكل
~~أخت واحد (أو) كان مع الأخت (أخ أو أكثر) من أخت أو أخ (انحجبت الام إلى
~~السدس) وأخذ الزوج النصف والأم السدس والجد السدس (وبقي السدس لهما) أي
~~الأخ والأخت على ثلاثة.
# فتصح من ثمانية عشر (ولا عول) فيها (وإن لم يكن مع الأخت إلا أخ لام) أو
~~أخت لأم (لم PageV04P497
# يرث) ولد الام لحجبه بالجد إجماعا وتقدم (وانحجبت الام إلى السدس) لوجود
~~عدد من الإخوة (وإن لم يكن في الأكدرية زوج) بل كان فيها أم وجد وأخت
~~(فللأم الثلث) ومخرجه من ثلاثة فلها واحد (وما بقي) اثنان (بين الجد والأخت
~~على ثلاثة) (1) لا تنقسم وتباين (ف‍) - اضرب ثلاثة في ثلاثة ف‍ (- تصح من
~~تسعة) للام ثلاثة، وللجد أربعة، وللأخت اثنان (وتسمى) هذه المسألة (الخرقي،
~~لكثرة اختلاف الصحابة فيها) فكأن الأقوال خرقتها (وتسمى) أيضا (المسبعة)
~~لأن فيها سبعة أقوال: قول زيد، وهو المذكور في المتن. وقول الصديق
~~وموافقيه: للأم ms2270 الثلث والباقي للجد. وقول علي: للأخت النصف، وللأم الثلث،
~~وللجد السدس وقول عمر: للأخت النصف وللأم ثلث الباقي، وللجد ثلثاه. وقول
~~ابن مسعود: للأخت النصف وللأم السدس والباقي للجد. وهو في المعنى مثل الذي
~~قبله. إلا أنه سمي للام في هذا السدس، وفي الذي قبله ثلث الباقي. ويروى عن
~~ابن مسعود أيضا:
# للأخت النصف والباقي بين الجد والام نصفين. فتكون المسألة من أربعة، وهي
~~إحدى مربعات ابن مسعود. وقول عثمان: للأم الثلث وللأخت الثلث وللجد الثلث
~~(و) وتسمى (المسدسة) لأن الأقوال فيها ترجع في المغني إلى (2) ستة. وتقدمت
~~الإشارة إليه (و) تسمى (المخمسة) لاختلاف خمسة من الصحابة فيها: عثمان،
~~وعلي، وابن مسعود، وابن عباس، وزيد. (و) تسمى (المربعة) لما تقدم من أنها
~~إحدى مربعات ابن مسعود (و) تسمى (المثلثة) لقسم عثمان لها من ثلاثة (و)
~~لذلك سميت (العثمانية) أيضا (و) تسمى أيضا (الشعبية والحجاجية) لأن الحجاج
~~امتحن بها الشعبي فأصاب. فعفا عنه. (وولد الأب) ذكرا كان أو أنثى، واحدا أو
~~أكثر (كولد الأبوين في مقاسمة الجد إذا انفردوا) عن ولد الأبوين، لاستواء
~~درجتهم بالنسبة إلى أبي الميت (فإن اجتمعوا) أي اجتمع ولد الأبوين وولد
~~الأب مع الجد (عاد ولد الأبوين الجد بولد الأب) (3) أي زاحمه به، وحسبه
~~عليه من عداد الرؤوس، لان الجد والد. فإذا حجبه أخوان وارثان جاز أن يحجبه
~~أخ وارث وأخ غير وارث، كالأم، ولان ولد الأب يرثون معه إذا انفردوا، فيعدون
~~عليه مع غيرهم بخلاف ولد الام، فإن الجد يحجبهم، فلا يعدون عليه. ثم
~~المعادة إنما تكون عند الاحتياج إليها، فلو استغنى عنها، PageV04P498
# كجد وأخوين. لأبوين وأخ من أب، فلا معادة، لأن للجد هنا أن لا يقاسم،
~~ويأخذ ثلث المال. فلا فائدة فيها (ثم) بعد عدهم أولاد الأب على الجد، وأخذ
~~الجد نصيبه يرجعون إلى المقاسمة على حكم ما لو لم يكن معهم جد. فإن كان
~~أولاد الأبوين ذكرا فأكثر أو إناثا (أخذوا) أي أولاد الأبوين (منهم) أي
~~أولاد الأب (ما حصل لهم) (1) فجد وأخ لأبوين، ms2271 وأخ لأب. المسألة من ثلاثة:
~~للجد واحد. ويأخذ الأخ للأبوين السهم الذي حصل لأخيه.
# وكذلك جد وأختان لأبوين، ولأخ لأب يأخذ الجد ثلثا ثم الأختان الثلثين،
~~ويسقط الأخ.
# كما لو لم يكن جد واستغرقت الفروض التركة، فإن قيل: الجد يحجب ولد الام
~~ولا يأخذ ميراثه، والإخوة يحجبون الام، ولا يأخذون ميراثها؟ أجيب: بأن الجد
~~وولد الام يختلف سبب استحقاقهما للميراث. وكذلك سائر من يحجب ولا يأخذ
~~ميراث المحجوب. وهنا سبب استحقاق الإخوة للميراث واحد وهو الإخوة والعصوبة،
~~فأيهما أقوى حجب الآخر وأخذ ميراثه (إلا أن يكون ولد الأبوين أختا واحدة
~~فتأخذ تمام النصف) كما لو لم يكن جد (وما فضل) عن الأحظ للجد وعن النصف
~~الذي فرض لها. فهو (لولد الأب) (2) واحدا كان أو أكثر. ذكرا أو أنثى (ولا
~~يتفق هذا) أي أن يبقى لولد الأب بقية بعد نصيب الجد ونصف الأخت لأبوين (في
~~مسألة فيها فرض غير السدس) لأنه لا يكون في مسائل المعادة فرض، إلا السدس
~~أو الربع أو النصف، لأن الثلث إنما هو للام مع عدم الولد والعدد من الإخوة
~~أو الأخوات، والثلثان للبنات أو بنات الابن، والثمن للزوجة مع الولد، ولا
~~معادة في ذلك، وإذا انتفى الثلثان والثلث، والثمن بقي النصف والربع والسدس.
~~ومع الربع متى كانت المقاسمة أحظ له، بقي للإخوة أقل من النصف، فهو لولد
~~الأبوين، وإلا وجب أن يكون الربع للجد، لأنه ثلث الباقي، ولا يجوز أن ينقص
~~عنه فيبقى للإخوة النصف، فهو للأخت لأبوين، لأنه فرضها، ولا يبقى لولد
~~الأبوين شئ، وإن كان الفرض هو النصف، فالباقي بعده، وبعد ما يأخذه الجد على
~~كل حال دون النصف فتأخذه الأخت لأبوين ولا يبقى لولد الأب شئ. فوجب إن كان
~~فرض أن لا يكون غير السدس، وإن لم يكن في مسائل المعادة فرض لم يفضل عن
~~الأخت لأبوين مع ولد أب وجد أكثر من السدس لان أدنى ما للجد الثلث، وللأخت
~~النصف والباقي بعدهما هو السدس، وتارة لا يبقى شئ (فجد وأخت لأبوين وأخت ms2272
~~لأب) المسألة (من أربعة) عدد رؤوسهم (له) أي الجد (سهمان) PageV04P499
# لأن المقاسمة إذن أحظ له (ولكل أخت سهم) لأنهما كأخ (ثم ترجع الأخت
~~لأبوين، فتأخذ ما في يد أختها كله) (1) لتستكمل فرضها وهو النصف. كما لو
~~كان مع الأختين بنت فأخذت البنت النصف وبقي النصف، فإن الأخت لأبوين تأخذه
~~جميعه، وتسقط الأخت لأب، وترجع المسألة المذكورة بالاختصار لاثنين: للجد
~~سهم، وللأخت لأبوين سهم (وإن كان معهم) أي الجد والأخت لأبوين والأخت لأب
~~(أخ من أب ف‍) - المسألة من ستة، لان فيها نصفا، وثلثا وما بقي (للجد
~~الثلث) اثنان (وللأخت النصف) ثلاثة (يبقى للأخ وأختيه السدس) واحد (على
~~ثلاثة) لا ينقسم ويباين، فاضرب الثلاثة في الستة (تصح من ثمانية عشر) (2)
~~للجد ستة، وللأخت للأبوين تسعة، وللأخت لأب سهم، وللأخ لأب سهمان وكذا جد
~~وأخت لأبوين، وثلاث أخوات لأب تصح من ثمانية عشر. للجد ستة وللتي لأبوين
~~تسعة، وللباقيات لكل واحدة سهم (وإن كان معهم) أي مع الجد والأخت لأبوين،
~~والأخ لأب، والأخت لأب (أم: فلها السدس) لوجود العدد من الإخوة (وللجد ثلث
~~الباقي) لأنه أحظ له إذن (وللأخت) لأبوين (النصف) لأنه فرضها (والباقي
~~لولدي الأب) على ثلاثة فالمسألة من ثمانية عشر: للام ثلاثة، وللجد خمسة
~~وللتي لأبوين تسعة، يبقى لولدي الأب واحد لا ينقسم عليهما. فاضرب ثلاثة في
~~ثمانية عشر (تصح من أربعة وخمسين) (3) للام تسعة، وللجد خمسة عشر، وللتي
~~لأبوين سبعة وعشرون، وللأخ لأب سهمان ولأخته سهم (وتسمى مختصرة زيد) (4) بن
~~ثابت بن الضحاك الخزرجي كاتب الوحي رضي الله عنه وفضله أشهر من أن يذكر
~~لأنه صححها من مائة وثمانية وردها بالاختصار إلى ما ذكر وبيانه أن المسألة
~~من مخرج فرض الام من ستة للام واحد يبقى خمسة على ستة بعدد رؤوس الجد.
~~والإخوة لا تنقسم وتباين. فتضرب عددهم ستة في أصل المسألة ستة، يحصل ستة
~~وثلاثون للام ستة وللجد عشرة وللتي لأبوين ثمانية عشر سهمان لولدي الأب على
~~ثلاثة، لا تنقسم وتباين فتضرب ثلاثة في ستة وثلاثين تبلغ مائة ms2273 وثمانية.
~~ومنها تصح للام ثمانية عشر وللجد ثلاثون وللشقيقة أربعة وخمسون وللأخ لأب
~~أربعة وللأخت لأب سهمان والأنصباء تتفق بالنصب فترد المسألة إلى نصفها
~~ونصيب كل PageV04P500
# وارث إلى نصفه فترجع إلى ما ذكر أولا، ولو اعتبرت للجد فيها ثلث الباقي
~~لصحت ابتداء من أربعة وخمسين كما أشير إليه أولا (فإن كان معهم) أي مع الام
~~والجد والشقيقة والأخ والأخت لأب (أخ آخر من أب صحت) المسألة (من تسعين)
~~لأن للأم السدس ثلاثة من ثمانية عشر وللجد ثلث الباقي خمسة وللشقيقة النصف
~~تسعة يفضل واحد لأولاد الأب على خمسة فاضرب خمسة في ثمانية عشر بتسعين ثم
~~أقسم، فللأم خمسة عشر وللجد خمسة وعشرون وللشقيقة خمسة وأربعون لكل أخ لأب
~~سهمان ولأختهما سهم (وتسمى تسعينية زيد) (1) لأنه صححها من تسعين (فإن
~~اجتمع مع الجد أختان لأبوين وأخت لأب ف‍) - المسألة (من خمسة) عدد رؤوسهم
~~(للجد سهمان) لأن المقاسمة خير له (وللأختين لأبوين سهمان وهما ناقصان عن
~~الثلثين فيستردان ما في يد الأخت للأب وهو سهم فلا تكمل الثلثان) لهما
~~(فيقتصر على استرداد ذلك) ولا عول لأن الجد يعصب الأخوات وإذا قسمت الثلاثة
~~على الشقيقتين لم تنقسم فاضرب اثنين في خمسة (وتصح من عشرة) للجد أربعة
~~ولكل شقيقة ثلاثة (ومن الملقبات) الفرضية: (اليتيمتان) وهما: (زوج وأخت
~~لأبوين أو) أخت (لأب) تشبيها بالدرة اليتيمة إذ ليس لنا مسألة يورث فيها
~~المال كله بفرضين متساويين غيرهما (و) من الملقبات (المباهلة) وهي (زوج وأم
~~وأخت لأبوين أو لأب) (2) لقول ابن عباس فيها: من شاء باهلته أن المسألة لا
~~تعول إن الذي أحصى رمل عالج عددا أعدل من أن يجعل في مال نصفا ونصفا وثلثا
~~هذان نصفان ذهبا بالمال فأين موضع الثلث؟ ومعنى المباهلة الملاعنة والتباهل
~~التلاعن وهذه أول فريضة عالت في الاسلام (و) من الملقبات (الغراء
~~والمروانية) وهي: (زوج وولد أم وأختان) لغيرها لأنها حدثت بعد المباهلة في
~~زمن مروان فاشتهر العول بها (و) من الملقبات (أم الأرامل) وهي (ثلاث زوجات
~~وجدتان وأربع أخوات لأم وثمان) ms2274 أخوات (لأبوين أو لأب) لأنوثية جميع الورثة،
~~وتسمى السبعة عشرية والدينارية الصغرى. إذ كانت التركة فيها سبعة عشر
~~دينارا (و) من الملقبات (عشرية زيد) PageV04P501
# بفتح العين والشين وهي: (جد وأخت لأبوين وأخ لأب) (1) أصلها من خمسة عدد
~~رؤوسهم لأن المقاسمة أحظ للجد فله سهمان ثم يفرض للأخت النصف فتضرب مخرجه
~~اثنين في الخمسة وتصح من عشرة للجد أربعة وللأخت خمسة وللأخ لأب واحد،
~~وعشرينية زيد:
# جد وأخت لأبوين وأختان لأب أصلها خمسة، للجد سهمان وللشقيقة النصف سهمان
~~ونصف والنصف الباقي للأختين من الأب لكل واحدة ربع فتضرب مخرجه أربعة في
~~الخمسة بعشرين ومنها تصح للجد ثمانية وللشقيقة عشرة ولكل أخت لأب سهم (و)
~~من الملقبات (مربعة الجماعة) وهي: (زوجة وأخت) لأبوين أو لأب (وجد)
~~لاجماعهم على أنها من أربعة وإن اختلفوا في كيفية القسمة ومذهب زيد ومن
~~وافقه للزوجة الربع والباقي بين الجد والأخت أثلاثا (و) من الملقبات
~~(الدينارية) الكبرى (والركابية) وهي (زوجة وأم وبنتان واثني عشر أخا وأخت)
~~لغير أم، أصلها أربعة وعشرون وجزء سهمها رؤوس الإخوة خمسة وعشرون وتصح من
~~ستمائة للزوجة خمسة وسبعون وللبنتين أربعمائة وللأم مائة ولك أخ اثنان
~~وللأخت واحد. روي أن امرأة أخذت بركاب علي وقالت له: إن أخي من أبي وأمي
~~مات وترك ستمائة دينار وأنا بني منه دينارا واحدا فقال: لعل أخاك خلف من
~~الورثة كذا وكذا، قالت: نعم قال: قد استوفيت حقك (و) من الملقبات
~~(المأمونية) وهي: (أبوان وابنتان ماتت بنت) منهما (قبل القسمة) امتحن بها
~~المأمون يحيى بن أكثم حين سأله أن يوليه القضاء (وتأتي آخر المناسخات)
~~موضحة (و) من الملقبات (مسألة الامتحان) وهي (أربع زوجات وخمس جدات وسبع
~~بنات وتسعة أخوة) أصلها أربعة وعشرون وجزء سهمها ألف ومائتان وستون. وتصح
~~من ثلاثين ألفا ومائتين وأربعين (والمذهب لا يرث أكثر من ثلاث جدات) كما
~~يأتي فلا تتمشى مسألة الامتحان على قواعدنا (و) من الملقبات (مسألة
~~الالزام) وهي (زوج وأم وأخوان لام) وتسمى أيضا مسألة المناقصة لأن ابن عباس
~~لا يرى ms2275 حجب الام من الثلث إلى السدس إلا مع وجود ثلاثة من الإخوة أو
~~الأخوات ولا يرى العول ويرد النقص مع ازدحام الفروض على من يصير عصبة في
~~بعض الأحوال بتعصيب ذكر لهن وهن البنات والأخوات لغير أم فألزم بهذه
~~المسألة، لأنه إن أعطى الام الثلث لكون الإخوة أقل من ثلاثة PageV04P502
# وأعطى الأخوين الثلث عالت المسألة وهو لا يرى العول وإن أعطاها سدسا فقد
~~ناقض مذهبه في حجبها بأقل من ثلاثة: وإن أعطاها ثلثا وأدخل النقص على ولدي
~~الام فقد خالف مذهبه في إدخال النقص على من لا يصير عصبة بحال (وتأتي
~~العمريتان) ويقال لهما: الغروان زوج وأبوان وزوجة وأبوان (و) تأتي (المشركة
~~وهي الحمارية) زوج وأم وأخوان لام وإخوة لهما لأبوين (1) لأن بعض أهل العلم
~~شرك فيها بين ولد الأبوين وولد الام في الثلث وقال:
# هب أباهم حمارا فما زادهم إلا قربا وهي رواية نقلها حرب (و) تأتي (أم
~~الفروخ)، بالخاء المعجمة زوج وأم وإخوة لأم وأختان فأكثر (2) لغيرها سميت
~~بذلك لكثرة عولها شبهوا أصلها بالأم وعولها بفروخها، وليس في الفرائض مسألة
~~تعول بثلثيها سواه (وهي الشريحية) لحدوثها زمن القاضي شريح، وله قصة فيها
~~مشهورة يأتي ذكرها (و) تأتي (المنبرية) زوجة وأبوان وابنتان. سئل عنها علي
~~وهو على المنبر يخطب فقال: صار ثمن المرأة تسعا ومضى في خطبته (وهي
~~البخيلة) لقلة عولها.
# فصل:
# (وللأم أربعة أحوال) ثلاثة منها يختلف ميراثها بسبب اختلافها وأما الرابع
~~فإنما يظهر تأثيره على المذهب في عصبتها كما يأتي (ف‍) - إذا كانت (مع
~~الولد) ذكر أو أنثى واحدا أو متعددا (أو) مع (ولد الابن) كذلك (أو) مع
~~(اثنين ولو محجوبين من الإخوة والأخوات كاملي الحرية) ف‍ (- لها سدس) (3)
~~لقوله تعالى: * (ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما ترك إن كان له ولد) *
~~وقوله: * (فإن كان له إخوة فلأمه السدس) * [النساء: 11]. وروى الحاكم وقال:
~~صحيح الاسناد أن ابن عباس قال لعثمان رضي الله تعالى عنهم: ليس الاخوان
~~إخوة في لسان PageV04P503
# قومك. فلم تحجب بهما الام؟ فقال: لا أستطيع ms2276 أن أرد شيئا كان قبلي ومضى في
~~البلدان وتوارث الناس به وهذا من عثمان يدل على إجماع الناس على ذلك قبل
~~مخالفة ابن عباس. قال الزمخشري: لفظ الإخوة هنا يتناول الأخوين لأن المقصود
~~الجمعية المطلقة من غير كمية. انتهى. ولان كل حجب تعلق بعدد كان أوله اثنين
~~كحجب البنات لبنات الابن والأخوات من الأبوين للأخوات من الأب وشمل قوله:
~~ولو محجوبين ما إذا حجبا بالأب أو بالجد كالإخوة للام. وما إذا كان أحدهما
~~وارثا والآخر محجوبا كأخ شقيق وأخ لأب (و) للام (مع عدمهم) أي عدم الولد
~~وولد الابن والعدد من الإخوة والأخوات (ثلث) (1) لقوله تعالى: * (فإن لم
~~يكن له ولد وورثه أبواه فلأمه الثلث، فإن كان له إخوة فلأمه السدس) *
~~[النساء: 11]. وهذا هو الحال الثاني (و) الحال الثالث أشار إليه بقوله (في
~~أبوين وزوج أو زوجة وهما العمريتان) والغروان (لها ثلث الباقي بعد فرضيهما)
~~(2) أي الزوجين، قضى بذلك عمر فتبعه عليه عثمان وزيد بن ثابت وابن مسعود
~~وبه قال الجمهور. وقال ابن عباس: لها ثلث المال كله في المسألتين لظاهر
~~الآية والحجة معه لولا انعقاد الاجماع من الصحابة على خلافه، ووجهه أنهما
~~استويا في السبب المدلي به وهو الولادة وامتاز الأب بالتعصيب بخلاف الجد.
~~فلو أعطينا الزوج فرضه وأخذت الام الثلث لزم تفضيل أنثى على ذكر من حيز
~~واحد في مرتبة واحدة أو أعطينا الزوجة فرضها والام الثلث كاملا لزم أن لا
~~يفضل عليها التفضيل المعهود مع اتحاد الجهة والرتبة. فلذلك استدركوا هذا
~~المحذور وأعطوا الام ثلث الباقي والأب ثلثيه مراعاة لهذه المصلحة (و) الحال
~~(الرابع: إذا لم يكن لولدها أب لكونه ولد زنا أو ادعته) أي ادعت أنه ولدها
~~(والحق بها) ولو كانت ذات زوج دون زوجها الجاحد له. وتقدم (أو) لكونه
~~(منفيا بلعان، فإنه ينقطع تعصيبه) أي الولد (ممن نفاه) باللعان (ونحوه)
~~كجحد زوج المقرة به (فلا يرثه هو) أي الباقي (ولا أحد من عصبته) (3)
~~لانقطاع السبب وهو النسب، وكذا الزاني وعصبته لا يرثون ولد الزنا وكذا ms2277 زوج
~~المقرة وعصبته لا يرثون من أقرت به إن لم يصدقوها لانقطاع نسبه (ولو) كان
~~التعصيب (بإخوة من أب إذا ولدت توأمين) من زنا أو زوج نفاهما باللعان. فإذا
~~مات أحدهما (فلا يرث الأخ من الأب) الذي هو توأمه بإخوته من الأب شيئا (ولا
~~يحجب) توأمه أحدا ممن PageV04P504
# يحجبه الأخ لأب (لأنه لا نسب له) إذ ليس لواحد منهما أب ينتسب إليه (ترث
~~أمه) منه فرضها (و) يرث (ذو فرض منه) أي من ولد زنا ومنفي بلعان ونحوه
~~(فرضه) كغيره، لان كونه لا أب له لا تأثير له في منع ذي فرض من فرضه
~~(وعصبته) أي عصبة من لا أب له شرعا (عصبة أمه) (1) روي عن علي وابن عباس
~~وابن عمر رضي الله تعالى عنهم: إلا أن عليا يجعل ذا السهم من ذوي الأرحام
~~أحق ممن لا سهم له. ووجه قولنا قوله (ص): ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي
~~فهو لأولى رجل ذكر (2) متفق عليه. وقد انقطعت العصوبة من جهة الأب فبقي
~~أولى الرجال به أقارب أمه، فيكون ميراثه بعد أخذ ذوي الفروض فرضهم له وفي
~~حديث سهل بن سعد في المتلاعنين: فجرت السنة أنه يرثها وأنها ترث منه ما فرض
~~الله لها (3) رواه الشيخان ومفهومه أنها لا ترث أكثر من فرضها فيبقى الباقي
~~لذوي قرابته وهم عصبتها وعلى هذا فإن كانت أمه مولاة فما بقي لمولاها، فإن
~~لم يكن لامه عصبة فلها الثلث فرضا والباقي ردا في قول علي وسائر من يرى
~~الرد (في إرث فقط. كقولنا في الأخوات مع البنات عصبة فلا يعقلون) أي عصبة
~~أمه (عنه ولا يثبت لهم) عليه (ولاية التزويج) لو كان أنثى (ولا غيره)
~~كولاية المال لأنهم ينتسبون إليه بقرابة الام وهي ضعيفة، ولا يلزم من
~~التعصيب في الميراث التعصيب في غيره كما في الأخوات مع البنات وتقدمت
~~الإشارة إليه. واختار أبو بكر عبد العزيز أن عصبته نفس أمه فإن لم تكن
~~فعصبته عصبتها وهو قول ابن مسعود وروي نحوه عن علي ومذهب زيد بن ms2278 ثابت أنها
~~ليست بعصبة ولا عصبتها عصبة له وهو مقتضى القياس وظاهر القرآن ولعل الامام
~~لم يقل به لمخالفة من تقدم من الصحابة له فلولا أن معهم توقيفا في ذلك لما
~~صاروا إليه لأنه ليس مما يقال بالرأي فيكون معهم زيادة علم في ذلك لم
~~يعلمها غيرهم فيكون قولهم أرجح لذلك. قال ابن نصر الله في الحاشية له على
~~المغني ولو أر من نبه على ذلك وهو أصل كبير ينبغي النظر فيه وهو أن الصحابة
~~إذا اختلفوا على قولين وكان أحدهما موافقا للقياس والآخر مخالفا له وليس
~~مما يقال بالرأي: يؤخذ بالقول المخالف للقياس أي لأن الظن منهم صدوره عن
~~توقيف بهم PageV04P505
# ومحل كون عصبة الام عصبة له (إن لم يكن له) أي لولد الزنا والمنفي بلعان
~~ونحوه (ابن ولا ابن ابن وإن نزل) بمحض الذكور (ويكون الميراث) أي الباقي
~~بعد الفروض إن كانت (لأقربهم) أي العصبة (منها) أي الام (فإن خلف) ولد
~~الزنا والمنفي بلعان ونحوه (أمه وأباها وأخاها فلها الثلث) إجماعا (والباقي
~~لأبيها) على المذهب لأنه أقرب عصبتها (وإن كان مكان الأب جد) فالمسألة أم
~~وجدها وأخوها (ف‍) - للأم الثلث و (الباقي بين أخيها وجدها نصفين)
~~لاستوائهما في القرب منها وتصح من ثلاثة (وإن خلف) ولد الزنا ونحوه (أما
~~وخالا) لغير أم (فلها الثلث والباقي للخال) (1) لأنه عصبة أمه (وإن كان
~~معهما) أي الام والخال (أخ لام ف‍) - للأم الثلث و (له) أي الأخ لام (السدس
~~فرضا والباقي تعصيبا ويسقط الخال) (2) لأن الابن أقرب من الأخ (ويرث أخوه)
~~أي المنفي بلعان وولد ونحوه (لامه مع بنته بالعصوبة فقط) فإذا مات عن بنت
~~وأخ لام فلبنته النصف والباقي لأخيه لامه عصوبة ولا شئ له بالفرض لسقوطه
~~بالبنت و (لا) ترث (أخته لامه) مع بنته شيئا لأنها محجوبة بالبنت عن الفرض
~~ولا عصوبة لها (فإذا خلف) ولد زنا ونحوه (بنتا وأخا) لام (وأختا لام فلبنته
~~النصف) فرضا (والباقي للأخ) تعصيبا لأنه أقرب عصبة أمه (وبدون البنت لهما
~~الثلث فرضا والباقي ms2279 للأخ) عصوبة ومن هنا تعلم أن المراد بعصبة الام العصبة
~~بنفسه فقط (وإذا قسم ميراث ابن الملاعنة ثم أكذب الملاعن نفسه لحقه الولد)
~~وإن لم يكن له ولد ولا قوم لأنه أقر بحق عليه ولا نظر للتهمة (ونقضت
~~القسمة) كما لو اقتسموا في غيبة بعضهم (وإذا مات ابن ابن ملاعنة وخلف أمه
~~وجدته أم أبيه وهي الملاعنة) ولا عصبة (فالكل لامه فرضا وردا) لأن الجدة لا
~~ترث مع الام (وينقطع التوارث بين الزوجين إذا تم اللعان) لانقطاع النكاح
~~الذي هو سببه (وإن مات أحدهما قبل إتمامه) أي اللعان (ورثه الآخر) لبقاء
~~النكاح إلى الموت وعدم المانع. PageV04P506
# فصل:
# في إرث الجدة (ولجدة فأكثر) إلى ثلاث (إذا تحاذين) أي تساوين في الدرجة
~~(السدس) إجماعا ذكره في المغني (1) لحديث عبادة بن الصامت أن النبي (ص) قضى
~~للجدتين في الميراث بالسدس بينهما رواه عبد الله بن أحمد في زوائد المسند
~~(و) الجدة (القربى ولو) كانت (من جهة الأب تحجب) الجدة (البعدى) لأنها جدة
~~قربى فتحجب البعدى كالتي من قبل الام، ولان الجدات أمهات يرثن ميراثا واحدا
~~من جهة واحدة فإذا اجتمعن فالميراث لأقربهن كالآباء والأبناء والإخوة
~~والبنات وقال مالك والشافعي في الصحيح عنه: لا تحجب القربى من جهة الأب
~~البعدى من الام لقوتها (ولا يرث أكثر من ثلاث جدات) وهن (أم الام وأم الأب
~~وأم الجد) أبي الأب فقط (ومن كان من أمهاتهن وإن علون أمومة). روى ذلك عن
~~علي وزيد وابن مسعود لما روى سعيد في سننه عن إبراهيم النخعي أن النبي (ص)
~~ورث ثلاث جدات ثنتين من قبل الأب وواحدة من قبل الام (2) وأخرجه أبو عبيد
~~والدارقطني. وروى سعيد أيضا عن إبراهيم أنهم كانوا يورثون من الجدات ثلاثا
~~(3) ثنتين من قبل الأب وواحدة من قبل الام، وهذا يدل على التحديد بثلاث
~~وإنه لا يورث من فوقها (والجدات المتحاذيات أم أم أم وأم أم أب وأم أبي أب)
~~وكذا أم أم أم أم أم وأم أم أم أب وأم أم أبي أب (4). وإن ms2280 أردت تنزيل
~~الجدات الوارثات وغيرهن فاعلم أن للميت في الدرجة الأولى جدتين أم أمه وأم
~~أبيه.
# وفي الثانية أربعا. لأن لكل واحد من أبويه جدتين، فهما أربع بالنسبة
~~إليه. وفي الثالثة ثمان لأن لكل واحد من الأبوين أربعا على هذا الوجه فيكون
~~لولدهما ثمان. وعلى هذا كلما علت درجة يضاعف عددهن ولا يرث منهن إلا ثلاث
~~(وترث الجدة) أم الأب (و) ترث (أم PageV04P507
# الجد وابنهما حي سواء كان أبا أو جدا) فلا يحجب الأب أم نفسه ولا أم أبيه
~~وكذلك الجد لا يحجب أمه (كما لو كان عما) روي عن ابن عمر وابن مسعود وأبي
~~موسى وعمران بن حصين وأبي الطفيل رضي الله تعالى عنهم لما روى ابن مسعود
~~أول جدة أطعمها رسول الله (ص) السدس أم أب مع أبيها وابنها حي (1) أخرجه
~~الترمذي ورواه سعيد بن منصور إلا أن لفظه أول جدة أطعمت السدس أم أب مع
~~ابنها وقال ابن سيرين: أول جدة أطعمها رسول الله (ص) السدس أم أب مع ابنها
~~(2) ولان الجدات أمهات يرثن ميراث الام لا ميراث الأب، فلا يحجبن به كأمهات
~~الام (وإن اجتمعت جدة ذات قرابتين مع) جدة (أخرى) ذات قرابة واحدة (فلها)
~~أي ذات القرابتين (ثلثا السدس) ولذات القرابة ثلثه (3) لأنها شخص ذو
~~قرابتين يرث بكل واحدة منهما منفردة لا يرجح بهما على غيره. فوجب أن ترث
~~بكل واحدة منهما كابن العم إذا كان أخا لام أو زوجا وفارقت الأخ لأبوين
~~لأنه رجح بقرابته على الأخ الأب ولا يجمع بين الترجيح بالقرابة الزائدة
~~والتوريث بها فإذا وجد أحدهما انتفى الآخر ولا ينبغي أن يخل بهما جميعا
~~وههنا قد اتفق الترجيح فيثبت التوريث وقال الشافعي وأبو يوسف: السدس بينهما
~~نصفين وهو قياس قول مالك (فلو تزوج بنت عمته) فأتت بولد (فجدته أم أم أم
~~ولدهما وأم أبي أبيه) فترث معها أم أم أبيه ثلث السدس (أو) تزوج (بنت
~~خالته) فولدت ولدا (فجدته أم أم أم وأم أم أب) فترث معها أم أم أبيه ثلث ms2281
~~السدس (وقد تدلي جدة بثلاث جهات ترث بها) كما لو تزوج هذا الولد بنت خالة
~~له فأتت بولد منه فالجدة المذكورة بالنسبة إليه أم أم أم أم وأم أم أم أب
~~وأم أم أبي أب (ف‍) - هذه الجدة في هذه الصورة (ينحصر السدس فيها) لأنا لا
~~نورث أكثر من ثلاث جدات (وأما أم أبي الام وأم أبي الجد فلا يرثان بأنفسهما
~~فرضا من ذوي الأرحام) بل يرثان بالتنزيل عند توريث ذوي الأرحام. وكذا كل
~~جدة أدلت بذكر بين أنثيين اتفاقا أو أدلت بجد أعلى، لأن القرابة كلما بعدت
~~ضعفت والجدودة جهة ضعيفة (وتقدم لو ادعى اللقيط رجلان فألحقته القافة بهما
~~فهما PageV04P508
# أبواه) أي وطئ اثنان امرأة بشبهة فألحق ولدها بهما فهما أبواه (لأبيهما
~~إذا مات) الملحق بهما (مع أم أم نصف السدس ولها) أي أم الام (نصفه) وكذا لو
~~ألحق بأكثر من أب لأمهات الآباء نصف السدس بينهن سوية ولام الام نصفه.
# فصل:
# في إرث البنات وبنات الابن والأخوات (وللبنت الواحدة النصف) بلا خلاف
~~لقوله تعالى: * (وإن كانت واحدة فلها النصف) * [النساء: 11]. (ولا بنتين
~~فصاعدا الثلثان) (1) لقوله تعالى: * (فإن كن نساء فوق اثنتين فلهن ثلثا ما
~~ترك) * [النساء: 11]. ولأنه (ص) أمر بإعطاء ابنتي سعد الثلثين (2) رواه أبو
~~داود وصححه الترمذي والحاكم. وقياسا على الأختين. وشذ عن ابن عباس أن
~~البنتين فرضهما النصف لظاهر الآية، لكن قال الشريف الأرموي: صح عن ابن عباس
~~رجوعه عن ذلك وصار إجماعا (وبنات الابن إذا لم تكن بنات) أي لا واحدة ولا
~~أكثر (بمنزلتهن) فلبنت ابن نصف ولبنتي ابن فأكثر الثلثان قياسا على بنات
~~الصلب أو لدخول أولاد الابن في الأولاد على ما تقدم في الوقف (فإن كانت
~~بنت) واحدة (وبنت ابن فأكثر فللبنت النصف. ولبنت الابن فصاعدا السدس تكملة
~~الثلثين) (3) إجماعا، لما روى هذيل بن شرحبيل قال سئل أبو موسى عن ابنة
~~وابنة ابن وأخت. فقال: للابنة النصف وما بقي فللأخت. فأتى ابن مسعود وأخبره
~~بقول أبي موسى فقال: قد ضللت إذن وما أنا ms2282 من المهتدين، أقضي فيها بما قضى
~~به رسول الله (ص) للابنة النصف، ولابنة الابن السدس تكملة الثلثين. وما بقي
~~فللأخت فأتينا أبا موسى فأخبرناه بقول ابن مسعود. فقال: لا تسألوني ما دام
~~هذا الخبر فيكم (4) رواه PageV04P509
# البخاري. ولأنه قد اجتمع من بناته أكثر من واحدة لأن بنات الصلب وبنات
~~الابن كلهن نساء من الأولاد، فكان لهن الثلثان واختصت بنت الصلب بالنصف
~~لأنها أقرب فبقي تمام الثلثين (إلا أن يكون مع بنات الابن) الواحدة فأكثر
~~(ابن) فأكثر (في درجتهن كأخيهن أو ابن عمهن فيعصبهن فيما بقي) بعد فرض
~~البنت (للذكر مثل حظ الأنثيين) لدخولهم في قوله تعالى: * (يوصيكم الله في
~~أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين) * [النساء: 11]. ولا يعصبهن من هو أنزل
~~منهن متى كان لهن شئ من الثلثين لعدم احتياجهن إليه خلافا لما في شرح
~~المنتهى (وإن استكمل البنات الثلثين) بأن كن ثنتين فأكثر (سقط بنات الابن)
~~لمفهوم قول ابن مسعود فيما سبق السدس تكملة الثلثين وكذا بنت ابن ابن نازلة
~~فأكثر مع بنتي ابن أعلى منها تسقط (إلا أن يكون معهن في درجتهن ذكر ولو)
~~كان (غير أخيهن أو) كان الذكر (انزل منهن فيعصبهن فيما بقي) (1) لأنه إذا
~~عصب من في درجته فمن هي أعلى منه عند احتياجها إليه أولى (وبنت الابن مع
~~بنات ابن الابن كالبنت مع بنات الابن) (2) فللعليا النصف وللآتي يلينها
~~السدس تكملة الثلثين. وإذا استوفى العاليات الثلثين سقط من دونهن إن لم
~~يعصبها ذكر بإزائها أو أنزل منها (ويمكن عول المسألة بسدس بنت الابن كزوج
~~وأبوين وبنت وبنت ابن. اجعلها من اثني عشر) لأن فيها ربعا وسدسا وما عداهما
~~مماثل أو داخل فيهما (وتعول إلى خمسة عشر) للزوج ثلاثة ولكل من الأبوين
~~اثنان وللبنت ستة ولبنت الابن اثنان (فلو عصبها أخوها والحالة هذه فهو الأخ
~~المشؤوم لأنه) أ (ضر) أخته (نفسها وما انتفع) لأنهما ساقطان لاستغراق
~~الفروض التركة (وكذا أخت لأب) فأكثر لها السدس تكملة الثلثين (مع الأخت)
~~الواحدة (لأبوين) قياسا على بنت الابن مع بنت ms2283 الصلب (وكذا في بنات ابن
~~الابن) واحدة كانت أو أكثر لها السدس (مع بنت الابن) الواحدة وكذا كل نازلة
~~مع أعلى منها من بنات الابن وإن نزل أبوهن (وفرض الأخوات من الأبوين) كفرض
~~البنات (3) عند PageV04P510
# عدمهن وعدم بنات الابن للواحدة النصف وللثنتين فأكثر الثلثان إجماعا.
~~لقوله تعالى: * (إن أمرؤ هلك ليس له ولد وله أخت فلها نصف ما ترك) *
~~[النساء: 176]. - الآية (أو) أي وفرض الأخوات (من الأب عند عدمهن) أي عدم
~~البنات وبنات الابن والشقيقات مثل فرض البنات) للواحدة النصف وللثنتين
~~فأكثر الثلثان للآية السابقة، أجمعوا على أنها نزلت في الإخوة لغير أم
~~(والأخوات من الأب معهن) أي الشقيقات (كبنات الابن مع البنات سواء) ففي
~~شقيقة وأخت لأب فأكثر للشقيقة النصف وللتي لأب فأكثر السدس تكملة الثلثين
~~كما تقدم. فإن كان الشقيقات ثنتين فأكثر سقطت الأخوات لأب ما لم يعصبهن
~~(إلا أنه لا يعصبهن إلا أخوهن) (1) دون ابنه لأنه لا يعصب من في درجته من
~~بنات الأخ فمن هي أعلى منه أولى (وأخت فأكثر لأبوين أو لأب مع بنت فأكثر أو
~~بنت ابن فأكثر عصبة يرثن ما فضل) عن ذوي الفروض (كالإخوة) لحديث ابن مسعود
~~السابق في بنت وبنت ابن وأخت حيث قال وللأخت ما بقي (فبنت وبنت ابن وأخت)
~~لأبوين أو لأب من ستة (للبنت النصف ولبنت الابن السدس) تكملة الثلثين
~~(والباقي للأخت) لما تقدم (ولو كان ابنتان وبنت ابن وأخت) لغير أم (ف‍) -
~~المسألة من ثلاثة (للبنتين الثلثان والباقي للأخت) عصوبة (ولا شئ لبنت
~~الابن) لاستغراق البنتين الثلثين (فإن كان معهن) أي مع البنتين وبنت الابن
~~والأخت (أم فلها السدس) وللبنتين الثلثان (ويبقى للأخت سدس) تأخذه عصوبة
~~(فإن كان بدل الام زوج فالمسألة من اثني عشر، للزوج الربع وللبنتين الثلثان
~~وبقي للأخت نصف السدس) تأخذه تعصيبا (وإن كان معهم) أي الزوج والبنتين
~~والأخت (أم عالت) المسألة (إلى ثلاثة عشر) للزوج ثلاثة وللبنتين ثمانية
~~وللأم سهمان (وسقطت الأخت) لاستغراق الفروض التركة PageV04P511
# (وسواء كانت الأخت في هذه المسائل لأبوين أو ms2284 لأب فإن اجتمع مع) البنت
~~فأكثر أو مع بنت الابن فأكثر و (الأخت لأبوين: ولد أب فالباقي عن البنتين
~~أو البنات) أو بنت الابن أو بنات الابن عن البنت وبنت الابن كما تقدم
~~(للأخت لأبوين) لأنها عصبة مدلية بقرابتين كالأخ الشقيق (وسقط) بها (ولد
~~الأب أختا كانت أو أخا أو إخوة أو أخوات وأخوة) لما تقدم (وللأخ الواحد لام
~~السدس ذكرا كان أو أنثى فإن كان اثنين) ذكرين أو أنثيين أو خنثيين أو
~~مختلفين (فصاعدا فلهم الثلث بينهم بالسوية) (1) إجماعا لقوله تعالى: * (وإن
~~كان رجل يورث كلالة أو امرأة وله أخ أو أخت فلكل واحد منهما السدس. فإن
~~كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث) * [النساء: 12]. أجمعوا على أنها في
~~الإخوة للأم وقرأ ابن مسعود وسعد بن أبي وقاص وله أخ أو أخت من أم والكلالة
~~الورثة غير الأبوين والولدين نص عليه (2). وهو قول الصديق. وقيل: الميت
~~الذي لا ولد له ولا والد: وروي عن عمر وعلي وابن مسعود وقيل: قرابة الام.
# فصل:
# في الحجب وهو المنع من الإرث بالكلية أو من أوفر الحظين مأخوذ من الحجاب
~~ومنه حاجب السلطان لأنه يمنع من أراد الدخول إليه وحاجب العين لأنه يمنع ما
~~ينحدر إليها. وهو ضربان حجب نقصان كحجب الزوج من النصف إلى الربع بالولد
~~والزوجة من الربع إلى الثمن به، وبنت الابن عن النصف إلى السدس وبنت الصلب
~~ونحوه مما تقدم: وحجب حرمان وهو المراد هنا. و (حجب النقصان، يدخل على كل
~~الورثة) كالأم عن الثلث إلى السدس بالولد، والأب عن المال إلى السدس
~~بالابن، والزوجين على ما تقدم والبنت عن النصف إلى المقاسمة بالابن، والابن
~~عن الاستقلال إلى المشاركة بمن في درجته من الأولاد. وهكذا تفعل في كل واحد
~~من الورثة بما يناسبه (وحجب الحرمان) تارة يكون بالوصف كالرق والكفر فيمكن
~~دخوله على جميع الورثة وتارة PageV04P512
# يكون بالشخص ف‍ (- لا يدخل على خمسة) من الورثة (الزوجين والأبوين
~~والولد) وضابطهم: من أدلى إلى الميت بنفسه غير المولى (ويسقط الجد ms2285 بالأب)
~~إجماعا (1) لأنه يدلى به (و) يسقط (كل جد) أعلى (بمن هو أقرب منه) لادلائه
~~به (و) تسقط (الجدات من كل جهة) أي من جهة الأب أو الام (بالأم) لأن الجدات
~~يرثن بالولادة فكانت الام أولى منهن لمباشرتها الولادة (و) يسقط (ولد
~~الابن) ذكرا كان أو أنثى (بالابن) لقربه وكذا كل ولد ابن ابن نازل بابن ابن
~~أعلى منه (و) يسقط (الأخ) لأبوين (و) تسقط (الأخت لأبوين) بثلاثة (بالابن
~~وابنه) وإن نزل (والأب) حكاه ابن المنذر إجماعا (ويسقط الأخ للأب) والأخت
~~للأب (بهؤلاء الثلاثة) الابن وابنه والأب (وبالأخ الشقيق) (2) وبالشقيقة
~~إذا صارت عصبة مع البنت أو بنت الابن وتقدم (وتسقط الإخوة لام) ذكورا كانوا
~~أو إناثا (بالولد ذكرا كان أو أنثى وبولد الابن ذكرا كان أو أنثى وبالأب و)
~~ب‍ (- الجد لأب) (3) وإن علا (ويسقط الأخ) وشقيقا كان أو لأب (بالجد) وإن
~~علا (ومن لا يرث لمانع فيه من رق أو قتل أو اختلاف دين لم يحجب) أحدا لا
~~حرمانا بل ولا نقصانا ووجوده كعدمه (وكذا لو كان ولد زنا) أو منفيا بلعان
~~لا يحجب زوجة الزاني والملاعن عن الربع إلى الثمن. لأن نسبه غير لاحق به
~~فلا أثر له. ويحجب زوج الزانية والملاعنة عن النصف إلى الربع لأنه ولدها،
~~وكذا يحجب مع أخ له آخر أمه من الثلث إلى السدس فكلام المصنف ليس على
~~إطلاقه بدليل السوابق.
# باب العصبات جمع عصبة وهم جمع عاصب من العصب. وهو الشد ومنه عصابة الرأس
~~لأنه يعصب بها أي يشد. والعصب لأنه يشد الأعضاء. وعصابة القوم لاشتداد
~~بعضهم ببعض.
# وهذا يوم عصيب أي شديد فسميت القرابة عصبة لشدة الأزر (العصبة من يرث
~~بغير PageV04P513
# تقدير) (1) لأنه متى لم يكن معه ذو فرض أخذ المال كله. وإن كان معه ذو
~~فرض أخذ الباقي واختص التعصيب بالذكور غالبا لأنهم أهل الشدة والنصرة ولما
~~اختلفت أحوالهم في الشدة بالقرب والبعد كان الأقرب أولى ومتى أطلق العاصب
~~فالمراد العاصب بنفسه. وله ثلاثة أحكام و (إن انفرد أخذ المال ms2286 كله) تعصيبا
~~لقوله تعالى: * (وهو يرثها إن لم يكن لها ولد) * [النساء: 76]. وغير الأخ
~~كالأخ (وإن كان معه) أي العاصب (ذو فرض) واحد أو أكثر (أخذ) العاصب (ما فضل
~~عنه) لحديث ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر (2) (وإن استوعبت
~~الفروض المال سقط) العاصب لمفهوم الحديث المذكور (وهم) أي العصبة بالنفس
~~(كل ذكر ليس بينه وبين الميت أنثى) غير الزوج فخرج الأخ للام لأنه يدلي
~~بأنثى (وهم) أي العصبة المذكورة (الابن وابنه) وإن نزل (والأب وأبوه) وإن
~~علا (والأخ) شقيقا كان أو لأب (وابنه) كذلك (إلا من الام) فإن الأخ للام من
~~ذوي الفروض وابنه من ذوي الأرحام (والعم) كذلك (وابنه كذلك) أي إلا من الام
~~(ومولى النعمة) (3) وهو المعتق ذكرا كان أو أنثى وعصبته المتعصبون بأنفسهم
~~(وأحقهم) أي العصبة (بالميراث أقربهم) إلى الميت وهو المراد بقوله (ص)
~~فلأولى رجل ذكر وقوله ذكر بعد رجل للإشارة إلى أن المراد به ما قابل الأنثى
~~بالغا عاقلا كان أو لا (ويسقط به) أي الأقرب (من بعد) من العصبات. وجهات
~~العصوبة ستة بنوة ثم أبوة ثم جدودة وأخوة ثم بنو الإخوة ثم العمومة ثم
~~الولاء. وإذا اجتمع عاصبان فلو كانت الإخوة للزوجة، وهم بنو ابنه سبعة
~~ورثوه أي المال سواء لها فأكثر قدم الأقرب جهة، فإن استووا فيها فالأقرب
~~درجة. فإن استووا فيها فمن لأبوين على من لأب. وهذا معنى قوله (وأقربهم
~~الابن ثم ابنه وإن أنزل) فلا يرث أب ولا جد مع فرع ذكر وارث بالعصوبة بل
~~السدس فرضا. وتقدم لقوله تعالى: * (ولأبويه لكل واحد منهما السدس) *
~~[النساء: 11]. - الآية ولأنه جزؤه وجزء الشئ أقرب إليه من أصله (ثم الأب ثم
~~الجد أبو الأب وإن علا فهو أولى من الإخوة لأبوين أو لأب في الجملة) لأنه
~~أب PageV04P514
# وله إيلاد، ولذلك يأخذ السدس مع الابن، وإذا بقي السدس فقط أخذه وسقطت
~~الإخوة، وإذا بقي دون السدس أو لم يبق شئ أعيل له بالسدس، وسقطت الإخوة كما
~~تقدم (فإن اجتمعوا معه، فقد تقدم حكمهم) ms2287 أي حكم الجد والإخوة مجتمعين (ثم
~~الأخ من الأبوين) لترجحه بقرابة الام (ثم) الأخ (من الأب ثم ابن أخ من
~~الأبوين ثم) ابن أخ (من الأب) لان ابن كل أخ يدلي بأبيه (ثم أبناؤهم) (1).
~~أي أبناء بني الإخوة (وإن نزلوا) يقدم الأقرب فالأقرب مع الاستواء، وإلا
~~فمن يدلي بالأخ لأبوين على من يدلي بالأخ لأب (ثم الأعمام ثم أبناؤهم كذلك)
~~يقدم العم الشقيق ثم العم للأب، ثم ابن العم الشقيق ثم ابن العم لأب وإن
~~نزلوا (ثم أعمام الأب، ثم أبناؤهم كذلك) يقدم من لأبوين على من لأب (ثم
~~أعمام الجد ثم أبناؤهم كذلك) (2) يقدم من لأبوين على من لأب، ثم أعمام أبي
~~الجد ثم أبناؤهم كذلك (أبدا لا يرث بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منهم، وإن
~~نزلت درجتهم) لما روى ابن عباس أن النبي (ص) قال: ألحقوا الفرائض بأهلها،
~~فما بقي فلأولى رجل ذكر (3) متفق عليه.
# وأولى هنا بمعنى أقرب لا بمعنى أحق. لما يلزم عليه من الابهام والجهالة.
~~فإنه لا يدري من هو الأحق (فمن تزوج امرأة، و) تزوج (أبوه ابنتها) وولد لكل
~~منهما ابن (فولد الأب عم) لابن الابن لأنه أخو أبيه لأبيه (وولد الابن خال)
~~لابن الأب، لأنه أخو أمه لامها.
# فإن مات ابن الأب وخلف خاله هذا (ف‍) - إنه (يرثه) مع عم له (خاله هذا
~~دون عمه) لان خاله هذا ابن أخيه وابن الأخ يحجب العم (ولو خلف الأب) في هذه
~~الصورة (أخاله وابن ابنه هذا وهو أخو زوجته ورثه) ابن ابنه (دون أخيه) لأنه
~~محجوب بابن الابن (و) يعايى بها. ف‍ (- يقال فيها: زوجة ورثت ثمن التركة
~~وأخوها الباقي) (4)، مثل ما لكل واحد منهم PageV04P515
# (ف‍) - يعايى بها (وكانت الإخوة سبعة ورثوه سواء، ولو كان الأب نكح الام)
~~وابنة ابنتها (فولده) أي الأب (عم ولد ابنه وخاله) فيعايى بها (ولو تزوج
~~رجلان كل منهما أم الآخر) وولد لكل منهما ابن (فولد كل منهما عم الآخر) (1)
~~وهما القائلتان مرحبا بابنينا وزوجينا، ولو تزوج كل ms2288 واحد منهما بنت الآخر،
~~فولد كل منهما خال ولد الآخر. ولو تزوج زيد أم عمرو، وعمرو بنت زيد فابن
~~زيد عم ابن عمرو وخاله، ولو تزوج كل منهما أخت الآخر فولد كل منهما ابن خال
~~ولد الآخر (وأولى ولد كل أب أقربهم إليه) فإذا خلف ابن عم وابن ابن عم
~~فالأول أولى بالميراث لأنه أقرب إلى الجد الذي يجتمعان إليه (فإن استووا)
~~في الدرجة (فأولادهم من كان لأبوين) (2) فأخ شقيق أولى من أخ لأب، وابن أخ
~~شقيق أولى من ابن أخ لأب، وعم شقيق أولى من عم لأب، وابن عم شقيق أولى من
~~ابن عم لأب، والأخ من الام ليس من العصبات فلا يتناوله كلامه. ويأخذ فرضه
~~مع الشقيق، وأخت شقيقة مع بنت أو بنت ابن كأخ شقيق.
# فتسقط الإخوة لأب، وبني الإخوة أشقاء أو لأب، وكذا الأخت لأب يسقط بها مع
~~البنت بنو الإخوة كذلك. إذا العصوبة جعلتها في معنى الأخ (فإن عدم العصبة
~~من النسب ورث المولى المعتق، ولو) كان (أنثى) لقوله (ص) الولاء لمن أعتق
~~(3) متفق عليه. ولقوله (ص) الولاء لحمة كلحمة النسب، لا يباع ولا يوهب (4)
~~رواه الخلال، والنسب يورث به. فكذا الولاء. وروى سعيد بسنده عن عبد الله بن
~~شداد قال: كان لبنت حمزة مولى أعتقته فمات، وترك ابنته ومولاته فأعطى النبي
~~(ص) بنته النصف، وأعطى مولاته بنت حمزة النصف (5) وروى أيضا عن الحسن قال:
~~قال رسول الله (ص) الميراث للعصبة، فإن لم يكن عصبة فللمولى (6) (ثم
~~عصباته) أي المعتق إن لم يكن موجودا (من بعده، الأقرب فالأقرب كنسب) لما
~~روى أحمد عن زياد بن أبي مريم أن امرأة أعتقت عبدا لها، ثم توفيت وتركت
~~ابنا لها وأخاها، ثم توفي مولاها من بعدها فأتى أخو المرأة وابنها رسول
~~الله (ص) في ميراثه. فقال (ص): ميراثه لابن المرأة. فقال أخوها: يا رسول
~~الله لو جر جريرة كانت علي PageV04P516
# ويكون ميراثه لهذا؟ قال: نعم (1) ولأنه صار بين العتيق ومعتقه مضايفة
~~النسب، فورثه عصبة المعتق لأنهم يدلون به ms2289 (ثم مولاه) أي مولى المولى (كذلك)
~~أي يقدم مولى المولى، ثم عصبته الأقرب فالأقرب، ثم مولى مولى المولى، ثم
~~عصبته الأقرب فالأقرب، وهكذا (ثم) إن عدم ذو الولاء وإن بعد (الرد) على ذوي
~~الفروض غير الزوجين. كما يأتي. لقوله تعالى: * (وأولو الأرحام بعضهم أولى
~~ببعض) *. [الأنفال: 75]. فإن لم يرد الباقي على ذوي الفروض لم تتحقق
~~الأولوية فيه، لأنا نجعل غيرهم أولى به منهم. ثم الفروض، إنما قدرت للورثة
~~حالة الاجتماع لئلا يزدحموا. فيأخذ القوي ويحرم الضعيف. ولذلك فرض للإناث.
# وفرض للأب مع الولد دون غيره من الذكور. لأن الأب أضعف من الولد أقوى من
~~بقية الورثة. فاختص في موضع الضعف بالفرض وفي موضع القوة بالتعصيب (ثم) إذا
~~عدم ذوو الفروض (ذوو الأرحام) (2) للآية المذكورة، ولان سبب الإرث القرابة،
~~بدليل أن الوارث من ذوي الفروض والعصبات إنما ورثوا لمشاركتهم الميت في
~~نسبه. وهذا موجود في ذوي الأرحام، فيرثون كغيرهم (ولا يرث المولى من أسفل)
~~وهو العتيق من حيث كونه عتيقا من معتقه. لحديث: إنما الولاء لمن أعتق (3)
~~(وأربعة من الذكور يعصبون أخواتهم، ويمنعونهن الفرض، ويقتسمون ما ورثوا:
~~للذكر مثل حظ الأنثيين، وهم الابن) (4) فأكثر يعصب البنت فأكثر. لقوله
~~تعالى: * (يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين) * [النساء:
# 11]. (و) الثاني (ابنه وإن نزل) فيعصب بنت الابن فأكثر أخته كانت أو بنت
~~عمة للآية المذكورة (و) الثالث (الأخ من الأبوين) فأكثر يعصب الأخت لأبوين
~~فأكثر (و) الرابع (الأخ من الأب) يعصب أخته لقوله تعالى: * (وإن كانوا إخوة
~~رجالا ونساء، فللذكر مثل حظ الأنثيين) * [النساء: 176]. والجد يعصب الأخت
~~فأكثر كما تقدم. ويعصب ابن الابن بنت عمه أيضا كما يعصب أخته (فيمنعها
~~الفرض، لأنها في درجته) سواء كان لها شئ في الثلثين أو لا وتقدم (وابن ابن
~~الابن يعصب من بإزائه من أخواته وبنات عمه) مطلقا (و) PageV04P517
# يعصب (من) هي (أعلى منه من عماته وبنات عم أبيه إذا لم يكن لهن فرض) من
~~نصف أو ثلثين أو سدس أو مشاركة فيهما (ولا يعصب من) ms2290 هي (أنزل منه) بل
~~يحجبها. وتقدم (وكلما نزلت درجته زاد في تعصيبه قبيل آخر) (1) من بنات
~~الابن والعم وابنه وابن الأخ وابن المعتق وأخوه وعمه ونحوهم. ينفرد
~~بالميراث دون أخواته، لأن أخوات هؤلاء من ذوي الأرحام. والعصبة تقدم على ذي
~~الرحم والولاء إنما يرث به العصبة بالنفس (ومتى كان بعض بني الأعمام زوجا)
~~للميتة، وانفرد أخذ المال كله فرضا وتعصيبا (أو) كان بعض بني الأعمام (أخا
~~من أم) للميت وانفرد (أخذ المال كله فرضا وتعصيبا. فإن كان معه عصبة غيره
~~أخذ) الذي هو زوج أو أخ لام (فرضه) لوجود مقتضيه (وشارك الباقين في
~~تعصيبهم) (2) لوجود المقتضى وعدم المانع. ويفارق الأخ من الأبوين والعم
~~وابن العم إذا كانا من أبوين.
# فإنه لا يفرض له بقرابة أمه شئ، فرجح بها. ولا يجتمع في إحدى القرابتين
~~ترجيح وفرض. ولو ماتت امرأة عن بنت وزوج هو ابن عم، فتركتها بينهم بالسوية.
~~وإن تركت معه بنتين فالمال بينهم أثلاثا، وثلاثة إخوة لأبوين أصغرهم زوج
~~لبنت عمهم الموروثة له ثلثان ولهما ثلث. وقد نظمها بعضهم فقال:
# ثلاثة إخوة لأب وأم وكلهم إلى خير فقير فحاز الأكبر ان هناك ثلثا وباقي
~~المال أحرزه الصغير (وإذا كان زوج وأم) أو جدة (وإخوة لأم) اثنان فأكثر
~~(وإخوة لأبوين أو لأب) ذكر فأكثر أو ذكور وإناث (ف‍) - المسألة من ستة
~~(للزوج النصف) ثلاثة (وللأم) أو الجدة (السدس) واحد (وللإخوة من الام
~~الثلث) اثنان (وسقط سائرهم) أي باقيهم لاستغراق الفروض التركة (وتسمى) هذه
~~المسألة (المشركة والحمارية إذا كان فيها إخوة لأبوين) (3).
# ذكر فأكثر، منفردا أو مع إناث، لأنه يروى عن عمر أنه أسقط ولد الأبوين.
~~فقال بعضهم:
# يا أمير المؤمنين، هب أن أبانا كان حمارا، أليست أمنا واحدة؟ فشرك بينهم
~~ويقال: إن بعض الصحابة قال ذلك. وسقوط الأشقاء إذن. روي عن علي وابن مسعود
~~وأبي بن كعب PageV04P518
# وابن عباس وأبي موسى رضي الله عنهم. وبه قال أبو حنيفة عن عمر وعثمان
~~وزيد بن ثابت أنهم شركوا بين ولد الأبوين وولد الام ms2291 في الثلث، فقسموه بينهم
~~بالسوية، للذكر مثل حظ الأنثى. وبه قال مالك والشافعي (وإن كان مكانهم) أي
~~مكان الإخوة لأبوين أو لأب (أخوات لأبوين أو لأب) ثنتان فأكثر مع الزوج
~~والام أو الجدة والإخوة للام (عالت) المسألة (إلى عشرة) للزوج النصف ثلاثة
~~وللأم أو الجدة السدس واحدة، وللإخوة لام الثلث اثنان، وللأخوات لأبوين أو
~~أب الثلثان أربعة (و) تسمى هذه المسألة (أم الفروخ) (1) بالخاء المعجمة
~~لكثرة عولها وتقدم (وتسمى) أيضا (الشريحية) لحدوثها زمن القاضي شريح روى:
~~أن رجلا أتاه وهو قاض بالبصرة، فقال: ما نصيب الزوج من زوجته؟ قال: النصف
~~مع غير الولد، والربع معه. فقال: امرأتي ماتت وخلفتني وأمها وأختيها لامها
~~وأختيها لأبيها وأمها. فقال:
# لك إذن ثلاثة من عشرة. فخرج من عنده وهو يقول: لم أر كقاضيكم هذا لم
~~يعطني نصفا ولا ثلثا. فكان شريح يقول له إذا لقيه: إذا رأيتني ذكرت حاكما
~~جائرا. وإذا رأيتك ذكرت رجلا فاجرا. إنك تكتم القضية وتشيع الفاحشة.
# باب أصول المسائل والعول والرد أصل المسألة: هو مخرج فرضها وفروضها.
~~العول: مصدر عال الشئ إذا زاد أو غلب. قال في القاموس: والفريضة عالت في
~~الحساب زادت وارتفعت، وعلتها أنا وأعلتها (تخرج الفروض من سبعة أصول) (2)
~~لأن الفروض القرآنية ستة كما تقدم، ومخارجها مفردة خمسة. لأن الثلث
~~والثلثين مخرجهما واحد. فالنصف من اثنين، والثلث والثلثان من ثلاثة، والربع
~~من أربعة، والسدس من ستة، والثمن من ثمانية، والربع مع الثلث أو الثلثين أو
~~السدس من اثني عشر، والثمن مع السدس أو الثلثين أو معهما من أربعة وعشرين.
# فصارت سبعة. وإذا نظرت لثلث الباقي الثابت بالاجتهاد زدت على هذه السبعة
~~أصلين في باب الجد والإخوة كما هو معلوم في كتب الفرائض عند الحذاق من
~~متأخري الشافعية (أربعة) من الأصول (لا تعول، وهي ما كان فيه فرض واحد، أو)
~~كان فيه (فرضان من نوع) PageV04P519
# واحد (وهي) أي الأصول الأربعة (أصل اثنين، و) أصل (ثلاثة، و) أصل (أربعة
~~و) أصل (ثمانية. فالنصف والربع والثمن نوع) لأن مخرج أقلها ms2292 مخرج لها
~~(والثلثان والثلث والسدس نوع) كذلك (فالنصف وحده مع الباقي كزوج وأخ) أو
~~بنت أو بنت ابن أو أخت لأبوين أو لأب مع عم من اثنين مخرج النصف (أو نصفان
~~كزوج وأخت لأبوين أو لأب: من اثنين) مخرج النصف والنصف لتساويهما، وتسميان
~~باليتيمين (1) وتقدم وبالنصفيتين (والثلث وحده مع الباقي كأم وأب) من ثلاثة
~~مخرج الثلث للام واحد والباقي للأب (أو الثلث مع الثلثين كأخوات) ثنتين
~~فأكثر (لأبوين أو لأب وأخوات لأم) ثنتين فأكثر، أو إخوة لام كذلك من ثلاثة
~~مخرج الثلثين والثلث لتماثلهما (أو الثلثان مع الباقي كبنتي ابن وعم من
~~ثلاثة) مخرج الثلثين (والربع وحده) مع الباقي من أربعة، كزوجة وعم أو زوج
~~وابن (أو) الربع (مع النصف) كزوجة وأخت لأبوين وعم، أو زوج وبنت وعم (من
~~أربعة) مخرج الربع ومخرج النصف داخل فيها (والثمن وحده) مع الباقي كزوجة
~~وابن من ثمانية (أو) الثمن (مع النصف) كزوجة وبنت وعم (من ثمانية) مخرج
~~الثمن والنصف داخل فيها. فهذه الأصول الأربعة لا عول فيها لأن العول ازدحام
~~الفروض. ولا يتصور وجوده في أصل من هذه الأربعة (وتسمى المسألة التي لا عول
~~فيها ولا رد) ولا عاصب (العادلة، وهي التي استوى مالها وفروضها) سميت بذلك
~~لمساواة فروضها للمال. فهي بعدله أي قدره. فإن كان فيها عاصب فناقصة. وأصل
~~اثنين وثلاثة تارة يكون عادلا، وتارة يكون ناقصا. وأصل أربعة وثمانية لا
~~يكون إلا ناقصا (وثلاثة) من الأصول (تعول) إذا زادت فروضها (والعول)
~~اصطلاحا (زيادة في السهام ونقصان في أنصباء الورثة. وهي) أي الأصول الثلاثة
~~(أصل ستة و) أصل (اثني عشر و) أصل (أربعة وعشرين. وهي التي يجتمع فيها
~~فرضان) فأكثر (من نوعين) أي في الجملة، وإلا فالسدس وما بقي من ستة مع أنه
~~لم يجتمع فيها فرضان (فإذا اجتمع مع النصف سدس) فمن ستة كبنت وأم وعم (أو)
~~اجتمع مع النصف (ثلث) كأخت PageV04P520
# لأبوين وأم وعم فمن ستة (أو) اجتمع مع النصف (ثلثان) كزوج وأختين لغير أم
~~(فمن ستة) (1) لأن مخرج النصف ms2293 اثنان ومخرج الثلثين أو الثلث ثلاثة وهما
~~متباينان. فتضرب أحدهما في الآخر يبلغ ستة. وأما النصف مع السدس فإنه يكتفي
~~بمخرج السدس لدخول مخرج النصف فيه (وتعول) الستة (إلى سبعة) كالمثال الأخير
~~وكزوج وأخت لغير أو وجدة (و) تعول (إلى ثمانية) كالمباهلة زوح وأم وأخت
~~لغيرها (و) تعول إلى (تسعة) كزوج وولدي أم وأختين لغيرها (و) تعول إلى
~~(عشرة فقط) (2) فلا تتجاوزها كأم الفروخ، زوج وأم وولداها وأختان لغيرها
~~وتقدمت. وعلم منه أن الستة تكون عادلة وعائلة وناقصة (وإن اجتمع مع الربع
~~أحد الثلاثة) وهي الثلث والثلثان والسدس (فمن اثني عشر) لأن مخرج الربع من
~~أربعة، ومخرج الثلث والثلثين من ثلاثة وهما متباينان. فتضرب أربعة في ثلاثة
~~تبلغ اثني عشر. وأما الربع والسدس فبين مخرجيهما - وهما ستة وأربعة - توافق
~~بالنصف، فإذا ضرب نصف أحدهما في الآخر حصل ذلك الأمثلة زرج وأم وعم. زوجة
~~وابنتان وعم زوج وأم وابن. وقس عليها (وتعول) الاثنا عشر (على الافراد إلى)
~~ثلاثة عشر وخمسة عشر و (سبعة عشر فقط) (3) دون الاشفاع، وهي أربعة عشر وستة
~~عشر ونحوهما (ولا بد في هذه الأصول أن يكون الميت أحد الزوجين) بشهادة
~~الاستقراء. مثال عولها إلى ثلاثة عشر: زوج وبنتان وأم، وإلى خمسة عشر زوج
~~وبنتان وأبوان، وإلى سبعة عشر: أم الأرامل ثلاث زوجات وجدتان وأربع أخوات
~~لأم وثمان أخوات لغيرها وتقدمت وتسمى أم الفروج بالجيم (وإن اجتمع مع الثمن
~~سدس) فمن أربعة وعشرين، كزوجة وأم وابن لأن مخرج الثمن من ثمانية والسدس من
~~ستة وهما متوافقان بالنصف. فإذا ضربت نصف أحدهما في الآخر حصل ما ذكر،
~~للزوجة ثلاثة وللأم أربعة وللابن سبعة عشر (أو) اجتمع مع الثمن (ثلثان)
~~كزوجة وبنتين وعم فمن أربعة وعشرين، لأن مخرج الثلثين ثلاثة تباين الثمانية
~~فتضرب أحدهما في الآخر يحصل ما ذكر.
# للزوجة ثلاثة وللبنتين ستة عشر وللعم ما بقي خمسة (أو) اجتمع مع الثمن
~~(سدس وثلثان) كزوجة وأم وبنتين وعم (فمن أربعة وعشرين) (4) للزوجة ثلاثة
~~وللأم أربعة وللبنتين ستة عشر وللعم واحد. ms2294 وإنما كانت من أربعة وعشرين لأن
~~مخرج الثلثين داخل في مخرج السدس، PageV04P521
# وبين مخرج السدس والثمن توافق كما تقدم. فتضرب نصف أحدهما في كامل الآخر
~~يحصل المذكور وتصح بلا عول كما تقدم (وتعول) الأربعة والعشرون (إلى سبعة
~~وعشرين فقط) كزوجة وأبوين وابنتين (وتسمى البخيلة) لقلة عولها (والمنبرية)
~~لما تقدم أن عليا سئل عنها وهو على المنبر فقال: صار ثمن المرأة تسعا ومضى
~~في خطبته (ولا يكون الميت فيها) أي في المسألة من أربعة وعشرين (إلا زوجا)
~~(1) بدليل الاستقراء. ولان الثمن لا يكون إلا لزوجة فأكثر مع فرع وارث.
~~وعلم مما تقدم أن أصل اثني عشر وأربعة وعشرين لا يكون عادلا أبدا. إما ناقص
~~أو عائل كما تقدمت أمثلته.
# فصل:
# (في الرد) وقد اختلف فيه والقول به وروي عن عمر وعلي وابن عباس وكذا عن
~~ابن مسعود في الجملة. وبه قال أبو حنيفة وأصحابه، ونص عليه إمامنا في رواية
~~الجماعة. وسواء انتظم بيت المال أولا وعليه الفتوى عند الشافعية إن لم
~~ينتظم بيت المال. ومذهب زيد ومالك لا يرد على أحد بدليل تقدم الفروض وتقدم
~~جوابه. ولنا قوله تعالى: * (وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله) *
~~[الأنفال: 75]. وهؤلاء من ذوي رحمه. وقد ترجحوا بالقرب، فهم أولى من بيت
~~المال لأنه لسائر المسلمين. وذو الرحم أحق من الأجانب وقال (ص) من ترك مالا
~~فلورثته ومن ترك كلا فإلي وفي لفظ: من ترك دينا فإلي ومن ترك مالا فلوارث
~~(2) متفق عليه. وهو عام في جميع المال و (إذا لم تستوعب الفروض المال) كما
~~لو كان الوارث بنتا وبنت ابن ونحو ذلك (ولم يكن عصبة) مع ذوي الفروض (رد
~~الفاضل) عن الفروض (على ذوي الفروض بقدر فروضهم) كالغرماء يقتسمون مال
~~المفلس على قدر ديونهم (إلا الزوج والزوجة فلا رد عليهما) لأنهما ليسا من
~~ذوي القرابة. وروي عن عثمان. بأنه رد على زوج قال في المغني: ولعله كان
~~عصبة وذا رحم، فأعطاه لذلك أو أعطاه من بيت المال لا على PageV04P522
# سبيل الميراث (1). (فإن كان ms2295 المردود عليه) شخصا (واحدا) كأم أو بنت ابن
~~أو أخت أو ولد أم ونحوهم (أخذ المال كله) (2) فرضا وردا لأن تقدير الفروض
~~إنما شرع لمكان المزاحمة ولا مزاحم هنا (وإن كان) المردود عليه (جماعة من
~~جنس واحد كبنات) أو بنات ابن أو أخوات أو أولاد أم (أو جدات اقتسموه) أي
~~الميراث بالسوية لاستوائهم في موجب الميراث (كالعصبة من البنين والإخوة
~~وغيرهم) كبني الإخوة والأعمام وبنيهم لاستوائهم في موجب الميراث (وإن
~~اختلفت أجناسهم) أي محلهم من الميت كبنت وبنت ابن أو أم وأخت (فخذ عدد
~~سهامهم من أصل ستة أبدا) إذ ليس في الفروض كلها ما لا يوجد في الستة إلا
~~الربع والثمن ولا يكونان لغير الزوجين وليسا من أهل الرد (واجعله) أي اجعل
~~ما أخذته من أصل ستة من عدد السهام (أصل مسألتهم) (3) كما صارت السهام في
~~المسألة العائلة هي المسألة التي يضرب فيها جزء السهم (فإن كان) عدد سهامهم
~~(سدسين كجدة وأخ من أم فهي) أي مسألة الرد (من اثنين) لأن فرض كل منهما
~~السدس والسدسان من ستة اثنان فيكون المال بينهما نصفين لاستواء فرضهما. ولو
~~كانت الجدات فيها ثلاثا فاضرب عددهن في الاثنين.
# وتصح من ستة، للأخ من الام ثلاثة وللجدات ثلاثة لكل واحدة واحد (وإن كان
~~مكان الجدة أم) بأن كانت المسألة أما وأخا لام (فمن ثلاثة) لأن فرض الام
~~الثلث وهو اثنان من ستة وفرض الأخ لام السدس واحد فيكون المال بينهما
~~أثلاثا للام ثلثاه ولولدها ثلثه (وإن كان مكانها) أي الام (أخت من أبوين)
~~أو أب (فمن أربعة) لأن فرض الأخت النصف ثلاثة من ستة وفرض الأخ من أم واحد
~~فيكون المال بينهما أرباعا للأخت ثلاثة أرباعه ولولد الام ربعه. وكذا بنت
~~وأم للبنت وأم للبنت ثلاثة أرباعه فرضا وردا وللأم ربعه كذلك وكذا بنت وبنت
~~ابن (وإن كان معهما) أي الأخت لأبوين والأخ لام (أخت لأب ف‍) - المسألة (من
~~خمسة) (4) لان فرض الأخت لأبوين النصف والأخت لأب السدس تكملة الثلثين
~~والأخ لام السدس.
# فيقسم ms2296 المال بينهم أخماسا للتي لأبوين ثلاثة أخماسه وللتي ولأب خمسه
~~وللولد الام خمسه PageV04P523
# (ولا تزيد) مسائل الرد (على هذا) أي على خمسة (أبدا لأنها لو زادت) على
~~الخمسة (سدسا آخر لكمل المال) فلم يبق منه شئ يرد (فإن انكسر على فريق
~~منهم) أي من الورثة المردود عليهم سهامه (ضربته) أي عدد الفريق إن باينته
~~سهامه أو وفقه إن وافقته (في عدد سهامهم لأنه أصل مسألتهم) (1). دون الستة
~~كما تضرب في المسألة بعولها إذا عالت دون أصلها مثال المباينة: جدتان وأخت
~~لأبوين، أصلها بالرد من أربعة للجدتين سهم لا ينقسم عليهما ويباينهما فتضرب
~~اثنين في أربعة بثمانية ومنها تصح، للجدتين سهمان وللأخت ستة. ومثال
~~الموافقة ست أخوات لأبوين وأخ لام، أصلها بالرد من خمسة للأخوات منها أربعة
~~على ستة لا تنقسم وتوافق بالنصف فرد الستة إلى ثلاثة واضربها في خمسة تصح
~~من خمسة عشر للأخوات اثنا عشر لكل واحدة سهمان وللأخ للام ثلاثة وقس على
~~ذلك (وإن كان معهم) أي مع الذين يرد عليهم من أصحاب الفروض (أحد الزوجين
~~فأعطه فرضه من مسألته) أي مسألة أحد الزوجين (وأقسم الباقي) بعد فرض أحد
~~الزوجين (على مسألة الرد. فإن انقسم كزوجة وأم وأخوين لام فللزوجة الربع)
~~واحد من أربعة مخرج الربع (والباقي ثلاثة تنقسم على مسألة الرد) (2) وهي
~~ثلاثة (صحت المسألتان من مسألة الزوجية) للزوجة سهم وللأم سهم ولكل واحد من
~~الأخوين سهم وكذا زوجة وأم وأخ لام للزوجة سهم والباقي للام وولدها أثلاثا
~~لها مثلا ماله سهمان وله سهم (وإن لم ينقسم) الباقي بعد فرض الزوجية (على
~~مسألة الرد ولم يوافقها فاضرب مسألة الرد في مسألة الزوجية) فما حصل صحت
~~منه المسألتان (ثم) تقسمه ف‍ (- من له شئ من مسألة الزوجية أخذه مضروبا في
~~مسألة الرد) لأنها التي ضربت فيها (ومن له شئ من مسألة الرد أخذه مضروبا في
~~الفاضل عن) فرض أحد الزوجين من (مسألة الزوجية) لأنه المستحق لهم. وينحصر
~~ذلك في خمسة أصول أحدها ما ذكره بقوله (فزوج وجدة وأخ ms2297 من أم مسألة الزوج من
~~اثنين) مخرج النصف (ومسألة الرد من اثنين) فللزوج واحد يبقى واحد على اثنين
~~لا ينقسم ويباين ف‍ (- اضرب إحداهما في الأخرى يكن) الحاصل (أربعة) (3)
~~للزوج واحد في اثنين باثنين ولكل من الجدة PageV04P524
# والأخ لام واحد في واحد بواحد (وإن كان مكان الزوج زوجة) فتكون الورثة
~~زوجة وجدة وأخا لام، مسألة الزوجية من أربعة لها، واحد يبقى ثلاثة لا تنقسم
~~على مسألة الرد، وهي اثنان فتباينها (فاضرب مسألة الرد) اثنين (في) مسألة
~~الزوجية (أربعة تكن ثمانية) للزوجة واحد في اثنين باثنين ولكل من الجدة
~~والأخ لام واحد في ثلاثة بثلاثة (وإن كان مكان الجدة أخت من الأبوين)
~~فالورثة زوجة وأخت لأبوين وأخ لام مسألة الرد من أربعة للأخت ثلاثة وللأخ
~~للام واحد يفضل لهم عن فرض الزوجة ثلاثة تباين الأربعة فإذا ضربت أربعة في
~~أربعة (انتقلت) المسألة (إلى ستة عشر) (1) للزوجة أربعة وللأخت تسعة وللأخ
~~ثلاثة (وإن كان مع الزوجة بنت وبنت ابن) فمسألة الزوجية من ثمانية ومسألة
~~الرد من أربعة والفاضل عن الزوجة سبعة لا تنقسم على الأربعة وتباينها فإذا
~~ضربت أربعة في ثمانية (انتقلت) المسألة (إلى اثنين وثلاثين) للزوجة أربعة
~~وللبنت أحد وعشرون ولبنت الابن سبعة (وإن كان معهن) أي الزوجة والبنت وبنت
~~الابن (جدة صارت من أربعين) (2) لأن مسألة الرد من خمسة والباقي بعد فرض
~~الزوجة سبعة فاضرب الخمسة في الثمانية يحصل ما ذكر للزوجة خمسة وللبنت أحد
~~وعشرون ولبنت الابن سبعة وللجدة سبعة (وإن كان مع أحد الزوجين واحد منفرد
~~ممن يرد عليه) من الورثة (أخذ الفاضل عن الزوج) أو الزوجة (كأنه عصبة ولا
~~تنتقل المسألة) لعدم المقتضى للنقل (كزوجة وبنت، للزوجة الثمن) واحد من
~~ثمانية (والباقي للبنت فرضا وردا. وإن وافق الباقي) بعد فرض الزوجية (مسألة
~~الرد بجزء) كنصف وربع وثمن (فارجع مسألة الرد إلى وفقها) واعتبر الأوفق إن
~~تعدد (ثم اضرب في مسألة الزوجية ثم من له شئ من مسألة الزوجية أخذه مضروبا
~~في وفق مسألة الرد) لقيامه مقامها (ومن ms2298 له شئ من مسألة الرد أخذه مضروبا في
~~وفق الفاضل عن) أحد الزوجين من (مسألة الزوجية) لقيام وفقه مقامه (كأربع
~~زوجات وثلاث جدات) متحاذيات (وثمان بنات، فمسألة الزوجية) PageV04P525
# أصلها ثمانية للزوجات، واحد لا ينقسم عليهن ويباين. فاضرب أربعة في
~~ثمانية تصح (من اثنين وثلاثين) للزوجات أربعة، ويفضل ثمانية وعشرون (ومسألة
~~الرد من ثلاثين، لأن) أصلها خمسة. للجدات واحد لا ينقسم عليهن ويباين، و
~~(سهام البنات) أربعة (توافق عددهن) وهو ثمانية (بالربع فرجعن إلى اثنين، ثم
~~اضرب اثنين في عدد الجدات) للتباين بين المثبتين من عدد الفريقين (فكان)
~~الحاصل (ستة، ثم) اضرب الستة (في أصل مسألة الرد، وهو خمسة تبلغ ثلاثين
~~للجدات ستة) لكل واحدة سهمان (وللبنات أربعة وعشرون) لكل واحدة ثلاثة (وبين
~~الثلاثين) التي صحت منها مسألة الرد (وبين الفاضل عن الزوجات) من مسألة
~~الزوجية (وهو ثمانية وعشرون موافقة بالأنصاف. فارجع الثلاثين إلى) نصفها
~~(خمسة عشر. ثم اضربها) أي الخمسة عشر (في مسألة الزوجية) اثنين وثلاثين
~~(تبلغ أربعمائة وثمانين، ومنها تصح (1). ثم) تقسم ف‍ (- كل من له شئ من
~~مسألة الزوجية أخذه مضروبا في وفق مسألة الرد، وهو خمسة عشر. ومن له شئ من
~~مسألة الرد أخذه مضروبا في وفق الفاضل عن مسألة الزوجية، وهو أربعة عشر،
~~فللزوجات أربعة في خمسة عشر بستين لكل زوجة خمسة عشر، وللجدات ستة في أربعة
~~عشر) نصف الثمانية والعشرين (بأربعة وثمانين. لكل واحدة ثمانية وعشرون،
~~وللبنات أربعة وعشرون في أربعة عشر بثلاثمائة وستة وثلاثين لكل بنت اثنان
~~وأربعون) وإن شئت صحح مسألة الرد ثم زد عليها الفرض الزوجية للنصف مثلا
~~وللربع ثلثا وللثمن سبعا، وابسط من جنس كسر ليزول، ففي بنت وبنت ابن وزوجة
~~مسألة الرد من أربعة فزد عليها الثمن. الزوجة سبعا. تصير أربعة وأربعة
~~أسباع أبسط الكل أسباعا تكن اثنين وثلاثين، ومنها تصح كما تقدم (ومال من لا
~~وارث له) PageV04P526
# بفرض أو تعصيب أو رحم وما فضل عن فرض أحد الزوجين (لبيت المال، وليس بيت
~~المال وارثا، وإنما يحفظ المال الضائع وغيره) ms2299 كالفئ (فهو جهة ومصلحة) وفاقا
~~للحنفية (1)، وعليه الفتوى عند الشافعية (2) إن لم ينتظم، ومال إليه بعض
~~متأخري المالكية (3).
# باب تصحيح المسائل أي طريق تحصيل أقل عدد يخرج منه نصيب كل وارث صحيحا
~~بلا كسر. ويتوقف على أمرين أحدهما معرفة أصل المسألة. وتقدم. والثاني معرفة
~~جزء السهم ويأتي بيانه.
# ثم الانكسار إما أن يكون على فريق واحد أو اثنين أو ثلاثة أو أربعة عند
~~غير المالكية ولا يتجاوزها في الفرائض اتفاقا (فإذا) علمت ذلك فمتى (انكسر
~~سهم فريق) واحد (من الورثة) والفريق والحزب والحيز جماعة اشتركوا في فرض أو
~~ما أبقيت الفروض (عليهم) متعلق بانكسر (فاضرب عددهم إن باين) عددهم
~~(سهامهم) في المسألة بعولها (أو) اضرب (وفقه) أي الفريق (لها) أي السهام
~~(إن وافقها) بجزء كنصف وعشر ونصف ثمن واعتبر الأدق محافظة على الاختصار إن
~~وافقها (في المسألة وعولها إن كانت عائلة فما بلغ) الضرب (صحت منه الفريضة
~~ثم من له شئ من أصل المسألة يأخذه مضروبا فيما ضربت فيه المسألة) (4) من
~~عدد الفريق أو وفقه (وهو الذي يسمى جزء السهم) أي حظ السهم من أصل المسألة
~~من المصحح. وذلك لأنك إذا قسمت المصحح على أصل المسألة خرج لكل سهم
~~PageV04P527
# منها ذلك المضروب فيها وكذا كل عددين ضربت أحدهما في الآخر إذا قسمت
~~الحاصل على أحدهما خرج الثاني. والجزء والحظ والنصيب بمعنى (فما بلغ) من
~~ضرب سهامه في جزء السهم (فهو له ويصير لكل واحد من الفريق من السهام) في
~~التصحيح (عدد ما كان لجماعتهم) (1) من السهام في أصل المسألة عند التباين
~~(و) يصير لكل واحد من الفريق من السهام عدد (وفق ما كان لجماعتهم) عند
~~التوافق (فاقسمه عليهم) يخرج ما لكل واحد منهم (مثال ذلك: زوج وأم وثلاثة
~~أخوة، أصلها من ستة للزوج النصف ثلاثة وللأم السدس سهم، ويبقى للإخوة سهمان
~~لا تنقسم عليهم ولا توافقهم) وكل عددين متواليين متباينان (فاضرب عددهم وهو
~~ثلاثة في أصل المسألة) ستة (تكن ثمانية عشر سهما) ومنها تصح وكل من له شئ
~~من ستة ms2300 أخذه مضروبا في جزء السهم ثلاثة ف‍ (- للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة
~~وللأم سهم في ثلاثة بثلاثة وللإخوة سهمان في ثلاثة بستة لكل واحد منهم
~~سهمان) مثل ما كان لجماعتهم من أصل المسألة (ولو كان الإخوة ستة وافقتهم
~~سهامهم) هي اثنان (بالنصف فردهم إلى نصفهم ثلاثة، وتعمل فيها كعملك في
~~الأولى) بأن تضرب الثلاثة في الستة تبلغ ثمانية عشر ثم تقسم كما تقدم للزوج
~~تسعة وللأم ثلاثة وللإخوة ستة (ويصير لكل واحد من الإخوة سهم) وهو وفق ما
~~كان لجماعتهم من أصل المسألة (وإن انكسر على فريقين أو أكثر) كثلاث فرق أو
~~أربع فرق، فانظر أولا بين كل فريق وسهامه. فإما أن توافقه سهامه أو تباينه
~~سهامه. فرد الموافق إلى وفقه وأبق المباين بحاله (و) انظر ثانيا بين
~~المتباينان فإن (كانت متماثلة بعد اعتبار موافقتها السهام) إن كان بينهما
~~موافقة (كثلاثة وثلاثة اجتزأت بأحدها) (2) أي المتماثلات (وضربته في أصل
~~المسألة) بلا عول أو بعولها إن عالت: (كزوج PageV04P528
# وثلاث جدات وثلاثة إخوة لأبوين أو لأب) أو لام، أصلها من ستة للزوج ثلاثة
~~وللجدات السدس واحد لا ينقسم عليهن ويباين. وللإخوة مما بقي اثنان لا ينقسم
~~ويباين وثلاثة وثلاثة متماثلان فاكتف بإحداهما واضربها في ستة (تصح من
~~ثمانية عشر) للزوج ثلاثة في ثلاثة بتسعة، وللجدات واحد في ثلاثة بثلاثة لكل
~~واحد سهم وللإخوة اثنان في ثلاثة بستة لكل واحد سهمان وكذا لو كانت الإخوة
~~لام (وإن كانت) أعداد الفرق (متناسبة وتسمى متداخلة) لكن الأصغر داخل في
~~الأكبر، ولا عكس فالتسمية اصطلاحية (وهو) أي تناسب العددين (أن تنسب الأقل
~~إلى الأكثر: بجزء واحد من أجزائه كنصفه أو ثلثه أو ربعه) كاثنين وأربعة أو
~~وستة أو وثمانية. وخرج بقوله واحد الأربعة والستة، فإن نسبتها إليها
~~بالثلثين، وذلك كسر مكرر واصطلاح الحساب أن جزء الشئ كسره الذي إذا سلط
~~عليه أفناه وكسره أعم. فواحد تأكيد لدفع توهم أنه مساو للكسر (أو) أن تنسب
~~الأقل إلى الأكثر (بجزء من أحد عشر) كأحد عشر واثنين وعشرين (ونحوه) ms2301 كسبعة
~~عشر وأربعة وثلاثين (اجتزأت بأكثرها) أي المتناسبات (وضربته في المسألة
~~وعولها) إن عالت فما بلغ فمنه تصح (1). (ثم كل من له شئ من الأصل) أي أصل
~~المسألة (أخذه مضروبا فيما ضربت فيه المسألة) وهو أكبر المتناسبين هنا كزوج
~~وثلاثة إخوة لام وستة أعمام، أصلها ستة وجزء سهمها ستة عدد الأعمال لدخول
~~عدد الإخوة فيه. وتصح من ستة وثلاثين. للزوج ثلاثة في ستة بثمانية عشر.
~~وللإخوة لام اثنان في ستة باثني عشر، لكل واحد أربعة وللأعمام واحد في ستة
~~لكل واحد سهم (وإن كانت) أعداد الفرق (متباينة كخمسة وستة وسبعة ضربت بعضها
~~في بعض) حتى تنتهي (فما بلغ) فهو جزء السهم (اضربه في المسألة وعولها) فما
~~بلغ فمنه تصح (ثم كل من له شئ من الأصل أخذه مضروبا فيما ضربت فيه المسألة)
~~(2) كبنت وخمس بنات ابن وثلاث جدات وسبعة أعمام. المسألة من ستة، للبنت
~~ثلاثة ولبنات الابن السدس تكملة الثلثين واحد. لا ينقسم عليهن ويباين.
~~وللجدات السدس واحد لا ينقسم ويباين.
# وللأعمام الباقي كذلك فاضرب ثلاثة في خمسة والحاصل خمسة عشر في سبعة
~~بمائة وخمسة وهي جزء السهم، فاضربها في ستة تبلغ ستمائة وثلاثين، ومنها
~~تصح. فاضرب للبنت ثلاثة في مائة وخمسة بثلاثمائة وخمسة عشر ولكل فريق من
~~باقي الورثة واحد في مائة وخمسة لكل واحدة من بنات الابن أحد وعشرون ولكل
~~واحدة من الجدات خمسة وثلاثون. PageV04P529
# ولكل واحد من الأعمام خمسة عشر. وقس على ذلك (وإن كانت) أعداد الفرق
~~(موافقة كأربعة وستة وعشرة) فإنها متوافقة بالأنصاف (أو كاثني عشر وثمانية
~~عشر وعشرين) فلك طريقان. إحداهما طريق الكوفيين. وهي التي أشار إليها
~~بقوله: (وفقت) أي حصلت الوفق (بين أي عددين شئت منها من غير أن تقف شيئا)
~~منها (ثم) إذا عرفت الوفق بين اثنين منها (ضربت وفق أحدهما في جميع الآخر.
~~فما بلغ فاحفظه. ثم انظر بينه) أي المحفوظ (وبين الثالث. فإن كان) الثالث
~~(داخلا فيه) أو مماثلا له (لم تحتج إلى ضربه واجتزأت بالمحفوظ) فهو جزء
~~السهم. فاضربه في ms2302 أصل المسألة، فما بلغ فمنه تصح (وإن وافقه) أي وافق
~~الثالث المحفوظ (ضربت وفقه فيه) فما حصل فهو جزء السهم (أو باينه) أي باين
~~الثالث المحفوظ (ضربت كله) أي الثالث (فيه) أي المحفوظ. فما بلغ فهو جزء
~~السهم (ثم) اضربه (في المسألة. فما بلغ فمنه تصح) المسألة. وأقسم كما سبق.
~~ففي أربع زوجات وتسع شقيقات واثني عشر عما. المسألة من اثني عشر. وسهام كل
~~فريق تباينه. وإذا نظرت بين تسعة واثني عشر فهما متوافقان بالثلث. فاضرب
~~ثلث أحدهما في الآخر بستة وثلاثين. وانظر بينه وبين عدد الزوجات تجد عدد
~~الزوجات داخلا فيه. فالستة والثلاثون جزء السهم، اضربه في اثني عشر أصل
~~المسألة تصح من أربعمائة واثنين وثلاثين، ثم تقسمها للزوجات ثلاثة في ستة
~~وثلاثين بمائة وثمانية لكل واحدة سبعة وعشرون، وللشقيقات ثمانية في ستة
~~وثلاثين بمائتين وثمانية وثمانين. لكل واحدة اثنان وثلاثون، وللأعمام واحد
~~في ستة وثلاثين، لكل واحد ثلاثة (وإن تماثل عددان وباينهما الثالث) كثلاث
~~أخوات لأبوين، وثلاث جدات وأربعة أعمام (أو وافقهما) الثلث كأربع زوجات
~~وستة عشر أخا لام وستة أعمام لأن نصيب أولاد الام يوافق عددهم بالربع
~~فتردهم إلى ربعهم أربعة. وهي مماثلة لعدد الزوجات. وكلاهما يوافق عدد
~~الأعمام بالنصف (ضربت أحد المتماثلين في جميع الثالث) إن باينهما كالمثال
~~الأول (أو) ضربت أحد المتماثلين (في وفقه) أي الثالث (إن كان موافقا)
~~كالمثال الثاني (فما بلغ) فهو جزء السهم. فإذا أردت تتميم العمل (ضربته في
~~PageV04P530
# المسألة) (1) فما حصل صحت منه المسألة، وقسمته كما سبق (وإن تناسب اثنان
~~وباينهما الثالث. كثلاث جدات وتسع بنات ابن وخمسة أعمام) أصل المسألة ستة
~~من ستة. للجدات السدس واحد على ثلاثة لا ينقسم ويباين. ولبنات الابن
~~الثلثان أربعة على ثلاثة، لا تنقسم وتباين، وللأعمام الباقي واحد على خمسة
~~لا ينقسم ويباين. والثلاثة داخلة في التسعة والخمسة مباينة لهما (ضربت
~~أكثرهما وهو التسعة في جميع الثالث وهو خمسة) يحصل خمسة وأربعون فهي جزء
~~السهم (ثم) اضربها (في المسألة) وهي ستة (وتصح من مائتين وسبعين) ms2303 (2)
~~للجدات خمسة وأربعون لكل واحدة خمسة عشر، ولبنات الابن مائة وثمانون لكل
~~واحدة عشرون وللأعمام خمسة وأربعون لكل واحد تسعة (وإن توافق اثنان) من
~~أعداد الفرق (وباينهما الثالث) كأربعة وخمسة وستة (ضربت وفق أحدهما في جميع
~~الآخر ثم) ضربت الحاصل (في) العدد (الثالث) المباين. فالحاصل جزء السهم
~~اضربه في أصل المسألة ثم اقسمه كما مر (وإن تباين اثنان ووافقهما الثالث)
~~أي في التباين. وفي نسخة وتبعهما، فالثلاثة متباينة بدليل قوله (فاضرب
~~أحدهما في الآخر ثم) اضرب (الخارج في الثالث إن باينه كأربع زوجات وثلاث
~~أخوات لأبوين أو لأب وخمسة أعمام) أصل المسألة:
# اثنا عشر، للزوجات الربع ثلاثة على أربعة لا تنقسم، وتباين. وللأخوات
~~الثلثان ثمانية على ثلاثة لا تنقسم وتباين. وللأعمام: الباقي واحد لا ينقسم
~~ويباين والأعداد الثلاثة متباينة وحاصل ضربها في بعضها ستون. فهي جزء السهم
~~تضرب في الاثني عشر (وتصح من سبعمائة وعشرين) للزوجات مائة وثمانون، لكل
~~واحدة خمسة وأربعون وللأخوات أربعمائة وثمانون، لكل واحدة مائة وستون.
~~وللأعمام ستون لكل واحد اثنا عشر (لا إن ماثله) أي ماثل حاصل ضرب
~~المتباينين الثالث، كاثنين وثلاثة وستة. فإن حاصل ضرب الاثنين في الثلاثة
~~ستة، وهي مماثلة للستة. فتكتفي بها وتضربها في أصل المسألة (أو ضرب وفقه إن
~~وافقه) أي إذا ضربت أحد المتباينين في الآخر ووافق الحاصل الثالث، كاثنين
~~وثلاثة. PageV04P531
# وتسعة إذا ضربت الاثنين في الثلاثة وقابلت بين الحاصل وبين التسعة،
~~وجدتهما متوافقين بالأثلاث. فرد أحدهما إلى ثلثه واضربه في كامل الآخر (كما
~~تقدم في الصور كلها) وتمم العمل على ما تقدم. هذا كله في الانكسار على ثلاث
~~فرق (وكذا لو انكسر على أكثر من ثلاث فرق) بأن كان الانكسار على أربع فرق
~~فتنظر بين اثنين منها، وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما. ثم تنظر بين
~~الحاصل والثالث، وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما، ثم تنظر بين الحاصل
~~والرابع وتحصل أقل عدد ينقسم على كل منهما ولا يتجاوزها في الفرائض، بخلاف
~~الوصايا وغيرها وأقل عدد ينقسم على كل ms2304 من عددين مثل أحدهما إن تماثلا
~~وأكبرهما إن تداخلا. وسطح ضرب أحدهما في وفق الآخر إن توافقا أو في كله إن
~~تباينا (وهذه) الطريقة (طريقة الكوفيين. وقدمها في المغني والشرح وغيره.
~~وقوله في التنقيح والانصاف: في اثني عشر وثمانية عشر وعشرين تقف الاثني عشر
~~لا غير، ف‍) - هو (على طريقة البصريين) وهي أن تقف واحدا وتوفق بينه وبين
~~الآخرين فترد كلا منهما إلى وفقه.
# فإذا وفقت الاثني عشر ونظرت بينهما وبين الثمانية عشر رددت الثمانية عشر
~~لسدسها ثلاثة.
# ثم نظرت بينها وبين العشرين فتردها لربعها خمسة. ثم تنظر في الوفقين فإن
~~تباينا - كما هنا - ضربت أحدهما في الآخر، فتضرب الثلاثة في الخمسة تبلغ
~~خمسة عشر، ثم في الموقوف وهو الاثنا عشر بمائة وثمانين. وإن كان بين
~~الوفقين موافقة أيضا ضربت وفق أحدهما في الآخر، ثم الحاصل في الموقوف. وإن
~~كانا متناسبين ضربت أكبرهما في الموقوف. وإن كانا متماثلين ضربت أحدهما في
~~الموقوف. وكذا لو وقفت الثمانية عشر في المثال، ونظرت بينهما وبين الاثني
~~عشر ورددتها إلى سدسها اثنين، ثم نظرت بينها وبين العشرين ثم رددتها إلى
~~نصفها عشرة. ثم قلت الاثنان داخلان في العشرة فاجتزأت بها وضربتها في
~~الثمانية عشر، يحصل المقصود وكذا لو وقفت العشرين ووقفت بينها وبين
~~الثمانية عشر فرددتها إلى نصفها تسعة ثم بينها وبين الاثني عشر فرددتها إلى
~~ربعها ثلاثة ثم بينها بين الثلاثة والتسعة فاكتفيت بالتسعة. لأنها الأكبر
~~وضربتها في العشرين لحصل ذلك.
# فلا يتعين واحد منها للايقاف لحصول الغرض على كل تقدير. فتخصيصه في
~~الانصاف والتنقيح الوقف بالاثني عشر لا يتأتى أيضا على طريقة البصريين، بل
~~المنقول عنهم: إيقاف الأكبر، لكن نوقش فيه بأن المطلوب حاصل على كل حال،
~~إلا أن يظهر له أثر باختصار العمل أو سهولته. ولذلك لم يتابعه في المنتهى.
~~وإنما يتعين وقف معين منها إذا كان يوافق الآخرين. وهما متباينان، كستة
~~وأربعة وتسعة. فتقف الستة فقط ويسمى الموقوف: المقيد، فتنظر بينه وبين
~~الأربعة فتردها إلى اثنين، ثم بينه وبين التسعة ms2305 فتردها إلى ثلاثة، ثم تضرب
~~الاثنين في الثلاثة والحاصل في الستة بستة وثلاثين. وإن شئت اكتفيت بضرب
~~المتباينين كما هو أحد الوجهين في ذلك (وطريقة الكوفيين أسهل منها) فلذلك
~~اقتصر المصنف عليها. PageV04P532
# فصل:
# تماثل العددين أن يكون أحدهما مثل الآخر كأربعة وأربعة وخمسة وخمسة. وذلك
~~ظاهر (والطريقة إلى معرفة الموافقة والمناسبة والمباينة: أن تلقى أقل
~~العددين من أكثرهما مرة بعد أخرى. فإن فنى) الأكثر (به) أي بالأقل كأربعة
~~وثمانية أو وستة عشر (فالعددان متناسبان) ويقال: متداخلان. وتقدم (وإن لم
~~يفن) الأكثر بالأقل (لكن بقيت منه بقية فألقها من العدد الأقل، فإن بقيت
~~منه بقية فألقها من البقية الأولى، ولا تزال) تفعل (كذلك، تلقى كل بقية من
~~التي قبلها حتى تصل إلى عدد يفنى الملقى منه غير الواحد. فأي بقية فنى بها
~~غير الواحد فالموافقة بين العددين بجزء تلك البقية) ف‍ (- إن كانت) البقية
~~(اثنين ف‍) - الموافقة (بالأنصاف: وإن كانت) البقية (ثلاثة ف‍) - الموافقة
~~بينهما (بالأثلاث. أو) فنى الأكبر (بأحد عشر أو غيره من الاعداد الصم
~~الأوائل) أي غير المركبة من ضرب عدد في آخر كالثلاثة عشر والسبعة عشر
~~والثلاثة والعشرين (ف‍) - الموافقة بينها (يجزئ ذلك) العدد الأصم. مثال
~~الأول: تسعة واثنا عشر تسقط التسعة من الاثني عشر مرة يبقى ثلاثة تسقطها من
~~التسعة ثلاث مرات تفنى. فهما متوافقان بالثلث. ومثال الثاني:
# سبعة وخمسون وستة وسبعون الباقي منه بعد طرح الأول تسعة عشر، تفنى الأول
~~في ثلاث مرات فهما متوافقان يجزء من تسعة عشر (وإن بقي) بعد الطرح المذكور
~~(واحد) كأربعة وتسعة (فالعددان متباينان) وقدمت لك أن كل عددين متواليين
~~متباينان. ومن أراد تحقيق علم الحساب والفرائض فعليه بكتبهما المخصوصة. فإن
~~الفقهاء إنما يذكرون من ذلك نبذا قليلة. ولما انتهى الكلام على التصحيح
~~بالنسبة إلى ميت واحد شرع في بيان العمل فيما إذا مات اثنان فأكثر. فقال:
~~PageV04P533
# باب المناسخات جمع مناسخة، من النسخ بمعنى الإزالة أو التغيير أو النقل.
~~يقال: نسخت الشمس الظل أي أزالته. ونسخت الرياح الديار غيرتها. ونسخت
~~الكتاب ms2306 نقلت ما فيه (ومعناها) عند الفقهاء والفرضيين (أن يموت بعض ورثة
~~الميت قبل قسم تركته) (1) سميت بذلك لزوال حكم الميت الأول ورفعه. وقيل:
~~لأن المال تناسخته الأيدي. وهذا الباب من عويص الفرائض. وما أحسن الاستعانة
~~عليه بمعرفة رسالة الشباك لابن الهائم، لأنه أضبط (ولها) أي المناسخة
~~(ثلاثة أحوال أحدها: أن يكون ورثة الثاني يرثونه على حسب ميراثهم من الأول
~~مثل أن يكونوا عصبة لهما) كالأولاد فيهم ذكر الإخوة والأعمام (فاقسم المال
~~بين من بقي منهم، ولا تنظر إلى الميت الأول) (2) لأنه لا فائدة في النظر في
~~مسألة الميت الأول (كميت خلف أربعة بنين وثلاث بنات ثم ماتت بنت ثم) مات
~~(ابن ثم) ماتت (بنت أخرى ثم) مات (ابن آخر. وبقي ابنان وبنت. فاقسم المال)
~~بينهم (على) عدد رؤوسهم (خمسة.
# ولا تحتاج إلى عمل مسائل) لأنه تطويل بلا حاجة (وكذلك تقول: في أبوين
~~وزوجة وابنين وبنتين منها، ماتت بنت ثم) ماتت (الزوجة ثم) مات (ابن، ثم)
~~مات (الأب، ثم) ماتت (الام فقد صارت المواريث كلها بين الابن والبنت
~~الباقيين أثلاثا) (3) ولا تحتاج إلى عمل مسائل وقد يتفق ذلك في أصحاب
~~الفروض في مسائل قليلة كرجل مات عن زوجة وثلاث بنين وبنت منها. ثم مات أحد
~~البنين قبل القسمة. فإن للمرأة من الأولى سهما مثل سهم البنت ومثل نصف سهم
~~الابن. وكذلك لها من الثانية فاقسم المسألة على ورثة الميت.
# الثاني، ولا تنظر إلى الأول وهذا هو الاختصار قبل العمل (وربما اختصرت
~~المسائل بعد) PageV04P534
# العمل و (التصحيح ب‍) - سبب (الموافقة بين السهام) بأن كان بين جميع
~~السهام موافقة بجزء ما. فترد المسألة إلى وفقها ونصيب كل وارث إلى وفقه،
~~كما أشار إليه بقوله (فإذا صححت المسألة فإن كان لجميعها) أي المسألة (كسر
~~تتفق فيه جميع السهام رددت المسألة إلى ذلك الكسر ورددت سهام كل وارث إليه)
~~أي إلى ذلك الكسر (ليكون أسهل في العمل. كزوجة وابن وبنت ماتت البنت) عن
~~أمها وأخيها. فالأولى من أربعة وعشرين والثانية من ثلاثة.
# وسهام الميتة سبعة ms2307 لا تنقسم عليها ولا توافقها. فاضرب الثانية في الأولى
~~(تصح المسألتان من اثنين وسبعين) وتسمى الجامعة (للزوجة ستة عشر، وللابن
~~ستة وخمسون، وتتفق سهامهما بالأثمان. فرد المسألة إلى ثمنها تسعة) ونصيب كل
~~منهما إلى ثمنه. فيكون (للزوجة سهمان وللابن سبعة) وقس على ذلك ما أشبهه
~~(الحال الثاني: أن يكون ما بعد الميت الأول من الموتى لا يرث بعضهم بعضا،
~~كإخوة خلف كل واحد) منهم (بنيه) منفردين أو مع إناث (فاجعل) لكل واحد منهم
~~مسألة واجعل (مسائلهم كعدد انكسرت عليه سهامهم وصحح على ما ذكر في باب
~~التصحيح) (1) يحصل المطلوب (مثاله: رجل خلف أربعة بنين. فمات أحدهم عن
~~ابنين و) مات (الثاني عن ثلاثة) بنين (و) مات (الثالث عن أربعة) بنين (و)
~~مات (الرابع عن ستة) بنين (فالمسألة الأولى من أربعة) عدد البنين (ومسألة
~~الابن الأول من اثنين و) مسألة الابن (الثاني من ثلاثة و) مسألة الابن
~~(الثالث من أربعة و) مسألة الابن (الرابع من ستة) عدد البنين لكل منهم.
~~فالحاصل من مسائل الورثة اثنان وثلاثة وأربعة وستة (فالاثنان تدخل في
~~الأربعة والثلاثة) تدخل (في الستة) فاسقط الاثنين والثلاثة يبقى أربعة وستة
~~وهما متوافقان (فاضرب وفق الأربعة في الستة تكن اثني عشر ثم) تضربها
~~PageV04P535
# (في المسألة الأولى) وهي أربعة (تكن ثمانية وأربعين لورثة كل ابن اثني
~~عشر) حاصلة من ضرب واحد في الاثني عشر (فلكل واحد من ابني الابن الأول ستة.
~~ولكل واحد من ابني) الابن (الثاني أربعة. ولكل واحد من ابني) الابن (الثالث
~~ثلاثة. ولكل واحد من ابني) الابن (الرابع سهمان) وهذا واضح، لأن كل صنف
~~منهم يختص بتركة مورثة (الحال الثالث ما عدا ذلك) المذكور في الحالين قبل،
~~بأن تكون ورثة الثاني لا يرثونه كالأول. ويكون ما بعد الميت الأول من
~~الموتى يرث بعضهم بعضا (وهو ثلاثة أقسام) لأنك إذا عملت مسألة الأول
~~وصححتها وعملت مسألة الثاني كذلك وأخذت سهامه من الأولى وعرضتها على مسألته
~~لم تخل من حال من أحوال ثلاثة (الأول: أن تنقسم سهام الميت الثاني على ms2308
~~مسألته. فتصح المسألتان مما صحت منه الأولى، كرجل خلف زوجة وبنتا وأخا)
~~لغير أم (ثم ماتت البنت وخلفت زوجا وبنتا وعما فإن) مسألة الأول من ثمانية.
~~للزوجة واحد وللبنت أربعة وللأخ الباقي ثلاثة. ومسألة البنت من أربعة
~~لزوجها واحد ولبنتها اثنان ولعمها واحد. و (لها) من الأولى (أربعة.
~~ومسألتها من أربعة) كما عرفت. فهي منقسمة عليها. فتصح المسألتان من ثمانية.
~~للزوجة واحد وللأخ الذي هو عم في الثانية أربعة ولزوج الثانية واحد ولبنتها
~~اثنان (الثاني أ) ن (لا تنقسم) سهام الثاني (عليها) أي على مسألته (بل
~~توافقها ف‍) - رد مسألته إلى وفقها و (اضرب وفق مسألته في) كل (الأولى) فما
~~بلغ فهو الجامعة للمسألتين (ثم كل من له شئ من المسألة الأولى مضروب في وفق
~~الثانية. ومن له شئ من الثانية مضروب في وفق سهام الميت الثاني) هذا طريق
~~العلم بما لكل واحد من المسألتين (مثل أن تكون الزوجة أما للبنت في
~~مسألتنا) المذكورة (فإن مسألتها) تكون (من اثني عشر) لأن فيها نصفا للبنت
~~وربعا للزوج وسدسا للام (توافق سهامها) من الأولى وهي أربعة (بالربع فترجع)
~~الاثنا عشر (إلى ربعها ثلاثة، فاضربها في الأولى) وهي ثمانية (تكن أربعة
~~وعشرين) للمرأة التي PageV04P536
# هي زوجة في الأولى أم في الثانية سهم من الأولى مضروب في وفق الثانية،
~~وهو ثلاثة بثلاثة، ومن الثانية سهمان في وفق سهام الميتة باثنين. فيكون لها
~~خمسة وللأخ من الأولى ثلاثة في وفق الثانية ثلاثة بتسعة، وله بكونه عما في
~~الثانية واحدة في واحد بواحد. فيجتمع له عشرة ولزوج البنت من الثانية ثلاثة
~~في واحد بثلاثة ولبنتها منها ستة في واحد بستة.
# ومجموع السهام أربعة وعشرون (الثالث: أ) ن (لا تنقسم سهام الميت الثاني
~~على مسألته ولا توافقها. فاضرب) المسألة (الثانية في) كل المسألة (الأولى)
~~فما حصل فهو الجامعة (ثم كل من له شئ من الأولى مضروب في الثانية، ومن له
~~شئ من الثانية مضروب في سهام الميت الثاني) وذلك (كأن تخلف البنت) التي مات
~~أبوها عنها وعن ms2309 زوجة وأخ (بنتين) وزوجا وأما (فإن) الأول من ثمانية كما
~~تقدم وسهام البنت منها أربعة و (مسألتها تعول إلى ثلاثة عشر) للبنتين
~~ثمانية وللزوج ثلاثة وللأم اثنان والأربعة لا تنقسم عليها ولا توافقها ف‍
~~(- اضربها في) المسألة (الأولى تكن) الجامعة (مائة وأربعة) للمرأة التي هي
~~أم في الثانية زوجة في الأولى سهم من الأولى في الثانية بثلاثة عشر، ولها
~~من الثانية سهمان في سهام الميتة من الأولى أربعة بثمانية مجتمع لها أحد
~~وعشرون، ولأخي الميت الأول ثلاثة من الأولى في الثانية بتسعة وثلاثين ولا
~~شئ له من الثانية لاستغراق الفروض المال، وللزوج من الثانية ثلاثة في سهام
~~الميتة الأربعة باثني عشر، ولبنيها من الثانية ثمانية في أربعة باثنين
~~وثلاثين. ومجموع السهام مائة وأربعة (فإن مات ثالث) قبل القسمة (جمعت سهامه
~~مما صحت منه الأوليان، وعملت فيها عملك في مسألة الثاني مع الأولى) بأن
~~تنظر بين سهامه ومسألته. فإن انقسمت عليها لم تحتج لضرب، وإلا فإما أن
~~توافق أو تباين. فإن وافقت رددت الثالثة لوفقها وضربته في الجامعة. وإن
~~باينت ضربت الثالثة في الجامعة. ثم من له شئ من الجامعة يأخذه مضروبا في
~~وفق الثالثة عند التوافق، أو كلها عند التباين. ومن له شئ من الثالثة يأخذه
~~مضروبا في وفق سهام مورثه من الجامعة عند الموافقة أو في كلها عند
~~المباينة. مثاله مات عن زوجة وأم وثلاث أخوات مفترقات. أصل المسألة من اثني
~~عشر، وتعول إلى خمسة عشر ماتت الأخت من الأبوين عن زوجها وأمها وأختها
~~لأبيها وأختها لامها. أصل مسألتها من ستة، وتعول إلى ثمانية. وسهامها من
~~الأولى ستة متفقان بالنصف. فاضرب نصف الثانية أربعة في الأولى تبلغ ستين،
~~وأقسم على ما تقدم، للزوجة من الأولى ثلاثة في أربعة باثني عشر، وللأم من
~~الأولى اثنان في أربعة بثمانية ومن الثانية PageV04P537
# واحد في ثلاثة. فيجتمع لها أحد عشر، ولأخت الأول لأبيه اثنان في أربعة
~~بثمانية، ولها من الثانية ثلاثة بتسعة. يجتمع لها سبعة عشر، وللأخت للام من
~~الأولى اثنان في أربعة ms2310 بثمانية. ومن الثانية واحد في ثلاثة يجتمع لها أحد
~~عشر. ولزوج الثانية من الثانية ثلاثة في ثلاثة بتسعة. ثم ماتت الام وخلفت
~~زوجا وأختا وبنتا وهي الأخت لام. فمسألتها من أربعة ولها من الجامعة أحد
~~عشر لا تنقسم ولا توافق، فتضرب مسألتها أربعة في الجامعة وهي ستون تبلغ
~~مائتين وأربعين، ومنها تصح الثلاث، للزوجة من الجامعة اثنا عشر في أربعة
~~بثمانية وأربعين، وللأخت لأب سبعة عشر في أربعة بثمانية وستين، وللأخت لام
~~من الجامعة أحد عشر في أربعة بأربعة وأربعين، ومن الثالثة اثنان في أحد عشر
~~وهي سهام الثالثة باثنين وعشرين. فيجتمع لها ستة وستون ولزوج الثانية تسعة
~~من الجامعة في أربعة بستة وثلاثين، ولزوج الثالثة منها واحد في أحد عشر
~~بأحد عشر. وكذا أختها (وكذلك تصنع في) الميت (الرابع) بأن تعمل له مسألة
~~وتقابل بينها وبين سهامه من الجامعة للثلاث قبلها. فإما أن تنقسم أو توافق
~~أو تباين وتتم العمل على ما تقدم (و) كذا تصنع في (من) مات (بعده) من خامس
~~أو أكثر بأن تعمل للخامس مسألة وتقابل بينها وبين سهامه من الجامعة للأربع
~~قبلها، ثم تعمل للسادس مسألة وتقابل بينهما وبين سهامه من التي قبلها.
# وهكذا فتكون الجامعة كالأولى. ومسألة الميت كالثانية وتتمم العمل على ما
~~تقدم.
# والاختيار يجمع الأنصباء فإن ساوى حاصلها الجامعة فالعمل صحيح وإلا فأعده
~~(وإذا قيل ميت مات عن أبوين وبنتين ثم لم تقسم التركة حتى ماتت إحدى
~~البنتين) عمن في المسألة فقط أو مع زوج (احتيج) أي احتاج المسؤول (إلى
~~السؤال عن الميت الأول) أذكر هو أم أثنى (فإن كان) الميت الأول (رجلا
~~فالأب) في الأولى (جد وارث في الثانية لأنه أبو أب. وتصح المسألتان من
~~أربعة وخمسين) حيث ماتت عمن في المسألة فقط.
# لأن الأولى من ستة لكل من الأبوين سهم، ولكل من البنتين سهمان والثانية
~~من ثمانية عشر، للجدة السدس ثلاثة وللجد عشرة وللأخت خمسة وسهام الميت
~~اثنان لا تنقسم على الثمانية عشر لكن توافقها بالنصف فردها لتسعة واضربها
~~في ms2311 ستة تبلغ أربعة وخمسين، للام من الأولى واحد في تسعة بتسعة ومن الثانية
~~ثلاثة في واحد، يجتمع لها اثنا عشر.
# وللأب من الأولى واحد في تسعة بتسعة ومن الثانية عشرة في واحد بعشرة،
~~يجتمع له تسعة عشر. وللبنت من الأولى سهمان في تسعة بثمانية عشر ومن
~~الثانية خمسة في واحد، ومجموعها ثلاثة وعشرون. ومجموع سهام الكل أربعة
~~وخمسون (وإن كانت امرأة فالأب) في الأولى (أبو أم، في الثانية لا يرث)
~~والأخت إما أن تكون شقيقة أو لام. و (تصح المسألتان من اثني عشر) إن كانت
~~الأخت شقيقة لأن الأولى من ستة كما علمت والثانية من PageV04P538
# أربعة بالرد للجدة واحد وللشقيقة ثلاثة وسهام الميتة اثنان لا تنقسم على
~~الأربعة لكن توافقها بالنصف فترد الأربعة لاثنين، وتضر بها في ستة باثني
~~عشر ثم تقسمها، للأب من الأولى واحد في اثنين باثنين ولا شئ له من الثانية.
~~وللبنت من الأولى اثنان في اثنين بأربعة ومن الثانية ثلاثة في واحد بثلاثة،
~~وللأم من الأولى واحد في اثنين باثنين، ومن الثانية واحد في واحد فلها
~~ثلاثة ومجموع السهام اثنا عشر. وإن كانت الأخت لام فمسألة الرد من اثنين
~~وسهام الميتة من الأولى اثنان. فتصح المسألتان من الستة للأب واحد وللبنت
~~ثلاثة وللجدة اثنان (وهي) أي المسألة المسؤول عنها بأبوين وابنتين لم تقسم
~~التركة حتى ماتت إحدى البنتين (المأمونية) (1) لأن المأمون سأل عنها يحيى
~~بن أكثم - بالثاء المثلثة - لما أراد أن يوليه القضاء. فقال له يحيى: الميت
~~الأولى ذكر أو أنثى؟ فعلم أنه قد فطن لها.
# فقال له: إذا عرفت التفصيل فقد عرفت الجواب، وولاه.
# باب قسمة التركات القسمة معرفة نصيب الواحد من المقسوم عليه، أو معرفة
~~عدد ما في المقسوم من أمثال المقسوم عليه ولهذا إذا ضربت الخارج بالقسمة في
~~المقسوم عليه ساوى حاصله المقسوم. فمعنى أقسم ستة وثلاثين على تسعة، أي كم
~~نصيب الواحد من التسعة؟ أو كم في الستة وثلاثين مثل التسعة؟ فإذا ضربت
~~الخارج بالقسمة وهو أربعة في التسعة ساوى المقسوم وقسمة ms2312 التركات هي: الثمرة
~~المقصودة من علم الفرائض. وتنبني على الاعداد الأربعة المتناسبة التي نسبة
~~أولها إلى ثانيها كنسبة ثالثها إلى رابعها كالاثنين والأربعة والثلاثة
~~والستة فنسبة الاثنين إلى الأربعة كنسبة الثلاثة إلى الستة وكذلك نسبة نصيب
~~كل وارث من المسألة إليها كنسبة ماله من التركة إليها. وهذه الاعداد
~~الأربعة أصل كبير في استخراج المجهولات. وإذا جهل أحدهما ففي استخراجه طرق
~~أحدها: طريق النسبة. وقد أشار إليها بقوله: (وإذا كانت التركة معلومة)
~~وصححت المسألة على ما تقدم (وأمكن نسبة كل وارث من المسألة) إلى المسألة
~~(فله) أي للوارث (من التركة مثل نسبته) (2) أي نسبة سهمه إلى المسألة. وذلك
~~(كزوج وأبوين وابنتين، المسألة) أصلها من اثني عشر وعالت (إلى خمسة
~~PageV04P539
# عشر، والتركة أربعون دينارا. فللزوج) من مسألة (ثلاثة وهي خمس المسألة.
~~فله خمس التركة ثمانية دنانير. ولكل واحد من الأبوين) اثنان وهما (ثلثا خمس
~~المسألة. فله ثلثا الثمانية) خمسة وثلث (ولكل واحدة من البنتين مثل ما
~~للأبوين كليهما) يعني لكل واحدة أربعة نسبتها إلى الخمسة عشر خمس وثلث خمس،
~~فخدلها من التركة مثل ذلك (وذلك عشرة) دنانير (وثلثان) وهذه أحسن الطرق حيث
~~سهلت الثانية: المشار إليها بقوله: (وإن شئت قسمت التركة على المسألة وضربت
~~الخارج بالقسم في نصيب كل وارث) من المسألة (فما اجتمع) بالضرب (فهو نصيبه)
~~من التركة. ففي المثال: إذا قسمت الأربعين على الخمسة عشر خرج اثنان
~~وثلثان، فاضرب فيها نصيب الزوج ثلاثة يخرج له ثمانية. واضرب فيها اثنين لكل
~~واحد من الأبوين يخرج خمسة وثلث. واضرب فيها أربعة لكل واحدة البنتين يخرج
~~لها عشرة وثلثان. الطريق الثالث، ما ذكره بقوله: (وإن شئت قسمت المسألة على
~~التركة) وإن كانت التركة أكثر كما في المثال نسبت المسألة إليها (فما خرج)
~~بالقسمة (قسمت عليه نصيب كل وارث بعد بسطه من جنس الخارج فما خرج ف‍) - هو
~~(نصيبه) (1) ففي المثال: نسبة الخمسة عشر إلى الأربعين ثلاثة أثمان. فتقسم
~~عليها نصيب كل وارث بعد بسطه أثمانا بأن تضربه في ثمانية مخرج الثمن، ثم
~~تقسم ms2313 على ثلاثة. فللزوج ثلاثة تضربها في ثمانية بأربعة وعشرين. ثم تقسمها
~~على ثلاثة يخرج له ثمانية دنانير. ولكل من الأبوين اثنان في ثمانية بستة
~~عشر تقسمها على ثلاثة يخرج خمسة وثلث. ولكل واحدة من البنتين أربعة في
~~ثمانية باثنين وثلاثين. ثم تقسمها على ثلاثة يخرج لها عشرة وثلثان. الطريق
~~الرابع: ذكره بقوله: (وإن شئت قسمت المسألة على نصيب كل وارث ثم قسمت
~~التركة على خارج القسمة فما خرج) له (ف‍) هو (نصيبه) ففي المثال إذا قسمت
~~الخمسة عشر على ثلاثة الزوج خرج خمسة، أقسم عليها الأربعين يخرج له ثمانية.
~~وإذا قسمت الخمسة عشر على اثنين لكل من الأبوين خرج سبعة ونصف، أقسم عليها
~~الأربعين يخرج لكل منهما خمسة وثلث، وأقسم الخمسة عشر على أربعة كل من
~~البنتين يخرج ثلاثة وثلاثة أرباع أقسم عليها الأربعين بعد البسط يخرج عشرة
~~وثلثان الطريق الخامس: أشار إليه بقوله: (وإن شئت PageV04P540
# ضربت سهامه) أي كل وارث (في التركة وقسمتها على المسألة. فما خرج فنصيبه)
~~ففي المثال: للزوج ثلاثة تضر بها في التركة أربعين بمائة وعشرين وتقسم على
~~المسألة خمسة عشر يخرج له ثمانية. ولكل من الأبوين اثنان تضربهما في أربعين
~~بثمانين وتقسمها على الخمسة عشر يخرج خمسة وثلث. فهي له. وتضرب لكل من
~~البنتين أربعة في أربعين بمائة وستين وتقسمها على الخمسة عشر يخرج عشرة
~~وثلثان. وقس على ذلك (وإن شئت في مسائل المناسخات قسمت التركة على المسألة
~~الأولى، ثم أخذت نصيب) الميت (الثاني فقسمته على مسألته وكذلك) تفعل في
~~(الثالث) تقسم نصيبه على ورثته ثم في الرابع.
# وهكذا حتى ينتهوا. فلو مات (إنسان عن أربعة بنين وأربعين دينارا. ثم مات
~~أحدهم عن زوجته وإخوته. فإذا قسمت التركة على المسألة الأولى خرج لكل واحد
~~عشرة، ثم تقسم نصيب المتوفى وهو عشرة على مسألته أربعة فتعطى الزوجة
~~دينارين ونصفا. ولكل أخ كذلك) ثم إن مات آخر عن زوجته وأخويه فله من
~~التركتين اثنا عشر ونصف دينار، فللزوجة ثلاثة دنانير وثمن دينار، ولكل من
~~الأخوين أربعة ونصف ms2314 دينار وثمن دينار ونصف ثمن دينار. وقس على ذلك (وإن كان
~~بين المسألة والتركة موافقة) كما في المثال السابق، لأن الأربعين توافق
~~الخمسة عشر بالخمس (ف‍) - رد كلا منهما إلى خمسة و (أقسم وفق التركة على
~~وفق المسألة) (1) إذا عملت بالطريق الثاني لأن القسم إذا أسهل (وإن أردت
~~القسمة على قراريط الدينار وهي أربعة وعشرون) في اصطلاح أهل مصر والشام ومن
~~وافقها، وعند المغاربة عشرون (فاجعل عدد القراريط كالتركة واعمل ما ذكرنا)
~~(2) فيما تقدم (فإن كانت السهام كثيرة وأردت أن تعلم سهم القيراط) منها
~~(فاقسم ما صحت منه PageV04P541
# المسألة على أربعة وعشرين فما خرج فهو سهم القيراط فإذا قسمت عليها) أي
~~الأربعة والعشرين (ستمائة ف‍) - حل الأربعة والعشرين إلى ما تركبت منه. وهو
~~ثمانية وثلاثة أو ستة وأربعة و (اقسمها) أي لستمائة (على ستة لأنها أحد
~~ضلعي القيراط يخرج) بالقسمة (مائة اقسمها على الضلع الآخر وهو أربعة يخرج
~~خمسة وعشرون وهي سهم القيراط، وإن شئت قسمت وفق السهام) أي سهام المسألة
~~يعني نفس المسألة (على وفق القيراط) يحصل المطلوب (فتأخذ سدس الستمائة، وهو
~~مائة فتقسمه على سدس الأربعة وعشرين وهو أربعة فيخرج خمسة وعشرون) وهو
~~المطلوب (وإن شئت أخذت ثمن الستمائة وخمسة وسبعين وقسمته على ثمن الأربعة
~~وعشرين وهو ثلاثة يخرج خمسة وعشرون، وكذلك كل عدد قسمته على عدد آخر) إذا
~~كان بينهما موافقة رددت كلا منهما إلى وفقه وقسمت وفق المقسوم على وفق
~~المقسوم عليه يخرج المطلوب (وإن شئت) إذا قسمت على الأربعة وعشرين (فانظر
~~عددا إذا ضربته في الأربعة وعشرين ساوى حاصله المقسوم أو قاربه، فإن بقيت
~~منه بقية ضربتها في عدد آخر حتى يبقى أقل من المقسوم عليه، ثم تجمع العدد
~~الذي ضربته إليه وتنسب تلك البقية من المقسوم عليه فتضمها إلى العدد، فيكون
~~ذلك العدد سهم القيراط.
# مثاله في الستمائة أن تضرب عشرين) هوائية (في أربعة وعشرين) هي المقسوم
~~عليها (تكون أربعمائة وثمانين) يبقى من المقسوم مائة وعشرون، وهي أكثر من
~~الأربعة وعشرين (فتضرب خمسة أخرى) ms2315 هوائية (في الأربعة وعشرين تكون مائة
~~وعشرين) ولا يبقى المقسوم شئ (وتضم الخمسة إلى العشرين، فيكون ذلك سهم
~~القيراط، ومن عرف علم الحساب هان عليه ذلك) وغيره من الأعمال مفرضية (فإذا
~~عرفت سهم القيراط فكل من له سهام فأعطه بكل PageV04P542
# سهم من سهام القيراط قيراطا، فإن بقي له شئ من السهام لا يبلغ قيراطا
~~فانسبه إلى سهم القيراط وأعطه منه مثل تلك النسبة، وإن كان في سهام القيراط
~~كسر فابسط القراريط الصحاح من جنس الكسر وضم الكسر إليها واحفظ المجتمع، ثم
~~كل من له شئ من المسألة اضربه في مخرج الكسر واحسب له بكل قدر عدد البسط
~~قيراطا، وإن بقي) أو خرج (مالا يبلغ مجموع البسط فانسبه منه) أي البسط
~~(وأعطه مثل تلك النسبة) مثاله، زوج وأم وستة أعمام. تصح المسألة من ستة
~~وثلاثين، إذا قسمتها على مخرج القيراط أربعة وعشرين خرج واحد ونصف، فبسط
~~ذلك ثلاثة احفظها ثم اضرب للزوج ثمانية عشر في مخرج الكسر اثنين بستة
~~وثلاثين، واجعل له بكل ثلاثة قيراطا يخرج له اثنا عشرة قيراطا، واضرب للام
~~اثني عشر في اثنين بأربعة وعشرين وأعطها بكل ثلاثة قيراطا يخرج لها ثمانية
~~قراريط، واضرب لكل عم واحدا في اثنين وسهما من الثلاثة يكن له ثلثا قيراط
~~(وإن كانت سهام التركة) أي المسألة (دون الأربعة وعشرين فانسبها إليها) أي
~~الأربعة والعشرين (واحفظ بسط الكسر) الخارج بالنسبة (ثم كل من له شئ من
~~المسألة اضربه في مخرج الكسر، واحسب له بكل قدر عدد البسط قيراطا) بأن تقسم
~~الحاصل على البسط يخرج ماله (مثاله، زوج وثلاثة إخوة وأختان لأبوين) أصل
~~المسألة من اثنين للزوج واحد يبقى واحد للإخوة على ثمانية فتضرب ثمانية في
~~اثنين ف‍ (- تصح من ستة عشر) وهي أقل من أربعة وعشرين و (نسبتها إلى
~~الأربعة والعشرين ثلثان فمخرج) ذلك (الكسر ثلاثة وبسطه اثنان للزوج) من
~~الستة عشر (ثمانية اضربها في ثلاثة) مخرج الثلث (بأربعة وعشرين واحسب له كل
~~اثنين بقيراط) بأن تقسم الأربعة والعشرين على اثنين وهي بسط ms2316 الثلثين (يكن)
~~الخارج (اثني عشر قيراطا) للزوج (وكذا الإخوة) فلكل أخ سهمان في ثلاثة بستة
~~احسب له كل اثنين بقيراط يكن له ثلاثة قراريط ولكل أخت واحد في ثلاثة
~~بثلاثة فلها قيراط ونصف قيراط (وإن كانت PageV04P543
# التركة سهاما من عقار كثلث وربع ونحوه) كخمس وسدس من دار أو بستان ونحوه.
~~فلك طريقان (فإن شئت اجمعها) أي الكسور (من قراريط الدينار، واقسمها على ما
~~قلنا) فيما سبق (فثلث دار وربعها أربعة عشر قيراطا فاجعلها كأنها دنانير
~~واعمل على ما سبق) لك (فإذا خلفت) امرأة (زوجا وأما وأختا لأبوين أو لأب
~~فالمسألة من ثمانية للزوج ثلاثة هي) أي الثلاثة (ربعها وثمنها) أي المسألة
~~(فإذا قسمت السهام على المسألة فللزوج ربع أربعة عشرة قيراطا وثمنها وهو
~~خمسة قراريط وربع) قيراط (من جميع الدار، وللأم سهمان هما ربع التركة
~~فتعطيها) ربع الأربعة عشرة (ثلاثة ونصفا، وللأخت مثل الزوج) والطريق الثاني
~~ذكره بقوله (وإن شئت) أخذت السهام من مخرجها و (وافقت بينها) أي السهام
~~(وبين المسألة) بأن تنظر هل بينهما موافقة أو مباينة (وضربت المسألة إن
~~باينت السهام) في مخرجها (أو) ضربت (وفقها) أي المسألة (إن وافقتها) السهام
~~(في مخرج سهام العقار، ثم كل من له شئ من المسألة أضر به في السهام
~~الموروثة من العقار) عند المباينة (أو) في (وفقها) عند الموافقة (فما بلغ
~~فانسبه من مبلغ سهام العقار فما خرج فهو نصيبه (1). ففي المسألة المذكورة)
~~وهي زوج وأم وأخت لغيرها والتركة ثلث دار وربعها، المسألة من ثمانية وبسط
~~الثلث والربع من مخرجهما سبعة و (ليس بين الثمانية والسبعة موافقة فاضرب
~~الثمانية في مخرج السهام وهو اثنا عشر تكن ستة وتسعين للزوج من المسألة
~~ثلاثة مضروبة في سبعة تكون أحدا وعشرين فانسبها إلى ستة وتسعين تجدها ثمنها
~~وثلاثة أرباع ثمنها) الاثنا عشر ثمنها والتسعة ثلاثة أرباعه (فله من الدار
~~مثل تلك النسبة. وللأخت مثله، وللأم) من المسألة PageV04P544
# (سهمان في سبعة بأربعة عشر، وهي ثمن الستة وتسعين وسدس ثمنها. فلها من
~~الدار مثل تلك النسبة) ms2317 هذا مثال المباينة (ومثال الموافقة: زوج وأبوان
~~وابنتان والتركة ربع دار وخمسها: فالمسألة من) اثني عشر، وتعول إلى (خمسة
~~عشر) للزوج ثلاثة ولكل من الأبوين سهمان، ولكل بنت أربعة (ومخرج السهام
~~عشرون) وبسطها تسعة كما سيشير إليه (فالمسألة توافق السهام الموروثة من
~~العقار بالثلث، لأنها) أي السهام والموروثة (تسعة فترد المسألة إلى ثلثها
~~خمسة) للموافقة (ثم تضربها في مخرج سهام العقار وهو عشرون تكن مائة) وتمم
~~العمل على ما سبق (فللزوج من المسألة) التي هي خمسة عشر (ثلاثة في وفق سهام
~~العقار ثلاثة تبلغ تسعة: انسبها إلى المائة تكن تسعة أعشار وعشرها. فله من
~~الدار تسعة أعشار عشرها. ولكل واحد من الأبوين سهمان في ثلاثة تبلغ ستة،
~~وهي ستة أعشار عشر) المائة. فله بمثل تلك النسبة ستة أعشار عشر (الدار.
~~ولكل بنت) من المسألة (أربعة في ثلاثة) وفق السهام تبلغ (اثني عشر. وهي
~~عشر) المائة وعشرا عشرها. فلها عشر (الدار وعشرا عشرها) والأولى أن تقول:
~~وخمس عشرها لأنه أخص. هذا كله إن لم تنقسم السهام على المسألة (وإن انقسمت
~~سهام العقار على المسألة فاقسمها من غير ضرب في شئ. مثال ذلك: زوج وأم
~~وثلاث أخوات متفرقات) إحداهن شقيقة والأخرى لأب والثالثة لام (والتركة ربع
~~دار وخمسها) أصل (المسألة من) ستة، وتعول إلى (تسعة) للزوج ثلاثة وللشقيقة
~~مثله، ولكل واحدة من الباقيات سهم (ومخرج سهام العقار عشرون، الموروث منها
~~تسعة) لأن ربعها خمسة وخمسها أربعة والمجموع تسعة (منقسمة على المسألة،
~~للزوج منها ثلاثة وهي عشر) العشرين ونصف عشرها فله عشر (الدار ونصف عشرها
~~وللأخت من الأبوين مثل ذلك. ولكل واحدة من الباقيات) واحد وهو نصف عشر
~~العشرين فلها (نصف PageV04P545
# عشرها) أي الدار. وقس على ذلك ما أشبهه (وإذا قال بعض الورثة: لا حاجة لي
~~بالميراث اقتسمه بقية الورثة. ويوقف) له (سهمه) نصا، لأن الإرث قهري (ولو
~~قال قائل: إنما يرثني أربعة بنين ولي تركة. أخذ الأكبر دينارا وخمس ما بقي،
~~وأخذ الثاني دينارين وخمس ما بقي، وأخذ الثالث ثلاثة دنانير وخمس ms2318 ما بقي،
~~وأخذ الرابع جميع ما بقي. والحال أن كل واحد منهم أخذ حقه من غير زيادة ولا
~~نقصان. كم كانت التركة؟ الجواب: كانت ستة عشر دينارا) وقد أخذ كل واحد منهم
~~أربعة دنانير وهي نصيبه (وإن خلف بنين ودنانير فأخذ الأكبر دينارا وعشر
~~الباقي و) أخذ (الثاني دينارين وعشر الباقي و) أخذ (الثالث ثلاثة) دنانير
~~(وعشر الباقي و) أخذ (الرابع أربعة) دنانير (وعشر الباقي واستمروا كذلك. ثم
~~أخذ الأصغر الباقي واستوت سهامهم. فكم البنين والدنانير؟ فخذ مخرج العشر
~~وهو عشرة وأنقصه واحدا فالباقي) تسعة وهي (عدد البنين فاضرب عددهم) تسعة
~~(في مثله) تسعة (والمرتفع) بالضرب هو (عدد الدنانير وهو واحد وثمانون) وأخذ
~~كل واحد تسعة دنانير (ولو قال إنسان صحيح لمريض: أوص. فقال) المريض: للصحيح
~~(إنما يرثني امرأتاك وجدتاك وأختاك وعمتاك وخالتاك. فالجواب: أن كل واحد
~~منهما تزوج بجدتي الآخر أم أمه وأم أبيه فأولد المريض كلا منهما) أي من
~~جدتي الصحيح (بنتين فهما من أم أبي الصحيح عمتا الصحيح. ومن أم أمه خالتاه.
~~وقد كان أبو المريض تزوج أم الصحيح فأولدها بنتين) فالورثة زوجتان وهما
~~جدتا الصحيح وجدتان. وهما زوجتا الصحيح، وأربع بنات العمتان والخالتان
~~وأختان لأب PageV04P546
# هما أختا الصحيح لامه. فأصل المسألة من أربعة وعشرين (وتصح من ثمانية
~~وأربعين) لان ثمن الزوجتين لا ينقسم عليهما ويباينهما. وكذلك نصيب الأختين
~~واثنان واثنان متماثلان.
# فتكتفي بأحدهما وتضربه في أصل المسألة يبلغ ما ذكر. فللزوجتين الثمن ستة
~~لكل واحدة ثلاثة. وللجدتين ثمانية لكل واحدة أربعة وللبنتين اثنان وثلاثون
~~لكل واحدة ثمانية.
# وللأختين ما بقي وهو اثنان لكل واحدة منهما واحد.
# تتمة: قوله تعالى: * (وإذا حضر القسمة أولو القربى) * [النساء: 8]. -
~~الآية قال ابن المسيب:
# إنها منسوخة. كانت قبل الفرائض ونقل ابن منصور: أنه ذكر هذه الآية. فقال:
~~أبو موسى أطعم منها وعبد الرحمن بن أبي بكر فدل ذلك على أنها محكمة. وذكر
~~القاضي وغيره:
# أن هذا مستحب، وأنه عام في الأموال. واحتج بأن محمد بن الحكم سأل أحمد
~~عنها فقال: اذهب ms2319 إلى حديث أبي موسى، يعطي قرابة الميت من حضر القسمة.
# باب ذوي الأرحام وكيفية توريثهم الأرحام: جمع رحم. قال صاحب المطالع: هي
~~معنى من المعاني. وهو النسب والاتصال الذي يجمعه والد، فسمي المعنى باسم
~~ذلك المحل، تقريبا للأفهام. ثم يطلق الرحم على كل قرابة (وهم) أي ذو
~~الأرحام اصطلاحا في الفرائض (كل قرابة ليس بذي فرض ولا عصبة) واختلف في
~~توريثهم. فروي عن عمر وعلي و عبد الله وأبي عبيدة ابن الجراح ومعاذ بن جبل
~~وأبي الدرداء رضي الله عنهم توريثهم. عند عدم العصبة، وذوي الفروض غير
~~الزوجين. وبه قال أبو حنيفة (1) وأحمد (2) والشافعية (3). إذا لم ينتظم بيت
~~المال. وكان زيد لا يورثهم. ويجعل الباقي لبيت المال. وبه قال مالك (4)
~~وغيره. ولنا قوله تعالى: * (وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله) *
~~[الأنفال: 75]. وحديث سهل بن حنيف: أن رجلا رمى رجلا بسهم فقتله. ولم يترك
~~إلا خالا. فكتب فيه أبو عبيدة PageV04P547
# لعمر، فكتب إليه عمر: إني سمعت النبي (ص) يقول: الخال وارث من لا وارث له
~~(1) رواه أحمد. قال الترمذي: هذا حديث حسن. وروى المقداد عن النبي (ص) أنه
~~قال: الخال وارث من لا وارث له، يعقل عنه ويرثه (2) أخرجه أبو داود (وهم
~~أحد عشر صنفا) الأول (ولد البنات وولد بنات الابن) وإن نزل (و) الثاني (ولد
~~الأخوات) سواء كن لأبوين أو لام (و) الثالث (بنات الإخوة) سواء كانوا
~~لأبوين أو لأب (و) الرابع (بنات الأعمام) لأبوين أو لأب (و) الخامس (أولاد
~~الإخوة من الام) سواء كانوا ذكورا أو إناثا (و) السادس (العم من الام) سواء
~~كان عم الميت أو عم أبيه أو عم جده (و) السابع (العمات) سواء كن شقيقات أو
~~لأب أو لام، وسواء في ذلك عمات الميت وعمات أبيه وعمات جده وإن علا (و)
~~الثامن (الأخوال والخالات) أي إخوة الام وأخواتها، سواء كانوا أشقاء أو لأب
~~أو لام، وكذا خالات أبيه وأخواله وأخوال أمه وخالاتها وأخوال وخالات جده
~~وإن علا من قبل الأب أو الام (و) التاسع ms2320 (أبو الأم) وأبوه وجده وإن علا (و)
~~العاشر (كل جدة أدلت بأب بين أمين) كأم أبي الام (أو) أدلت (بأب أعلا من
~~الجد) كأم أبي أبي أبي الميت (و) الحادي عشر (من أدلى بهم) أي بصنف من
~~هؤلاء كعمة العمة وخالة الخالة وعمة العم لام وأخيه وعمه لأبيه وأبي أبي
~~الام وعمه وخاله ونحو ذلك. واختلف القائلون بتوريثهم في كيفيته على مذاهب،
~~هجر بعضها والباقي لم يهجر مذهبان. أحدهما مذهب أهل القرابة. وهو أنهم
~~يورثون على أنهم يورثون على ترتيب العصبة. وهو قول أبي حنيفة (3) وأصحابه.
~~وهو رواية عن الامام (4) (و) المذهب الثاني: وهو المختار أنهم (يورثون
~~بالتنزيل (5). وهو أن تجعل كل شخص) منهم (بمنزلة من أدلى به. فولد البنات)
~~وإن نزل كالبنات (وولد بنات الابن) كبنات الابن (وولد الأخوات كأمهاتهم)
~~شقيقات كن أو لأب أو لام (وبنات الإخوة) PageV04P548
# كالإخوة أشقاء كانوا أو لأب أو لام (و) بنات (الأعمام لأبوين أو لأب)
~~كالأعمام كذلك (أو لأب. وبنات بنيهم) أي بني الإخوة أو بني الأعمام
~~كآبائهم. فبنت ابن الأخ بمنزلة ابن الأخ وبنت ابن العم بمنزلة ابن العم
~~(وولد الإخوة من الام) ذكورا كانوا أو إناثا (كآبائهم.
# والأخوال) كالأم (والخالات) كالأم (وأبو الام كالأم والعمات) مطلقا كالأب
~~(والعم من الام كالأب. وأبو أم أب. وأبو أم أم وأخواتهما) مطلقا (وأختاهما)
~~كذلك (وأم أبي جد بمنزلتهم، ثم تجعل نصيب كل وارث) بفرض أو تعصيب (لمن أدلى
~~به) روي عن علي وعبد الله أنهما نزلا بنت البنت بمنزلة البنت، وبنت الأخ
~~بمنزلة الأخ وبنت الأخت منزلة الأخت، والعمة منزلة الأب، والخالة منزلة
~~الام. وروي ذلك عن عمر في العمة والخالة.
# وروى الزهري أن رسول الله (ص) قال: العمة بمنزلة الأب إذا لم يكن بينهما
~~أب. والخالة بمنزلة الام إذا لم يكن بينهما أم (1) رواه أحمد (فإن انفرد
~~واحد من ذوي الأرحام أخذ المال كله) لأنه ينزل منزلة من أدلى به، فإما أن
~~يدلي بعصبة فيأخذه تعصيبا أو بذي فرض فيأخذه فرضا وردا (وإن ms2321 أدلى جماعة
~~منهم) أي من ذوي الأرحام (بواحد واستوت منازلهم منه بلا سبق) كأولاده
~~وإخوته (فنصيبه بينهم بالسوية ذكرهم كأنثاهم) (2) بلا تفضيل (ولو خالا
~~وخالة) فلا يفضل عليها لأنهم يرثون بالرحم المجردة فاستوى ذكرهم وأنثاهم
~~كولد الام (فابن أخت معه أخته) المال بينهما نصفين (أو ابن بنت معه أخته)
~~المال بينهما نصفين (أو خال وخالة المال بينهما نصفين) لما تقدم (فإن أسقط
~~بعضهم بعضا، كأبي الام والأخوال. PageV04P549
# فأسقط الأخوال لأن الأب يسقط الإخوة والأخوات) كما لو ماتت الام عنهم
~~(فإن كان بعضهم) أي ذوي الأرحام (أقرب من بعض، فالميراث لأقربهم. ويسقط
~~البعيد منهم كما يسقط البعيد من العصبات بقربهم، كخالة وأم أبي أم أو) خالة
~~و (ابن خال، فالميراث للخالة لأنها تلقى الام بأول درجة) بخلاف أم أبيها
~~وابن أخيها. وكذا بنت بنت بنت وبنت بنت ابن المال لبنت بنت الابن لأنها
~~تلقى الوارثة بالفرض، وهي بنت الابن بأول درجة (فإن اختلفت منازلهم من
~~المدلى به جعلته) أي المدلى به (كالميت وقسمت نصيبه بينهم على ذلك) (1) أي
~~على حسب منازلهم منه (كثلاث خالات متفرقات) إحداهن لأبوين والأخرى لأب
~~والأخرى لام (وثلاث عمات متفرقات) فالخالات كالأم والعمات كالأب (فالثلث)
~~الذي كان للام (بين الخالات على خمسة) لأنهن يرثن الام كذلك لو ماتت عنهن
~~(والثلثان) اللذان كانا للأب (بين العمات كذلك) أي على خمسة لأنهن يرثن
~~الأب كذلك لو مات عنهن. فأصل المسألة من ثلاثة للخالات واحد لا ينقسم على
~~الخمسة ويباينها وللعمات اثنان كذلك والخمسة والخمسة متماثلان (فاجتزئ
~~بإحداهما واضربها في ثلاثة تكن خمسة عشر) ومنها تصح للخالات خمسة (للخالة
~~التي هي من قبل الأب والام ثلاثة.
# وللتي من قبل الأب سهم. وللتي من قبل الام سهم، و) للعمات عشرة (للعمة
~~التي من قبل الأب والام ستة. وللتي من قبل الأب سهمان. وللتي من قبل الام
~~سهمان) (2). ولو كان مع الخالات خال من أم ومع العمات عم من أم فالثلث بين
~~الخال والخالات على ستة.
# والثلثان بين العم والعمات على ستة. ms2322 وتصح من ثمانية عشر (وإن خلف ثلاثة
~~أخوال مفترقين) أي أحدهم أخو الام لأبويها والآخر لأبيها والآخر لامها
~~(فللخال) الذي (من الام السدس) كما يرثه من أخته لو ماتت (والباقي للخال من
~~الأبوين) (3) لأنه يسقط الأخ للأب. PageV04P550
# وتصح من ستة وتقدم أنه يسقطهم أبو الأم (وإن خلف ثلاث بنات عمومة
~~مفترقين) أي بنت عم لأبوين وبنت عم لأب وبنت عم لام (فالمال لبنت العم من
~~الأبوين وحدها) لأنهن أقمن مقام آبائهن. ولو خلف ثلاثة أعمام مفترقين لكان
~~جميع الميراث للعم من الأبوين لسقوط العم من الأب به مع كونه من العصبات.
~~فالعم من الام مع كونه من ذوي الأرحام أولى بالسقوط وإن خلف بنت عم لأب
~~وبنت عم لأبوين أو بنت عم لام وبنت بنت عم لأبوين فالمال للأولى لأنها أقرب
~~وبنت عم وبنت عمة المال لبنت العم في قول الجمهور، (وإن أدلى جماعة منهم)
~~أي من ذوي الأرحام (بجماعة قسمت المال) الموروث (بين المدلى بهم كأنهم
~~أحياء فما صار لوارث) بفرض أو تعصيب (فهو لمن أدلى به) (1) من ذوي الأرحام
~~لأنهم وراثه (فابن أخت معه أخته وبنت أخت أخرى) مساوية للأخت الأولى في
~~كونها لأبوين أو لأب أو لام (فلبنت الأخت وأخيها حق أمهما النصف بينهما
~~نصفين) لتنزلهما منزلتها (ولبنت الأخت الأخرى حق أمها النصف) لقيامها
~~مقامها، وتصح من أربعة، (وإن كان بنت بنت وبنت بنت ابن ف‍) - المسألة (من
~~أربعة) بالرد كما لو مات عن بنت وبنت ابن (لبنت البنت ثلاثة حق أمها)
~~لقيامها مقامها (ولبنت بنت الابن سهم حق أمها) ولو كان ثلاث بنات لأبوين
~~وثلاث بنات أخت لأب وثلاث بنات أخت لأم وثلاث بنات عم لأبوين أو لأب قسم
~~المال بين المدلى بهم من ستة. للأخت للأبوين النصف وللأخت للأب السدس تكملة
~~الثلثين وللأخت للأم السدس يبقى سهم للعم، ثم أقسم نصيب كل وارث على ورثته.
~~فنصيب الأخت لأبوين على بناتها صحيح عليهن. ونصيب الباقين على بناتهم
~~مباين. والأعداد متماثلة. فاجتز بأحدهما واضربه في أصل المسألة ms2323 ستة تكن
~~ثمانية عشر، لبنات الأخت لأبوين تسعة لكل واحدة ثلاثة ولبنات الأخت للأب
~~ثلاثة لكل واحدة سهم ولبنات الأخت للأم كذلك ولبنات العم كذلك (وإن كان
~~ثلاث بنات ثلاث أخوات مفترقات) كما تقدم (وبنت عم) لأبوين أو لأب (فاقسم
~~المال بين المدلى بهم كأنهم أحياء ف‍) - المسألة من ستة (للأخت لأبوين
~~النصف) ثلاثة (وللأخت للأب السدس) تكملة الثلثين PageV04P551
# واحد (وللأخت للأم السدس وللعم السدس) الباقي واحد (وتصح من) أصلها (ستة
~~فأعط بنت الشقيقة ثلاثة) أمها (و) أعط (بنت الأخت لأب سهما) وهو ما كان
~~لامها (و) أعط (بنت الأخت للأم سهما) كما كان لامها (و) أعط (بنت العم
~~سهما) لقيام كل واحدة منهن مقام من أدلت به (وإن أسقط بعضهم) أي المدلى بهم
~~(بعضا عملت على ذلك) (1) وأسقطت المحجوب (كما إذا كان في مسألتنا بدل بنت
~~الأخت لأبوين بنت أخ لأبوين) وبدل بنت الأخت لأب بنت أخ لأب ويدل بنت الأخت
~~لام بنت أخ لام، بدليل كلامه الآتي (فهي) أي المسألة (أيضا من ستة) لأن
~~الورثة بنت أخت لأم وبنت أخ لأبوين ففيها سدس وما بقي (لبنت الأخ للأم سهم)
~~أبيها (والباقي) خمسة (لبنت الأخ لأبوين) لقيامها مقام أبيها (وسقط بنت
~~الأخ لأب وبنت العم) لأن الأخ لأبوين يسقطهما (فإن كان بعضهم) أي ذوي
~~الأرحام (أقرب من بعض في السبق إلى الوارث ورث) الأقرب (وأسقط غيره إذا
~~كانوا من جهة واحدة كبنت بنت وبنت بنت البنت) المال للأولى لقربها، (وإن
~~كانوا) أي ذوو الأرحام (من جهتين) فأكثر (ف‍) - إنه (ينزل البعيد حتى يلحق
~~بوارثه، سواء سقط به القريب أو لا. كبنت بنت بنت وبنت أخ من أم المال لبنت
~~بنت البنت) (2) لأن جدتها وهي البنت تسقط الأخ لام ونص في رواية جماعة في
~~خالة وبنت خالة وبنت ابن عم: للخالة الثلث ولابنة ابن العم الثلثان. ولا
~~تعطى بنت الخالة شيئا. ومن خلف ثلاث خالات أب مفترقات وثلاث عمات أم
~~مفترقات وثلاث خالات أم مفترقات. فخالات الام بمنزلة أم الام ms2324 وخالات الأب
~~بمنزلة أم الأب. ولو خلف الميت هاتين الجدتين. كان المال بينهما نصفين،
~~فيكون نصيب كل واحدة منهما بين أخواتها على خمسة. وتصح من عشرة. وتسقط عمات
~~الام لأنهن بمنزلة أبي الام، وهو غير وارث. فلو كان معهن عمات أب كان
~~لخالات الأب والام السدس بينهما نصفين لما تقدم أنها بمنزلة الجدتين.
~~والباقي لعمات الأب لأنهن بمنزلة الجد وخالة أب وأم أبي أم PageV04P552
# الكل للثانية لأنها بمنزلة الام. والأولى بمنزلة الجدة (والجهات) التي
~~ترث بها ذوو الأرحام كلهم (ثلاثة) (1) إحداها (أبوة) ويدخل فيها فروع الأب
~~من الأجداد والجدات السواقط وبنات الإخوة وأولاد الأخوات وبنات الأعمام
~~والعمات وبناتهن وعمات الأب وعمات الجد وإن علا (و) الثانية (أمومة) ويدخل
~~فيها فروع الام من الأخوال والخالات وأعمام الام وأعمام أبيها وأمها، وعمات
~~الام وعمات أبيها وأمها وأخوال الام، وأخوال أبيها وأمها وخالات الام
~~وخالات أبيها وأمها (و) الثالثة (بنوة) ويدخل فيها: أولاد البنات وأولاد
~~بنات الابن، ووجه الانحصار في الثلاثة أن الواسطة بين الانسان وسائر أقاربه
~~أبوه وأمه وولده، لأن طرفه الأعلى أبواه لأنه ناشئ منهما. وطرفه الأسفل
~~أولاده لأنه مبدؤهم. ومنه نشأوا. فكل قريب إنما يدلي بواحد من هؤلاء. وتسقط
~~بنت بنت أخ ببنت عمه لأن بنت العمة تلقى الأب بثاني درجة وبنت بنت الأخ
~~تلقاه بثالث درجة (ومن أدلى بقرابتين) من ذوي الأرحام (ورث بهما فتجعل ذا
~~القرابتين كشخصين) لأنه شخص له قرابتان لا يرجع بهما. فورث بهما كزوج هو
~~ابن عم (كابن بنت بنت هو ابن ابن بنت أخرى ومعه بنت بنت بنت أخرى. فللابن
~~الثلثان) جعلا له بمنزلة اثنين (وللبنت الثلث) وتصح من ثلاثة (فإن كانت
~~أمها واحدة فله ثلاثة أرباع المال) لأن له نصف ما كان لجدته لامه وهو
~~الربع، وله جميع ما كان لجدته لأبيه. وهو النصف. ولأخته لامه نصف ما كان
~~لامها وهو الربع. ومن أمثلة ذلك: بنتا أخت لأم إحداهما بنت أخ لأب وبنت أخت
~~لأبوين. المسألة من اثني عشر، لبنت الأخت من الأبوين ms2325 ستة ولذات القرابتين
~~أربعة من جهة أبيها وواحد من جهة أمها وللأخرى واحد عمتان من أب أحدهما
~~خالة من أم وخالة من أبوين هي من اثني عشر لذات القرابتين خمسة وللعمة
~~الأخرى أربعة وللخالة من الأبوين ثلاثة فإن كان معهما عم من أم هو خال من
~~أب صحت من تسعين لهذا العم الذي هو خال سبعة عشر وللعمة التي هي
~~PageV04P553
# خالة تسعة وعشرون وللعمة فقط أربعة وعشرون، وللخالة لأبوين عشرون (وإن
~~اتفق معهم) أي ذوي الأرحام (أحد الزوجين فأعطه فرضه) بالزوجية (غير محجوب)
~~فلا يحجب الزوج من النصف إلى الربع ولا الزوجة من الربع إلى الثمن بأحد من
~~ذوي الأرحام (ولا يعادل) (1) لأن فرض الزوجين بالنص وارث ذوي الأرحام غير
~~منصوص عليه فلا يعارضه. ولذلك لا يرث ذو الرحم مع ذي فرض. وإنما ورث مع أحد
~~الزوجين لأنه لا يرد عليه. فيأخذ الزوج أو الزوجة فرضه تاما (وأقسم الباقي)
~~في أحد الزوجين (بينهم) أي ذوي الأرحام (كما لو انفردوا) (2) عن أحد
~~الزوجين (فإذا خلفت) المرأة (زوجا وبنت بنت وبنت أخت) لأبوين أو لأب أو بنت
~~أخ كذلك (فللزوج النصف والباقي بينهما نصفين) كما لو انفردتا (وتصح من
~~أربعة) للزوج اثنان ولكل منهما واحد (وإن كان معه) أي الزوج (خالة وعمة أو)
~~كان مع الزوج (خالة وبنت عم أو) كان مع الزوجة خالة و (بنت ابن عم فللزوج
~~النصف والباقي للخالة ثلثه والعمة والعمة أو بنت العم أو بنت ابن العم
~~ثلثاه) مخرج النصف من اثنين للزوج واحد يبقى واحد لا ينقسم على ثلاثة
~~ويباين فاضرب الثلاثة في اثنين (وتصح من ستة) للزوج ثلاثة وللخالة واحد
~~وللعمة أو بنت العم أو بنت ابن العم اثنان (وإن خلفت زوجا وابن خال أبيها
~~وبنتي أخيها) لغير أم (فللزوج النصف والباقي كأنه التركة بين ذوي الأرحام.
~~فابن خال أبيها يدلي بعمته وهي جدة الميتة. فيرث ميراثها وهو السدس) لقيامه
~~مقامها (فيكون له سدس الباقي) بعد فرض الزوج (ولبنتي أخيها باقية) لقيامها
~~مقام الأخ (وهو) ms2326 أي الباقي (خمسة بينهما نصفين) فلا تنقسم فاضرب اثنين في
~~(اثني عشر وتصح من أربعة وعشرين للزوج) نصفها (اثنا عشر ولابن خال أبيها)
~~سدس الباقي (سهمان PageV04P554
# ولكل واحدة من بنتي الأخ خمسة ولا يعول هنا) أي في باب ذوي الأرحام من
~~أصول المسائل (إلا أصل ستة) ولا يعول إلا (إلى سبعة) لأن العول الزائدة على
~~ذلك لا يكون إلا لاحد الزوجين. وليس في مسائل ذوي الأرحام (كخالة وست بنات
~~وست أخوات مفترقات) للخالة السدس ولبنتي الأختين لأبوين الثلثان أربعة
~~ولبنتي الأختين لام الثلث اثنان ولا شئ لبنتي الأختين لأب مع الأختين
~~لأبوين (وكأبي أم وبنت أخ لام وثلاث بنات وثلاث أخوات مفترقات) لبنت الأخت
~~لأبوين ثلاثة ولبنت الأخ لأب السدس تكملة الثلثين واحد ولبنت الأخت لام
~~وبنت الأخ لام الثلث اثنان لكل واحدة واحد ولأبي الام السدس واحد ومجموع
~~ذلك سبعة.
# باب ميراث الحمل بفتح الحاء ويطلق على كل ما في بطن كل حبلى. والمراد به
~~هنا ما في بطن الآدمية من ولد، ويقال: امرأة حامل وحاملة إذا كانت حبلى.
~~فإذا حملت شيئا على ظهرها أو رأسها فهي حاملة لا غير. وحمل الشجر ثمره
~~بالفتح والكسر (يرث الحمل) بلا نزاع في الجملة (ويثبت له الملك له بمجرد
~~موت موروثه بشرط خروجه حيا) (1) قال في القواعد الفقهية: الذي يقتضيه نص
~~أحمد في الانفاق على أمه من نصيبه أنه يثبت له الملك بالإرث من حين موت
~~أبيه. وصرح بذلك ابن عقيل وغيره من الأصحاب. ونقل عن أحمد ما يدل على
~~خلافه، وإنه لا يثبت له الملك إلا بالوضع قال قبل ذلك وهذا تحقيق قول من
~~قال:
# هل الحمل له حكم أم لا؟ (فإذا مات) إنسان (عن حمل يرثه) ومع الحمل من يرث
~~أيضا ورضي بأن يوقف الامر إلى الوضع (وقف الامر) (2) إليه وهو أولى لتكون
~~القسمة مرة واحدة (فإن طلب بقية الورثة) قلت: أو بعضهم (القسمة لم) يجبروا
~~عليه ولم (يعطوا كل المال ووقف للحمل الأكثر من إرث ذكرين أو أنثيين) (3)
~~لأن ms2327 ولادة التوأمين كثيرة معتادة. فلا PageV04P555
# يجوز قسم نصيبهما كالواحد. وما زاد عليهما نادر فلم يوقف له شئ كالخامس
~~والسادس (مثال كون الذكرين نصيبهما أكثر: لو خلف زوجة حاملا وابنا) فيدفع
~~للزوجة ثمنها ويوقف للحمل نصيب ذكرين، لأنه أكثر من نصيب أنثيين. وتصح من
~~أربعة وعشرين، للزوجة الثمن ثلاثة، وللابن سبعة. ويوقف للحمل أربعة عشر.
~~وبعد الوضع لا يخفى الحال (ومثاله في الأنثيين. كزوجة حامل مع أبوين)
~~فالمسألة من أربعة وعشرين وتعول إلى سبعة وعشرين إن كان الحمل أنثيين،
~~فيوقف منها للحمل ستة عشر، ويعطى كل واحد من الأبوين أربعة والزوجة ثلاثة
~~(ومتى زادت الفروض على الثلث فميراث الإناث أكثر) لأنه يفرض لهن الثلثان
~~ويدخل النقص على الكل بالمحاصة. وإن نقصت كان ميراث الذكرين أكثر، وإن
~~استوت كأبوين وحمل استوى ميراث الذكرين والأنثيين (ومن لا يحجبه) الحمل
~~(يأخذ إرثه كاملا) كزوج أو زوجة مع أم حامل (و) يعطى (من ينقصه) الحمل
~~(شيئا اليقين) كأم في المثال تعطى السدس لاحتمال أن يكون حملها عددا
~~فيحجبها عن الثلث إلى السدس. وكذا من مات عن زوجة حامل تعطى الثمن لأنه
~~اليقين (ومن سقط به) أي الحمل (لم يعط شيئا) فمن مات عن حمل منه وعن أخ أو
~~أخت أو عم لم يعط شيئا (فإذا ولد) الحمل (وورث الموقوف كله دفع إليه) لأنه
~~ميراثه والمراد إلى وليه (وإن زاد) ما وقف له عن ميراثه (رد الباقي لمستحقه
~~وإن أعوز شيئا) بأن وقف له نصيب ذكرين فولدت ثلاثة (رجع على من هو في يده)
~~بباقي ميراثه وربما لا يرث الحمل إلا إذا كان أنثى كزوج وأخت لأبوين وامرأة
~~أب حامل يوقف له سهم من سبعة، فإن ولدته أنثى فأكثر من الإناث أخذته، وإن
~~ولدته ذكر أو ذكر وأنثى فأكثر، اقتسمه الزوج والأخت. وربما لا يرث إلا إذا
~~كان ذكرا كبنت وعم وامرأة أخ حامل فإنه يوقف له ما فضل عن إرث البنت وهو
~~ونصف. فإن ظهر ذكرا أخذه وأنثى أخذه العم (ولو مات كافر) بدارنا (عن ms2328 حمل
~~منه لم يرثه للحكم بإسلامه قبل وضعه) نص عليه. قاله في المحرر (1) وهذا هو
~~الذي أشار إليه ابن رجب فيما سبق بقوله: ونقل عن أحمد ما يدل على خلافه.
~~لأن هذا يقتضي أنه إنما يحكم بإرثه بالوضع وأن الاسلام سبق، فيكون مخالفا
~~لدين مورثه. فلا يرثه. وأما إذا قلنا: يرث بالموت. فلا يمنع الاسلام الطارئ
~~بعد لأنه متأخر عن الحكم بالإرث ولذلك قال في الفروع: وقيل PageV04P556
# يرثه وهو أظهر وهو مقتضى ما قدمه المصنف أول الباب (وكذا لو كان) الحمل
~~(من كافر غيره) أي الميت (فأسلمت أمه قبل وضعه مثل أن يخلف) كافر (أمه)
~~الكافرة (حاملا من غير أبيه) ثم تسلم فيتبعها حملها ولا يرث للحكم بإسلامه
~~قبل الوضع. وعلى مقتضى القول بأنه يرثه بالموت يرث هنا أيضا لتأخر الاسلام
~~عنه (ويرث طفل حكم بإسلامه بموت أحد أبويه منه) (1) أي من الذي حكم بإسلامه
~~بموته، لأن المانع لم يتقدم الحكم بالإرث، وإنما قارنه. وهذا يرجع إلى ثبوت
~~الحكم مع مقارنة المانع له، لأن الاسلام سبب المنع والمنع يترتب عليه،
~~والحكم بالتوريث سابق على المنع لاقترانه بسببه (ويرث الحمل ويورث) عنه ما
~~ملكه بنحو إرث أو وصية (بشرطين. أحدهما: أن يعلم أنه كان موجودا حال موت
~~مورثه، بأن تأتي به أمه لأقل من ستة أشهر) (2) فراشا كانت أو لا إذ هي أقل
~~مدة الحمل.
# فحياته دليل أنه كان موجودا قبل: (فإن أتت به) أمه (لأكثر من ذلك) أي من
~~ستة أشهر (وكان لها زوج) يطؤها (أو) لها (سيد يطؤها لم يرث) لاحتمال تجدده
~~بعد الموت (إلا أن تقر الورثة أنه كان موجودا حال الموت) فيلزمهم دفع
~~ميراثه إليه مؤاخذة لهم بإقرارهم (وإن كانت) التي وضعت الحمل (لا توطأ
~~لعدمهما) أي السيد والزوج (أو غيبتهما أو اجتنابهما الوطئ عجزا أو قصدا أو
~~غيره ورث، ما لم يجاوز أكثر مدة الحمل أربع سنين) إناطة للحكم بسببه
~~الظاهر. وتقدم نظيره في الوصية الشرط (الثاني: أن تضعه حيا كما تقدم. وتعلم
~~حياته إذا استهل ms2329 بعد وضع كله صارخا) (3) لحديث أبي هريرة مرفوعا: إذا استهل
~~المولود صارخا ورث (4) رواه أحمد وأبو داود. وروى ابن ماجة بإسناده مرفوعا
~~مثله (5). قال في القاموس: واستهل الصبي رفع صوته بالبكاء كأهل. وكذا كل
~~متكلم رفع صوته أو خفض PageV04P557
# انتهى. فصارخا حال مؤكدة. كقوله تعالى: * (فتبسم ضاحكا) * [النمل: 19].
~~(أو عطس) بفتح الطاء في الماضي وضمها وكسرها في المضارع (أو بكى أو ارتضع
~~أو تحرك طويلة أو تنفس، وطال زمن التنفس ونحو ذلك مما يدل على حياته) كسعال
~~لأن هذه الأشياء دالة على الحياة المستقرة. فيثبت له أحكام الحي كالمستهل
~~(لا) ب‍ (- حركة يسيرة أو اختلاج أو تنفس يسير) لأنها لا تدل على حياة
~~مستقرة. ولو علمت الحياة إذن، لأنه لا يعلم استقرارها لاحتمال كونها كحركة
~~المذبوح فإن الحيوان يتحرك بعد ذبحه شديدا وهو كميت.
# قلت: فيؤخذ منه أن المولود لدون ستة أشهر لا يرث بحال. للقطع بعدم
~~استقرار حياته فهو كالميت (وإن خرج بعضه حيا فاستهل) أي صوت (ثم انفصل
~~ميتا. لم يرث) (1) وكان كما لو لم يستهل (وإن جهل مستهل من توأمين) ذكر
~~وأنثى و (إرثهما مختلف) بأن كانا من غير ولد الام (عين) المستهل (بقرعة)
~~كما لو طلق واحدة من نسائه ولم تعلم عينها بعد موته.
# وقال الخيري: ليس في هذا عن السلف نص. وقال بعض الفرضيين: تعمل المسألة
~~على الحالين. ويعطى كل وارث اليقين. ويوقف الباقي حتى يصطلحوا عليه. ومن
~~خلف أما وزوجة وورثته لا تحجب ولدها لم توطأ حتى تستبرأ ليعلم أحامل أو لا،
~~فإن وطئت وولدته بعد فقد تقدم في الشرط الأول (ولو زوج أمته بحر) بشرطية
~~ولم يشترط حرية ولده (فأحبلها فقال السيد: إن كان حملك ذكرا فأنت وهو
~~رقيقان. وإلا فأنتما حران) فعلى ما قال: فإن ولدت ذكرا لم تعتق ولم يعتق،
~~وإن ولدت أنثى تبينا أنها عتقت من حين التعليق، لكن قوله، إن ولدت ذكرا
~~فأنت وهو رقيقان لا أثر له، وإنما الأثر لما بعده و (هي القائلة إن ألد
~~ذكرا لم ms2330 أرث ولم يرث) لبقائهما في الرق (وإلا) أي وإن ولدت أنثى (ورثنا)
~~(2) أي ورثت وورثت لأنهما حران حال الموت (ومن خلفت زوجا وأما وأخوة لام)
~~اثنين فأكثر (وامرأة أب حامل. فهي القائلة، إن ألد أنثى ورثت لا ذكرا) (3)
~~لأنها إن ولدت أنثى واحدة أعيل لها PageV04P558
# بالنصف فتعول المسألة إلى تسعة، وإن ولدت أنثيين أعيل لهما بالثلثين.
~~وتعول إلى عشرة وتقدمت، وإن ولدت ذكرا فأكثر أو مع أنثى فأكثر لم يرثوا
~~لأنهم عصبة. وقد استغرقت الفروض التركة. وكذا الحكم لو كانت أمها هي
~~القائلة على المذهب من أن عصبة الأشقاء لا يرث في المشركة. ومن مات عن
~~بنتين وبنت ابن حامل من ابن ابن له آخر مات قبله فهي القائلة: إن ألد ذكرا
~~ورثنا لا أنثى.
# باب ميراث المفقود من فقدت الشئ أفقده فقدا وفقدانا، بكسر الفاء وضمها.
~~والفقد: أن تطلب الشئ فلا تجده والمراد به هنا: من لا تعلم له حياة ولا
~~موت، لانقطاع خبره. وهو قسمان.
# الأول (من انقطع خبره ولو) كان (عبدا لغيبة ظاهرها السلامة، كأسر) فإن
~~الأسير معلوم من حاله، أنه غير متمكن من المجئ إلى أهله (وتجارة) فإن
~~التاجر قد يشتغل بتجارته عن العودة إلى أهله (وسياحة) فإن السائح قد يختار
~~المقام ببعض البلاد النائية عن بلده (و) الذي يغلب على الظن في هذه الأحوال
~~ونحوها ك‍ (- طلب علم) السلامة (انتظر به تتمة تسعين سنة منذ ولد) لأن
~~الغالب أنه لا يعيش أكثر من هذا. وهذا المذهب نص عليه. وصححه في المذهب (1)
~~وغيره. وعنه ينتظر به حتى يتيقن موته أو تمضي عليه مدة لا يعيش من مثلها.
~~وذلك مردود إلى اجتهاد الحاكم. وبه قال الشافعي (2) ومحمد بن الحسن وهو
~~المشهور عن أبي (3) حنيفة ومالك (4) وأبي يوسف. لأن الأصل حياته (فإن فقد
~~ابن تسعين اجتهد الحاكم) في تقدير مدة انتظاره. القسم الثاني: من انقطع
~~خبره لغيبة ظاهرها الهلاك وهو المشار إليه بقوله (وإن كان غالبها) أي غالب
~~أحوال غيبته (الهلاك، كمن غرق مركبه فسلم قوم دون قوم، ms2331 أو فقد من بين أهله،
~~كمن يخرج إلى الصلاة) فلا يعود (أو) يخرج PageV04P559
# (إلى حاجة قريبة فلا يعود، أو) فقد (في مفازة مهلكة، كمفازة الحجاز) قال
~~في المبدع:
# مهلكة بفتح الميم واللام، ويجوز كسرهما حكاهما أبو السعادات، ويجوز ضم
~~الميم مع كسر اللام اسم فاعل. من أهلكت فهي مهلكة، وهي أرض يكثر فيها
~~الهلاك انتهى.
# وتسميتها مفازة تفاؤلا (أو) فقد (بين الصفين حال التحام القتال انتظر
~~تمام أربع سنين منذ فقد) لأنها مدة يتكرر فيها تردد المسافرين والتجار،
~~فانقطاع خبره عن أهله مع غيبته على هذا الوجه يغلب ظن الهلاك إذ لو كان
~~باقيا لم ينقطع خبره إلى هذه الغاية. فلذلك حكم بموته في الظاهر (فإن لم
~~يعلم خبره) بعد التسعين في القسم الأول أو الأربع في القسم الثاني (قسم
~~ماله) (1) بين ورثته (واعتدت امرأته عدة الوفاة وحلت للأزواج) (2) لاتفاق
~~الصحابة على ذلك (ويأتي) ذلك (في العدد) موضحا (ويزكى ماله لما مضى قبل
~~قسمه) لأن الزكاة حق واجب في المال. فيلزم أداؤها (ولا يرثه) أي المفقود
~~(إلا الاحياء من ورثته وقت قسم ماله) وهو عند تتمة المدة من التسعين. أو
~~الأربع على ما تقدم، لما سبق أن من شروط الإرث: تحقق حياة الوارث عند موت
~~الموروث، وهذا الوقت بمنزلة وقت موته. و (لا) يرث من المفقود (من مات) من
~~ورثته (قبل ذلك) أي الوقت الذي يقسم ماله فيه. لأنه بمنزلة من مات في حياته
~~لأنها الأصل (فإن قدم) المفقود (بعد قسمه) أي المال (أخذ ما وجده) من المال
~~(بعينه) بيد الوارث أو غيره، لأنه قد تبين عدم انتقال ملكه عنه (ورجع على
~~من أخذ الباقي) (3) بعد الموجود بمثل مثلي وقيمة متقوم، لتعذر رده بعينه
~~(وإن مات مورثه) أي من يرثه المفقود (في مدة التربص) وهي المدة التي قلنا
~~ينتظر به فيها (أخذ كل وارث) غير المفقود من تركة المتوفى (اليقين) وهو
~~مالا يمكن أن ينقص عنه من حياة المفقود أو موته (ووقف الباقي) (4) حق يتيقن
~~أمره أو تمضي مدة الانتظار، ms2332 لأنه مال لا يعلم الآن مستحقه. أشبه الذي ينقص
~~نصيبه بالحمل (وطريق العمل في ذلك) أي في معرفة PageV04P560
# اليقين (أن تعمل المسألة على أنه) أي المفقود (حي) وتصححها (ثم) تعمل
~~المسألة (على أنه ميت) وتصححها (ثم تضرب إحداهما في الأخرى إن تباينتا أو)
~~تضرب إحداهما (في وفقها) أي الأخرى (إن اتفقتا، وتجتزئ بإحداهما إن
~~تماثلتا، و) تجتزئ (بأكثرهما إن تداخلتا) وفائدة هذا العمل: تحصيل أقل عدد
~~ينقسم على المسألتين ليعلم اليقين (وتدفع إلى كل وارث اليقين. وهو أقل
~~النصيبين) لأن ما زاد عليه مشكوك في استحقاقه له (ومن سقط في إحداهما) أي
~~إحدى المسألتين (لم يأخذ شيئا) (1) لأن كلا من تقدير الحياة أو الموت معارض
~~باحتمال ضده. فلم يكن له شئ متيقن. ومن أمثلة ذلك: لو مات أبو المفقود وخلف
~~ابنه المفقود وزوجة وأما وأخا. فالمسألة على تقدير الحياة من أربعة وعشرين.
# للزوجة ثلاثة. وللأم أربعة وللابن المفقود سبعة عشر، ولا شئ للأخ. وعلى
~~تقدير الموت من اثني عشر، للزوجة ثلاثة. وللأم أربعة، وللأخ خمسة.
~~والمسألتان متناسبتان. فتجتزئ بأكثرهما. وهي أربعة وعشرون للزوجة منها على
~~تقدير الحياة ثلاثة، وهي الثمن من أربعة وعشرين. وعلى تقدير الموت لها
~~ثلاثة من اثني عشر، وهي الربع مضروبة في مخرج النسبة بين المسألتين وهي
~~اثنان. لأن نسبة الاثني عشر إلى الأربعة والعشرين نصف.
# ومخرج النصف اثنان. والحاصل من ضرب ثلاثة من اثنين ستة. فتعطيها الثلاثة
~~لأنها أقل، وللأم على تقدير الحياة أربعة من أربعة وعشرين وهي السدس، وعلى
~~تقدير الموت أربعة من اثني عشر. في اثنين بثمانية. فتعطيها الأربعة، وللأخ
~~من مسألة الموت وحدها خمسة في اثنين بعشرة، ولا شئ له من مسألة الحياة. فلا
~~تعطيه شيئا. وتقف السبعة عشر (فإن بان) المفقود كالابن في المثال (حيا يوم
~~موت موروثه فله حقه) وهو السبعة عشر الموقوفة في المثال، لأنه قد تبين أنها
~~له (والباقي) إن كان (لمستحقه) من الورثة (وإن بان) المفقود (ميتا) ولو لم
~~يتحقق أنه قبل موت مورثه. فالموقوف لورثة الميت الأول. ms2333 لانتفاء شرط إرثه
~~(أو مضت مدة تربصه ولم يبن حاله) بأن لم تعلم حياته بقدومه أو غيره حين.
~~موت موروثه، ولم يعلم موته حين ذاك (فالموقوف لورثة الميت الأول) قطع به في
~~المغني (2)، وقدمه في الرعايتين، والمذهب أنه إن لم يعلم موت المفقود حين
~~موت مورثه. فحكم ما PageV04P561
# وقف له كبقية ماله، فيورث عنه ويقضى منه دينه في مدة تربصه، وينفق منه
~~على زوجته وبهيمته. لأنه لا يحكم بموته إلا عند انقضاء زمن تربصه. صححه في
~~الانصاف (1) والمحرر (2) والنظم. وقطع به في الكافي (3) والوجيز وشرح ابن
~~منجا والمنتهى (4) (والباقي الورثة أن يصطلحوا على ما زاد عن نصيبه) أي
~~المفقود (فيقتسموه) لأن الحق فيه لا يعد وهم (كأخ مفقود في الأكدرية) بأن
~~ماتت أخت المفقود زمن تربصه عن زوج وأم وأخت وجد وأخيها المفقود (مسألة
~~الحياة) من ثمانية عشر، للزوج تسعة، وللأم ثلاثة. وللجد ثلاثة، وللأخت
~~واحدة، وللمفقود اثنان (و) مسألة (الموت من) سبعة وعشرين للزوج تسعة، وللأم
~~ستة، وللجد ثمانية، وللأخت أربعة، وبين المسألتين موافقة بالاتساع، فتضرب
~~تسع أحدهما في الأخرى تبلغ (أربعة وخمسين، للزوج ثلث المال) ثمانية عشر
~~لأنه اليقين (وللأم سدس) المال تسعة لأنه أقل ما ترثه من المسألتين (وللجد
~~تسعة) بتقديم التاء على السين وهي السدس (من مسألة الحياة) لأنه أقل ما
~~يرثه في الحالين (وللأخت منها) أي من مسألة الحياة (ثلاثة) لأنها اليقين
~~(ويبقى خمسة عشر موقوفة) حتى يتبين الحال، أو تمضي مدة التربص (للمفقود
~~بتقدير حياته ستة) لأن له مثل ما للأخت (وتبقى تسعة زادت عن نصيبه) أي
~~المفقود بين الورثة لا حق له فيها فلهم أن يصطلحوا عليها لأنها لا تخرج
~~عنهم (ولهم) أي الورثة (أن يصطلحوا على كل الموقوف إذا لم يكن للمفقود فيه
~~حق، بأن يكون) المفقود (ممن يحجب غيره) من الورثة (ولا يرث. كما لو خلف
~~الميت أما وجدا وأختا لأبوين وأختا لأب مفقود) فعلى تقدير الحياة للأم
~~السدس، والباقي بين الجد والأختين على أربعة. وتصح من أربعة وعشرين للأم
~~السدس ms2334 أربعة وللجد عشرة، ولكل واحدة من الأختين خمسة. ثم تأخذ الأخت من
~~الأبوين ما سمي لأختها فيصير معها عشرة لما تقدم في مسائل المعادة. وعلى
~~تقدير الموت للأم الثلث، ويبقى الثلثان بين الجد والأخت على ثلاثة. وتصح من
~~تسعة للام ثلاثة، وللجد أربعة وللأخت سهمان. وبين PageV04P562
# المسألتين توافق بالأثلاث. فاضرب ثلث إحداهما في الأخرى يبلغ اثنين
~~وسبعين، للام اثنا عشر، وللجد ثلاثون، وللأخت ستة عشر، يبقى أربعة عشر
~~موقوفة بينهم لا حق للمفقود فيها (وكذا إن كان) المفقود (أخا لأب عصب أخته
~~مع زوج وأخت لأبوين) فمسألة الحياة من اثنين للزوج واحد، وللشقيقة واحد.
~~ومسألة الموت من ستة. وتعول إلى سبعة. للزوج ثلاثة والشقيقة ثلاثة، وللأخت
~~لأب واحد فتضرب اثنين في سبعة للتباين بأربعة عشر للزوج ستة، وللشقيقة مثله
~~يبقى اثنان موقوفان لا حق للمفقود فيها، (وإن حصل لأسير) شئ (من ريع وقف
~~عليه حفظه وكيله ومن ينتقل الوقف إليه) جميعا. قاله الشيخ تقي الدين (ولا
~~ينفرد أحدهما بحفظه) قال في الفروع: ويتوجه وجه يكفي وكيله. قال في
~~الانصاف:
# ويتوجه أن يحفظه الحاكم إذا عدم الوكيل (1) (ومن أشكل نسبه) من عدد محصور
~~ورجى انكشافه (فكمفقود) (2) إذا مات أحد من الواطئين لامه وقف له نصيبه منه
~~على تقدير إلحاقه به، وإن لم يرج زوال أشكاله بأن عرض على القافة فأشكل
~~عليهم ونحو ذلك، لم يوقف له شئ (ومفقودان فأكثر كخناثى في التنزيل) بعدد
~~أحوالهم لا غير، دون العمل بالحالين قاله في الرعاية الكبرى فزوج وأبوان
~~وابنتان مفقودتان مسألة حياتهما من خمسة عشر وحياة إحداهما من ثلاثة عشر
~~وموتهما من ستة فتضرب ثلث الستة في خمسة عشر، ثم في ثلاثة عشر، تكن
~~ثلاثمائة وتسعين، ثم تعطي الزوج والأبوين حقوقهم من مسألة الحياة مضروبة في
~~اثنين، ثم في ثلاثة عشر وتقف الباقي قاله في المغني والشرح بعد ذكرهما هذا
~~المثال.
# وإن كان في المسألة ثلاثة مفقودون عملت لهم أربع مسائل. وإن كانوا أربعة
~~عملت خمس مسائل وعلى هذا (ولو قال رجل) أو امرأة ms2335 عن مجهولي النسب: (أحد
~~هذين ابني) مع إمكان كونهما منه (ثبت نسب أحدهما) منه مؤاخذة له بإقراره
~~(فيعينه) أي فيؤمر بتعيينه لان في تركه تضييعا لنسبه. وإن كان توأمان ثبت
~~نسبهما كما يعلم مما يأتي فيما يلحق من النسب (فإن مات) قبل أن يعينه (عينه
~~وارث) لقيامه مقام مورثه (فإن تعذر) الوارث أو كان لا يعلمه (أري القافة)
~~كل منهما. فمن ألحقته به تعين (فإن تعذر) أن يرى القافة بأن مات أيضا أو لم
~~توجد، أو أشكل عليها (عين أحدهما بالقرعة) (3) أي أقرع بينهما فمن خرجت
~~PageV04P563
# له القرعة عتق إن كانا رقيقه، كما لو قال: أحدهما حر ثم مات قبل أن
~~يعينه. وقد تبع المصنف الفروع في العبارة، قال في شرح المنتهى: وفي بعض نسخ
~~الفروع عين بالبناء للمفعول من التعيين. والظاهر أنه تصحيف، وأن الصواب عتق
~~أو أن معناها عين المعتق.
# فإن قال عقب ذلك (ولا مدخل للقرعة في النسب على ما يأتي) ولا يرث ولا وقف
~~ويصرف نصيب ابن لبيت المال (1). ذكره في المنتخب عن القاضي للعلم باستحقاق
~~أحدهما.
# باب ميراث الخنثى المشكل من خنث الطعام إذا اشتبه فلم يخلص طعمه (وهو
~~الذي له) شكل (ذكر) رجل (و) شكل (فرج امرأة، أو) له (ثقب مكان الفرج يخرج
~~منه البول وينقسم) الخنثى (إلى مشكل وغير مشكل) من أشكل الامر التبس (فإن
~~ظهرت فيه علامات الرجال من نبات لحيته، وخروج المني من ذكره) قال في المغني
~~والشرح (وكونه مني رجل ف‍) - الخنثى (رجل) عملا بالعلامة للزوم اطرادها
~~(أو) ظهرت فيه (علامات النساء من الحيض والحمل وسقوط الثديين أو تفلكهما)
~~قال في القاموس: وفلك ثديها، وأفلك، وتفلك. استدار (فهو امرأة) (2) عملا
~~بالعلامة (وليس بمشكل فيهما إنما هو رجل، فيه خلقة زائدة) في الأولى (أو
~~امرأة فيها خلقة زائدة) في الثانية (وحكمه) أي المتضح (في إرثه وغيره)
~~كالنكاح ونقض الوضوء وإيجاب الغسل والعورة وغيرها (حكم من ظهرت علامته) من
~~رجل أو امرأة (و) الخنثى (الذي لا علامة فيه) على ذكورية أو أنوثية ms2336 (مشكل)
~~لالتباس أمره (ولا يكون) المشكل (أبا ولا أما ولا جدا ولا جدة) وإلا لاتضحت
~~ذكوريته أو أنوثيته (ولا) يكون المشكل أيضا (زوجا ولا زوجة) لما يأتي في
~~النكاح: أنه لا يصح تزويجه ما دام مشكلا (وينحصر إشكاله في الإرث في الولد
~~وولد الابن والأخ لغير أم وولد الأخ لغير أم والعم PageV04P564
# وولده والولاء) إذ كل واحد من المذكورين يمكن أن يكون ذكرا وأن يكون أنثى
~~(فإن بال) من ذكره فذكر، أو من فرجه فأنثى، حكاه ابن المنذر إجماعا (1).
~~(أو سبق بوله من من ذكره فذكر، أو عكسه فأنثى) قال ابن اللبان: روى الكلبي
~~عن أبي صالح عن ابن عباس: أن النبي (ص) سئل عن مولود له قبل وذكر من أين
~~يورث؟ قال: من حيث يبول وروى أنه (ص) أتى بخنثى من الأنصار، فقال: ورثوه
~~بأول ما يبول منه (2) (وإن خرجا) أي خرج البول من الفرجين (معا اعتبر
~~أكثرهما) (3) خروجا منه. قال ابن حمدان قدرا وعددا لأن له تأثيرا.
# انتهى، لأن الكثرة مزية لإحدى العلامتين فيعتبر بها كالسبق (فإن استويا)
~~أي استوى المحلان في قدر ما يخرج من كل واحد منهما من البول (ف‍) - الخنثى
~~(مشكل) لأنه أشكل أمره بعدم تمييزه بشئ مما تقدم (فإن كان يرجى انكشاف حاله
~~وهو الصغير) الذي لم يبلغ (أعطي هو ومن معه اليقين) من التركة، وهو ما يرثه
~~على كل تقدير (ومن سقط به) أي بالخنثى (في إحدى الحالتين، لم يعط شيئا)
~~كولد خنثى مع أخ لغير أم، يعطى الخنثى النصف لاحتمال أنوثيته. ولا يعطى
~~الأخ شيئا لاحتمال ذكورة الولد (ويوقف الباقي حتى يبلغ) الخنثى (فتظهر فيه
~~علامات الرجال، أو) علامات (النساء) فيزول الاشكال (وإن يئس من ذلك) أي من
~~ظهور العلامات فيه (بموته) أي الخنثى (أو عدم العلامات بعد بلوغه) بأن بلغ
~~بلا أمارة تظهر بها ذكوريته أو أنوثيته (فإن ورث) الخنثى (بكونه ذكرا فقط)
~~أي لا بكونه أنثى (كولد أخي الميت، أو) ك‍ (- عمه) أو ولد عمه (فله نصف
~~ميراث ذكر فقط. ms2337 كزوج وبنت وولد أخ خنثى) (4) صفة لولد (تصح) المسألة (من
~~ثمانية) لأن مسألة الذكورية من PageV04P565
# أربعة، ومسألة الأنوثية من أربعة، للزوج الربع واحد، والباقي للبنت فرضا
~~وردا، والأربعة والأربعة متماثلان. فتكتفي بإحداهما وتضربها في اثنين عدد
~~حالي الخنثى، يحصل ما ذكر (للزوج سهمان، وللبنت خمسة، وللخنثى سهم. وإن
~~ورث) الخنثى (بكونه أنثى فقط. فله نصف ميراث أنثى فقط. كزوج وأخت لأبوين
~~وولد أب خنثى) مسألة الذكورية من اثنين، ومسألة الأنوثية من سبعة بالعول.
~~وهما متباينتان وحاصل ضرب اثنين في سبعة، أربعة عشر تضربها في الحالين (تصح
~~من ثمانية وعشرين. للخنثى سهمان) لأن له من السبعة واحدا في اثنين باثنين.
~~ولا شئ له من الاثنين (ولكل واحد من الآخرين ثلاثة عشر) لأن لكل واحد منهما
~~واحدا من اثنين في سبعة بسبعة وثلاثة من سبعة في اثنين بستة، ومجموعها ما
~~ذكر (وإن ورث بهما) أي بالذكورة والأنوثة (متساويا كولد الام فله السدس)
~~بكل حال (وإن كان) الخنثى (معتقا فهو عصبة) لأنه إما ذكر أو أنثى. والمعتق
~~لا يختلف إرثه من عتيقه باعتبار ذلك (وإن ورث) الخنثى (بهما) أي بالذكورة
~~والأنوثة (متفاضلا. فطريق العمل: أن تعمل المسألة على أنه) أي الخنثى (ذكر،
~~ثم) تعمل المسألة أيضا (على أنه أنثى. ويسمى هذا) المذهب (مذهب المنزلين)
~~وهو اختيار الأصحاب (ثم اضرب إحداهما في الأخرى إن تباينتا، أو) اضرب
~~(وفقها) أي وفق إحداهما في الأخرى (إن اتفقتا واجتز بإحداهما إن تماثلتا،
~~و) اجتز (بأكثرهما إن تداخلتا، ثم اضرب الحاصل) من ضرب إحدى المسألتين في
~~الأخرى، وضرب وفقها في الأخرى، أو إحداهما إن تماثلتا أو أكثرهما عند
~~التداخل (في حالين) فما بلغ فمنه تصح (ثم) تقسم ف‍ (- من له شئ من إحدى
~~المسألتين اضربه في الأخرى إن تباينتا، أو) اضربه (في وفقها إن توافقتا
~~واجمع ماله فيهما إن تماثلتا) (1) فما اجتمع فله (ومن له شئ من أقل
~~العددين) المتداخلين (اضربه في) مخرج (نسبة أقل المسألتين إلى الأخرى، ثم
~~يضاف إلى ماله من أكثرهما إن تباينتا) فما اجتمع ms2338 فله (فإن كان ابن وبنت
~~وولد خنثى) مشكل، وعملت بهذا الطريق (فمسألة ذكوريته من خمسة) عدد
~~PageV04P566
# رؤوس الابنين والبنت (و) مسألة (أنوثيته من أربعة) عدد رؤوس الابن
~~والبنتين والخمسة والأربعة متباينتان (فاضرب إحداهما في الأخرى لتباينهما
~~تكن عشرين، ثم) اضرب العشرين (في الحالين، أي في اثنين) عدد حال الذكورة
~~وحال الأنوثة (تكن أربعين) ومنها تصح (للبنت سهم من أربعة في خمسة) بخمسة
~~(و) لها (سهم من خمسة في أربعة) بأربعة فأعطها (سبعة، وللذكر سهمان) من
~~أربعة (في خمسة) بعشرة (و) له (سهمان) من خمسة (في أربعة) بثمانية يجتمع له
~~(ثمانية عشر) أعطه إياها (وللخنثى) من مسألة الأنوثة (سهم في خمسة) وهي
~~مسألة الذكورية (و) له (سهمان) من خمسة (في أربعة) يجتمع له (ثلاثة عشر)
~~واجمع السهام تكن أربعين هذا مثال التباين (ومثال التوافق: زوج وأم وولد أب
~~خنثى.
# مسألة الذكورية من ستة) للزوج ثلاثة، وللأم اثنان، ولولد الأب الباقي
~~(ومسألة الأنوثية من) ستة، وتعول إلى (ثمانية) للزوج ثلاثة وللأم سهمان،
~~وللخنثى ثلاثة و (بينهما) أي المسألتين (موافقة بالأنصاف، فاضرب ستة في
~~أربعة تكن أربعة وعشرين، ثم) اضربها (في حالين) أي اثنين (تكن ثمانية
~~وأربعين) ثم اقسمها على ما تقدم، للزوج من الستة ثلاثة في أربعة. وله من
~~الثمانية ثلاثة في ثلاثة. فله أحد وعشرون، وللأم اثنان من ستة في أربعة
~~واثنان من ثمانية في ثلاثة أربعة عشر، وللخنثى واحد من ستة في أربعة وثلاثة
~~من ثمانية في ثلاثة عشر (ومثال التماثل: زوجة وولد خنثى وعم مسألة
~~الذكورية) من (ثمانية) للزوجة واحد، وللخنثى الباقي سبعة. ولا شئ للعم
~~(ومسألة الأنوثة كذلك) من ثمانية للزوجة واحد، وللخنثى أربعة، وللعم الباقي
~~ثلاثة (فاجتز بإحداهما) للتماثل (ثم اضربها في حالين تكن ستة عشر) للزوجة
~~اثنان، وللخنثى أحد عشر، وللعم ثلاثة (ومثال التناسب: أم وبنت وولد خنثى
~~وعم. مسألة الذكورية من ستة) مخرج السدس، للام واحد، وللبنت والخنثى ما بقي
~~على ثلاثة لا ينقسم، ولا يوافق فاضرب ثلاثة في ستة (وتصح من ثمانية عشر)
~~للام ms2339 ثلاثة وللبنت خمسة، وللخنثى عشرة (ومسألة الأنوثية من ستة وتصح منها)
~~للام واحد، وللبنت اثنان، وللخنثى اثنان، ويبقى للعم واحد والستة داخلة في
~~الثمانية عشر (فاجتز PageV04P567
# بالثمانية عشر ثم اضربها في حالين تكن ستة وثلاثين) ثم اقسمها، للام من
~~مسألة الذكورية ثلاثة ومن مسألة الأنوثية واحد مضروب في ثلاثة وهي مخرج
~~الثلث. لأن نسبة الستة إلى الثمانية عشر ثلث فلها ستة، وللبنت من مسألة
~~الذكورية خمسة، ومن مسألة الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة فلها أحد عشر،
~~وللخنثى من مسألة الذكورية عشرة ومن مسألة الأنوثية اثنان في ثلاثة بستة
~~عشر، وللعم من مسألة الأنوثية واحد في ثلاثة بثلاثة. ولك في العمل طريق
~~آخر: وهو أن تنسب ما لكل واحد من الورثة من الخنثى ومن معه إلى التركة على
~~كلا التقديرين، ثم خذ له نصفه وابسط الكسور التي تجتمع معك من مخرج مجمعها
~~يحصل المطلوب. ففي المثال الأخير: للام من الذكورية السدس ومن الأنوثية
~~السدس أيضا، ومجموعهما ثلث فأعطها نصفه وهو سدس، وللبنت من مسألة الأنوثية
~~ثلث ومن الذكورية سدس وثلثا سدس، يجتمع نصف وثلثا سدس. أعطها نصفها ربعا
~~وثلث سدس، وللخنثى ثلثان وتسعان في الحالين ونصفها ثلث وتسع، وللعم من
~~مسألة الأنوثية السدس. ولا شئ له من الذكورية فأعطه نصفه ومخرج الكسور
~~المتحصلة ستة وثلاثون وبسطها منه ما تقدم في العمل الأول (وإن كانا خنثيين
~~فأكثر نزلتهم بعدد أحوالهم. فتجعل للاثنين أربعة أحوال وللثلاثة ثمانية)
~~أحوال (وللأربعة ستة عشر) حالا (وللخمسة اثنين وثلاثين) حالا، واجعل لكل
~~حال مسألة وانظر بينها. وحصل أقل عدد ينقسم عليها كما تقدم في الانكسار على
~~فرق (فما بلغ من ضرب المسائل) بعضها في بعض مع اعتبار الموافقة والتناسب
~~والتماثل إن كان (اضربه في عدد أحوالهم. واجمع ما حصل لهم في الأحوال كلها
~~مما صحت منه قبل الضرب في عدد الأحوال هذا إن كانوا من جهة واحدة) كابن
~~وولدين خنثيين فلها أربعة أحوال، حال ذكورية وهي من ثلاثة، وحال أنوثية من
~~أربعة، وحال ذكرين وأنثى، وحال ذكرين ms2340 وأنثى أيضا من خمسة خمسة فتضرب ثلاثة
~~في أربعة والحاصل في خمسة تبلغ ستين وتسقط الخمسة الثانية للتماثل، ثم اضرب
~~الستين في عدد الأحوال أربعة تبلغ مائتين وأربعين، للابن في الذكورية ثلث
~~الستين عشرون، وفي مسألة الأنوثية نصفها ثلاثون، وفي مسألتي ذكرين وأنثى
~~خمسان أربعة وعشرون وأربعة وعشرون يجتمع له ثمانية وتسعون، وللخنثيين في
~~مسألة الذكورية الثلثان أربعون وفي الأنوثية نصفها ثلاثون، وفي مسألتي
~~ذكرين وأنثى ثلاثة أخماس ستة وثلاثون، فمجموع ما لهما مائة واثنان وأربعون
~~لكل خنثى أحد وسبعون (وإن كانوا) أي الخناثى (من جهات) أي من جهتين فأكثر
~~(جمعت ما لكل واحد) PageV04P568
# من الورثة (من الأحوال وقسمته على عدد الأحوال كلها. فالخارج بالقسم
~~نصيبه) نحو: ولد خنثى وولد أخ خنثى وعم. فإن كان الولد وولد الأخ ذكرين
~~فالمال للولد، وإن كانا أنثيين فللولد النصف والباقي للعم. وإن كان الولد
~~ذكرا وولد الأخ أنثى فالمال للولد. وإن كان ولد الأخ ذكرا والولد أنثى كان
~~للولد النصف والباقي لولد الأخ. فالمسألة في حالين من واحد.
# وفي حالين من اثنين فتكتفي باثنين وتضربها في عدد الأحوال أربعة تبلغ
~~ثمانية. ومنها تصح، للولد المال في حالين والنصف في حالين ومجموع ذلك أربعة
~~وعشرون اقسمها على أربعة عدد الأحوال يخرج له ستة، ولولد الأخ أربعة في حال
~~فقط فاقسمها على أربعة يخرج له واحد وكذلك العم (ولو صالح الخنثى المشكل من
~~منعه) من الورثة (على ما وقف له صح) الصلح (إن كان) الصلح (بعد بلوغه) (1)
~~ورشده لأنه إذن جائز التصرف (قال الموفق) في المغني (وجدنا في عصرنا) شيئا
~~شبيها بهذا لم يذكره الفرضيون ولم يسمعوا به. فإنا وجدنا (شخصين ليس لهما
~~في قبلهما مخرج لا ذكر ولا فرج) أما (أحدهما) فذكروا أنه (ليس له في قبله
~~إلا لحمة كالزبرة يرشح البول منها) رشحا (على الدوام. والثاني ليس له إلا
~~مخرج واحد فيما بين المخرجين منه يتغوط ومنه يبول) (2) وسألت من أخبرني عنه
~~عن زيه فأخبرني أنه إنما يلبس لباس النساء ويخالطهن ويغزل معهن ms2341 ويعد نفسه
~~امرأة (وقال: وحدثت أن في بلاد العجم شخصا ليس له مخرج أصلا، لا قبل ولا
~~دبر، وإنما يتقيأ ما يأكله ويشربه. قال: فهذا وما أشبهه في معنى الخنثى،
~~لكنه لا يكون اعتباره بمباله. فإن لم يكن له علامة أخرى فهو مشكل ينبغي أن
~~يثبت له حكمه في ميراثه وأحكامه كلها) (3).
# باب ميراث الغرقى ومن عمي أي خفي موتهم بأن لم يعلم أيهم مات أولا،
~~كالهدمى. والغرقى جمع غريق (إذا مات متوارثان بغرق PageV04P569
# أو هدم) بأن انهدم عليهما بيت ونحوه (أو غير ذلك) كطاعون (وجهل أولهما
~~موتا أو علم) أولهما موتا (ثم نسي أو جهلوا عينه) بأن علم السبق وجهل
~~السابق، أو جهل الحال (ولم يختلفوا في السابق) بأن لم يدع ورثة كل سبق موت
~~الآخر (ورث كل واحد من الموتى صاحبه) (1) هذا قول عمر وعلي. قال الشعبي وقع
~~الطاعون بالشام عام عمواس فجعل أهل البيت يموتون عن آخرهم، فكتب في ذلك إلى
~~عمر، فأمر عمر. أن ورثوا بعضهم من بعض قال أحمد: اذهب إلى قول عمر. وروي عن
~~إياس المزني: أن النبي (ص) سئل عن قوم وقع عليهم بيت؟ فقال: يرث بعضهم بعضا
~~(من تلاد ماله) والتلاد بكسر التاء:
# القديم، ضد الطارئ. وهو الحادث، أي الذي مات وهو يملكه (دون ما ورثه من
~~الميت) معه، لئلا يدخله الدور (فيقدر أحدهما مات أولا، فيورث الآخر منه، ثم
~~يقسم ما ورثه منه على الاحياء من ورثته، ثم يصنع بالثاني كذلك. فإذا غرق
~~أخوان) ولم يعلم الحال (أحدهما مولى زيد، والآخر مولى عمرو، صار مال كل
~~واحد منهما لمولى الآخر) وفي زوج وزوجة وابنهما غرقوا ونحوه وخلف امرأة
~~أخرى وأما وخلفت ابنا من غيره وأما. فمسألة الزوج من ثمانية وأربعين،
~~لزوجته الميتة ثلاثة. ومسألتها من ستة لأبيها السدس ولابنها الحي الباقي
~~ترد مسألتها إلى وفق سهامها بالثلث اثنين ولابنه أربعة وثلاثون لام أبيه
~~سدس ولأخيه لامه سدس، ولعصبته الباقي فمسألته من ستة توافق سهامه بالنصف
~~فردها لثلاثة واضربها في اثنين وفق ms2342 مسألة الام، ثم في المسألة الأولى
~~ثمانية وأربعين تكن مائتين وثمانين. ومنها تصح ومسألة الزوجة من أربعة
~~وعشرين للزوج منها ستة تقسم على باقي ورثته فمسألته من اثني عشر، لزوجته
~~ربعها، ولأمه ثلثها والباقي لعصبته. فرد الاثني عشر إلى سدسها اثنين
~~للموافقة. ومسألة الابن منها من ستة لجدته سدس ولأخيه لامه سدس ولعصبته
~~الباقي وسهامه سبعة تباين الستة، ودخل وفق مسألة الزوج اثنان في مسألة
~~فاضرب ستة في أربعة وعشرين تكن مائة وأربعة وأربعين، ومسألة الابن من ثلاثة
~~لامه سهم ولأبيه سهمان، فمسألة أمه من ستة ولا موافقة ومسألة أبيه من اثني
~~عشر توافق سهامه بالنصف فردها إلى ستة وهي مماثلة لمسألة الام، فاجتز بستة
~~واضربها في ثلاثة بثمانية عشر لورثة الام ستة ولورثة الأب اثنا عشر (وإن
~~جهل السابق منهما) أي من ميتين بغرق ونحوه (واختلف PageV04P570
# ورثتهما فيه) بأن ادعى كل تأخر موت مورثه (ولا بينة) لأحدهما (أو كانت)
~~لهما بينتان (وتعارضت) البينتان (تحالفا) أي حلف كل منهما على ما أنكر من
~~دعوى صاحبه. لعموم حديث: البينة على المدعي واليمين على من أنكر (1) (ولم
~~يتوارثا) (2) لعدم وجود شرطه، وهو تحقق حياة الوارث بعد موت المورث، وإنما
~~خولف فيما سبق لما تقدم (كما إذا ماتت امرأة وابنها فقال زوجها: ماتت
~~فورثناها، ثم مات ابن فورثته. وقال أخوها): بل (مات ابنها فورثته) أي ورثت
~~منه (ثم ماتت) بعده (فورثناها) أي ورثها أخوها المدعي وزوجها (حلف كل واحد
~~منهما على إبطال دعوى صاحبه) لأنه ينكرها (وكان ميراث الابن لأبيه) عملا
~~باليقين (و) كان (ميراث المرأة لأخيها وزوجها نصفين) للزوج نصفه فرضا،
~~والباقي لأخيها تعصيبا. وهذا قول الجمهور من العلماء. وإن لم يقع تداع (ولو
~~عين الورثة موت أحدهما) بأن قالوا: مات فلان يوم كذا من شهر كذا عند الزوال
~~(وشكوا هل مات الآخر قبله أو بعده؟ ورث من شك في موته من) الميت (الآخر)
~~(3) الذي عينوا موته، لأن الأصل بقاء حياته (ولو تحقق موتهما) أي
~~المتوارثين (معا، لم يتوارثا) بلا خلاف، لأن ms2343 شرط الإرث حياة الوارث بعد موت
~~المورث، ولم يوجد (ولو مات أخوان) أو نحوهما (عند الزوال، أو) ماتا عند
~~(الطلوع) أي طلوع الشمس أو القمر أو الفجر (أو الغروب في يوم واحد) وكان
~~(أحدهما) أي الأخوين (بالمشرق والآخر بالمغرب ورث الذي مات بالمغرب من الذي
~~مات بالمشرق) حيث لا حاجب ولا مانع (لموته قبله، لأن الشمس وغيرها تزول
~~وتطلع وتغرب في المشرق قبل) زوالها وطلوعها وغروبها في (المغرب) (4). قلت:
~~والمراد والله أعلم أن PageV04P571
# هذه الأشياء تظهر بالمشرق قبل المغرب، وإلا فقد نص الامام على أن الزوال
~~في الدنيا واحد. وهذا واضح.
# باب ميراث أهل الملل جمع ملة بكسر الميم. وهي الدين والشريعة. قال تعالى:
~~* (إن الدين عند الله الاسلام) * [آل عمران: 19]. وقال: * (ثم أوحينا إليك
~~أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا) * [النحل:
# 123]. واختلاف الدين من موانع الإرث. ف‍ (- لا يرث المسلم الكافر) لحديث
~~أسامة بن زيد مرفوعا: لا يرث الكافر المسلم ولا المسلم الكافر (1) متفق
~~عليه (إلا بالولاء) فيرث المسلم عتيقه الكافر. لقوله (ص): لا يرث المسلم
~~النصراني إلا أن يكون عبده أو أمته (2) رواه الدارقطني عن جابر، لأن ولاءه
~~له بالاجماع، وهو شعبة من الرق، فورثه به كما يرثه قبل العتق (ولا) يرث
~~(الكافر المسلم إلا بالولاء) فيرث الكافر عتيقه المسلم بالولاء قياسا على
~~عكسه لما تقدم (أو يسلم) الكافر (قبل قسم ميراث قريب مسلم) لقوله (ص): من
~~أسلم على شئ فهو له (3) رواه سعيد في سننه من طريقين عن عروة وابن أبي
~~مليكة عن النبي (ص) وروى أبو داود وابن ماجة بإسنادهما عن ابن عباس قال:
~~قال (ص): كل قسم قسم في الجاهلية فهو على ما قسم. وكل قسم أدركه الاسلام
~~فإنه على قسم الاسلام (4) وروى ابن عبد البر في التمهيد عن زيد بن قتادة
~~العنبري أن إنسانا من أهله مات على غير دين الاسلام، فورثته أختي دوني.
~~وكانت على دينه. ثم إن جدي أسلم وشهد مع النبي (ص) حنينا فتوفي فلبثت سنة،
~~وكان ترك ميراثا، ثم إن أختي ms2344 أسلمت فخاصمتني في الميراث إلى عثمان، فحدثه
~~عبد الله بن أرقم أن عمر قضى أنه من أسلم على ميراث قبل أن يقسم فله نصيبه.
~~فقضى به عثمان فذهبت بذلك الأول وشاركتني في هذا وهذه قضية انتشرت ولو
~~تنكر. فكان الحكم فيها كالمجمع عليه. والحكمة في ذلك الترغيب في الاسلام
~~PageV04P572
# والحث عليه (ولو) كان الذي أسلم (مرتدا) عند موت مورثه (أو) كان الوارث
~~(زوجة) وأسلمت (في عدة) (1) قياسا على ما سبق. و (لا) يرث إن كان (زوجا)
~~وأسلم بعد موت زوجته لانقطاع علق النكاح عنه بموتها بخلافها (ولا) يرث إن
~~كان (قنا) و (عتق قبل القسمة بعد موت قريبه) من أب أو ابن أو أم ونحوهم
~~(أو) عتق (مع موته كتعليقه العتق على ذلك) (2) بأن قال له سيده: إذا مات
~~أبوك أو نحوه فأنت حر، فإذا مات عتق ولم يرث. وإن كانت التركة لم تقسم،
~~بخلاف من أسلم والفرق أن الاسلام أعظم الطاعات والقرب. ورد الشرع بالتأليف
~~عليه، فورد الشرع بتأليفه ترغيبا له في الاسلام، والعتق لا صنع له فيه ولا
~~يحمد عليه. فلم يصح قياسه عليه. ولولا ما ورد من الأثر في توريث من أسلم
~~لكان النظر أن لا يرث من لم يكن من أهل الميراث حين الموت، لأن الملك ينتقل
~~بالموت إلى الورثة فيستحقونه، فلا يبقى لمن حدث شئ لكن خالفناه في الاسلام
~~للأثر. وليس في العتق أثر يجب التسليم له (أو دبر ابن عمه ثم مات) وخرج
~~المدبر من الثلث عتق ولم يرث. وتقدم (وإن قال: أنت حر في آخر حياتي عتق
~~وورث) لأنه حين الموت كان حرا (وإن كان الوارث واحدا فمتى تصرف في التركة
~~واحتازها فهو كقسمها) بحيث لو أسلم قريبه بعد ذلك لم يشاركه، كما لو كان
~~معه غيره واقتسموا (وإن أسلم قبل قسم بعض المال ورث) من أسلم (مما بقي) دون
~~ما قسم لما تقدم (ويرث الكفار بعضهم بعضا إن اتحدت ملتهم، وهم ملل شتى
~~مختلفة. فلا يرثون مع اختلافها) (3) روي عن علي لقوله ms2345 (ص): لا يتوارث أهل
~~ملتين شتى (4) رواه أبو داود عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده. فاليهودية
~~ملة. والنصرانية ملة. والمجوسية ملة. وعبدة الأوثان ملة. وعبدة الشمس ملة.
~~وهكذا، فلا يرث بعضهم بعضا. وقال القاضي: اليهودية ملة، والنصرانية ملة.
~~ومن عداهما ملة (ويرث ذمي حربيا PageV04P573
# وعكسه) (1) أي يرث الحربي الذمي (و) يرث (حربي مستأمنا وعكسه) أي يرث
~~المستأمن الحربي (و) يرث (ذمي مستأمنا وعكسه) أي يرث المستأمن الذمي
~~(بشرطه) وهو اتحاد الملة، فاختلاف الدارين ليس بمانع. لأن العمومات من
~~النصوص تقتضي توريثهم، ولم يرد بتخصيصهم نص ولا إجماع، ولا يصح فيهم قياس.
~~فيجب العمل بعمومها. ومفهوم قوله (ص): لا يتوارث أهل ملتين شتى (2) أن أهل
~~الملة الواحدة يتوارثون، وضبط التوريث بالملة والكفر والاسلام دليل على أن
~~الاعتبار به دون غيره (والمرتد لا يرث أحدا) من المسلمين ولا من الكفار،
~~لأنه لا يقر على ما هو عليه. فلم يثبت له حكم دين من الأديان (إلا أن يسلم)
~~المرتد (قبل قسم الميراث) فيرث على ما تقدم (ولا يرثه) أي المرتد (أحد) من
~~المسلمين، لأن المسلم لا يرث من الكافر ولا من غير المسلمين. لأنه يخالفهم
~~في حكمهم لأنه لا يقر على ما هو عليه من الردة (فإن مات) المرتد ولو أنثى
~~(في ردته فماله فئ) (3) يوضع في بيت المال للمصالح العامة. وليس وارثا كما
~~تقدم، بل جهة ومصلحة (والزنديق، وهو الذي كان يسمى منافقا في عصر النبي (ص)
~~كمرتد) و (لا تقبل توبته) ظاهرا (ويأتي في باب المرتد) والنفاق اسم إسلامي
~~لم تعرفه العرب بالمعنى المخصوص به، وهو ستر الكفر وإظهار الايمان، وإن كان
~~أصله في اللغة معروفا، وهو مأخوذ من النافقاء، أو من النفق وهو السرب الذي
~~يستتر فيه (ومثله مرتكب بدعة مكفرة كجهمي) واحد الجهمية، وهم أتباع جهم بن
~~صفوان القائل بالتعطيل (وغيره) من المشبهة ونحوهم فمن لم يتب لا يرث ولا
~~يورث. PageV04P574
# فصل:
# (ويرث مجوسي ونحوه ممن يرى حل نكاح ذوات المحارم بجميع قراباته) إن أمكن
~~(إذا أسلم ms2346 أو حاكم إلينا) وهو قول عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وزيد في
~~الصحيح عند، لأن الله تعالى فرض للأم الثلث، وللأخت النصف. فإذا كانت الام
~~أختا وجب إعطاؤها ما فرض الله لها في الآيتين كالشخصين، ولأنهما قرابتان
~~ترث بكل واحدة منهما منفردة لا تحجب إحداهما الأخرى، ولا ترجح بها. فترث
~~بهما مجتمعين، كزوج هو ابن عم أو ابن عم هو أخ من أم، وكذوي الأرحام
~~المدلين بقرابتين (فإذا خلف أما وهي أخته من أبيه) لكون أبيه تزوج بنته
~~فولدت له هذا الميت (و) خلف معها (عما ورثت الثلث بكونها أما و) ورثت
~~(النصف بكونها أختا والباقي) وهو واحد من ستة (للعم) (1) لحديث: ألحقوا
~~الفرائض بأهلها (2) (فإن كان معها) أي مع الام التي هي أخت (أخت أخرى لم
~~ترث) الأخت التي هي أم (بكونها أما إلا السدس، لأنها انحجبت بنفسها
~~وبالأخرى) (3) لأن الام تحجب عن الثلث إلى السدس بأختين وفد وجدتا (ولا
~~يرثون) أي المجوس ونحوهم (بنكاح المحارم) لبطلانه (ولا) يرثون أيضا (بنكاح
~~لا يقرون عليه لو أسلموا كمن تزوج مطلقته ثلاثا) قبل أن تنكح غيره (ولو
~~تزوج المجوسي بنته فأولدها بنتا ثم مات عنهما فلهما الثلثان لأنهما ابنتاه،
~~ولا ترث الكبرى بالزوجية) لأنهما لا يقران عليها (فإن ماتت الكبرى بعده) أي
~~بعد أبيها (فقد تركت بنتا هي أخت لأب فلها النصف بالبنوة والباقي بالإخوة)
~~لأنها بنت وأخت (فإن ماتت الصغرى أولا) أي والكبرى باقية (فقد تركت أما هي
~~أخت لأب فلها النصف) ثلاثة (و) لها (الثلث) اثنان (بالقرابتين) أي النصف
~~بالأختية والثلث PageV04P575
# بالأمومة. ولو تزوج أمه فأولدها بنتا ثم مات فلأمه السدس ولابنته النصف.
~~فإن ماتت الكبرى بعده فقد خلفت بنتا هي بنت ابن فلها الثلثان بالقرابتين
~~(ولو أولد مسلم ذات محرم أو غيرها بشبهة ثبت النسب) للشبهة (وكذا لو
~~اشتراها) أي ذات محرمه (وهو لا يعرفها فوطئها) فأتت بولد (ثبت النسب وورث
~~بجميع قراباته) قال في المغني والمسائل التي يجتمع فيها قرابتان يصح الإرث
~~بهما: ست. إحداهن في ms2347 الذكور، وهي عم هو أخ من أم، بأن ينكح زوجة ابنه التي
~~أولدها ولدا فولدت منه أيضا ابنا، فهو عم لولد ابنه وأخوه لامه.
# وخمس في الإناث، وهي بنت هي أخت أو بنت ابن وأم هي أخت لأب وأم أم هي أخت
~~لأب وأم أب هي أخت لأم. قال: ومتى كانت البنت أختا والميت رجلا فهي أخت لأم
~~وإن كان امرأة فهي أخت لأب. وإن قيل: أم هي أخت لأم أو أم أم هي أخت لأم أو
~~أم أب هي أخت لأب فهو محال (1) (وإذا مات ذمي) أو مستأمن (لا وارث له من
~~أهل الذمة) ولا العهد ولا الأمان (كان ماله فيئا) كما تقدم في باب الفئ
~~(وكذا ما فضل من ماله) أي الذمي ونحوه (عن إرثه كمن) أي كذمي (ليس له وارث
~~إلا أحد الزوجين) فباقي ماله فئ وتقدم في بابه، فإن ورثه حربي بناء على ما
~~تقدم من أن اختلاف الدارين ليس بمانع كان أيضا لبيت المال، لأنه مال حربي
~~قدرنا عليه بغير قتال، كما يعلم مما تقدم في بابه.
# باب ميراث المطلقة أي بيان من لا يرث من المطلقات، كالمطلقة بائنا بلا
~~تهمة ومن يرث منهن كالمطلقة طلاقا رجعيا أو بائنايتهم فيه بقصد الحرمان
~~(إذا أبان) الزوج (زوجته في صحته) لم يتوارثا (أو) أبانها (في مرضه غير
~~المخوف ومات به) لم يتوارثا (2) (أو) أبانها في (مرض غير) مرض (الموت بطلاق
~~أو غيره) كخلع على عوض. (ولو قصد الفرار من الميراث لم يتوارثا) لعدم
~~التهمة لأنه لا فرار منه (بل) يتوارثان (في طلاق رجعي ما دامت في العدة)
~~سواء كان PageV04P576
# في المرض أو الصحة. قال في المغني: بغير خلاف نعلمه وروى عن أبي بكر
~~وعثمان وعلي وابن مسعود. وذلك لأن الرجعية زوجة يلحقها طلاقه وظهاره
~~وإيلاؤه ويملك إمساكها بالرجعة بغير رضاها. ولا ولي ولا شهود ولا صداق جديد
~~(1) (وإن طلقها في مرض الموت) المخوف أو غيره (طلاقا لا يتهم فيه) بقصد
~~الفرار (بأن سألته الطلاق أو الخلع) فأجابها ms2348 إليه، فكطلاق الصحيح (أو علق
~~طلاقها على فعل لها منه بد ففعلته عالمة أو) علقه (على مشيئتها فشاءت)
~~فكطلاق صحيح وهي من أفراد التي قبلها (أو خيرها) أي خير المريض زوجته
~~(فاختارت نفسها) فكطلاق صحيح لأنه لا يتهم في ذلك كله بقصد الحرمان (أو
~~علقه) أي علق صحيح الطلاق (بفعل زيد كذا) كدخوله الدار (ففعله) زيد (في
~~مرضه) فكطلاق صحيح لأنه لم يعلقه في المرض المخوف الذي مات منه، وكذا لو
~~علقه صحيحا بطلوع الشمس أو نزول المطر أو قدوم الحاج فوجد ذلك في مرضه (أو)
~~علقه صحيحا (بشهر، فجاء في مرضه، أو علقه في الصحة على شرط كقدوم زيد أو
~~صلاتها الفرض فوجد) ذلك (في المرض) فكطلاق صحيح لعدم قرينة إرادة الفرار
~~(أو طلق) ولو مريضا (من لا ترث كالأمة والذمية فعتقت وأسلمت قبل موته)
~~فكطلاق صحيح (2)، لأنه حين الطلاق لم يكن فارا لمانع من رق أو اختلاف دين
~~(أو قال لهما) أي للأمة والذمية (أنتما طالقتان غدا فعتقت الأمة) قبل غد
~~(وأسلمت الذمية قبل غد) فكطلاق الصحيح لما تقدم (أو وطئ مجنون أم زوجته
~~فكطلاق الصحيح) لأن المجنون لا قصد له صحيح إذن (إلا إذا سألته) أي سألت
~~زوجة المريض مرض الموت المخوف أن يطلقها (طلقة) أو طلقتين (فطلقها ثلاثا
~~فترثه) ما لم تتزوج أو ترتد لقرينة التهمة. قلت: ولعل المراد إذا لم تكن
~~سألته الطلاق على عوض، فإن كان كذلك لم ترثه لأنها سألته الإبانة وقد
~~أجابها إليها (وإن كان يتهم فيه) أي الطلاق (بقصد حرمانها الميراث كمن
~~طلقها ابتداء) PageV04P577
# بلا سؤال منها (في مرض موته المخوف أو علقه فيه) (1) أي في مرض موته
~~المخوف (على فعل لا بد لها منه شرعا كصلاة ونحوها) كوضوء وغسل (أو) علقه
~~فيه على فعل لا بد لها منه (عقلا كأكل وشرب ونوم ونحوه ففعلته ولو عالمة
~~وليس منه) أي من الفعل الذي لا بد لها منه (كلام أبويها أو) كلام (أحدهما)
~~لأنها تستغني عنه. فلو علق في مرضه المخوف طلاقها ms2349 على كلامهما أو على كلام
~~أحدهما ففعلت لم ترث. وجعل في المحرر كلام أبيها مما لا بد لها منه شرعا.
~~وقال في الرعاية: وقيل: وكلام أبويها أو أحدهما انتهى. قلت:
# ولو قيل به حتى في الأجنبي إذا لم يكن فيه محذور لم يبعد، لما يأتي في
~~حديث: لا يحل لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام (2) (أو طلقها) في مرض
~~الموت المخوف بعوض من غيرها (أو خلعها فيه بعوض من غيرها أو علقه) أي
~~الطلاق (على مرضه أو على فعل له) أي الزوج (ففعله في مرضه) المخوف (أو)
~~علقه (على تركه) أي ترك فعل له (كقوله) أنت طالق (لأتزوجن عليك أو) أنت
~~طالق (إن لم أتزوج عليك ونحوه، فمات قبل فعله) ورثته (أو أقر فيه) أي في
~~مرضه المخوف (أنه كان أبانها في صحته) ورثته (أو وكل في صحته من يبينها متى
~~شاء فأبانها في مرضه) ورثته (أو قذفها في مرضه أو صحته ولاعنها في مرضه
~~لنفي الحد أو لنفي الولد) ورثته (أو علق طلاق ذمية أو) طلاق (أمة على
~~الاسلام) من الذمية (والعتق) للأمة (فوجدا) أي الاسلام والعتق (في مرضه)
~~ورثته (أو علم) المريض (أن سيدها علق عتقها بغد، فأبانها اليوم) ورثته (أو
~~وطئ فيه) أي في مرض الموت المخوف (عاقل ولو صبيا أم امرأته) أو بنتها انفسخ
~~نكاح امرأته وورثته (أو وطئ امرأته) أي امرأة المريض مرض الموت المخوف
~~(أبوه) أو ابنه العاقل انفسخ النكاح و (ورثته) (3) لأن عثمان رضي
~~PageV04P578
# الله عنه ورث بنت الأصبغ الكلبية من عبد الرحمن بن عوف وكان طلقها في
~~مرضه فبتها واشتهر ذلك في الصحابة ولم ينكر، فكان كالاجماع. وروى عروة أن
~~عثمان قال لعبد الرحمن: لئن مت لأورثنها منك. قال: قد علمت ذلك وما روي عن
~~عبد الله بن الزبير أنه قال: لا ترث مبتوتة فمسبوق بالاجماع السكوتي في زمن
~~عثمان، ولان قصد المطلق قصد فاسد في الميراث فعورض بنقيض قصده كالقاتل
~~القاصد استعجال الميراث يعاقب بحرمانه، وكمرض الموت المخوف: ما ألحق ms2350 به كمن
~~قدم للقتل أو حبس له ونحوه مما تقدم في عطية المريض، كما أشار إليه ابن نصر
~~الله (ولم يرثها) لانقطاع العصمة ولا قصد منها فيعاقب بضده وترث المبانة
~~فرارا من مبينها (ولو) مات (بعد) انقضاء (العدة) قال أبو بكر:
# لا يختلف قول أبي عبد الله في المدخول بها إذا طلقها المريض أنها ترثه في
~~العدة وبعدها (ما لم تتزوج) لما روى أبو سلمة بن عبد الرحمن: أن أباه طلق
~~أمه وهو مريض فمات فورثته بعد انقضاء عدتها فإن تزوجت لم ترث من الأول
~~(أبانها الثاني أو لا، أو ترتد) فإن ارتدت فلا ميراث لها منه (ولو أسلمت
~~بعده) أي بعد الارتداد ولو قبل موته، فإن مجرد تزوجها وارتدادها يسقط به
~~إرثها لأنها فعلت باختيارها ما ينافي نكاح الأول (وتعتد) المبانة فرارا
~~(أطول الأجلين) من عدة طلاق أو وفاة (ويأتي) ذلك (في العدد) بأوضح من هذا
~~(فإن لم يمت) المطلق (من المرض) المخوف (ولم يصح منه بل لسع) بشئ من
~~القواتل (أو أكله سبع) ونحوه (فكذلك) (1) أي ورثته ما لم تتزوج أو ترتد
~~نظرا إلى قصد الفرار (ولو أبانها) أي أبان المريض مرض الموت المخوف زوجته
~~(قبل الدخول) والخلوة (ورثته) (2) معاقبة له بضد قصده (ولا عدة عليها ويكمل
~~لها الصداق) لأنها مبانة في الحياة قبل الدخول فهي داخلة في عموم له بضد
~~قصده الفاسد (ويأتي في باب) يعني كتاب (الصداق) مفصلا (وإن أكره ابن عاقل
~~وارث) ولو صبيا (ولو نقص إرثه) بوجود مزاحم بأن وجد للمريض ابن آخر (أو
~~انقطع) إرثه لقيام مانع أو حجب بأن كان ابن ابن، فحدث للمريض ابن حجبه بأن
~~أكره (امرأة أبيه أو) امرأة (جده وهو وارثه) جملة حالية أي أكره المرأة حال
~~كونه وارثا ولو صار غير وارث بعد كما تقدم (في مرضه) أي مرض موت مورثه
~~المخوف (على ما يفسخ PageV04P579
# نكاحها) متعلق بأكره (من وطئ أو غيره) بيان لما يفسخ نكاحها وغير الوطئ
~~إرضاع زوجة له صغرى أخرى (لم يقطع ميراثها) (1) لأنه ms2351 فسخ حصل في مرض الزوج
~~بغير اختيار الزوجة لقصد حرمانها فلم ينقطع إرثها. أشبه ما لو أبانها الزوج
~~(إلا أن تكون له) أي للزوج (امرأة ترثه سواها) لانتفاء التهمة إذن، لأنه لم
~~يتوفر عليه بفسخ نكاحها شئ من الميراث (أو) كان (لم يتهم فيه) أي قصد
~~حرمانها الميراث (حال الاكراه) بأن كان ابن ابن مع وجود ابن، أو كان رقيقا
~~أو مباينا لدين زوجها (أو طاوعت) (2) المرأة ابن زوجها ونحوه على وطئه
~~ونحوه فلا ترث لأنها شاركته فيما ينفسخ به نكاحها. أشبه ما لو سألت زوجها
~~البينونة فأبانها، وكذا لو كان زائل العقل (وإن فعلت في مرض موتها ما يفسخ
~~نكاحها بأن ترضع امرأة زوجها الصغيرة أو) ترضع (زوجها الصغير) في الحولين
~~خمس رضعات (أو استدخلت ذكر ابن زوجها) أو ذكر أبيه (وهو نائم أو ارتدت) في
~~مرض موتها المخوف (لم يسقط ميراث زوجها ما دامت في العدة) لأنها أحد
~~الزوجين، فلم يسقط فعلها ميراث الآخر كالزوج. قال في الفروع: وكذا خرج
~~الشيخ، أي الموفق في بقية الأقارب (3)، أي إذا فعل ما يقطع ميراث قريبه في
~~مرض موته المخوف بأن ارتد لئلا يرثه قريبه فيعاقب بضد ذلك، بناء على أن ردة
~~أحد الزوجين في المرض لا تقطع الميراث كما في الانتصار. وقال الموفق: هو
~~قياس المذهب (4). قال في الفروع: والأشهر لا، أي أن الردة ليست كفعل ما
~~يفسخ النكاح، فتقطع الميراث وهو مقتضى ما قطع به المصنف في الباب قبله أن
~~المرتد لا يرث ولا يورث. وهو مقتضى كلام المنتهى لأنه أسقط أو ارتد (وكذا)
~~لا يسقط ميراثه (بعد العدة، كما لو كان هو المطلق، وجزم به في الفروع،
~~فقال: والزوج في إرثها إذا قطعت نكاحها منه كفعله انتهى. ومقتضاه أنه يرثها
~~في العدة وبعدها كما لو كان) الزوج (هو المطلق) وكذا أطلق في المقنع وتبعه
~~في الشرح (5). وقال في الانصاف (6): مراده ما دامت PageV04P580
# في العدة. وكذا قال في التنقيح ما دامت في العدة. وتبعه في المنتهى (1)،
~~لكن يحتاج إلى ms2352 الفرق بين المسألتين (هذا) أي عدم سقوط ميراث زوجها بفسخها
~~النكاح (إن كانت متهمة فيه) أي في فعلها في مرض موتها ما يفسخ نكاحها بقصد
~~حرمانه الميراث (وإلا) بأن لم تكن متهمة في ذلك (سقط) الميراث (كفسخ معتقة
~~تحت عبد) لأنه لدفع الضرر لا للفرار (أو فعلته) أي ما يفسخ نكاحها من
~~استدخال ذكر أبيه أو إرضاع زوجة زوجها الصغير ونحوه (مجنونة) فلا إرث لأنها
~~لا قصد لها (ولو خلف زوجات نكاح بعضهن فاسد) ولم تعلم عينها أخرجها وارث
~~بقرعة (أو) خلف زوجات نكاح بعضهن (منقطع قطعا يمنع الميراث) على ما تقدم
~~تفصيله (ولو تعلم عينها) أي عين من انقطع نكاحها قطعا يمنع الميراث (أخرجها
~~وارث بقرعة) (2) والميراث للبواقي، لأنه إزالة ملك عن آدمي فتستعمل فيه
~~القرعة عند الاشتباه كالعتق، ولان الحقوق تساوت على وجه تعذر تعيين المستحق
~~فيه من غير قرعة فينبغي أن تستعمل فيه القرعة كالقسمة (وإن كان الزوج عنينا
~~فأجل سنة فلم يصبها حتى مرضت) مرض الموت المخوف (في آخر الحول واختارت
~~فرقته وفرق) الحاكم (بينهما لم يتورثا) لانقطاع العصمة على وجه لا فرار
~~فيه، لأن الفسخ هنا لدفع الضرر لا للفرار، فهي كالمعتقة تحت عبد (وإن طلق
~~أربعا في مرضه) المخوف (طلاقا يتهم فيه) بقصد حرمانهن (فانقضت عدتهن وتزوج
~~أربعا سواهن) ثم مات (فالميراث للثمان ما لم تتزوج المطلقات) (3) أو يرتدون
~~لأن طلاقهن لم يسقط ميراثهن كما تقدم فيشاركن الزوجات (ولو كانت المطلقة)
~~فرارا (واحدة) فانقضت عدتها (وتزوج أربعا سواها) ثم مات (فالميراث بين
~~الخمس على السواء) (4) لأن المطلقة وارثة بالزوجية. PageV04P581
# فكانت أسوة من سواها (ولو ادعت) امرأة (أن زوجها أبانها وجحد الزوج)
~~دعواها (ثم مات لم ترثه إن دامت على قولها) لاقرارها أنها مقيمة تحته بغير
~~نكاح. وعلم منه أنها لو كذبت نفسها قبل موته ورثته لتصادقهما على بقاء
~~النكاح المترتب عليه آثاره من وجوب طاعته ونحوها ولا عبرة بتكذيب نفسها بعد
~~موته، لأنها متهمة إذن. وفيه رجوع عن إقرار لباقي الورثة فلم يقبل (ولو ms2353
~~قتلها) أي قتل الزوج زوجته (في مرض الموت) المخوف (ثم مات لم ترثه لخروجها
~~من حيز التملك والتمليك) ذكره ابن عقيل وغيره (1). وظاهره: ولو أقر أنه
~~قتلها من أجل أن لا ترثه. قال في الفروع: ويتوجه خلاف كمن وقع في شبكته صيد
~~بعد موته (وحكم التزوج في مرضه) حكمه في الصحة (أو) أي وحكم تزوجها في
~~(مرضها) حكم التزوج في الصحة (و) أي وحكم تزوج إنسان بامرأة في (مرضها أو
~~مرضهما ولو) كان المرض (مخوفا ولو) كان النكاح (مضارة) للورثة أو بعضهم
~~(حكم النكاح في الصحة في صحة العقد و) في (توريث كل منهما من صاحبه) لأنه
~~عقد معاوضة يصح في الصحة، فصح في المرض كالبيع، ولان له أن يوصي بثلث ماله.
# باب الاقرار بمشارك في الميراث أي بيان طريق العمل في تصحيح المسألة إذا
~~أقر بعض الورثة دون بعض، وأما إذا كان الاقرار من جميعهم فلا يحتاج إلى عمل
~~سوى ما تقدم. وبيان نفس الاقرار بوارث وشروطه. فهو وإن علم مما هنا إجمالا
~~لكنه يأتي آخر الكتاب بأوسع مما هنا (إذا أقر كل الورثة المكلفون ولو أنه)
~~أي المقر الوارث (واحد يرث المال كله) لو لم يقر (تعصيبا) كأخي الميت (أو)
~~يرثه تعصيبا و (فرضا) كأخي الميت لامه إذا كان ابن عمه أو زوج الميتة إذا
~~كان ابن عمها وليس لنا وارث واحد يرث المال كله فرضا (أو) كان الوارث يرث
~~المال كله (فرضا وردا) كسائر أصحاب الفروض غير الزوجين (ولو) كان الاقرار
~~ممن انحصر فيهم PageV04P582
# الإرث لولا الاقرار (مع عدم أهلية الشهادة كالكافر والفاسق) إذا أقر
~~(بوارث للميت واحد أو أكثر، كابن أو بنت (سواء كان) المقر به (من حرة أو)
~~كان من (أمته) أي أمة الميت (فصدقهم) المقر به إن كان مكلفا ثبت نسبه (أو)
~~لم يصدق و (كان صغيرا أو مجنونا ثبت نسبه) (1) لأن الوارث يقوم مقام المورث
~~في ميراثه. والدين الذي له وعليه وبيناته ودعاويه والايمان التي له وعليه
~~كذلك في النسب. وبهذا قال الشافعي ms2354 وأبو يوسف. وحكاه عن أبي حنيفة. لكن
~~المشهور عن أبي حنيفة (2): أنه لا يثبت نسبه، إلا بإقرار رجلين أو رجل
~~وامرأتين. وقال مالك: لا يثبت إلا بإقرار اثنين لأنه يحمل النسب على غيره.
~~فاعتبر فيه العدد كالشهادة (3). ولنا أنه حق يثبت بالاقرار فلم يعتبر فيه
~~العدد كالدين، ولأنه قول لا يعتبر فيه اللفظ ولا العدالة. فلم يعتبر فيه
~~العدد كإقرار الموروث. واعتباره بالشهادة يصح، لأنه لا يعتبر فيه اللفظ ولا
~~العدالة. ويبطل الاقرار بالدين (ولو أسقط) المقر به (المقر) أي الذي أقر
~~(به كأخ يقر بابن) لأن المقر به ثابت النسب الذي بينه وبين الميت وليس به
~~مانع فدخل في عموم الوارث حالة الاقرار. إذا تقرر هذا فإنه يثبت نسبه (ولو
~~مع) وجود (منكر) من أقاربه (له) أي للمقر به (لا يرث) (4) ذلك المنكر
~~(لمانع) قام به من (رق ونحوه) كقتل أو اختلاف دين، لأن وجود من قام به
~~المانع كعدمه في الإرث والحجب فكذا هنا. ومحل ثبوت نسبه بالاقرار (إن كان)
~~المقر به (مجهول النسب) بخلاف ثابت النسب، لأن إقراره به يتضمن إبطال نسبه
~~المعروف فلم يصح (وهو ممكن) أي ويشترط أن يكون المقر به يمكن لحاقه بالميت.
~~فإن كان الميت دون ابن عشر لم يصح الاقرار بولد له. وكذا لو كان ابن أكثر
~~منها وأقروا بمن بينه وبينه دونها أنه ولده لم يلحقه لاستحالته. ويشترط
~~أيضا ما أشار إليه بقوله: (ولم ينازع) المقر (فيه) أي في نسب المقر به
~~(منازع) بأن لا يدعي آخر نسبه، لأنه إذا نازعه آخر فليس أحدهما بلحاقه أولى
~~من الآخر (ويأتي في الاقرار) بأوضح من هذا (وإلا) بأن فقد شئ من الشروط
~~الأربعة. وهي إقرار الجميع، وتصديق المقر به إن كان مكلفا، وإمكان كونه من
~~الميت، وعدم المنازع (فلا) ثبوت للنسب (و) حيث ثبت فإنه PageV04P583
# (يثبت إرثه فيقاسمهم) لما تقدم (إن لم يقم به مانع) من موانع الإرث نحو
~~رق (فإن كان به مانع ثبت نسبه ولم يرث) للمانع (فإن كان المقر به) ms2355 وقت
~~الاقرار (غير مكلف) لصغر أو جنون (فأنكر) النسب (بعد تكليفه لم يسمع
~~إنكاره) اعتبارا بحال الاقرار لأنه يبطل حقا عليه (ولو طلب إحلافه) أي
~~المقر (على ذلك) أي على ما أقر به من النسب (لم يستحلف) لأنه لو نكل لم يقض
~~عليه بالنكول لأنه إنما يقضى به في المال. وهذا ليس منه (وإذا اعترف إنسان
~~بأن هذا أبوه فكاعترافه بأنه ابنه) فيثبت نسبه إن كان مجهول النسب وصدقه
~~لمقر به (حيث أمكن ذلك) بأن كان المقر بأبوته أكبر من المقر بفوق عشر سنين
~~مع مدة الحمل (و) لو مات إنسان عن بنت وزوج أو عن بنت ومولى فأقرت البنت
~~بأخ لها فإنه (يعتبر) لثبوت نسبه (إقرار الزوج والمولى المعتق إذا كانا من
~~الورثة) كالمثالين لشمول اسم الورثة لكل منهما (وإن أقر أحد الزوجين الذي
~~لا وارث) للآخر (معه بابن ل‍) - لزوج (الآخر من غيره فصدقه الامام أو نائبه
~~ثبت نسبه) (1) لأن ما فضل عن حصة الزوج أو الزوجة لبيت المال والامام أو
~~نائبه هو المتولي لامره فقام مقام الوارث معه لو كان (وإلا) بأن لم يصدق
~~الامام أو نائبه المقر من الزوجين (فلا) يثبت نسب المقر به من الميت، فإن
~~أقر أحد الزوجين بابن للآخر من نفسه ثبت نسبه من المقر مطلقا بشرطه، ومن
~~الميت إن كان زوجة وأمكن اجتماعه بها وولدت لستة أشهر من ذلك، وإن كان زوجا
~~وصدقه باقي الورثة أو نائب الامام أيضا. وإلا فلا. هذا ما ظهر لي، والله
~~أعلم ثم شرع يتكلم على الاقرار من بعض الورثة فقال: (وإن أقر بعض الورثة)
~~بوارث للميت (فشهد عدلان منهم أم من غيرهم أنه ولد الميت) أو أخوه ونحوه
~~(أو) شهدا أنه كان (أقر به في حياته أو) شهدا أنه (ولد على فراشه.
# ثبت نسبه وإرثه) (2). لأن ذلك حق شهد به عدلان. لا تهمة فيهما. فثبت
~~بشهادتهما كسائر الحقوق (وإلا) بأن لم يشهد به عدلان (لم يثبت نسبه المطلق،
~~لأنه إقرار على الغير) فلم يعمل به (ويثبت ms2356 نسبه وإرثه من المقر فقط لأنه
~~إقرار على نفسه خاصة) فلزمه كسائر الحقوق PageV04P584
# (ف‍) - على هذا (لو كان المقر به أخا للمقر ومات المقر) أيضا (عنه) ورثه
~~(أو) مات المقر (عنه) أي عن المقر به (وعن بني عم ورثه المقر به) وحده لأن
~~بني العم محجوبون بالأخ (ويثبت نسبه) أي المقر به (من ولد المقر المنكر له
~~تبعا) لثبوت نسبه من أبيه، فيغتفر في التابع ما لا يغتفر في المتبوع (فتثبت
~~العمومة) تبعا للإخوة المقر بها (ولو مات المقر) بأخ له (عن) الأخ (المقر
~~به وعن أخ) له أيضا (منكر) لإخوة المقر به (فإرثه) أي المقر (بينهما) أي
~~بين المنكر والمقر به بالسوية لاستوائهما في القرب. والمراد حيث تساويا في
~~كونهما شقيقين أو لأب بحسب إقرار الميت وإلا عمل بمقتضاه (وإذا أقر به) أي
~~الوارث (بعض الورثة ولم يثبت نسبه) المطلق لعدم تصديق باقيهم وعدم شهادة
~~عدلين (لزم المقر أن يدفع إليه) أي المقر به (فضل ما في يده عن ميراثه) على
~~مقتضى إقراره، لأنه مقر بأن ذلك له (فإن جحده بعد إقراره لم يقبل جحده)
~~لأنه رجوع عن إقرار بحق عليه لغيره (فإذا خلف) ميت (ابنين فأقر أحدهما بأخ)
~~للمقر (فله ثلث ما في يده) (1) لأن إقراره تضمن أنه لا يستحق أكثر من ثلث
~~التركة وفي يده نصفها، فيكون السدس الزائد للمقر به وهو ثلث ما بيده فيلزمه
~~دفعه إليه (أو) أقر أحد الابنين (بأخت) له (فلها خمس ما في يده) أي المقر
~~لأنه لا يدعي أكثر من خمسي المال، وذلك أربعة أخماس النصف الذي بيده، ويبقى
~~خمسه. فيلزمه دفعه إليها (فإن لم يكن في يد المقر فضل فلا شئ للمقر به)
~~لعدم ما يوجبه (فإذا خلف) ميت (أخا من أب وأخا من أم فأقرا بأخ من أبوين
~~يثبت نسبه) لاقرار الورثة كلهم به (وأخذ ما في يد الأخ من الأب) كله، لأنه
~~تبين أن الحق له لحجبه بذي الأبوين، ولم يأخذ مما في يد الأخ لام شيئا لأنه ms2357
~~لا فضل له بيده (فإن أقر به) أي بالأخ لأبوين (الأخ من الأب وحده) أي دون
~~الأخ لام (أخذ) الأخ لأبوين (ما في يده) أي يد الأخ لأب مؤاخذة للمقر
~~بمقتضى إقراره (ولم يثبت نسبه) (2) المطلق لانكار بعض الورثة وهو الأخ لام
~~(وإن أقر به) أي بالأخ لأبوين (الأخ من الام وحده) فلا شئ له (أو) أقر الأخ
~~لام (بأخ سواه) أي سوى الأخ PageV04P585
# لأبوين (ولو) كان الأخ المقر به منه أخا (من الام فلا شئ له) (1) أي
~~للمقر به لأنه لا فضل بيد المقر (وإن أقر) الأخ لام (بأخوين من أم دفع
~~إليهما ثلث ما في يده) لأن في يده السدس، وفي إقراره بهما قد اعترف أنه لا
~~يستحق إلا التسع فيبقى بيده نصف التسع وهو ثلث ما في يده فيدفعه إليهما.
# فصل:
# (في طريق العمل) في مسائل هذا الباب كله (أن) تعمل مسألة الاقرار ومسألة
~~الانكار ثم (تضرب مسألة الاقرار في مسألة الانكار) إن تباينتا (وتراعي
~~الموافقة) فتضرب إحداهما في وفق الأخرى إن كان بينهما موافقة وتكتفي
~~بإحداهما إن تماثلتا وبأكبرهما إن تداخلتا. ومن له شئ من إحدى المسألتين
~~أخذه مضروبا في واحد إن تماثلتا، وفي التداخل من له شئ من الكبرى أخذه
~~مضروبا في واحد، ومن له شئ من الصغرى أخذه مضروبا في مخرج نسبتها إلى
~~الكبرى (وتدفع إلى المقر سهمه من مسألة الاقرار في مسألة الانكار) عند
~~المباينة أو في وفقها عند الموافقة (و) تدفع (إلى المنكر سهمه من مسألة
~~الاقرار) أو وفقها على ما سبق (فما فضل) بعد ما أخذه المقر والمنكر (فهو
~~للمقر (2) له، فلو خلف) ميت (ابنين فأقر أحدهما بأخوين) غير توأمين (فصدقه
~~أخوه في أحدهما ثبت نسبه) أي المتفق عليه لاقرار جميع الورثة به (وصاروا
~~ثلاثة) بنين (للمقر ربع المال) لاعترافه أنه واحد من أربعة (وللمنكر ثلثه)
~~لأنه يقول: إنه واحد من ثلاثة وينكر الرابع (وللمتفق عليه كذلك) أي ثلث
~~المال (إن جحد الرابع) لأنه مثل المنكر في ذلك (وإلا) بأن لم ms2358 يجحده بل
~~اعترف به (فله الربع) كالمقر (والباقي) من الميراث (للمجحود) PageV04P586
# فمسألة الاقرار من أربعة، ومسألة الانكار من ثلاثة وهما متباينتان، فاضرب
~~أحدهما في الأخرى (تصح من اثني عشر) للمنكر سهم من مسألة الانكار في مسألة
~~الاقرار بأربعة، وللمقر من مسألة الاقرار سهم في مسألة الانكار بثلاثة،
~~وللمتفق عليه إن صدق المقر مثل سهمه ثلاثة وإن وافق المنكر مثل سهمه أربعة،
~~والباقي للمختلف فيه وهو سهمان حال التصديق وسهم حال الانكار (1). وإن كان
~~المقر به توأمين ثبت نسبهما والحالة هذه لأنه يلزم من الاقرار بأحدهما
~~الاقرار بالآخر (وإن خلف) ميت (ابنا فأقر) الابن (بأخوين فأكثر) من أخوين
~~له (بكلام متصل) بأن قال: هذان أخوان (ولا وارث غيره) أي غير المقر (فاتفقا
~~أو اختلفا ثبت نسبهما) (2) لاقرار من هو كل الورثة قبلهما (ولو لم يكونا
~~توأمين) لما تقدم (وإن أقر) الابن (بأحدهما بعد الآخر) ثبت نسبهما إن كانا
~~توأمين. ولم يلتفت إلى إنكار المنكر منهما، سواء تجاحدا معا أو جحد أحدهما
~~الآخر للعلم بكذبهما لأنهما لا يفترقان.
# وإن لم يكونا توأمين لم يثبت نسب الثاني حتى يصدق عليه الأول و (أعطي)
~~المقر (الأول) منهما (نصف ما في يده) من تركة أبيه لأنه أقر له به أولا فلا
~~يبطل بإقراره للآخر بعد (و) أعطي (الثاني ثلث ما بقي في يده إذا كذب الأول
~~بالثاني) لأنه الفضل، لأنه يقول نحن ثلاثة أولاد (وثبت نسب الأول) لانحصار
~~الإرث حال الاقرار فيمن أقر به (ووقف ثبوت نسب الثاني على تصديقه) أي الأول
~~لأنه وارث حال إقرار أخيه به (ولو كذب الثاني بالأول وهو) أي الأول (مصدق
~~به) أي الثاني (ثبت نسب الثلاثة) ولا أثر لتكذيب الثاني، لأنه لم يكن وارثا
~~حين إقرار الأول به (وإن أقر بعض الورثة بامرأة للميت) أي بأنها زوجته
~~(لزمه لها) أي للزوجة من التركة (ما يفضل في يده من حصته) (3) كما لو مات
~~رجل عن ابنين فأقر أحدهما بزوجة للميت وأنكر الآخر، فلها نصف ثمن التركة
~~مما بيد المقر (فإن ms2359 مات من أنكر) ها من الابنين (فأقر بها ابنه) أي ابن
~~المنكر ولا وارث له غيره (كمل إرثها) فيدفع لها نصف PageV04P587
# الثمن فيكمل لها الثمن لاعترافه بظلم أبيه لها بإنكارها (وإن قال مكلف)
~~لمكلف آخر (مات أبي وأنت أخي أو) قال لأكثر من واحد (مات أبونا ونحن
~~أبناؤه، فقال) المقر به: (هو) أي الميت (أبي ولست بأخي لم يقبل إنكاره) لأن
~~القائل نسب الميت إليه أولا بأنه أبوه، وأقر بمشاركة المقر له في ميراثه
~~بطريق الإخوة فلما أنكر أخوته لم يثبت إقراره به. وبقيت دعواه أنه أبوه
~~دونه غير مقبولة كما لو ادعى ذلك قبل الاقرار (وإن قال) الأول (مات أبوك
~~وأنا أخوك فقال) مجيبا له (لست بأخي فالمال) المخلف عن الميت (كله للمقر
~~به) (1) لأنه بدأ بالاقرار بأن هذا الميت أبوه فثبت ذلك له ثم ادعى مشاركته
~~بعد ثبوت الأبوة للأول، فإذا أنكر الأول أخوته لم تقبل دعوى هذا المقر،
~~(وإن قال): مكلف المكلف آخر (ماتت زوجتي وأنت أخوها فقال) مجيبا له: (لست
~~بزوجها قبل إنكاره) (2) أنها زوجته، لأن الزوجية من شرطها الاشهاد. فلا
~~تكاد تخفى ويمكن إقامة البينة عليها.
# فصل:
# (ومن أقر) من الورثة (في مسألة) فيها (عول بمن) أي بوارث (يزيل العول ك‍)
~~- من ماتت (عن زوج وأختين لأب أو لأبوين) فإن أصل المسألة من ستة وتعول إلى
~~سبعة كما تقدم فإذا (أقرت إحداهما بأخ) لأب أو لأبوين فإنه يعصبهما ويزول
~~العول، وتصح مسألة الاقرار من ثمانية، للزوج أربعة وللأخ سهمان ولكل أخت
~~سهم (فاضرب مسألة الاقرار) ثمانية (في مسألة الانكار) سبعة لتباينهما (تكن
~~ستة وخمسين واعمل كما تقدم) من ضرب سهم المنكر من مسألة في الاقرار
~~PageV04P588
# وبالعكس (يكن للزوج أربعة وعشرون) لأن له من مسألة الانكار ثلاثة مضروبة
~~في مسألة الاقرار يحصل ما ذكر (ل) - للأخت (المنكرة ستة عشر) لأن لها من
~~الانكار مسألة سهمين في الثمانية بستة عشر (وللمقرة سبعة) لأن لها من مسألة
~~الاقرار واحدا في السبعة (يبقى) من الأربعة والخمسين (تسعة للأخ) (1).
~~المقر ms2360 به لأنها الفاضلة له مما بيد المقرة. هذا إذا كذبها الزوج (فإن صدقها
~~الزوج) على أنه أخوها (فهو) أي الزوج (يدعي أربعة) تمام الثمانية والعشرين
~~التي هي نصف الستة والخمسين لزوال العول بالأخ (والأخ) المقر به (يدعي
~~أربعة عشر) مثلا ما للمقرة به (والمقر به من السهام تسعة) لما تقدم
~~(فاقسمه) أي التسعة (على سهامها الثمانية عشر أتساعا) فيحصل لكل سهمين من
~~الثمانية عشر سهم من التسعة لان نسبة التسعة إلى الثمانية عشر نصف فيكون
~~(للزوج سهمان وللأخ سبعة) (2) فإن أقرت الأختان بالأخ وكذبهما الزوج دفع
~~إلى كل أخت سبعة ودفع إلى الأخ أربعة عشر، وذلك نصف التركة ثمانية وعشرون،
~~ويبقى من النصف الثاني أربعة يقرون بها للزوج وهو ينكرها وفيها ثلاثة أوجه،
~~أحدها أنها تقر بيد من هي في يده لأن الاقرار يبطل بإنكاره وهذا مقتضى
~~كلامه في المسألة بعدها. والثاني يعطى الزوج نصفها والأختان نصفها لأنها لا
~~تخرج عنهم فلا شئ فيها للأخ، لأنه لا يحتمل أن يكون له فيها شئ بحال.
~~والثالث يؤخذ لبيت المال لأنه مال لم يثبت له مالك. وهذا مقتضى كلامه في
~~المسألة بعد (فإن كان معهم) أي مع الأختين لأبوين أو لأب والزوج (أختان
~~لام) وأقرت إحدى الأختين لغير أم بأخ مساو لهما بمسألة الانكار من تسعة
~~للزوج ثلاثة وللأختين لام سهمان لكل واحدة واحد وللأختين لغير أم أربعة لكل
~~واحدة سهمان. ومسألة الاقرار أصلها ستة للزوج ثلاثة وللأختين لام سهمان
~~يبقى واحد للأخ والأختين لغير أم على أربعة لكل فتضربها في ستة تبلغ أربعة
~~وعشرين وبينها وبين التسعة موافقة بالأثلاث (فإذا ضربت وفق مسألة الاقرار)
~~وهو ثمانية (في مسألة الانكار) تسعة (بلغت اثنين وسبعين، للزوج ثلاثة من
~~مسألة الانكار) تضربها (في وفق مسألة الاقرار) ثمانية يحصل له (أربعة
~~وعشرون ولولدي الام) سهمان من مسألة الانكار في ثمانية وفق مسألة الاقرار،
~~فلهما (ستة عشر وللأخت المنكرة) سهمان من مسألة الانكار في الثمانية وفق
~~مسألة الاقرار (ستة عشر وللمقرة) سهم من مسألة الاقرار في ms2361 وفق مسألة
~~الانكار (ثلاثة PageV04P589
# يبقى في يدها ثلاثة عشر للأخ منها ستة) مثلا أخته المقرة به (يبقى سبعة
~~لا يدعيها أحد تقر بيد المقرة) (1) لأن الاقرار يبطل بإنكار من أقر له هذا.
~~إذا كذبها الزوج (فإن صدق الزوج المقرة) في إقرارها بالأخ (فهو يدعي اثني
~~عشر) ليكمل له بها مع الأربعة والعشرين نصف المال ستة وثلاثون (والأخ)
~~المقر به (يدعي ستة) مثلي أخته. وفي شرح المنتهى هنا سبق قلم لا يخفى على
~~فطن (يكونان) أي مدعي الزوج ومدعي الأخ (ثمانية عشر، ولا تنقسم عليها
~~الثلاثة عشر) الباقية بيد الأخت المقرة (ولا توافقها فاضرب ثمانية عشر في
~~أصل المسألة) اثنين وسبعين تبلغ ألفا ومائتين وستة وتسعين (ثم كل من له شئ
~~من اثنين وسبعين مضروب في ثمانية عشر، ومن له شئ من ثمانية عشر مضروب في
~~ثلاثة عشر) (2) فللزوج من الاثنين وسبعين أربعة وعشرون في ثمانية عشر
~~أربعمائة واثنان وثلاثون، ومن الثمانية عشر اثنا عشر في ثلاثة عشر مائة
~~وستة وخمسون وللأختين من الام مائتان وثمانية وثمانون وللمنكرة كذلك
~~وللمقرة أربعة وخمسون وللأخ ستة في ثلاثة عشر ثمانية وسبعون، والسهام متفقة
~~بالسدس، فترد المسألة إلى سدسها مائتين وستة عشر وكل نصيب إلى سدسه (وعلى
~~هذا تعمل ما ورد عليك) من مسائل هذا الباب.
# باب ميراث القاتل أي بيان الحال التي يرث القاتل فيها والحال التي لا يرث
~~فيها (القاتل بغير حق لا يرث من المقتول شيئا) (3) لحديث عمر سمعت رسول
~~الله (ص) يقول: ليس للقاتل شئ (4) PageV04P590
# رواه مالك في الموطأ وأحمد وحديث ابن عباس قال: قال رسول الله (ص): من
~~قتل قتيلا فإنه لا يرثه وإن لم يكن له وارث غيره وإن كان والده فليس لقاتل
~~ميراث (1) رواه أحمد وفي الباب غيره. والحكمة فيه تهمة الاستعجال في الجملة
~~والقتل بغير حق (مثل أن يكون القتل مضمونا بقصاص) كالعمد المحض العدوان
~~(أو) يكون القتل مضمونا ب‍ (- دية) كقتل الوالد لولده عمدا عدوانا، فإنه
~~يضمنه بالدية ولا كفارة لأنه عمد، ولا قصاص لما ms2362 يأتي (أو) يكون القتل
~~مضمونا ب‍ (- كفارة) كمن رمى مسلما بين الصفين يظنه كافرا على ما يأتي في
~~الجنايات فإن كان مضمونا باثنين من هذه كشبه العمد والخطأ غير ما ذكر منع
~~بالأولى فالقتل بغير حق من موانع الإرث كما قدمت الإشارة إليه (عمدا كان
~~القتل أو شبه عمد أو خطأ) وسواء كان (بمباشرة أو سبب مثل أن يحفر بئرا) (2)
~~في موضع لا يحل حفرها فيه فيموت بها مورثه (أو يضع حجرا) بطريق لا لنفع
~~المارة في نحو طين (أو ينصب سكينا أو يخرج) روشنا أو ساباطا أو دكانا أو
~~نحوه (ظلة إلى الطريق) عدوانا (أو يرش ماء) لغير تسكين غبار على ما يأتي في
~~الجنايات (ونحوه) كإلقاء قشر بطيخ بطريق، فيهلك بذلك مورثه فلا يرثه لما
~~تقدم لأنه قاتل كالمباشر (أو) يكون القتل (ب‍) - سبب (جناية مضمونة من
~~بهيمة) لكونها ضارية أو لكون يده عليها كالراكب والقائد والسائق (فيهلك بها
~~موروثه) فلا يرثه لأنه قاتل له (ولو كان القاتل غير مكلف) (3) كصغير
~~ومجنون، وكذلك لو انقلب نائم ونحوه على مورثه فقتله فلا يرثه لأنه قاتل له،
~~سدا للباب وسواء (انفرد) الوارث (بالقتل أو شارك فيه) غيره لأن شريك القاتل
~~قاتل بدليل أنه لو أوجب القصاص (وكذا لو قتله بسحر) فلا يرثه لما تقدم (أو
~~سقى ولده ونحوه) ممن في حجره (دواء ولو يسيرا) أو أدبه (أو فصده) أو حجمه
~~(أو بسط سلعته لحاجة فمات) لم يرثه لأنه قاتل ويأتي ما فيه (ولو شربت) حامل
~~(دواء فأسقطت جنينها لم ترث من الغرة شيئا) بجنايتها المضمونة (وما) أي وكل
~~قتل (لا يضمن بشئ من هذا) المذكور من قصاص أو دية أو كفارة (كقتل قصاصا أو
~~القتل (حدا) كترك زكاة PageV04P591
# ونحوها أو لزنا ونحوه (أو) القتل (حرابا) بأن قتل مورثه الحربي (أو قتل
~~بشهادة حق) من (وارثه) أو زكى الشاهد عليه بحق. أو حكم بقتله بحق ونحوه
~~(أو) قتله (دفاعا عن نفسه) إن لم يندفع إلا به (و) ك‍ (- قتل العادل الباغي ms2363
~~في الحرب وعكسه) بأن قتل الباغي العادل (لا يمنع الميراث) (1) لأنه فعل
~~مأذون فيه فلم يمنع الميراث كما لو أطعمه أو سقاه باختياره فأفضى إلى موته
~~(ومنه) أي من القتل الذي لا يمنع الميراث (عند الموفق (2) والشارح من قصد
~~مصلحة موليه مما له فعله من سقي دواء أو بط جراحة فمات) فيرثه لأنه ترتب عن
~~فعل مأذون فيه (أو من أمره إنسان عاقل كبير) أي بالغ (ببط جراحه أو) ب‍ (-
~~قطع سلعة منه) ففعل (فمات بذلك) (3) فيرثه (ومثله من أدب ولده) أو زوجته أو
~~صبيه في التعليم ولم يسرف فإنه لا يضمنه بشئ مما تقدم فلا يكون ذلك مانعا
~~من إرثه (ولعله) أي قول الموفق والشارح (أصوب) لموافقته للقواعد.
# باب ميراث المعتق بعضه وما يتعلق به (القن) قال ابن سيده وغيره: القن هو
~~المملوك وأبواه. قال الجوهري: ويستوي فيه الواحد والاثنان والجمع والمؤنث،
~~وربما قالوا: عبدان قنان ثم يجمع على أقنة ا ه‍.
# واصطلاحا الرقيق الكامل رقه الذي لم يحصل فيه شئ من أسباب العتق ومقدماته
~~بخلاف المكاتب والمدبر والمعلق عتقه بصفة وأم الولد، سواء كان أبواه
~~مملوكين أو عتيقين أو حري الأصل وكانا كافرين فاسترق هو، أو كانا مختلفين
~~(والمدبر والمكاتب وأم الولد ومن علق عتقه بصفة ولم توجد لا يرثون ولا
~~يورثون) (4) لأن فيهم نقصا منع كونهم وارثين فمنع كونهم موروثين كالمرتد.
~~وأجمعوا على أن المملوك لا يورث لأنه لا مال له فيورث لأنه لا PageV04P592
# يملك. ومن قال: إنه يملك بالتمليك فملكه ناقص غير مستقر يزول إلى سيده
~~بزوال ملكه عن رقبته لقوله (ص): من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن
~~يشترطه المبتاع (1) ولان السيد أحق بمنافعه وأكسابه في حياته فكذلك بعد
~~مماته. والمكاتب كالقن ولو ملك وفاء، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده:
~~المكاتب عبد ما بقي عليه درهم (2) رواه أبو داود وأما الأسير الذي عند
~~الكفار فإنه يرث إذا علمت حياته في قول عامة الفقهاء إلا سعيد بن المسيب
~~فإنه قال: لا ms2364 يرث لأنه عبد. ولا يصح ما قاله لأن الكفار لا يملكون الأحرار
~~بالقهر (ويرث معتق بعضه) بقدر حرية بعضه (ويورث) معتق بعضه (ويحجب) معتق
~~بعضه (بقدر حرية بعضه) هذا قول علي وابن مسعود لما روى عبد الله بن أحمد
~~بسنده إلى ابن عباس أن النبي (ص) قال في العبد يعتق بعضه: يرث ويورث على
~~قدر ما عتق منه ولأنه يجب أن يثبت لكل بعض حكمه كما لو كان الآخر معه (وما
~~كسب) المعتق بعضه (بجزئه الحر) بأن كان هايأ سيده فما كسبه في نوبته فهو له
~~خاصة (أو ورث) المبعض (به) أي بجزئه الحر شيئا فهو له خاصة (أو كان) المعتق
~~بعضه (قاسم سيده في حياته) كسبه (فهو) أي ما حصل له (خاصة) أي لا حق لمالك
~~باقيه في شئ منه فلو اشترى منه رقيقا وأعتقه فولاؤه له خاصة. فإن مات
~~العتيق عن غير ورثة من النسب ورثه المبعض وحده كما ذكرته في الحاشية عن ابن
~~نصر الله (و) ما ملكه بجزئه الحر أو ورثه أو خصه من مقاسمة سيده ف‍ (- هو
~~لورثته بعد موته) (3) لعموم قوله عليه الصلاة والسلام: من مات عن حق فهو
~~لورثته وحيث تقرر أن المبعض يرث ويحجب بحسب ما فيه من الحرية (فلو كان ابن
~~نصفه حر وأم وعم حران) فلو كان الابن كامل الحرية كان للأم السدس وله
~~الباقي وهو نصف وثلث (فله) أي الابن (نصف ما يرث لو كان حرا وهو ربع السدس)
~~بنصفه الحر (وللأم ربع) لأن الابن الحر يحجبها عن سدس. فبنصفه (والباقي
~~للعم) تعصيبا (وكذا الحكم إن لم ينقص ذو الفرض بالعصبة كجدة وعم) حرين (مع
~~ابن نصفه حر ف‍) - للجدة السدس و (له) أي الابن المبعض (نصف الباقي بعد
~~ميراث الجدة) وربع وسدس والباقي وهو ربع وسدس PageV04P593
# أيضا للعم (ولو كان معه) أي المبعض (من يسقط بحريته التامة) كالعم في
~~المثالين السابقين و (كأخت وعم حرين) مع ابن نصفه حر (فله) أي الابن المبعض
~~(النصف) بنصفه الحر (وللأخت) إن ms2365 كانت شقيقة أو لأب (نصف ما بقي) فلها الربع
~~لأن حريته الكاملة تحجبها عن النصف، فنصفها يحجبها عن نصف النصف وهو ربع
~~(وللعم ما بقي) (1) تعصيبا. وتصح من أربعة للابن المبعض اثنان وللأخت واحد
~~وللعم كذلك. فإن كانت الأخت لام فلها نصف السدس وتصح من اثني عشر للابن
~~المبعض ستة وللأخت لام واحد وللعم خمسة (ولو كان مكان الابن بنت) نصفها حر
~~مع أم وعم حرين (فلها) أي البنت (الربع) لأن لها النصف لو كانت حرة فتأخذ
~~نصفه بنصفها الحر (وللأم الربع لحجبها) أي البنت المذكورة (لها عن نصف
~~السدس) لما تقدم (وللعم سهمان) من أربعة (وهو الباقي) بعد فرض البنت وفرض
~~الام (وأم وبنت نصفهما حر وأب حر) كله (فللبنت بنصف حريتها نصف ميراثها) لو
~~كانت كاملة الحرية وذلك نصف (وهو) أي نصف النصف (الربع وللأم مع حريتها ورق
~~البنت الثلث ومع حرية البنت) لها (السدس) فقد حجبتها حرية البنت عن السدس
~~(فنصف حريتها) أي البنت (يحجبها) أي الام (عن نصفه) أي السدس و (يبقى لها)
~~أي الام (الربع لو كانت حرة. فلها بنصف حريتها نصفه) أي الربع (وهو الثمن
~~والباقي للأب) فرضا وتعصيبا وتصح من ثمانية للام واحد وللبنت اثنان وللأب
~~خمسة (وإن شئت نزلتهم) أي المبعضين من الورثة (أحوالا ك‍) - تنزيل
~~(الخناثى) (2) الوارثين (فأم وبنت نصفها حر وأب حر) وهو المثال السابق
~~(فتقول إن كانتا) أي الام والبنت (حرتين فالمسألة من ستة للبنت ثلاثة وللأم
~~السدس سهم والباقي) سهمان (للأب) فرضا وتعصيبا (وإن كانتا رقيقتين فالمال)
~~كله (للأب) تعصيبا، (وإن كانت البنت وحدها حرة فلها النصف) وللأب السدس
~~فرضا والباقي تعصيبا (والمسألة من اثنين) لتوافق النصيبين بالثلث، فترجع
~~الستة إلى PageV04P594
# ثلثها اثنين ونصيب كل من البنت والأب إلى ثلثه واحد، (وإن كانت الام
~~وحدها حرة فلها الثلث) والباقي للأب (وهي من ثلاثة وكلها) أي كل المسائل
~~غير الستة (تدخل في الستة ف‍) - تكتفي بها و (تضربها في الأربعة أحوال تكون
~~أربعة وعشرين للبنت ستة وهي الربع لأن ms2366 لها النصف في حالين) وهما حال حريتها
~~وحرية الام وحال حريتها وحدها. وإذا جمعت اثني عشر واثني عشر وقسمت على
~~الأربعة الأحوال خرجت الستة (وللأم الثمن وهو ثلاثة لأن لها الثلث في حال)
~~حريتها ورق البنت (و) لها (السدس في حال) حريتها وحرية البنت والثلث والسدس
~~من أربعة وعشرين اثنا عشر فإذا قسمتها على الأربعة خرج ثلاثة (والباقي)
~~خمسة عشر (للأب) والسهام متفقة بالثلث فرد المسألة إلى ثلثها ثمانية ونصيب
~~كل وارث إلى ثلثه فلذلك قال (وترجع بالاختصار إلى ثمانية) (1) كما تقدم
~~(وإذا كان عصبتان نصف كل واحد منهما حر كأخوين) للميت (أو ابنين) له (لم
~~تكمل الحرية) فيهما لأنها لو كملت لم يظهر للرق فائدة وكانا في ميراثهما
~~كالحرين (حتى ولو كان أحدهما يحجب الآخر كابن وابن ابن) نصف كل منهما حر.
~~فلا تكمل الحرية فيهما لأن الشئ لا يكمل بما يسقطه ولا يجمع بينه وبين ما
~~ينافيه (ولهما ثلاثة أرباع المال بالخطاب والأحوال) (2) بأن تقول لكل واحد
~~منهما: لو كنت حرا والآخر رقيقا لكان لك المال، ولو كنتما حرين لكان لك
~~نصفه، وتعطيه ربع ماله في الحالين، وهو ربع وثمن. وكذلك الآخر هذا إن كانا
~~أخوين أو ابنين.
# وفي ابن وابن ابن نصفهما حر: للابن نصف ولابن الابن ربع والباقي للعاصب
~~وكذلك إن نزلتهم أحوالا على ما تقدم لك (ولام مع الابنين) اللذين نصف كل
~~منهما حر (سدس وربع سدس) لأن مسألة حريتهما أو حرية أحدهما ورق الآخر من
~~ستة ومسألة رقهما من ثلاثة فتكتفي بستة وتضربها في عدد الأحوال أربعة
~~بأربعة وعشرين لها ثمانية في حال وأربعة في ثلاثة أحوال ومجموعها عشرون
~~تقسمها على أربعة بخرج خمسة وهي سدس وربع سدس (ولزوجة) مع ابنين نصف كل
~~منهما حر (ثمن وربع ثمن) لأن مسألة حريتهما أو حرية PageV04P595
# أحدهما مع رق الآخر من ثمانية ومسألة رقهما من أربعة وهي داخلة في
~~الثمانية فاضربها في عدد الأحوال أربعة تكن اثنين وثلاثين للزوجة ثمنها
~~أربعة في ثلاثة أحوال وربعها ثمانية في ms2367 حال وإذا قسمت العشرين على الأربعة
~~خرج خمسة وهي ثمن الاثنين والثلاثين وربع ثمنها (وجعل في التنقيح) وتبعه في
~~المنتهى (1) (للأم السدس) مع الابنين المذكورين (وللزوجة الثمن) كذلك لأن
~~كل واحد منهما يحجب الام بنصفه الحر عن نصف السدس والزوجة عن نصف الثمن وهو
~~الذي قدمه في الشرح (2). ثم قال ومن ورث بالأحوال والتنزيل فذكر ما قاله
~~المصنف (وهو على المذهب غير صواب) لما تقدم أن الحرية لا تكمل فيهما لكن لا
~~يلزم من عدم تكميلها فيهما بالنسبة لهما عدم تكميلها بالنسبة لغيرهما
~~(وابنان نصف أحدهما قن المال بينهما أرباعا تنزيلا لهما) بأحوالهما (3) لأن
~~مسألة حرية المبعض من اثنين ومسألة رقه من واحدة فتضرب الاثنين في الحالين
~~بأربعة، للحر من الحرية واحد في واحد ومن الرقية واحد في اثنين ومجموعها
~~ثلاثة وللمبعض واحد من الحرية في واحد ولا شئ له مع الرق (و) كذلك المال
~~بينهما أرباعا (خطابا بأحوالهما) بأن تقول: لو كان البعض حرا لحجب أخاه عن
~~نصف المال فنصفه يحجبه عن نصف النصف وهو ربع فله ثلاثة أرباع وتقول للمبعض:
~~لو كنت كامل الحرية لكان لك نصف المال فلك بنصف الحرية نصف النصف وهو
~~الربع، ولابن وبنت نصفهما حر مع عم خمسة أثمان المال على ثلاثة وأم لها
~~السدس وللابن خمسة وعشرون مع اثنين وسبعين وللبنت أربعة عشر منها قاله في
~~المنتهى (ويرد على كل ذي فرض) بعضه حر (و) يرد أيضا على كل (عصبة) بعضه حر
~~(إن لم يصبه من التركة بقدر حريته من نفسه لكن أيهما) أي العصبة وذو الفرض
~~(استكمل برد أزيد من قدر حريته من نفسه منع من الزيادة) على قدر حريته من
~~نفسه (ورد على غيره إن أمكن) بأن كان هناك من لم يصبه بقدر حريته من المال
~~(وإلا) بأن لم يمكن ذلك (فلبيت المال) كما لو لم يكن ثم مبعض (فلبنت نصفها
~~حر النصف بفرض ورد ولابن مكانها) أي البنت (النصف بعصوبة والباقي) لذي
~~الرحم إن كان كما ذكره في الشرح في ms2368 بعض الصور. ويعلم مما تقدم وإلا فهو
~~(لبيت المال) في الصورتين (ولابنين نصفهما حر البقية) وهي ربع (مع
~~PageV04P596
# عدم عصبة) فيأخذ كل منهما النصف تعصيبا وردا (ولبنت وجدة نصفهما حر المال
~~بينهما نصفين بفرض ورد ولا يرد هنا) أي في هذه الصورة وشبهها (على قدر
~~فرضيهما لئلا يأخذ من نصفه حر فوق نصف التركة) وهو ممنوع (ومع حرية ثلاثة
~~أرباعهما المال بينهما أرباعا) فيرد عليهما (بقدر فرضيهما لفقد الزيادة
~~الممتنعة و) يكون لبنت وجدة مع حرية (ثلثهما الثلثان بينهما بالسوية
~~والبقية لبيت المال) (1) لئلا يأخذ من ثلثه حر أكثر من ثلث التركة.
# باب الولاء وجره ودوره الولاء بفتح الواو والمد: لغة الملك. وشرعا ثبوت
~~حكم شرعي بعتق أو تعاطي سببه كما أشار إليه بقوله (ومعنى الولاء إذا أعتق
~~نسمة) ذكرا أو أنثى أو خنثى صغيرا أو كبيرا (صار لها عصبة في جميع أحكام
~~التعصيب عند عدم العصبة من النسب) كالابن والأب والأخ والعم ونحوهم وقوله
~~(من الميراث وولاية النكاح والعقل) إذا جني خطأ أو شبه عمد (وغير ذلك)
~~كالنفقة بيان لأحكام التعصيب (قاله في المطلع (2) و) قاله (الزركشي) وقوله:
~~عند عدم العصبة من النسب متعلق بصار، والأولى إسقاطه لأنه عصبة حتى مع
~~وجوده، لكنه محجوب به عن الميراث والأصل في ذلك قوله تعالى: * (فإن لم
~~تعلموا آباءهم فإخوانكم في الدين ومواليكم) * [الأحزاب: 5]. وقوله (ص): لعن
~~الله من تولى غير مواليه (3) وقوله (ص): مولى القوم منهم (4) حديثان صحيحان
~~وإنما تأخر الولاء عن النسب لقوله (ص) في PageV04P597
# حديث عبد الله بن أبي أوفى: الولاء لحمة كلحمة النسب (1) رواه الخلال
~~ورواه الشافعي وابن حبان من حديث ابن عمر مرفوعا. وفيه: لا يباع ولا يوهب
~~شبهه بالنسب والمشبه دون المشبه به، ولان النسب أقوى من الولاء لأنه يتعلق
~~به المحرمية. وترك الشهادة ونحوها. بخلاف الولاء. إذا تقرر ذلك (فكل من
~~أعتق رقيقا، أو) أعتق (بعضه فسرى) العتق (عليه) إلى باقيه على ما يأتي
~~بيانه فله عليه الولاء (ولو) كان أعتقه (سائبة ونحوها.
# كقوله: أعتقتك ms2369 سائبة، أو) أعتقتك (ولا ولاء لي عليك) لقوله (ص): الولاء
~~لمن أعتق (2) وقوله: الولاء لحمة كلحمة النسب فكما أنه لا يزول نسب إنسان،
~~ولا ولد عن فراش بشرط لا يزول ولاء عن عتيق به. ولذلك لما أراد أهل بريرة
~~اشتراط ولائها على عائشة.
# قال (ص): اشتريها واشترطي لهم الولاء. فإنما الولاء لمن أعتق (3) يريد أن
~~اشتراط تحويل الولاء عن المعتق، لا يفيد شيئا. وروى مسلم بإسناده عن هذيل
~~بن شرحبيل. قال: جاء رجل إلى عبد الله. فقال: إني أعتقت عبدا لي وجعلته
~~سائبة، فمات وترك مالا ولم يدع وارثا. فقال عبد الله: إن أهل الاسلام لا
~~يسيبون وإن أهل الجاهلية كانوا يسيبون، وأنت ولي نعمته. فإن تأثمت وتحرجت
~~عن شئ فنحن نقبله ونجعله في بيت المال (أو) كان المعتق (منذورا، أو من
~~زكاة، أو عن كفارة) لما تقدم، ولأنه معتق عن نفسه، فكان الولاء له (أو عتق
~~عليه برحم) كما لو ملك أباه، أو ولده، أو أخاه، أو عمه ونحوه. فعتق عليه
~~بسبب ما بينهما من الرحم أي القرابة (أو) عتق عليه ب‍ (- تمثيل به) بأن مثل
~~برقيقه، فيعتق عليه وله ولاؤه (أو) عتق عليه ب‍ (- كتابة) بأن كاتبه على
~~مال فأداه (ولو أدى) المكاتب (إلى الورثة) ما كوتب عليه وعتق. فولاؤه
~~للموروث يرث به أقرب عصبته على ما يأتي (أو) عتق عليه ب‍ (- تدبير) بأن
~~دبره، فمات وخرج من ثلثه (أو) عتق عليه ب‍ (- إيلاد) كأن أتت أمته منه
~~بولد. ثم مات أبو الولد (أو) بسبب (وصية بعتقه) بأن وصى بعتق عبده، فأعتقه
~~الورثة (أو بتعليق) عتقه (بصفة فوجدت) كأن يقول له: إذا جاء رأس السنة فأنت
~~حر، فجاء رأس السنة ونحوه (أو) يعتقه (بعوض) نحو أنت حر على أن تخدمني سنة.
~~وكما لو اشترى العبد نفسه من سيده بعوض حال، فإنه يعتق ويكون الولاء لسيده.
~~نص عليه (أو حلف) السيد (بعتقه فحنث فله) أي السيد (عليه) أي على العتيق في
~~جميع هذه الصور (الولاء. وإن اختلف دينهما) لقوله ms2370 (ص): الولاء لمن أعتق (4)
~~متفق عليه (و) له أيضا الولاء (على أولاده) PageV04P598
# أي أولاد العتيق (من زوجة معتقة) للعتيق أو غيره (أو) على أولاده من
~~(سرية) للعتيق (و) له الولاء أيضا (على من له) أي العتيق ولاؤه كعتقائه (أو
~~لهم) أي لأولاد العتيق وإن سفلوا (ولاؤه كمعتقيه ومعتقي أولاده وأولادهم،
~~ومعتقيهم أبدا ما تناسلوا) (1) لأنه ولي نعمته وبسببه عتقوا، ولأنهم فرع
~~والفرع يتبع أصله. فأشبه ما لو باشر عتقهم، ولا فرق بين كون ذلك في دار
~~الاسلام أو الحرب، لأن الولاء مشبه بالنسب والنسب ثابت بين أهل الحرب فكذلك
~~الولاء (لا يزول) الولاء (بحال) لحديث: الولاء لحمة كلحمة النسب لا يباع
~~ولا يوهب (2) (ويرث) ذو الولاء (به) أي بالولاء (ولو باينه في دينه) لما
~~تقدم (عند عدم العصبة من النسب. و) عند (عدم ذوي فروض تستغرق فروضهم المال)
~~لحديث: ألحقوا الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر (3) والولاء دون
~~النسب لأنه مشبه به فقدمت العصبة من النسب على العصبة من الولاء، وتقدم
~~(وإن كان ذو الفرض لا يرث جميع المال) كأم وبنت وما أشبه ذلك (فالباقي
~~للمولى) لحديث: ألحقوا الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى رجل ذكر (4) (ثم يرث
~~به) أي الولاء (عصباته) أي المعتق (من بعده) أي بعد موته. وكذا لو قام به
~~مانع كقتل (الأقرب فالأقرب) (5) من المعتق، سواء كان العصبة ولدا أو أبا أو
~~أخا أو عما أو غيرهم من العصبيات، وسواء كان المعتق ذكرا أو أنثى فإن لم
~~يكن للمعتق عصبة من النسب كان الميراث لمولى المعتق، ثم لعصباته الأقرب
~~فالأقرب كذلك، ثم لعصبته كذلك أبدا اتفاقا، لما روى أحمد بإسناده عن زياد
~~بن أبي مريم أن امرأة أعتقت عبدا لها ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخاها، ثم
~~توفي مولاها من بعدها فأتى أخو المرأة وابنها إلى رسول الله (ص) في ميراثه.
~~فقال (ص): ميراثه لابن المرأة فقال أخوها: يا رسول الله لو جر جريرة كانت
~~علي. ويكون ميراثه لهذا. قال: نعم (6) (فلو أعتق كافر مسلما فخلف ms2371 المسلم
~~العتيق ابنا لسيده كافرا وعما مسلما فماله) أي العتيق (لابن سيده) لأنه
~~أقرب من عمه ومخالفته له PageV04P599
# في الدين غير مانعة لإرثه كما تقدم (وإن تزوج حر الأصل أمة فعتق ولدها
~~على سيدها) بشئ مما سبق من مباشرة، أو سبب (فله) أي سيدها (ولاؤه) لأنه
~~المعتق له (ومن كان أحد أبويه الحرين حر الأصل ولم يمسه رق) والآخر عتيق
~~فلا ولاء عليه لاحد لأن الام إن كانت حرة الأصل فالولد يتبعها فيما إذا كان
~~الأب رقيقا في انتفاء الرق والولاء، فلان يتبعها في انتفاء الولاء وحده
~~أولى، وإن كان الأب حر الأصل. فالولد يتبعه فيما إذا كان عليه ولاء بحيث
~~يصير الولاء عليه لمولى، أبيه فلان يتبعه في سقوط الولاء عنه أولى (أو كان
~~أبوه مجهول النسب وأمه عتيقة أو عكسه) بأن كانت أمه مجهولة النسب وأبوه
~~عتيقا (فلا ولاء عليه) (1) لاحد، لأن مجهول النسب محكوم بحريته. أشبه معروف
~~النسب ولان الأصل في الآدميين الحرية وعدم الولاء، فلا يترك هذا الأصل في
~~حق الولد بالوهم كما لم يترك في حق أصله (ومن أعتق عبده) أو أمته (عن ميت
~~أو) أعتقه عن (حي بلا أمره: فولاؤه للمعتق) لحديث: الولاء لمن أعتق وكما لو
~~لم يقصد غيره (إلا إذا أعتق وارث عن ميت) يرثه (في واجب عليه) أي الميت
~~(ككفارة ظهار و) كفارة وطئ نهار (رمضان و) كفارة (قتل) ويمين (وله) أي
~~الميت (تركة فيقع) العتق (عن الميت والولاء للميت) لمكان الحاجة إلى ذلك،
~~وهو احتياج الميت إلى براءة ذمته ولان الوارث كالنائب عن الميت في أداء ما
~~عليه. فكان العتق منه. قال الشيخ تقي الدين بناء على أن الكفارة ونحوها ليس
~~من شرطها الدخول في ملك المكفر عنه (فإن تبرع) وارث (بعتقه عنه) أي الميت
~~في واجب عليه (ولا تركة) للميت (أجزأ) العتق (عنه) (ك‍) - ما لو تبرع عنه
~~ب‍ (- إطعام) أ (وكسوة) في كفارة يمين (والولاء للمعتق) لحديث: الولاء لمن
~~أعتق وإذا كانت الكفارة عن يمين لم يتعين العتق ms2372 وله الاطعام والكسوة.
# وإن تبرع بهما أجنبي أو يعتق عن الميت أجزأ ولمتبرع الولاء (وإن أعتقه
~~عنه) أي عن حي (بأمره) له بإعتاقه (فالولاء للمعتق عنه) كما لو باشر (وإذا
~~قال) إنسان لآخر: (أعتق عبدك) أو أمتك (عني مجانا أو) أعتق رقيقك عني و
~~(على ثمنه أو) قال: (أعتقه عني ويطلق) فلم يقل مجانا ولا على ثمنه (ففعل)
~~المقول له بأن أعتقه عنه في المجلس أو بعد الفرقة (صح) ذلك (والعتق والولاء
~~للقائل) ووقع الملك والعتق معا، كما لو قال له: أطعم عني أو اكس عني
~~PageV04P600
# (ويجزئه) أي يجزئ هذا العتق القائل (عن العتق الواجب) عليه من نذر أو
~~كفارة والمراد إذا نواه (ما لم يكن) العتق (ممن يعتق عليه) (1) أي القائل
~~إذا ملكه، كأبيه ونحوه يجزئه عن واجب. ويأتي في الكفارة (ولا يلزمه) أي
~~القائل: أعتق عبدك عني (ثمنه) أي العتيق (إلا بالتزامه) بأن قال: أعتقه
~~وعلي ثمنه. وصح كلما أعتقت عبدا من عبيدك فعلى ثمنه وإن لم يبين العدد
~~والثمن. ذكره في الاختيارات في الإجازة (وإن قال) إنسان لمالك رقيق (أعتقه
~~والثمن علي) ولم يقل أعتقه عني (أو) قال: (أعتقه عنك وعلي ثمنه ففعل صح)
~~العتق (والثمن عليه) لالتزامه له فقد جعل له جعلا على إعتاق عبده فلزمه ذلك
~~بالعمل، كما لو قال: ابن لي هذا الحائط بدينار (والعتق والولاء للمعتق) (2)
~~لأنه لم يأمره بإعتاقه عنه ولا قصد به العتق فلم يوجد ما يقضي صرفه إليه
~~فبقي للمعتق لحديث: الولاء لمن أعتق (ويجزيه) أي يجزي هذا العتق المعتق (عن
~~الواجب) عليه من نذر أو كفارة (ولا يجب على السيد إجابة من قال) له: (أعتق
~~عبدك عني) أو عنك (وعلي ثمنه) لأنه لا ولاية له عليه، ولو قال:
# اقتله علي كذا فلغو (وإن قال كافر لشخص) مسلم أو كافر: (أعتق عبدك المسلم
~~عني وعلي ثمنه ففعل) أي فأعتقه عن الكافر (صح) لأنه إنما يملكه زمنا يسيرا
~~ولا يتسلمه، فاغتفر هذا الضرر اليسير لأجل تحصيل الحرية للأبد التي يحصل
~~بها ms2373 نفع عظيم، لأن الانسان بها يصير متهيئا للطاعات وكمال القربات (وعتق
~~وولاؤه له) (3) أي للكافر ويرثه به لما تقدم واحتج أحمد بقول علي: الولاء
~~شعبة من الرق (4) فلم يضر تباين الدين بخلاف الإرث بالنسب (كالمسلم) أي كما
~~لو قال مسلم لآخر: أعتق عبدك عني وعلى ثمنه ففعل.
# فصل:
# فصل (ولا يرث النساء بالولاء إلا من أعتقن) أي من باشرن عتقه (أو أعتق من
~~أعتقن) أي أو عتيق من باشرن عتقه (وأولادهما) أي PageV04P601
# أولاد عتيقهن (ومن جروا) أي النساء وعتيقهن وعتيق عتيقهن وأولادهما
~~(ولاءه) بعتق أبيه (أو كاتبن) فأدى وعتق (أو كاتب من كاتبن) (1) من كاتبه
~~من النساء إذا أدى وعتق. روي ذلك عن عمر وعثمان وعلي. لما روى عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا قال:
# ميراث الولاء للكبر من الذكور ولا يرث النساء من الولاء إلا ولاء من
~~أعتقن ولان الولاء مشبه بالنسب والموالي العتيق من المولى المنعم بمنزلة
~~أخيه أو عمه، فولده من العتيق بمنزلة ولد أخيه أو ولد عمه ولا يرث منهم إلا
~~الذكور خاصة (ولا يرث به) أي بالولاء (ذو فرض إلا أب وجد يرثان السدس مع
~~الابن أو ابنه وإن نزل) (2) بمحض الذكور كالنسب لأنه عصبة وارث فاستحق
~~بالولاء كأحد الأخوين مع الآخر. ولا نسلم أن الابن أقرب من الأب بل هما في
~~القرب سواء، وكلاهما عصبة لا يسقط أحدهما الآخر، وإنما هما متفاضلان في
~~الميراث فكذلك في الإرث بالولاء (ويرث الجد والإخوة) الذكور (إذا اجتمعوا
~~من المولى كمال سيده) المعتق له لاستوائهم في العصوبة وعدم المرجح (و)
~~الحاصل أنهم (إن زادوا) أي الإخوة (عن اثنين فله) أي الجد (ثلث ماله) أي
~~العتيق (لأنه) أي الثلث (أحظ) للجد من المقاسمة إن لم يكن للعتيق ذو فرض
~~(وإن نقصوا) أي الإخوة عن اثنين (قاسمهم وكذا بقية مسائله) إذا كان معهم
~~صاحب فرض (على ما تقدم في ميراث الجد) مع الإخوة (وترث عصبة ملاعنة عتيق
~~ابنها) لأن عصبة أمه هم عصبته كما تقدم (والولاء لا يورث، ms2374 ولا يباع، ولا
~~يوهب، ولا يوقف) لأنه (ص): نهى عن بيع الولاء وهبته (3) وقال: الولاء لحمة
~~كلحمة النسب (4) ولان الولاء معنى يورث به. فلا ينتقل كالقرابة. فعلى هذا
~~لا ينتقل الولاء عن المعتق بموته (لكن يورث به) أي بالولاء، على ما يأتي
~~تفصيله (وهو الكبر) بضم الكاف PageV04P602
# وسكون الموحدة. ويأتي توضيحه (ولا يجوز) للعتيق (أن يوالي غير مواليه)
~~لقوله (ص): لعن الله من تولى غير مواليه (1) (ولو بإذن معتقه) له أن يوالي
~~غيره. فلا يصح، لأن الولاء كالنسب، فلا ينتقل (فلو مات السيد قبل عتيقه
~~فله) أي السيد (ولاؤه) أي لم ينتقل عنه بموته، لأنه لا يورث، بل (يرث به
~~أقرب عصبته) أي المعتق (إليه يوم موت عتيقه، وهو المراد بالكبر) في حديث
~~عمرو بن شعيب السابق وغيره (فلو مات السيد) المعتق (عن ابنين ثم) مات
~~(أحدهما عن ابن ثم مات عتيقه، فإرثه لابن سيده) دون ابن ابنه لأن الولاء
~~للكبر (وإن ماتا) أي ابنا السيد (قبل العتيق وخلف أحدهما) أي أحد الابنين
~~(ابنا و) خلف الابن (الآخر تسعة) أبناء (ثم مات العتيق، فإرثه بينهم على
~~عددهم كإرثهم) جدهم (بالنسب) (2) فيكون لكل واحد في المثال عشر التركة. روي
~~ذلك عن عمر وعثمان وعلي وزيد بن حارثة وابن مسعود. وبه قال مالك والشافعي
~~وأصحاب الرأي وأكثر أهل العلم. لقوله (ص):
# الولاء لمن أعتق (3) وقوله: الولاء لحمة كلحمة النسب (4) ولأنهم إنما
~~يرثون العتق بولاء معتقه لا نفس الولاء (وإذا اشترى أخ وأخته أباهما أو)
~~اشتريا (أخاهما) ونحوه (فاشترى) الأب ونحوه (عبدا) أو ملكه بأي وجه كان (ثم
~~أعتقه ثم مات الأب) أو الأخ ونحوه (ثم مات العتيق ورثه الابن دون أخته) (5)
~~أو الأخ ونحوه دون أخته (بالنسب، لكونه عصبة المعتق. فقدم على مولاه) بخلاف
~~أخته (وغلط فيها خلق كثير) قال في الانصاف: يروى عن مالك أنه قال: سألت
~~سبعين قاضيا من قضاة العراق عنها فأخطؤا فيها (6) (ولو مات) العتيق (بعد)
~~موت (الابن ورثت) بنت معتق المعتق ومولاته (و) نحوها (منه) أي العتيق ms2375 (بقدر
~~عتقها من الأب) أو الأخ ونحوه الذي هو معتق العتيق (والباقي) من تركة عتيق
~~عتيقها يكون PageV04P603
# (بينها وبين معتق أمها إن كانت) أمها (عتيقة) وإن اشتريا أخاهما فعتق
~~عليهما ثم اشترى عبدا فأعتقه ومات الأخ المعتق قبل موت العبد وخلف ابنه ثم
~~مات العبد، فميراثه لابن الأخ دون الأخت، لأنه ابن أخي المعتق، فإن لم يخلف
~~إلا بنته فنصف مال العبد للأخت، لأنها معتقة نصف معتقه، ولا شئ لبنت الأخ.
~~والباقي لبيت المال (ومن نكحت عتيقها فأحبلها ثم مات، فهي القائلة: إن ألد
~~أنثى فلي النصف) لأن للبنت النصف وللزوجة الثمن، والباقي لها تعصيبا (و) إن
~~ألد (ذكرا) فلي (الثمن) لأنها زوجة مع ابن. ولا ترث بالولاء مع العصبة من
~~النسب (وإن لم ألد ف‍) - لي (الجميع) لأنها ترث الربع فرضا والباقي تعصيبا
~~(وإذا ماتت امرأة وخلفت ابنها وعصبتها ومولاها. فولاؤه وإرثه لابنها) لأنه
~~أقرب عصبتها (إن لم يكن له وارث من النسب، وعقله على عصبتها وابنها لأنه من
~~العاقلة، فإن انقرض بنوها فالولاء لعصبتها) الأقرب فالأقرب (دون عصبتهم)
~~(1) أي عصبة بنيها، لأن الولاء لا يورث.
# والأصل في ذلك ما روى إبراهيم قال: اختصم علي والزبير في مولى صفية. فقال
~~علي:
# مولى عمتي وأنا أعقل عنه. وقال الزبير: مولى أمي، وأنا أرثه. فقضى عمر
~~على علي بالعقل وقضى للزبير بالميراث رواه سعيد. واحتج به أحمد. ومن خلف
~~بنت مولاه ومولى أبيه فقط. فماله لبيت المال لأنه ثبت عليه الولاء من جهة
~~مباشر العتق. فلم يثبت عليه بإعتاق أبيه، وإنما لم ترثه بنت مولاه لأنها
~~ليست بعصبة للمعتق. وإذا لم يكن للمعتق عصبة لم يرجع الولاء لمعتق أبيه
~~(2). ومن خلف معتق أبيه وخلف معتق جده ولم يكن هو معتقه. فميراثه لمعتق
~~أبيه إن كان ابن معتقه ثم لعصبة معتق أبيه، فإن لم يوجد أحد منهم فميراثه
~~لبيت المال. وعلم مما سبق: أن ذوي أرحام المعتق لا يرثون عتيقه وإن عدمت
~~عصبته. و (قال ابن أبي موسى: فإن مات العبد) العتيق ms2376 (ولم يترك عصبة) من
~~النسب (ولا ذا سهم) أي فرض (ولا كان لمعتقه عصبة) من النسب ولا من الولاء
~~(ورثه الرجال من ذوي أرحام معتقه دون نسائهم. وعند عدمهم) أي عدم الرجال من
~~ذوي أرحام معتق يكون ميراثه (لبيت المال). PageV04P604
# فصل:
# (في جر الولاء من ثبت له ولاء رقيق بمباشرة عتق أو سبب) بأن عتق عليه
~~برحم أو كتابة أو تدبير أو وصية ونحوها (لم يزل) ولاؤه (عنه بحال) (1)
~~لقوله (ص): الولاء لمن أعتق (2) (فأما إن تزوج العبد ومثله المكاتب والمدبر
~~والمعلق عتقه بصفة: معتقة) لغير سيده (فأولدها فولاء ولدها) ذكرا أو أنثى
~~أو خنثى واحدا أو أكثر (لمولى أمه) التي هي زوجة العبد يعقل عنه ويرثه إذا
~~مات، لكونه سبب الانعام عليه، لأنه إنما صار حرا بسبب عتق أمه (فإن أعتق
~~العبد) الذي هو الأب (انجر ولاؤه) أي ولاء العتيقة منه على مولى الام (إلى
~~معتقه) (3) فيصير له الولاء على العتيق وأولاده، لان الأب لما كان مملوكا
~~لم يكن يصلح وارثا لا وليا في نكاح ابنه كولد الملاعنة ينقطع نسبه عن أبيه،
~~فيثبت الولاء لمولى أمه وينتسب إليها. فإذا عتق الأب صلح الانتساب إليه
~~وعاد وارثا ووليا. فعادت النسبة إليه وإلى مواليه، وصار بمنزلة ما لو
~~استلحق الملاعن ولده. وروى عبد الرحمن عن الزبير: أنه لما قدم خيبر رأى
~~فتية لعسا. فأعجبه ظرفهم وجمالهم فسأل عنهم. فقيل له: إنهم موالي رافع بن
~~خديج، وأبوهم مملوك لآل الحرقة. فاشترى الزبير أباهم فأعتقه. وقال لأولاده:
~~انتسبوا إلي فإن ولاءكم لي. فقال رافع بن خديج: الولاء لي، لأنهم عتقوا
~~بعتقي أمهم.
# فاحتكموا إلى عثمان فقضى بالولاء للزبير فاجتمعت الصحابة عليه. واللعس
~~سواد في الشفتين تستحسنه العرب (ولا يعود) الولاء الذي جره مولى الأب (إلى
~~مولى أمه بحال) (4) فلو انقرض موالي الأب عاد الولاء إلى بيت المال دون
~~موالي الام، لان الولاء لا يجري مجرى النسب ولو انقرض الأب وآباؤه لم يعد
~~النسب إلى الام. PageV04P605
# فكذا الولاء. فلو ولدت بعد عتق الأب كان ms2377 ولاء ولدها لموالي أبيه بغير
~~خلاف (فإن نفاه) أي الولد (الأب باللعان عاد ولاؤه إلى موالي الام لأننا
~~تبينا أنه لم يكن له أب ينتسب إليه، فإن عاد) الأب (فاستلحقه) لحقه (وعاد
~~الولاء إلى موالي الأب) لعود النسب إليه. وعلم مما تقدم: أن لجر الولاء
~~ثلاثة شروط يكون الأب رقيقا حين ولادة أولاده من زوجته التي هي عتيقة لغير
~~سيده. وأن تكون الام مولاة، فإن كانت حرة الأصل فلا ولاء على ولدها بحال،
~~وإن كانت أمة فولدها رقيق لسيدها، فإن أعتقهم فولاؤهم له مطلقا لا ينجر عنه
~~بحال، وأن يعتق العبد سيده فإن مات على الرق لم ينجر الولاء بحال، فإن
~~اختلف سيد العبد ومولى الام في العبد بعد موته.
# فقال سيده: مات حرا بعد جر الولاء وأنكر ذلك مولى الام. فالقول قوله لان
~~الأصل بقاء الرق. ذكره أبو بكر (1). (و) كذا (لا يقبل قول سيد مكاتب ميت:
~~أنه أدى وعتق ليجر الولاء) أي ولاء ولده من مولى أمهم، لأن الأصل عدم
~~الأداء (وإن أعتق الجد ولو قبل الأب. أو) عتق (بعد موته) أي الأب (لم يجر
~~ولاءهم) أي ولاء أولاد ولده عن مولى أمهم: قال أحمد: الجد لا يجر الولاء،
~~ليس هو كالأب، ولان الأصل بقاء الولاء لمستحقه. وإنما خولف هذا الأصل لما
~~ورد في الأب، والجد لا يساويه (2)، ولأنه لو أسلم الجد لم يتبعه ولد ولده،
~~ولان الجد يدلي بغيره، فهو كالأخ (وإن اشترى الابن) أي ابن المعتقة (أبا)
~~العبد وملكه بهبة أو غيرها (عتق عليه) بالملك (وله) أي الابن (ولاؤه) أي
~~ولاء أبيه، لأنه عتق عليه بملكه إياه، فكان له ولاؤه كما لو باشره (و) له
~~أيضا (ولاء إخوته) من المعتقة، لأنهم تبع لأبيهم (و) له أيضا ولاء (من له)
~~أي الأب ولاؤه (و) ولاء من (لهم) أي إخوته (ولاؤه) لأنه معتق المعتق (ويبقى
~~ولاء نفسه) أي نفس الذي ملك أباه (لمولى أمه) لأنه لا يجر ولاء نفسه كما لا
~~يرث نفسه (فإن اشترى هذا الابن) الذي ms2378 هو ابن PageV04P606
# عبد من عتيقه (عبدا فأعتقه) مع بقاء الرق على أبيه (ثم اشترى العتيق أبا
~~معتقه) أو ملكه بهبة ونحوها (فأعتقه ثبت له ولاءه) أي ولاء أبي معتقه (وجر
~~ولاء معتقه) بولائه على أبيه (فصار لكل واحد منهما ولاء الآخر) (1). لأن
~~الابن مولى معتق أبيه، لأنه أعتقه، والعتيق مولى معتقه، لأنه بعتقه أباه جر
~~ولاء معتقه (فلو مات الأب وابنه والعتيق فولاؤه لمولى أم مولاه) فيه نظر
~~لقوله فيما سبق ولا يعود إلى موالي أمه بحال (ولو أعتق حربي كافرا ف‍) -
~~أسلم العتيق ثم (سبى سيده فأعتقه فولاء كل واحد) منهما (للآخر) (2). لأن كل
~~واحد منهما منعم على الآخر بخلاص رقبته من الرق، ويرث كل واحد منهما الآخر
~~بالولاء، فإنه كما جاز أن يشتركا في النسب فيرث كل واحد منهما صاحبه كذلك
~~الولاء (فلو سبى المسلمين العتيق الأول فرق) قبل إسلامه (ثم أعتق بطل ولاء
~~الأول وصار الولاء للثاني) وحده، لأن السبي يبطل ملك الأول الحربي، فالولاء
~~التابع له أولى، ولان الولاء بطل باسترقاقه فلم يعد بإعتاقه (ولا ينجر إلى
~~الأخير ما ل‍) - لمعتق ا (لأول قبل رقه) أي رق العتيق (ثانيا من ولاء ولد
~~و) ولاء (عتيق) ثبت ولاؤهما للمعتق الأول قبل أن يسترق ثانيا، لأنه أثر
~~العتق الأول فيبقى على ما كان (وكذا لو أعتق ذمي عبدا كافرا فهرب إلى دار
~~الحرب فاسترق) ثم أعتق ثانيا بطل ولاء الأول وصار الولاء للثاني، ولا ينجز
~~إلى الأخير ما للأول قبل رق ثانية من ولاء ولد عتيق لما تقدم (وإن أعتق
~~مسلم كافرا فهرب) الكافر (إلى دار الحرب ثم سباه المسلمون جاز استرقاقه)
~~لأنه كافر أصلي، فجاز استرقاقه كمعتق الكافر وكغير المعتق (فإن) استرق ثم
~~(أعتق عاد الولاء إلى الأول) مال إليه الموفق، لحرمة حق المسلم (وإن أعتق
~~مسلم) مسلما (أو) أعتق (ذمي مسلما فارتد) العتيق (ولحق بدار الحرب ثم سبي.
~~لم يجز استرقاقه) لأنه لا يقر على الردة (وإن اشترى) PageV04P607
# العتيق المرتد مسلما (فالشراء باطل) لعدم صحة استرقاقه ms2379 (ولا يقبل منه إلا
~~التوبة) إن قبلت (أو القتل) كما يأتي في كل مرتد.
# فصل:
# (في دور الولاء ومعناه) أي معنى دور الولاء (أن يخرج من مال ميت قسط إلى
~~مال ميت آخر بحكم الولاء، ثم يرجع من ذلك القسط جزء إلى الميت الآخر بحكم
~~الولاء أيضا. فيكون هذا الجزء الراجع) من مال أحدهما إلى مال الآخر بحكم
~~الولاء (فدار بينهما (1). واعلم أنه لا يقع الدور) بالمعنى المذكور (في
~~مسألة حتى يجتمع فيها ثلاثة شروط) أحدها (أن يكون المعتق اثنين فصاعدا. و)
~~الثاني (أن يكون في المسألة اثنان فصاعدا. و) الثالث (أن يكون الباقي منهما
~~يحوز إرث الميت قبله. مثاله ابنتان عليهما ولاء لموالي أمهما اشتريا
~~أباهما) نصفين (فعتق عليهما) لأنه ذو رحم محرم، وولاؤه (بينهما نصفين) بحسب
~~الملك (فلكل واحدة منهما نصف ولاء أبيها) لأنها معتقة لنصفه (و) لكل واحدة
~~منها (نصف ولاء أختها الأخرى، يجر ذلك إليها أبوها) لأن ولاء الولد تابع
~~لولاء الوالد (ويبقى نصف ولاء كل واحدة منهما لموالي أمها - لأن كل واحدة
~~لا تجر ولاء نفسها) كما لا ترث نفسها (فإن ماتت الكبرى) من البنتين (ثم مات
~~الأب بعدها فالأخت الباقية تستحق سبعة أثمان المال، نصفه بالنسب) لأنها
~~بنته (وربعه بكونها مولاة نصفه) PageV04P608
# أي الأب (والربع الباقي لموالي الميتة. وهم أختها الباقية وموالي أمها.
~~فيكون) ذلك (الربع بينهما، للأخت الباقية نصفه وهو ثمن المال، والثمن
~~الباقي لموالي الام فيبقى) أي يصير (للأخت الباقية سبعة أثمان) المال
~~(ولموالي أمها ثمنه. فإذا ماتت الصغرى بعد ذلك) أي بعد موت الأب والكبرى
~~(كان مالها لمواليها. وهم أختها الكبرى وموالي أمها بينهما نصفين) بحسب
~~مالهما من الولاء (فاجعل النصف الذي أصاب الكبرى من الصغرى بالولاء
~~لمواليها، وهم أختها الصغرى وموالي أمها مقسوما بينهما نصفين، لموالي الام
~~نصفه وهو الربع، وللصغرى نصفه وهو الربع. فهذا الربع قد خرج من مال الصغرى
~~إلى موالي أختها الكبرى. ثم عاد إليها لأنها مولاة لنصف أختها. وهذا هو
~~الجزء الدائر (1). فيكون لموالي الام) (2) ولو ms2380 اشترت إحدى البنتين أباها
~~وحدها عتق عليها وجر إليها ولاء أختها. فإذا مات الأب فلابنتيه الثلثان
~~بالنسب والباقي لمعتقه بالولاء. فإن ماتت التي لم تشتره بعد ذلك، فمالها
~~لأختها نصفه بالنسب ونصفه بالولاء لكونها مولاة أبيها. ولو ماتت التي
~~اشترته فلأختها النصف والباقي لموالي أمها (ولو اشترى ابن) معتقة (وبنت
~~معتقة أباهما) نصفين (عتق عليهما) لأنه رحم محرم (وثبت ولاؤه لهما نصفين)
~~لكل واحد نصفه بحسب ما عتق عليه (وجر كل واحد منهما نصف ولاء صاحبه) لأن
~~ولاء الولد تابع لولاء الوالد (ويبقى نصفه) أي نصف ولاء كل واحد منهما
~~(لموالي أمه) أي أم كل واحد من الابن والبنت لأن كلا منهما لا يجر ولاء
~~نفسه PageV04P609
# (فإن مات الأب ورثاه) أي ابنه وبنته (بالنسب أثلاثا) لأن عصبة النسب
~~مقدمة على عصبة الولاء. وميراث النسب للذكر مثل حظ الأنثيين (وإن ماتت
~~البنت بعده) أي بعد الأب (ورثها أخوها بالنسب) لأنه مقدم على الولاء (فإذا
~~مات أخوها) بعدها ولم يترك وارثا من النسب (فما له لمواليه، وهم) أي مواليه
~~(أخته وموالي أمه فلموالي أمه النصف ولموالي أخته النصف) لأن الولاء بينهما
~~نصفين (وهم) أي موالي الأخت (الأخ وموالي الام، فلموالي أمها نصفه) أي نصف
~~النصف (وهو الربع) أي ربع التركة لان ولاء الأخت بين الأخ وموالي الام
~~نصفين (ويبقى) من التركة (الربع وهو الجزء الدائر) من الولاء (لأنه خرج من
~~تركة الأخ وعاد إليه. فيكون لموالي أمه) (1) ومقتضى كونه دائرا أنه يدور
~~أبدا في كل دورة يصير لموالي الام نصفه، ولا يزال كذلك حتى ينفد كله إلى
~~موالي الام. PageV04P610
# كتاب العتق (وهو) لغة (1) الخلوص. ومنه عتاق الخيل وعتاق الطير، أي
~~خالصها. وسمي البيت الحرام عتيقا لخلوصه من أيدي الجبابرة. وشرعا (تحرير
~~الرقبة وتخليصها من الرق) (2) وخصت الرقبة وإن تناول العتق جميع البدن، لأن
~~ملك السيد له كالغل في رقبته المانع له من التصرف. فإذا عتق صار كأن رقبته
~~أطلقت من ذلك. يقال: عتق العبد وأعتقته، فهو عتيق ومعتق. وهم عتقاء، وأمة
~~عتيق ms2381 وعتيقة. وقد أجمع العلماء على صحته وحصول القربة به. وسنده من الكتاب:
~~قوله تعالى: * (فتحرير رقبة مؤمنة) * [النساء: 92]. وقوله * (فك رقبة) *
~~[البلد: 13]. ومن السنة: حديث أبي هريرة مرفوعا: من أعتق رقبة مؤمنة أعتق
~~الله بكل إرب منها إربا منه من النار، حتى إنه ليعتق اليد باليد والرجل
~~بالرجل والفرج بالفرج (3) متفق عليه في أخبار كثيرة سوى هذا (وهو) أي العتق
~~(من أفضل القرب) لأن الله تعالى جعله كفارة للقتل والوطئ في نهار رمضان،
~~وكفارة للايمان. وجعله (ص) فكاكا لمعتقه من النار. ولان فيه تخليص الآدمي
~~المعصوم من ضرر الرق وملكه نفسه ومنافعه، وتكميل أحكامه. وتمكينه من التصرف
~~في نفسه ومنافعه على حسب إرادته واختياره. وفي التبصرة والحاوي الصغير: هو
~~أحبها إلى الله تعالى (وأفضل الرقاب) لمن أراد العتق (أنفسها عند
~~PageV04P611
# أهلها) أي أعظمها وأعزها في نفس أهلها (وأغلاها ثمنا) (1) نقله الجماعة
~~عن أحمد. قال في الفروع: فظاهره ولو كافرة وفاقا لمالك. وخالفه أصحابه.
~~ولعله مراد أحمد، لكن يثاب على عتقه، قال في الفنون: لا يختلف الناس فيه.
~~واحتج به وبرق الذرية على أن الرق ليس بعقوبة بل محنة وبلوى (وعتق الذكر
~~ولو لأنثى) أي ولو كان معتق الذكر أنثى (أفضل من عتق الأنثى) لفضل الذكر
~~على الأنثى (وهما) أي الذكر والأنثى (في الفكاك من النار إذا كانا مؤمنين
~~سواء) (2) لعموم قوله (ص): من أعتق رقبة مؤمنة - الحديث وعلم منه: أنه لا
~~يحصل الفكاك منها بعتق الرقبة الكافرة للحديث المذكور، وإن قلنا يثاب عليه
~~كما تقدم (والتعدد في العتق) ولو من إناث (أفضل من عتق الواحد) ولو ذكرا
~~(بذلك المال) لما فيه من تخليص عدد معصوم من ضرر الرق (ويستحب عتق) من له
~~كسب ودين لانتفاعه بملك كسبه بالعتق (و) يستحب (كتابة من له كسب ودين)
~~لقوله تعالى: * (فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا) * [النور: 33]. ولانتفاعه
~~بملك كسبه بالعتق (ويكره عتق من لا قوة له ولا كسب) لسقوط نفقته بإعتاقه.
~~فيصير كلا على الناس، ويحتاج إلى المسألة وكذا كتابته (وإن كان) الرقيق ms2382
~~(ممن يخاف عليه الرجوع إلى دار الحرب وترك إسلامه، أو) يخاف عليه (الفساد
~~من قطع طريق وسرقة. أو يخاف على الجارية الزنا والفساد. كره إعتاقه) (3)
~~لئلا يكون وسيلة إلى محرم (وإن علم ذلك) أي الرجوع إلى دار الحرب وترك
~~الاسلام أو الفساد من قطع طريق وسرقة أو الزنا (منه) أي الرقيق حرم عتقه
~~(أو ظنه) أي ظن السيد وقوع ما ذكر من الرقيق (حرم) عتقه، لأن التوسل إلى
~~المحرم حرام (و) إن أعتقه مع علمه أو ظنه ذلك منه (صح) العتق لأنه إعتاق
~~صدر من أهله في محله فنفذ كعتق غيره (ولو أعتق رقيقه واستثنى نفعه مدة
~~معلومة) كشهر أو سنة ونحوها صح كبيعه كذلك (أو) أعتقه و (استثنى خدمته)
~~للمعتق أو غيره كما أشار إليه في الاختيارات (مدة حياته صح) ما ذكر من
~~العتق PageV04P612
# والاستثناء، لأن أم سلمة أعتقت سفينة واشترطت خدمته له رسول الله (ص) ما
~~عاش (1) رواه أبو داود (ويصح العتق ممن تصح وصيته وإن لم يبلغ) قاله في
~~الرعايتين والفائق. زاد في الفائق: نص عليه وقال في المذهب. يصح عتق من يصح
~~بيعه. قال الناظم ولا يصح إلا ممن يصح تصرفه في ماله، وقدمه في المستوعب.
~~وقطع الموفق وغيره أنه لا عتق لمميز، وقال طائفة من الأصحاب لا يصح عتق
~~الصغير بغير خلاف، منهم الموفق وأثبت غير واحد الخلاف (ولا يصح) العتق (من
~~سفيه) كالهبة والصدقة منه (ولا) يصح أيضا (من مجنون) لأنه لا يعقل ما يقوله
~~(ولا) يصح عتق أيضا (من غير مالك بغير إذنه) كبيعه وهبته وصدقه به (ولا أن
~~يعتق) أب (عبد ولده الصغير ك‍) - ما لا يصح أن يعتق عبد ولده (الكبير ولا)
~~عبد ولده (المجنون ولا) أن يعتق عبد (يتيمه الذي في حجره) لأنه تبرع وهو
~~ممنوع منه (ولا) يصح أيضا (عتق) العبد (الموقوف) ولو على معين ولو قلنا:
~~الملك فيه له، لتعلق حق من يأتي من البطون بعده به (ولو قال رجل) أو امرأة
~~(لعبد غيره) أو أمته (أنت حر ms2383 من مالي فلغو) لأنه تصرف في مال الغير بغير
~~إذنه. ولا يملك مال غيره ببذل عوضه (فإن اشتراه بعد ذلك) أي بعد قوله: أنت
~~حر من مالي (فهو مملوكه، ولا شئ عليه) لأنه لم يقع منه تعليق لعتقه على
~~ملكه ولا نذر لعتقه (ويحصل العتق بالقول. و) يحصل أيضا (بالملك) لذي رحم
~~محرم وباستيلاد إذا مات. ذكره في الكافي (2). وبالتمثيل ويأتي.
# و (لا) يحصل (بالنية المجردة) لأنه إزالة ملك، فلا يكتفى فيه بالنية
~~المجردة كالطلاق (فأما القول ف‍) - له صريح وكناية و (صريحه لفظ العتق. و)
~~لفظ (الحرية) لأنهما لفظان ورد الشرع بهما. فوجب اعتبارهما (كيف صرفا (3)،
~~نحو) قوله لرقيقه: (أنت حر، أو) أنت (محرر) أو حررتك (أو) أنت (عتيق أو
~~معتق أو) قال له: (أنت حر في هذا الزمان أو): أنت حر في هذا (المكان) أو في
~~هذا البلد. فيعتق مطلقا، لأنه إذا أعتق في زمان أو مكان لا يعود رقيقا في
~~غيرهما (أو) قال لرقيقه: (أعتقتك) فيعتق في جميع ما تقدم (ولو) كان (هازلا)
~~PageV04P613
# كالطلاق (ولو تجرد) ما سبق من لفظ الصريح (عن النية) قال أحمد في رجل لقي
~~امرأة في الطريق فقال: تنحي يا حرة. فإذا هي جاريته. قال: قد عتقت عليه
~~(1). وقال في رجل قال لخدم قيام في وليمة: مروا أنتم أحرار. وكان فيهم أم
~~ولد لم يعلم بها، قال: هذا به عندي تعتق أم ولده. و (لا) يصح العتق (من
~~نائم ونحوه) كمغمى عليه ومبرسم لأنهم لا يعلقون ما يقولون. قال في الفائق:
~~قلت نية قصد اللفظ معتبرة تحرزا من النائم ونحوه. ولا تعتبر نية النفاذ ولا
~~نية القربة فيقع عتق الهازل انتهى. ومعنى قوله: نية قصد اللفظ. أي إرادة
~~لفظه لمعناه. فلا عتاق لحاك وفقيه يكرره ونائم ونحوه، كما يأتي في الطلاق.
~~واستثنى من تصريف لفظ العتق والحرية ثلاثة ألفاظ. ذكرها بقوله (غير أمر
~~ومضارع واسم فاعل) فمن قال لرقيقه: حرره أو أعتقه، أو أحرره أو أعتقه، أو
~~هذا محرر بكسر الراء، أو هذا ms2384 معتق بكسر التاء. لم يعتق بذلك، لأن ذلك طلب
~~ووعد وخبر عن غيره. فلا يكون واحد منها صالحا للانشاء ولا إخبار عن نفسه
~~فيؤاخذ به. فإن قال: أنت عاتق، فقياس ما يأتي في الطلاق يعتق بذلك (وإن)
~~قال لرقيقه: أنت حر، و (قصد بلفظ الحرية. عفته وكرم أخلاقه) لم يعتق (2)
~~(أو) قصد (بقوله) لرقيقه: (ما أنت إلا حر) غير معناه كان (يريد به عدم
~~طاعته ونحو ذلك لم يعتق) قال حنبل: سئل أبو عبد الله عن رجل قال لغلامه:
~~أنت حر، ولا يريد أن يكون حرا، أو كلام شبه هذا: رجوت أن لا يعتق. وأنا
~~أهاب المسألة، لأنه نوى بكلامه ما يحتمله. فانصرف إليه. وبيان احتمال اللفظ
~~لما أراده أن المرأة الحرة تمدح بمثل هذا. يقال: امرأة حرة، يعنون عفيفة.
~~وتمدح المملوكة أيضا بذلك. ويقال لكريم الأخلاق: حر، قالت سبيعة ترثي عبد
~~المطلب:
# ولا تسأما أن تبكيا كل ليلة ويوم على حر كريم الشمائل (ولو أراد العبد
~~استحلافه) أي إحلاف سيده أنه نوى بحريته ما ذكر (فله ذلك) فيحلف السيد
~~لاحتمال صدق العبد. فعلى هذا إن نكل قضى عليه بالعتق (وكنايته) أي العتق
~~(خليتك والحق بأهلك، واذهب حيث شئت، وأطلقتك، وحبلك على غاربك ولا سبيل) لي
~~عليك (ولا ملك) لي عليك (ولا سلطان) لي عليك (ولا خدمة لي PageV04P614
# عليك، وفككت رقبتك، وأنت مولاي، وأنت لله، ووهبتك لله، ورفعت يدي عنك إلى
~~الله، أنت سائبة (1)، وملكتك نفسك وقوله لامته: أنت طالق، أو) أنت (حرام)
~~في الانتصار:
# وكذا اعتدى. وإنه يحتمل مثله في لفظ الظهار (وقوله لعبده الذي لا يمكن
~~كونه منه لكبره أو صغره ونحوه) ككونه ممسوحا (أنت ابني أو) أنت (أبي فلا
~~يعتق) بها أي شئ من هذه الكنايات (ما لم ينو عتقه) لأن هذه الألفاظ تحتمل
~~العتق وغيره. فلا تحتمل عليه إلا بالنية (وإن) قال لعبده: أنت أبي أو ابني
~~و (أمكن كونه منه عتق) نواه أولا (ولو كان له نسب معروف) لجواز كونه من وطئ
~~شبهة (وإن قال) ms2385 لرقيقه: (أعتقتك من ألف سنة أو) قال له (أنت حر من ألف سنة
~~ونحوه) مما هو معلوم الكذب لم يعتق (أو قال لامته: أنت ابني، أو لعبده: أنت
~~ابنتي لم يعتق) (2) بذلك، لأنه محال من الكلام. وكذب يقينا قلت: وإن نوى به
~~العتق عتق، قياسا على قوله لعبده الذي لا يمكن كونه منه لكبر ونحوه: أنت
~~ابني (وإن أعتق) أمة (حاملا عتق جنينها) لأنه يتبعها في البيع والهبة
~~فتبعها في العتق (إلا أن يستثنيه) أي الحمل. فلا يعتق لاخراجه إياه. وعلم
~~منه: صحة استثناء الحمل في العتق وبه قال ابن عمر وأبو هريرة. لأنه يصح
~~إقراره بالعتق، بخلاف البيع. فيصح استثناؤه كالمنفصل.
# ويفارق البيع لأنه عقد معاوضة يعتبر فيه العلم بصفات المعوض، ليعلم هل
~~قام مقام العوض أو لا؟ والعتق تبرع لا تتوقف صحته على معرفة صفات المعتق،
~~ولا تنافيه الجهالة به. ويكفي العلم بوجوده وقد وجد (وإن أعتق ما في بطنها
~~دونها) بأن قال: أعتقت حملك (عتق) حملها (وحده) (3) ولم يسر العتق إلى أمه
~~لأن الأصل لا يتبع الفرع بخلاف عكسه (ولو أعتق أمة حملها لغيره وهو) أي
~~المعتق (موسر) بقيمة الحمل (ك‍) - الحمل (الموصى PageV04P615
# له) إذا أعتق الوارث الموسر أمته (عتق الحمل) تبعا لامه بالسراية (وضمن)
~~المعتق (قيمته) للموصي له به، لأنه فوته عليه قلت: وتعتبر قيمته يوم وضعه،
~~لأنه أول وقت يتأتى تقويمه فيه (وأما الملك) الذي يحصل به العتق (فمن ملك)
~~من جائز التصرف وغيره (ذا رحم) أي قرابة (محرم) وهو الذي لو قدر أحدهما
~~ذكرا والآخر أنثى حرم نكاحه عليه للنسب، بخلاف ولد عمه وخاله، ولو كان أخاه
~~من رضاع فإنه لا يعتق عليه بالملك وإن كان ذا رحم محرم لأن تحريمه بالرضاع
~~لا بالنسب (ولو) كان ذو الرحم المحرم (مخالفا له في الدين) وقوله (بميراث
~~أو غيره) من بيع أو هبة أو وصية أو جعالة ونحوها متعلق بملك (ولو) كان
~~المملوك المحرم بالقرابة (حملا) كما لو اشترى زوجة ابنه الأمة التي هي حامل
~~من ms2386 ابنه (عتق عليه) (1) لحديث الحسن عن سمرة مرفوعا: من ملك ذا رحم محرم
~~فهو حر (2) رواه الخمسة وحسنه الترمذي. وقال: العمل على هذا عند أهل العلم.
~~وأما قوله (ص): لا يجزي ولد والده إلا أن يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه (3)
~~رواه مسلم. فيحتمل أنه أراد فيشتريه فيعتقه بشرائه، كما يقال: ضربه فقتله
~~والضرب هو القتل. وذلك لأن الشراء يحصل به العتق تارة دون أخرى جاز عطف
~~صفته عليه، كما يقال: ضربه فأطار رأسه. وذكر أبو يعلى الصغير: أنه أي العتق
~~بالملك آكد من التعليق. فلو علق عتق ذي رحمه المحرم على ملكه فملكه عتق
~~بملكه لا بتعليقه و (لا) يعتق بالملك ذو رحم (غير محرم) كولد عمه وعمته
~~وولد خاله وخالته (ولا) يعتق أيضا بالملك (محرم برضاع) كأمه منه وأخته منه
~~وعمته منه وخالته منه (أو) محرم ب‍ (- مصاهرة) كأم زوجته وبنتها وحلائل
~~عمودي النسب. فلا يعتقون بالملك لمفهوم الحديث السابق ولأنه لا نص في عتقهم
~~ولا هم في معنى المنصوص عليهم فيبقون على الأصل (وإن ملك) إنسان (ولده وإن
~~نزل) من زنا لم يعتق عليه (أو) ملك (أباه) وإن علا (من الزنا لم يعتق) (4)
~~عليه لأن أحكام الأبوة والبنوة من PageV04P616
# الميراث والحجب والمحرمية ووجوب الانفاق وثبوت الولاية عليه لم يثبت شئ
~~منها في كونه أبا ولا في كونه ابنا. فكذا في العتق (وإن ملك سهما) أي جزءا
~~وإن قل (ممن يعتق عليه) كأبيه وابنه وأخيه وعمه (بغير الميراث) متعلق بملك
~~(وهو) أي المالك لجزء من أبيه ونحوه (موسر) بقيمة باقيه (عتق عليه كله) أي
~~كل الذي ملك جزأه لأنه فعل سبب المعتق اختيارا منه وقصد إليه فسرى عليه كما
~~لو أعتق نصيبه من مشترك. قال الإمام أحمد له نصف القيمة. قال في الفروع: لا
~~قيمة النصف. ورده ابن نصر الله في حواشيه وتأول كلام أحمد. وقال الزركشي:
~~هل يقوم كاملا ولا عتق فيه، أو قد عتق بعضه؟ فيه قولان للعلماء أصحهما
~~الأول، وهو الذي قاله أبو العباس فيما أظن، لظاهر ms2387 الحديث. ولان حق الشريك
~~إنما هو في نصف القيمة لا قيمة النصف، بدليل ما لو أراد البيع فإن الشريك
~~يجبر على البيع معه انتهى. وكذا الحكم لو أعتق شركا في عبد وهو موسر على ما
~~يأتي قاله في الانصاف (1) (وإلا) أي وإن لم يكن موسرا بقيمة باقيه كله (عتق
~~منه بقدر ما هو موسر به) (2) ممن ملك جزأه بغير إرث (والموسر هنا القادر
~~حالة العتق على قيمته) أي قيمة ما عتق عليه بالسراية (وأن يكون ذلك) الذي
~~هو قيمته (كفطرة) أي فاضلا عن حاجته وحاجة من يمونه يوم العتق وليلته، (وإن
~~كان) الذي ملك جزءا من رحمه المحرم (معسرا) فلم يملك من قيمة باقية شيئا
~~فاضلا عن حاجته وحاجة من يمونه لم يعتق منه سوى ما ملكه (أو ملكه) أي جزءا
~~من رحمه المحرم (بالميراث ولو) كان (موسرا) بقيمة باقيه (لم يعتق عليه إلا
~~ما ملك) (3) منه. لأنه لم يتسبب إلى إعتاقه لحصول ملكه بدون فعله وقصده
~~(وإن مثل) بتشديد المثلثة. قال أبو السعادات: مثلث بالحيوان أمثل تمثيلا
~~إذا قطعت أطرافه وبالعبد إذا جدعت أنفه أو أذنه ونحوه (برقيقه ولو) كان
~~تمثيله به (بلا قصد فقطع أنفه، أو) قطع (أذنه، أو) قطع (عضوا منه) كيده أو
~~رجله (أو جبه) بأن قطع ذكره (أو خصاه) بأن قطع خصيتيه (أو خرق) عضوا منه
~~(أو أحرق) بالحاء المهملة (عضوا منه أو جبه) أي رقيقه كيده أو رجله (أو
~~وطئ) سيد (جاريته المباحة التي لا يوطأ مثلها فأفضاها) أي خرق ما بين
~~سبيلها (قال الشيخ: أو PageV04P617
# استكرهه على الفاحشة) أي لو فعل المالك الفاحشة أي اللواط بعبده مكرها
~~(عتق) الرقيق بمجرد التمثيل به (بلا حكم) (1) حاكم لما روى عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده أن زنباعا أبا روح وجد غلاما له مع جارية فقطع ذكره وجدع أنفه.
~~فأتي العبد النبي (ص) فذكر ذلك له. فقال له النبي (ص): ما حملك على ما
~~فعلت؟ قال: فعل كذا وكذا قال: اذهب فأنت حر (2) رواه أحمد ms2388 وغيره والاستكراه
~~على الفاحشة في معنى التمثيل. وحيث تقرر أنه يعتق بالتمثيل فإنه يعتق (ولو
~~كان عليه) أي على السيد أو العبد الذي مثل به (دين) ولو تعلق برقبة العبد
~~كما لو أعتقه بالقول (وله) أي للسيد الذي مثل برقيقه (ولاؤه) لحديث: الولاء
~~لمن أعتق وكما لو عتق عليه بغير ذلك وقيل ولاؤه لبيت المال (ولا عتق) حاصل
~~(بضربه) أي الرقيق (وخدشه ولعنه) لأنه لا نص في العتق بذلك. ولا هو في معنى
~~المنصوص عليه.
# فلم يعتق بذلك كما لو هدده (ولو مثل) سيد (بعبد مشترك) بينه وبين غيره
~~(سرى العتق) من نصيب الممثل (إلى باقيه بشرط) وهو أن يكون الممثل موسرا
~~بقيمة باقيه فاضلة كفطرة (وضمن) الممثل (للشريك) قيمة حصته يوم عتقه (ذكره
~~ابن عقيل) قياسا على ما لو أعتق نصيبه بالقول. و (لا) عتق (إذا مثل بعبد
~~غيره) لأنه لا يملك عتقه بالقول فأولى أن لا يعتق بتمثيله به. وعليه دية ما
~~جنى عليه، على ما يأتي تفصيله في الجنايات. وملك سيده باق عليه (وقال
~~جماعة) من الأصحاب (لا يعتق الكاتب بالمثلة) (3) لأنه يستحق على سيده أرش
~~الجناية فينجبر بذلك (ولو أعتق عبده) وبيده مال فهو لسيده. روي عن ابن
~~مسعود وأبي أيوب وأنس. لما روى الأثرم بإسناده عن ابن مسعود أنه قال لغلامه
~~عمير يا عمير، إني أريد أن أعتقك عتقا هنيا. فأخبرني بمالك، فأني سمعت رسول
~~الله (ص) يقول: أيما رجل أعتق عبده أو غلامه فلم يخبره بماله فماله لسيده
~~(4). ولان العبد وماله كانا للسيد فأزال ملكه عن أحدهما فبقي ملكه في الآخر
~~كما لو باعه. ويدل عليه قوله (ص): من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن
~~يشترطه المبتاع (5) فأما حديث ابن عمر يرفعه: من أعتق عبدا وله PageV04P618
# مال فالمال للعبد (1) رواه أحمد وغيره. فقال أحمد: يرويه عبيد الله بن
~~أبي جعفر من أهل مصر وهو ضعيف الحديث. كان صاحب فقه. فأما في الحديث فليس
~~فيه بالقوى (أو) أعتق (مكاتبه وبيده مال فهو لسيده) ms2389 (2) لما سبق، بخلاف ما
~~أدى المكاتب ما عليه من دين الكتابة فإنه يعتق. وما بقي من المال فله، كما
~~يأتي في بابه.
# فصل:
# (ومن أعتق جزءا من رقيقه غير شعر وسن وظفر وريق ونحوه) كدمع وعرق ولبن
~~ومني وبياض وسواد وسمع وبصر وشم ولمس وذوق (معينا) كان الجزء الذي أعتقه
~~غير ما استثنى، كيده ورجله، و (كرأسه وإصبعه أو مشاعا كنصفه وعشر عشره
~~ونحوه) كجزء من ألف جزء منه (عتق) الرقيق (كله) (3) لقوله (ص): من أعتق
~~شقصا له من مملوك فهو حر من ماله (4) قاله في المغني (5) وغيره، ولأنه
~~إزالة ملك عن بعض مملوك الآدمي فزال عن جميعه كالطلاق.
# ويفارق البيع، فإنه لا يحتاج إلى السعاية ولا ينبني على التغليب
~~والسراية. وأما إذا قال:
# شعرك أو نحوه حر فإنه لا يعتق منه شئ، لأن هذه الأشياء تزول ويخرج غيرها
~~فهي في قوة المنفصلة (وإن أعتق) أحد شريكين (شركا له في عبد) أو أمة بأن
~~أعتق حصته أو بعضها (أو) أعتق (العبد) المشترك (كله) أو أعتق الأمة
~~المشتركة كلها (وهو) أي الشريك الذي باشر العتق (موسر بقيمة باقيه يوم) أي
~~حين (عتقه على ما ذكر في زكاة فطر عتق) العبد (كله) أو الأمة كلها (وعليه)
~~أي الشريك المباشر للعتق (قيمة باقية لشريكه) (6) لما روى ابن عمر أن
~~PageV04P619
# النبي (ص) قال: من أعتق شركا له في عبد وكان له مال يبلغ ثمن العبد، قوم
~~عليه العبد قيمة عدل، فأعطى شركاءه حصتهم وعتق عليه العبد، وإلا فقد عتق
~~عليه، ما عتق (1) متفق عليه. وتعتبر القيمة (وقت عتقه) أي اللفظ بالعتق،
~~لأنه حين التلف (فإن لم يؤد) الشريك المعتق (القيمة حتى أفلس) أي حجر عليه
~~الحاكم لفلس (كانت) القيمة (في ذمته) فيضرب لربها بها أسوة الغرماء ولم
~~يبطل العتق، لأنه إذا وقع لا يرتفع (ويعتق على موسر ببعضه) أي ببعض قيمة
~~باقي العبد أو الأمة (بقدره) أي بقدر ما هو موسر به وباقيه رقيق (كما تقدم)
~~فيمن ملك جزءا من ذي رحمه المحرم بنسب ms2390 (وولاؤه) أي ولاء ما عتق عليه من
~~نصيب شريكه بالسراية (له) لأنه المعتق له. ولذلك غرم قيمته (وسواء) فيما
~~تقدم (كان العبد والشركاء مسلمين) كلهم (أو كافرين) كلهم (أو) كان (بعضهم)
~~مسلما وبعضهم كافرا، ولو كان المعتق كافرا والعبد مسلما لما تقدم. ولا فرق
~~في العبد أيضا بين القن والمدبر والمكاتب ونحوه ولو مع رهن شقص الشريك
~~وتجعل قيمته مكانه. وإذا كان المشترك مكاتبا وسرى العتق قوم مكاتبا وغرم
~~المعتق حصة الشريك منه (فإن أعتقه الشريك بعد ذلك) أي بعد عتق شريكه لنصيبه
~~وسراية العتق إلى نصيبه (ولو قبل أخذ) الشريك (القيمة) لن ينفذ عتقه له،
~~لأنه قد صار حرا بعتق الأول له، لأن عتقه حصل باللفظ لا بدفع القيمة (2)
~~وصار جميعه حرا واستقرت القيمة على المعتق الأول فلا يعتق بعد ذلك بعتق
~~غيره (أو تصرف) الشريك (فيه) أي في نصيبه من العبد المشترك بعد عتق شريكه
~~الموسر (لم ينفذ) تصرفه سواء كان بيعا أو هبة أو إجارة ونحوها، لأنه تصرف
~~في حر (وإن اختلفا) أي الشريكان (في القيمة) أي قيمة العبد المشترك حين
~~اللفظ بالعتق (رجع إلى قول المقومين) أي أهل الخبرة بالقيم، لأنهم أدرى
~~بها. ولا بد من اثنين كما يؤخذ من باب القسمة من قولهم: إن كان يحتاج إلى
~~تقويم، فلا بد من قاسمين (فإن كان العبد) الذي وقعت السراية فيه (قد مات أو
~~غاب أو تأخر تقويمه) عن زمن اللفظ بالعتق (زمنا تختلف فيه PageV04P620
# القيمة ولم يكن بينة) بقيمته وقت العتق (فالقول قول المعتق) بيمينه، لأنه
~~منكر لما زاد على ما يقوله. والأصل براءة ذمته من الزيادة (وإن اختلفا في
~~صناعة في العبد توجب زيادة القيمة فقول المعتق) أيضا بيمينه، لما تقدم (إلا
~~أن يكون العبد يحسن الصناعة في الحال ولم يمض زمن يمكن تعلمها فيه فيكون
~~القول قول الشريك) المطالب بالقيمة، لأن الظاهر معه. والأصل عدم التعلم
~~(كما لو اختلفا في عيب ينقصه كسرقة وإباق) بأن قال المعتق: كان العبد يسرق
~~أو يأبق وأنكر شريكه. ms2391 فقوله، لأن الأصل سلامته (وإن كان العيب) موجودا (فيه
~~حال الاختلاف واختلفا في حدوثه ف‍) - القول (قول المعتق) في عدم حدوثه،
~~لأنه الأصل (وإن كان المعتق) للعبد المشترك أو لنصيبه منه (معسرا) بقيمة
~~شقص شريكه كله فلم يملك شيئا من قيمته (عتق نصيبه) من العبد أو الأمة (فقط)
~~يعني ولا يسري عتقه إذن إلى نصيب شريكه (ولو أيسر بعده) أي بعد العتق لقوله
~~(ص): وإلا فقد عتق عليه ما عتق (وإذا كان لرجل) أو امرأة (نصف عبد) أو أمة
~~(ول‍) - شخص (آخر ثلثه) أي العبد أو الأمة (ول‍) - شخص (آخر سدسه فأعتق
~~موسران منه) أي العبد أو الأمة (حقيهما معا بوكيل) بأن وكلا من أعتق حقيهما
~~منه معا أو وكل أحدهما الآخر فأعتق حقيهما (أو تعليق) بأن قالا له: إذا جاء
~~رأس الشهر أو دخلت الدار ونحوه فنصيبنا منك حر ونحوه. وكذا لو تلفظا بالعتق
~~معا (فضمان حق) الشريك (الثالث) بينهما نصفين (1)، لأن عتق نصيب الثالث
~~عليهما إتلاف لرقه. وقد اشتركا فيه فتساويا في ضمانه.
# ويفارق الشفعة لأنها شرعت لإزالة الضرر عن نصيب الشريك الذي لم يبع. فكان
~~استحقاقه على قدر نصيبه (وولاء حصته) أي الشريك الثالث (بينهما نصفين) (2)
~~لأن الولاء بحسب العتق (ولو قال شريك) في رقيق (أعتقت نصيب شريكي ف‍) -
~~قوله ذلك (لغو) ولو موسرا ولو رضي شريكه. لأنه لا ولاية له على نصيب شريكه
~~(وإن قال) الشريك في رقيق: PageV04P621
# (أعتقت النصف انصرف إلى ملكه ثم سرى) العتق إلى نصيب شريكه إن كان موسرا،
~~لأن الظاهر أنه أراد نصفه الذي يملكه. ونقل ابن منصور عن أحمد: في دار
~~بينهما قال أحدهما: بعتك نصف هذه الدار: لا يجوز، إنما له الربع من النصف
~~حتى يقول نصيبي (ولو وكل أحدهما) أي أحد الشريكين الشريك (الآخر) في عتق
~~نصيبه من الرقيق المشترك (فأعتق) الشريك الوكيل (نصفه ولا نية) بأن لم
~~ينوبا بالنصف الذي أعتقه نصفه أو نصف شريكه الذي وكله (انصرف) العتق (إلى
~~نصيبه) أي الوكيل، دون نصيب شريكه الموكل لان ms2392 الأصل في تصرف الانسان أن
~~يكون في ماله، ما لم ينوه عن موكله وأيهما سرى العتق عليه لم يضمن حصة
~~شريكه. ذكره في المنتهى (1) (ومن ادعى أن شريكه الموسر أعتق حقه) من رقيق
~~مشترك (فأنكر) شريكه ذلك (عتق حق المدعي) وحده لاعترافه بحريته (مجانا) فلا
~~يغرم له أحد قيمته (ولم يعتق نصيب) الشريك (الموسر) من الرقيق، لأن إقرار
~~شريكه عليه غير مقبول (ولا تقبل شهادة المعسر عليه) أي على الموسر بالعتق
~~(لأنه يجر إلى نفسه نفعا) بشهادته لكونه يوجب عليه بشهادته قيمة حصته له
~~(فإن لم تكن) للعبد (بينة سواه حلف الموسر وبرئ من القيمة والعتق) جميعا
~~(ولا ولاء للمعسر في نصيبه) لأنه لا يدعيه (ولا) ولاء (للموسر) أيضا على
~~نصيب المعسر، لأنه لا يدعيه (فإن عاد المعسر فأعتقه وادعاه) أي فاعترف أنه
~~كان أعتق حصته (ثبت له) ولاء حصته، لأنه لا منازع له فيه، وإن عاد الموسر
~~واعترف بإعتاق نصيبه وصدقه المعسر مع إنكار المعسر لعتق نصيبه عتق نصيب
~~المعسر أيضا. وعلى الموسر غرامة نصيب المعسر. وثبت له الولاء على جميعه
~~(2). (وإن كان المدعى عليه) بأنه أعتق نصيبه من العبد (معسرا) وأنكر (ف‍) -
~~القول (قوله مع يمينه) لأن الأصل عدم العتق (ولا يعتق منه) أي العبد (شئ)
~~لأنه ليس في دعواه على المعسر أنه أعتق نصيبه اعتراف بحرية نصيبه ولا ادعاء
~~استحقاق قيمتها على المعتق (فإن كان المدعي) رجلا (عدلا حلف العبد مع
~~شهادته) وقبلت شهادته، لأنه لا يجر بها إليه نفعا لاعترافه بعسرته. فلا
~~سراية (و) إذا شهد الرجل العدل وحلف العبد معه بأنه أعتق نصفه PageV04P622
# (صار نصفه حرا) (1) وإن لم يحلف معه لم يعتق منه شئ، لأن العتق لا يحصل
~~بشاهد واحد من غير يمين (وإن اشترى المدعي حق شريكه) بعد دعواه عليه أنه
~~أعتقه (عتق عليه) حق شريكه (كله) مؤاخذة له باعترافه، ولم يسر العتق إلى
~~نصيبه، لأن عتقه لما ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق شريكه. ولا يثبت له
~~ولاء، لأنه لا يدعيه، بل يعترف أن ms2393 المعتق غيره. وقال أبو الخطاب: يعتق
~~العبد كله، لأنه شراء حصل به الاعتاق. فأشبه شراء بعض ولده (2). وهو ظاهر
~~كلام المصنف هنا. لكن تخريجه على المذهب أولى كما أشرت إليه أولا. ليوافق
~~ما يأتي قريبا (وإن ادعى كل واحد منهما ذلك) أي أن شريكه أعتق نصيبه (على
~~شريكه وهما موسران عتق) المشترك (عليهما) لاعتراف كل منهما بحريته. وصار كل
~~مدعيا على شريكه بنصيبه من قيمته فيحلف كل منهما للآخر للسراية حيث لا بينة
~~(ولا ولاء لهم عليه) لأنهما لا يدعيانه (و) ولاؤه لبيت المال كالمال الضائع
~~(3). (إن كان أحدهما معسرا) والآخر موسرا وادعى كل منهما على الاخر أنه
~~أعتق نصيبه (عتق نصيبه) أي المعسر (فقط) لاعترافه بحرية نصيبه بإعتاق شريكه
~~الموسر أي الذي يسري عتقه إلى حصة المعسر. ولم يعتق نصيب الموسر لأنه يدعي
~~أن المعسر الذي لا يسري عتقه أعتق نصيبه. فعتق وحده (وإن كانا) أي الشريكان
~~(معسرين) وادعى كل منهما أن الآخر أعتق نصيبه من الرقيق (لم يعتق منه شئ)
~~لأنه ليس في دعوى أحدهما على صاحبه أنه أعتق نصيبه اعتراف بحرية نصيبه،
~~لكون عتق المعسر لا يسري إلى غيره (وللعبد) أو الأمة (أن يحلف مع كل واحد
~~منهما ويعتق) حيث كانا عدلين، لأنه لا مانع من قبول شهادة أحدهما على
~~الآخر، لأنه لا يجر بها إلى نفسه نفعا ولا يدفع عنها ضررا (أو) يحلف (مع
~~أحدهما) أي أحد الشريكين (إن كان) أحدهما (عدلا ويعتق نصفه) (4) أي المشترك
~~وهو نصيب المشهود عليه (وأيهما) أي أي الشريكين المعسرين اللذين ادعى كل
~~منهما أن الآخر أعتق نصيبه (اشترى نصيب صاحبه) منه أو من غيره (عتق ما
~~اشترى فقط) أي بلا سراية إلى نصيبه، لما تقدم من أن عتقه لما PageV04P623
# ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق شريكه. ولا ولاء له عليه، لأنه لا يدعي
~~إعتاقه بل يعترف بأن المعتق غيره، وإنما هو مخلص له ممن يسترقه ظلما كفك
~~الأسير، ولو ملك كل واحد منهما بشراء من الآخر ثم أقر كل منهما بأنه ms2394 كان
~~أعتق نصيبه قبل بيعه وصدق الآخر في شهادته بطل البيعان. وثبت لكل واحد
~~منهما الولاء على نصفه، لأن أحدا لا ينازعه فيه. وكل واحد منهما يصدق الآخر
~~في استحقاق الولاء (وكذا إن كان البائع وحده معسرا) وقد ادعى عليه شريكه
~~الموسر أنه أعتق نصيبه فأنكر وحلف ثم اشتراه منه، فإن يعتق عليه مؤاخذة له
~~بإقراره. ولا يسري إلى نصيبه، لأنه لا عتق منه وإنما ادعى العتق من شريكه
~~في حال لا سراية فيه. ومحل ذلك إذا لم يدع المعسر أيضا أن شريكه الموسر
~~أعتق نصيبه فسرى إليه لعدم إمكان البيع إذن (وإن قال) شريك (لشريكه)
~~الموسر: (إن أعتقت نصيبك) من هذا الرقيق (فنصيبي) منه (حر فأعتقه) أي أعتق
~~المقول له نصيبه (عتق الباقي) بعد حصته عليه (بالسراية مضمونا) عليه
~~بقيمته. ولا يقع عتق شريكه المعلق على عتقه، لأن السراية سبقت فمنعت عتق
~~الشريك. ويكون ولاؤه كله له (1). (وإن كان) المقول له ذلك (معسرا) وأعتق
~~نصيبه (عتق على كل واحد) منهما (حقه) بالمباشرة والتعليق ولا سراية للعسرة
~~(وإن قال) أحد الشريكين في رقيق للآخر: (إذا أعتقت نصيبك فنصيبي مع نصيبك)
~~حر (أو) قال له:
# إن أعتقت نصيبك فنصيبي (قبله حر فأعتق) المقول له (نصيبه عتق) الرقيق كله
~~(عليهما) (2) معا (وإن كان المعتق موسرا) ولم يلزم المعتق شئ لأن العتق وجد
~~منهما معا. فهو كما لو وكل الشريكان غيرهما في إعتاقه فأعتقه بلفظ واحد
~~(ولغت القبلية) على ما يأتي في إن طلقتك فأنت طالق قبله ثلاثا (وإن قال)
~~مالك أمة (لامته: إن صليت مكشوفة الرأس فأنت حرة قبله فصلت كذلك) أي مكشوفة
~~الرأس (عتقت) لوجود الشرط وهو صلاتها الصحيحة.
# ولغت القبلية (وإن قال: إن أقررت بك لزيد فأنت حر قبله، فأقر له به. صح
~~إقراره فقط) دون العتق لأنه إذا أقر به لزيد ملكه زيد فلم يوجد الشرط إلا
~~وهو في ملك غيره ويلغو قوله قبله (وإن قال) لعبده: (إن أقررت بك له) أي
~~لزيد (فأنت حر ساعة إقراري) فأقر به ms2395 لزيد (لم PageV04P624
# يصح الاقرار ولا العتق) (1) لتنافيهما (وكل من شهد على سيد رقيق بعتق
~~رقيقه) فردت شهادته (ثم اشتراه) الشاهد (فعتق عليه) مؤاخذة له باعترافه.
~~فلا ولاء له عليه (أو شهد اثنان عليه) أي على سيد رقيق (بذلك) أي بأنه
~~أعتقه (فردت شهادتهما) بعتقه (ثم اشترياه) فعتق عليهما فلا ولاء لهما عليه
~~(أو) اشتراه (أحدهما عتق) عليه فلا ولاء له عليه (أو كان) عبد (بين شريكين
~~فادعى كل واحد منهما أن شريكه أعتق حقه وكانا موسرين فعتق عليهما كما تقدم)
~~مؤاخذة لهما باعترافهما (أو كانا معسرين عدلين فحلف العبد مع) شهادة (كل
~~واحد منهما) على شريكه بأنه أعتق نصيبه (وعتق) العبد فلا ولاء لهما عليه
~~(أو ادعى عبد أن سيده أعتقه فأنكر) عتقه (وقامت بينة بعتقه فعتق) أي فحكم
~~القاضي بعتقه (فلا ولاء على الرقيق في هذه المواضع كلها) لمن عتق عليه،
~~لأنه غير معترف به. وولاؤه لبيت المال، كسائر الحقوق التي لا يعلم لها مالك
~~(فإن عاد من ثبت إعتاقه فاعترف به ثبت له الولاء) لعدم المنازع له فيه، وإن
~~كان أخذ ثمنا عنه رده لاعترافه بأنه قبضه بغير حق. وكذا حكم من ادعى عليه
~~العتق ولم يثبت عليه (وأما) الشريكان (الموسران إذا) ادعى كل منهما على
~~الآخر أنه أعتق نصيبه. و (عتق عليهما فإن صدق أحدهما صاحبه في أنه أعتق
~~نصيبه وحده) أي وأن الآخر لم يصدر منه عتق فالولاء لمن عتق عليه (أو) صدق
~~أحدهما صاحبه في (أنه سبق بالعتق فالولاء له) أي السابق ويغرم لشريكه قيمة
~~حصته (وإن اتفقا على أنهما أعتقا نصيبهما دفعة واحدة) بأن تلفظا بالعتق معا
~~أو وكلا واحدا أو وكلا أحدهما الآخر أو علقا عتقه على دخول الدار مثلا
~~فدخلها (فالولاء بينهما) بحسب ما كان لهما فيه ولا غرم لعدم السراية (وإن
~~ادعى كل واحد منهما أنه المعتق وحده أو) ادعى كل منهما (أنه السابق) بالعتق
~~ليختص بالولاء (فأنكر الآخر وتحالفا) أي حلف كل منهما على إنكار ما ادعاه
~~شريكه (فالولاء بينهما ms2396 نصفين) حيث كان ملك العبد لهما نصفين لأن الأصل بقاء
~~ما كان لكل واحد PageV04P625
# منهما على ما كان له. وإذا شهدا بعتقه وردت شهادتهما واشترياه وعتق
~~عليهما ثم رجع الشاهدان والبائع وقف حتى يصطلحوا.
# فصل:
# (ويصح تعليق العتق بصفة كدخول دار وحدوث مطر وغيره) كقدوم زيد ورأس الحول
~~ونحوه. لأنه عتق بصفة فسح كالتدبير. وإذا قال له: أنت حر في رأس الحول لم
~~يعتق حتى يجئ رأس الحول، لأنه علق العتق بصفة. فوجب أن يتعلق بها كما لو
~~قال: إذا أديت إلي ألفا فأنت حر (ولا يملك) السيد (إبطاله) أي التعليق
~~(بالقول) (1) بأن يقول: أبطلته فلا يبطل، لأنها صفة لازمة ألزمها نفسه. فلم
~~يملك إبطالها كالنذر (ولو اتفق السيد والعبد على إبطاله) أي التعليق (لم
~~يبطل) لذلك وكتعليق الطلاق (وما يكتسبه العبد) المعلق عتقه على شرط (قبل
~~وجود الشرط ف‍) - هو (لسيده) لأن الكسب تابع لملك الرقبة (إلا أنه إذا علق)
~~السيد (عتقه على أداء مال معلوم) كقوله: إن أعطيتني ألفا فأنت حر (فما أخذه
~~السيد) من كسب العبد (حسبه من المال) الذي علق عتقه على إعطائه (فإذا) أ
~~(كمل أداء المال عتق) لوجود الشرط المعلق عليه (وما فضل) من كسبه (في يده)
~~أي يد العبد بعد أداء ما علق عتقه عليه (ف‍) - هو (لسيده) لأنه كان لسيده
~~قبل عتقه. ولم يوجد ما يزيله عنه (وله وطئ أمته بعد تعليق عتقها) على صفة
~~قبل وجودها، لأن استحقاقها العتق بوجود الصفة لا يمنع إباحة الوطئ
~~كالاستيلاد، فإما المكاتبة فإنما لم يبح وطؤها لأنها اشترت نفسها من سيدها
~~بعوض وزال ملكه عن أكسابها (ومتى وجدت الصفة) التي علق العتق عليها (كاملة
~~وهو) أي العبد (في ملكه) أي السيد (عتق) لوجود الصفة، فإن لم توجد كاملة لم
~~يعتق كالجعل في الجعالة (فإذا قال) سيد (لعبده: إذا أديت إلي ألفا فأنت حر
~~لم يعتق) العبد (حتى يؤدي الألف جميعه) لأن أداء بعض الألف ليس أداء للألف
~~(فإن أبرأه PageV04P626
# السيد من الألف لم يعتق) لأنه ms2397 لا حق له في ذمته حتى يبرئه منه (ولم يبطل
~~التعليق) (1) بالابراء لأنه لغو (فإن خرج) المعلق عتقه على صفة (عن ملكه)
~~أي ملك سيده الذي علق عتقه عليها (قبل وجود الصفة ببيع أو غيره) من هبة
~~وجعالة وأجرة في إجارة ونحوها ووجدت الصفة وهو في ملك الغير (لم يعتق (2)
~~لقوله (ص): لا طلاق ولا عتاق ولا بيع فيما لا يملك ابن آدم ولأنه لا ملك له
~~عليه فلم يعتق كما لو لم يتقدم له عليه ملك (فإن عاد) المعلق عتقه على صفة
~~(إلى ملكه) أي ملك المعلق للعتق (عادت الصفة) (3) فمتى وجدت وهو في ملكه
~~عتق (ولو) كانت (وجدت في حال زوال ملكه) أي المعلق عنه، لأن التعليق والشرط
~~وجدا في ملكه. فأشبه ما لم يتخللهما زوال ملك ولا وجود صفة حال زواله
~~(ويبطل) التعليق (بموت السيد) المعلق لزوال ملكه زوالا غير قابل للعود
~~(وإذا قال) لعبده: (إن دخلت الدار بعد موتي فأنت حر لم يصح) التعليق (ولم
~~يعتق) العبد (بوجود الشرط) لأنه علق عتق على صفة توجد بعد موته وزوال ملكه.
~~فلم تصح كما لو قال: إن دخلت الدار بعد بيعي لك فأنت حر، ولأنه إعتاق له
~~بعد استقرار ملك غيره عليه فلم يعتق به كالمنجز (و) لو قال السيد لعبده (إن
~~دخلت الدار فأنت حر بعد موتي فدخلها في حياة السيد صار مدبرا) لوجود الصفة
~~التي علق عليهما تدبيره (وإن دخلها بعد موته) أي السيد (لم يعتق) العبد.
~~وبطل التعليق لما تقدم (و) إن قال سيد لعبده (أنت حر بعد موتي بشهر صح) كما
~~لو وصى بإعتاقه وكما لو وصى أن تباع سلعته ويتصدق بثمنها (وما كسب) العبد
~~(بعد الموت وقبل وجود الشرط ف‍) - هو (للورثة) ككسب أم الولد في حياة سيدها
~~(وليس لهم) أي الورثة (التصرف فيه) أي في العبد الذي قال له سيده: أنت حر
~~بعد موتي بشهر (بعد الموت وقبل وجود الشرط ببيع ونحوه) كالموصي بعتقه قبله
~~والموصى به لمعين قبل قبوله (وإن قال) ms2398 السيد لعبده: (أخدم زيدا سنة بعد
~~موتي ثم أنت حر صح) ذلك. فإذا فعل ذلك وخرج من الثلث PageV04P627
# في هذه المسألة والتي قبلها عتق (فلو أبرأه زيد من الخدمة بعد موت السيد
~~عتق في الحال) أي حال إبراء زيد له على الصحيح من المذهب. وقيل: لا يعتق
~~إلا بعد سنة. قاله في الانصاف ومشى المصنف على الثاني في الوصية. ووجه
~~الأول: أن الخدمة المستحقة عليه وهبت له فبرئ منها (فإن كانت الخدمة
~~لكنيسة) بأن قال له: أخدم الكنيسة سنة ثم أنت حر (وهما) أي السيد والعبد
~~(كافران فأسلم العبد سقطت عنه الخدمة وعتق مجانا) (1) أي من غير أن يلزمه
~~شئ، لأن الخدمة المشروطة عليه صار لا يتمكن منها، لأن الاسلام يمنعه منها.
~~فيبطل اشتراطها كما لو شرط عليه شرطا باطلا (وإذا قال) السيد (لعبده: إن لم
~~أضربك عشرة أسواط فأنت حر ولم ينو) السيد (وقتا لم يعتق حتى يموت أحدهما)
~~فيعتق قبيل الموت لليأس من ضربه (وإن باعه قبل ذلك) أي ضربه عشرة أسواط
~~(صح) بيعه، لأنه باق على الرق حتى توجد الصفة (ولم ينفسخ البيع) لعدم موجب
~~الفسخ (ولو قال) السيد (لجاريته: إذا خدمت ابني حتى يستغني فأنت حرة. لم
~~تعتق حتى تخدمه إلى أن يكبر ويستغني عن الرضاع) (2) لأنه يصدق عليه أنه قد
~~استغنى في الجملة. ولا يشترط كون زمن الخدمة معلوما. فلو قال: أعتقتك على
~~أن تخدم زيدا مدة حياتك صح. لما روي عن سفينة قال: كنت مملوكا لام سلمة
~~فقالت: أعتقك وأشترط عليك أن تخدم رسول الله (ص) ما عشت فقلت: إن لم تشترطي
~~علي مفارقة رسول الله (ص) ما عشت. فاعتقيني واشترطي علي (3) رواه أحمد وأبو
~~داود واللفظ له والنسائي والحاكم وصححه، وإنما اشترط تقدير زمن الاستثناء
~~في البيع لأنه عقد معاوضة. فيشترط فيه علم الثنيا وزمنها، لأن الثمن يختلف
~~من حيث طولها وقصرها (وإن قال لها) أي لجاريته أو لعبده (أنت حرة إن شاء
~~الله عتقت ويأتي في تعليق الطلاق بالشروط) بأوضح من هذا ms2399 (وإن قال حر: إن
~~ملكت فلانا فهو حر، أو) قال: (كل مملوك أملكه فهو حر صح) (4) التعليق فإذا
~~ملكه عتق، لأنه أضاف العتق إلى PageV04P628
# حال يملك عتقه فيه. فأشبه ما لو كان التعليق في ملكه، بخلاف ما لو قال:
~~إن تزوجت فلانة فهي طالق، لأن العتق مقصود من الملك والنكاح لا يقصد به
~~الطلاق. وفرق أحمد بأن الطلاق ليس لله ولا فيه قربة إلى الله (وإن قال ذلك)
~~أي إن ملكت فلانا فهو حر، أو كل مملوك أملكه فهو حر (عبد) أو أمة (ثم عتق
~~وملك) أو عتقت وملكت (لم يعتق) (1) لأنه لا يصح تعليقه لأنه لا يصح منه عتق
~~حين التعليق لكونه لا يملك. ولو قيل بملكه فهو ضعيف لا يتمكن من التصرف فيه
~~وللسيد انتزاعه منه بخلاف الحر، وإن علق حر عتق مالا يملكه على غير ملكه
~~إياه نحو: إن كلمت عبد زيد فهو حر لم يعتق إن ملكه ثم كلمه (وتقدم آخر شروط
~~البيع: إذا علق عتقه على بيعه) أو شرائه أو علق البائع عتقه على بيعه
~~والمشتري عتقه على شرائه (وإن قال) جائز التصرف (آخر مملوك أملكه فهو حر
~~فملك عبيدا) أو إماء أو من الصنفين (واحدا بعد واحد لم يعتق) أي لم يتبين
~~عتق (واحد منهم حتى يموت) السيد (فيعتق آخرهم ملكا منذ ملكه) (2) سواء كان
~~الملك بشراء أو اتهاب أو إصداق أو غيره، لأن السيد ما دام حيا يحتمل أن
~~يشتري آخر بعد الذي في ملكه فيكون هو الأخير. فلا يحكم بعتق واحد من رقيقه.
~~فإذا مات علمنا أن آخر ما اشتراه هو الذي وقع عليه العتق (وكسبه) أي كسب
~~الأخير منذ شراه (له دون سيده) لأنه حر من حين الشراء (فإن ملك) من قال آخر
~~قن أملكه حر (أمة حرم وطؤها حتى يملك غيرها) لاحتمال أن لا يملك بعدها قنا
~~فتكون حرة من حين شرائها ويكون وطؤه في حرة أجنبية. وإنما يزول هذا
~~الاحتمال بشرائه غيرها (وكذا الثانية) إذا ملكها حرم عليه وطؤها ms2400 حتى يملك
~~غيرها لما تقدم (وهلم جرا) كلما ملك أمة حرم وطؤها حتى يملك غيرها لما سبق
~~(فإن) ملك أمة وأتت بأولادها ومات السيد و (تبين أنها آخر ما ملك) من
~~الأرقاء (كان أولادها أحرارا من حين ولدتهم) بل من حين علقت بهم (لأنهم
~~أولاد حرة) فتبعوها (وإن كان) السيد (وطئها) ثم تبين أنها آخر (فعليه
~~مهرها) لأنه تبين أنه وطئ حرة بشبهة (لكن لو ملك) من قال آخر قن
~~PageV04P629
# أملكه حر (اثنين فأكثر معا) عتق واحد بقرعة، لأن صفة الآخرية شاملة لكل
~~واحد بانفراده.
# والمعلق إنما أراد عتق واحد فميز بالقرعة (أو علق) جائز التصرف (العتق
~~على أول مملوك يملكه فملكهما) أي ملك اثنين فأكثر معا (أو قال لامته: أول
~~ولد تلدينه فهو حر.
# فولدت ولدين) فأكثر (خرجا معا) عتق أحدهما بقرعة، لأن صفة الأولية شاملة
~~لكل واحد بانفراده. والمعلق إنما أراد عتق واحد فقط فميز بالقرعة (أو علق)
~~جائز التصرف (العتق على أول مملوك يملكه فملكهما) أي ملك اثنين فأكثر معا
~~(أو قال لامته: أول ولد تلدينه فهو حر.
# فولدت ولدين) فأكثر (خرجا معا) عتق أحدهما بقرعة، لأن صفة الأولية شاملة
~~لكل واحد بانفراده. والمعلق إنما أراد عتق واحد فميز بالقرعة (أو) قال: أول
~~ولد تلدينه فهو حر فولدت ولدين و (أشكل الأول) منهما (عتق واحد بقرعة) (1)
~~لأن أحدهما استحق العتق. ولم يعلم بعينه. فوجب إخراجه بالقرعة (وأول مملوك
~~أملكه) فهو (حر ولم يملك إلا واحدا عتق) قال الزجاج: أول يجوز أن يكون له
~~ثان، ويجوز أن لا يكون. قال تعالى: * (إن هي إلا موتتنا الأولى) * [الدخان:
~~35]. وهم كانوا يعتقدون أنه ليس لهم موته بعدها (وكذا) إن قال: (آخر مملوك)
~~أملكه حر ولم يملك إلا واحدا عتق. فليس من شرط الأول أن يكون له ثان، ولا
~~من شرط الآخر أن يأتي قبله أول. ومن أسمائه تعالى: الأولى والآخر (وإن قال
~~لامته: آخر ولد تلدينه فهو حر فولدت حيا ثم) ولدت (ميتا لم يعتق الأول)
~~لأنه لم يوجد شرط ms2401 العتق فيه (وعكسه) بأن ولدت ميتا ثم حيا (يعتق الحي) (2)
~~لوجود الشرط فيه (وإن قال: أول) مملوك أشتريه حر (أو) قال: (آخر مملوك
~~اشتريه) فهو (حر فملكه بإرث أو هبة) بلا عوض (ونحوها) كصلح عن دم عمد ونحوه
~~(لم يعتق) لعدم وجود الصفة: لأن ذلك ليس شراء بخلاف ما ملكه بهبة بعوض أو
~~صلح عن مال فإنه يعتق، لأنه شراء، (وإن قال: أول ولد تلدينه) فهو حر فولدت
~~ميتا ثم حيا لم يعتق الحي (أو) قال: (إذا ولدت ولدا فهو حر فولدت ميتا ثم
~~حيا لم يعتق الحي) لأن شرط العتق إنما وجد في الميت. وليس بمحل العتق
~~فانحلت اليمين به (وعكسه) بأن ولدت حيا ثم ميتا (يعتق) الحي لوجود الصفة
~~فيه (3).
# (وأول أمة) لي (أو) أول (امرأة) لي (تطلع) أو تخرج أو تجلس ونحوه فالأمة
~~(حرة أو) PageV04P630
# المرأة (طالق فطلع الكل) من إمائه أو زوجاته معا عتق من الإماء واحدة
~~بقرعة (وطلق) من الزوجات (واحدة بقرعة) لما تقدم (ويتبع حمل معتقة بصفة)
~~أمه (إن كان) الحمل (موجودا حال عتقها) بأن كانت حاملا به حين وجود الصفة،
~~لأن العتق وجد فيها وهي حامل به.
# فتبعها في العتق كالمنجز عتقها (أو) كان الحمل مولودا (حال تعليق عتقها)
~~لأنه كان حين التعليق كعضو من أعضائها فسرى التعليق إليه. فلو وضعته إذن
~~قبل وجود الصفة ثم وجدت عتقت هي وولدها، لأنه تابع في الصفة. فأشبه ما لو
~~عتقت وهي حامل به و (لا) يتبعها حملها في العتق (إن حملته ووضعته بينهما)
~~أي بين التعليق ووجود الصفة فإنه لا يعتق، لان الصفة لم تتعلق به حال
~~التعليق ولا حال وجود الصفة (كما) لو كان الولد مولودا (قبل التعليق)
~~لعتقها (وإن علق عتق عبده) أو أمته (بصفة فوجدت) الصفة (في صحة السيد) أو
~~مرض غير مرض الموت المخوف (عتق من رأس المال) كسائر تصرفاته (وإن وجدت)
~~الصفة (في مرض موته) المخوف قلت: وكذا ما ألحق بالمرض المخوف مما تقدم في
~~عطية المريض (عتق من الثلث) ms2402 كسائر تبرعاته (وتقدم) ذلك (في باب الهبة) في
~~عطية المريض مفصلا (وإن قال) لقنه: (أنت حر وعليك ألف، أو) أنت حر (علي ألف
~~عتق في الأولى) وهي أنت حر وعليك ألف (ولا شئ عليه) لأنه أعتقه بغير شرط
~~وجعل عليه عوضا لم يقبله. فعتق ولم يلزمه شئ (وفي) الصورة (الثانية) وهي:
~~أنت حر على ألف (إن قبل عتق) وعليه ألف (وإلا) بأن لم يقبل (فلا) يعتق (1)،
~~لأنه أعتقه على عوض. فلم يعتق بدون قبوله. ولان على تستعمل للشرط والعوض:
~~قال تعالى: * (قال له موسى: هل أتبعك على أن تعلمن مما علمت رشدا) *
~~[الكهف: 66]. (ومثلها) أي الثانية (إن قال) أنت حر (علي أن تعطيني ألفا أو)
~~أنت حر (بألف) فيعتق إن قبل، وفلا بخلاف أنت طالق بألف، فإنه يقع رجعيا إن
~~لم تقبل. والفرق أن خروج البضع في النكاح غير متقوم على الصحيح، بخلاف
~~العبد فإنه مال محض (أو) قال: (بعتك نفسك بألف) فلا يعتق حتى يقبل (أو قال
~~لامته: أعتقتك على أن تتزوجيني) فلا تعتق حتى تقبل (وتأتي تتمتها في) باب
~~(أركان النكاح) مفصلة (و) إن قال لقنه: (أنت حر على أن تخدمني سنة عتق) في
~~الحال (بلا قبول) من القن (ولزمته الخدمة) (2) لأنه في معنى العتق واستثناء
~~الخدمة. وتقدم أن ذلك صحيح (فإن مات السيد في أثناء السنة) المعينة للخدمة
~~(رجع الورثة على العبد بقيمة ما بقي من الخدمة) لأن العتق عقد لا يلحقه
~~الفسخ. فإذا تعذر فيه استيفاء العوض رجع إلى قيمته PageV04P631
# كالنكاح والمصالح به عن دم عمد (ولو باعه) أي باع السيد قنه (نفسه بمال
~~في يده) أي القن (صح) ذلك على الأصح (وعتق) قال في الترغيب: مأخذهما هل هو
~~معاوضة أو تعليق؟
# (وله) أي السيد (عليه) أي على قنه الذي باعه نفسه وقلنا عتق بذلك
~~(الولاء) لعموم قوله (ص): إنما الولاء لمن أعتق (ويجوز للسيد) إذا باع عبده
~~واستثنى خدمته (بيع هذه الخدمة من العبد أو غيره) (1) نقل حرب: لا بأس
~~ببيعها من العبد أو ممن ms2403 شاء (ولعل المراد بالبيع الإجارة) إذ حقيقة البيع
~~السابقة لا تتأتى في الخدمة المستثناة أ (وإن قال) سيد (لقنه: إن أعطيتني
~~ألفا فأنت حر فهو) أي القول المذكور (تعليق محض) ليس فيه معنى المعاوضة (لا
~~يبطل) ذلك التعليق (ما دام) القن (ملكه ولا يعتق) القن (بالابراء منها بل)
~~يعتق (بدفعها) (2) كلها وتقدم، وإن قال لقنه: جعلت عتقك إليك أو خيرتك ونوى
~~تفويضه إليه فأعتق نفسه في المجلس عتق وإلا فلا. قال في الفروع: ويتوجه
~~كطلاق.
# فصل:
# (وإن قال) السيد: (كل مملوك) لي حر، (أو) قال: كل (مماليكي) حر (أو) قال:
~~كل (رقيقي حر عتق مدبروه ومكاتبوه وأمهات أولاده وعبيد عبده التاجر وأشقاصه
~~ولو لم ينوها) (3) لأن لفظه عام فيهم فيعتقون كما لو عينهم حتى ولو كان على
~~عبده التاجر دين يستغرق عبيده، لكن تقدم في الوصية أن العبد خاص بالذكر.
~~فينبغي أن يعتق الذكور فقط إذا قال: كل عبد لي حر، لأنه لا يشمل الإناث إلا
~~أن يقال: بالتغليب (ولو قال) السيد: (عبدي أو أمتي حر، أو) قال: (زوجتي
~~طالق ولم ينو معينا) من عبيده ولا إمائه وزوجاته (عتق الكل) من عبيده
~~وإمائه (وطلق كل نسائه، لأنه) أي لفظ عبدي أو أمتي PageV04P632
# أو زوجتي (مفرد مضاف فيعم) العبيد أو الإماء أو الزوجات. قال في رواية
~~حرب: لو كان له نسوة فقال: امرأته طالق: اذهب إلى قول ابن عباس يقع عليهن
~~الطلاق: وليس هذا مثل قوله: إحدى الزوجات طالق. قال تعالى: * (وإن تعدوا
~~نعمة الله لا تحصوها) * [النحل:
# 18]. وقال * (أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم) * [البقرة: 187].
~~وهذا شامل لكل نعمة وكل ليلة وقال (ص): صلاة الجماعة تفضل على صلاة الفذ
~~بسبع وعشرين درجة (1) وهي تعم كل صلاة جماعة (وإن قال: أحد) عبيدي حر أو
~~قال أحد (عبدي) حر (أو) قال (بعضهم) أي بعض عبيدي (حر ولم ينوه أو عينه)
~~بلفظه أو نيته (ثم أنسيه أعتق أحدهم بالقرعة) (2) لأن مستحق العتق واحد غير
~~معين فميز بالقرعة كما لو أعتق جميعهم في ms2404 مرضه ولم تجز الورثة (وكذا لو أدى
~~أحد مكاتبيه وجهل) المؤدي سواء مات بعضهم أو السيد أولا (وإن قال لأمتيه
~~إحداكما حرة ولم ينو) واحدة بعينها عتقت إحداهما بقرعة لما سبق. و (حرم)
~~عليه (وطؤها بدون قرعة) لأن إحداهما عتقت وهي مجهولة فوجب الكف عنهما إلى
~~القرعة (فإن وطئ) السيد (واحدة) منهما معينة (لم تعتق الأخرى كما لو أعتقها
~~ثم أنسيها) بالبناء للمفعول فإنه يخرجها بالقرعة لا بتعيينه لها (فإن مات)
~~السيد في جميع ما تقدم قبل القرعة (أقرع الورثة) لقيامهم مقامه فمن خرج
~~بالقرعة فهو حر من حين العتق وكسبه له (وإن مات أحد العبدين) اللذين قال
~~سيدهما: أحدكما حر (أقرع بينه) أي الميت (وبين الحي) كما لو لم يمت (فإن
~~علم ناس) أي لو أعتق معينا من عبيده أو إمائه ثم نسيه فأقرع بينهم ثم علم
~~(بعدها) أي القرعة (أن المعتق غيره) أي غير من خرجت له القرعة (عتق وبطل
~~عتق الأول) لتبين خطأ القرعة (إلا أن تكون القرعة بحكم حاكم فيعتقان) لأن
~~في إبطال عتق المخرج نقضا لحكم الحاكم بالقرعة. ويأتي في القضاء أن قرعة
~~الحاكم نفسها حكم فلا يحتاج الحاكم مع القرعة إلى الحكم بها. كتزويج
~~اليتيمة ونحوه (و) إذا عتق معينا ثم نسيه ثم PageV04P633
# تذكره (قبل القرعة) فإنه (يقبل تعيينه) لأنه غير متهم فيه (فيعتق من
~~عينه) للعتق (وإن قال) السيد:
# (أعتقت هذا لا بل هذا عتقا) جميعا لأن إضرابه عن الأول لا يبطله (وكذا
~~الحكم في إقرار) ه (الوارث) (1) إذا قال: مورثي أعتق هذا، لا بل هذا: عتق
~~الاثنان. وإن قال لعبديه: إن قدم زيد في هذا الشهر مثلا فأحدهما حر فمات
~~أحدهما أو باعه السيد قبل قدوم زيد ثم قدم زيد في الشهر المعلق عتقه على
~~قدومه فيه عتق الباقي في ملكه لمصادفة وجود الشرط لمن هو محل لوقوع العتق
~~كقوله لقنه وأجنبي أو بهيمة إحداهما حر فيعتق قنه وحده وكذا الطلاق ويأتي.
# فصل:
# (وإن أعتق في مرض موته المخوف جزءا من عبده) ms2405 أو من أمته (أو دبره) أي دبر
~~جزءا من عبده أو أمته (مثل أن يقول: إذا مت فنصف عبدي) فلان أو نصف أمتي
~~فلانة (حر أو وصى بعتقه) أي بعتق جزء من عبده أو أمته ثم مات (وثلثه) حين
~~الموت (يحتمل) قيمة (جميعه عتق) القن (كله) (2) لأن عتق الميت جزءه أو
~~تدبيره جزءه أو عتق الورثة بالوصية يسري إلى باقيه من ثلث ماله لأن ملك
~~المعتق لثلث ماله ملك تام يملك التصرف فيه بالتبرع وغيره. فأشبه عتق الصحيح
~~(فلو مات العبد) الذي نجز سيده المريض عتق جزء منه (قبل) موت (سيده) ثم مات
~~سيده (عتق) منه (بقدر ثلثه) أي ثلث مال السيد عند الموت بخلاف المدبر
~~والموصى بعتقه فإنه يموت قنا (وكذا لو أعتق) أحد شريكين في رقيق (شركا له
~~في عبد أو أمة في مرض موته) المخوف (أو دبره) أي دبر شركا له في رقيق ولو
~~في الصحة (وثلثه يحتمل باقيه) فإنه يعتق كله لما تقدم كالصحيح الموسر
~~(ويعطى الشريك قيمة حصته) (3) يوم عتقه من التركة لقوله (ص): ويعطى شركاءهم
~~حصصهم (4) (وإن أعتق في مرضه) المخوف (ستة أعبد) أو ست إماء أو ستة
~~PageV04P634
# منهما (قيمتهم سواء وثلثه يحتملهم) في الظاهر (ثم ظهر عليه) أي على
~~معتقهم (دين يستغرقهم) أي يستغرق الستة الذين أعتقهم وما معهم من ماله
~~(بيعوا في دينه) لتبين بطلان عتقهم بظهور الدين. ويكون عتقهم وصية والدين
~~مقدم على الوصية لقول علي رضي الله عنه إن النبي (ص) قضى بالدين قبل الوصية
~~(1) وإن استغرق الدين بعضهم بيع منهم بقدره ما لم يلتزم الوارث بقضائه
~~فيهما (فإن) لم يظهر عليه دين ولم يعلم له مال غيرهم (أعتقنا ثلثهم) لأنه
~~تبرع في مرض الموت أشبه الوصية (ثم) إن (ظهر له) أي للمعتق (مال يخرجون من
~~ثلثه عتق من أذن منهم) لأن تصرف المريض في ثلثه نافذ وقد بان أنهم ثلث
~~ماله، وخفاء ما ظهر من المال علينا لا يمنع كون المعتق موجودا من حينه
~~(وكان حكمهم) أي الستة الذين ms2406 أعتقهم في مرضه وتبينا خروجهم من الثلث (حكم
~~الأحرار من حين أعتقهم) (2) لنفوذ عتقهم إذن (وكسبهم لهم منذ عتقوا. وإن
~~كانوا قد تصرف فيهم) من الورثة أو غيرهم (ببيع أو هبة) أو إجارة ونحوها (أو
~~رهن أو تزويج بغير إذن) منهم إن كانوا أهلا له (كان) التصرف (باطلا) لأنه
~~تصرف في حر بغير إذنه. ولا ولاية عليه (وإن كانوا) أي العتقاء (قد تصرفوا)
~~ببيع أو هبة ونحوها (فحكم تصرفهم حكم تصرف) سائر (الأحرار) لأنهم من جملتهم
~~(فإن لم يظهر له) أي لمعتق الستة المتساوين في القيمة (مال غيرهم) ولم يكن
~~عليه دين (جزأناهم ثلاثة أجزاء كل اثنين جزء ثم أقرعنا بينهم بسهم حرية
~~وسهمي رق فمن خرج له سهم الحرية عتق ورق الباقون) (3) لحديث عمران بن حصين:
~~أن رجلا من الأنصار أعتق ستة مملوكين في مرضه لا مال له غيرهم، فجزأهم
~~النبي (ص) فأعتق اثنين وأرق أربعة (4) رواه مسلم وأبو داود وسائر أصحاب
~~السنن. ورواه الإمام أحمد بإسناده عن أبي زيد الأنصاري الصحابي. وروي نحو
~~أبي هريرة مرفوعا، ولان العتق حق في تفريقه ضرر فوجب جمعه بالقرعة كقسمة
~~الاجبار إذا طلبها أحد الشركاء والوصية لا ضرر في تفريقها، PageV04P635
# بخلاف مسألتنا وإن سلمنا مخالفته لقياس الأصول فرسول الله (ص) واجب
~~الاتباع سواء وافق نصه القياس أو لا. هذا إن تساووا في القيمة، فإن اختلفت
~~كستة قيمة اثنين ثلاثمائة واثنين مائتان واثنين مائة مائة. جعلت الاثنين
~~اللذين قيمتهما أربعمائة جزء وكل واحد من اللذين قيمتهما مائة مع واحد من
~~الأولين جزء. وقس على ذلك. هذا إن أعتقهم واحدا بعد آخر فقد تقدم أنه يبدأ
~~بالأول فالأول خلافا للمبدع (1) هنا (فإن كانوا) أي العبيد الذين أعتقهم في
~~مرض موته المخوف دفعة واحدة (ثمانية) وقيمتهم سواء ولم يخرجوا من ثلثه ولم
~~يجز الورثة عتقهم (فإن شاء أقرع بينهم بسهمي حرية وخمسة) أسهم (رق وسهم لمن
~~ثلثاه حر) لأن الغرض خروج الثلث بالقرعة. فكيف اتفق حصل ذلك الغرض (وإن شاء
~~جزأهم أربعة أجزاء وأقرع بينهم ms2407 بسهم حرية وثلاثة رق ثم أعاد القرعة بين
~~الستة لاخراج من ثلثاه حر) (2) ليظهر المعتق من غيره (وكيف أقرع جاز) بأن
~~يجعل ثلاثة جزء واثنين جزء فإن خرجت القرعة على الاثنين عتقا ويكمل الثلث
~~بالقرعة من الباقين، وإن خرجت لثلاثة أقرع بينهم بسهمي حرية وسهم رق لمن
~~ثلثاه حر، وإن كان جميع ماله وأعتقهما أقرعنا بينهما بسهم حرية وسهم رق على
~~كل حال (وإن أعتق في مرضه) المخوف (عبدين لا يملك غيرهما قيمة أحدهما
~~مائتان و) قيمة (الآخر ثلاثمائة جمعت قيمتهما وهي خمسمائة فجعلتها الثلث)
~~إن لم تجز الورثة عتقهما لئلا يكون فيه كسر فتعسر النسبة إليه (ثم أقرعت
~~بينهما) ليتميز المعتق من غيره (فإن وقعت) القرعة (على الذي قيمته مائتان
~~ضربتها في ثلاثة) كما يعمل في مجموع القيمة (تبلغ ستمائة ثم تنسبه منه) أي
~~من حاصل الضرب وهو الستمائة (الخمسمائة) لأنها الثلث تقديرا و (يكون العتق
~~خمسة أسداسه) لأن الخمسمائة خمسة أسداس الستمائة (وإن وقعت) القرعة (على)
~~العبد (الآخر) الذي قيمته ثلاثمائة عتق منه (خمسة أتساعه) (3) لأنك تضرب
~~قيمته وهي الثلاثمائة في ثلاثة يحصل تسعمائة تنسب إليها PageV04P636
# الخمسمائة تكن خمسة أتساعها (وكل شئ) من المسائل (يأتي من هذا الباب
~~فسبيله) أي طريقه (أن يضرب في ثلاثة) مخرج الثلث (ليخرج) صحيحا (بلا كسر
~~وإن أعتق) مريض (واحدا) مبهما (من ثلاثة أعبد غير معين فمات أحدهم) أي أحد
~~العبيد الثلاثة (في حياته) أي السيد المريض (أقرع بينه) أي العبد الميت
~~(وبين الحيين) لأن الحرية إنما تنفذ في الثلث أشبه ما لو أعتق واحد منهم
~~معينا (فإن وقعت على الميت رق الآخران) كما لو كان حيا (وإن وقعت) القرعة
~~(على أحد الحيين عتق) من خرجت له القرعة (إذا خرج من الثلث) (1) وقت الموت
~~لأن تصرف المريض معتبر من الثلث ولم يشترطوا فيما تقدم فيما إذا وقعت
~~القرعة على الميت خروجه من الثلث، لأن قيمة الميت إن كانت وفق الثلث فلا
~~إشكال. وإن كانت أكثر فالزائد على الثلث هلك على مالكه، وإن كانت ms2408 أقل فلا
~~يعتق من الآخرين شئ لأنه لم يعتق إلا واحدا، قلت: إن كسب شيئا بعد العتق ثم
~~مات اعتبر من الثلث لأجل أن ترث ورثته ما كسبه بجزئه الحر أو بكامله إن خرج
~~من الثلث (وإن عتق الثلاثة) أعبد وهو لا يملك غيرهم (في مرض) موته المخوف
~~(فمات أحدهم في حياة السيد أقرع بينه وبين الحيين) (2) لأن الحرية إنما
~~تنفذ في الثلث أشبه ما لو أعتق واحدا منهم، إلا أن الميت هنا لو كانت قيمته
~~أقل من الثلث ووقعت القرعة عليه عتق من أحد الحيين تكملة الثلث بالقرعة
~~(وكذا الحكم لو أوصى بعتقهم) أي بعتق ثلاثة أعبد لا يملك غيرهم (فمات أحدهم
~~بعده) أي الموصي (وقبل عتقهم أو دبرهم) أي الثلاثة فمات أحدهم قبله (أو دبر
~~بعضهم ووصي بعتق الباقين) ولم تجز الورثة عتقهم (فمات أحدهم) فيقرع بينه
~~وبين الحيين على ما تقدم (وإن قال) عبد لغير سيده: (اشترني من سيدي بهذا
~~المال وأعتقني ففعل) أي فاشتراه وأعتقه (عتق ولزم مشتريه) الثمن (المسمى)
~~في العقد وما أخذه من العبد ودفعه لسيده ملك للسيد لا يحتسب عليه من الثمن
~~ولا يبرأ به عما لزمه من الثمن الذي اشتراه به في ذمته والولاء له (إن لم
~~يكن اشتراه بعين المال) الذي أعطاه له العبد (وإلا) بأن PageV04P637
# اشتراه بعين المال (بطلا) أي الشراء والعتق لأنه اشترى بعين مال غيره
~~شيئا بغير إذنه، فلم يصح الشراء ولم ينفذ العتق، لأنه أعتق مملوك غيره بغير
~~إذنه. ويكون السيد قد أخذ ماله لأن ما بيد العبد لسيده باب التدبير يقال:
~~دابر الرجل يدابر مدابرة إذا مات. فسمى العتق بعد الموت تدبيرا لأن الموت
~~دبر الحياة. وقال ابن عقيل. هو مشتق من إدباره من الدنيا. ولا يستعمل في شئ
~~بعد الموت من وصية ووقف وغيرهما، فهو لفظ يختص به العتق بعد الموت (وهو) أي
~~التدبير (تعليق العتق بالموت) أي موت المعلق (فلا تصح الوصية به) (1) أي
~~بالتدبير، وتقدم في الوصية لا تصح بمدبر، والأصل فيه حديث ms2409 جابر: أن رجلا من
~~الأنصار أعتق غلاما له عن دبر، لم يكن له غلام غيره. فبلغ ذلك النبي (ص)
~~فقال: من يشتريه مني؟ فاشتراه نعيم بن عبد الله بثمانمائة درهم فدفعها إليه
~~(2) متفق عليه. وفي رواية: وقال: أنت أحوج منه وحكى ابن المنذر الاجماع (3)
~~عليه في الجملة (ويعتبر) لعتق المدبر خروجه (من الثلث) (4) بعد الديون ومؤن
~~التجهيز يوم موت السيد (سواء دبره في الصحة أو المرض) لأنه تبرع بعد الموت.
~~أشبه الوصية، بخلاف العتق في الصحة، فإنه لم يتعلق به حق الورثة فنفذ في
~~جميع المال، كالهبة المنجزة. وأما الاستيلاد فإنه أقوى من التدبير، لأنه
~~يصح من المجنون ولا يصح بيع أم الولد (فإن لم يف الثلث بها) أي بالمدبرة
~~(وبولدها) التابع لها في التدبير بأن لم يخرجا من الثلث (أقرع بينهما) أي
~~بينها وبين ولدها، كمدبرين لا قرابة بينهما (فأيهما خرجت القرعة له عتق)
~~كله (إن احتمله الثلث) بأن كانت قيمته مائة وله غيره مائتان مثلا (وإلا)
~~بأن لم يخرج من الثلث (عتق منه بقدره) أي الثلث إن لم تجز الورثة كالموصى
~~PageV04P638
# بعتقه (وإن فضل من الثلث بعد عتقه شئ كمل) الثلث بالعتق (من الآخر) فيعتق
~~منه تمام الثلث (كما لو دبر عبدا وأمة) معا أو أحدهما بعد الآخر (وإن اجتمع
~~العتق والتدبير في المرض) متعلق بالعتق، كما يعلم من شرح المنتهى وغيره.
~~فأما التدبير فلا فرق بين أن يكون في الصحة أو المرض كما تقدم (قدم العتق)
~~(1) حيث ضاق الثلث عنهما لسبقه (ومن التدبير) أي مثله (الوصية بالعتق) يعني
~~إذا اجتمع التدبير والوصية بالعتق تساويا لأنهما جميعا عتق بعد الموت
~~(ويصح) التدبير (ممن تصح وصيته) كرشيد ولو محجورا عليه لفلس وسفيه ومميز
~~يعقله (وصريحه) أي التدبير (لفظ العتق والحرية المعلقين بموت السيد ولفظ
~~التدبير وما تصرف منها) نحو: أنت حر بعد موتي، أو أنت معتق أو عتيق بعد
~~موتي، أو حررتك بعد موتي، أو أنت مدبر أو دبرتك ونحوه (غير أمر) نحو حرر
~~بعد موتي أو أعتق بعد ms2410 موتي أو دبر (و) غير (مضارع) نحو تحرر بعد موتي، أو
~~تعتق بعد موتي، أو تدبر (و) غير (اسم فاعل) نحو أنت محرر بكسر الراء
~~الأولى، وأنت معتق بكسر التاء، أو أنت مدبر بكسر الباء (وكنايات العتق
~~المنجز تكون تدبيرا) أي كنايات للتدبير (إذا أضاف إليه) أي إلى ما ذكر من
~~كنايات العتق المنجز (ذكر الموت) يعني إذا علقت بالموت كقوله: إن مت فأنت
~~لله أو فأنت مولاي، أو فأنت سائبة ونحوه (ويصح تعليقه) أي العتق (بالموت
~~مطلقا) أي من غير قيد (نحو إن مت فأنت حر) أو فأنت عتيق ونحوه وكذا أنت
~~مدبر (و) يصح التدبير (مقيدا (2) نحو إن مت من مرضي هذا) فأنت حر أو مدبر
~~(أو) إن مت (في عامي هذا) فأنت حر أو مدبر، (أو) إن مت (في هذه البلد أو)
~~هذه (الدار فأنت حر أو مدبر) فيكون جائزا على ما قال: (وكذا أنت مدبر
~~اليوم) فيصح (ويتقيد به فإن مات السيد على الصفة التي شرطها عتق) المدبر إن
~~خرج من الثلث (وإلا) بأن لم يمت على الصفة التي شرطها (فلا) يعتق لأنه ليس
~~بمدبر ولا لعدم وجود الشرط (وإن قال) السيد لرقيقه: (إن قرأت القرآن فأنت
~~حر بعد موتي فقرأه) أي القرآن (جميعه في حياة السيد صار مدبرا) لوجود شرطه
~~(ولا) يصير مدبرا PageV04P639
# إن قرأ (بعضه) (1) لأنه عرفه بأل المقتضية للاستغراق فعاد إلى جميعه.
~~وأما قوله تعالى:
# * (فإذا قرأت القرآن فاستعذ بالله من الشيطان الرجيم) * [النحل: 98]. -
~~الآية ونحوها فإنما حمل على بعضه، بدليل ولان قرينة الحال هنا تقتضي قراءة
~~جميعه، لأن الظاهر أنه أراد ترغيبه في قراءة القرآن فتتعلق الحرية به (إلا
~~إذا قال: إن قرأت قرآنا) فأنت حر بعد موتي فإنه يصير مدبرا بقراءة بعضه
~~لأنه نكرة في سياق الشرط، فيعم أي بعض كان. وليس في لفظه ما يقتضي استيعابه
~~(وإن قال) السيد لرقيقه: (متى شئت) فأنت مدبر (أو) قال له: (إن شئت فأنت
~~مدبر، أو) قال له: (إذا قدم زيد) فأنت مدبر (أو) ms2411 قال: إذا (جاء رأس الشهر
~~ونحوه فأنت مدبر فشاء) الرقيق (ولو متراخيا) في حياة السيد صار مدبرا (2)
~~(أو قدم زيد في حياة السيد لا بعدها) أو جاء رأس الشهر ونحوه في حياة السيد
~~لا بعدها (صار مدبرا) وعتق بموت سيده لوجود الشرط المعلق عليه، وإن لم يوجد
~~في حياة السيد ووجد بعد موته لم يعتق، لان إطلاق الشرط يقتضي وجوده في
~~الحياة بدليل ما لو علق عليه عتقا منجزا (وإن قال) السيد لرقيقه: (متى شئت
~~بعد موتي فأنت حر أو أي وقت شئت بعد موتي) فأنت حر (لم يصح التعليق ولم
~~يعتق) لأن التدبير تعليق العتق بالموت فلا يمكن حدوثه بعد الموت (وكذا لو
~~قال: إذا مت فأنت حر أو لا) فلا يعتق (أو قال) إذا مت (فأنت حر أو لست بحر)
~~لأنه استفهام لا إعتاق (وإن أبطل التدبير) لم يبطل (أو قال) السيد: (رجعت
~~فيه) أي التدبير لم يبطل (أو جحده) أي التدبير لم يبطل (أو رهن) السيد
~~(المدبر) لم يبطل (أو أوصى) السيد (به) أي بالمدبر لم تصح الوصية لأنه يعتق
~~بالموت وتقدم و (لم يبطل) التدبير (لأنه تعليق العتق على صفة) (3) والتعليق
~~لا يملك إبطاله بخلاف الوصية (فإن مات السيد وهو) أي المدبر (رهن عتق)
~~المدبر إن خرج من الثلث (وأخذ) المرتهن (من تركته قيمته) أي المدبر
~~PageV04P640
# و (تكون رهنا مكانه) إلى حلول الدين وإن كان حالا وفي دينه (وإن غير
~~التدبير فكان مطلقا) بأن كان قال له: أنت مدبر (فجعله مقيدا) بأن قال له:
~~إن مت في مرضي هذا أو بلدي هذا ونحوه فأنت حر (لم يصح التقييد) لأنه رجوع
~~من الاطلاق الأول فهو كالرجوع من التدبير، وكذا لو قال لمدبره بعد تدبيره:
~~إن أديت إلى ورثتي كذا فأنت حر فهو عن التدبير، فلا يصح (وإن كان) التدبير
~~(مقيدا فأطلقه) بأن قال له أولا: أنت حر إن مت في مرضي هذا ثم قال له أنت
~~مدبر (صح لأنه زيادة) فلا يمنع منه (وإن ارتد المدبر ولحق ms2412 بدار حرب لم يبطل
~~تدبيره) لأن ردته لا تنافيه (فإن سباه المسلمون) وعلموا سيده (لم يملكوه
~~ويرد إلى سيده إن علم به قبل قسمة) كسائر أموال المسلمين المأخوذة منهم
~~(ويستتاب) المدبر المرتد ثلاثة أيام (فإن تاب) لم يقتل (وإلا) بأن لم يتب
~~ومضت الثلاثة أيام (قتل) لردته (وإن لم يعلم به) أي السيد المدبر المأخوذ
~~من الكفار (حتى قسم) المدبر، ملكه من وقع في قسمه (فإن اختار سيده أخذه
~~بالثمن الذي حسب به على آخذه به أخذه) أي بالثمن وكذا لو أخذ منهم بشراء
~~(وإن لم يختر) سيده (آخذه) بثمنه (بطل تدبيره) بمعنى أنه لو مات السيد هو
~~في ملك الآخذ له لم يعتق، كما لو انتقل الملك فيه عن سيده ببيع أو هبة
~~(ومتى عاد) المدبر (إلى سيده بوجه من الوجوه) من بيع أو هبة أو إرث ونحوه
~~(عاد تدبيره) بحيث إنه متى مات سيده وهو في ملكه عتق بشرطه بالتدبير السابق
~~لعود الصفة، كما في العتق المعلق والطلاق، (وإن مات سيده) أي سيد المدبر
~~المرتد وهو بدار حرب (قبل سبيه عتق) حيث خرج من الثلث لموت سيده وهو باق في
~~ملكه، كما لو لم يلحق بدار حرب (فإن سبي بعده) أي بعد العتق (لم يرد إلى
~~ورثة سيده) لأن الحر لا يورث (لكن يستتاب) ثلاثة أيام (فإن تاب وأسلم صار
~~رقيقا يقسم بين الغانمين) قدمه في الشرح وغيره. وقال القاضي: لا يجوز
~~استرقاقه إذا أسلم. لأن في استرقاقه إبطال ولاء المسلم الذي أعتقه. ولنا أن
~~هذا لا يمنع قتله وإذهاب نفسه وولائه نفسه وولائه فلئلا يمنع ملكه أولى
~~(فإن لم يتب قتل) وجوبا (ولم يجز استرقاقه) كسائر المرتدين (وإن ارتد سيده)
~~أي المدبر (أو دبره) سيده (في ردته) أي السيد (ثم عاد) سيده (إلى الاسلام
~~فالتدبير بحاله) فإذا مات سيده عتق إن خرج من الثلث (وإن PageV04P641
# قتل) السيد لردته أو غيرها (أو مات) السيد (على ردته لم يعتق) المدبر
~~(وللسيد بيع المدبر ولو) كان (أمة أو) كان البيع ms2413 (لبيع في غير الدين و) له
~~أيضا (هبته ووقفه) ورهنه ونحوه (1).
# قال أبو إسحاق الجوزجاني: صحت أحاديث بيع المدبر باستقامة الطرق ولأنه
~~عتق بصفة.
# ويثبت بقول المعتق فلم يمنع البيع كقوله: إن دخلت الدار فأنت حر، ولا يصح
~~قياسه على أم الولد، لأن عتقها ثبت بغير اختيار سيدها، وليس بتبرع. ويكون
~~من جميع المال، والوقف والهبة ونحوها كالبيع (فإن عاد) المدبر بعد بيعه أو
~~هبته ونحوه (إليه) أي إلى السيد بإرث أو فسخ أو عقد (عاد التدبير) (2) لأنه
~~علق عتقه بصفة فإذا باعه ونحوه ثم عاد إليه عادت الصفة كما لو قال: أنت حر
~~إن دخلت الدار فباعه ثم عاد إليه. فإذا باع السيد المدبر ثم عاد إليه ثم
~~مات وهو في ملكه عتق (وإن جنى) المدبر (بيع) أي جاز بيعه في الجناية
~~وتسليمه لوليها بها لأنه قن (وإن) اختار سيده فداءه فله ذلك، فإن فدى (بقي
~~تدبيره) بحاله وصار كأنه لم يجن (وإن بيع بعضه) أي المدبر في الجناية أو
~~غيرها (فباقيه مدبر) (3) بحاله يعتق بموت سيده ويسرى إلى الباقي إن احتمله
~~الثلث (وللسيد وطئ مدبرته وإن لم يشترطه) وطئها حال تدبيرها سواء كان يطؤها
~~قبل تدبيرها أولا. وروي عن ابن عمر أنه دبر أمتين له وكان يطؤهما قال أحمد
~~لا أعلم أحدا كره ذلك غير الزهري، ووجهه أنها مملوكته ولم تشتر نفسها منه
~~فحل له وطؤها، لعموم قوله تعالى: * (أو ما ملكت أيمانكم) * [النساء: 3].
~~(فإن أولدها) أي أولد السيد مدبرته (بطل تدبيرها) (4) وصارت أم ولد لان
~~الاستيلاد أقوى من التدبير، لأن مقتضاه العتق من رأس المال وإن لم يملك
~~غيره، أو كان عليه دين فيبطل به الأضعف وهو التدبير، كملك الرقبة إذا طرأ
~~النكاح (وله) أي السيد (وطئ أمتها) أي المدبرة (إن لم يكن وطئ أمها) (5)
~~لأن ملك سيدها تام فيها كأمها بخلاف بنت المكاتبة فإنها تتبع أمها وأمها
~~يحرم وطؤها فإن وطئ أمها حرمت البنت لأنها ربيبة دخل بأمها (وما ولدته)
~~مدبرة (من غير سيدها بعد تدبيرها ms2414 كهي) أي المدبرة (يعتق بموته) أي السيد
~~(سواء كان) ما ولدته بعد التدبير (موجودا حال التعليق أو) موجودا حال
~~(العتق PageV04P642
# أو) كان (حادثا بينهما) أي بين التعليق والعتق لما روي عن عمر وابنه
~~وجابر إنهم قالوا ولد المدبرة بمنزلتها ولا مخالف لهم من الصحابة ولان الام
~~استحقت الحرية بموت سيدها فتبعها ولدها كأم الولد ويفارق التعليق بصفة في
~~الحياة والوصية لأن التدبير آكد من كل منهما (ويكون) ولد المدبرة (مدبرا
~~بنفسه فإن بطل) التدبير (في الام لبيع) السيد إياها (أو غيره) كموتها (لم
~~يبطل) التدبير (في الولد) فيعتق بموت سيده لعدم موجب البطلان فيه (وإن عتقت
~~الام) المدبرة (في حياة السيد لم يعتق ولدها) كغير المدبرة لانفصاله (حتى
~~يموت السيد) فيعتق بالتدبير (فلو قالت) المدبرة: (ولدت بعد تدبيري) فيتبعني
~~ولدي (وأنكر السيد) وقال: بل ولدت قبله (فقوله) أي السيد (وكذا) إذا مات
~~واختلفت مع (ورثته بعده) فالقول قولهم بأيمانهم، لأن الأصل يفارق الولد
~~وانتفاء الحرية عنه (ولا يعتق) بموت سيدها (ما ولدته قبل التدبير لأنه لا
~~يتبعها فيه) أي في التدبير لانفصاله (وولد المدبر يتبع أمه) حرة كانت أو
~~أمة مدبرة أو غيرها و (لا) يتبع (أباه) لأن الولد إنما يتبع أمه في الحرية
~~والرق، لكن إن قلنا له: التسري فولده من أمته كولد الحر من أمته كما في
~~المنتهى وغيره (وإذا كاتب المدبر) صح (1)، وهو قول ابن مسعود وأبي هريرة
~~لأن التدبير إن كان عتقا بصفة لم يمنع الكتابة، وكذا إن كان وصية كما لو
~~وصى بعتقه ثم كاتبه (أو) كاتب (أم ولده) صح لان الاستيلاد والكتابة سببان
~~للعتق فلم يمنع أحدهما الآخر كتدبير المكاتب (أو دبر المكاتب صح) قال في
~~المبدع بغير خلاف نعلمه لأنه تعليق لعتقه بصفة وهو يملك إعتاقه فيملك
~~التعليق (2) (فإن أدى) المدبر الذي كاتبه سيده ما كوتب عليه (عتق) وبطل
~~تدبيره، وما فضل بيده فله (وإن مات سيده قبل الأداء عتق) بالتدبير (إن حمله
~~الثلث) وبطلت الكتابة وما بيده لورثة سيده (وإلا) بأن لم ms2415 يخرج من الثلث
~~(عتق منه بقدره) لأن المدبر يعتبر في عتقه بالتدبير خروجه من الثلث (وسقط
~~من الكتابة بقدر ما عتق منه) بالتدبير لانتفاء محلها بالعتق ولورثة السيد
~~من كسبه بقدر ما عتق منه (وهو مكاتب فيما بقي) (3) لأن محلها لم يعارضه
~~PageV04P643
# شئ، فعلى هذا لو خرج نصفه من الثلث عتق نصفه وسقط نصف الكتابة وبقي نصفه،
~~والذي يحسب من الثلث إنما هو قيمة المدبر وقت موت سيده، لأن المدبر مكاتبا
~~لو لم يكن لاعتبرت قيمته، (وإن دبر أم ولده لم يصح) التدبير (إذ لا فائدة
~~فيه) لأن الولد لم يعتق بالموت مطلقا بخلاف التدبير (وإذا عتق) المدبر الذي
~~كاتبه سيده (بالكتابة كان ما في يده له) أي العتيق، لأنه كان له قبل العتق
~~فيكون له بعد العتق، كما لو لم يكن مدبرا (وإن عتق بالتدبير مع العجز عن
~~أداء مال الكتابة) أو مع القدرة عليه كما يأتي (كان ما في يده للورثة) لأنه
~~كان للسيد قبل العتق فيكون لورثته بعد العتق كما لو لم يكن مكاتبا وبطلت
~~الكتابة (لا كسبه) فلا يكون لورثة سيده، بل للعتيق كأم الولد. وقوله (لأن
~~كسب المدبر في حياة سيده لسيده) تعليل لما تقدم من أن ما في يده للورثة إذا
~~عتق بالتدبير (و) كسبه (بعدها) أي بعد حياة السيد (له) أي للمدبر نفسه لأنه
~~حر (وإن مات السيد قبل العجز و) قبل (أداء) المدبر الذي كاتبه (جميع
~~الكتابة عتق بالتدبير) إن خرج من الثلث كما تقدم (وما في يده للورثة أيضا)
~~لما تقدم وأم الولد إذا كاتبها سيدها ومات قبل الأداء تعتق بموته مطلقا
~~وسقط ما عليها في مال الكتابة وما بيدها لورثة السيد (وإذا دبر شركا له في
~~عبد) أو أمة (لم يسر التدبير إلى نصيب شريكه ولو) كان (موسرا) لأن التدبير
~~تعليق للعتق بصفة فلم يسر كتعليقه بدخول الدار، ويفارق الاستيلاد، فإنه آكد
~~كما تقدم (فإن مات المدبر) بكسر الباء (عتق نصيبه إن خرج من الثلث)
~~بالتدبير (وإن) أي ولو (لم ms2416 يف نصيبه بقيمة حصة شريكه وإن كان) ثلثه (يفي)
~~بقيمة حصة شريكه (سرى) العتق (في بقيته) فيعتق جميعه (ويعطي لشريكه قيمة
~~حصته) (1) من الشركة (وتقدم آخر الباب قبله وإن عتق الشريك) الذي لم يدبر
~~(نصيبه قبل موت السيد المدبر) بكسر الباء (وهو) أي المعتق (موسر) بقيمة
~~نصيب شريكه (عتق) نصيبه (وسرى) العتق (إلى نصيب شريكه وغرم قيمته) أي
~~النصيب (لسيده) (2) لحديث ابن عمر السابق في سراية العتق، (وإن دبر كل
~~واحد) فمات واحد منهما أي الشريكين (نصيبه) من PageV04P644
# مشترك بينهما (فمات أحدهما عتق نصيبه وبقي نصيب الآخر على التدبير إن لم
~~يف ثلث الميت بقيمة حصة شريكه وإن كان يفي) ثلثه (بها سرى) العتق (إليها
~~كما تقدم) ويؤخذ من تركته قيمة نصيب شريكه (وإن قال لعبدهما: إن متنا فأنت
~~حر فإذا مات أحدهما فنصيبه حر) لأنه من مقابلة الجملة بالجملة فينصرف إلى
~~مقابلة البعض بالبعض كركب الناس دوابهم ولبسوا ثيابهم وأخذوا رماحهم (لأنه
~~لا يعتق إلا بموتهما جميعا) كما ذكره القاضي وجماعة وقدمه في الفروع فلا
~~يعتق بموت أحدهما شئ منه ولا يبيع وارثه حقه منه لتعلق العتق به تعليقا لا
~~ينفك إلا أنه متوقف على موت الثاني (1). (وإذا أسلم مدبر كافر أو) أسلم
~~(قنه أو) أسلم مكاتبه ألزم بإزالة ملكه عنه لئلا يبقى الكافر مالكا لمسلم
~~مع إمكان بيعه فإن أبى أن يزيل ملكه عنه (بيع) أي باعه الحاكم (عليه) (2)
~~ولا يبقى ملكه لقوله تعالى: * (ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا)
~~* [النساء: 141]. (وإن أنكر السيد التدبير ولا بينة) للمدعي (حلف) السيد
~~(على البت) (3) أنه لم يدبره لأنه يحلف على فعل نفسه، (وإن كان المنكر)
~~للتدبير (ورثة السيد بعد موته حلف كل واحد من الورثة على نفي العلم) أنه لا
~~يعلم أن مورثه دبره لأنه يحلف على نفي فعل غيره (ومن نكل منهم) قضي عليه
~~بالنكول و (عتق نصيبه ولم يسر) العتق (إلى باقيه. وكذلك إن أقر) عتق نصيبه
~~ولم يسر إلى باقيه (لأن إعتاقه بفعل المورث لا بفعل ms2417 المقر ولا) بفعل
~~(الناكل) عن اليمين (وإن شهد به) أي بالتدبير (رجلان أو رجل وامرأتان أو)
~~شهد به رجل و (حلف معه المدبر حكم به) أي بالتدبير لان الشهادة بالتدبير
~~تتضمن إتلاف مال والمال يقبل فيه ما ذكر (وكذا الكتابة) يقبل فيها رجلان أو
~~رجل وامرأتان ورجل ويمين لما ذكر، (وإن) قتل (المدبر سيده) قتلا يمنع
~~الميراث (بطل PageV04P645
# تدبيره) لأنه استعجل ما أجل له فعوقب بنقيض قصده كما حرم القاتل الميراث،
~~ولان ذلك إنما يتخذ وسيلة إلى القتل المحرم لأجل العتق فمنع العتق سدا لذلك
~~بخلاف أم الولد لان إبطال الاستيلاد يفضي فيها إلى نقل الملك فيها ولا سبيل
~~إليه وإن جرح قن سيده فدبره ثم سرى الجرح ومات السيد لم يبطل التدبير وتقدم
~~في الوصية.
# باب الكتابة (وهي) اسم مصدر بمعنى المكاتبة سميت بذلك لأن السيد يكتب
~~بينه وبين رقيقه كتابا بما اتفقا عليه، وقيل من الكتب وهو الضم لأن المكاتب
~~يضم بعض النجوم إلى بعض ومنه سمي الحرز كتبا والكتيبة لانضمام بعضها إلى
~~بعض وشرعا (بيع سيد رقيقه) ذكرا كان أو أنثى أو خنثى (نفسه أو) بيعه (بعضه)
~~كنصفه وسدسه (بمال مؤجل في ذمته مباح معلوم يصح فيه السلم منجم) أي مؤجل
~~بأجلين فصاعدا (يعلم قسط كل نجم ومدته) (1) أي مدة النجم من شهر أو سنة
~~ونحوهما. فلا تصح بنحو خمر ولا بمال حال ولا بمعين ولا بمحرم الصناعة كانية
~~ذهب وفضة ولا بمال مجهول، ولا بما لا يصح السلم فيه كجوهر ونحوها مما لا
~~ينضبط بالوصف ولا بمؤجل أجلا واحدا ولو طال. والمراد بالنجم هنا الوقت لان
~~العرب كانت لا تعرف الحساب وإنما تعرف الأوقات بطلوع النجم كما قال بعضهم:
# إذا سهيل أول الليل طلع فابن اللبون الحق، والحق الجذع أو بيع السيد
~~رقيقه نفسه أو بعضه به بمنفعة مؤجلة منجمة على أجلين فأكثر (2) واشتراط
~~النجمين فأكثر لأنها مشتقة من الكتب وهو الضم فوجب افتقارها إلى نجمين ليضم
~~أحدهما إلى الآخر، واشتراط العلم بما لكل نجم من ms2418 القسط والمدة لئلا يؤدي
~~جهل ذلك إلى التنازع ولا يشترط التساوي. فلو جعل أحد النجمين شهرا والآخر
~~سنة، أو جعل قسط أحد النجمين عشرة والآخر خمسة ونحوه جاز. لأن القصد العلم
~~بقدر الاجل وقسطه والأصل في الكتابة قوله تعالى: * (فكاتبوهم إن علمتم فيهم
~~خيرا) * [النور: 33]. وقصة بريرة وقوله (ص) المكاتب عبد ما بقي عليه من
~~كتابته درهم (3) رواه أبو داود. وأجمع المسلمون على مشروعيتها (وهي) أي
~~الكتابة (مندوبة لمن يعلم) سيده (فيه خيرا وهو PageV04P646
# الكتب والأمانة) لقوله تعالى: * (والذين يبتغون الكتاب مما ملكت أيمانكم
~~فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا) * [النور: 33]. قال أحمد: الخير صدق وصلاح
~~ووفاء بمال الكتابة.
# والآية محمولة على الندب لقوله (ص) لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس
~~منه (1) ولأنه دعاء إلى إزالة ملك بعوض، فلم يجبر السيد عليه كالبيع (وتكره
~~كتابة من لا كسب له) (2) لئلا يصير كلا على الناس ويحتاج إلى السؤال. وتقدم
~~بأوضح من هذا (ولا تصح كتابة المرهون) بعد قبضه لأنه محجور عليه فيه لحق
~~المرتهن كما لا يصح بيعه ووقفه (والكتابة في الصحة والمرض من رأس المال)
~~لأنها معاوضة فهي كالبيع والإجارة (واختار الموفق وجموع) منهم صاحب المبدع
~~(أنها) أي الكتابة (في المرض المخوف من الثلث) لأن ما يأخذه عوضا من كسب
~~عبده وهو مال له. فصار كالعتق بغير عوض. وتقدم حكم المحاباة فيها (ولو
~~كاتبه في الصحة وأسقط دينه) في مرضه المخوف (أو) كاتبه في الصحة و (أعتقه
~~في مرضه اعتبر خروج الأقل من رقبته أو دينه من الثلث) لأن العتق إبراء
~~والابراء عتق، فاعتبر أقلهما وألغى الآخر (ولو وصى بعتقه) أي المكاتب (أو
~~أبرأه) المريض مرض الموت والمخوف ونحوه (من الدين) أي دين الكتابة (اعتبر)
~~خروج (أيهما) أي رقبته أو دينه (من ثلثه) لما تقدم (ولو حمل الثلث بعضه) أي
~~بعض ما عليه من دين الكتابة (عتق) منه بقدر ما حمله الثلث لعدم المانع
~~(وباقيه على الكتابة) إن لم تجز الورثة (ولا تصح) الكتابة (إلا بقول) بأن
~~يقول ms2419 السيد لمن يريد أن يكاتبه كاتبتك على كذا، لأنها إما بيع أو تعليق
~~للعتق على الأداء، وكلاهما يشترط له القول، إذ لا مدخل للمعاطاة هنا (من
~~جائز التصرف) (3) لأنها عتق معاوضة كالبيع، (وإن كانت مع قبوله) أي المكاتب
~~لأنها عقد معاوضة فتوقف على القبول كالبيع، (وإن كاتب) السيد (المميز رقيقه
~~بإذن وليه صح) العقد وبغير إذنه لا يصح، لأن الكتابة تصرف في المال فلم تصح
~~من المميز إلا بإذن وليه كالبيع (وإن PageV04P647
# كاتب السيد عبده المميز صح) (1) العقد لأنه يصح تصرفه وبيعه بإذن وليه،
~~فصحت كتابته كالمكلف، لأن تعاطي السيد العقد معه إذن له في قبوله و (لا)
~~يصح أن يكاتب رقيقا (مجنونا أو طفلا غير مميز) لأن قبولهما غير معتد به
~~(فإن فعل) بأن كاتب مجنونا أو طفلا (لم يعتقا بالأداء) لبطلان الكتابة (بل)
~~يعتقان (بتعليق العتق به) أي بالأداء (إن كان التعليق صريحا) بأن قال في
~~العقد: ومتى أديت ذلك ونحوه فأنت حر (وإلا) بأن لم يكن التعليق صريحا (فلا)
~~عتق لعدم ما يقتضيه (وتصح كتابة الذمي عبده) كالمسلم (فإن أسلما) أي السيد
~~وعبده (أو) أسلم (أحدهما أو) لم يسلما ولكن (ترافعا إلينا أمضينا العقد، إن
~~كان موافقا للشرع) (2) لقوله تعالى: * (فاحكم بينهم بما أنزل الله) *
~~[المائدة: 48]. (وإن كانت) الكتابة (فاسدة، مثل أن يكون العوض خمرا ونحوه)
~~كخنزير (وقد تقابضاه في الكفر أمضيناه أيضا وحصل العتق سواء ترافعا) إلينا
~~(قبل الاسلام أو بعده) (3) للزومه بالتقابض (وإن تقابضاه في الاسلام فهي
~~كتابة فاسدة. ويأتي حكمها إن شاء الله) تعالى آخر الباب، (وإن ترافعا قبل
~~قبضه) أي الخمر ونحوه (أبطلنا الكتابة) كسائر عقودهم الفاسدة إذا ترافعا
~~إلينا قبل التقابض (وتصح كتابة الحربي) لرقيقه (في دار الحرب ودار الاسلام)
~~ككتابة الذمي وسائر عقوده (فإن دخلا مستأمنين إلينا لم يتعرض الحاكم لهما
~~إلا أن يترافعا إليه) (4) أي الحاكم فإن ترافعا إليه (فإن كانت) الكتابة
~~(صحيحة ألزمهما حكمها وإن جاءا) دار الاسلام (وقد قهر أحد صاحبه بطلت
~~الكتابة لأن دار الحرب دار قهر ms2420 وإباحة. فمن قهر صاحبه ولو حرا قهر حرا
~~أملكه. وإن دخلا) دار الاسلام (من غير قهر ثم قهر أحدهما الآخر في دار
~~PageV04P648
# الاسلام لم تبطل) الكتابة لأنه لا أثر للقهر في دار الاسلام لأنها دار
~~عصمة (وتنعقد) الكتابة (بقوله) أي السيد لرقيقه (كاتبتك على كذا مع قبوله)
~~لأنه اللفظ الموضوع لها فانعقدت بمجرده (وإن لم يقل) السيد (فإذا أديت لي
~~فأنت حر) (1) لأن الحرية موجب عقد الكتابة، فتثبت عند تمامه كسائر أحكامه،
~~ولان الكتابة عقد وضع للعتق فلم تحتج إلى لفظ العتق ولا نية كالتدبير وقوله
~~المخالف: لفظ الكتابة يحتمل المخارجة، ليس بمشهور حتى يحتاج أن يميز أحدهما
~~عن الآخر بشئ يميزه على أن اللفظ المحتمل ينصرف بالقرائن إلى أحد محتمليه
~~(ولا تصح) الكتابة (إلا بعوض مباح) بخلاف آنية الذهب والفضة. والحلي المحرم
~~ويصح السلم فيه لأنه لا يكون إلا في الذمة فيحتاج إلى ضبط صفاته قطعا
~~للنزاع بخلاف الجوهر ونحوه فإنه لا ينضبط بالوصف (منجم بنجمين فأكثر يعلم
~~لكل أجل نجم) أي وقت (قسطه ومدته) لما تقدم (تساوت) النجوم (أو لا) أي أو
~~لم تتساو كما تقدمت الإشارة إليه (فلا تصح) الكتابة (حالة) لأنه يفضي إلى
~~العجز عن الأداء وفسخ العقد (ولا) تصح الكتابة (على عبد مطلق) كان يكاتب
~~رقيقه على عبد ويطلق لأنه عوض مقدر في عقد أشبه البيع.
# وقال القاضي وأصحابه تصح وصححه ابن حمدان كمهر، وله الوسط (ولا) يصح أيضا
~~(توقيت النجمين بساعتين ونحوه) مما لا وقع له في القدرة على الكسب (بل
~~يعتبر ماله وقع في القدرة على الكسب صوبه في (2) الانصاف، وإن كان ظاهر
~~كلام الأصحاب خلافه) قال في تصحيح الفروع: ظاهر كلام كثير من الأصحاب
~~الصحة، ولكن العرف والعادة والمعنى أنه لا يصح قياسا على السلم لكن السلم
~~أضيق انتهى. وقال في المنتهى ولا يشترط أجل له وقع في القدرة على الكسب
~~فيه. قال في شرحه في الأصح، فيصح توقيت النجمين بساعتين (3). (وتصح)
~~الكتابة (على خدمة مفردة منجمة في مدتين فأكثر، كأن يكاتبه ms2421 في أول المحرم
~~على خدمته فيه) أي المحرم (وفي رجب أو على خياطة ثوب وبناء حائط
~~PageV04P649
# عينهما وكذا لو قال) السيد لرقيقه: كاتبتك (على أن تخدمني هذا الشهر و)
~~على (خياطة كذا عقيب الشهر، أو) كاتبتك (على أن تخدمني شهرا من وقتي هذا
~~وشهرا عقيب هذا الشهر) فيصح (1) لأنهما أجلان.. وإن ولى أحدهما الآخر (وإن
~~كاتبه على خدمة شهر معين) كرجب ولي العقد أو لا (أو) كاتبه على خدمة (سنة
~~معينة) كسنة خمس تلي العقد أو لا (لم يصح) عقد الكتابة (لأنه نجم واحد
~~وتصح) الكتابة (على خدمة ومال) لأن كلا منها يصح أن يكون عوضا في غير
~~الكتابة فليكن فيها كذلك سواء (تقدمت الخدمة أو تأخرت) لأن تقدمها وتأخرها
~~لا يخرجها عن كونها صالحة للعوض، وأولها عقب العقد مع الاطلاق (وإن كان
~~المال مؤجلا ولو إلى أثنائها) أي أثناء مدة الخدمة، كأن يكاتبه على خدمته
~~شهر رجب وعلى دينار وجعل محله في نصف رجب أو في انقضائه، فيصح كما لو جعل
~~محله فيما بعد رجب، لأن الخدمة بمنزلة العوض الحاصل في ابتداء مدتها فيكون
~~محلها غير محل الدينار (بخلاف الخدمة فإنه لا يشترط تأجيلها) لأن المنع من
~~الحلول في غيرها لأجل العجز عنه في الحال، وهذا غير موجود في الخدمة فجازت
~~حالة. ويصح أن يكون أجل الدينار قبل الخدمة إن لم تكن متصلة بالعقد مثل أن
~~يكاتبه في المحرم على دينار وسلخ صفر وخدمته شهر رجب (وإذا كاتب) السيد
~~(العبد وله مال فماله لسيده إلا أن يشترطه) المكاتب لأنه كان له قبل
~~الكتابة فيكون له بعدها وكما لو باعه أو أعتقه (فإن كانت له) أي العبد قبل
~~أن يكاتب (سرية إن جوزنا للعبد التسري أو) كان له (ولد منها) أي من سريته
~~بناء على ذلك القول (فهو) أي المذكور من السرية والولد (لسيده) لأن ذلك من
~~جملة ماله فيكون لسيده إن لم يشترطه المكاتب (وإذا أدى) المكاتب (ما كوتب
~~عليه فقبضه السيد) مع أهليته للقبض أو قبضه وكيله (أو) ms2422 قبضه (وليه) إن لم
~~يكن السيد أهلا (أو أبرأه) السيد (منه) أي مما كوتب عليه (عتق) لأنه لم يبق
~~لسيده عليه شئ و (لا) يعتق (قبل الأداء) لجميع ما كوتب عليه (والابراء)
~~منه، لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا: المكاتب عبد ما بقي عليه
~~درهم (2) رواه أبو داود. ودلل بمنطوقه على أنه لا يعتق حتى يؤدي جميع
~~PageV04P650
# كتابته. ومفهومه أنه إذا أداها لا يبقى عبدا (وإن كاتبه على دنانير
~~فأبرأه) السيد (من دراهم أو بالعكس) بأن كاتبه على دراهم فأبرأه من دنانير
~~(لم تصح البراءة) لأنه أبرأه مما ليس له عليه (إلا أن يزيد) في البراءة لفظ
~~(بقدر ذلك مما لي عليك) فتصح البراءة منه اكتفاء بالمعنى (ولو كان في ملكه)
~~أي المكاتب (ما يؤدي) منه (فهو عبد ما بقي عليه درهم) لحديث عمرو بن شعيب
~~السابق (فإن) مات السيد وورثه اثنان فأكثر، أو (أبرأه) أي المكاتب (بعض
~~ورثته) أي السيد (من حقه منها) أي الكتابة بمعنى دينها (وكان) المبرئ
~~(موسرا) بقيمة باقية (عتق عليه كله) بالسراية لما تقدم فيمن أعتق شركا له
~~في رقيق (وما فضل في يده) أي المكاتب (بعد الأداء) لجميع مال الكتابة (ف‍)
~~- هو (له) (1) أي للمكاتب، لأنه له، بدليل صحة تصرفه فيه قبل العتق (فإن
~~مات) المكاتب (أو قتل ولو كان القاتل) له (السيد قبل الأداء انفسخت الكتابة
~~ومات عبدا وكان ما في يده لسيده) (2) سواء خلف وفاء أم لا لحديث عمرو بن
~~شعيب السابق، ولان الكتابة عقد معاوضة على المكاتب وقد تلف المعقود عليه
~~قبل التسليم فبطل، وتفارق الكتابة البيع لأن كل واحد من المتعاقدين غير
~~معقود عليه ولا يتعلق بعينه فلم ينفسخ بتلفه بخلاف الكتابة (وإن عجل)
~~المكاتب (ما عليه) من دين الكتابة (قبل محله لزم سيده أخذه وعتق إن لم يكن
~~فيه) أي في أخذه قبل محله (ضرر) (3) على السيد. رواه سعيد عن عمر وعثمان،
~~ولان الاجل حق لمن عليه الدين، فإذا قدمه فقد رضي بإسقاط حقه فسقط، ms2423 كسائر
~~الحقوق لا يقال إذا علق عتق رقيقه على فعل في وقت ففعله في غيره لا يعتق.
~~لأن هذا صفة مجردة لا يعتق إلا بوجودها. والكتابة معاوضة يعتق فيها بأداء
~~العوض فاقتربا. فإن كان في قبضها قبل محلها ضرر بأن دفعها بطريق مخوف أو
~~كانت مما يحتاج إلى مخزن كالطعام والقطن ونحوه لم يلزم السيد لاخذها لأن
~~الانسان لا يلزمه التزام ضرر لا يقتضيه العقد. ولا يعتق ببذله مع وجود
~~الضرر (فلو أبى) السيد أخذ المعجل مع عدم الضرر (جعله الامام في بيت المال
~~ثم أداه إلى السيد وقت حلوله وحكم PageV04P651
# بعتق المكاتب في الحال) (1) أي حال أخذ المعجل منه، لما روى الأثرم
~~بإسناده عن أبي بكر بن حزم أن رجلا أتى عمر فقال: يا أمير المؤمنين إني
~~كوتبت على كذا وكذا وإني أيسرت بالمال وأتيته به. فزعم أن لا يأخذها إلا
~~نجوما. فقال عمر: يا سرقا خذ هذا المال فاجعله في بيت المال وأد إليه نجوما
~~في كل عام، وقد عتق هذا. فلما رأى ذلك سيده أخذ المال وعن عثمان نحوه (وإذا
~~كاتبه على جنس كدنانير ودراهم أو عرض لم يلزمه) أي السيد (قبض غيره) أي غير
~~ما وقع عليه العقد، لأنها معاوضة له فلا تلزمه ولا يجبر عليها وإن تراضيا
~~جاز لأن الحق لا يعدوهما (وإذا أدى) المكاتب (العوض) الذي كوتب عليه جميعه
~~(وعتق فبان العوض معيبا فله) أي السيد (أرشه) إن أمسكه (أو عوضه إن رده ولم
~~يبطل عتقه) (2) لأنه إتلاف، فإذا وقع لم يرتفع وكالخلع، وإطلاق عقد الكتابة
~~يقتضي سلامة العوض فيها وقد تعذر رد المكاتب رقيقا فوجب أرش العيب أو عوض
~~المعيب جبرا لما اقتضاه إطلاق العقد (وإذا أحضر) المكاتب (مال الكتابة فقال
~~السيد: هذا حرام أو غصب) فلا يصح أن أقبضه منك (فإن أقر به المكاتب أو ثبت
~~ببينة) أنه حرام أو غصب (لم يلزم السيد قبوله ولا يجوز له) (3) قبوله وسمعت
~~بينة السيد بذلك، لأن له حقا في أن لا يقتضي دينه من ms2424 حرام، ولا يأمن أن
~~يرجع صاحبه عليه به (وكذلك نفقة الزوجة و) كذلك (صداقها و) كذلك (كل حق) من
~~قرض أو قيمة متلف أو أرش جناية ونحوه (أو عوض في عقد) كثمن مبيع وأجرة
~~ونحوها إذا حضر بها من هي عليه وادعى من هي له أنها حرام أو غصب لم يجز له
~~قبولها ولم يلزمه إن ثبت ذلك بإقرار المدين أو ببينة (فإن أنكر) المكاتب
~~أنها غصب أو حرام، (ولم يكن للسيد بينة فقول العبد مع يمينه) أنه ملكه لأنه
~~الأصل (ثم يجب) على السيد (أخذه ويعتق) المكاتب بأخذه لأن الأصل أنه ملكه
~~(فإن نكل) المكاتب (عن اليمين لم يلزم السيد قبوله) ويحلف السيد أنه حرام
~~(وإن حلف) المكاتب أنه ليس بحرام (قيل للسيد: إما أن تقبضه وإما أن تبرئه
~~ليعتق) لأن الظاهر أنه ملكه (فإن قبضه) السيد PageV04P652
# (وكان تمام كتابته عتق العبد) لأنه لم يبق عليه شئ في الظاهر (ولم يمنع
~~السيد من التصرف فيه) أي فيما قبضه وقال: هو حرام أو غصب (وإن لم يقر به
~~لاحد) معين لعدم صحة الاقرار إذن (وعليه إثمه فيما بينه وبين الله) فلا
~~يجوز له التصرف باطنا فيه إذا علمه حراما (وإن ادعى) السيد (أنه) أي
~~المكاتب (غصبه من فلان) أو سرقه منه ونحوه (لزمه) أي السيد (دفعه إليه) أي
~~إلى المقر له به إن صدقه مؤاخذة له بإقراره (فإن أبرأه) أي أبرأ السيد
~~مكاتبه (من مال الكتابة لم يلزمه قبضه لأنه لم يبق عليه حق) حتى يلزمه
~~أخذه، (وإن لم يبرئه) السيد من مال الكتابة (ولم يقبضه) أي المال الذي
~~أحضره له، وقال السيد إنه حرام ولم يقم به بينة وحلف المكاتب أنه ليس بحرام
~~(كان له) أي المكاتب (دفع ذلك) المال (إلى الحاكم لينوب الحاكم في قبضه
~~عنه) أي عن السيد، لأن الحاكم يقوم مقام الممتنع بغير حق (ويعتق العبد)
~~بأخذ الحاكم ذلك منه كما لو أخذه السيد (ولا بأس أن يعجل المكاتب لسيده)
~~مال الكتابة قبل حلول أجله (ويضع ms2425 عنه) السيد (بعض كتابته) (1) مثل أن
~~يكاتبه على ألف في نجمين إلى سنة، ثم يقول له: عجل خمسمائة حتى أضع عنك
~~الباقي أي أسقطه، أو قال:
# صالحني منه على خمسمائة معجلة. جاز ذلك لأن دين الكتابة غير مستقر وليس
~~بدين صحيح. بدليل أنه لا يجبر على أدائه ولا تصح الكفالة به وما يؤديه إلى
~~سيده كسب عبده، وإنما جعل الشرع هذا العقد وسيلة إلى العتق وواجب فيه
~~التأجيل مبالغة في تحصيل العتق وتخفيفا عن المكاتب فإذا أمكنه التعجيل على
~~وجه يسقط به عنه بعض ما عليه كان أبلغ في حصول العتق وأخف على العبد. وبهذا
~~فارق سائر الديون ويفارق الأجانب من حيث إنه عبده، فهو أشبه بعبده القن
~~(وإن اتفقا على زيادة الاجل والدين) مثل أن يكاتبه على ألف في نجمين إلى
~~سنة يؤدي نصفها في نصف السنة والباقي في آخرها ثم جعلاها إلى سنتين بألف
~~ومائتين في كل سنة ستمائة، أو يحل عليه نجم فيقول: أخرني إلى كذا وأزيدك
~~كذا (لم يجز) (2) لأن هذا يشبه ربا الجاهلية المحرم، ولان المؤجل إلى وقت
~~لا يتأخر أجله عن وقته باتفاقهما عليه، ولا يتغير أجله بتغييره. وإذا لم
~~يتأخر عن وقته لم تصح الزيادة التي في مقابلته ولأنه يأخذ أكثر مما وقع
~~عليه العقد بخلافته في الأولى (وإذا دفع) المكاتب أو غيره (إلى السيد مال
~~الكتابة ظاهرا فقال له السيد: أنت حر، أو قال) بعد الدفع إليه (هذا حر ثم
~~PageV04P653
# بان العوض مستحقا) لغيره بأن تبين أنه غصبه أو سرقه ونحوه (لم يعتق)
~~المكاتب (بذلك) لفساد القبض (1). وقوله: أنت حر ونحوه إنما قاله اعتمادا
~~على صحة القبض (فلو ادعى المكاتب أن السيد قصد بذلك عتقه) لا في مقابلة
~~القبض (وأنكر السيد) ذلك (فقول السيد) بيمينه، لأنه أدرى بنيته.
# فصل:
# (ويملك المكاتب نفع نفسه وكسبه والاقرار وكل تصرف يصلح له من البيع
~~والشراء والإجارة والاستئجار) (2) لأن عقد الكتابة لتحصيل العتق ولا يحصل
~~إلا بأداء عوضه وهو متعذر إلا بالاكتساب. والبيع والشراء من أقوى ms2426 جهات
~~الاكتساب فإنه قد جاء في الأثر أن تسعة أعشار الرزق في التجارة (و) يملك
~~(الانفاق على نفسه وولده التابع له من أمته و) على (رقيقه) (3) لأن في ذلك
~~مما لا غناء عنه (وله) أي المكاتب (أن يقتص لنفسه ممن جني عليه على طرفه أو
~~جرحه) وقوله (بغير إذن سيده) متعلق بيقتص. ويحتمل أن يتعلق بقوله: ويملك
~~المكاتب، لأنه لو عفا على مال كان له فكذلك بدله (وله) أي المكاتب (شراء
~~ذوي رحمه) لأنه اشترى مملوكا بما لا ضرر على السيد في شرائه. أشبه الأجنبي
~~(و) له (قبولهم إذا وهبوا له أو وصى له بهم ولو أضروا بماله، وله أن يفديهم
~~إذا جنوا) لأن في ذلك كله تحصيلا لحريتهم بتقدير عتقه فكان له ذلك، لأن
~~العتق مطلوب شرعا (وإذا ملكهم لم يجز بيعهم) لأنه لا يملكه لو كان حرا فلا
~~يملكه مكاتبا (وكسبهم له) أي كسب ذوي رحم المكاتب المحرم له PageV04P654
# لأنهم عبيده فكان له كسبهم كالأجانب (وحكمهم) أي حكم ذوي رحمه المحرم
~~(حكمه) أي المكاتب (إن عتق) بالأداء أو الابراء (عتقوا) لأنه كمل فيهم ملكه
~~وزال تعلق حق سيده بهم (وإن عجز رقوا لسيده) لأنهم من ماله فيصيرون للسيد
~~عند عجزه كعبيده الأجانب (إلا إذا أعتقه سيده فلا يعتقون، بل) هم (أرقاء
~~لسيده) لأن من عتق على غير مال يكون ما بيده لسيده، كما تقدم (وولده) أي
~~المكاتب (من أمته كذلك) أي كذوي رحمه المحرم إن عتق عتق معه وإن عجز رق.
~~وإن أعتق المكاتب سيده كان ولده لسيده. وأما ولده من غير أمته فتابع لامه
~~(وله) أي المكاتب (تأديب رقيقه و) له (تعزيرهم و) له (ختنهم) لأنه من مصلحة
~~ملكه (لإقامة الحد عليهم) لأنه موضع ولاية وما هو من أهلها (وله المطالبة
~~بالشفعة والاخذ بها) أي الشفعة (ولو من سيده، وكذا السيد) له الاخذ بالشفعة
~~(منه) أي من مكاتبه (لأنه) أي المكاتب (مع سيده في البيع والشراء كالأجنبي)
~~وتقدم في الشفعة (وله) أي المكاتب (الشراء نسيئة بلا رهن) ms2427 لأنه لا غرر فيه.
~~قال في الشرح: ولا يجوز أن يدفع به رهنا لان الرهن أمانة وقد يتلف أو يجحده
~~الغريم، وله أن يستسلف في ذمته وأن يقترض، لأنه ينتفع بالمال (1) (وله شراء
~~من يعتق على سيده) كابن سيده وأخيه ويعتق إن عجز المكاتب أو أعتقه سيده
~~(وسفره) أي المكاتب (ك‍) - سفر (مدين) فلسيده منعه، ولا يتأتى أن يوثق برهن
~~يحرز أو كفيل ملئ، لأنهما لا يصحان بمال الكتابة على ما تقدم (وتقدم في
~~الحجر) حكم سفر الغريم (وله) أي المكاتب (أخذ الصدقة الواجبة والمستحبة)
~~لقوله تعالى: * (وفي الرقاب) * [التوبة: 60]. وإذا جاز الاخذ من الواجبة
~~فالمستحبة أولى (فإن شرط) السيد (عليه أ) ن (لا يسافر ولا يأخذ الصدقة ولا
~~يسأل الناس صح) (2) الشرط وكان لازما لقوله (ص) المسلمون على شروطهم (3)
~~ولان للسيد في هذا الشرط، فائدة فلزم كما لو شرط نقدا معلوما (فلو خالف)
~~المكاتب (وفعل) ما شرط عليه أن لا يفعله (كان لسيده تعجيزه) PageV04P655
# لمخالفته الشرط قال أحمد: قال جابر بن عبد الله هم على شروطهم إن رأيته
~~يسأل تنهاه فإن قال: لا أعود. لم يرده عن كتابته في مرة. قال في الشرح:
~~فظاهر هذا: أن الشرط صحيح لازم وأنه إن خالف مرة لم يعجزه، وإن خالف مرتين
~~فأكثر فله تعجيزه.
# تنبيه: ظاهر كلامهم هنا لا يبطل الكتابة جمع بين شرطين فأكثر بخلاف البيع
~~(ولا يصح شرط نوع تجارة) (1) أو أن لا يتجر مطلقا لأنه ينافي مقتضى العقد
~~الموضوع للعتق (وليس له) أي المكاتب (أن يسافر لجهاد) بغير إذن سيده لتفويت
~~حق سيده وعدم وجوبه عليه، (ولا) أن (يبيع نساء ولو برهن وضمين) بغير إذن
~~سيده (ولو) كان (بأضعاف قيمته) لما فيه من الضرر على سيده، وفيه غرر بتسليم
~~ماله لغيره، والرهن قد يتلف. والغريم والضمين قد يفلسان (وإن باع) شيئا
~~(بأكثر من قيمته) وجعل قدر القيمة (حالا وجعل الزيادة مؤجلة جاز) لأنه
~~منفعة من غير مضرة (ولا يرهن) المكاتب (ماله ولا يضارب) أي يدفع ماله إلى
~~غيره مضاربة ms2428 لأنه تغرير بالمال، وله أن يأخذ قراضا. لأنه من أنواع الكسب
~~(ولا يتزوج ولا يتسرى ولا يقرض) ظاهره ولو برهن كالبيع نساء. وقال في
~~المبدع: لم يذكروا قرضه برهن (2) (ولا يتبرع ولا يدفع ماله سلما) لأنه في
~~معنى البيع نسيئة (ولا يهب ولو بثواب مجهول) إلا بإذن سيده لأن حق السيد لم
~~ينقطع عنه وقد يعجز فيعود إليه وعلم من قوله: بثواب مجهول. أنه لو كان
~~معلوما صح. حيث لا محاباة لأنها بيع في الحقيقة.
# وعبارة المنتهى تقتضي المنع مطلقا إلا أن تحمل على ما إذا كان العوض
~~مجهولا أو كان فيها محاباة، ولعله أظهر (ولا يحابي) المكاتب في بيع ولا
~~شراء ونحوه (ولا يعير دابته) بغير إذن سيده. لأنه تبرع. قال الحلواني: له
~~إطعام الطعام لضيفانه وإعارة أواني منزله مطلقا (ولا يوصي) المكاتب (بماله)
~~لأنها تبرع بعد الموت، لكن تقدم تصح وصيته إن مات حرا في كتاب الوصية (ولا
~~يحط المكاتب عن المشتري شيئا) من الثمن ولا عن المستأجر شيئا من الأجرة
~~ونحو ذلك. لأن تبرع (ولا يضمن) المكاتب مالا (ولا يتكفل) ببدن (أحدا ولا
~~ينفق على قريبه غير ولده الذي يتبعه) في الكتابة وغير ذوي رحمه المحرم إذا
~~ملكهم PageV04P656
# (ولا يتوسع في النفقة) لأن ذلك في معنى التبرع (ولا يقتص إذا قتل بعض
~~رقيقه بعضا) لما فيه من تفويت حق السيد بإتلاف جزء من رقيقه الجاني من غير
~~إذن سيده (ولا يكاتبه) لان الكتابة نوع إعتاق فلم تجز منه كالمنجز (ولا
~~يعتقه ولو بمال في ذمته) لأنه نوع إعتاق أشبه العتق بغير مال (ولا يزوجه)
~~لأنه نوع تبرع (ولا يكفر بمال) لأنه عبد وفي حكم المعسر، بدليل أنه لا
~~يلزمه زكاة ولا نفقة. ويباح له أخذ الزكاة لحاجته (إلا بإذن سيده في هذه
~~المسائل كلها) (1) فإن أذن له زال المانع (وإن أذن له في التكفير بالمال لم
~~يلزمه) أي التكفير بالمال لأن عليه ضررا لما يفضى إليه من تفويت حريته
~~(وكذا تبرعه) إذا أذن له فيه لا يلزمه ms2429 (ونحوه) كما لو أذن له في المحاباة
~~أو العتق فلا يلزمه لعدم ما يوجبه لكن يجوز له فعله.
# لأن المنع منه إنما هو حق السيد وقد زال بإذنه (وولاء من يعتقه) المكاتب
~~لسيده (أو) ولاء من (يكاتبه) إذا أدى الثاني ما كوتب عليه (لسيده ولو مع
~~عدم عجزه) (2) أي المكاتب (و) عدم (رجوعه إلى الرق) لأن العتق لا ينفك عن
~~الولاء، والولاء لا يوقف لأنه سبب يورث به فهو كالنسب (إلا أن يؤدي هو) أي
~~المكاتب الأول (قبل أن يؤدي) إليه (مكاتبه) ما كوتب عليه (فيكون ولاء كل
~~منهما لسيده الذي كاتبه) أي فولاء الأول لسيده وولاء الثاني للأول الحديث:
~~الولاء لمن أعتق (وإذا كوتبت الأمة وهي حامل) تبعها ولدها (أو) حملت و
~~(ولدت بعدها) أي الكتابة (تبعها ولدها إن أعتقت بأداء أو إبراء عتق) لأن
~~الكتابة سبب للعتق لا يجوز إبطاله من قبل السيد بالاختيار، فسرى إلى الولد
~~كالاستيلاد والتدبير، ويفارق التعليق بالصفة فإن السيد يملك إبطاله بالبيع
~~و (لا) يعتق ولدها (بإعتاقها) بدون أداء أو إبراء. كما لو لم تكن مكاتبة
~~ويكون لسيدها (و) لا يعتق ولد لمكاتبة ب‍ (- موتها) قبل الأداء والابراء
~~كغير المكاتبة. وإن قتل فقيمته لها كذا لو جني عليه لأنه بمنزلة جزئها،
~~وبدل جزئها لها قاله في الكافي (وولد بنتها) أي بنت المكاتبة تابعة لامها
~~ذكرا كان أو أنثى (كبنتها) لأن الولد يتبع أمه والام تابعة لامها فيعتق إن
~~عتقت الكبرى بأداء أو إبراء لا بإعتاق PageV04P657
# وموت و (لا) يتبعها (ولد ابنها لأنه يتبع أمه) دون أبيه إن لم يكن من
~~سريته فيتبعه كما تقدم في المكاتب (ولا يتبعها) أي المكاتبة (ما ولدته قبل
~~الكتابة) لأنه لو باشرها بالعتق لا يتبعها ولدها فلان لا يتبعها في الكتاب
~~بطريق أولى (ولو أعتق السيد الولد) أي ولد المكاتبة (دونها) أي دون أمه (صح
~~عتقه) له نصا، لأنه مملوك له كأمه كما لو أعتقه معها (وإذا اشترى المكاتب
~~زوجته) انفسخ النكاح (أو اشترت المكاتبة زوجها انفسخ النكاح) ms2430 (1) لما يأتي
~~من أنه متى ملك أحد الزوجين الآخر أو بعضه انفسخ النكاح وملك المكاتب صحيح
~~لما تقدم من ملكه لكسبه ومنافعه، (وإن استولد المكاتب (أمته صارت أم (2)
~~ولد له وامتنع عليه بيعها) لأن ولدها له حرمة الحرية، ولهذا لا يجوز بيعه
~~ويعتق معتق أبيه أشبه ولد الحر من أمته، (وإن لزمته) أي المكاتب (ديون
~~معاملة تعلقت بذمته) لأنه لما ملك كسبه صارت ذمته قابلة للاشتغال، ولأنه في
~~يد نفسه فليس من السيد غرور بخلاف المأذون له (يتبع بها) أي بالديون (بعد
~~العتق) إذا عجز عنها لأن ذلك حال يساره (ولا يملك غريمه تعجيزه) لعدم
~~تعلقها برقبته (وإن عجز) المكاتب عن ديون المعاملة (تعلقت بذمة سيده) معطوف
~~على المنفي بلا، أي ولا يقال: إن عجز تعلقت بذمة سيده لئلا يناقض ما ذكره
~~أولا من أنها تتعلق بذمته ويتبع بها بعد العتق، ويخالف كلام الأصحاب. ونص
~~الإمام قال في المغني (3) والشرح فيما إذا مات المكاتب المدين:
# ويستوفي دينه مما كان في يده فإن لم يف بها سقط (4). قال أحمد: ليس على
~~سيده قضاء دينه هذا كان يسعى لنفسه انتهى (5). وتقدمت أيضا الإشارة إلى
~~الفرق بينه وبين المأذون. PageV04P658
# فصل:
# (ولا يملك السيد شيئا من كسبه) أي المكاتب بل يملكه المكاتب لأن الملك
~~الواحد لا يتوارد عليه ما لكان فأكثر في وقت واحد، ولأنه اشترى نفسه من
~~سيده ليملك كسبه ومنافعه وماله ولا يبقى ذلك لبائعه كسائر المبيعات (ويحرم
~~الربا بينهما) أي بين السيد ومكاتبه لأنه في المعاملة كالأجنبي منه (إلا في
~~مال الكتابة) (1) فيما إذا عجل البعض وأسقط عنه الباقي وتقدمت قريبا (وتقدم
~~آخر الربا) وإنما استثنى مال الكتابة (لتجويزهم تعجيل) دين (الكتابة بشرط
~~أن يضع بعضها فيجوز في هذه الصورة) خاصة لما تقدم (وإن جنى السيد عليه) أي
~~المكاتب (فله الأرش) لأنه معه كالأجنبي ولا يجب إلا بأنه مال الجرح، وإن
~~كان في الجناية تمثيل عتق به وتقدم، فلا أرش له بل ماله لسيده لأنه معتق
~~بغير أداء فإن قتل فهدر ms2431 (ولا قصاص) على سيد المكاتب بجنايته عليه لعدم
~~المكافأة (وإن حبسه) أي حبس السيد مكاتبه (فعلى السيد أرفق الامرين
~~بالمكاتب من إنظاره مثل تلك المدة) التي حبسه فيها (أو أجرة مثله) (2) في
~~تلك المدة لأنه قد وجد سببهما فكان للمكاتب أنفعهما (وإن جنى المكاتب على
~~غيره، ولو) كانت الجناية (على سيده تعلقت برقبته) لأنه في الحقيقة عبد،
~~ولأنه مع سيده كالحر في المعاملات فكذا في الجنايات (واستوى الأول والآخر)
~~من المجني عليهم، فلا يقدم أحدهم على الآخر كجناية القن المتعلقة برقبته
~~(ولو كان بعضها) أي الجناية (في كتابته وبعضها بعد تعجيزه) فيسوى بين ذلك
~~كله (وعليه) أي المكاتب (فداء نفسه) مما في يده (مقدما على الكتابة ولو حل
~~نجم) لأن أرش الجناية يتعلق برقبة المكاتب ودين الكتاب يتعلق بذمته، ولأنه
~~إذا قدم حق المجني عليه على العبد القن وعلى حق المرتهن وغيرهما فلان يقدم
~~عليه في المكاتب بطريق الأولى (إلا أن يشاء ولي الجناية من سيده وغيره
~~التأخير إلى بعد وفاء مال الكتابة) فله ذلك، لأن الحق له وقد رضي بتأخيره
~~(فإن كان فيها) أي في جناية المكاتب (ما يوجب القصاص فلمستحقه استيفاؤه)
~~لعدم المانع (وتبطل حقوق) المجني عليهم (الآخرين) المعلقة برقبته لفوات
~~المحل (إن كان) القصاص (في النفس) بخلاف ما PageV04P659
# إذا كان في الطرف، (وإن عفا) من وجب له القصاص (على مال) جاز، و (صار
~~حكمه حكم الجناية الموجبة للمال) فيتعلق برقبته ويستوي وليها مع المجني
~~عليه خطأ (فإن) بادر المكاتب و (أدى) للسيد دين الكتابة ولم يكن ولي
~~الجناية سأل الحاكم الحجر عليه وأجابه صح (وعتق) لصحة الأداء لأنه قضى حقا
~~واجبا عليه فصح قضاؤه كما لو قضى المفلس بعض غرمائه قبل الحجر عليه. وحيث
~~تقرر ذلك (فالضمان) لأرش الجناية (عليه) أي استقر في ذمته لأنه كان واجبا
~~قبل العتق فكذلك بعده (وإن أعتقه سيده) فالضمان عليه (أو قتله) سيده
~~(فالضمان عليه) أي ضمان ما كان على المكاتب من أقل الأمرين على سيده، لأنه
~~بقتله أو عتقه فوت ms2432 على ولي الجناية محل تعلقها وهو رقبة الجاني، فلزمه ما
~~كان واجبا على الجاني (وإن عجزه) أي عجز المكاتب الجاني سيده لعجزه عن وفاء
~~مال الكتابة (فعاد قنا خير) سيده (بين فدائه) بالأقل من أرش الجناية أو
~~قيمته (و) بين (تسليمه) لولي الجناية وبين بيعه فيها كما لو لم يكن مكاتبا
~~(وإذا كان أرش الجناية للسيد) بأن كانت الجناية عليه أو على ماله، أو ورث
~~أرشها عن المجني عليه (وعجزه) سيده لعجزه عن الوفاء (سقط عنه مال الكتابة
~~وأرش الجناية) لأنه لا يجب له على قنه مال، لأنه لو وجب لكان عليه (وإن بدأ
~~المكاتب) الجاني على غير سيده (فدفع مال الكتابة إلى سيده وكان ولي الجناية
~~سأل الحاكم) أن يحجر عليه (فحجر عليه لم يصح دفعه إلى سيده) لأن النظر فيه
~~صار للحاكم كمال المحجور عليه لفلس (ويرتجعه) الحاكم (ويسلمه إلى ولي
~~الجناية) لأن أرش الجناية مقدم على دين الكتابة، لأن أرش الجناية مستقر
~~ودين الكتاب غير مستقر (فإن وفى) ما بيد المكاتب (بما لزمه) أي المكاتب (من
~~أرشها) أي الجناية سقط الطلب به عنه (وإلا باع الحاكم منه) بقدر (ما بقي)
~~عليه من أرش الجناية (وباقيه) أي المكاتب (باق على كتابته) لعدم ما ينافيه
~~(فإن أدى) المكاتب (عتق بالكتابة وسرى العتق إلى باقيه إن كان السيد موسرا)
~~بقيمة ما بيع منه من الجناية ويغرم قيمته لشريكه. لحديث ابن عمر في السراية
~~السابق فيمن أعتق شركا له من عبد، وإن كان معسرا عتق نصيبه فقط وإن أيسر
~~بالبعض عتق بقدر ما هو موسر به (وإن لم يكن الحاكم حجر عليه) أي المكاتب
~~الجاني وبادر وأدى إلى سيده مال الكتابة قبل أرش الجناية (صح دفعه إلى
~~السيد) وعتق لأنه يقضي حقا عليه أشبه ما لو قضى PageV04P660
# بعض غرمائه قبل الحجر عليه واستقر ضمان أرش الجناية عليه وتقدم (والواجب
~~في الفداء) أي فداء المكاتب (أقل الأمرين من قيمته) أي المكاتب إن كان أرش
~~الجناية أكثر من قيمته (أو أرش جنايته) إن ms2433 كان أقل من قيمته لأن الزيادة مع
~~كون الأرش أكثر من قيمته لا موضع لها، وإن كان أقل لم يكن للمجني عليه أكثر
~~من أرشها (ولا يجبر المكاتب على الكسب لوفاء دين الكتابة) لأن عليه في
~~السعي فيه كلفة ومشقة، ودين الكتابة غير مستقر (بخلاف سائر الديون) فإنه
~~يجبر على الكسب لوفائها لوجوبها عليه.
# فصل:
# (وإن وطئ مكاتبته في مدة الكتابة بشرط) أي مع اشتراطه عليها في عقد
~~الكتابة أن يطأها (جاز) (1) لبقاء أصل الملك كراهن يطأ بشرط ذكره في عيون
~~المسائل، ولان يضعها من جملة منافعها فإذا استثنى نفعه صح، كما لو استثنى
~~منفعة أخرى وجاز وطؤه لها لأنها أمته وهي في جواز وطئه لها كغير المكاتبة
~~لاستثنائه قال في الاختيارات وعلى هذا التعليل الأول يتوجه جواز وطئها بلا
~~شرط بأنها (و) حيث شرط وطأها ف‍ (- لا مهر) بوطئه إياها لأنه وطئ يملكه
~~ويباح له كما لو وطئ أمته القن (و) إن وطئ مكاتبته (بلا شرط. يؤدب عالم
~~بالتحريم منه ومنها) لارتكابه معصية (ويلزمه) أي سيد المكاتبة بوطئه إياها
~~(مهر) (2) مثلها (ولو) كانت (مطاوعة) لأنه وطئ شبهة (ك‍) - ما لو وطئ
~~(أمتها) لأنه عوض شئ مستحق للمكاتبة، فكان لها كبقية منافعها، وعدم منعها
~~من وطئه ليس بإذن منها له في الفعل. ولهذا لو رأى مالك مال إنسانا يتلفه
~~فلم يمنعه لم يسقط عنه الضمان، وتحصل المقاصة إن بقي لها نجم وهو بذمته
~~بشرطه (ولا حد) بوطئه مكاتبته أو أمتها لشبهة الملك (فإن تكرر وطؤه)
~~لمكاتبته أو لأمتها (قبل أن يؤدي مهره فمهر واحد) (3) لاتحاد الشبهة، وهي
~~كون الموطوءة مملوكته أو مملوكة مملوكته كالوطئ في PageV04P661
# النكاح الفاسد (ومتى أدى) السيد الواطئ لمكاتبته أو لأمتها (مهر وطئ) ثم
~~أعاده (لزمه مهر ما بعده) أي بعد الوطئ الذي أدى مهره لأن الأداء قد قطع
~~حكم الوطئ (فإن أولدها) أي أولد السيد مكاتبته (سواء وطئها بشرط أو لا)
~~صارت أم ولد لأنها أمة له ما بقي عليها درهم (أو أولد أمته ثم كاتبها ms2434 صارت
~~أم ولد له) (1) أي بقيت على كونها أم ولد له مع كونها مكاتبته لأن كلا من
~~الاستيلاد والكتابة سبب للعتق فلا يتنافيان وولدها من غير سيدها بعد
~~استيلادها تابع لها (وولده) أي السيد من مكاتبته (حر) لأنه من أمته (فإن
~~أدت) المكاتبة المستولدة (عتقت) بالأداء (وكسبها لها) كما لو لم تكن
~~مستولدة، (وإن مات) سيدها (ولم تؤد) أي قبل أن تؤدي جميع ما كوتبت عليه (أو
~~عجزت) عن أداء ما كوتبت عليه أو أعيدت للرق (عتقت بموته) لأنها أم ولده كما
~~لو لم تكن كوتبت (وسقط ما بقي عليها من كتابتها) (2) لفوات محل الكتابة
~~بالعتق (وما في يدها) أي المكاتبة التي عتقت بالاستيلاد (لورثته) أي ورثة
~~السيد (ولو مات) السيد (قبل عجزها) عن أداء ما كوتبت عليه لأنها عتقت بغير
~~أداء وتقدم في التدبير (وكذا الحكم فيما إذا أعتق المكاتب سيده) ولو قبل
~~عجزه فإن ما بيده يكون لعبده وتقدم (ولا يملك السيد إجبار مكاتبته) على
~~التزويج لأن منافعها ملك لها لا له (ولا) يملك السيد إجبار (ابنتها) أي
~~ابنة مكاتبته على التزويج (ولا) يملك أيضا إجبار (أمتها على التزويج) لأنه
~~ليس مالكا لمنافعها كما لا يؤجر هن (وليس لواحدة منهن) أي من المكاتبة
~~وابنتها وأمتها (التزويج بلا إذنه) لأن حقه لم ينقطع عنهن لأنها ربما عجزت
~~فيعدن إلى ملكه (وليس له) أي السيد (وطئ بنت مكاتبته ولو بشرط) لأن حكم
~~الكتابة ثبت فيها تبعا، ولم يكن وطؤها مباحا حال العقد فاشترطه (فإن فعل)
~~بأن وطئ بنت مكاتبته (فلا حد عليه) لأنها مملوكته وربما عجزت أمها فعادت
~~لملكه، والحدود تدرأ بالشبهات (ويأثم) بوطئه لابنة مكاتبته لما تقدم
~~(ويعزر) عليه (ولها) أي لبنت المكاتبة (المهر) بوطئه لها (حكمه حكم كسبها
~~يكون لامها) (3) تستعين به في كتابتها لأنه بدل منفعة بضعها كأجرة خدمتها
~~(فإن PageV04P662
# أحبلها) أي أحبل السيد بنت مكاتبته (صارت أم ولد له) كأمها لأنه أحبلها
~~بحر في ملكه (والولد) له (حر يلحقه نسبه) لشبهة الملك (ولا تجب عليه) أي ms2435
~~على السيد الذي أولد بنت مكاتبته (قيمتها) أي قيمة بنت مكاتبته لأن أمها لا
~~تملكها ولا قيمة ولدها لأنها وضعته في ملكه (وليس له وطئ جارية لمكاتبته
~~ولا) وطئ (مكاتبته أي مكاتبته مكاتبة لأن ملكهما للمكاتب بدليل صحة تصرفه
~~فيهما (فإن فعل) بأن وطئ جارية مكاتبه أو مكاتبته (أثم وعزر ولا حد) لشبهة
~~الملك لأنه مالك المالك، فهو مالك بواسطة (وعليه) بوطئه لها (مهرها لسيدها)
~~الذي هو المكاتب لأنه عوض منفعتها وهي له، فكذا عوضهما (وولده) أي السيد
~~(منها) أي من جارية مكاتبه أو مكاتبته (حر يلحقه نسبه) لشبهة الملك (وتصير
~~أم ولد له) لما تقدم (وعليه قيمتها لسيدها) لأنه فوتها عليه إذ الاستيلاد
~~كالاتلاف (ولا يجب عليه قيمة الولد) (1) من أمة مكاتبه أو مكاتبته لأن ولد
~~السيد كجزء منه فلا يجب عليه أن يدفع قيمته لرقيقه ولأنه انعقد حرا (ولو
~~كاتب اثنان جاريتهما ثم وطئها أحدهما أدب فوق أدب الواطئ المكاتبة الخالصة)
~~له لأنها تحرم عليه من حيث كونها مكاتبة ومن حيث كونها مشتركة، بخلاف
~~المكاتبة الخالصة (وعليه لها مهر مثلها) لأن منفعة البضع لها فإذا تلفت
~~بالوطئ لزم متلفهما بدلها وهو المهر (فإن وطئاها) أي الشريكان (فلها على كل
~~واحد منهما مهر) (2) لما تقدم (فإن كانت) المكاتبة (بكرا فعلى) الواطئ
~~(الأول مهر بكر وعلى) الواطئ (الآخر مهر ثيب) باعتبار الحال التي وطئ كل
~~واحد عليها (وإن أولدها أحدهما فولده حر) يلحقه نسبه لشبهة الملك (وتصير أم
~~ولد له) لأنها علقت بحر في شئ يملك بعضه وذلك موجب للسراية لأن الاستيلاد
~~أقوى من العتق بدليل صحته من المجنون وينفذ من جارية ابنه ومن رأس المال في
~~المرض (و) تصير أيضا (مكاتبة له) بمعنى أنها باقية على كتابتها في نصيبه
~~وينتقل إليه نصيب شريكه على كتابته (كما لو اشترى نصفها من شريكه وعليه) أي
~~المستولد (له نصف قيمتها مكاتبة له) أي لشريكه (لأنه أتلفها عليه. فإن كان)
~~المستولد (موسرا) PageV04P663
# بنصف قيمتها (أداه وإن كان معسر ف‍) - هو (في ذمته) إلى ms2436 أن يوسر كسائر
~~الديون (وعليه) أي المستولد (له) أي لشريكه (نصف قيمة ولدها) في إحدى
~~الروايتين لأنه كان من سبيل هذا النصف أن يكون مملوكا لشريكه فقد أتلف رقه
~~عليه. قال القاضي: هذه الرواية أصح في المذهب، وصححها في التصحيح والنظم
~~وجزم بها في الوجيز والمنتهى. والرواية الثانية:
# لا يغرم في الولد شيئا لأنها وضعته في ملكه والولد حر، قدمه في المغني
~~(1) والشرح (2) والرعايتين والحاوي الصغير والفائق وشرح ابن رزين. وقال هذا
~~المذهب: قال في المبدع.
# هذا أظهر (3). وهو المشابه لما يأتي في أمهات الأولاد.
# تنبيه: مقتضى كلامه: أن نصف قيمة الولد للشريك. وقال في الكافي ويكون
~~الواجب لامه إن كانت على الكتابة لأنه بدل ولدها (و) عليه أيضا (نصف مهر
~~مثلها) ومقتضى كلامه: أنه لشريكه وليس مرادا، بل لها كما في الفروع وغيره
~~وكما دل عليه أول كلامه من، أن المهر إذا وجب كان لها. والصحيح وجوب المهر
~~كاملا. قال في الانصاف وهل يلزمه المهر كاملا أو نصفه؟ فيه وجهان. الصحيح
~~من المذهب الأول قدمه في الفروع (وإن ألحق) الولد (بهما) أي بالشريكين
~~الواطئين لها (فهي أم ولدهما) لأن الولد منسوب إليهما (يعتق نصفها بموت
~~أحدهما و) يعتق (باقيها بموت الآخر) (4) لأنه الذي يملكه كل واحد منهما قلت
~~لو كان الميت أولا موسرا ثلثه بقيمة الباقي، فهل يعتق عليه بالسراية كما
~~تقدم في المدبر لحديث ابن عمر أولا لكونه يبطل حق صاحبه من الولاء الذي
~~انعقد سببه بالاستيلاد؟ قال الشارح في نظير المسألة في أمهات الأولاد عن
~~الأول إنه أولى وأصح (ويجوز بيع المكاتب) ذكرا كان أو أنثى لما روت عائشة
~~أن بريرة جاءت تستعينها في كتابتها ولم تكن قضت من كتابتها شيئا فقالت لها
~~عائشة: ارجعي إلى أهلك فإن أحبوا أن أقضي عنك كتابتك ويكون ولاؤك لي فعلت
~~ذلك، فذكرت ذلك بريرة لأهلها فأبوا وقالوا:
# إن شاءت أن تحتسب عليك فلتفعل ويكون لنا ولاؤك فذكرت ذلك لرسول الله (ص)
~~فقال لها النبي (ص): ابتاعي واعتقي فإنما الولاء لمن ms2437 أعتق (5) متفق عليه
~~قال ابن المنذر بيعت بريرة PageV04P664
# بعلم النبي (ص) وهي مكاتبة ولم ينكر ذلك ولا وجه لمن أنكره ولا أعلم خبرا
~~يعارضه ولا أعلم في شئ من الاخبار ما دل على عجزها وتأوله الشافعي على أنها
~~كانت قد عجزت وليس في الخبر ما يدل عليه بل قولها أعينيني دل على بقائها
~~على الكتابة (و) تجوز (هبته والوصية به) كالبيع (وولده التابع له) في
~~كتابته كهو، فيصح بيعه وهبته والوصية به مع المكاتب لا منفردا لأنه عبد له
~~كأصله ولذلك صح عتقه له بخلاف ذوي رحم المكاتب المحرم لأنهم ليسوا عبيدا
~~لسيده (وتقدم في الهبة) أنه تصح هبة المكاتب (و) تقدم في باب (الموصى إليه)
~~يعني له: أنه تصح الوصية بالمكاتب (ومن انتقل إليه) المكاتب ببيع أو هبة أو
~~وصية ونحوها (يقوم مقام مكاتبه) بكسر التاء (يؤدي إليه) المكاتب (ما بقي من
~~كتابته، فإذا أدى إليه عتق، وولاؤه لمن انتقل إليه) لأن الكتابة عقد لازم
~~فلم تنفسخ بنقل الملك في المكاتب، (وإن عجز) المكاتب عن الأداء لمن انتقل
~~إليه (عاد قنا) (1) لأن حكمه مع بائعه ونحوه كذلك، (وإن لم يعلم مشتريه) أي
~~المكاتب (إنه مكاتب فله الرد أو الأرش) لأن الكتابة نقص، لأنه لا يقدر على
~~التصرف في منافعه وكسبه. وقد انعقد سبب الحرية من نجوم الكتابة، فيه أشبه
~~الأمة المزوجة (ولا يجوز بيع ما في ذمة المكاتب) كدين السلم فإن سلم
~~المكاتب إلى المشتري نجومه فقيل يعتق ويبرأ المكاتب ويرجع السيد على
~~المشتري بما قبضه من المكاتب لأن البيع تضمن الاذن في القبض. أشبه قبض
~~الوكيل. وقيل: لا يعتق لأنه لم يستنبه في القبض وإنما قبضه لنفسه بحكم
~~البيع الفاسد، فكان القبض فاسدا فلم يعتق، بخلاف وكيله قاله في الشرح ومال
~~الكتابة باق في ذمة المكاتب ويرجع المكاتب على المشتري بما دفعه إليه،
~~ويرجع المشتري على البائع، فإن سلم المشتري إلى البائع لم يصح تسليمه لأنه
~~قبضه بغير إذن المكاتب. أشبه ما لو أخذه من ماله بغير إذنه ms2438 (وتصح وصية
~~السيد لمكاتبه) وتقدم في الوصية (و) يصح (دفع زكاته) أي السيد (إليه) أي
~~إلى مكاتبه وتقدم في الزكاة (وإن اشترى كل واحد من المكاتبين) المكاتب
~~(الآخر صح شراء الأول) لأن التصرف صدر من أهله في محله (فقط) (2) أي دون
~~شراء الثاني للأول، لان العبد لا يملك سيده لأنه يفضي إلى تناقض الاحكام
~~لأن كل واحد يقول لصاحبه أنا مولاك ولي ولاؤك وإن عجزت صرت لي رقيقا (وسواء
~~كانا) أي المكاتبان (لواحد أو لاثنين) لان PageV04P665
# العلة كون العبد لا يملك سيده وهي موجودة هنا. فإن أدى المبيع منهما عتق.
~~(وولاؤه للسيد على مقتضى ما سبق). ويحتمل أن يفرق بينهما لكون العتق تم
~~بإذن السيد فيحصل الانعام عليه بإذنه فيه، وههنا لا يفتقر إلى إذنه فلا
~~نعمة له عليه فلا يكون له عليه ولاء ما لم يعجز سيده، وعليه فيكون موقوفا.
~~ذكره بمعناه في الشرح (فإن جهل الأول) من البيعين (بطل البيعان ويرد كل
~~واحد منهما إلى كتابته) (1) كنكاح الوليين إذا أشكل الأول منهما، ولا يحتاج
~~ذلك إلى فسخ ولا قرعة لأنه لم يثبت يقين البيع في واحد بعينه فلم يفتقر إلى
~~فسخ (وإن أسر) المكاتب (فاشتراه أحد فلسيده أخذه بما اشترى به) كغيره من
~~الأموال وكذا لو لم يعلم به سيده إلا بعد القسمة واجب أخذه فيأخذه بثمنه
~~كما تقدم في المدبر (وهو) أي المكاتب بعد الأسر (على كتابته) لأنها عقد
~~لازم فلا تبطل بذلك كالبيع (ولا يحتسب عليه) أي المكاتب (بمدة الأسر) (2)
~~فلا يعجز حتى يمضي بعد الأسر مثلها لأنه لا يتمكن من التصرف والكسب. أشبه
~~ما لو حبسه سيده (وإن لم يأخذه) سيده بل تركه لمشتريه أو لمن وقع في قسمه
~~(فهو) أي المكاتب (لمشتريه) أو لمن وقع في قسمه (بما بقي من كتابته يعتق
~~بالأداء وولاؤه له) كما لو اشتراه من سيده (ومن مات) عن مكاتب (وفي وراثه
~~زوجة لمكاتبه) كما لو زوج بنته أو أخته ونحوها بمكاتبه ثم مات (انفسخ
~~نكاحها) لأنها ملكت زوجها أو ms2439 بعضه (وكذا لو ورث رجل زوجته المكاتبة) أو
~~بعضها (أو) ورث زوجة له (غيرها) أي غير المكاتبة فمتى ملك أحد الزوجين
~~الآخر أو بعضه انفسخ النكاح. ويأتي.
# فصل:
# (والكتابة الصحيحة عقد لازم من الطرفين) لأنها بيع وهو من العقود اللازمة
~~(لا يدخلها خيار) مجلس ولا شرط ولا غيرهما، PageV04P666
# لأن الخيار شرع لدفع الغبن عن المال والسيد دخل على بصيرة أن الحظ لعبده،
~~فلا معنى لثبوت الخيار ولا يصح تعليقها أي الكتابة (على) شرط (مستقبل).
~~كقوله: إذا جاء رأس الشهر فقد كاتبتك على كذا كسائر العقود اللازمة. وخرج
~~به الماضي والحاضر، كإن كنت عبدي ونحوه فقد كاتبتك على كذا فيصح (ولا
~~تنفسخ) الكتابة (بموت السيد ولا جنونه ولا الحجر عليه) (1) لسفه أو فلس
~~كبقية العقود اللازمة (ويعتق) المكاتب (بالأداء إلى سيده) مع أهليته للقبض
~~(و) بالأداء إلى (من يقوم مقامه من ورثته) إن مات لأنه انتقل إليهم مع بقاء
~~الكتابة فهو كالأداء إلى مورثهم (وغيرهم) أي غير ورثته كوليه إن جن أو حجر
~~عليه ووكيله لقيامه مقام السيد أشبه ما لو دفع إليه نفسه (2). (وتصح الوصية
~~بمال الكتابة) وتقدم (فإن سلمه المكاتب إلى الموصى له) المعين (أو) إلى
~~(وكيله) إن كان جائز التصرف برئ وعتق (أو) سلمه إلى (وليه) أي ولي الموصى
~~له (إن كان) الموصى له (محجورا عليه برئ) المكاتب (وعتق) لأدائه مال
~~الكتابة لمستحقه. أشبه ما لو أداه لسيده الذي كاتبه (وولاؤه لسيده الذي
~~كاتبه) لأنه هو المنعم بالعتق فكان الولاء له كما لو أدى إليه ولان الورثة
~~أو الموصى له إنما ينتقل إليهم ما بقي للسيد وإنما بقي له دين في ذمة
~~المكاتب والفرق بين الميراث والوصية والبيع أن السيد في البيع نقل حقه
~~باختياره فلم يبق له فيه حق من وجه والوارث يخلف الموروث ويقوم مقامه ويبني
~~على ما فعل مورثه وكذا الموصى له (وإن أبرأه الموصى له) وهو جائز التصرف
~~(من مال الكتابة الموصى له به (عتق) لأنه لم يبق عليه شئ من مالها وبراءته
~~له ms2440 صحيحة لأن الحق دون الورثة (فإن أعتقه) الموصى له بدين الكتابة (لم
~~يعتق) لأنه ليس مالكا لرقبته ولا مأذونا له في عتقه وحقه فيما عليه لا في
~~رقبته (وإن عجز) عن أداء مال الكتابة للموصى له به (ورد في الرق صار عبدا
~~للورثة) دون الموصى له بما عليه، والامر في تعجيزه للورثة قاله في الشرح
~~(وما قبضه الموصى له) من دين الكتابة (فهو له وتبطل الوصية فيما لم يقبضه)
~~لفوات محله، وتقدم ذلك في الوصية بأوضح من هذا (وإن وصى) السيد (به) أي بما
~~على المكاتب من دين الكتابة (للمساكين) ونحوهم (ووصى إلى من يقبضه ويفرقه
~~بينهم صح) ذلك حين خرج من الثلث (ومتى سلم) PageV04P667
# المكاتب (المال إلى الموصى إليه) بقبضه (برئ) من عهدته (وعتق) لأنه أدى
~~ما عليه من كتابته لمستحق قبضه أشبه الأداء إلى ولي سيده، (وإن أبرأه) أي
~~أبرأ الموصى إليه بقبض مال الكتابة ليفرقه للمساكين المكاتب (منه) أي من
~~مال الكتابة (لم يبرأ) المكاتب (لأن الحق لغيره) فلا يصح أن يبرأ منه ولم
~~يعتق، (وإن دفعه المكاتب إلى المساكين لم يبرأ) منه (ولم يعتق لأن التعيين.
~~إلى الموصى إليه) بقبضه فلا يفتات عليه (وإن وصى) السيد (بدفع المال) الذي
~~على مكاتبه (إلى غرمائه تعين القضاء منه كما لو وصى به عطية لهم) أي
~~لغرمائه لا في مقابلة الدين (فإن كان) السيد (إنما وصى بقضاء ديونه مطلقا)
~~ولم يقيد بكونها من دين الكتابة (كان على المكاتب أن يجمع بين الورثة
~~والوصي بقضاء الدين) إن كان (ويدفعه) أي ما عليه من المال (إليهم) أي
~~الورثة (بحضرته) أي الوصي (لأن المال للورثة ولهم قضاء الدين منه ومن غيره)
~~فلهم ولاية قبضه (وللوصي في قضاء الدين حق، لأن له) أي الوصي (منعهم) أي
~~الورثة (من التصرف) في التركة (قبل قضاء الدين) فلذلك اعتبر حضوره (وتقدم
~~في باب الموصى له الوصية للمكاتب بمال الكتابة) مفصلة (ولا يملك أحدهما) أي
~~السيد والمكاتب (فسخها) أي الكتابة كسائر العقود اللازمة (إلا السيد له
~~الفسخ ms2441 إذا حل نجم فلم يؤده المكاتب ولو لم يقل قد عجزت) (1) لأن مال
~~الكتابة حق للسيد، فكان له الفسخ بالعجز عنه كما لو أعسر المشتري ببعض ثمن
~~البيع قبل قبضه (وإذا حل النجم وماله) أي المكاتب (حاضر عنده طولب به ولم
~~يجز الفسخ قبل الطلب) لأن الكتابة عقد لازم، ولم يتعذر على السيد الوصول
~~للعوض (فإن طلب) السيد (منه) أي المكاتب ما حل عليه (فذكر) المكاتب (أنه)
~~أي ماله (غائب عن المجلس في ناحية من نواحي البلد أو قريب منه لم يجز
~~الفسخ) PageV04P668
# لأنه لا ضرر على السيد إذن (وأمهل) المكاتب لذلك بقدر ما يتمكن فيه من
~~الوفاء لقصر مدته (ويلزمه) أي السيد (إنظاره) أي المكاتب (ثلاثا) أي ثلاث
~~ليال بأيامها (لبيع عرض) يوفيه من ثمنه (أو لمال غائب دون مسافة قصر يرجو
~~قدومه ولدين حال على ملئ أو) قبض (مودع) لأن عقد الكتابة ملحوظ فيه حظ
~~المكاتب والرفق به (وإذا حل نجم) من نجوم الكتابة (والمكاتب غائب بغير إذن
~~سيده فله) أي السيد (الفسخ) دفعا لما يلحقه من الضرر بانتظاره و (لا) يملك
~~الفسخ (إن غاب) المكاتب (بإذنه) أي إذن سيده لأنه الذي أدخل الضرر على نفسه
~~بإذنه له (لكن يرفع) السيد (الامر إلى الحاكم) ببلده (ليكتب كتابا إلى حاكم
~~البلد الذي فيه المكاتب ليأمره بالأداء أو يثبت عجزه عنده فيفسخ السيد أو
~~وكيله حينئذ) دفعا لما يلحقه من ضرر التأخير (وإن كان) المكاتب (قادرا على
~~الأداء) لما عليه من مال الكتابة (أمره) الحاكم المكتوب إليه (بالخروج إلى
~~البلد الذي فيه السيد ليؤدي) ما حل عليه (أو يوكل من يؤدي) عنه ما وجب عليه
~~أداؤه (فإن فعله) أي ما ذكر من الخروج أو التوكيل (في أول حال الامكان عند
~~خروج القافلة إن كان لا يمكنه الخروج) بلا ضرر يلحقه عادة (إلا معها) أي
~~القافلة (لم يجز) للسيد (الفسخ) أي فسخ الكتابة لأنه لا تقصير من المكاتب
~~(وإن أخره) أي ما ذكر من الخروج والتوكيل (مع الامكان) أي قدرته عليه ms2442 (ومضى
~~زمن المسير) عادة (فللسيد الفسخ) إزاحة لما لحقه من ضرر التأخير (وإن كان
~~قد جعل السيد للوكيل الفسخ عند امتناع المكاتب من الدفع إليه جاز) ذلك لأن
~~من ملك شيئا ملك أن يوكل فيه (وله) أي الوكيل (الفسخ إذا ثبتت وكالته) عن
~~السيد (ببينة بحيث يأمن المكاتب إنكار السيد) الوكالة لأنه لا عذر للمكاتب
~~إذن في التأخير (فإن لم يثبت ذلك) أي أنه وكله بالبينة (لم يلزم المكاتب
~~الدفع إليه) ولو صدقه أنه وكيل، لأنه لا يأمن من إنكار سيده الوكالة (وكان)
~~ذلك (له عذرا يمنع جواز الفسخ) لما فيه من الضرر عليه إذا أنكر سيده
~~PageV04P669
# (وحيث جاز) للسيد أو وكيله (الفسخ لم يحتج) الفسخ (إلى حكم حاكم) لأنه
~~مجمع عليه أشبه الرد بالعيب قاله في الكافي (وليس للعبد فسخها) أي الكتابة
~~بحال قال في المبدع بغير خلاف نعلمه. قال في المغني: لأنها سبب الحرية
~~وفيها حق معلق وفي فسخها إبطال لذلك الحق (ولقادر على الكسب تعجيز نفسه)
~~بترك التكسب لأن معظم المقصود من الكتابة تخليصه من الرق فإذا لم يرد ذلك
~~لم يجبر عليه (إن لم يملك) المكاتب (وفاء) لمال الكتابة (فإن ملكه) لم يملك
~~تعجيز نفسه و (أجبر على وفائه ثم عتق) (1) لأن سبب الحرية وهو الأداء حاصل
~~يمكنه فعله من غير كلفة، والحرية حق لله تعالى، فلا يملك إبطالها مع حصول
~~سببها بخلاف ما إذا لم يملك وفاء فإن السبب غير حاصل وعليه في السعي كلفة
~~ومشقة (ويجوز فسخها) أي الكتابة (باتفاقهما) (2) أي السيد والمكاتب بأن
~~تقايلا أحكامها قياسا على البيع قاله في الفروع ويتوجه أن لا يجوز لحق الله
~~تعالى اه‍. قلت: ويؤيده ما فيها من معنى التعليق (ويجب على سيده) أي
~~المكاتب (ولو كان العبد المكاتب ذميا أن يؤتيه ربع مال الكتابة) (3) أما
~~وجوب الايتاء من غير تقدير فلقوله تعالى: * (وآتوهم من مال الله الذي
~~آتاكم) * [النور: 33]. وظاهر الامر الوجوب. وأما كونه ربع مال الكتابة.
~~فلما روى أبو بكر بإسناده عن علي عن النبي ms2443 (ص) في قوله تعالى: * (وآتوهم من
~~مال الله الذي آتاكم) * قال ربع الكتابة وروي موقوفا عنه. فإن قيل: إنه ورد
~~غير مقدر؟ فجوابه أن السنة بينته وقدرته كالزكاة وفارقت الكتابة في ذلك
~~سائر العقود لأن القصد بها رفق المكاتب بخلاف غيرها ف‍ (- إن شاء) السيد
~~(وضعه) أي الربع (عنه) أي المكاتب (من أول الكتابة) أي من أول أنجمها (أو)
~~وضعه عنه (من أثنائها، وإن شاء قبضه) أي الربع منه (ثم دفعه إليه) لأن الله
~~تعالى نص على الدفع إليه فنبه به على الوضع لكونه أنفع من الدفع لتحقق
~~النفع به في الكتابة (والوضع عنه أفضل) من الدفع إليه بعد لما تقدم من أنه
~~أنفع (وإن مات السيد قبل الايتاء) لربع مال الكتابة بعد أدائه (فهو) أي
~~الربع (دين في تركته) يحاصص به غرماءه لأنه حق لآدمي فلم يسقط بالموت كسائر
~~الحقوق (فإن أعطاه) أي الربع المكاتب (السيد من جنس مال الكتابة) من غيره
~~(لزمه) أي المكاتب (قبوله) لأنه لا فرق في المعنى PageV04P670
# بين الايتاء من عينه والايتاء من غيره من جنسه فوجب أن يتساويا في
~~الاجزاء كالزكاة. وغير المنصوص إذا كان في معناه ألحق به. لكن الأولى أن
~~يؤتيه من عينه (وإن أعطاه) أي السيد (من غير جنسها مثل أن يكاتبه على دراهم
~~فيعطيه دنانير أو) يعطيه (عروضا لم يلزمه) أي المكاتب (قبوله) (1) لأنه لم
~~يؤته من مال الكتاب ولا جنسه (وإن أدى) المكاتب (ثلاثة أرباع المال وعجز عن
~~الربع لم يعتق وللسيد فسخها) أي الكتابة. لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده مرفوعا المكاتب: عبد ما بقي عليه درهم (2) وروى الأثرم عن عمر وابنه
~~وعائشة وزيد بن ثابت أنهم قالوا: المكاتب عبد ما بقي عليه درهم (3) وروي
~~ذلك أيضا عن أم سلمة ويؤيده ما روى سعيد بإسناده عن أبي قلابة قال: كن
~~أزواج رسول الله (ص) لا يحتجبن من مكاتب ما بقي عليه دينار (4) وأما حديث
~~ابن عباس مرفوعا: إذا أصاب المكاتب حدا وميراثا بحساب ما عتق منه ms2444 ويؤدي
~~المكاتب بحصة ما أدى دية حر وما بقي دية عبد (5) رواه الترمذي وقال حديث
~~حسن فمحمول على مكاتب لرجل مات وخلف ابنين فأقر أحدهما بأداء كتابته وأنكر
~~الآخر ونحوه جمعا بينه وبين القياس (لكن لو كان له) أي المكاتب (على السيد)
~~من ثمن مبيع أو قرض أو قيمة متلف ونحوه (مثل ماله) أي السيد (عليه) من دين
~~الكتابة (حصل التقاص وعتق) المكاتب (عليه) لأنه لم يبق عليه شئ من دين
~~الكتابة، ووجب على السيد أداء الربع إن لم يكن دفعه قبل أو وضعه. وعلم مما
~~هنا: أن المقاصة ليس من شرطها استقرار الدينين إذ دين الكتابة ليس بمستقر
~~وأيضا نظيره في النكاح ولم يصرحوا بخلافه وللمكاتب أن يصالح سيده عما في
~~ذمته بغير جنسه لا مؤجلا وإذا أبرئ من بعض كتابته فهو على الكتابة فيما
~~بقي.
# فصل:
# (وإن كاتب عبيده اثنين فأكثر أو إماءه صفقة واحدة بعوض واحد) مثل أن
~~يكاتب ثلاثة أعبد بألف (صح) عقد الكتابة كما PageV04P671
# لو باعهم لواحد وجملة العوض معلومة وجهل تفصيله لا يمنع الصحة (وقسط)
~~العوض (بينهم بقدر قيمتهم يوم العقد) لأنه زمن المعاوضة وزمن زوال سلطان
~~السيد عنهم، لا على عدد رؤوسهم كما لو اشترى شقصا وسيفا (ويكون كل واحد
~~منهم مكاتبا بقدر حصته) من العوض (فمن أدى ما قسط عليه) من العوض (عتق وحده
~~ومن عجز) عما قسط عليه (فللسيد فسخ كتابته فقط) (1) لأن الحصة بمنزلة الثمن
~~المنقود ومن جنى منهم فجنايته عليه دون صاحبيه (وإن شرط عليهم) أي على
~~عبيده الذين كاتبهم صفقة واحدة بعوض واحد (في العقد) أي عقد الكتابة (ضمان
~~كل واحد منهم عن الباقين) ما عليهم (فسد الشرط) لان مال الكتابة ليس لازما
~~ولا يؤول إلى اللزوم. فلم يصح ضمانه (وصح العقد) أي فلا يفسد بفساد الشرط
~~لقصة بريرة (وإن اختلفوا بعد أن أدوا) جميع ما كوتبوا عليه (أو عتقوا في
~~قدر ما أدى كل واحد منهم فقال من كثرت قيمته: أدينا على قدر قيمتنا. وقال
~~آخر: أدينا ms2445 على السواء فبقيت لنا على الأكثر بقية فقول من يدعي) منهم (أداء
~~قدر الواجب عليه) لأن الظاهر من حاله أداء ما وجب عليه فوجب قبول قوله فيه
~~لاعتضاده بالظاهر ولان الأصل براءته مما يدعي به عليه (فإن شرط السيد على
~~المكاتب أن يرثه دون ورثته أو) شرط السيد على المكاتب أنه (يزاحمهم) أي
~~ورثة المكاتب (في مواريثهم ف‍) - شرط (فاسد) لأنه لا يقتضيه العقد (ولا
~~تفسد الكتابة) به لقصة بريرة (وإن شرط) السيد (عليه) أي المكاتب (خدمة
~~معلومة) كشهر أو سنة (بعد العتق جاز) الشرط ولزمه الوفاء به كما لو نجز
~~عتقه واشترط عليه الخدمة وكبيعه بذلك الشرط، ولأنه شرط نفعا معلوما. أشبه
~~ما لو شرط عوضا معلوما. وهذا الشرط لا ينافي مقتضى العقد فإن مقتضاه العتق
~~عند الأداء، وهذا لا ينافيه (وإذا كاتبه على ألفين في رأس كل شهر ألف وشرط)
~~السيد (أن يعتق) المكاتب (عند أداء) الألف (الأول صح) العقد وكان على ما
~~شرطا (ويعتق عند أدائه) الألف الأول، لأن السيد لو أعتقه بغير أداء شئ صح
~~فكذلك إذا جعل عتقه عند أداء بعض الكتابة (ويبقى الألف PageV04P672
# الآخر دينا عليه بعد عتقه) كما لو باعه نفسه به (ومن كاتب بعض عبده) أو
~~بعض أمة بألف أو نحوه (ملك) العبد (من كسبه بقدره) (1) لأن الكتابة عقد
~~معاوضة فصحت في بعضه كالبيع. ويجب أن يؤدي إلى سيده من كسبه بحسب ماله فيه
~~من الرق إلا أن يرضى سيده بتأدية الجميع في الكتابة فيصح (فإن أدى ما عليه)
~~في الكتابة (عتق كله) (2) ما كوتب منه بالكتابة وباقيه بالسراية. لأن العتق
~~إذا سرى إلى ملك غير السيد فلان يسري إلى ملكه أولى (وإن كاتب) السيد (حصة
~~له في عبد) أو أمة (صح العقد (سواء كان باقيه حرا أو ملكا لغيره بإذن شريكه
~~أو لا) لأن الكتابة عقد معاوضة على نصيبه فصح كبيعه ولأنه ملك يصح بيعه
~~وهبته فصحت كتابته كالعبد الكامل وكما لو كان باقيه حرا أو أذن فيه الشريك،
~~ولا يمنع ms2446 كسبه ولا يمنع أخذه الصدقة بجزئه المكاتب ولا يستحق الشريك شيئا
~~منه كالمبعض إذا ورث بجزئه الحر ومتى هايأه مالك البقية فكسب في نوبته شيئا
~~اختص به وإن لم يهايئه فكسب بجملته شيئا كان له من كسبه بقدر ما فيه من
~~الجزء المكاتب ولسيده الذي لم يكاتبه الباقي لأنه كسبه بجزئه المملوك (فإن
~~أدى ما كوتب عليه) للذي كاتبه (و) أدى (مثله لسيده الآخر) الذي لم يكاتبه
~~(عتق كله إن كان) الذي (كاتبه موسرا) بقيمة باقيه بالسراية لا بالكتابة
~~(وعليه قيمة حصة شريكه) لحديث ابن عمر السابق (فإن أعتق الشريك) الذي لم
~~يكاتبه نصيبه منه (قبل أدائه) ما كوتب عليه (عتق كله إن كان) المعتق
~~(موسرا) بقيمة باقيه (وعليه قيمة نصيب) شريكه (المكاتب) (3) بكسر التاء
~~مكاتبا لعموم ما سبق (وإن كاتبا) أي الشريكان (عبدهما) أو أمتهما سواء
~~تساوى ملكهما فيه بأن كان بينهما نصفين أو تفاضلا كما لو كان بينهما ثلاثا
~~(ولو) كان العوض الذي كاتباه عليه (متفاضلا) بأن كان العبد بينهما نصفين
~~وكاتباه على ثلاثمائة لواحد مائتان وللآخر مائة (صح) (4) العقد سواء كاتباه
~~في عقد واحد أو عقدين لأن كل واحد منهما يعقد على نصيبه عقد معاوضة فجاز أن
~~يختلفا في العوض كالبيع ولأنه إنما يؤدي إليهما على التساوي وظاهره ولو
~~اختلفا في التنجيم أو جعل PageV04P673
# لأحدهما في النجوم قبل النجم الأخير أكثر من الآخر لأنه يمكن أن يعجل لمن
~~تأخر نجمه قبل محله ويعطي من قل نجمه أكثر من الواجب له ويمكن أن يأذن له
~~أحدهما في الدفع إلى الآخر قبله أو أكثر منه ويمكن أن ينظره من حل نجمه أو
~~يرضى من له الكثير بأخذ دون حقه وإذا أمكن إفضاء العقد إلى مقصوده فلا
~~نبطله باحتمال عدم الافضاء إليه وإذا عجز قسم ما كسب بينهما على قدر
~~الملكين فلم يكن أحدهما ينتفع إلا بما يقابل ملكه وعاد الامر بعد زوال
~~الكتابة إلى حكم الرق كما لو لم يزل (ولم يؤد) أي ويجوز للمكاتب أن يؤدي
~~(إليهما) أي ms2447 إلى سيديه (إلا على قدر ملكيهما) منه فلا يجوز أن يؤدي إلى
~~أحدهما أكثر من الآخر ولا يقدم أحدهما على الآخر لأنهما سواء فيه فيتساويان
~~في كسبه وحقهما متعلق بما في يده تعليقا واحدا فلم يكن له أن يخص أحدهما
~~بشئ دون الآخر (فإن قبض أحدهما) أي الشريكين (دون الآخر بغير إذنه شيئا لم
~~يصح القبض وللآخر أن يأخذ منه حصته) لما تقدم وإن عجز مكاتبهما فلهما الفسخ
~~والامضاء فإن فسخا جميعا أو أمضيا الكتابة جاز ما اتفقا عليه وإن فسخ
~~أحدهما وأمضى الآخر جاز (1). وعاد نصفه رقيقا ونصفه مكاتبا وقال القاضي
~~ينفسخ في جميعه وجوابه أنهما عقدان فلم ينفسخ أحدهما بفسخ الآخر (فإن
~~كاتباه منفردين) في صفقتين (فأدى) العبد (إلى أحدهما ما كاتبه عليه لكون
~~نصيبه من العروض أقل) من نصيب شريكه (أو أبرأه) أحدهما (من حصة عتق نصيبه
~~خاصة إن كان) المستوفي لنصيبه أو المبرئ (معسرا) بقيمة حصة شريكه لعدم
~~السراية إذن (وإلا) أي وإن لم يكن معسرا بأن كان موسرا بها عتق (كله) (2)
~~وعليه قيمة حصة شريكه مكاتبا وولاؤه كله لمن عتق عليه (وإن كاتباه كتابة
~~واحدة) في صفقة واحدة (فأدى إلى أحدهما مقدار حقه بغير إذن شريكه لم يعتق
~~منه شئ) لعدم صحة القبض لتعلق حق كل من الشريكين بما في يد المكاتب تعلقا
~~واحدا (وإن كان) أداؤه لأحدهما (بإذنه) أي إذن الشريك الآخر فصح القبض و
~~(عتق نصيبه) لأن المنع من صحة القبض لحق الشريك الآخر فإذا أذن فيه صح كما
~~لو أذن المرتهن للراهن في التصرف في الرهن أو أذن الشريكان للمكاتب في
~~التبرع (وسرى) العتق (إلى باقيه إن كان) المستوفي كتابته (موسرا) بقيمة
~~باقيه كما تقدم (وضمن نصيب PageV04P674
# شريكه بقيمته مكاتبا) حال العتق أعتقه عليه بقي على كتابته وولاؤه كله له
~~وما في يده من المال للذي لم يقبض منه شيئا مع كونه بينهما نصفين بقدر ما
~~قبض صاحبه والباقي بين العبد وسيده الذي عتق عليه لأن نصفه عتق بالكتابة
~~ونصفه بالسراية فحصة ms2448 ما عتق بالكتابة للعبد وحصة ما عتق بالسراية للسيد
~~(ولو كاتب ثلاثة عبدا) بينهم (فادعى الأداء إليهم فأنكره) أي أنكر وفاء ما
~~كتابته (أحدهم) أي أحد الثلاثة وأقر الآخران (شاركهما) المنكر (فيما أقرا
~~بقبضه) من العبد فلو كانت كتابته على ثلاثمائة واعترف اثنان منهم بقبض
~~مائتين وأنكر الثالث قبض المائة شاركهما في المائتين اللتين اعترفا بقبضهما
~~لأنهما اعترفا بأخذهما من ثمن العبد والعبد مشترك بينهم فثمنه يجب أن يكون
~~بينهم ولان ما في يد العبد لهم والذي أخذاه كان في يده فيجب أن يشترك فيه
~~الجميع (وتقبل شهادتهما عليه) أي على المنكر (نصا) (1) بما قبضه من العبد
~~لأنهما شهدا للعبد بأداء ما يعتق به فقبلت شهادتهما كالأجنبيين إلا أن ذلك
~~لا يمنع رجوع المشهود عليه عليهما بحصته مما قبضاه وإلا لم تقبل لأنهما
~~يدفعان عن أنفسهما مغرما وإن كان الشريكان غير عدلين لم تقبل شهادتهما لكن
~~يؤاخذان بإقرارهما فيعتق نصيبهما ويبقى نصيب المشهود عليه موقوفا على القبض
~~وله مطالبته بنصيبه أو مشاركة صاحبيه فيما أخذا فإن شاركهما أخذ منهما ثلثي
~~مائة ورجع على العبد بتمام المائة ولا يرجع المأخوذ منه على الباقين بشئ
~~لأن كلا يدعي أنه ظلمه والمظلوم إنما يرجع بظلامته على من ظلمه وإن أنكر
~~الثالث الكتابة فنصيبه باق على الرق إذا حلف أنه ما كاتبه إلا أن يشهدا
~~عليه بالكتابة مع عدالتهما ومن قبل كتابة عن نفسه وغائب صح كتدبير فإن أجاز
~~الغائب انعقدت له والمال عليهما على حكم ما قبله الحاضر وإلا لزمه الكل
~~ذكره أبو الخطاب وجزم بمعناه في المنتهى وقال في الفروع ويتوجه كفضولي
~~وتفريق الصفقة (وإن اختلفا) أي السيد ورقيقه (في الكتابة) بأن قال العبد
~~كاتبتني عل كذا فأنكر سيده أو بالعكس (فقول من ينكرها) بيمينه لأن الأصل
~~(2) معه (وإن) اتفقا على الكتابة و (اختلفا في قدر عوضها) بأن قال السيد:
~~كاتبتك على ألفين وقال العبد: بل على ألف فقول سيد كما لو اختلفا في أصل
~~الكتابة وتفارق البيع من حيث إن الأصل ms2449 في المكاتب أنه وكسبه لسيده بخلاف
~~المبيع ومن حيث إن التحالف في البيع مفيد ولا فائدة في التحالف في الكتابة
~~فإن الحاصل منه يحصل بيمين السيد وحده لأن الحاصل بالتحالف الفسخ وهذا يحصل
~~عند من يجعل القول قول السيد وإنما قدم قول المنكر في سائر PageV04P675
# المواضع لأن الأصل معه والأصل ههنا مع السيد لأن الأصل ملكه العبد وكسبه
~~وسواء كان الاختلاف قبل العتق أو بعده مثل أن يدفع إلى سيده ألفين فيعتق ثم
~~يدعي المكاتب أن أحدهما عن الكتابة والآخر وديعة ويقول السيد بل هما جميعا
~~مال الكتابة (أو) اختلفا في (جنسه) أي جنس عوض الكتابة بأن قال السيد:
~~كاتبتك على مائة درهم، فقال المكاتب: بل على عشرة دنانير فقول السيد لما
~~تقدم (أو) اختلفا في قدر (أجلها) بأن قال السيد: كاتبتك على ألفين إلى
~~شهرين كل شهر ألف، وقال العبد بل إلى سنتين كل سنة ألف (فقول سيد) لما تقدم
~~(وإن اختلفا في وفاء مالها) بأن قال العبد: وفيتك مال الكتابة وأنكر السيد
~~(فقول سيد) (1) بيمينه لقوله عليه السلام ولكن اليمين على المدعى عليه (وإن
~~أقام العبد شاهدا) بأداء مال الكتابة (وحلف معه أو) أقام (شاهدا وامرأتين
~~ثبت الأداء) لأن المال يثبت بذلك (وعتق) لأنه لم يبق عليه شئ من كتابته
~~(وإن أقر السيد ولو في مرض موته) المخوف (بقبض مال الكتابة عتق العبد) لأنه
~~غير متهم في إقراره بذلك (ولو قال السيد: استوفيت كتابتي كلها إن شاء الله
~~أو) إن (شاء زيد عتق) (2) العبد ولم يؤثر الاستثناء (كما لو لم يستثن) لأن
~~هذا الاستثناء تعليق على شرط والذي يتعلق على شرط إنما هو المستقبل وقوله:
# قبضتها ماض فلا يمكن تعليقه لأنه قد وقع على صفة فلا يتغير عنها بالشرط
~~وإن قال:
# استوفيت آخر كتابتي وقال: إنما أردت إني استوفيت النجم الآخر دون ما قبله
~~وادعى العبد إقراره باستيفاء الكل فقول السيد لأنه أعلم بمراده.
# فصل:
# (والكتابة الفاسدة كما إذا كان العوض) فيها (حراما كخمر ونحوه) كخنزير
~~(أو) كان ms2450 (مجهولا كثوب) وحمار (ودار تكون جائزة من الطرفين لكل منهما
~~فسخها) لأنه عقد فاسد لا حرمة له وسواء كان فيه صفة كقوله: PageV04P676
# إن أديت إلي فأنت حر ولم يكن لأن المقصود المعاوضة فصارت الصفة مبنية
~~عليها بخلاف الصفة المجردة قاله في الكافي ولا يحتاج الفسخ لحاكم (ولا
~~يلزمه) أي المكاتب كتابة فاسدة إذا أدى ما كوتب عليه وعتق (قيمة نفسه) ولم
~~يرجع بما أداه لأنه عقد كتابة حصل العتق فيه بالأداء فلم يجب فيه تراجع كما
~~لو كان صحيحا ولان العبد عتق بالصفة فلم يجب عليه قيمة نفسه كالمعلق عتقه
~~على صفة وجدت وما أخذه السيد فهو من كسب عبده الذي يملك كسبه فلم يجب رده
~~(ويغلب فيها) أي الكتابة الفاسدة (حكم الصفة في أنه) أي المكاتب (إذا أدى)
~~ما كوتب عليه (عتق) لأن مقتضى عقد الكتابة أنه متى أدى عتق فيصير كالمصرح
~~به فيعتق بوجوده كالكتابة الصحيحة و (لا) يعتق بالكتابة الفاسدة (إن أبرئ)
~~مما كتب عليه أو أداه لغير السيد لأن الصفة لم توجد والعقد فاسد لا أثر له
~~فلم يثبت في الذمة شئ تقع البراءة منه (وسواء كان فيه) أي في عقد الكتابة
~~الفاسدة (صفة) تعليق (كقوله: إن أديت إلي فأنت حر ولم يكن) فيه ذلك لأنه
~~مقتضاه كما تقدم (وتنفسخ) الكتابة الفاسدة (بموت السيد وجنونه والحجر عليه
~~لسفه) (1) لأنها عقد جائز لا يؤول إلى اللزوم (ويملك السيد أخذ ما في يده)
~~أي المكاتب كتابة فاسدة (قبل الأداء و) يملك أيضا أخذ (ما فضل) بيده (بعد)
~~أي بعد الأداء (لأن كسبه هنا للسيد) لأن العتق هنا بالصفة (ويتبع المكاتبة
~~ولدها فيها) أي في الكتابة الفاسدة (من غير سيدها) كالصحيحة وفيه وجه آخر
~~لا يتبعها لأنه إنما يتبع في الصحيحة بحكم العقد وهو مفقود هنا قال في
~~المبدع وهو أقيس وأصح (ولا يجب) على السيد في الكتابة الفاسدة (الايتاء) أي
~~أن يؤدي إلى المكاتب ربع مال الكتابة أو شيئا منه لأن العتق هنا بالصفة
~~أشبه ما لو قال ms2451 إن أديت إلي فأنت حر (وإذا شرط) المكاتب (في كتابته أن
~~يوالي من شاء فالشرط باطل والولاء لمن أعتق) لقوله (ص) في قصة بريرة فإنما
~~الولاء لمن أعتق متفق عليه.
# باب أحكام أمهات الأولاد الاحكام: جمع حكم وهو في اللغة القضاء والحكمة
~~واصطلاحا خطاب الله المفيد PageV04P677
# فائدة شرعية وأحكامهن جواز الانتفاع بهن وتزويجهن وتحريم بيعهن ونحوه مما
~~ستقف عليه وأمهات: جمع أم باعتبار الأصل ويقال: أمهات باعتبار اللفظ وقيل:
~~الأمهات للناس والأمات للبهائم والهاء في أمهة زائدة عند الجمهور وقد أشعر
~~كلامه بجواز التسري وهو إجماع لقوله تعالى: * (والذين هم لفروجهم حافظون
~~إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم) * [المؤمنون:
# 5]. واشتهر أنه (ص) أولد مارية القبطية وعملت الصحابة على ذلك منهم عمر
~~وعلي (أم الولد من ولدت ما فيه صورة ولو) كانت الصورة (خفية ولو) كان ما
~~ولدته (ميتا من مالك) متعلق بولدت (ولو) كان مالكا (بعضها) ولو جزءا يسيرا
~~(ولو) كان مالكها الذي ولدت منه (مكاتبا) (1) لصحة ملكه لكن لا يثبت لها
~~أحكام أم الولد حتى يعتق المكاتب ومتى عجز وعاد إلى الرق فهي أمة قن ولا
~~يملك المكاتب بيعها (أو) كانت المستولدة (محرمة عليه) أي على سيدها الذي
~~أولدها كأخته من رضاع وعمته منه ونحوها (أو) ولدت من (أبي مالكها) لأنها
~~حملت منه بحر لأجل شبهة الملك فصارت أم ولد له كالجارية المشتركة (إن لم
~~يكن الابن وطئها) (2) نصا قال القاضي فظاهره إن كان الابن قد وطئها لم تصر
~~أم ولد للأب باستيلادها لأنها تحرم عليه تحريما مؤبدا بوطئ ابنه لها ولا
~~تحل له بحال فأشبه وطئ الأجنبي فعلى هذا لا يملكها ولا تعتق بموته وأما
~~الولد فيعتق على أخيه لأنه ذو رحمه لأنه من وطئ يدرأ فيه الحد لشبهة الملك
~~فلحق فيه النسب (وتعتق) أم الولد (بموته) أي موت سيدها مسلمة كانت أو كافرة
~~عفيفة أو فاجرة وكذا حكم السيد لأن عتقها بسبب اختلاط دمها بدمه ولحمها
~~بلحمه فإذا استويا في السبب استويا في حكمه (وإن لم ms2452 يملك غيرها) لحديث ابن
~~عباس مرفوعا: من وطئ أمته فولدت فهي معتقة عن دبر منه (3) رواه أحمد وابن
~~ماجة وعنه أيضا قال ذكرت أم إبراهيم عند رسول لله (ص) فقال: أعتقها ولدها
~~(4) رواه ابن ماجة والدارقطني. ولان الاستيلاد إتلاف حصل بسبب حاجة أصلية
~~وهي الوطئ فكان من رأس المال كالأكل ونحوه وإن كان مريض (فإن وضعت جسما لا
~~تخطيط فيه كمضغة ونحوها) كعلقة (لم تصر به أم ولد) (5) لأنه ليس بولد
~~وعتقها مشروط بصيرورتها أم ولد فإن شهد ثقات من النساء بأن في هذا الجسم
~~صورة خفيفة تعلقت بها الاحكام لأنهن اطلعن على PageV04P678
# الصورة التي خفيت على غيرهن (وإن ملك حاملا من غيره) حرم عليه وطؤها قبل
~~الوضع لقوله (ص) في سبايا أوطاس: لا توطأ حامل حتى تضع (1) رواه أبو داود
~~(ف‍) إن (وطئها حرم) عليه (بيع الولد و) لا يلحق به بل (يعتقه) لأنه قد شرك
~~فيه. لأن الماء يزيد في الولد. نقله صالح وغيره. وعنه يعتق وأنه يحكم
~~بإسلامه وهو يسري كالعتق أي لو كانت كافرة حاملا من كافر وطئها مسلم حكم
~~بإسلام الحمل لأن المسلم أشرك فيه فيسري إلى باقيه (وإن أصابها) أي أصاب
~~أمة (في ملك غيره بنكاح) بأن تزوجها (أو) أصاب أمة غيره ب‍ (شبهة) بزوجته
~~الرقيقة التي لم يشترط حرية ولدها ثم ملكها (عتق الحمل) لأنه ولده و (لا)
~~يعتق عليه إن أصابها في ملك غيره (بزنا) ثم ملكها لأن نسبه غير لاحق به،
~~فليس رحمه بل هو كالأجنبي كما تقدم (ولم تصر أم ولد) لظاهر قوله (ص): من
~~وطئ أمته فولدت (2) وهذا الحمل لم يحصل من وطئه حال كونها أمته (وإن وطئ)
~~السيد (أمته المزوجة أدب) لأنه وطئ محرم (ولا حد عليه) لأنها ملكه (وإن
~~أولدها صارت أم ولد له وتعتق بموته) لدخولها في عموم قوله: من وطئ أمته
~~فولدت (وولده حر) لأنه من أمته (وما ولدت) الأمة المزوجة (بعد ذلك من الزوج
~~فله حكم أمه) قال أحمد: قال ابن عمر وابن عباس ms2453 وغيرهما ولدها بمنزلتها
~~(وكذا لو ملك أخته) من الرضاع (أو) ملك (بنته) ونحوها (من الرضاع) أو
~~موطوءة أبيه أو ابنه أو أم زوجته أو بنتها وقد دخل بأمها (فوطئها
~~واستولدها) كانت أم ولد له لما تقدم (أو) ملك (أمة مجوسية أو وثنية) ونحوها
~~(أو ملك الكافر أمة مسلمة فاستولدها) صارت أم ولد له (أو وطئ أمته
~~المرهونة) بغير إذن المرتهن فحملت منه صارت أم ولد (أو وطئ رب المال أمة من
~~مال المضاربة) سواء ظهر فيه ربح أو لا أو وطئ المضارب أمة من المال وقد ظهر
~~ربح صارت أم ولد له تقدم لما سبق (وأحكام أم الولد أحكام الأمة من وطئ
~~وخدمة وإجازة ونحوها) (3) كالتزويج والعتق وملك PageV04P679
# كسبها وحدها وعورتها وغيره من أحكام الإماء لما روى ابن عباس مرفوعا: من
~~وطئ أمته فولدت له فهي معتقة عن دبر منه (1) أو قال: من بعده رواه أحمد.
~~فدل على أنها باقية على الرق مدة حياته فكسبها له (إلا في التدبير) فلا يصح
~~تدبيرها لأنه لا فائدة فيه. وتقدم (و) إلا (فيما ينقل الملك في رقبتها كبيع
~~وهبة ووقف أو يراد له كرهن) (2) لحديث ابن عمر مرفوعا: أنه نهى عن بيع
~~أمهات الأولاد وقال: لا يبعن ولا يوهبن ولا يورثن يستمتع بهن السيد ما دام
~~حيا، فإذا مات فهي حرة (3) رواه الدارقطني. ورواه مالك في الموطأ
~~والدارقطني من طريق آخر عن ابن عمر عن عمر موقوفا قال المجد وهو أصح ولقوله
~~(ص):
# أعتقها ولدها وتقدم وروى سعيد حدثنا أبو معاوية عن المغيرة عن الشعبي عن
~~عبيدة قال:
# خطب علي الناس فقال: شاورني عمر في أمهات الأولاد فرأيت أنا وعمر عتقهن
~~فقضى به عمر حياته وعثمان حياته فلما وليت رأيت فيهن رأيا قال عبيده فرأي
~~عمر وعلي في الجماعة أحب إلينا من رأي علي وحده قال في الاختيارات وهل
~~الاختلاف في جواز بيعها شبهة فيه نزاع والأقوى أنه شبهة وينبني عليه لو وطئ
~~معتقدا تحريمه هل يلحقه النسب أو يرجم المحصن أما التعزير ms2454 فواجب (وتصح
~~كتابتها كما تقدم وهي) أي الكتابة (بيع) لكونها تراد للعتق (ولا تورث) أم
~~الولد ولا يوصى بها لأنها تعتق بموته (وولدها الحادث من غير سيدها بعد
~~الاستيلاد حكمها في العتق بموت سيدها سواء عتقت أو ماتت قبله) أي قبل العتق
~~لما تقدم (إلا أنه لا يعتق بإعتاقها) أي بإعتاق السيد لام الولد لأنها عتقت
~~بغير السبب الذي يتبعها فيه ويبقى عتقه موقوفا على موت السيد وكذا لو أعتقه
~~(وولد المدبرة) وفي نسخ وولد المكاتبة (بعد تدبيرها كهي) أي فيتبعها في
~~التدبير وتقدم (لكن إذا ماتت) المكاتبة (يعود) ولدها (رقيقا) لبطلان
~~الكتابة التي هي السبب الذي يتبعها فيه وعبارته موهمة وإصلاحها كما قررته
~~لك (وإذا) أ (عتقت أم الولد بموت سيدها فما في يدها لورثته) (4) لأنه كان
~~للسيد قبل موته فيكون لورثته بعده بخلاف المكاتبة (إلا ثياب اللبس المعتاد)
~~فإنها لها لأنها تتبعها في PageV04P680
# البيع (وكذا لو عتقت) الأمة (بتدبير أو غيره) كوجود صفة علق العتق عليها
~~فما بيدها لسيدها وثياب اللبس المعتاد لها لأنها تتبعها في البيع فكذا في
~~العتق (وإن مات) سيد أم الولد (وهي حامل منه فلها النفقة لمدة حملها من حال
~~حملها) لأن الحمل له نصيب في الميراث فتجب نفقته في نصيبه (وإلا) بأن لم
~~يخلف السيد شيئا يرث منه الحمل (ف‍) - نفقة الحمل (على وارثه) الموسر لقوله
~~تعالى: * (وعلى الوارث مثل ذلك) * [البقرة: 233]. (وإذا جنت) أم الولد
~~(تعلق أرش جنايتها برقبتها) كالقن إن كانت على غير سيدها (وعلى السيد أن
~~يفديها) لأنها مملوكة كالقن (بأقل الامرين من قيمتها يوم الفداء) لأنها لو
~~تلفت جميعها لسقط الفداء فيجب أن يسقط بعضه بتلف بعضها وإن زادت قيمتها زاد
~~فداؤها لأن المتلف زاد فزاد الفداء بزيادته كالقن (معيبة بعيب الاستيلاد)
~~لأنه ينقصها فاعتبر كالمرض وغيره من العيوب وإن كسبت شيئا فهو لسيدها دون
~~المجني عليه وكذلك ولدها لأنه منفصل عنها وإن فداها في حال حملها فعليه
~~قيمتها حاملا لأن الولد متصل بها أشبه سمنها (أو أرش جنايتها) ms2455 ولا يسلمها
~~ولا يبيعها لما تقدم (وسواء كانت الجناية) من أم الولد (على بدن أو مال أو
~~بإتلاف) مال (أو إفساد نكاح برضاع كما يأتي في الرضاع) وسواء كانت خطأ أو
~~شبه عمد أو عمدا وعفا الولي عن القصاص إن جب (وكلما جنت) أم الولد (فداها)
~~(1) بأقل الامرين.
# قال أبو بكر: ولو بألف مرة لأنها أم ولد جانية فلزمه فداؤها كالأول (فإن
~~كانت) أي وجدت (الجنايات كلها) من أم الولد (قبل فداء شئ منها تعلق أرش
~~الجميع برقبتها ولم يكن عليه) أي السيد (فيها) أي في جنايات أم ولده (كلها
~~إلا الأقل من قيمتها أو أرش جميعها) (2) كالقن (ويشترك المجني عليهم في
~~الواجب لهم كالغرماء) يتوزعون المال بالمحاصة إذا ضاق عن وفائهم وإن أبرأ
~~بعضهم من حقه توفر الواجب على الباقين إن كان قبل الفداء. وإلا توفر أرشها
~~على سيدها (وإن كانت الجناية الثانية بعد فدائه) أم ولده (عن) الجناية
~~(الأولى فعليه فداؤها من التي بعدها) من الجنايات (ك‍) - ما يفديها من
~~(الأولى) بأقل PageV04P681
# الامرين وهو معنى قوله: وكلما جنت أم ولد فداها (وإن ماتت) أم الولد
~~الجانية (قبل فدائها فلا شئ على سيدها لأنه لم يتعلق بذمته شئ) وإنما الأرش
~~تعلق برقبتها وقد فاقت (إلا أن يكون) السيد (هو الذي أتلفها) بأن قتلها
~~(فيكون عليه قيمتها) إن كانت أقل من أرش الجناية يسلمها للمجني عليه أو
~~وليه وكذا لو أعتقها وإن نقصها فعليه أرش نقصها (وله) أي لسيد أم الولد
~~(تزويجها وإن كرهت) كالقن لأنه المالك لها ولمنافعها (وإن قتلته ولو عمدا
~~عتقت) لأن المقتضى لعتقها زوال ملك سيدها عنها وقد زال فإن قيل ينبغي أن لا
~~تعتق كما لا يرث القاتل وكالمدبر. أجيب بأنها لو لم تعتق بذلك لزم جواز نقل
~~الملك فيها ولا سبيل إليه ولان الحرية لله والاستيلاد أقوى من التدبير
~~(ولوليه) أي ولي السيد (مع فقد ولدها من سيدها) الوارث له (القصاص) لقوله
~~تعالى: * (ولكم في القصاص حياة) * [البقرة: 179].
# وكما لو لم تكن أم ولده. ms2456 فإن ورث ولدها شيئا من دم سيده فلا قصاص كما
~~يأتي في الجنايات (وإن عفوا) أي أولياء السيد (على مال أو كانت الجناية
~~خطأ) أو شبه عمد (فعليها الأقل من قيمتها أو ديته) لأنها جناية من أم ولد
~~فلم يجب بها أكثر مما ذكر اعتبارا بحال الجناية، وكما لو جنى عبد فأعتقه
~~سيده وهي حال الجناية أمة، وإنما تعلق موجب الجناية بها لأنها فوتت رقها
~~بقتلها لسيدها. فأشبه ما لو فوت المكاتب الجاني رقه بأدائه وإنما عتقت
~~بالموت (ولا حد على قاذفها) (1) كالمدبرة لأنها أمة حكمها حكم غيرها من
~~الإماء في أكثر الاحكام ففي الحد أولى، لأنه يدرأ بالشبهات ويحتاط لاسقاطه
~~(ويعزر) قاذفها لارتكابه معصية لا حد فيها ولا كفارة.
# فصل:
# (وإذا أسلمت أم ولد الكافر) لم تعتق بذلك لأن في عتقها مجانا إضرارا
~~بالسيد وبالسعاية إضرار بها و (حيل بينه PageV04P682
# وبينها) فلا يخلو بها لئلا يفضي إلى الوطء المحرم لقوله تعالى: * (فلا
~~ترجعوهن إلى الكفار) * الآية وتسلم لامرأة ثقة تكون عندها لتحفظها. وإن
~~احتاجت لأجر فعلى سيدها (ما لم يسلم) فيمكن منها (وألزم بنفقتها إن لم يكن
~~لها كسب) لأنه مالكها ونفقة المملوك على سيده. فإن كان لها كسب فنفقتها فيه
~~لئلا يبقى له عليها ولاية بأخذ كسبها والانفاق عليها ومتى، فضل من كسبها شئ
~~عن نفقتها كان لسيدها. ذكره القاضي وتبعه جماعة. وقال الموفق: إن نفقتها
~~على سيدها والكسب له يصنع به ما شاء وعليه نفقتها على التمام سواء كان لها
~~كسب أو لم يكن. وصوبه في الانصاف ولو فضل من كسبها شئ عن نفقتها كان لسيدها
~~(إلا أن يموت) ولو كافرا (فتعتق) بموته لأنها أم ولده.
# وشأن أم الولد العتق بموت سيدها (وإن كان كسبها لا يفي بنفقتها لزمه
~~إتمامها) أي النفقة لأنها مملوكته (ومن وطئ أمة) مشتركة (بينه وبين آخر فلم
~~تحبل منه لزمه نصف مهرها لشريكه) طاوعته أو لا، لأن المهر لسيدها فلا يسقط
~~بمطاوعتها كما لو أذنت في إتلاف بعض أعضائها ويؤدب. قال الشيخ ms2457 تقي الدين:
~~وتقدح في عدالته ولا حد عليه (وإن أحبلها) أي الأمة المشتركة أحد الشريكين
~~(صارت أم ولد له) إذا وضعت ما يبين فيه بعض خلق إنسان كما لو كانت خالصة
~~له، وتخرج بذلك عن ملك الشريك موسرا كان الواطئ أو معسرا.
# لأن الايلاد أقوى من الاعتاق كما تقدم (وولده حر ولم يلزمه) أي الواطئ
~~(لشريكه سوى نصف قيمتها) لأنه أتلف نصيبه منها عليه فيدفعه إليه إن كان
~~موسرا (وإن كان معسرا ثبت في ذمته) كما لو أتلفها ولا شئ عليه لشريكه في
~~المهر والولد لأن حصة الشريك انتقلت إليه بمجرد العلوق، فلا يلزمه شئ من
~~مهر مملوكته. والولد قد انعقد حرا والحر لا قيمة له (فإن وطئها الشريك)
~~الثاني (بعد ذلك) أي بعد أن أولدها الأول (وأحبلها) الثاني (لزمه) للأول
~~(مهرها) كاملا لأنه وطئ صادف ملك الغير فأشبه ما لو وطئ أمة أجنبية (ولم
~~تصر أم ولد له) لأنه ليس مالكا لها ولا لشئ منها (وإن جهل) الواطئ الثاني
~~(إيلاد) الشريك PageV04P683
# (الأول أو) علمه وجهل (أنها مستولدة) أي أنها صارت أم ولد لشريكه (فولده
~~حر) لأنه من وطئ شبهة (وعليه) أي الواطئ الثاني (فداؤه) أي فداء ولده الذي
~~أتت به من وطئه لكونه فوت رقه على الأول فيفديه بقيمته (يوم الولادة) لأنه
~~قبلها لا يمكن تقويمه (وإلا) بأن يجهل الواطئ الثاني ذلك بل علمه (فولده
~~رقيق) تبعا لامه لانتفاء الشبهة (سواء كان) الواطئ (الأول موسرا أو معسرا)
~~بقيمة نصيب شريكه، لما تقدم من أن الايلاد أقوى من الاعتاق ولا فرق فيما
~~تقدم بين كون الأمة بينهما نصفين أو لأحدهما جزء من ألف جزء والبقية للآخر.
# تتمة: إذا تزوج بكرا فدخل بها فإذا هي حبلى قال النبي (ص): لها الصداق
~~بما استحللت منها والولد عبد لك، وإذا ولدت فاجلدوها ولها الصداق ولا حد
~~لعلها استكرهت رواه أبو داود بمعناه من طرق قال الخطابي: لا أعلم أحدا من
~~الفقهاء قال به وهو مرسل وفي التهذيب قيل: لما كان ولد زنا وقد ms2458 غرته من
~~نفسها وغرم صداقها أخدمه ولدها وجعله له كالعبد ويحتمل أنه أرقه عقوبة لامه
~~على زناها وغرورها ويكون خاصا بالنبي (ص). ويحتمل أنه منسوخ وقيل: كان في
~~أول الاسلام يسترق الحر في الدين. والله سبحانه وتعالى أعلم.
# تم الجزء الرابع من كشاف القناع PageV04P684
# كشاف القناع للشيخ منصور بن يونس البهوتي الحنبلي المتوفي سنة 51. 1 ه‍
~~عن متن الاقناع للإمام موسى بن أحمد الحجاوي الصالحي المتوفي سنة. 960 ه‍
~~قدم له الأستاذ الدكتور كمال عبد العظيم العناني حققه أبو عبد الله محمد
~~حسن محمد حسن إسماعيل الشافعي الجزء الخامس يحتوي على الكتب التالية:
# النكاح وخصائص النبي (ص) الصداق به الطلاق الظهار اللعان وما يلحق من
~~النسب به العدد به الرضاع به النفقات به الجنايات منشورات محمد علي بيضون
~~دار الكتب العلمية بيروت - لبنان PageV05P001
# بسم الله الرحمن الرحيم كتاب النكاح وخصائص النبي (ص) وذكرت هنا لأنها في
~~النكاح أكثر منها في غيره.
# (وهو) أي النكاح لغة: الضم ومنه قولهم تناكحت الأشجار، أي انضم بعضها إلى
~~بعض. وقوله:
# أيها المنكح الثريا سهيلا عمرك الله، كيف يجتمعان؟
# وعن الزجاج: النكاح في كلام العرب بمعنى الوطئ والعقد جميعا. قال ابن جني
~~عن أبي علي الفارسي: فرقت العرب فرقا لطيفا يعرف به موضع العقد من الوطئ.
~~فإذا قالوا:
# نكح فلانة أو بنت فلان أرادوا تزويجها والعقد عليها. وإذا قالوا: نكح
~~امرأته لم يريدوا إلا المجامعة، لأن بذكر امرأته وزوجته يستغنى عن العقد.
~~وشرعا (عقد التزويج) أي عقد يعتبر فيه لفظ نكاح، أو تزويج، أو ترجمته (وهو
~~حقيقة في العقد، مجاز في الوطئ) لأنه المشهور في القرآن والاخبار. وقد قيل
~~ليس في الكتاب لفظ النكاح بمعنى الوطئ إلا قوله تعالى:
# * (حتى تنكح زوجا غيره) *. لخبر: حتى تذوقي عسيلته ولصحة نفيه عن الوطئ.
~~فيقال: هذا نكاح وليس بسفاح. وصحة النفي دليل المجاز، ولأنه ينصرف إليه عند
~~الاطلاق، ولا يتبادر الذهن إلا إليه، فهو مما نقله العرف. وقيل: إنه حقيقة
~~في الوطئ مجاز في العقد، عكس ما تقدم ms2459 لما سبق. والأصل عدم النقل. واختاره
~~القاضي في بعض كتبه ، والأشهر أنه مشترك قاله في الفروع.
# قال في الانصاف: وعليه الأكثر. PageV05P003
# قال ابن رزين: والأشبه أنه حقيقة في كل واحد باعتبار مطلق الضم، لأن
~~القول بالتواطؤ خير من الاشتراك والمجاز، لأنهما على خلاف الأصل. (والمعقود
~~عليه) أي الذي يتناوله عقد النكاح ويقع عليه (منفعة الاستمتاع لا ملكها) أي
~~ملك المنفعة. قال القاضي في أحكام القرآن: المعقود عليه الحل لا ملك
~~المنفعة. ولهذا يقع الاستمتاع من جهة الزوجة مع أنه لا ملك لها. وقيل: بل
~~المعقود عليه الازدواج كالمشاركة. وهو مشروع بالاجماع وسنده قوله تعالى: *
~~(فانكحوا ما طاب لكم من النساء) *. * (وأنكحوا الأيامى منكم) * وقوله (ص):
~~يا معشر الشباب من استطاع منكم الباءة فليتزوج، فإنه أغض للبصر وأحصن
~~للفرج، ومن لم يستطع فعليه بالصوم، فإنه له وجاء متفق عليه.
# وغير ذلك من الأدلة.
# واعلم أن الناس في النكاح على ثلاثة أقسام: أحدها ما أشار إليه بقوله:
~~(يسن لمن له شهوة ولا يخاف الزنا) للحديث السابق، علل أمره به بأنه أغض
~~للبصر وأحصن للفرج.
# وخاطب الشباب لأنهم أغلب شهوة. وذكره بأفعل التفضيل فدل على أن ذلك أولى
~~للأمن من الوقوع في محظور النظر والزنا من تركه. (ولو) كان (فقيرا) عاجزا
~~عن الانفاق، نص عليه. واحتج بأن النبي (ص): كان يصبح وما عندهم شئ ويمسي
~~وما عندهم شئ. ولأنه (ص): زوج رجلا لم يقدر على خاتم من حديد، ولا وجد إلا
~~إزاره، ولم يكن له رداء أخرجه البخاري. وقال أحمد في رجل قليل الكسب يضعف
~~قلبه عن التزوج: الله يرزقهم التزوج أحصن له. قال في الشرح: هذا في حق من
~~يمكنه التزوج. فأما من لا يمكنه فقد قال تعالى: * (وليستعفف الذين لا يجدون
~~نكاحا حتى يغنيهم الله من فضله) * (النور: 33) انتهى. ونقل صالح يقترض
~~ويتزوج. (واشتغاله) أي ذي الشهوة (به) أي النكاح (أفضل من) نوافل العبادة
~~قاله في المختصر، ومن (التخلي لنوافل العبادة) قال ابن مسعود: لو لم يبق من
~~أجلي إلا عشرة ms2460 أيام، وأعلم أني أموت في آخرها يوما، ولي طول النكاح فيهن
~~لتزوجت PageV05P004
# مخافة الفتنة. وقال ابن عباس لسعيد بن جبير: تزوج فإن خير هذه الأمة
~~أكثرها نساء.
# قال أحمد في رواية المروزي: ليست العزوبة من أمر الاسلام في شئ. ومن دعاك
~~إلى غير التزوج فقد دعاك إلى غير الاسلام. ولو تزوج بشر كان قد تم أمره.
~~ولان مصالح النكاح أكثر من مصالح التخلي لنوافل العبادة، لاشتماله على
~~تحصين فرج نفسه وزوجته ، وحفظها والقيام بها، وإيجاد النسل وتكثير الأمة،
~~وتحقيق مباهاة النبي (ص)، وغير ذلك من المصالح الراجح أحدها على نفل
~~العبادة. القسم الثاني: ذكره بقوله: (ويباح) النكاح (لمن لا شهوة له)
~~كالعنين والمريض والكبير. لأن العلة التي لها يجب النكاح أو يستحب - وهو
~~خوف الزنا أو وجود الشهود - مفقودة فيه. ولان المقصود من النكاح الولد، وهو
~~فيمن لا شهوة له غير موجود، فلا ينصرف إليه الخطاب به، إلا أن يكون مباحا
~~في حقه كسائر المباحات، لعدم منع الشرع منه وتخليه إذن لنوافل العبادة أفضل
~~لمنع من يتزوجها من التحصين بغيره، ويضرها بحبسها على نفسه، ويعرض نفسه
~~لواجبات وحقوق لعله لا يقوم بها، ويشتغل عن العلم والعبادة بما لا فائدة
~~فيه. القسم الثالث: ما أشير إليه بقوله:
# (ويجب على من يخاف الزنا) بترك النكاح (من رجل وامرأة)، سواء كان خوفه
~~ذلك (علما أو ظنا) لأنه يلزمه إعفاف نفسه وصرفها عن الحرام وطريقه النكاح.
~~(ويقدم حينئذ) وجب (على حج واجب نصا) لخشية الوقوع في المحظور بتأخيره
~~بخلاف الحج. قال أبو العباس: وإن كانت العبادات فرض كفاية كالعلم والجهاد،
~~قدمت على النكاح إذا لم يخش العنت. قال في الاختيارات: وما قاله أبو العباس
~~ظاهر إن قلنا إن النكاح سنة، فإن قلنا إنه لا يقع إلا فرض كفاية، كما قال
~~أبو يعلى الصغير، وابن المثنى في تعليقهما، فقد تعارض فرضا كفاية ففيه نظر.
~~وإن قلنا: إن النكاح واجب قدمه. لأن فروض الأعيان مقدمة على فروض الكفايات.
~~(ولا يكتفي في) الخروج من عهدة (الوجوب بمرة ms2461 واحدة، بل يكون) التزويج (في
~~مجموع العمر) لتندفع خشية الوقوع في المحظور. (ولا يكتفي) في الامتثال
~~(بالعقد فقط، بل يجب الاستمتاع) لأن خشية المحظور لا تندفع إلا به. (ويجزئ
~~تسر عنه) لقوله تعالى: * (فواحدة أو ما ملكت أيمانكم) *. (ومن أمره به
~~والداه أو) أمره به (أحدهما. قال أحمد: أمرته أن يتزوج) لوجوب بر والديه.
~~قال في الفروع:
# والذي يحلف بالطلاق لا يتزوج أبدا إن أمره به أبوه تزوج. (قال الشيخ:
~~وليس لهما) أي لأبويه (إلزامه بنكاح من لا يريد) نكاحها لعدم حصول الغرض
~~بها، (فلا يكون عاقا) بمخالفتهما في ذلك، (كأكل ما لا يريد) أكله. (ويجب)
~~النكاح (بالنذر) من ذي الشهوة. PageV05P005
# لحديث: من نذر أن يطيع الله فليطعه. وأما نحو العنين فيخير بينه وبين
~~الكفارة، كسائر المباحات إذا نذرها على ما يأتي في النذر. (وليس له) أي
~~لمسلم دخل دار كفار بأمان كتاجر، (أن يتزوج) بدار حرب إلا لضرورة، (ولا
~~يتسرى) بدار حرب إلا لضرورة، (ولا يطأ زوجته إن كانت معه) ولا أمته ولا أمة
~~اشتراها منهم (بدار حرب إلا لضرورة) ولو مسلمة.
# نص عليه في رواية حنبل. وعلى مقتضى تعليله له نكاح آيسة أو صغيرة، فإنه
~~علل.
# وقال: من أجل الولد لئلا يستعبد، قاله الزركشي. قلت: وعلل أيضا بأنه لا
~~يأمن أن يطأ زوجته غيره منهم، فعليه لا ينكح حتى الصغيرة والآيسة. وأما إن
~~كان في جيش المسلمين فله أن يتزوج. لما روي عن سعيد بن أبي هلال: أنه بلغه
~~أن رسول الله (ص) زوج أسماء بنت عميس أبا بكر وهم تحت الرايات رواه سعيد.
~~ولان الكفار لا يدلهم عليه. أشبه من في دار الاسلام. وقال في المغني والشرح
~~في آخر الجهاد: وأما للأسير فظاهر كلام أحمد لا يحل له التزويج ما دام
~~أسيرا. لأنه منعه من وطئ امرأته إذا أسرت معه مع صحة نكاحهما، انتهى.
~~فظاهره: ولو لضرورة كما هو مقتضى كلام المنتهى. (ويصح النكاح) بدار الحرب
~~(ولو في غير الضرورة) لأنه تصرف من أهله في محله. (ويجب ms2462 عزله) ظاهره سواء
~~حرم ابتداء النكاح أو جاز. فإن غلبت عليه الشهوة أبيح له نكاح مسلمة،
~~وليعزل عنها. وقال في الانصاف: حيث حرم نكاحه بلا ضرورة وفعل وجب عزله،
~~وإلا استحب عزله. ذكره في الفصول. قلت: فيعايي بها (ولا يتزوج) بدار الحرب
~~(منهم)، أي من الكفار بل حيث احتاج يتزوج المسلمة. لأنه أقرب لسلامة الولد
~~منها أن يستعبد (ويستحب) لمن أراد النكاح أن يتخير (نكاح دينة) لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا: تنكح PageV05P006
# المرأة لأربع: لمالها، ولحسبها، ولجمالها، ولدينها، فاظفر بذات الدين
~~تربت يداك متفق عليه. ويستحب نكاح (ولود) لحديث أنس: كان رسول الله (ص)
~~يقول: تزوجوا الودود الولود فإني مكاثر بكم الأمم يوم القيامة رواه سعيد.
~~ويعرف كون البكر ولودا، بكونها من نساء يعرفن بكثرة الأولاد. (و) يستحب
~~نكاح (بكر) لقوله (ص) لجابر: فهلا بكرا تلاعبها وتلاعبك؟ متفق عليه. (إلا
~~أن تكون مصلحته في نكاح الثيب أرجح) فيقدمها على البكر.
# وأن تكون (من بيت معروف بالدين والقناعة) لأنه مظنة دينها وقناعتها. وأن
~~تكون (حسيبة وهي النسيبة. أي طيبة الأصل) ليكون ولدها نجيبا. فإنه ربما
~~أشبه أهله ونزع إليهم.
# و (لا) ينبغي تزوج (بنت زنا ولقيطة ومن لا يعرف أبوها، و) يستحب (أن تكون
~~جميلة) لأنه أسكن لنفسه وأغض لبصره وأكمل لمودته. ولذلك جاز النظر قبل
~~النكاح. ولحديث أبي هريرة، قال: قيل يا رسول الله: أي النساء خير؟ قال:
~~التي تسره إذا نظر، وتطيعه إذا أمر، ولا تخالفه في نفسها ولا في ماله بما
~~يكره رواه أحمد والنسائي. وقد قيل: إن الغرائب أنجب وبنات العم أصبر. وعن
~~يحيى بن جعدة أن رسول الله (ص) قال: خير فائدة أفادها المرء المسلم بعد
~~إسلامه: امرأة جميلة تسره إذا نظر إليها، وتطيعه إذا أمرها، وتحفظه في
~~غيبته في مالها ونفسها رواه سعيد. ويستحب أن تكون (أجنبية) لأن ولدها يكون
~~أنجب. وأنه لا يأمن الطلاق فيفضي مع القرابة إلى قطيعة الرحم المأمور
~~بصلتها.
# لأن النكاح يراد للعشرة ولا تصلح العشرة مع الحمقاء ولا يطيب العيش معها، ms2463
~~وربما تعدى ذلك إلى ولدها. وقد قيل: اجتنبوا الحمقاء فإن ولدها ضياع،
~~وصحتها بلاء. (و) يستحب (أن لا يزيد على واحدة إن حصل بها الاعفاف) لما فيه
~~من التعرض للمحرم. قال تعالى: * (ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء ولو
~~حرصتم) * [النساء: 129] وقال (ص): PageV05P007
# من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم القيامة وشقه مائل رواه
~~الخمسة. وأراد أحمد أن يتزوج أو يتسرى، فقال: يكون لهما لحم، يريد كونهما
~~سمينتين. وكان يقال:
# من أراد أن يتزوج امرأة فليستجد شعرها. فإن الشعر وجه فتخيروا أحد
~~الوجهين. وأحسن النساء التركيات، وأصلحهن الجلب التي لم تعرف أحدا، وليعزل
~~عن المملوكة إلى أن يتيقن جودة دينها وقوة ميلانها إليه. وليحذر العاقل
~~إطلاق البصر، فإن العين ترى غير المقدور عليه على غير ما هو عليه. وربما
~~وقع من ذلك العشق، فيهلك البدن والدين. ولا يسأل عن دينها حتى يحمد له
~~جمالها. (ويسن) لمن أراد خطبة امرأة وغلب على ظنه إجابته النظر، جزم به
~~الحلواني وابن عقيل وصاحب الترغيب وغيرهم. قال في الانصاف: وهو الصواب. قال
~~الزركشي: وجعله ابن الجوزي مستحبا وهو وظاهر الحديث.
# (وقال الأكثر يباح) جزم به في الهداية والمذهب والمستوعب والخلاصة
~~والكافي، والرعايتين والحاوي الصغير والفائق وغيرهم، وقدمه في الفروع
~~وتجريد العناية. قال في الانصاف: هذا المذهب (لوروده) أي الامر بالنظر (بعد
~~الحظر) أي المنع. روى المغيرة بن شعبة: أنه خطب امرأة فقال له النبي (ص):
~~انظر إليها، فإنه أحرى أن يؤدم بينكما رواه الخمسة إلا أبا داود.
# قال في النهاية: يقال آدم الله بينكما يأدم أدما بالسكون، أي ألف ووفق.
# (لمن أراد خطبة امرأة) بكسر الخاء، (وغلب على ظنه إجابته النظر. ويكرره)
~~أي النظر، (ويتأمل المحاسن ولو بلا إذن) إن أمن الشهوة من المرأة، (ولعله)
~~أي عدم الإذن (أولى) لحديث جابر قال قال رسول الله (ص): إذا خطب أحدكم
~~المرأة فإن استطاع أن ينظر منها إلى ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل، قال:
~~فخطبت جارية من بني سلمة فكنت أتخبأ لها، حتى رأيت ms2464 منها بعض ما دعاني إلى
~~نكاحها رواه أحمد وأبو داود. (إن أمن) الذي أراد خطبة PageV05P008
# امرأة (الشهوة) أي ثورانها من غير خلوة (إلى ما يظهر منها) أي المرأة
~~(غالبا كوجه ورقبة ويد وقدم)، لأنه (ص) لما أذن في النظر إليها من غير
~~علمها علم أنه إذن في النظر إلى جميع ما يظهر غالبا، إذ لا يمكن إفراد
~~الوجه بالنظر مع مشاركة غيره في الظهور، ولأنه يظهر غالبا. أشبه الوجه.
~~(فإن لم يتيسر له النظر أو كرهه) أي النظر (بعث إليها امرأة) ثقة (تتأملها
~~ثم تصفها له) ليكون على بصيرة. (وتنظر المرأة إلى الرجل إذا عزمت على نكاحه
~~لأنه يعجبها منه ما يعجبه منها)، وهذا إنما يظهر على قول من يقول: لا تنظر
~~المرأة إلى الرجل.
# والمذهب كما يأتي أنها تنظر إلى ما عدا ما بين سرته وركبته، وإن كان
~~المراد أنه يسن فهو إنما يتمشى على قول غير الأكثر. (قال ابن الجوزي في
~~كتاب النساء: ويستحب لمن أراد أن يزوج ابنته أن ينظر لها شابا مستحسن
~~الصورة ولا يزوجها دميما) بالدال المهملة، وهو القبيح (ويأتي في الباب
~~بعده. وعلى من استشير في خاطب أو مخطوبة أن يذكر ما فيه من مساوئ) أي عيوب.
~~(وغيرها ولا يكون غيبة محرمة إذا قصد به النصيحة). لحديث:
# المستشار مؤتمن، وحديث: الدين النصيحة. ويأتي في الشهادات بأوسع من هذا.
~~(وإن استشير في أمر نفسه بينه، كقوله عندي شح، وخلقي شديد ونحوهما) لعموم
~~ما سبق. (ولا يصلح من النساء من قد طال لبثها مع رجل. ومن التغفيل أن يتزوج
~~الشيخ صبية)، أي شابة (ويمنع) الزوج (المرأة من مخالطة النساء فإنهن
~~يفسدنها عليه. والأولى أن لا يسكن) الزوج (بها عند أهلها)، لسقوط حرمته
~~عندها بذلك. (وأن لا يدخل بيته مراهق ولا يأذن لها في PageV05P009
# الخروج) من بيته، لأنها إذا اعتادته لم يتمكن من منعها بعد. (ولرجل نظر
~~ذلك) أي الوجه والرقبة واليد والقدم. (و) نظر (رأس وساق من الأمة المستامة،
~~وهي المطلوب شراؤها) لان الحاجة داعية إلى ms2465 ذلك كالمخطوبة وأولى، لأنها تراد
~~للاستمتاع وغيره من التجارة، وحسنها يزيد في ثمنها. والمقصود يحصل برؤية
~~ذلك فاكتفى به. (وكذا الأمة غير المستامة) ينظر منها إلى هذه الأعضاء
~~الستة، قطع به القاضي في الجامع الصغير واختاره في المغني. لأنه يروى عن
~~عمر: أنه رأى أمة متلملمة فضربها بالدرة، وقال: أتتشبهين بالحرائر يا لكاع.
# وروى أنس: أن رسول الله (ص) لما أولم على صفية قال الناس: لا ندري أجعلها
~~أم المؤمنين أم أم ولده؟ فقالوا: إن حجبها فهي أم المؤمنين. وإن لم يحجبها
~~فهي أم ولد، فلما ركب وطأ لها خلفه، ومد الحجاب بينه وبين الناس متفق عليه.
~~وهذا يدل علي أن عدم حجب الإماء كان مستفيضا عندهم. (وهو) أي ما ذكره
~~المصنف من أن حكم الأمة غير المستامة كالمستامة (أصوب مما في التنقيح) حيث
~~قال: ومن أمة غير مستامة إلى غير عورة صلاة. وتبعه في المنتهى. قال في
~~شرحه: وما ذكره في التنقيح مخالف للمعنى الذي أبيح النظر من أجله. وقال:
~~والذي يظهر التسوية بينهما، (و) لرجل أيضا نظر وجه ورقبة ويد وقدم ورأس
~~وساق، (من ذات محارمه)، قال القاضي: على هذه الرواية يباح ما يظهر غالبا
~~كالرأس واليدين إلى المرفقين. (وهي من تحرم عليه على التأبيد بنسب) كأخته
~~وعمته وخالته، (أو سبب مباح) كأخته من رضاع وأم زوجته وربيبة دخل بأمها،
~~وحليلة أب أو ابن (لحرمتها) احتراز عن الملاعنة. لأن تحريمها تغليظ عليه.
~~(إلا نساء النبي (ص) فلا) يباح النظر إليهن من غير المذكورين في قوله
~~تعالى: * (لا جناح عليهن في آبائهن) * (الأحزاب: 55) لقوله تعالى: * (وإذا
~~سألتموهن متاعا فاسألوهن من وراء حجاب) *، (الأحزاب: 53) (وتقدم) ذلك (في
~~الحج) مفصلا (فيحرم) على زان (النظر إلى أم المزني بها و) إلى PageV05P010
# (بنتها) لأنه ليس محرما لهما. (لأن تحريمهن بسبب محرم وكذا المحرمة
~~باللعان) يحرم على الملاعن النظر إليها. (و) كذا (بنت الموطوءة بشبهة
~~وأمها) لأنه ليس محرما لهن. (ولا تسافر المسلمة مع أبيها الكافر لأنه ليس
~~محرما لها في السفر نصا) وإن ms2466 كان محرما في النظر. (وإن كانت الأمة جميلة
~~وخيفت الفتنة بها حرم النظر إليها كالغلام الأمرد) الذي يخشى الفتنة بنظره،
~~لوجود العلة في تحريم النظر. وهو الخوف من الفتنة، والفتنة يستوي فيها
~~الحرة والأمة والذكر والأنثى. (ونص) أحمد (أن) الأمة (الجميلة تنتقب) ولا
~~ينظر إلى المملوكة. فكم نظرة ألقت في قلب صاحبها البلاء. (ولعبده لا مبعض
~~ومشترك، وأفتى الموفق بلى) في المشترك أنه كالعبد (نظر ذلك) أي الوجه
~~والرقبة واليد والقدم والرأس والساق (من مولاته). لقوله تعالى: * (ولا
~~يبدين زينتهن) * الآية إلى قوله * (أو ما ملكت أيمانهن) * ولأنه يشق على
~~ربة العبد التحرز منه. (وكذا) أي كالعبد والمحرم (غير أولي الإربة) من
~~الرجال، أي غير أولى الحاجة من النساء. قاله ابن عباس ، وعنه هو المخنث
~~الذي لا يقوم عليه آلة. وعن مجاهد وقتادة الذي لا أرب له في النساء.
# (وهو من لا شهوة له كعنين وكبير ومخنث) أي شديد التأنيث في الخلقة حتى
~~يشبه المرأة في اللين والكلام والنغمة والنظر والفعل، وإذا كان كذلك لم يكن
~~له في النساء أرب. (ومن ذهبت شهوته لمرض لا يرجى برؤه) لقوله تعالى: * (أو
~~التابعين غير أولى الإربة من الرجال) * (وينظر ممن لا تشتهي كعجوز وبرزة)
~~لا تشتهي. (وقبيحة) ومريضة لا يرجى برؤها (إلى غير عورة صلاة) على ما تقدم
~~في ستر العورة. وقال في الكافي: يباح النظر منها إلى ما يظهر غالبا، لقول
~~الله تعالى: * (والقواعد من النساء اللاتي لا يرجون نكاحا) * الآية، قال
~~ابن عباس: استثناهن الله من قوله تعالى: * (وقل للمؤمنات يغضضن من أبصارهن)
~~* ولان ما حرم النظر لأجله معدوم في جهتها فأشبهت ذوات المحارم، وتبعه
~~الشارح. (ويحرم نظر خصي ومجبوب) وممسوح (إلى) امرأة (أجنبية نصا)
~~PageV05P011
# قال الأثرم: استعظم الإمام أحمد إدخال الخصيان على النساء، لأن العضو وإن
~~تعطل أو عدم، فشهوة الرجال لا تزال من قلوبهم، ولا يؤمن التمتع بالقبلة
~~وغيرها، فهو (كفحل) ولذلك لا تباح خلوة الفحل بالرتقاء من النساء. (ولشاهد
~~نظر مشهود عليها تحملا وأداء عند المطالبة منه) ms2467 لتكون الشهادة واقعة على
~~عينها. قال أحمد: لا يشهد على امرأة إلا أن يكون قد عرفها بعينها. (ونصه
~~وكفيها مع الحاجة) عبارة الانصاف المنصوص عن أحمد، أنه ينظر إلى وجهها
~~وكفيها إذا كانت تعامله، انتهى. وقد ذكرت كلام الشيخ تقي الدين في نقلي
~~الروايات عن الامام من الحاشية، وأن مقتضاه أن الشاهد لا ينظر سوى الوجه،
~~إذا الشهادة لا دخل لها في نظر الكفين. (وكذا) ينظر (لمن يعاملها في بيع
~~وإجارة ونحو ذلك) كقرض وغيره. فينظر لوجهها ليعرفها بعينها فيرجع عليها
~~بالدرك، وإلى كفيها لحاجة، (ولطبيب نظر ولمس ما تدعو الحاجة إلى نظره
~~ولمسه، حتى) ذلك (فرجها وباطنه) لأنه موضع حاجة وظاهره ولو ذميا قاله في
~~المبدع ومثله المغني. (وليكن ذلك مع حضور محرم أو زوج) لأنه لا يأمن مع
~~الخلوة مواقعة المحظور، لقوله (ص): لا يخلون رجل بامرأة إلا كان الشيطان
~~ثالثهما متفق عليه. (ويستر منها ما عدا موضع الحاجة) لأنها على الأصل في
~~التحريم. (ومثله) أي الطبيب (من يلي خدمة مريض أو مريضة في وضوء واستنجاء
~~وغيرهما، وكتخليصها من غرق وحرق ونحوهما، وكذا لو حلق عانة من لا يحسن حلق
~~عانته نصا). وظاهره ولو ذميا، وكذا لمعرفة بكارة وثيوبة وبلوغ، لأنه (ص)
~~لما حكم سعدا في بني قريظة كان يكشف عن مؤتزرهم. وعن عثمان: أنه أتي بغلام
~~قد سرق، فقال: انظروا إلى مؤتزره فلم يجدوه أنبت الشعر فلم يقطعه (ولصبي
~~مميز غير ذي شهوة نظر ما فوق السرة وتحت الركبة)، لأنه لا شهوة له أشبه
~~PageV05P012
# الطفل. ولان المحرم للرؤية في حق البالغ كونه محلا للشهوة، وهو معدوم
~~هنا. (و) المميز (ذو الشهوة) كذي رحم محرم، لأن الله تعالى فرق بين البالغ
~~وغيره بقوله: * (وإذا بلغ الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا) * ولو لم يكن له
~~النظر لما كان بينهما فرق.
# (وبنت تسع) مع رجل (كذي رحم) محرم لأن عورتها مخالفة لعورة البالغة،
~~بدليل قوله (ص):
# لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار يدل على صحة صلاة من لم تحض مكشوفة ms2468
~~الرأس، وكقولنا في الغلام المراهق مع النساء. (ومن له النظر) ممن تقدم (لا
~~يحرم البروز له) أي عدم الاستتار منه، لما تقدم، ولما روى أنس: أن النبي
~~(ص) أتي فاطمة بعبد وهبه لها، قال:
# وعلى فاطمة ثوب إذا قنعت به رأسها لم يبلغ رجلها. وإذا غطت رجلها لم يبلغ
~~رأسها، فقال النبي (ص): إنه ليس عليك بأس إنما هو أبوك وغلامك رواه أبو
~~داود. (ولا يحرم النظر إلى عورة الطفل والطفلة قبل السبع، ولا لمسها نصا
~~ولا يجب سترها). أي عورة الطفل والطفلة (مع أمن الشهوة) لأن إبراهيم بن
~~النبي (ص) غسله النساء. (ولا يجب الاستتار منه) أي من دون سبع (في شئ) من
~~الأمور، (وللمرأة مع الرجل) نظر ما فوق السرة وتحت الركبة، لقول النبي (ص)
~~لفاطمة بنت قيس: اعتدي في بيت ابن أم مكتوم، فإنه رجل أعمى تضعين ثيابك فلا
~~يراك. وقالت عائشة: كان رسول الله (ص) يسترني بردائه وأنا أنظر إلى الحبشة
~~يلعبون في المسجد متفق عليه. ولما فرغ النبي (ص) من خطبة العيد مضى إلى
~~النساء فذكرهن، ومعه بلال فأمرهن بالصدقة. ولأنهن لو منعن من النظر لوجب
~~على الرجال الحجاب كما وجب على النساء، لئلا ينظرون إليهم، فأما حديث نبهان
~~عن أم سلمة قالت:
# كنت قاعدة عند النبي (ص) أنا وحفصة فاستأذن ابن أم مكتوم، فقال النبي
~~(ص): احتجبا منه.
# فقلت: يا رسول الله إنه ضرير لا يبصر. فقال: أفعمياوان أنتما لا تبصران
~~رواه أبو داود. PageV05P013
# فقال أحمد: نبهان روى حديثين عجيبين هذا الحديث والآخر: إذا كان لإحداكن
~~مكاتب فلتحتجب منه. كأنه أشار إلى ضعف حديثه، إذ لم يرو إلا هذين الحديثين
~~المخالفين للأصول.
# وقال ابن عبد البر: نبهان مجهول لا يعرف إلا برواية الزهري عنه هذا
~~الحديث.
# وحدث فاطمة صحيح فالحجة به لازمة، ثم يحتمل أن حديث نبهان خاص بأزواج
~~رسول الله (ص)، بذلك قاله أحمد وأبو داود.
# قلت: لكن يعارضه حديث عائشة المتفق عليه.
# (و) للمرأة مع (المرأة ولو كافرة) مع مسلمة نظر ما ms2469 فوق السرة وتحت
~~الركبة، لأن النساء الكوافر كن يدخلن على نساء النبي (ص)، فلم يكن يحتجبن
~~ولا أمرن بحجاب.
# (وللرجل مع الرجل ولو أمرد نظر ما فوق السرة وتحت الركبة) لمفهوم قوله
~~(ص) فيما رواه بهز بن حكيم عن أبيه عن جده: احفظ عورتك إلا من زوجك أو ما
~~ملكت يمينك (وخنثى مشكل في النظر إليه كامرأة) تغليبا لجانب الخطر. (ونظره)
~~أي الخنثى المشكل (إلى رجل كنظر امرأة إليه، و) نظره (إلى امرأة كنظر رجل
~~إليها) قاله المنقح: تغليبا لجانب الخطر. (ويجوز النظر إلى الغلام بغير
~~شهوة)، لأنه ذكر أشبه الملتحي، (ما لم يخف ثورانها) أي الشهوة (فيحرم)
~~النظر إلى الغلام (إذا كان مميزا) لما فيه من الفتنة. (ويحرم النظر إلى أحد
~~منهم) أي ممن تقدم ذكرهم من ذكر وأنثى وخنثى غير زوجته وسريته، (بشهوة أو)
~~مع (خوف) ثورانها (نصا)، لما فيه من الدعاء إلى الفتنة. (ولمس كنظر) فيحرم
~~حيث يحرم النظر. (وأولى) أي بل اللمس أولى لأنه أبلغ من النظر، ولا يلزم من
~~حل النظر حل اللمس كالشاهد ونحوه. (ومعنى الشهوة التلذذ بالنظر) إلى الشئ
~~(ولا يجوز النظر إلى) شئ من (الحرة الأجنبية قصدا) في غير ما تقدم لمفهوم
~~ما سبق، وأما النظر من غير قصد فليس بحرام. وهو معنى قوله (ص): الأولى لك
~~أي ما كان فجأة من غير قصد. (ويحرم نظر شعرها) أي شعر المرأة الأجنبية
~~كسائر أجزائها. و (لا) يحرم نظره، ولامس الشعر (البائن) PageV05P014
# أي المنفصل من المرأة الأجنبية لزوال حرمته بالانفصال، (وتقدم في) باب
~~(السواك، وصوتها) أي الأجنبية (ليس بعورة). قال في الفروع وغيره على الأصح.
~~(ويحرم التلذذ بسماعه ولو) كان (بقراءة) خشية الفتنة، وتقدم في الصلاة.
~~وتسر بالقراءة إن كان يسمعها أجنبي، وقال في رواية مهنا: ينبغي للمرأة أن
~~تخفض من صوتها في قراءتها إذا قرأت بالليل. (ويحرم النظر مع شهوة تخنيث
~~وسحاق ودابة يشتهيها ولا يعف عنها). قاله ابن عقيل وهو ظاهر كلام غيره.
~~(وكذا الخلوة بها) أي بدابة يشتهيها، ولا يعف عنها ms2470 لخوف الفتنة. (وتحرم
~~الخلوة لغير محرم على الكل). أي من تقدم (مطلقا) أي مع شهوة أو بدونها
~~لحديث ابن عباس مرفوعا:
# لا يخلون رجل بامرأة إلا مع ذي محرم متفق عليه. (كخلوته) أي الرجل
~~(بأجنبية ولو) كانت (رتقاء فأكثر)، فيحرم خلوة رجل أجنبي بعدد من النساء.
~~(وخلوة) رجال (أجانب بها) أي بامرأة لعموم ما سبق. (وتحرم) الخلوة (بحيوان
~~يشتهي المرأة أو تشتهيه كالقرد)، ذكره ابن عقيل وابن الجوزي والشيخ تقي
~~الدين لخوف الفتنة. (وقال الشيخ: الخلوة بأمرد حسن ومضاجعته كامرأة) أي
~~فتحرم لخوف الفتنة، (ولو لمصلحة تعليم وتأديب والمقر مولاه) بضم الميم وفتح
~~الواو وتشديد اللام (عند من يعاشره كذلك). أي مع الخلوة والمضاجعة، (ملعون
~~ديوث ومن عرف بمحبتهم ومعاشرة بينهم يمنع من تعليمهم) سدا للباب. (وقال
~~أحمد لرجل معه غلام جميل - هو ابن أخته -: الذي أرى لك أن لا يمشي معك في
~~طريق). وقال ابن الجوزي: كان السلف يقولون في الأمرد، وهو أشد فتنة من
~~العذارى.
# فإطلاق البصر من أعظم الفتن، وروى الحاكم في تاريخه عن ابن عيينة، حدثني
~~عبد الله بن المبارك وكان عاقلا من أشياخ أهل الشام قال: من أعطى أسباب
~~الفتنة من نفسه أولا لم ينج منها آخرا، وإن كان جاهدا. قال ابن عقيل:
~~الأمرد ينفق على الرجال والنساء، فهو شبكة الشياطين في حق النوعين. (وكره)
~~الامام (أحمد مصافحة النساء، وشدد أيضا حتى لمحرم وجوزه لوالد). قال في
~~الفروع: ويتوجه ومحرم، (وجوز أخذ يد عجوز). وفي الرعاية: PageV05P015
# وشعرها. (ولا بأس للقادم من سفر بتقبيل ذوات المحارم، إذا لم يخف على
~~نفسه) نص عليه في رواية ابن منصور. وذكر حديث خالد بن الوليد: أنه (ص) قدم
~~من غزو فقبل فاطمة. (لكن لا يفعله على الفم بل الجبهة والرأس)، ونقل حرب
~~فيمن تضع يدها على بطن رجل لا يحل له قال: لا ينبغي إلا لضرورة. ونقل
~~المروزي تضع يدها على صدره، قال: ضرورة.
# (ولكل واحد من الزوجين نظر جميع بدن الآخر ولمسه بلا كراهة حتى الفرج).
~~لما روى ms2471 بهز بن حكيم عن أبيه عن جده: قال، قلت: يا رسول الله عوراتنا ما
~~نأتي منها وما نذر؟ قال:
# احفظ عورتك إلا من زوجك أو ما ملكت يمينك رواه الترمذي، وقال حديث حسن.
# ولان الفرج محل الاستمتاع، فجاز النظر إليه كبقية البدن. والسنة أن لا
~~ينظر كل منهما إلى فرج الآخر. قالت عائشة: ما رأيت فرج رسول الله (ص) رواه
~~ابن ماجة. وفي لفظ قالت:
# ما رأيته من النبي (ص) ولا رآه مني. (قال القاضي: يجوز تقبيل فرج المرأة
~~قبل الجماع، ويكره) تقبيله (بعده)، وذكره عن عطاء ويكره النظر إليه حال
~~الطمث. (وكذا سيد مع أمته المباحة) له. لحديث بهز بن حكيم. واحترز بقوله
~~المباحة عن المشتركة والمزوجة والوثنية، ونحوها ممن لا تحل له. (ولا ينظر)
~~السيد (من) الأمة (المشتركة عورتها)، فظاهره أنه يباح نظر ما عداها
~~كالمزوجة. (ويحرم أن تتزين) امرأة (لمحرم غيرهما)، أي غير زوجها وسيدها،
~~لأنه مظنة الفتنة. (وله) أي السيد (النظر من أمته المزوجة والوثنية
~~والمجوسية، إلى ما فوق السرة وتحت الركبة). لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده، قال قال رسول الله (ص):
# إذا زوج أحدكم جاريته عبده أو أجيره، فلا ينظر إلى ما دون السرة وفوق
~~الركبة، فإنه عورة رواه أبو داود. ومفهومه إباحة النظر إلى ما عدا ذلك.
~~(قال في الترغيب وغيره: ويكره النظر إلى عورة نفسه بلا حاجة).
# قلت: لعل المراد حيث أبيح كشفها، وإلا حرم لأنه استدامة للكشف المحرم،
~~كما يدل PageV05P016
# عليه كلامهم في ستر العورة. (ويكره نوم رجلين أو امرأتين أو مراهقين)،
~~وفي الرعاية مميزين، (متجردين تحت ثوب واحد، أو) تحت (لحاف واحد). قال في
~~الآداب: ذكره في المستوعب والرعاية. وقد نهى النبي (ص) عن مباشرة الرجل
~~الرجل في ثوب واحد، والمرأة المرأة. (قال في المستوعب: ما لم يكن بينهما
~~ثوب) فلا يكره نومهما تحت ثوب واحد، أو لحاف واحد.
# وهو مفهوم قوله فيما سبق متجردين. (وإن كان أحدهما ذكرا غير زوج وسيد)
~~والآخر أنثى، (أو) كان رجل ms2472 (مع أمرد حرم) نومهما تحت ثوب واحد ولحاف واحد،
~~لما يأتي في الإخوة.
# (وإذا بلغ الإخوة عشر سنين ذكورا كانوا أو إناثا، أو إناثا وذكورا فرق
~~وليهم بينهم في المضاجع، فيجعل لكل واحد منهم فراشا وحده) لقوله (ص):
~~وفرقوا بينهم في المضاجع أي حيث كانوا ينامون متجردين، كما في المستوعب
~~والرعاية. قال في الآداب الكبرى:
# وهذا والله أعلم على رواية اختارها أبو بكر. والمنصوص - واختاره أكثر
~~أصحابنا - وجوب التفريق في ابن سبع فأكثر، وأن له عورة يجب حفظها.
# فصل في الخطبة (ويحرم التصريح، وهو ما لا يحتمل غير النكاح بخطبة معتدة
~~بائن). قال في المبدع:
# بالاجماع. وسنده قوله تعالى: * (ولا جناح عليكم فيما عرضتم به من خطبة
~~النساء) ولأنه لا يؤمن أن يحملها الحرص على النكاح على الاخبار بانقضاء
~~عدتها قبل انقضائها، والتعريض بخلافه. (إلا لزوج تحل له) كالمختلعة. لأنه
~~يباح له نكاحها في عدتها أشبهت غير المعتدة بالنسبة إليه. فإن كانت لا تحل
~~له إلا بعد انقضاء العدة كالمزني بها والموطوءة بشبهة. فينبغي أن يكون
~~كالأجنبي، والمستبرأة كأم الولد إذا مات سيدها أو PageV05P017
# أعتقها، ينبغي أن تكون في حق الأجنبي كالمتوفى عنها، قاله في الاختيارات.
~~(ويحرم) أيضا (تعريض: وهو ما يفهم منه النكاح مع احتمال غيره)، أي غير
~~النكاح (بخطبة) مطلقة (رجعية)، لأنها في حكم الزوجات. (ويجوز) التعريض (في
~~عدة الوفاة والبائن بطلاق ثلاث و) البائن (بغير) الطلاق (الثلاث)،
~~كالمختلعة والمطلقة على عوض. (و) البائن (بفسخ لعنة وعيب)، ورضاع ونحوه
~~وقوله تعالى: * (ولا جناح عليكم فيما عرضتم به من خطبة النساء) (وهي) أي
~~المرأة (في الجواب) للخاطب (كهو فيما يحل ويحرم)، فيجوز للبائن التعريض في
~~الإجابة، ويحرم عليها التصريح. وعلى الرجعية التعريض والتصريح ما دامت في
~~العدة، لأن الخطبة للعقد فلا يختلفان في حله وحرمته. (والتعريض) من الخاطب
~~(نحو أن يقول: إني في مثلك لراغب، ولا تفوتيني بنفسك. وإذا انقضت عدتك
~~فأعلميني، وما أشبه ذلك مما يدلها على رغبته فيها) نحو ما أحوجني إلى مثلك
~~(وتجيبه) تعريضا نحو: (ما ms2473 يرغب عنك. وإن قضى شئ كان ونحو ذلك) نحو إن يك من
~~عند الله يمضه. (فإن صرح) الخاطب (بالخطبة أو عرض) بالخطبة، (في موضع
~~يحرمان فيه ثم تزوجها بعد حلها) وانقضاء عدتها، (صح نكاحه) لأن أكثر ما في
~~ذلك تقديم حظر على العقد. (ولا يحل لرجل أن يخطب) امرأة (على خطبة مسلم)،
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا: لا يخطب الرجل على خطبة أخيه حتى ينكح أو يترك،
~~رواه البخاري والنسائي. ولان في خطبة الثاني إفساد على الأول وإيقاعا
~~للعداوة. و (لا) تحرم خطبة على خطبة (كافر)، لمفهوم قوله: على خطبة أخيه
~~(كما لا) يجب أن (ينصحه نصا) لحديث: الدين النصيحة قلنا: لمن يا رسول الله؟
~~قال: لله ولكتابه ولرسوله ولأئمة المسلمين وعامتهم رواه مسلم لأن النهي خاص
~~بالمسلم PageV05P018
# وإلحاق غيره به إنما يصح إذا كان مثله، وليس الذمي كالمسلم ولا حرمته
~~كحرمته. (إن أجيب) الخاطب الأول (تصريحا أو تعريضا، إن علم) الثاني بخطبة
~~الأول وإجابته، لأنه إذا لم يعلم كان معذورا بالجهل، والأصل عدم الإجابة.
~~(فإن فعل) أي خطب على خطبته بعد علمه وعقد عليها، (صح العقد كالخطبة) أي
~~كما لو خطبها (في العدة)، لأن المحرم لا يقارن العقد فلم يؤثر فيه. (بخلاف
~~البيع) على بيع المسلم. (فإن لم يعلم) الثاني (أجيب) الأول (أم لا) جاز.
~~لأنه معذور بالجهل. (أو رد) الأول جاز لما روت فاطمة بنت قيس: أنها أتت
~~النبي (ص) فذكرت له أن معاوية وأبا جهم خطباها. فقال النبي (ص): أما معاوية
~~فصعلوك لا مال له، وأما أبو جهم فلا يضع العصا عن عاتقه. انكحي أسامة بن
~~زيد متفق عليه. (ولو ) كان رده (بعد الإجابة) فيجوز للثاني الخطبة. لأن
~~الاعراض عن الأول ليس من قبله. (أو لم يركن) بالبناء للمفعول (إليه)، أي
~~إلى الأول، وهو بمعنى عدم الإجابة. (أو أذن) الأول (له) أي للثاني في
~~الخطبة جاز، لأنه أسقط حقه. (أو سكت) الأول (عنه) بأن استأذن للثاني الأول
~~فسكت عنه جاز. لأنه في معنى الترك. (لو كان) الأول (قد ms2474 عرض لها في العدة).
~~قال في الاختيارات: ومن خطب تعريضا في العدة أو بعدها، فلا ينهي غيره عن
~~الخطبة. (أو ترك) الأول (الخطبة جاز) للثاني أن يخطب لما تقدم من قوله (ص):
~~حتى ينكح أو يترك. وكذا لو لم يعد الخاطب حتى طالت المدة، وتضررت المرأة
~~بذلك، أو زالت ولاية الولي المجيب بموت أو جنون، أو كانت الإجابة من المرأة
~~ثم جنت. ذكره ابن نصر الله. (ولا يكره للولي) المجبر الرجوع عن الإجابة
~~لغرض. (ولا) يكره (للمرأة) غير المجبرة (الرجوع عن الإجابة لغرض) صحيح.
~~لأنه عقد عمر يدوم الضرر فيه فكان لها الاحتياط لنفسها، والنظر في حظها،
~~والولي قائم مقامها في ذلك. (وبلا غرض) صحيح (يكره) الرجوع منه ومنها، لما
~~فيه من إخلاف الوعد، والرجوع عن القول. ولم يحرم لأن الحق بعد لم يلزم، كمن
~~ساوم لسلعة ثم بدا له أن لا يبيعها. (وأشد منه) أي من تحريم الخطبة على
~~الخطبة. (تحريما من فرض له ولي الأمر على الصدقات أو غيرها) كالجوالي. (ما
~~يستحقه فيجئ من يزاحمه) فيه، (أو) من (ينزعه عنه) لأنه أشد إيذاء له من
~~خطبة عليه. (والتعويل في الرد والإجابة عليها)، أي المرأة. (إن لم تكن
~~مجبرة) لأنها أحق بنفسها من وليها، ولو أجابت الولي ورغبت هي عن النكاح كان
~~الامر PageV05P019
# أمرها. (وإلا) بأن كانت مجبرة (ف‍) - التعويل في الرد والإجابة (على
~~الولي)، لأنه ملك تزويجها بغير اختيارها، فكانت العبرة به لا بها. (لكن لو
~~كرهت) المجبرة (المجاب واختارت) كفؤا (غيره، وعينته سقط حكم إجابة وليها،
~~لأن اختيارها) إذا تم لها تسع سنين (يقدم على اختياره، قال الشيخ: ولو خطبت
~~المرأة أو وليها الرجل ابتداء، فأجابها فينبغي أن لا يحل لرجل آخر خطبتها)
~~لأنه إيذاء له. (إلا أنه أضعف من أن يكون هو الخاطب)، لأنه دونه في
~~الايذاء، ثم ذكر الشيخ مسألة وقع فيها في كلامه سقط كلمة، فتركها المصنف.
~~ثم قال الشيخ.
# (ونظير الأولى) وهي التي ذكرت لك في المتن، (أن تخطبه امرأة أو) يخطبه
~~(وليها ms2475 بعد أن خطب هو امرأة، فإن هذا إيذاء للمخطوب في الموضعين. كما أن
~~ذلك. إيذاء للخاطب، وهذا بمنزلة البيع على بيع أخيه قبل انعقاد العقد) أي
~~لزومه. (وذلك كله ينبغي أن يكون حراما انتهى). قال في المبدع: وظاهر كلامهم
~~نقيض جواز خطبة المرأة على خطبة أختها، وصرح في الاختيارات بالمنع، ولعل
~~العلة تساعده. (والسعي من الأب للأيم في التزويج، واختيار الأكفاء غير
~~مكروه). بل هو مستحب، (لفعل عمر رضي الله عنه) حيث عرض حفصة على عثمان رضي
~~الله عنهم. قاله ابن الجوزي: (ولو أذنت) امرأة (لوليها أن يزوجها من رجل
~~بعينه، فهل يحرم على أخيه المسلم خطبتها أم لا)، يحرم فيه (احتمالان)
~~أحدهما يحرم كما لو خطبت فأجابت، قال التقي الفتوحي: الأظهر التحريم،
~~والثاني لا يحرم لأنه لم يخطبها أحد وهما للقاضي أبي يعلى. قال الشيخ تقي
~~الدين: وهذا دليل من القاضي أن سكوت المرأة عند الخطبة ليس بخطبة بحال.
~~(ويستحب عقد النكاح يوم الجمعة مساء)، لحديث أبي هريرة مرفوعا: أمسوا
~~بالملاك فإنه أعظم للبركة رواه أبو حفص. ولأنه أقرب لمقصوده، ولأنه يوم
~~شريف ويوم عيد. والبركة في النكاح مطلوبة، فاستحب له أشرف الأيام طلبا
~~للبركة والامساء PageV05P020
# به، لأن في آخر النهار من يوم الجمعة ساعة الإجابة. ويستحب أن يكون العقد
~~(بعد خطبة) عبد الله (بن مسعود) رضي الله عنه، (يخطبها العاقد أو غيره) من
~~الحاضرين، (قبل الايجاب والقبول) وقال الشيخ عبد القادر: وإن أخر الخطبة عن
~~العقد جاز، قال في الانصاف: ينبغي أن تقال مع النسيان بعد العقد، (وكان)
~~الامام (أحمد إذا حضر عقد نكاح ولم يخطب فيه بها قام وتركهم). وهذا منه على
~~طريق المبالغة في استحبابها، (وليست واجبة) لأن رجلا قال للنبي (ص):
~~زوجنيها. فقال رسول الله (ص): زوجتكها بما معك من القرآن متفق عليه. ولم
~~يذكر خطبة، وروى أبو داود بإسناده عن رجل من بني سليم قال: خطبت إلى النبي
~~(ص) أمامة بنت عبد المطلب فأنكحني من غير أن يتشهد. ولأنه عقد معاوضة فلم
~~تجب فيه ms2476 خطبة كالبيع . (وهي) أن خطبة ابن مسعود قال: علمنا رسول الله (ص)
~~التشهد في الصلاة والتشهد في الحاجة. (إن الحمد لله) بكسر الهمزة على
~~الاستئناف، وفتحها على أنها متعلقة بقوله: (نحمده ونستعينه ونستغفره، ونعوذ
~~بالله من شرور أنفسنا وسيئات أعمالنا. من يهده الله فلا مضل له ومن يضلل
~~الله فلا هادي له. وأشهد أن لا إله إلا الله، وأشهد أن محمدا عبده ورسوله،
~~ويقرأ ثلاث آيات). ففسرها سفيان الثوري: (* (اتقوا الله حق تقاته ولا تموتن
~~إلا وأنتم مسلمون) (آل عمران: 102) * (اتقوا الله الذي تساءلون به والأرحام
~~إن الله كان عليكم رقيبا) (النساء:
# 1) (اتقوا الله وقولوا قولا سديدا) * الآية)، رواه الترمذي وصححه، واقتصر
~~في المقنع والمنتهى على خطبة ابن مسعود.
# قال في الانصاف: وهو المذهب وعليه الأصحاب زاد في عيون المسائل: (وبعد
~~فإن الله أمر بالنكاح ونهى عن السفاح فقال مخبرا وآمرا (وأنكحوا الأيامى
~~منكم) (النور:
# 32). قال الشيخ عبد القادر: ويستحب أن يزيد هذه الآية أيضا. (ويجزئ عن
~~ذلك أن يتشهد ويصلي على النبي (ص)) لما روي عن ابن عمر أنه كان إذا دعى
~~ليزوج: قال الحمد لله وصلى الله على سيدنا محمد، إن فلانا يخطب إليكم
~~فلانة، فإن أنكحتموه فالحمد لله، وإن PageV05P021
# رددتموه فسبحان الله. (والمستحب خطبة واحدة) لما تقدم، (لا) خطبتان
~~(اثنتان إحداهما) من العاقد والأخرى (من الزوج قبل قبوله)، لأن المنقول عنه
~~(ص) وعن السلف خطبة واحدة وهو أولى ما اتبع. (ويستحب ضرب الدف) الذي لا حلق
~~فيه ولا صنوج، (في الإملاك) بكسر الهمزة أي التزويج (حتى يشتهر، ويعرف
~~أيضا. قيل لأحمد: ما الصوت؟ قال: يتكلم ويتحدث ويظهر ويسن إظهاره النكاح).
~~لقوله (ص): فصل ما بين الحلال والحرام الصوت والدف في النكاح، رواه
~~النسائي. (ويأتي آخر الوليمة و) يسن (أن يقال للمتزوج: بارك الله لك وعليك،
~~وجمع بينكما في خير وعافية). لما روى أبو هريرة: أن النبي (ص) كان إذا رقى
~~إنسانا تزوج قال: بارك الله لك وبارك عليك وجمع بينكما في خير رواه الخمسة
~~إلا النسائي وصححه ms2477 الترمذي. وقال النبي (ص) لعبد الرحمن بن عوف: بارك الله
~~لك أولم ولو بشاة (3) (و) يسن (أن يقول) الزوج (إذا زفت إليه) المرأة
~~(اللهم إني أسألك خيرها وخير ما جبلتها عليه وأعوذ بك من شرها وشر ما
~~جبلتها عليه). لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده عن النبي (ص) أنه قال:
~~إذا تزوج أحدكم امرأة أو اشترى خادما فليقل: اللهم إني أسألك خيرها وخير ما
~~جبلتها عليه، وأعوذ بك من شرها وشر ما جبلتها عليه. وإذا اشترى بعيرا أخذ
~~بذروة سنامه، وليقل مثل ذلك رواه أبو داود والنسائي وابن ماجة، وعن أبي
~~سعيد مولى أبي أسيد أنه تزوج فحضره عبد الله بن مسعود وأبو ذر وحذيفة
~~وغيرهم من أصحاب رسول الله (ص) PageV05P022
# فقالوا له: إذا دخلت على أهلك فصل ركعتين ثم خذ برأس أهلك ثم قل: اللهم
~~بارك لي في أهلي وبارك لأهلي في وارزقني منهم، ثم شأنك وشأن أهلك رواه صالح
~~بن أحمد في مسائله عن أبيه بإسناده.
# فصل في خصائص النبي (ص) واحتيج إلى بيانها، لئلا يرى جاهل بعض الخصائص في
~~الخبر الصحيح، فيعمل بها أخذا بأصل التأسي، فوجب بيانها لتعرف وأي فائدة
~~أهم من هذا، وأما ما يقع في ضمن الخصائص مما لا فائدة فيه اليوم فقليل، لا
~~تخلو أبواب الفقه عن مثله للتدريب ومعرفة الأدلة. (خص النبي (ص) بواجبات
~~ومحظورات ومباحات وكراهات قاله) الامام (أحمد)، وقد بدأ منها بالواجبات
~~فقال: (فالواجبات الوتر) لخبر: ثلاث هن علي فرائض ولكم تطوع:
# النحر والوتر وركعتا الضحى رواه البيهقي وضعفه. ويؤخذ منه أن الواجب عليه
~~أقل الضحى لا أكثره، وقياسه في الوتر كذلك. قيل: والأولى أن يحمل على ثلاث
~~ركعات، لأنه نهى عن الاقتصار على ركعة (وهل هو) أي الوتر (قيام الليل أو
~~غيره احتمالان، الأظهر الثاني) أي أن الوتر غير قيام الليل، لحديث ساقه ابن
~~عقيل الوتر والتهجد وركعتا الفجر.
# قال الشيخ تقي الدين: فرق أصحابنا هنا بين الوتر وقيام الليل، انتهى.
~~وأكثر الواصفين لتهجده (ص) اقتصروا ms2478 على إحدى عشرة ركعة، وذلك هو الوتر.
~~وتقدم في صلاة التطوع أن التهجد بعد نوم، وعليه فإن نام ثم أوتر فتهجد
~~ووتر، وإن أوتر قبل أن ينام فوتر لا تهجد (والسواك لكل صلاة) لأنه (ص) أمر
~~به لكل صلاة، رواه أبو داود وصححه ابن خزيمة وغيره PageV05P023
# (والأضحية) بضم الهمزة وكسرها وتشديد الياء وتخفيفها، ولو عبر بالتضحية
~~لكان أولى، لان الأضحية اسم للشاة ونحوها مما يضحى به. (وركعتا الفجر)
~~لحديث ابن عباس: ثلاث كتبت علي وهن لكم تطوع الوتر والنحر وركعتا الفجر
~~رواه الدارقطني. (وفي الرعاية والضحى) للخبر السابق ورد بضعف الخبر، وبحديث
~~عائشة: أنه لم يداوم على صلاة الضحى. (وغلطه الشيخ) قال: ولم يكن يواظب على
~~الضحى باتفاق العلماء بسنته. (وقيام الليل لم ينسخ) وجوبه على الصحيح من
~~المذهب، ذكره أبو بكر وغيره. قال القاضي: وهو ظاهر كلام أحمد وقدمه في
~~الرعاية الكبرى والفروع، وقيل نسخ جزم به في الفصول والمستوعب، قاله في
~~الانصاف. (وأن يخير) (ص) (نساءه) رضي الله عنهن (بين فراقه) طلبا للدنيا،
~~(والإقامة معه) طلبا للآخرة، أي وجب عليه ذلك لقوله تعالى: * (يا أيها
~~النبي قل لأزواجك إن كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها فتعالين أمتعكن
~~وأسرحكن) * الآيتين. ولئلا يكون مكرها لهن على الصبر على ما آثره لنفسه من
~~الفقر، وهذا لا ينافي أنه تعوذ من الفقر، لأنه في الحقيقة إنما تعوذ من
~~فتنة الغنى، أو تعوذ من فقر القلب بدليل قوله: ليس الغنى بكثرة العرض وإنما
~~الغنى غنى النفس. وخيرهن وبدأ منهن بعائشة فاخترن المقام.
# (وإنكار المنكر إذ رآه على كل حال) فلا يسقط عنه بالخوف، لأن الله وعده
~~بالعصمة بخلاف غيره. ولا إذا كان المرتكب يزيده الانكار إغراء، لئلا يتوهم
~~إباحته بخلاف سائر الأمة ذكره السمعاني في القواطع. (والمشاورة في الامر مع
~~أهله وأصحابه) ذوي الأحلام لقوله تعالى: * (وشاورهم في الامر) *، والحكمة
~~أن يستن بها الحكام بعده. فقد كان (ص) غنيا عنها بالوحي. (ومصابرة العدو
~~الكثير) الزائد على الضعف (للوعد بالنصر)، أي لأنه موعود بالعصمة والنصر، ms2479
~~بل روى الدميري وغيره عن ابن عباس أنه لم يقتل نبي أمر بالقتال. ثم أشار
~~إلى المحظورات بقوله: (ومنع) (ص)، (من الرمز بالعين والإشارة بها) لحديث
~~PageV05P024
# ما كان لنبي أن تكون له خائنة الأعين، رواه أبو داود وصححه الحاكم على
~~شرط مسلم، وهي الايماء إلى مباح من نحو ضرب وقتل على خلاف ما هو الظاهر،
~~وسمي خائنة الأعين لشبهه بالخيانة بإخفائه، ولا يحرم ذلك على غيره، إلا في
~~محظور. (و) من (نزع لامة الحرب) أي سلاحه كدرعه، (إذا لبسها حتى يلقى
~~العدو) ويقاتله إن احتيج إليه، لقوله (ص) في قصة أحد لما أشير عليه بترك
~~الحرب بعد أن لبس لامته: ما كان لنبي أن يلبس لامة الحرب ثم ينزعها حتى
~~يحكم الله بينه وبين عدوه وقضيته أن ذلك من خصائص الأنبياء (و) من (إمساك
~~من كرهت نكاحه)، كما هو قضية تخييره نساءه. واحتج له بخبر العائذة بقولها:
~~أعوذ بالله منك وهو قوله (ص): لقد استعذت بمعاذ، الحقي بأهلك رواه البخاري.
~~(ومن الشعر والخط وتعلمهما) قال الله تعالى: * (وما علمناه الشعر وما ينبغي
~~له) وقال: * (وما كنت تتلو من قبله من كتاب ولا تخطه بيمينك) * - الآية
~~(العنكبوت:
# 48)، وأما قوله (ص): أنا النبي لا كذب. أنا ابن عبد المطلب ونحوه، فليس
~~بشعر. لأنه كلام موزون بلا قصد زنته. واتفق أهل العروض والأدب على أنه لا
~~يكون شعرا إلا بالقصد، واختلفوا في الرجز أشعر هو أم لا؟ وكان يميز بين جيد
~~الشعر ورديئه. (ومن نكاح الكتابية) لأنها تكره صحبته، ولأنه أشرف من أن يضع
~~ماءه في رحم كافرة. وفي الخبر سألت ربي أن لا أزوج إلا من كان معي في الجنة
~~فأعطاني رواه الحاكم وصحح إسناده (كالأمة) أي كما منع من نكاح الأمة ولو
~~مسلمة، لأن نكاحها معتبر بخوف العنت وهو معصوم، وبفقدان مهر الحرة. ونكاحه
~~غنى عن المهر ابتداء وانتهاء، وخرج بالنكاح التسري.
# (ومن) أخذ (الصدقة) لنفسه، (ولو تطوعا أو) كانت (غير مأكولة). وكذا
~~الكفارة لخبر مسلم إن هذه الصدقات إنما هي ms2480 أوساخ الناس، وإنها لا تحل لمحمد
~~ولا لآل محمد وصيانة PageV05P025
# لمنصبه الشريف لأنها تنبئ عن ذل الآخذ وعز المأخوذ منه، وأبدل بها الفئ
~~الذي يؤخذ على سبيل القهر والغلبة، المنبئ عن عز الآخذ وذل المأخوذ منه.
~~(و) من (الزكاة على قرابتيه وهما بنو هاشم وبنو المطلب). على قول في بني
~~المطلب وكذا مواليهم لقوله (ص): إن الصدقة لا تحل لنا، وإن مولى القوم من
~~أنفسهم رواه الترمذي، وقال هذا حسن صحيح.
# ولكون تحريمها على هؤلاء بسبب انتسابهم إليه عد من خصائصه. أما صدقة
~~النفل فلا تحرم عليهم. (وقال القاضي في قوله تعالى: * (يا أيها النبي إنا
~~أحللنا لك أزواجك) *) إلى قوله : * (اللاتي هاجرن معك) *. (الآية تدل على
~~أن من لم تهاجر معه لم تحل) قال في الفروع: ويتوجه احتمال أنه شرط في
~~قرابته في الآية لا الأجنبيات. فالأقوال ثلاثة.
# وذكر بعض العلماء نسخه ولم يبينه. (وكان) (ص) (لا يصلي أولا) أي في أول
~~الاسلام. (على من مات وعليه دين لا وفاء له، كأنه ممنوع منه إلا مع ضامن،
~~ويأذن) (ص) (لأصحابه) رضي الله عنهم (في الصلاة عليه، ثم نسخ المنع، فكان
~~آخرا يصلي عليه، ولا ضامن ويوفي دينه من عنده) لخبر الصحيحين: أنا أولى
~~بالمؤمنين من أنفسهم، فمن توفي منهم فترك دينا فعلي قضاؤه. قال في الفروع:
~~(وظاهر كلامهم لا يمنع من الإرث. وفي عيون المسائل: لا يرث ولا يعقل
~~بالاجماع). واقتصر على ذلك في الانصاف. ثم شرع في المباحات بقوله: (وأبيح
~~له) (ص) (أن يتزوج بأي عدد شاء)، لقوله تعالى: * (ترجي من تشاء منهم وتؤوي
~~إليك من تشاء) * الآية، ولأنه مأمون الجور، ومات عن تسع كما هو مشهور. (وفي
~~الرعاية:
# كان له) (ص) (أن يتزوج بأي عدد شاء إلى أن نزل قوله تعالى: * (لا يحل لك
~~النساء من PageV05P026
# بعد ولا أن تبدل بهن من أزواج) *. انتهى. ثم نسخ لتكون المنة لرسول الله
~~(ص) بترك التزويج، فقال تعالى: * (إنا أحللنا لك أزواجك اللاتي آتيت
~~أجورهن) الآية. وقيل نسخ بقوله تعالى: ms2481 * (ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من
~~تشاء) الآية. (وله) (ص) (التزوج بلا ولي ولا شهود) لأن اعتبار الشهود لأمن
~~الجحود ، وهو مأمون منه. والمرأة لو جحدت لا يلتفت إليها، واعتبار الولي
~~للمحافظة على الكفاءة وهو فوق الأكفاء. (و) له التزوج أيضا (بلا مهر) وهو
~~بمعنى الهبة، فلا يجب مهر ابتداء ولا انتهاء، لقوله تعالى: * (وامرأة مؤمنة
~~إن وهبت نفسها للنبي) * الآية. (و) له التزوج (بلفظ الهبة) للآية السابقة،
~~(وتحل له) (ص) المرأة (بتزويج الله) تعالى من غير تلفظ بعقد، (كزينب) قال
~~تعالى: * (فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها) *. (وإذا تزوج) (ص) (بلفظ
~~الهبة لا يجب مهر بالعقد ولا بالدخول) لظاهر الآية. (و) كان (له أن زوج في
~~زمن الاحرام) لخبر الصحيحين عن ابن عباس: أن النبي (ص) نكح ميمونة وهو
~~محرم. ولكن أكثر الروايات أنه كان حلالا، كما رواه ابن عباس أيضا. وفي مسلم
~~وغيره: قالت تزوجني النبي (ص) ونحن حلالان بسرف. وقال أبو رافع: تزوجها وهو
~~حلال وكنت السفير بينهما. رواه الترمذي وحسنه، وقد رد بهذا رواية ابن عباس
~~الأولى. (و) له (أن يردف الأجنبي خلفه لقصة أسماء)، وروى أبو داود عن امرأة
~~من غفار: أن النبي (ص) أردفها على حقيبته، وتخلى بها، لقصة أم حرام. قال في
~~الآداب: وهل له أن يردفها معه على الدابة مع عدم سوء الظن، يتوجه خلاف؟
~~بناء على أن إردافه (ص) لا مما يختص به، واختار النووي، PageV05P027
# والقاضي عياض المنع. (و) له (أن يزوجها) أي الأجنبية (لمن شاء) بلا إذنها
~~وإذن وليها، (و) أن (يتولى طرفي العقد) لقوله تعالى: * (النبي أولى
~~بالمؤمنين من أنفسهم) * (الأحزاب: 6).
# (وإن كانت) المرأة (خلية) من موانع النكاح. (أو رغب) (ص) (فيها وجبت
~~عليها الإجابة وحرم على غير خطبتها) للآية السابقة. (وأبيح له) (ص) (الوصال
~~في الصوم) لخبر الصحيحين: أنه (ص) نهى عن الوصال فقيل: إنك تواصل. فقال:
~~إني لست مثلكم، إني أبيت أطعم وأسقى. أي أعطي قوة الطاعم والشارب. (و) أبيح
~~له (خمس خمس الغنيمة وإن لم ms2482 يحضر) الوقعة، لقوله تعالى: * (واعلموا إنما
~~غنمتم من شئ، فإن لله خمسه وللرسول) * (الأنفال:
# 41) (و) أبيح له (الصفي من المغنم وهو ما يختاره قبل القسمة من الغنيمة)
~~كجارية ونحوها كسيف ودرع. ومنه صفية أم المؤمنين رضي الله عنها. (و) أبيح
~~له (ص) (دخول مكة بلا إحرام) من غير عذر. (و) أبيح له (القتال فيها) أي في
~~مكة (ساعة) من النهار، فكانت من طلوع الشمس إلى العصر. وتقدم موضحا في
~~الحج، (وله) (ص) (أخذ الماء من العطشان)، والطعام من المحتاج إليه، لأنه
~~أولى بالمؤمنين من أنفسهم. (و) أبيح له (أن يقتل بغير إحدى الثلاث نصا)
~~يعني بالثلاث المذكورة في قوله (ص): لا يحل دم امرئ مسلم يشهد أن لا إله
~~إلا الله، وأن محمدا رسول الله، إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني، والنفس
~~بالنفس، والتارك لدينه المفارق للجماعة متفق عليه. (وجعلت تركته صدقة، فلا
~~يورث) لخبر الصحيحين: إنا معاشر الأنبياء لا نورث ما تركناه صدقة. ومنه
~~يعلم أن هذا لا يختص بنبينا، بل سائر الأنبياء مثله ، فهو من خصائص
~~الأنبياء عليهم الصلاة والسلام، (وفي عيون المسائل) ونقله الشيخ تقي
~~PageV05P028
# الدين عن القاضي في الجامع وابن عقيل. (ويباح له ملك اليمين مسلمة كانت)
~~الأمة (أو مشركة)، يعني كتابية. ولا يستشكل جواز التسري بالكتابية بما
~~عللوا أن نكاح الكتابية من كونها تكره صحبته، لأن التوالد لا يستلزم
~~كراهيتها. ولان القصد بالنكاح إصابة التوالد فاحتيط له، ويلزم في النكاح أن
~~تكون الزوجة المشركة أم المؤمنين، بخلاف الملك. ثم ذكر الكرامة بقوله:
~~(وأكرم) (ص) بأن جعل خاتم الأنبياء. قال تعالى: * (ولكن رسول الله وخاتم
~~النبيين) (وجعل خير الخلائق أجمعين) لحديث: أنا سيد ولد آدم ولا فخر (1) أي
~~ولا فخر أكمل من هذا الفخر أعطيته، أو لا أقول ذلك على وجه الافتخار، بل
~~لبيان الواقع أو للتبليغ. وحديث: لا تفاضلوا بين الأنبياء ونحوه، أجيب عنه
~~بأجوبة منها أن المراد ما يؤدي إلى التنقيص. ونوع الآدمي أفضل الخلق فهو
~~(ص) أفضل الخلق. (وأمته أفضل الأمم) قال تعالى: * (كنتم ms2483 خير أمة أخرجت
~~للناس) * (وجعلت) أمته (شهداء على الأمم بتبليغ الرسل إليهم) لقوله تعالى:
~~* (لتكونوا شهداء على الناس) * (البقرة: 143).
# (وأصحابه خير القرون) لحديث: خير القرون قرني متفق عليه. (وأمته معصومة
~~من الاجتماع على الضلالة) لحديث: لا تجتمع هذه الأمة على ضلالة رواه أبو
~~داود، والترمذي. وفي سنده ضعف، لكن أخرج الحاكم له شواهد. (و) لذلك كان
~~(إجماعهم حجة) واختلافهم رحمة. (ونسخ شرعه الشرائع) لما مر أنه خاتم
~~الأنبياء، وقد أمر بترك شرائع غيره من الأنبياء. (ولا تنسخ شريعته) لأنه لا
~~نبي بعده. (وجعل كتابه معجزا) لقوله تعالى: * (قل لئن اجتمعت الإنس والجن
~~على أن يأتوا بمثل هذا القرآن لا يأتون بمثله) (و) جعل كتابه (محفوظا عن
~~التبديل) والتحريف، لقوله تعالى: * (لا يأتيه الباطل من بين يديه ولا من
~~خلفه) *. بخلاف غيره من الكتب، وقد اشتمل PageV05P029
# على جميع الكتب الإلهية وزيادة، وجمع كل شئ ويسر للحفظ. ونزل منجما وعلى
~~سبعة أحرف: أي أوجه من المعاني متفقة بألفاظ مختلفة، وبكل لغة من لغات
~~العرب. لكن أكثره بلغة أهل الحجاز، ففيه خمسون لغة ذكرها الواسطي في
~~الارشاد. (ولو ادعى عليه) بشئ (أو ادعى) على غيره (بحق، كان القول قوله)
~~(ص) (بغير يمين). لأنه المعصوم الصادق الصدوق انتهى. (وظاهر كلامهم) أي
~~الأصحاب، كما أشار إليه في الفروع (أنه في وجوب القسم) بين الزوجات
~~(والتسوية بين الزوجات كغيره)، قال في الفروع وذكره في المحرر والفنون
~~والفصول، انتهى. لقوله: اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما تملك ولا
~~أملك رواه ابن حبان وغيره، وصححه الحاكم على شرط مسلم. قال الترمذي: وروي
~~مرسلا وهو أصح.
# (وظاهر كلام ابن الجوزي أنه) أي القسم (غير واجب عليه). وقال الشيخ تقي
~~الدين في المستورد: أبيح له ترك القسم قسم الابتداء أو قسم الانتهاء، قاله
~~أبو بكر والقاضي في الجامع (وجعل) (ص) (أولى بالمؤمنين من أنفسهم) لقوله
~~تعالى: * (النبي أولى بالمؤمنين من أنفسهم) * (ويلزم كل واحد أن يقيه بنفسه
~~وماله، فله طلب ذلك) حتى من المحتاج، ويفدي بمهجته مهجته (ص)، ms2484 فإنه أولى
~~بالمؤمنين من أنفسهم، ومثله لو قصده ظالم. فعلى من حضره أن يبذل نفسه دونه.
~~(و) يلزم كل أحد (أن يحبه أكثر من نفسه) لحديث عمر مرفوعا لن يؤمن أحدكم
~~حتى أكون أحب إليه من نفسه رواه البخاري. (و) أكثر من (ماله وولده) ووالده
~~(والناس أجمعين) لحديث أنس: لا يؤمن أحدكم حتى أكون أحب إليه من والده
~~وولده رواه البخاري. وزاد النسائي: والناس أجمعين. (وحرم على غيره نكاح
~~زوجاته بعد موته)، لقوله تعالى: * (ولا أن تنكحوا أزواجه من بعده أبدا) *
~~(الأحزاب: 53).
# حتى من فارقها في الحياة دخل بها أو لم يدخل بها. قال القاضي وغيره: وهو
~~قول أبي هريرة. ونقل الشيخ تقي الدين عن أبي حامد: يجوز العقد على من دخل
~~بها دون من لم يدخل بها. وأطلق في الفروع: عن جواز نكاح من فارقها في
~~حياته، وأما تحريم سراريه PageV05P030
# (ص) على غيره، فلم أره فكلام أصحابنا نفيا، ولا إثباتا. وللشافعية وجهان
~~وجزم الطوسي والبازري وغيرهما منهم بالتحريم قياسا على زوجته. قال شيخ
~~الاسلام زكريا في شرح البهجة: وظاهر الأدلة تقتضي أنها لا تحرم على غيره،
~~لأنها ليست بزوجته ولا أم للمؤمنين، لكن المنع أقوى. (وهن أزواجه في الدنيا
~~والآخرة) للخبر (وجعلهن أمهات المؤمنين) قال الشيخ تقي الدين: والزوجية
~~باقية بينه وبينهن. من ماتت عنه أو مات عنها. قال تعالى:
# * (وأزواجه أمهاتهم) * (في تحريم النكاح ووجوب احترامهن وطاعتهن وتحريم
~~عقوقهن) دون الخلوة والنظر والمسافرة ونحوها. (ولا يتعدى تحريم نكاحهن إلى
~~قرابتهن) ولا أخواتهن ونحوهن على المؤمنين (إجماعا). لقوله تعالى: * (وأحل
~~لكم ما وراء ذلكم) * (وجعل ثوابهن وعقابهن ضعفين) لقوله تعالى: * (يا نساء
~~النبي من يأت منكن بفاحشة مبينة) * الآيتين (ولا يحل أن يسألن شيئا إلا من
~~وراء حجاب) لقوله تعالى: * (وإذا سألتموهن متاعا فاسألوهن من وراء حجاب) *
~~(الأحزاب:
# 53) (ويجوز أن يسأل غيرهن) من النساء (مشافهة) وأفضلهن: خديجة وعائشة،
~~وما ثبت أنه (ص) قال لعائشة حين قالت له: قد رزقك الله خيرا منها: لا والله
~~ما رزقني الله خيرا منها، ms2485 آمنت بي حين كذبني الناس، وأعطتني مالها حين
~~حرمني الناس. وما روي أن عائشة: أقرأها النبي (ص) من جبريل، وخديجة أقرأها
~~جبريل من ربها السلام على لسان محمد. يدل على تفضيل خديجة وخبر: فاطمة بضعة
~~مني وقوله لها أما ترضين أن تكوني سيدة نساء أهل الجنة إلا مريم يدل على أن
~~فاطمة أفضل واحتج من فضل عائشة بما احتجت به من أنها في الآخرة مع النبي
~~(ص) في الدرجة وفاطمة مع علي فيها. (وأولاد بناته) (ص) (ينسبون إليه)
~~لحديث: إن ابني هذا سيد مشيرا PageV05P031
# إلى الحسن رواه أبو يعلى. وفي حديث: إن الله لم يبعث د نبيا قط إلا جعل
~~ذريته من صلبه غيري، فإن الله جعل ذريتي من صلب علي ذكره في الخصائص الصغرى
~~(دون أولاد بنات غيره) فينسبون إلى آبائهم. قال تعالى: * (ادعوهم لآبائهم)
~~* (والنجس منا طاهر منه) (ص) ومن سائر الأنبياء (ص). وبجواز أن يستشفى
~~ببوله ودمه لما رواه الدارقطني: أن أم أيمن شربت بوله، فقال: إذن لا تلج
~~النار بطنك لكنه ضعيف، ولما رواه ابن حبان في الضعفاء: أن غلاما حجم النبي
~~(ص) فلما فرغ من حجامته شرب دمه فقال: ويحك ما صنعت بالدم؟ قال: غيبته في
~~بطني قال: اذهب فقد أحرزت نفسك من النار. قال الحافظ ابن حجر:
# وكان السر في ذلك ما صنعه الملكان من غسلهما جوفه. (وهو) (ص) (طاهر بعد
~~موته بلا نزاع بين العلماء) واختلفوا في غيره من الآدميين. والمذهب عندنا
~~أن غيره أيضا طاهر (ولم يكن له) (ص) (فئ) أي ظل (في الشمس والقمر لأنه
~~نوراني والظل نوع ظلمة) ذكره ابن عقيل وغيره. ويشهد له أنه سأل الله أن
~~يجعل في جميع أعضائه وجهاته نورا، وختم بقوله واجعلني نورا. (وكانت الأرض
~~تجتذب أثقاله) للاخبار. (وساوى الأنبياء في معجزاتهم وانفرد بالقرآن)، فآدم
~~خلقه الله بيده، ومحمد شق صدره وملأه ذلك الخلق النبوي، وأعطى إدريس علو
~~المكان، ومحمد المعراج. ولما نجا إبراهيم من النار نجى محمدا من نار الحرب
~~ولما أعطاه مقام الخلة ms2486 أعطى محمدا مقام المحبة، بل جمعه له مع الخلة كما في
~~حديث أبي يعلى في المعراج: فقال له ربه اتخذه خليلا وحبيبا. وهو مكتوب في
~~التوراة. ومحمد حبيب الرحمن، ولما أعطى موسى قلب العصا حية، عطى محمد حنين
~~الجذع الذي هو أغرب ولما أعطاه انفلاق البحر، أعطى محمدا انشقاق القمر الذي
~~هو أبهى، لأنه تصرف في العالم العلوي. ولما أعطى تفجير الماء من الحجر،
~~أعطى محمدا نبع الماء من بين الأصابع. ولما أعطاه الكلام أعطى محمدا الدنو
~~والرؤيا. ولما أعطى يوسف شطر الحسن، أعطى محمدا الحسن كله. ولما أعطى داود
~~تليين الحديد أعطى محمدا اخضرار العود اليابس بين يديه، ولما أعطى سليمان
~~كلام الطير أعطى محمدا أن كلمه الحجر والشجر والزرع والضب، ولما أعطى عيسى
~~إبراء الأكمه والأبرص وإحياء الموتى، أعطى محمدا رد العين بعد سقوطها،
~~وهكذا (و) أحلت له (الغنائم) ولم تحل لنبي قبله لحديث: أعطيت خمسا لم يعطهن
~~نبي PageV05P032
# قبلي. والأنبياء منهم من لم يؤمر بالجهاد فلم تكن غنائم. والمأذون
~~الممنوع منها، فتأتي نار من السماء فتحرقها إلا الذرية (وجعلت له ولأمته
~~الأرض مسجدا) أي محل السجود، فأيما رجل أدركته الصلاة في مكان صلى. ولم تكن
~~الأمم المتقدمة تصلي إلا في البيع والكنائس. (و) جعل له ولأمته (ترابها
~~طهورا) أي مطهرا، وهو التيمم عند تعذر الماء شرعا. روى ذلك الشيخان
~~وغيرهما: (ونصر بالرعب) أي بسبب خوف العدو منه (مسيرة شهر) أمامه، وشهر
~~خلفه من جميع جهات المدينة، روى ذلك الشيخان. وجعلت الغاية شهرا، لأنه لم
~~يكن إذ ذاك بينه وبين أعدائه أكثر من شهر. (وبعث إلى الناس كافة) قال
~~تعالى: * (وما أرسلناك إلا كافة للناس) *. وأما عموم رسالة نوح بعد الطوفان
~~لانحصار الباقين فيمن كانوا معه. وأرسل إلى الجن بالاجماع وإلى الملائكة في
~~أحد القولين. (وأعطي الشفاعة العظمى والمقام المحمود) مقتضى كلامه كالمواهب
~~والخصائص وغيرهما أنهما متغايران. وذكر بعضهم في الاذان أن المقام المحمود
~~الشفاعة العظمى، لأن فيه يحمده الأولون والآخرون، وعلى الأول فالمقام
~~المحمود جلوسه (ص) على ms2487 العرش، وعن عبد الله بن سلام على الكرسي، ذكرهما
~~البغوي.
# (ومعجزاته باقية إلى يوم القيامة) وانقضت معجزات الأنبياء بموتهم، إذ
~~أكثر معجزات بني إسرائيل كانت حسية تشاهد بالابصار، كناقة صالح وعصا موسى،
~~فانقرضت بانقراض أعصارهم، ولم يشاهدها إلا من حضرها، ومعجزات القرآن تشاهد
~~بالبصيرة فتستمر إلى يوم القيامة، لا يمر عصر إلا ويظهر فيه شئ أخبر أنه
~~سيكون. إذ ما يدرك بالعقل يعلمه من جاء بعد الأول. (ونبع الماء من بين
~~أصابعه بركة من الله تعالى حلت في الماء بوضع أصابعه فيه، فجعل يفور ويخرج
~~من بين أصابعه)، حتى كان في غزوة تبوك.
# وكذلك روى في الصحيحين وقوعه يوم الحديبية. فنفد الماء فوضع (ص) يده في
~~قليل، ففار الماء في إصبعيه وشربوا وتوضأوا، وهم ألف وخمسمائة (لا أنه يخرج
~~من نفس PageV05P033
# اللحم والدم كما ظنه بعض الجهال قاله في الهدى). وفيه نظر، فإن هذا القول
~~ظاهر كلام القرطبي، وبه صرح النووي في شرح مسلم. ويؤيده قول جابر: فرأيت
~~الماء يخرج من بين أصابعه قال في المواهب: وهذا هو الصحيح، وكلاهما معجزة
~~له (ص) وإنما فعل ذلك ولم يخرجه من غير ملابسة ماء ولا وضع إناء تأدبا مع
~~الله تعالى، إذ هو المنفرد بابتداع المعلومات، وإيجادها من غير أصل. (ومن
~~دعاه) (ص) (وهو يصلي وجب عليه قطعها) أي الصلاة، (وإجابته) لقوله تعالى: *
~~(يا أيها الذين آمنوا استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم) . (وتطوعه (ص)
~~بالصلاة قاعدا) بلا عذر. (كتطوعه قائما في الاجر) لما روى أحمد ومسلم وأبو
~~داود عن ابن عمر: أنه رأى النبي (ص) يصلي جالسا، فوضع يده على رأسه فقال:
~~مالك يا عبد الله؟ قلت: حدثت أنك قلت: صلاة القاعد على النصف من صلاة
~~القائم. قال: أجل ولكن لست كأحد منكم قال في الفروع، وحمله على العذر لا
~~يصح لعدم الفرق. (وقال القفال): تطوعه بالصلاة قاعدا (على النصف) من أجر
~~القائم (كغيره)، ويرده ما سبق. (وكان له القضاء بعلمه) لأن الله عصمه فلا
~~يجوز عليه خطأ يقر عليه. (وهو سيد ms2488 ولد آدم) للخبر. (وأول من تنشق عنه
~~الأرض) يوم القيامة لحديث مسلم: أنا أول من تنشق عنه الأرض. (وأول شافع
~~وأول مشفع وأول من يقرع باب الجنة)، رواهما مسلم وأول من يدخل الجنة. (وهو
~~أكثر الأنبياء تبعا) لحديث مسلم: أنا أكثر الأنبياء تبعا. وحديث البزار:
~~يأتي معي من أمتي يوم القيامة مثل السيل والليل. وحديث مسلم: ما صدق نبي من
~~الأنبياء ما صدقت. إذ من الأنبياء من لم يصدقه إلا الرجل الواحد (وأعطي
~~جوامع الكلم) ، رواه مسلم أي ألفاظا قليلة تفيد معاني كثيرة. (وصفوف أمته
~~في الصلاة كصفوف الملائكة) لحديث مسلم: ألا تصفون كما تصف الملائكة عند
~~ربها؟ يتمون الصفوف المتقدمة PageV05P034
# ويتراصون في الصف. (ولا يحل لاحد أن يرفع صوته فوق صوته) لقوله تعالى: *
~~(لا ترفعوا أصواتكم فوق صوت النبي ولا تجهروا له بالقول كجهر بعضكم لبعض)
~~(ولا أن يناديه من وراء الحجرات) لقوله تعالى: * (إن الذين ينادونك من وراء
~~الحجرات أكثرهم لا يعقلون) * (ولا) أن يناديه (باسمه فيقول: يا محمد، بل
~~يقول: يا رسول الله يا نبي الله) لقوله تعالى: * (لا تجعلوا دعاء الرسول
~~بينكم كدعاء بعضكم بعضا) *. قال الحافظ ابن حجر: والكنية من الاسم. وأما ما
~~وقع لبعض الصحابة من ندائه بكنيته، فإما أن يكون قبل أن يسلم قائله، أو قبل
~~نزول الآية (ويخاطب في الصلاة بقول: السلام عليك أيها النبي ورحمة الله
~~وبركاته. ولو خاطب مخلوقا غيره بطلت صلاته. وخاطب إبليس باللعنة في صلاته
~~فقال: ألعنك بلعنة الله). وفي الفروع قبل التحريم أو مؤول. وظاهره عدم
~~الخصوصية. (ولم تبطل) صلاته (وكانت الهدية حلالا له) فكان إذا أتى بطعام
~~سأل عنه قال: أهدية أم صدقة؟ فإن قيل: صدقة قال لأصحابه: كلوا ولم يأكل
~~معهم، وإن قيل: هدية ضرب بيده وأكل معهم، متفق عليه من حديث أبي هريرة.
~~(بخلاف غيره) من ولاة الأمور فلا تحل لهم الهدية. (من رعاياهم) لما روى أبو
~~حميد الساعدي قال: قال رسول الله (ص): هدايا العمال غلول رواه أحمد. (ومن
~~رآه في المنام فقد ms2489 رآه حقا، فإن الشيطان لا يتخيل به). لأن الله عصمه منه،
~~لكن لا يعمل الرائي بما سمعه منه يتعلق بالأحكام لعدم الضبط لا للشك في
~~رؤيته. (وكان لا يتثاءب) لأنه من الشيطان والله عصمه منه. (وعرض عليه الخلق
~~كلهم من آدم إلى من بعده كما علم آدم PageV05P035
# أسماء كل شئ) لحديث الديلمي: مثلت لي الدنيا بالماء والطين، فعلمت
~~الأشياء كلها كما علم آدم الأسماء كلها. وعرض عليه أمته بأسرهم حتى رآهم.
~~لحديث الطبراني: عرضت علي أمتي البارحة لدى هذه الحجرة أولها وآخرها، صوروا
~~لي بالماء والطين حتى أني لأعرف بالانسان منهم من أحدكم بصاحبه وعرض عليه
~~أيضا ما هو كائن في أمته حتى تقوم الساعة. لحديث أحمد وغيره: أدريت ما تلقى
~~أمتي بعدي وسفك بعضهم دماء بعض. (ويبلغه سلام الناس بعد موته) لحديث أحمد
~~عن أبي هريرة مرفوعا: ما من أحد سلم علي عند قبري إلا رد الله علي روحي حتى
~~أرد عليه السلام. (والكذب عليه) (ص) (ليس ككذب على غيره)، لأنه عليه كبيرة.
~~للحديث الذي ذكر المصنف معناه. والكذب على غيره صغيرة، إلا فيما يأتي في
~~الشهادات (ومن كذب عليه معتمدا فليتبوأ مقعده من النار، وتنام عيناه ولا
~~ينام قلبه) لخبر الصحيحين: إن عيني تنامان ولا ينام قلبي. وفي البخاري في
~~خبر الاسراء: وكذلك الأنبياء تنام أعينهم ولا تنام قلوبهم. ولا يرد عليه:
# نومه في الوادي عن صلاة الصبح. لأن طلوع الفجر والشمس إنما يدرك بالعين
~~وهي نائمة.
# أو يقال: كان له نومان: أحدهما تنام عينه وقلبه، والثاني عينه دون قلبه.
~~وكان يوم الوادي من النوع الأول. (ولا نقض بنومه ولو مضطجعا) لخبر
~~الصحيحين: أنه (ص) اضطجع ونام حتى نفخ، ثم قام فصلى ولم يتوضأ (ويرى من
~~خلفه كما يرى أمامه رؤية بالعين حقيقة PageV05P036
# نصا) كما ثبت في الصحيحين. والاخبار الواجبة فيه مقيدة بحال الصلاة فهي
~~مقيدة لقوله : أعلم ما وراء جداري هذا. قاله الحافظ ابن حجر. (والدفن في
~~البنيان مختص به لئلا يتخذ قبره مسجدا). ولما روي عن ms2490 أبي بكر مرفوعا: لم
~~يقبر نبي إلا حيث قبض. (وزيارة قبره مستحبة للرجال والنساء) لعموم ما روى
~~الدارقطني عن ابن عمر قال: قال رسول الله (ص): من حج وزار قبري بعد وفاتي،
~~فكأنما زارني في حياتي. وفي رواية من زار قبري وجبت له شفاعتي، وكقبره
~~الشريف في عموم الزيارة تبعا له قبر صاحبيه رضي الله عنهما. ويكره للنساء
~~زيارة من عداه على الصحيح. وتقدم (وخص بصلاة ركعتين بعد العصر) اختاره ابن
~~عقيل. قال ابن بطة: كان خاصا به وكذا أجاب القاضي. لأنه (ص): كان يصلي بعد
~~العصر ركعتين وينهى عنهما رواه أبو داود من حديث عائشة. وظاهر كلامه في
~~المغني والشرح وغيرهما في أوقات النهي: أنه من قضاء الراتبة إذا فاتت، وليس
~~بخصوصية حيث استدلوا به على جواز قضاء الراتبة في وقت النهي. (ولم يكن له
~~أن يهدي) شيئا (ليعطى) بالبناء للمفعول (أكثر منه) لقوله تعالى: * (ولا
~~تمنن تستكثر) أي لا تعط شيئا لتأخذ أكثر منه. (وله) (ص) (أن يقضي) ويفتي
~~(وهو غضبان، وأن يقضي بعلمه ويحكم لنفسه وولده، ويشهد لنفسه وولده، ويقبل
~~شهادة من يشهد له (ص) أو لولده. لحديث خزيمة ولأنه معصوم. وقضيته أنه يشهد
~~ويقبل ويحكم على عدوه ، وبإباحة الحمى لنفسه. وتقدم في إحياء الموات. قال
~~في الفروع: وظاهر كلامهم إن كان PageV05P037
# لصبي مال لزمته الزكاة. قيل للقاضي: الزكاة طهرة والصبي مطهر فقال: باطل
~~بزكاة الفطر ، ثم بالأنبياء صلوات الله عليهم. لأنهم مطهرون، ولو كان لهم
~~مال لزمتهم الزكاة.
# وخصائصه (ص) لا تنحصر فيما ذكر. وفيها كتب مشتملة على بعضها.
# باب أركان النكاح وشروطه أركان الشئ أجزاء ماهيته، والماهية لا توجد بدون
~~جزئها، فكذا الشئ لا يتم بدون ركنه. والشرط ما ينتفي المشروط بانتفائه،
~~وليس جزاء للماهية. (وأركانه) أي النكاح ثلاثة: أحدها: (الزوجان الخاليان
~~من الموانع) الآتية في باب محرمات النكاح، وأسقطه في المقنع، والمنتهى
~~وغيره لوضوحه. (و) الثاني: (الايجاب، و) الثالث: (القبول). لأن ماهية
~~النكاح مركبة منهما ومتوقفة عليهما. (ولا ينعقد) النكاح (إلا بهما مرتبين،
~~الايجاب ms2491 أولا وهو): أي الايجاب (اللفظ الصادر من قبل الولي أو من يقوم
~~مقامه) كوكيل. لأن القبول إنما يكون للايجاب. فإذا وجد قبله لم يكن قبولا
~~لعدم معناه. (ولا يصح إيجاب) ممن يحسن العربية. (إلا بلفظ: أنكحت أو زوجت)
~~لورودهما في نص القرآن في قوله: (زوجناكها) * (ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم) *
~~(ولمن يملكها أو) يملك (بعضها وبعضها الآخر حرا) إذا أذنت له هي ومعتق
~~البقية على ما يأتي (أعتقها وجعلت عتقها صداقها ونحوه) مما يؤدي هذا المعنى
~~ويأتي، لقصة صفية، إذ العادل عن هذه الصيغ مع معرفته لها عادل عن اللفظ
~~الذي ورد به الكتاب والسنة مع القدرة. فإن قلت: قد روي أن النبي (ص) : زوج
~~رجلا امرأة فقال: ملكتكها بما معك من القرآن رواه البخاري. قلت: ورد فيه
~~زوجتكها، وزوجناكها وأنكحتكها من طرق صحيحة. فإما أن يكون قد جمع بين
~~الألفاظ، أو يحمل على أن الراوي روى بالمعنى، ظنا منه أنها بمعنى واحد.
~~ويكون خاصا به. وعلى كل تقدير لا يبقى حجة. ويصح الايجاب من الولي بلفظ
~~زوجت بضم الزاي وفتح التاء المبني للمفعول. لا جوزتك بتقديم الجيم. وسئل
~~الشيخ تقي الدين: عن رجل PageV05P038
# لم يقدر أن يقول إلا: قبلت تجويزها؟ فأجاب بالصحة بدليل قوله: جوزتي
~~طالق، فإنها تطلق (ولا يصح قبول لمن يحسنها) أي العربية (إلا ب‍) - لفظ
~~(قبلت تزويجها أو) قبلت (نكاحها، أو) قبلت (هذا التزويج، أو) قبلت (هذا
~~النكاح، أو تزوجتها أو رضيت هذا النكاح، أو قبلت فقط أو تزوجت)، لأن ذلك
~~صريح في الجواب. فصح النكاح به كالبيع. (أو قال الخاطب للولي: أزوجت؟ فقال)
~~الولي: (نعم. أو قال) الخاطب (للمتزوج. أقبلت؟ فقال) المتزوج (نعم) انعقد
~~النكاح. لأن المعنى: نعم زوجت، نعم قبلت هذا النكاح. لان السؤال يكون مضمرا
~~في الجواب معادا فيه. بدليل قوله تعالى: * (هل وجدتم ما وعد ربكم حقا؟
~~قالوا نعم) * أي نعم وجدنا ما وعدنا ربنا حقا. ولو قيل للرجل الفلاني: عليك
~~ألف درهم؟ فقال: نعم. كان إقرارا صريحا لا يفتقر إلى نية، ms2492 ولا يرجع فيه إلى
~~تغييره. وبمثله تقطع اليد في السرقة مع أن الحدود تدرأ بالشبهات. فوجب أن
~~ينعقد به التزويج. (واختار الموفق والشيخ) تقي الدين. (وجمع انعقاده بغير
~~العربية لمن لم يحسنها). لأن المقصود المعنى دون اللفظ. (وقال الشيخ أيضا:
~~ينعقد) النكاح (بما عده الناس نكاحا، بأي لغة ولفظ كان. وإن مثله) أي
~~النكاح (كل عقد) فينعقد البيع بما عده الناس بيعا، بأي لغة ولفظ كان.
~~والإجارة بما عهده الناس إجارة، بأي لغة ولفظ كان. وهكذا (و) قال أيضا: (إن
~~الشرط بين الناس ما عدوه شرطا). وكذا قال تلميذه ابن القيم. فلو تزوج من
~~قوم لم تجر العادة بالتزوج على نسائهم كان بمنزلة، شرط أن لا يتزوج عليها.
~~وتأتي الإشارة إليه وإلى مأخذه في باب الشروط في النكاح. (فالأسماء تعرف
~~حدودها تارة بالشرع) كالصلاة والزكاة والصوم والحج والوضوء والغسل ونحوها.
~~(و) تعرف حدودها (تارة باللغة) كرجل وفرس وشجر ونحوها، (و) تعرف حدودها
~~(تارة بالعرف) العام، كالدابة لذوات الأربع أو الخاص. كالفاعل والمبتدأ.
~~(وكذلك العقود) فتعرف حدودها بواحد من هذه الثلاثة (انتهى). والفرق: أن
~~الشهادة شرط في النكاح، والكناية إنما تعلم بالنية. ولا يمكن الشهادة على
~~النية لعدم الاطلاع عليها. فيجب أن لا ينعقد. (فإن كان أحد المتعاقدين)
~~للنكاح PageV05P039
# (يحسن العربية دون الآخر. أتى الذي يحسن العربية) بما هو من قبله من
~~إيجاب أو قبول (بها). أي بالعربية لقدرته عليه، (و) العاقد (الآخر يأتي)
~~بما هو قبله (بلسانه)، أي بلغته (وإن كان كل منهما) أي العاقدين (لا يحسن
~~لسان الآخر، ترجم بينهما ثقة يعرف اللسانين) قال الشيخ تقي الدين عن
~~القاضي: ولم يشترط تعدده أي الثقة الذي يترجم بين العاقدين.
# ويأتي في الشهادات: أن الترجمة عند الحاكم كالشهادة، فإذا كان القاضي لا
~~يعرف لسانهما فلا بد في الترجمة عنده من رجلين عدلين. (ولا بد أن يعرف
~~الشاهدان اللسانين المعقود بهما) ليتمكنا من تحمل الشهادة. لأنها على اللفظ
~~الصادر منهما. فإذا لم يعرفاه لم يتأت لهما الشهادة به. (ويأتي حكم تولي
~~طرفي ms2493 العقد) في فصل: وإذا استوى وليان، (ويصح إيجاب أخرس وقبوله) النكاح،
~~(بإشارة مفهومة يفهمها صاحبه) العاقد معه. (و) يفهمها (الشهود) لأن النكاح
~~معنى لا يستفاد إلا من جهته. فصح بإشارته كبيعه وطلاقه (أو كتابة) أي ويصح
~~إيجابه وقبوله من أخرس بكتابة، لأنها أولى من الإشارة. لأنها بمنزلة الصريح
~~في الطلاق والاقرار. و (لا) يصح النكاح (من القادر على النطق) بإشارة ولا
~~كتابة للاستغناء عنها، (ولا) يصح إيجاب النكاح ولا قبوله (من أخرس لا تفهم
~~إشارته) كسائر تصرفاته القولية، لعدم الصيغة، (فإن قدر على تعلمهما) أي
~~الايجاب والقبول (من لا يحسنهما بالعربية لم يلزمه تعلمها) بالعربية. لأن
~~النكاح غير واجب بأصل الشرع. فلم يجب تعلم أركانه بالعربية، بخلاف التكبير،
~~ولان المقصود هنا المعنى دون اللفظ المعجز. بخلاف القراءة في الصلاة.
~~(وكفاه) أي العاجز (معناهما الخاص بكل لسان) أي لغة عرفها. لأن ذلك في لغته
~~نظير الانكاح والتزويج. وعلم منه أنه لا يصح بلفظ لا يؤدي معنى النكاح
~~والتزويج الخاص. لأن من عدل عن اللفظ الخاص بذلك اللسان إلى غيره يشبه من
~~هو عربي، وعدل عن لفظهما الخاص. (ولو قال الولي للمتزوج: زوجتك موليتي)
~~فلانة (بفتح التاء) من زوجتك (عجزا) عن ضمها، (أو جهلا باللغة العربية صح)
~~النكاح. و (لا) يصح إن كان ذلك (من عارف) بالعربية قادر على إصلاحه. قال في
~~شرح المنتهى: هذا هو الظاهر. وأفتى الموفق أنه يصح مطلقا. وتوقف في المسألة
~~ناصح الاسلام ابن أبي الفهم من أصحابنا، PageV05P040
# وأطلق القولين في المنتهى ومثله لو قال الزوج: قبلت بفتح التاء. (وإن
~~أوجب) الولي (النكاح) ونحوه، (ثم جن) قبل القبول، (أو أغمي عليه قبل القبول
~~بطل العقد) أي الايجاب بذلك كما يبطل (بموته نصا)، لأن الايجاب قبل القبول
~~غير لازم. فبطل بزوال العقل كالعقود الجائزة تبطل بالموت والجنون. و (لا)
~~تبطل (إن) أوجب ثم (نام) وحصل القبول في المجلس. لأن النوم لا يبطل العقود
~~الجائزة فكذلك هنا. (ولا يصح تعليق النكاح على شرط مستقبل، كقوله: إن وضعت
~~زوجتي جارية فقد ms2494 زوجتكها، أو زوجتك ما في بطنها) أي بطن هذه المرأة، (أو)
~~زوجتك (من في هذه الدار. وهما) أي الولي والزوج (لا يعلمان ما فيها) أي
~~الدار فلا يصح النكاح، (بخلاف الشروط الحاضرة و) الشروط (الماضية، مثل
~~قوله: زوجتك هذا) المولود (إن كان أنثى أو زوجتك ابنتي، إن كانت عدتها قد
~~انقضت، أو) زوجتك بنتي: (إن كنت وليها وهما يعلمان ذلك)، أي كونها أنثى في
~~المثال الأول، وانقضاء العدة في المثال الثاني، أو أنه وليها في الثالث.
~~(فإنه يصح) النكاح. لأن ذلك ليس بتعليق حقيقة، إذ الماضي والحاضر لا يقبله.
~~(وكذا تعليقه بمشيئة الله) كقوله: زوجتكها إن شاء الله أو قبلت إن شاء
~~الله. (أو قال) الولي (زوجتك ابنتي إن شئت فقال: قد شئت وقبلت ، فيصح)
~~النكاح (قاله زين الدين بن عبد الرحمن بن رجب) رحمه الله تعالى. (وإذا وجد
~~الايجاب والقبول انعقد النكاح، ولو من هازل أو ملجئ)، لقوله (ص): ثلاث
~~هزلهن جد وجدهن جد. الطلاق والنكاح والرجعة رواه الترمذي. وعن الحسن. قال،
~~قال رسول الله (ص): من نكح لاعبا أو أطلق لاعبا أو عتق لاعبا جاز. وقال
~~عمر: أربع جائزات إذا تكلم بهن: الطلاق والعتاق والنكاح والنذر. (وكان
~~للنبي (ص) أن يتزوج بلفظ الهبة، وتقدم) ذلك (في الباب قبله) موضحا (وإن
~~تقدم القبول الايجاب كقوله: تزوجت ابنتك) يقول PageV05P041
# الولي: زوجتكها (أو زوجني ابنتك)، فيقول الولي: زوجتكها (لم يصح نصا) لان
~~القبول إنما يكون للايجاب، فمتى وجد قبله لم يكن قبولا لعدم معناه. فلم
~~يصح، كما لو تقدم بلفظ الاستفهام، ولأنه لو تأخر عن الايجاب بلفظ الطلب لم
~~يصح. وإذا تقدم كان أولى كصيغة الاستفهام ويفارق البيع، لأنه لا يشترط فيه
~~صيغة الايجاب بل يصح بالمعاطاة، ولا يتعين فيه لفظ. بل يصح بأي لفظ كان إذا
~~أتى بالمعنى، ويفارق الخلع، لأنه يصح تعليقه على الشرط إذا أتى بنية
~~الطلاق. (وإن تراخى) قبول (عنه) أي عن الايجاب (صح ما داما في المجلس. ولم
~~يتشاغلا بما يقطعه عرفا)، ولو طال الفصل، لأن ms2495 حكم المجلس حكم حالة العقد،
~~بدليل صحة القبض فيما يشترط لصحته قبضه في المجلس، وبدليل ثبوت الخيار في
~~عقود المعاوضات. (وإن تفرقا قبله) أي قبل القبول بعد الايجاب (بطل
~~الايجاب)، وكذا إن تشاغلا بما يقطعه عرفا. لأن ذلك إعراض عنه. أشبه ما لو
~~رده. (وإن اختلف لفظ الايجاب والقبول فقال الولي: زوجتك) بنتي مثلا (فقال
~~المتزوج: قبلت هذا النكاح أو بالعكس) بأن قال الولي: أنكحتك بنتي، فقال
~~الزوج: تزوجتها ونحوه، (صح) العقد، لأن اللفظ وإن اختلف فالمعنى متحد، (ولا
~~يثبت الخيار في النكاح وسواء في ذلك خيار المجلس وخيار الشرط) لأنه ليس
~~بيعا ولا في معناه. والعوض ليس ركنا فيه ولا مقصودا منه.
# فصل (وشروطه) أي النكاح (خمسة) بالاستقراء (أحدها: تعيين الزوجين) لأن
~~النكاح عقد معاوضة، أشبه تعيين المبيع في البيع.
# ولان المقصود في النكاح، التعيين. فلم يصح بدونه. (فلا يصح) العقد أن قال
~~الولي (زوجتك ابنتي وله بنات حتى يميزها) عن غيرها، (بأن يشير إليها أو
~~يسميها) باسم يخصها PageV05P042
# (أو يصفها بما تتميز به عن غيرها) بأن تكون الصفة لا يشركها فيها غيرها
~~من أخواتها.
# (كقوله) زوجتك (بنتي الكبرى أو) بنتي (الصغرى، أو) بنتي (الوسطى أو) بنتي
~~(البيضاء ونحوه) كالحمراء أو السوداء، (فإن سماها مع ذلك) أي مع وصفها الذي
~~تتميز به، كأن يقول: زوجتك بنتي فلانة الكبرى، (كان) ذلك (تأكيدا) لأنه مقو
~~لما دل الاسم عليه (ولو) قال الولي: زوجتك بنتي، و (لم يكن له) أي الولي
~~(إلا) بنت (واحدة صح) العقد (ولو سماها) الولي (بغير اسمها)، لأن عدم
~~التعيين إنما جاء من التعدد ولا تعدد هنا. (وكذا لو سماها بغير اسمها وأشار
~~إليها) بأن قال: زوجتك بنتي فاطمة هذه وأشار إلى خديجة.
# فيصح العقد على خديجة، لأن الإشارة أقوى. (وإن سماها) الولي (باسمها) بأن
~~قال:
# زوجتك فاطمة، ولم يقل بنتي لم يصح. (أو) سماها (بغيرها) أي غير اسمها
~~(ولم يقل بنتي لم يصح) النكاح. وكذا لو قال: زوجتك الكبيرة أو الطويلة
~~ونحوه. لأن هذا الاسم أو هذه ms2496 الصفة يشتركان بينهما وبين سائر الفواطم أو
~~الطوال. (وكمن له بنات فاطمة وعائشة، فقال) الولي (زوجتك بنتي عائشة، فقبل)
~~الزوج (ونويا في الباطن فاطمة) فلا يصح النكاح لأن المرأة لم تذكر بما
~~تتعين به. فإن اسم أختها لا يميزها، بل يصرف العقد عنها.
# ولأنهما لم يتلفظا بما يصح العقد بالشهادة عليه. فأشبه ما لو قال: زوجتك
~~عائشة فقط، أو ما لو قال: زوجتك ابنتي ولم يسمها، وإذا لم يصح فيما إذا لم
~~يسمها، ففيما سماها بغير اسمها أولى. وكذا إن قصد الولي واحدة والزوج أخرى.
~~(وإن سمى له) أي لمن يريد التزوج (في العقد غير من خطبها فقبل يظنها
~~المخطوبة لم يصح) العقد. لأن القبول انصرف إلى غير من وجد الايجاب فيها.
~~(ولو رضي) الزوج (بعد علمه بالحال)، فلا ينقلب النكاح صحيحا. فإن قبل غير
~~ظان إنها المخطوبة صح النكاح. (وإن كان) الذي سمى له العقد غير مخطوبته.
~~وقبل، يظنها إياها. (قد أصابها) أي وطئها (وهي جاهلة بالحال) أي بأنها سميت
~~له في العقد بعد أن خطب غيرها. (أو) جاهلة ب‍ (- التحريم فلها الصداق) أي
~~مهر المثل. لأنه وطئ بشبهة (يرجع به) الواطئ (على وليها. قال) الامام
~~(أحمد: لأنه غره. وتجهز إليه) أي استحبابا (التي خطبها بالصداق الأول يعني
~~بعقد جديد) لتوقف الحمل PageV05P043
# عليه (بعد انقضاء عدة التي أصابها إن كانت) المخطوبة (ممن يحرم الجمع
~~بينهما) بأن كانت أخت المصابة أو عمتها أو خالتها ونحوه، لما يأتي في تحريم
~~الجمع. (وإن كانت) المصابة (ولدت منه لحقه الولد) لأنه من وطئ بشبهة. (وإن
~~علمت) المصابة (أنها ليست زوجته و) علمت (أنها محرمة عليه وأمكنته من نفسها
~~فهي زانية لا صداق لها) وعليها الحد، لانتفاء الشبهة. وجميع ما تقدم في
~~تعيين الزوجة يأتي نظيره الزوج، ولم ينبهوا عليه لوضوحه.
# الشرط (الثاني: رضاهما) أي الزوجين (أو من يقوم مقامهما فإن لم يرضيا) أي
~~الزوجان (أو) لم يرض (أحدهما لم يصح) النكاح، لأن العقد لهما فاعتبر
~~تراضيهما به كالبيع. (لكن للأب) خاصة (تزويج بنيه ms2497 الصغار و) بنيه (المجانين
~~و) لو كان بنوه المجانين (بالغين)، لأنهم لا قول لهم. فكان له ولاية
~~تزويجهم كأولاده الصغار. وروى الأثرم: أن ابن عمر زوج ابنه وهو صغير
~~فاختصموا إلى زيد فأجازاه جميعا وكأبي الصغيرة والمجنونة، وحيث زوج الأب
~~ابنه لصغره وجنونه، فإنه يزوجه (بغير أمة) لئلا يسترق ولده (ولا معيبة عيبا
~~يرد به النكاح) كرتقاء وجذماء لما فيه من التنفير. ويزوج الأب ابنه الصغير
~~والمجنون (بمهر المثل وغيره، ولو كرها) لأن للأب تزويج ابنته البكر بدون
~~صداق مثلها وهذا مثله. فإنه قد يرى المصلحة في ذلك. فجاز له بذل المال فيه
~~كمداواته، بل هذا أولى. فإن الغالب أن المرأة لا ترضى أن تتزوج المجنون إلا
~~أن ترغب بزيادة على مهر مثلها، فيتعذر الوصول إلى النكاح بدون ذلك. (وليس
~~لهم) أي للبنين الصغار والمجانين إن زوجهم الأب (خيار إذا بلغوا) وعقلوا،
~~كما لو باع ما لهم ونحوه. (و) للأب (تزويج بناته الأبكار ولو بعد البلوغ)،
~~لحديث ابن عباس مرفوعا: الأيم أحق بنفسها من وليها، والبكر تستأمر، وإذنها
~~صمتها (1) رواه أبو داود. فلما قسم النساء قسمين وأثبت الحق لأحدهما دل على
~~نفيه عن الآخر وهي البكر فيكون ولها أحق منها بها ودل الحديث على أن
~~الاستئمار هنا والاستئذان في حديثهم مستحب غير واجب، (و) للأب أيضا تزويج
~~(ثيب لها) دون (تسع سنين) لأنه لا إذن PageV05P044
# لها (بغير إذنهم)، أي البنين الصغار والمجانين والبنت البكر والثيب التي
~~لها دون تسع سنين لما تقدم. (وليس ذلك) أي تزويج من ذكر (للجد) لعموم
~~الأحاديث، ولأنه قاصر عن الأب، فلم يملك الاجبار كالعم. (ويسن استئذان بكر
~~بالغة هي وأمها) أما هي فلما تقدم.
# وأما استئذان أمها فلحديث ابن عمر مرفوعا: آمروا النساء في بناتهن رواه
~~أبو داود.
# ويكون استئذان الولي لها. (بنفسه أو بنسوة ثقات ينظرن ما في نفسها) لأنها
~~قد تستحي منه (وأمها بذلك أولى) لأنها تظهر على أمها ما تخفيه على غيرها.
~~(وإذا زوج) الأب (ابنه الصغير ف‍) - إنه يزوجه (بامرأة واحدة) ms2498 لحصول الغرض
~~بها، (و) له تزويجه (بأكثر) من واحدة، (إن رأى فيه مصلحة) نقله في الانصاف
~~عن ابن رزين وغيره لكن ضعفه في تصحيح الفروع.
# قال: وهذا ضعيف جدا. وليس في ذلك مصلحة بل مفسدة، وصوب أنه لا يزوجه أكثر
~~من واحدة. وقال: هو مراد من أطلق. وأما الوصي فلا يزوجه أكثر لأنه تزويج
~~لحاجة، والكفاية تحصل بذلك إلا أن تكون غائبة أو صغيرة طفلة، وبه حاجة.
~~فيجوز أن يزوجه ثانية. قال القاضي في المجرد في الوصايا، انتهى. وعلى نحو
~~ذلك يحمل كلام ابن رزين وغيره فلا تضعيف. (وحيث أجبرت) البكر (أخذ بتعيين
~~بنت تسع سنين فأكثر كفؤا لا بتعين المجبر) من أب أو وصيه، لأن النكاح يراد
~~للرغبة. فلا تجبر على من لا ترغب فيه. قال في المبدع: وقد صرح بعض العلماء
~~أنه يشترط للاجبار شروط: أن يزوجها من كف ء بمهر المثل، وأن لا يكون الزوج
~~معسرا، وأن لا يكون بينهما وبين الأب عداوة ظاهرة، وأن يزوجها بنقد البلد،
~~واقتصر عليه.
# قلت: وفيه شئ، (فإن امتنع) المجبر (من تزويج من عينته) بنت تسع سنين
~~فأكثر، (فهو عاضل سقطت ولايته)، ويفسق به إن تكرر على ما يأتي. (ومن يخنق
~~في بعض الأحيان) لم يصح تزويجه إلا بإذنه، إن كان بالغا لأنه يمكن أن يتزوج
~~لنفسه. فلم تثبت ولاية تزويجه لغيره كالعاقل. (أو PageV05P045
# زال عقله ببرسام أو بمرض مرجو الزوال. لم يصح تزويجه إلا بإذنه) كالعاقل.
~~فإن دام به صار كالمجنون. قاله الشيخ تقي الدين في المسودة: وهو معنى كلام
~~الشارح. (وليس للأب تزويج ابنه البالغ العاقل بغير إذنه)، لأنه لا ولاية له
~~عليه، (إلا أن يكون سفيها، وكان) النكاح (أصلح له). بأن يكون زمنا أو ضعيفا
~~يحتاج إلى امرأة تخدمه. فإن لم يكن محتاجا إليه فليس لوليه تزويجه، (وله)
~~أي الأب (قبول النكاح لابنه الصغير) ولو مميزا. (و) لابنه (المجنون) لما
~~تقدم. وكذا البالغ المعتوه، وفي ظاهر كلام أحمد والخرقي مع ظهور أمارات
~~الشهوة وعدمها. وقال القاضي: إنما يجوز ms2499 تزويجه إذا ظهرت منه أمارات الشهوة
~~بميله إلى النساء ونحوه. (ويصح قبول مميز لنكاحه بإذن وليه نصا) كما يصح أن
~~يتولى البيع والشراء لنفسه بإذن وليه. و (لا) يصح قبول (طفل دون التمييز)
~~لنكاحه (ولا) قبول (مجنون) لنكاحه، (ولو بإذن وليهما)، لأن قولهما غير
~~معتبر. (وللسيد إجبار إمائه الأبكار والثيب) لا فرق بين الكبيرة والصغيرة
~~منهن، ولا بين القن والمدبرة وأم الولد، لأن منافعهن مملوكة له، والنكاح
~~عقد على منفعتهن. فأشبه عقد الإجارة. ولذلك ملك الاستمتاع بها، وبهذا فارقت
~~العبد.
# ولأنه ينتفع بذلك ما يحصل له من مهرها وولدها، وتسقط عنه نفقتها وكسوتها
~~بخلاف العبد ولا فرق بين كونها مباحة أو محرمة عليه كأخته من رضاع. (إلا
~~مكاتبته). ولو صغيرة فلا يجبرها. لأنها بمنزلة الخارجة عن ملكه ولذلك لا
~~يلزمه نفقتها، ولا يملك إجارتها ولا أخذ مهرها. (ولو كان نصف الأمة حرا لم
~~يملك مالك الرق إجبارها)، لأنه لا يملك نفعها (ويعتبر إذنها) لما فيها من
~~الحرية. (و) يعتبر (إذن مالك البقية كأمة لاثنين). وكذا يعتبر إذن المعتق،
~~لأن له ولاء ما أعتق منهما فهو وليه. (ويقول كل منهما) أي من المعتق ومالك
~~البقية : (زوجتكها، ولا يقول: زوجتك بعضها)، لأن النكاح لا يقبل التشقيص
~~والتجزي بخلاف البيع والإجارة، وهل يعتبر اتحاد زمن الايجاب منهما أو يجوز
~~ترتبهما؟ فيه نظر. قاله ابن نصر الله.
# قلت: الأظهر أنه لا يعتبر ترتبهما فيه، ما داما في المجلس ولم يتشاغلا
~~بما يقطعه PageV05P046
# عرفا. وفي اعتبار اتحاده حرج ومشقة. (ويملك) السيد (إجبار عبده الصغير
~~ولو) كان العبد (مجنونا) فيجبره، ولو كان بالغا لأن الانسان إذا ملك تزويج
~~ابنه الصغير والمجنون فعبده الذمي كذلك مع ملكه، وتمام ولايته عليه أولى. و
~~(لا) يملك إجبار (عبده الكبير العاقل)، لأنه مكلف يملك الطلاق. فلا يجبر
~~على النكاح كالحر، ولان النكاح خالص حقه ونفعه له فلا يجبره عليه كالحر،
~~والامر بإنكاحه مختص بحالة طلبه بدليل عطفه على الأيامى. وإنما يزوجن عند
~~الطلب. (ولا يجوز لسائر) أي باقي (الأولياء) بعد ms2500 الأب (تزويج حرة كبيرة)
~~بالغة ثيبا كانت أو بكرا. (إلا بإذنها) لحديث أبي هريرة مرفوعا: لا تنكح
~~الأيم حتى تستأمر ولا تنكح البكر حتى تستأذن. قالوا: يا رسول الله وكيف
~~إذنها؟ قال: أن تسكت متفق عليه (إلا المجنونة فلهم) أي لسائر الأولياء
~~(تزويجها) أي المجنونة، (إذا ظهر منها الميل إلى الرجال) لأن لها حاجة إلى
~~النكاح لدفع ضرر الشهوة عنها، وصيانتها عن الفجور، وتحصيل المهر والنفقة
~~والعفاف وصيانة العرض. ولا سبيل إلى إذنها، فأبيح تزويجها كالبنت مع أبيها.
# (ويعرف ذلك) أي ميلها إلى الرجال (من كلامها وتتبعها الرجال، وميلها
~~إليهم ونحوه) من قرائن الأحوال. (وكذا إن قال أهل الطب). ولعل المراد ثقة
~~منهم إن تعذر غيره، وإلا فاثنان، على ما يأتي في الشهادات (أن علتها تزول
~~بتزويجها)، فلكل ولي تزويجها، لأن ذلك من أعظم مصالحها كالمداواة. (ولو لم
~~يكن لها) أي المجنونة ذات الشهوة ونحوها. (ولي إلا الحاكم زوجها) لما سبق،
~~(وإن احتاج الصغير العاقل، أو) احتاج (المجنون المطبق البالغ إلى النكاح)،
~~أي الوطئ (أو) لحاجة (غيره) كخدمة (زوجهما الحاكم بعد الأب والوصي) أي مع
~~عدمهما. لأنه الذي ينظر في مصالحهما إذن، وتقدم حكم من يخنق في بعض
~~الأحيان، (ولا يملك ذلك) أي تزويج الصغير والمجنون (بقية الأولياء)، وهم من
~~عدا الأب ووصيه والحاكم. لأنه لا نظر لغير هؤلاء في مالهما ومصالحهما
~~المتعلقة به. (وإن لم يحتاجا) أي PageV05P047
# الصغير والمجنون (إليه)، أي إلى النكاح (فليس له) أي الحاكم (تزويجهما)،
~~لأنه إضرار بهما بلا منفعة، (وليس لسائر الأولياء) أي من عدا الأب ووصيه
~~الذي نص له عليه. (تزويج صغيرة لها دون تسع سنين بحال)، أي في حال من
~~الأحوال. لما روي: أن قدامة بن مظعون زوج ابنة أخيه من عبد الله بن عمر،
~~فرفع ذلك للنبي (ص) فقال: إنها يتيمة ولا تنكح إلا بإذنها. والصغيرة لا إذن
~~لها بحال. (ولا للحاكم تزويجها) أي بنت دون تسع سنين كغيره ، (خلافا لما في
~~الفروع). قال وعنه: لهم تزويجها كالحاكم (فإنه) أي صاحب الفروع ms2501 (لم يوافق)
~~بالبناء للمفعول (عليه)، أي على ما أفهمه كلامه من أن للحاكم تزويج
~~الصغيرة. وإن منعنا غيره من الأولياء. قال في الانصاف: ولا أعلم له موافقا
~~على ذلك، بل صرح في المستوعب والرعاية وغيرهما بغير ذلك، ونص عليه أحمد،
~~ومع ذلك له وجه. لأنه أعلم بالمصالح من غيره من الأولياء، لكنه يحتاج إلى
~~موافق، ولعله كالأب فسبق العلم. وكذا قال شيخنا وابن نصر الله. وذكر شيخنا
~~أنه ظاهر كلام القاضي في المجرد. (ولهم) أي سائر الأولياء (تزويج بنت تسع)
~~سنين (فأكثر بإذنها. ولها إذن صحيح معتبر نصا)، لما روى أحمد بسنده إلى
~~عائشة: إذا بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة، وروي مرفوعا عن ابن عمر،
~~ومعناه: في حكم المرأة. ولأنها تصلح بذلك للنكاح وتحتاج إليه. أشبهت
~~البالغة (وإذن الثيب الكلام) لقوله (ص): الثيب تعرب عن نفسها، والبكر رضاها
~~صمتها رواه الأثرم وابن ماجة. (وهي) أي الثيب (من وطئت في القبل) لا في
~~الدبر (بآلة الرجال) لا بآلة غيرها، (ولو) كانت وطئت (بزنا) لأنه لو وصى
~~للثيب دخلت في الوصية. ولو وصى للأبكار لم تدخل فيهن. (وحيث حكمنا
~~بالثيوبة) بأن وطئت في القبل بآلة رجل، (وعادت البكارة لم يزل حكم الثيوبة)
~~لأن الحكمة التي اقتضت التفرقة بينها وبين البكر مباضعة الرجال ومخالطتهم،
~~وهذا موجود مع عود البكارة. (وإذن البكر الصمات ولو زوجها غير الأب) لما
~~روى أحمد بسنده عن أبي هريرة مرفوعا: تستأمر اليتيمة في نفسها. فإن سكتت
~~فهو إذنها. PageV05P048
# وإن أبت لم تكره. وعن عائشة أنها قالت: يا رسول الله، إن البكر تستحي
~~قال:
# رضاها صماتها متفق عليه. (وإن ضحكت أو بكت ف‍) - ذلك ك‍ (- سكوتها)، لما
~~روى أبو بكر بإسناده عن أبي هريرة، قال، قال رسول الله (ص): تستأمر
~~اليتيمة، فإن بكت أو سكتت فهو رضاها وإن أبت فلا جواز عليها. ولأنها غير
~~ناطقة بالامتناع مع سماعها للاستئذان. فكان ذلك إذنا منها. (ونطقها) أي
~~البكر (أبلغ) من سكوتها وضحكها وبكائها.
# لأنه الأصل في الاذن. وإنما اكتفى بالصمات من ms2502 البكر للاستحياء. (فإن
~~أذنت) البكر نطقا (فلا كلام. وإن لم تأذن) البكر نطقا (استحب أن لا يجبرها)
~~على النطق. واكتفى بكسوتها إن لم تصرح بالمنع. فلا يجبرها غير الأب ووصيه
~~كما تقدم. (وزوال البكارة بإصبع أو وثبة أو شدة حيضة ونحوه) كسقوط من شاهق،
~~(لا يغير صفة الاذن) فلها حكم البكر في الاذن، لأنها لم تخبر المقصود. ولا
~~وجد وطؤها في القبل فأشبهت من لم تزل عذرتها (وكذا وطئ دبر) ومباشرة دون
~~الفرج، لأنها غير موطوءة في القبل. (ويعتبر في الاستئذان تسمية الزوج على
~~وجه تقع معرفتها)، أي المرأة (به) أي الزوج بأن يذكر لها نسبه ومنصبه
~~ونحوه، لتكون على بصيرة في إذنها في تزويجه لها. (ولا يشترط) في استئذان
~~(تسمية المهر) لأنه ليس ركنا في النكاح ولا مقصودا منه.
# قلت: ولا يشترط أيضا اقترانه بالعقد، فتقدم الخطبة والاهداء ونحوه إذا
~~استؤذنت مع سكوتها، وإن كانت بكرا دليل إذنها. (ولا) يشترط أيضا (الشهادة
~~بخلوها عن الموانع الشرعية) عملا بالظاهر. والعبرة في العقود بما في نفس
~~الامر. (ولا) يشترط أيضا (الاشهاد على إذنها) ، لوليها أن يزوجها ولو غير
~~مجبرة لما تقدم. (والاحتياط الاشهاد) على خلوها من الموانع وعلى إذنها
~~لوليها إن اعتبر احتياطا. (وإن ادعى زوج إذنها) في التزويج للولي. (وأنكرت)
~~الاذن له (صدقت قبل الدخول)، لأن الأصل عدمه، و (لا) تصدق (بعده) أي بعد
~~الدخول، لأن تمكينها من نفسها دليل إذنها، فلم تقبل دعواها عدم الإذن بعد
~~لمخالفتها الظاهر. (وإن PageV05P049
# ادعت) من مات العاقد عليها (الاذن) لوليها في تزويجها له، (فأنكرت) ورثته
~~أن تكون أذنت (صدقت)، لأنها تدعي صحة العقد وهم يدعون فساده. فقدم قولها
~~عليهم لموافقته الظاهر في العقود. وسواء كان ذلك قبل الدخول أو بعده،
~~فيتقرر الصداق وترث منه. (ومن ادعى نكاح امرأة فجحدته) فقولها: لأنها منكرة
~~والبينة على المدعي. (ثم) إن (أقرت له) بعد جحودها (لم تحل له) بنفس
~~الاقرار حيث لم تكن زوجة له. سواء صالحها عن ذلك بعوض أو لا. لأنه صلح أحل
~~حراما (إلا ms2503 بعقد جديد) مع خلوها عن الموانع. وباقي شروطه وإن كانت زوجته في
~~الباطن فإنكارها لا أثر له. وتحل له ويحصل التوارث بينهما. كما ذكره هو
~~وغيره في مواضع تقدم بعضها. وتأتي بقيتها. (فإن أقر الولي عليها) بالنكاح
~~بأن أقر أنه زوجها من المدعي، وأنكرت (وكان الولي ممن يملك إجبارها) كأبي
~~البكر ووصيه في النكاح، (صح إقراره) لأن من ملك إنشاء عقد ملك الاقرار به،
~~(وإلا) بأن لم يكن الولي مجبرا كالجد والعم والأخ، (فلا) يقبل قوله عليها
~~لأنه، إقرار على الغير ما لم تقر بالاذن له والله أعلم.
# فصل الشرط الثالث: الولي فلا يصح نكاح إلا بولي لما روى أبو موسى الأشعري
~~أن النبي (ص) قال: لا نكاح إلا بولي رواه الخمسة، وصححه ابن المديني. وقال
~~المروزي: سألت أحمد ويحيى عن حديث: لا نكاح إلا بولي فقالا: صحيح وهو لنفي
~~الحقيقة الشرعية. بدليل ما روى سليمان بن موسى عن الزهري عن عروة عن عائشة
~~قالت: قال رسول الله (ص): أيما امرأة نكحت بغير إذن وليها فنكاحها باطل
~~باطل باطل. فإن دخل بها فلها المهر بما استحل من فرجها. فإن اشتجروا
~~PageV05P050
# فالسلطان ولي من لا ولي له، رواه أحمد وأبو داود والترمذي وصححه. لا
~~يقال: يمكن حمل الرواية الأولى على نفي الكمال، لأن كلام الشارع محمول على
~~الحقائق الشرعية، أي لا نكاح شرعي أو موجود في الشرع إلا بولي. ولا يقال:
~~الثاني أيضا يدل على صحته بإذن الولي، وأنتم لا تقولون به مع أن قوله
~~تعالى: * (فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن) (البقرة:
# 232) يدل على صحة نكاحها لنفسها. لأنه إضافة إليهن ولأنه خالص حقها. فصح
~~منها كبيع أمتها. لأنه خرج مخرج الغالب فلا مفهوم له. لأن الغالب أن المرأة
~~إنما تزوج نفسها بغير إذن وليها. وأما الآية فالنهي عن العضل عم الأولياء.
~~ونهيهم عنه دليل على اشتراطهم. إذ العضل لغة المنع. وهو شامل للعضل الحسي
~~والشرعي. ثم الآية نزلت في معقل بن يسار، حين امتنع من تزويج أخته، فدعاه
~~النبي (ص) فزوجها. ms2504 ولو لم يكن لمعقل ولاية وأن الحكم متوقف عليه لما عوتب
~~عليه. والإضافة إليهن فلأنهن محل له. (فلو زوجت) امرأة (نفسها أو) زوجت
~~(غيرها) كأمتها وبنتها وأختها ونحوها، (أو وكلت) امرأة (غير وليها في
~~تزويجها، ولو بإذن وليها فيهن)، أي في الصور الثلاث المذكورة، (لم يصح)
~~النكاح لعدم وجود شرطه. ولأنها غير مأمونة على البضع لنقص عقلها وسرعة
~~انخداعها. فلم يجز تفويضه إليها كالمبذر في المال. وإذا لم يصح أن توكل
~~فيه، ولا أن تتوكل فيه. وروي هذا عن عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وأبي
~~هريرة وعائشة. (فإن حكم بصحته حاكم) لم ينقض، (أو كان المتولي العقد حاكما)
~~يراه (لم ينقض وكذلك سائر الأنكحة الفاسدة) إذا حكم بها من يراها لم ينقض.
~~لأنه يسوغ فيها الاجتهاد فلم يجز نقص الحكم بها. (كما لو حكم بالشفعة
~~للجار) ونحوه مما للاجتهاد فيه مساغ. وليس فيه مخالفة قاطع على ما يأتي
~~تفصيله في القضاء، وهذا النص متأول. وفي صحته كلام، وقد عارضه ظواهر.
~~(ويزوج أمتها بإذنها) أي المالكة (بشرط نطقها) أي المالكة (به) أي بالاذن
~~(من يزوجها)، أي المالكة من أب وجد وأخ وعم ونحوهم. لأن مقتضى الدليل كون
~~الولاية للمالكة. فامتنعت في حقها لقصورها، فتثبت لأوليائها كولاية نفسها.
~~ولأنهم يلونها لو عتقت، ففي حال رقها أولى (ولو) كانت المالكة (بكرا) فلا
~~بد من نطقها بالاذن، لأن صماتها إنما اكتفى به في تزويجها نفسها لحيائها.
~~ولا تستحيي في تزويج أمتها. (إن كانت) المالكة (غير محجور عليها) لحظ
~~PageV05P051
# نفسها، (وإلا) بأن كانت محجورا عليها لصغر أو سفه أو جنون، (فيزوج أمتها
~~وليها في مالها) من أب أو وصية أو حاكم أو قيمة فقط، (إن كان الحظ في
~~تزويجها) لأن التزويج تصرف في المال والأمة مال، ولا إذن للمالكة إذن.
~~(وكذلك الحكم في أمة ابنه الصغير) أو المجنون أو السفيه فيزوجها أبوه
~~لمصلحة كما تقدم. فإن لم يكن أب فوصيه ثم الحاكم ثم قيمه. (ويجبرها من يجبر
~~سيدتها) أن حمل ذلك على الأمة كما ms2505 هو صريح كلامه فلا مفهوم له. والمعنى أنه
~~يزوج الأمة بلا إذنها ولي لسيدتها بإذن سيدتها، كما تقدم إن لم تكن محجورا
~~عليها، وإلا زوجها وليها في مالها، وإن كان مراده يجبر العتيقة من يجبر
~~مولاتها كما في المنتهى وغيره، فمعناه أن أبا المعتقة يجبر عتيقة ابنته
~~البكر. قال الزركشي: وهو بعيد، وقال عن عدم الاجبار: إنه الصحيح المقطوع به
~~عند الشيخين وغيرهما.
# قال في الانصاف: وهو كما قال في الكبيرة، يعني إذا كانت العتيقة كبيرة لا
~~إجبار، بخلاف الصغيرة التي لم يتم لها تسع سنين، ولذلك اقتصر على التمثيل
~~بها في شرح المنتهى. (ويزوج معتقتها) أي عتيقة المرأة (عصبة المعتقة) بفتح
~~التاء بضبط المصنف (من النسب) كأبيها وابنها وأخيها ونحوهم، لأن عصبة النسب
~~مقدمة على عصبة الولاء. (فإن عدم) عصبتها من النسب، (فأقرب ولي لسيدتها
~~المعتقة) يزوج العتيقة (بإذنها) أي العتيقة لأنهم عصبات يرثون ويعقلون
~~فكذلك يزوجون. وظاهر كلامه هنا الاجبار وصرح به الشارح. قال: وليس له ولاية
~~إجبار لأنه أبعد العصبات، وتقدم ما فيه. (فإن اجتمع ابن المعتقة وأبوها
~~فالابن أولى) بتزويج عتيقة أمه لأنه أقرب، والأب إنما قدم في نكاح ابنته
~~لزيادة شفقته. (ولا إذن) يعتبر (لسيدتها) أي المعتقة في تزويجها لأنه لا
~~ولاية لها ولا ملك. (وأحق الناس) الذين لهم ولاية النكاح (بنكاح المرأة
~~الحرة أبوها) لأن الولد موهوب لأبيه. قال تعالى: * (ووهبنا له يحيى) *.
~~وقال إبراهيم * (الحمد لله الذي وهب لي على الكبر إسماعيل وإسحاق) * وقال
~~(ص) PageV05P052
# : أنت ومالك لأبيك. وإثبات ولاية الموهوب له على الهبة أولى من العكس.
~~ولان الأب أكمل شفقة أتم نظرا بخلاف الميراث، بدليل أنه يجوز أن يشتري لها
~~من ماله وله من مالها. (ثم أبوه وإن علا) لأن الجد له إيلاد وتعصيب. أشبه
~~الأب. (وأولى الأجداد أقربهم) كالميراث (ثم ابنها ثم ابنه وإن سفل) بتثليث
~~الفاء لما تقدم في الميراث. وللابن ولاية نص عليه في رواية جماعة. لحديث أم
~~سلمة: أن النبي (ص) أرسل إليها، فقالت: ليس أحد من أوليائي ms2506 شاهدا. فقال
~~النبي (ص): ليس من أوليائك شاهد ولا غائب يكره ذلك رواه أحمد والنسائي. فدل
~~على أن لها وليا شاهدا أي حاضرا. ويحتمل أنها ظنت أن ابنها عمر لا ولاية له
~~لصغره، فإنه (ص) تزوجها سنة أربع، وقال ابن الأثير: كان عمره حين وفاته (ص)
~~تسع سنين. وأنه ولد سنة اثنين من الهجرة، وعلى هذا يكون عمره حين التزويج
~~سنتين، انتهى.
# وقال الأثرم: قلت لأبي عبد الله: فحديث عمر بن أبي سلمة حين زوج النبي
~~(ص) أمه أم سلمة أليس كان صغيرا؟ قال: ومن يقول كان صغيرا؟ أليس فيه بيان؟.
~~(ثم أخوها) لأبويها كالميراث، (ثم) أخوها (لأبيها) كالإرث، (ثم بنوهما
~~كذلك)، فيقدم ابن الأخ لأبوين على ابن الأخ لأب كالميراث، ثم بنوهما كذلك.
~~(وإن نزلوا) كالإرث، (ثم العم لأبوين ثم) العم، (لأب، ثم بنوهما كذلك، وإن
~~نزلوا) الأقرب فالأقرب. (ثم أقرب العصبات على ترتيب الميراث)، لأن الولاية
~~مبناها على النظر والشفقة ومظنة ذلك القرابة، والأحق بالميراث هو الأقرب
~~فيكون أحق بالولاية.
# قال ابن هبيرة: اتفقوا على أن الولاية في النكاح لا تثبت إلا لمن يرث
~~بالتعصيب، على هذا لا يلي بنو أب أعلى مع بني أبي أقرب منه، وإن نزلت
~~درجتهم. وأولى ولد كل أب أقربهم إليه لا نعلم فيه خلافا. (فإذا كان ابنا عم
~~أحدهما أخ لام، فكأخ لأبوين وأخ لأب) أي فيقدم ابن العم الذي هو أخ من أم
~~على مقتضى كلام القاضي والشارح وطائفة. وقال PageV05P053
# الموفق: هما سواء لأنهما استويا في التعصيب والإرث به، وجهة الام يورث
~~بها منفردة، فلا ترجيح بها. فعلى هذا لو اجتمع ابن عم الأبوين وابن عم لأب
~~هو أخ من أم، فالولاية لابن العم من الأبوين. (ثم المولى المنعم) بالعتق.
~~لأنه يرثها ويعقل عنها عند عدم عصبتها من النسب، فكان له تزويجها، (ثم أقرب
~~عصباته) فأقربهم على ترتيب الميراث، ثم مولى المولي ثم عصباته كذلك، ثم
~~مولى مولى المولى ثم عصباته كذلك. (ويقدم هنا ابنه وإن نزل على أبيه)، لأنه
~~أحق ms2507 بالميراث وأقوى في التعصيب. وإنما قدم أب النسب بزيادة شفقته وفضيلة
~~ولادته، وهذا معدوم في أب المعتق فرجع فيه إلى الأصل. (ثم السلطان) لما
~~تقدم من قوله (ص): فالسلطان ولي من لا ولي لها (وهو) أي السلطان (الامام)
~~الأعظم (أو) نائبه (الحاكم، ومن فوضا إليه) الأنكحة، ومقتضاه أن الأمير لا
~~يزوج وهو مقتضى نص الامام في رواية أبي طالب القاضي، يقضي في التزوج
~~والحقوق والرجم. وصاحب الشرط إنما هو مسلط في الأدب والجناية، وليس إليه
~~المواريث والوصايا والفروج والرجم والحدود، وهو إلى القاضي أو إلى الخليفة
~~الذي ليس بعده شئ. وقال في رواية المروزي في الرستاق يكون فيه المولى وليس
~~فيه قاض: يزوج إذا احتاط لها في المهر والكف ء أجوز أن لا يكون به بأس،
~~وحمله القاضي على أنه مأذون له في التزويج لما تقدم. وقال الشيخ تقي الدين:
~~الأظهر حمل كلامه على ظاهره عند تعذر القاضي، لأنه موضع ضرورة. وإليه ميل
~~الشرح وهو معنى ما جزم به المصنف فيما يأتي. (ولو) كان الامام أو الحاكم
~~(من بغاة إذا استولوا على بلد) لأنه يجري فيه حكم سلطانهم وقاضيهم، مجرى
~~حكم الامام وقاضيه. وإذا ادعت المرأة خلوها من الموانع، وأنها لا ولي لها
~~زوجت، ولو لم يثبت ذلك ببينة. ذكره الشيخ تقي الدين واقتصر عليه في الفروع.
~~(ومن حكمه الزوجان) بينهما، (وهو صالح للحكم كحاكم) مولى من قبل الامام أو
~~نائبه، لما يأتي في القضاء. (ولا ولاية لغير العصبات) النسبية والسببية من
~~(الأقارب، كالأخ من الام والخال وعم الام وأبيها ونحوهم) لقول علي رضي الله
~~عنه : إذا بلغ النساء نص الحقائق فما لعصبة أولى يعني إذا أدركني. رواه أبو
~~عبيد في الغريب.
# ولان من ليس يعصبها شبيه بالأجنبي منها. وفي نسخة: لغير العصبات والأقارب
~~وما وقع PageV05P054
# عليه الحل أولى. وقوله: من الأقارب صفة لغير العصبات، أو حال، وعلى كل
~~منهما مفهومه ليس مرادا بل عصبة الولاء أيضا لها الولاية، لكنها المؤخرة عن
~~عصبة النسب كما تقدم. (ولا) ولاية (لمن أسلمت) ms2508 المرأة (على يديه) ولا
~~لملتقط لأنه لا نسب ولا ولاء لحديث: الولاء لمن أعتق. (فإن عدم الولي
~~مطلقا) بأن لم يوجد أحد ممن تقدم (أو عضل) وليها، ولم يوجد غيره، (زوجها ذو
~~سلطان في ذلك المكان كوالي البلد أو كبيره، أو أمير القافلة ونحوه)، لأن له
~~سلطنة. (فإن تعذر) ذو سلطان في ذلك المكان (زوجها عدل بإذنها قال) الامام
~~(أحمد في دهقان قرية) بكسر الدال وتضم، ودهقن الرجل وتدهقن كثر ماله. قاله
~~في الحاشية، أي (رئيسها يزوج من لا ولي لها إذا احتاط لها في الكفء والمهر،
~~إذا لم يكن في الرستاق (3) قاض)، لأن اشتراط الولاية في هذه الحالة يمنع
~~النكاح بالكلية. فلم يجز كاشتراط كون الولي عصبة في حق من لا عصبة لها.
~~(وإن كان في البلد حاكم وأبى التزويج إلا بظلم كطلبه جعلا لا يستحقه) إما
~~لأن يكون له في بيت المال ما يكفيه أو طلب زيادة على جعل مثله، (صار وجوده)
~~أي الحاكم (كعدمه). قال الشيخ تقي الدين: ووجهه ظاهر. (وولى أمة ولو) كانت
~~(آبقة سيدها) المكلف الرشيد، لأنه عقد على منافعها، وكان إليه كالإجارة.
~~(ولو) كان سيدها (فاسقا أو مكاتبا) لأن تزويجه إياها تصرف في ماله. فصح ذلك
~~منه كبيعه، لكن لا يزوجها المكاتب إلا بإذن سيده كما تقدم في الكتابة. (فإن
~~كان لها سيدان اشتركا في الولاية، وليس لواحد منهما الاستقلال بها)، أي
~~بالولاية عليها (بغير إذن صاحبه)، كما لا يبيعها ولا يؤجرها بغير إذنه، ولا
~~يتأتى تزويج نصيبه، لأنه لا ينتقص (فإن اشتجرا) أي سيدا الأمة في تزويجها،
~~(لم يكن للسلطان ولاية)، لأنها مملوكة لمكلف رشيد حاضر، ولا ولاية
~~PageV05P055
# عليه لاحد (فإن أعتقاها) معا، أو أخر واحد بعد واحد الأول معسر (وليس لها
~~عصبة) من النسب، (فهما ولياها) يزوجانها بإذنها ولو تفاوتا في العقد (فإن
~~اشتجرا أقام الحاكم مقام الممتنع منها) لأنها صارت حرة، وصار نكاحها حقا
~~لها، ولا يستقل الآخر به، لان ولايته سببها العتق، وهو إنما أعتق بعضها
~~(وإن كان المعتق أو) ms2509 كانت (المعتقة واحدا وله عصبتان كالابنين والأخوين
~~فلأحدهما الاستقلال بتزويجها) بإذنها، كالابنين والأخوين من النسب، لأن
~~الولاء لا يورث، وإنما زوج بكونه عصبة للمعتق، ولا ينقص في ذلك بخلاف
~~المعتقين وعصبتهما. (ولا تزول الولاية بالاغماء) لقصر مدته عادة كالنوم،
~~(ولا) تزول الولاية أيضا ب‍ (العمى)، لأن الأعمى أهل للشهادة والرواية،
~~فكان من أهل الولاية كالبصير (ولا) تزول الولاية أيضا (بالسفه)، لأن رشد
~~المال غير معتبر في النكاح (وإن جن) الولي (أحيانا أو أغمي) عليه، (أو نقص
~~عقله) أي الولي (بنحو مرض) يرجى زواله ، (أو أحرم) الولي بحج أو عمرة،
~~(انتظر زوال ذلك) لأن مدته لا تطول عادة، (ولا ينعزل وكيلهم بطريان ذلك)،
~~أي ما ذكر من الجنون أحيانا والاغماء ونقص العقل بالمرض المرجو زواله،
~~والاحرام، لأنه لا ينافي الولاية وأما الخرص فإن منع فهم الإشارة أزال
~~الولاية، وإن لم يمنعها لم تزل الولاية، لأن الأخرس يصح تزويجه، فصح تزويجه
~~كالناطق.
# فصل ويشترط في الولي سبعة شروط أحدها: (حرية)، أي كما لها لأن العبد
~~والمبعض لا يستقلان بالولاية على أنفسهما فعلى غيرهما أولى، (إلا مكاتبا
~~يزوج أمته) بإذن سيده، وتقدم (و) الثاني: (ذكورية) لأن المرأة لا يثبت لها
~~ولاية على نفسها، فعلى غيرها أولى. (و) الثالث: (اتفاق دين) الولي والمولى
~~عليها، فلا يزوج كافر مسلمة ولا عكسه.
# قال في الاختيارات: لو كانت المرأة يهودية ووليها نصراني أو بالعكس
~~فينبغي أن PageV05P056
# يخرج على الروايتين في توارثهما، وجزم بمعناه في شرح المنتهى. قال: ولا
~~لنصراني ولاية على مجوسية، ونحو ذلك لأنه لا توارث بينهما بالنسب. (سوى ما
~~يأتي قريبا) من أن أم ولد الكافر إذا أسلمت يزوجها، والمسلم يزوج أمته
~~الكافرة، والسلطان يزوج كافرة لا ولي لها. (و) الرابع: (بلوغ و) الخامس:
~~(عقل)، لأن الولاية يعتبر لها كمال الحال، لأنها تفيد التصرف في حق غيره،
~~وغير المكلف مولى عليه لقصوره، فلا تثبت له ولاية كالمرأة. (و) السادس:
~~(عدالة) لما روي عن ابن عباس: لا نكاح إلا بشاهدي عدل وولي مرشد.
# قال أحمد: أصح ms2510 شئ في هذا قول ابن عباس، وروي عنه مرفوعا: لا نكاح إلا
~~بولي وشاهدي عدل، وأيما امرأة نكحها ولي مسخوط عليه فنكاحها باطل. وروى
~~البرقاني بإسناده عن جابر مرفوعا: لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل لأنها ولاية
~~نظرية فلا يستبد بها الفاسق كولاية المال. (ولو) كان الولي عدلا (ظاهرا)
~~فيكفي مستور الحال، لأن اشتراط العدالة ظاهرا وباطنا حرج ومشقة، ويفضي إلى
~~بطلان غالب الأنكحة، (إلا في سلطان) يزوج من لا ولي لها، فلا تشترط عدالته
~~للحاجة. (و) إلا في (سيد) يزوج أمته فلا تشترط عدالته ، لأنه تصرف في أمته
~~أشبه ما لو أجرها. (و) السابع: (رشد) لما تقدم عن ابن عباس، (وهو) أي الرشد
~~هنا (معرفة الكفء ومصالح النكاح وليس هو حفظ المال، لأن رشد كل مقام بحسبه،
~~قاله الشيخ) وهو معنى ما اشترطه في الواضح من كونه عالما بالمصالح لا شيخا
~~كبيرا جاهلا بالمصلحة، وقال القاضي وابن عقيل وغيرهما: (ويقدم) الولي (أصلح
~~الخاطبين) لموليته، لأنه أحظ لها. (وفي النوادر وينبغي أن يختار لموليته
~~شابا حسن الصورة)، لأن المرأة يعجبها من الرجل ما يعجبه منها. (فإن كان
~~الأقرب ليس أهلا) للولاية (كالطفل) يعني من لم يبلغ (والعبد والكافر
~~والفاسق) ظاهر الفسق، (والجنون المطبق والشيخ إذا أفند) أي ضعف في العقل
~~والتصرف.
# قال في القاموس: الفند بالتحريك إنكار العقل لهرم أو مرض، والخلط في
~~القول PageV05P057
# والرأي والكذب كالافناد، ولا تقل عجوز مفندة، لأنها لم تكن ذات رأي أبدا.
~~(أو عضل الأقرب زوج الأبعد) يعني من يلي الأقرب من الأولياء، لأن الولاية
~~لا تثبت للأقرب مع اتصافه بما تقدم، فوجوده كعدمه، ولتعذر التزويج من جهة
~~الأقرب بالعضل جعل كالعدم كما لو جن فإن عضل الأبعد أيضا زوجها الحاكم
~~لقوله (ص): فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي لها، (والعضل منعها أن
~~تتزوج بكفء إذا طلبت ذلك ورغب كل منهما في صاحبه) بما صح مهرا، (ولو) كان
~~(بدون مهر مثلها) يقال: داء عضال إذا أعيا الطبيب دواؤه، وامتنع عليه.
~~(قاله الشيخ. ومن صور ms2511 العضل) المسقط لولايته (إذا امتنع الخطاب لشدة الولي
~~، انتهى) لكن الظاهر أنه لا حرمة على الولي هنا لأنه ليس له فعل في ذلك.
~~(ويفسق) الولي (بالعضل إن تكرر منه) لأنه صغيرة، وفيه ما أشرنا إليه في
~~الحاشية. (وإن غاب) الولي (غيبة منقطعة ولم يوكل) من يزوج (زوج) الولي
~~(الأبعد) دون السلطان لقوله (ص): السلطان ولي من لا ولي لها وهذه لها ولي
~~(ما لم تكن أمة) غاب سيدها (فيزوجها الحاكم) لأن له نظرا في مال الغائب.
~~(ويأتي في نفقة المماليك) بأتم من هذا، (وهي) أي الغيبة المنقطعة (ما لا
~~تقطع إلا بكلفة ومشقة) نص عليه في رواية عبد الله. قال الموفق: وهذا أقرب
~~إلى الصواب، فإن التحديد بابه التوقيف ولا توقيف. (وتكون) الغيبة المنقطعة
~~(فوق مسافة القصر) لأن من دون ذلك في حكم الحاضر (وإن كان الأقرب أسيرا أو
~~محبوسا في مسافة قريبة لا تمكن مراجعته أو تتعذر) أي تتعسر مراجعته فزوج
~~الأبعد صح، لأنه صار كالبعيد. (أو كان) الأقرب (غائبا لا يعلم) محله (أقريب
~~هو أم بعيد)؟ فزوج الأبعد صح، (أو علم أنه) أي الأقرب (قريب) المسافة، (ولم
~~يعلم مكانه) فزوج الأبعد صح، لتعذر مراجعته (أو كان) الأقرب (مجهولا لا
~~يعلم أنه عصبة) للمرأة (فزوج الأبعد) الذي يليه (صح) التزويج استصحابا
~~للأصل، (ثم إن علم العصبة) بعد العقد وكان غير معلوم حينه لم يعد العقد.
~~(و) PageV05P058
# إن (زال المانع) بعد العقد، بأن بلغ الصغير أو عقل المجنون ونحوه (لم يعد
~~العقد)، وكذا إن قام بالأقرب مانع أو كان غير أهل، ثم زال وعاد أهلا، ولم
~~يعلم ذلك حين العقد فزوج الأبعد لم يعد العقد. (وكذا لو زوجت بنت ملاعنه)
~~بعد أن نفاها أبوها باللعان، (ثم استلحقها أب) لم يعد العقد استصحابا للأصل
~~في ذلك كله.
# قال الشيخ تقي الدين في المسودة: قد يقال حكم تزويجها حكم سائر الأحكام
~~المتعلقة بالنسب تلك المدة، من العقل والإرث وغير ذلك. (ولا يلي كافر نكاح
~~مسلمة ولو بنته)، لأنه لا يرثها (إلا إذا ms2512 أسلمت أم ولده ومكاتبته ومدبرته
~~فيليه) أي يلي نكاحها (ويباشره)، كما يؤجرها لأنه تصرف في ملكه لكنه في
~~المكاتبة والمدبرة مبني على أنه لا يجبر على بيعهما أو نحوه. والمذهب أنهما
~~لا يبقيان بملكه لصحة بيعهما بخلاف أم الولد.
# ولذلك اقتصر في المنتهى وغيره على أم الولد (ويلي كتابي نكاح موليته
~~الكتابية) فيزوجها (من مسلم وذمي ويباشره)، لأنه ولي مناسب لها فجاز له
~~العقد عليها ومباشرته. (ويشترط فيه شروط) من البلوغ والعقل والذكورة
~~والعدالة في دينه والرشد وغيرها مما تقدم. (ولا يلي مسلم نكاح كافرة) كما
~~لا يرثها (إلا سيد أمة) مسلم يزوج أمته الكافرة لما تقدم. (أو ولي سيدتها)
~~أي سيد الأمة الكافرة على ما تقدم تفصيله، لأنها مال، فأشبه نكاحها إجارتها
~~(أو يكون المسلم سلطانا، فله تزويج ذمية لا ولي لها) لعموم قوله (ص):
~~السلطان ولي من لا ولي لها (وإذا زوج الأبعد من غير عذر للأقرب) لم يصح
~~النكاح، ولو أجازه الأقرب لأن الأبعد لا ولاية له مع الأقرب أشبه ما لو
~~زوجها أجنبي (أو زوج أجنبي) ولو حاكما مع وجود ولي (لم يصح) النكاح، (ولو
~~أجازه الولي) لفقد شرطه، وهو الولي (ولو تزوج الأجنبي لغيره بغير إذنه، أو
~~زوج الولي موليته التي يعتبر إذنها) كأخته (بغير إذنها) لم يصح PageV05P059
# (أو تزوج العبد بغير إذن سيده لم يصح ولو أجازه) بعد العقد لقوله (ص):
~~إذا تزوج العبد بغير إذن سيده فهو عاهر وفي لفظ: فنكاحه باطل ولأنه نكاح لم
~~تثبت أحكامه من الطلاق والخلع والتوارث، فلم ينعقد كنكاح المعتدة. (وهو
~~نكاح الفضولي، فإن وطئ) الزوج فيه (فلا حد) عليه، لأنه نكاح مختلف فيه،
~~والحدود تدرأ بالشبهات.
# فصل ووكيل كل واحد من هؤلاء الأولياء مجبرا كان أو غيره، (يقوم مقامه وإن
~~كان) الولي (حاضرا)، لأنه عقد معاوضة فجاز التوكيل فيه كالبيع، وقياسا على
~~توكيل الزوج، لأنه روي: أنه (ص) وكل أبا رافع في تزويجه ميمونة ووكل عمرو
~~بن أمية الضمري في تزويجه أم حبيبة. (والولي ليس بوكيل للمرأة) ms2513 لأنه لم
~~تثبت ولايته من جهتها. (ولو كان) الولي (وكيلا) عنها (لتمكنت من عزله)
~~كسائر الوكلاء، وإنما إذنها حيث اعتبر شرط لصحة تصرفه أشبه ولاية الحاكم
~~عليها، وحيث تقرر أنه ليس وكيلا عنها. (فله توكيل) من يوجب نكاحها (بغير
~~إذنها وقبل إذنها له)، أي وليها في تزويجها، وإن لم تكن مجبرة، (ولا يفتقر)
~~توكيله (إلى حضور شاهدين)، لأنه إذن من الولي في التزويج، فلا يفتقر إلى
~~إذن المرأة ولا الاشهاد عليه كإذن الحاكم. (ويثبت له) أي للوكيل (ما يثبت
~~لموكل حتى في الاجبار) لأنه نائبه. وكذا الحكم في السلطان والحاكم يأذن
~~لغيره في التزويج. (لكن لا بد من إذن) امرأة (غير مجبرة لوكيل) وليها أن
~~يزوجها، (فلا يكفي إذنها لوليها بالتزويج) من غير مراجعة وكيل لها وإذنها
~~له بعد توكيلها، قاله في التنقيح. (ولا) يكفي إذنها لوليها (بالتوكيل من
~~غير مراجعة الوكيل لها، وإذنها له بعد توكيله فيما يظهر)، قاله في التنقيح،
~~جزم به في المنتهى، لأنه قبل أن يوكله الولي أجنبي، وبعد توكيله ولي.
~~PageV05P060
# قلت: فيؤخذ منه لو أذنت للأبعد أن يزوجها مع أهلية الأقرب ثم انتقلت
~~الولاية للأبعد فلا بد من مراجعته لها بعد انتقال الولاية إليه. (ولو وكل
~~ولي) غير مجبر في نكاح موليته (ثم أذنت) المرأة (للوكيل) أن يزوجها (صح)
~~ذلك. (ولو لم تأذن للولي) أن يزوجها أو أن يوكل لأنه ليس وكيلا عنها. (وهو
~~في كلامهم) قاله في التنقيح. وجزم به في المنتهى (1) وغيره. (ويشترط في
~~وكيل ولي ما يشترط في الولي من العدالة وغيرها) كالرشد والذكورة والبلوغ
~~والعقل واتحاد الدين لأنها ولاية فلا يصح أن يباشرها غير أهلها ولأنه لما
~~لم يملك تزويج مناسبته فلان لا يملك تزويج مولية غيره بالتوكيل أولى. (ولا
~~يشترط في وكيل الزوج عدالته) فيصح توكيل فاسق في قبوله، لأن الفاسق يصح
~~قبوله النكاح لنفسه فصح قبوله لغيره. وكذا لو وكل كل مسلم نصرانيا في قبول
~~نكاح نصرانية لصحة قبول ذلك لنفسه. (ويصح توكيله) أي الولي في إيجاب النكاح
~~توكيلا ms2514 (مطلقا) وإذنها لوليها في العقد مطلقا (كقول المرأة لوليها) زوج من
~~شئت أو من ترضاه. (و) قول (الولي لوكيله:
# زوج من شئت أو من ترضاه) روي: أن رجلا من العرب ترك ابنته عند عمر، وقال:
~~إذا وجدت كفؤا فزوجه ولو بشراك نعله، فزوجها عثمان بن عفان، فهي أم عمرو بن
~~عثمان واشتهر ذلك فلم ينكر وكالتوكيل في البيع ونحوه (ويتقيد الولي) إذا
~~أذنت له أن يزوجها وأطلقت بالكف ء (و) يتقيد (وكيله المطلق بالكف ء) ظاهره،
~~وإن لم يشترط. وقال في الترغيب: إن اشترط واقتصر عليه في المبدع وغيره،
~~ولعل ما ذكره المصنف أولى ، لأن الاطلاق يحمل على ما لا نقيصة فيه. (وليس
~~للوكيل) أن يتزوجها لنفسه، كالوكيل في البيع يبيع لنفسه، (ولا للولي) إذا
~~أذنت له المرأة أن يزوجها وأطلقت (أن يتزوجها لنفسه) لأن إطلاق الاذن يقتضي
~~تزويجها غيره، قطع به في الشرح والمبدع في آخر تولي PageV05P061
# طرفي العقد. وقال في الانصاف: وأما من ولايته بالشرع كالولي والحاكم
~~وأمينه، فله أن يزوج نفسه، ولو قلنا ليس لهم أن يشتروا من المال. ذكره
~~القاضي في خلافه، وألحق الوصي بذلك. قال في القواعد الفقهية والأصولية:
~~وفيه نظر، فإن الوصي يشبه الوكيل لتصرفه بالاذن، قال: وسواء في ذلك اليتيمة
~~وغيرها، صرح به القاضي في ذلك. وذلك حيث يكون لها إذن معتبر. (ويجوز)
~~للوكيل المطلق وللولي إذا أذنت له أن يزوجها، وأطلقت أن يزوجها، (لولده)
~~ووالده وأخيه ونحوهم، إذا كان كفؤا لتناول اللفظ لهم. وهذا بخلاف الوكيل في
~~البيع ونحوه، فإنه لا يبيع لمن ترد شهادته له، لأنه متهم لأن الثمن ركن في
~~البيع بخلاف الصداق. (و) يصح توكيله (مقيدا كزوج فلانا بعينه)، فلا يزوج من
~~غيره لقصور ولايته. (ويشترط) لصحة النكاح (قول ولي) لوكيلي زوج (أو قول
~~وكيله) أي الولي (لوكيل زوج زوجت فلان) بنت فلانة وينسبها (فلانا) ابن فلان
~~وينسبه ولم ينسبه على ذلك هنا للعلم به مما سبق من اشتراط تعيين الزوجين.
~~(أو) قوله: (زوجت موكلك فلانا) ابن فلا (فلانة) ms2515 بنت فلان، (ولا يقول) الولي
~~ولا وكيله لوكيل الزوج (زوجتها منك) وأنكحتكها، (و) يشترط أن (يقول وكيل
~~زوج: قبلته لفلان) ابن فلان وينسبه، (أو) قبلته (لموكلي فلان) ابن فلان،
~~فإن لم يقل كذلك لم يصح بخلاف البيع ونحوه. (ووصى كل واحد من الأولياء في
~~النكاح بمنزلته) لقيامه مقامه، (فتستفاد ولاية النكاح بالوصية، إذا نص له
~~على التزويج، مجبرا كان الولي كأب أو غير مجبر كأخ) لغير أم، وكذا عم وابنه
~~لأنها ولاية ثابتة للولي، فجازت وصيته بها كولاية المال، ولأنه يجوز أن
~~يستنيب فيها في حياته ويكون نائبه قائما مقامه، فجاز أن يستنيب فيها بعد
~~موته (قال ابن عقيل: صفة الايصاء أن يقول الأب لمن اختاره: أوصيت إليك
~~بنكاح بناتي أو جعلتك وصيا في نكاح بناتي، كما يقول في المال: وصيت إليك
~~بالنظر في أموال أولادي، فيقوم الوصي مقامه) أي مقام الموصي (مقدما) الوصي
~~(على من يقدم عليه الموصي، فإن كان الولي له الاجبار) كأبي البكر، (فذلك)
~~الاجبار (لوصيه فيجبر) وصي الأب (من يجبره) الأب (من ذكر وأنثى)
~~PageV05P062
# لقيامه مقام الأب (وإن كان) الولي ليس مجبرا كأبي ثيب ثم لها تسع سنين
~~وأخيها وعمها ونحوه ممن (يحتاج إلى إذنها فوصيه كذلك) يحتاج إلى إذنها
~~كوكيله، (ولا خيار لمن زوجه) الوصي ذكرا كان أو أنثى (إذا بلغ)، لأن الوصي
~~قام مقام الموصى فلم يثبت في تزويجه خيار كالوكيل. (وأما الوصي في المال
~~فيملك تزويج أمة من يملك النظر في ماله نصا) لأنها من جملة المال الذي ينظر
~~فيه، وتقدم. (وكذا) إذا وصى إليه بالنظر في أمر أولاده الصغار لم يملك
~~تزويج أحدهم. و (من لم يثبت له الولاية كالعبد والفاسق والصبي المميز، لا
~~يصح أن يوكله الولي في تزويج موليته)، لأنه إذا لم يصح منه نكاح موليته
~~فمولية غيره أولى. (فإن وكله) أي العبد أو الفاسق أو الصبي الزوج (في قبول
~~النكاح) صح، لان الفاسق ونحوه يصح قبوله النكاح لنفسه فصح لغيره وتقدم (أو
~~وكله الأب) أي وكل عبدا أو فاسقا ms2516 أو صبيا مميزا (في قبوله) النكاح لابنه،
~~(كابنه الصغير) أو لمن تحت حجره (صح) التوكيل لما تقدم.
# فصل (وإذا استوى وليان فأكثر لامرأة في الدرجة كإخوة لها كلهم لأبوين أو
~~لأب أو أعمام كذلك، أو بني إخوة كذلك، (فإن أذنت لواحد) منهم بعينه (تعين
~~ولم يصح نكاح غيره) ممن لم تأذن لعدم الإذن. (وإن أذنت لهم) أي لكل واحد
~~منهم أن يزوجها (صح التزويج من كل واحد منهم)، لأن سبب الولاية موجود في كل
~~واحد منهم. (والأولى تقديم أفضلهم) أي المستوى (علما ودينا، ثم) إن استووا
~~في العلم والدين قدم (أسنهم). لأن النبي (ص): لما قدم إليه محيصة وحويصة
~~وعبد الرحمن بن سهل وكان أصغرهم فقال النبي (ص): كبر كبر أي قدم الأكبر،
~~فتقدم حويصة ولأنه PageV05P063
# أحوط للعقد في اجتماع شروطه والنظر في الحظ. (فإن تشاحوا) أي الأولياء
~~المستوون في الدرجة (أقرع بينهم) لأنهم تساووا في الحق وتعذر الجمع. (فإن
~~سبق غير من قرع) أي من خرجت له القرعة (فزوج)، وقد أذنت لهم (صح) التزويج،
~~لأنه تزويج صدر من ولي كامل الولاية بإذن موليته، فصح منه كما لو انفرد
~~بالولاية، ولان القرعة إنما شرعت لإزالة المشاحة (وإذا زوج الوليان) أي
~~المستويان في الدرجة (اثنين وعلم السابق) منهما (فالنكاح له)، وعقد الثاني
~~باطل لحديث سمرة وعقبة مرفوعا: أيما امرأة زوجها وليان فهي للأول (1) رواه
~~أبو داود. ولان الأول خلا عن مبطل والثاني تزوج زوجة غيره، فكان باطلا كما
~~لو علم (فإذا دخل بها الثاني وهو لا يعلم أنها ذات زوج فرق بينهما) لبطلان
~~نكاحه. (فإن كان وطئها وهو لا يعلم فهو وطئ شبهة يجب لها به مهر المثل وترد
~~للأول) لأنها زوجته. (ولا تحل له) أي للأول (حتى تنقضي عدتها) من وطئ
~~الثاني للعلم ببراءة رحمها منه. (ولا ترد الصداق الذي يؤخذ من الداخل بها)
~~وهو الثاني (على) الزوج الأول (الذي دفعت إليه)، لأنه لا يملك التصرف في
~~بضعها، فلا يملك عوضه بخلاف منفعة العين المؤجرة، فإنها ملك للمستأجر يتصرف
~~فيها ms2517 فعوضها له. (ولا يحتاج النكاح الثاني إلى فسخ لأنه باطل، ولا يجب لها
~~المهر إلا بالوطئ دون مجرد الدخول والوطئ). أي الخلوة من غير وطئ، و (دون
~~الفرج) كالمفاخذة، لأنه نكاح باطل لا حكم له (وإن وقعا) أي النكاحان (معا)
~~أي في وقت واحد (بطلا) أي فهما باطلان من أصلهما، ولا يحتاجان إلى فسخ،
~~لأنه لا يمكن تصحيحها ولا مرجح لأحدهما على الآخر. (ولا مهر لها على واحد
~~منهما ولا يرثانها ولا ترثهما)، لأن العقد الباطل وجوده كعدمه. (وإن جهل
~~السابق) منهما (مثل جهل السبق) بأن جهل هل وقعا معا أو مرتبين، (أو علم عين
~~السابق) من العقدين (ثم جهل) أي نسي، (أو علم السبق) كما لو علم أن أحدهما
~~قبل الزوال والآخر بعده. (وجهل السابق) منهما (فسخهما حاكم)، لأن أحدهما
~~صحيح ولا طريق للعلم به. (ولها نصف المهر يقترعان عليه)، فمن خرجت عليه
~~القرعة غرمه لأن عقد PageV05P064
# أحدهما صحيح، وقد انفسخ نكاحه من غير جهة الزوجة قبل الدخول، فوجب عليه
~~نصف المهر. (وكذا لو طلقاها) وجب على أحدهما نصف المهر بقرعة. وإذا عقد
~~عليها أحدهما بعد ذلك، فلا ينبغي أن ينقص عدد طلاقه لهذه الطلقة، لأنا لم
~~نتحقق أن عقده هو الصحيح حتى يقع طلاقه، ذكر معناه الشيخ تقي الدين. (وإن
~~أقرت لأحدهما بالسبق) بأن نكاحه سابق (لم يقبل) إقرارها على الآخر (نصا)
~~لأن الخصم غيرها، وهو العاقد الثاني فلم يقبل قولها عليه، وإن ادعى عليها
~~العلم بالسابق لم يلزمها يمين لأن من لا يقبل إقراره لا يستحلف في إنكاره،
~~ويأتي في القضاء. (وإن ماتت) المرأة (قبل الفسخ والطلاق فلأحدهما نصف
~~ميراثها بقرعة، أي يقترعان عليه فيأخذه من خرجت له القرعة. (من غير يمين).
# قال الشيخ تقي الدين: إنه المذهب. قال: وكيف يحلف من قال لا أعرف الحال؟
# (وإن مات الزوجان) قبل الفسخ والطلاق، (فإن كانت أقرت بسبق أحدهما فلا
~~ميراث لها من الآخر) لاعترافها ببطلان نكاحه. (وهي تدعي ميراثها ممن أقرت
~~له بالسبق، فإن) كان (ادعى ذلك) أي ms2518 السبق (أيضا دفع إليها ميراثها منه)
~~لاتفاقهما على صحة النكاح. (وإن لم يكن ادعى ذلك) أي السبق قبل موته،
~~(وأنكر الورثة) كونه السابق (فالقول قولهم مع أيمانهم) إنهم لا يعلمون أنه
~~السابق، لقوله (ص): واليمين على من أنكر. (فإن نكلوا قضى عليهم) بالنكول
~~(وإن لم تكن أقرت بالسبق فلها ميراثها من أحدهما بقرعة) فيقرع بين الرجلين،
~~فمن خرجت عليه القرعة فلها إرثها منه. نقل حنبل عن أحمد في رجل له ثلاث
~~بنات زوج إحداهن من رجل، ثم مات الأب ولم يعلم أيتهن زوج يقرع، فأيتهن
~~أصابتها القرعة فهي زوجته. وإن مات الزوج فهي التي ترثه. (ولو ادعى كل واحد
~~منهما السبق فأقرت به لأحدهما) فلا أثر له كما سبق. (ثم) إذا (فرق بينهما)
~~بأن فسخ الحاكم نكاحهما أو طلقاها، (وجب المهر) بعد الدخول وقبله نصفه (على
~~المقر له)، لاعترافه به لها وتصديقها له عليه. (وإن مات ورثت المقر له).
~~لأنه مقتضى إقرارهما. (دون صاحبه). لأنها تدعي بطلان نكاحه لتأخره. (وإن
~~PageV05P065
# ماتت) من أقرت لأحدهما بالسبق وصدقها (قبلهما، احتمل أن يرثها المقر له)
~~كما ترثه.
# (واحتمل أن لا يقبل إقرارها له)، كما لو لم تقبله في نفسها (أطلقها في
~~المغني (1) والشرح. وإن لم تقر لأحدهما) بالسبق (إلا بعد موته، فكما لو
~~أقرت له في حياته) على ما تقدم. (وليس لورثة أحدهما الانكار لاستحقاقها)
~~لأنه ظلم لها. (وإن لم تقر لواحد منهما) بالسبق (أقرع بينهما، وكان لها
~~ميراثها ممن تقع لها القرعة عليه) قياسا على القرعة في العتق والطلاق
~~وغيرهما. (وإن كان أحدهما قد أصابها) أي وطئها، (وكان هو المقر له) بالسبق
~~فلها المسمى، (أو) وطئها من أدعى السبق و (كانت لم تقر لواحد منهما فلها
~~المسمى) في عقده، (لأنه مقر لها به وهي لا تدعي سواه) فتأخذه، (وإن كانت
~~مقرة للآخر) بالسبق (فهي تدعي مهر المثل) بوطئه إياها مع كونها غير زوجة
~~له. (وهو مقر لها بالمسمى) لدعواه الزوجية، (فإن استويا) أي مهر المثل
~~والمسمى فلا كلام، (أو اصطلحا) أي الواطئ ms2519 والموطوءة على قليل أو كثير (فلا
~~كلام)، لأن الحق لا يعدوهما. (وإن كان مهر المثل) الذي تدعيه الموطوءة
~~(أكثر) من المسمى (حلف) الواطئ على (الزائد، وسقط) لأن الأصل براءته منه.
~~(وإن كان المسمى لها) في العقد أكثر من مهر المثل الذي تدعيه (فهو مقر لها
~~بالزيادة وهي تنكرها فلا تستحقها)، أي لا تستحق المطالبة بها لالغاء إقراره
~~بإنكاره. (وإن زوج سيد عبده الصغير من أمته) صغيرة كانت أو كبيرة، صح أن
~~يتولى طرفي العقد بلا نزاع، لأنه عقد بحكم الملك لا بحكم الاذن. (أو) زوج
~~عبده الصغير من (بنته) بإذنها، صح أن يتولى طرفي العقد، وإن زوجه ابنته
~~الصغيرة لم يجز، لأنه لا يجوز له تزويجها ممن لا يكافئها، وعنه يجوز، قاله
~~في الشرح. (أو زوج) شخص (ابنه) الصغير أو المجنون أو السفيه (بنت
~~PageV05P066
# أخيه) صح أن يتولى طرفي العقد، (أو زوج وصي في نكاح صغيرا) تحت حجره
~~(بصغيرة تحت حجره ونحوه) كحاكم يزوج من لا ولي له بمن لا ولي لها (صح أن
~~يتولى طرفي العقد. وكذلك ولي المرأة العاقلة) إذا كانت تحل له، (مثل ابن
~~عم) لأبوين أو لأب، (والمولى) المعتق وعصبته المتعصب بنفسه، (والحاكم)
~~وأمينه، (إذا أذنت له في نكاحها)، فإنه يصح أن يتولى طرفي العقد. لما روى
~~البخاري قال: قال عبد الرحمن بن عوف لام حكيم بنت فارض: أتجعلين أمرك إلي؟
~~قالت: نعم، قال: قد تزوجتك. ولأنه يملك الايجاب والقبول، فجاز أن يتولاهما
~~كما لو زوج أمته عبده الصغير، ولأنه عقد وجب فيه الايجاب من ولي ثابت
~~الولاية والقبول من زوج هو أهل للقبول، فصح كما لو وجد من رجلين. (أو وكل
~~الزوج الولي) في قبول نكاح مخطوبته صح أن يتولى الولي طرفي العقد. (أو) وكل
~~(الولي الزوج) في إيجاب النكاح لنفسه صح أن يتولى طرفي العقد. (أو وكلا) أي
~~الولي والزوج رجلا (واحدا) في العقد صح أن يتولى طرفي في العقد. (ونحوه).
~~كما لو أذن السيد لعبده الكبير أن يتزوج أمته صح أن يتولى طرفي ms2520 العقد، وكذا
~~البيع والإجارة ونحوهما.
# (ويكفي) في عقد النكاح ممن يتولى طرفيه (زوجت فلانا) وينسبه (فلانة)،
~~وينسبها من غير أن يقول وقبلت له نكاحها. (أو) يقول (تزوجتها إن كان هو
~~الزوج) من غير أن يقول: قبلت نكاحها لنفسي. لحديث عبد الرحمن بن عوف
~~السابق. ولان إيجابه يتضمن القبول. (أو) يقول: تزوجتها لموكلي فلان أو
~~فلانة، وينسبه إن كان (وكيله) أي وكيل الزوج من غير أن يقول: قبلت له
~~نكاحها. (إلا بنت عمه وعتيقته المجنونتين) فلا يكفيه تولي طرفي العقد إذا
~~أراد أن يتزوجها، (فيشترط) لصحة النكاح إذن (ولي غيره أو حاكم) لأن الولي
~~إنما جعل النظر للمولي عليه والاحتياط له. فلا يجوز له التصرف لنفسه فيما
~~هو مولى عليه لمكان التهمة، كالوكيل في البيع لا يبيعه لنفسه، والله أعلم.
# فصل وإذا قال لامته القن أو المدبرة أو المكاتبة أو أم ولده (أو المعلق
~~عتقها على صفة) قبل وجودها (التي تحل) أي يحل نكاحها، (له إذن) لو
~~PageV05P067
# كانت حرة ليدخل فيه الكتابية، واحترازا عن المجوسية والوثنية والمحرمة.
~~وكذا لو كان معه أربع نسوة وقال لامته ما يأتي، فلا يكون نكاحا لأنه حينئذ
~~لا يحل له نكاحها. لأنها خامسة . وقولهم: لو كانت حرة لدفع اعتبار عدم
~~الطول وخوف العنت المعتبر في نكاح الأمة مع ما تقدم. (أعتقتك وجعلت عتقك
~~صداقك أو) قال: (جعلت عتق أمتي صداقها أو) قال (صداق أمتي عتقها، أو) قال
~~(قد أعتقتها، وجعلت عتقها صداقها أو أعتقتها على أن عتقها صداقها أو) قال:
~~(أعتقتك على أن أتزوجك، وعتقك صداقك) أو قال: أعتقتك على أن أتزوجك وعتقي
~~صداقك، (صح) العتق والنكاح في هذه الصور كلها. وإن لم يقل: وتزوجتك أو
~~وتزوجتها، لأن قوله: وجعلت عتقها صداقها ونحوه يتضمن ذلك. والأصل في ذلك ما
~~روى أنس أن النبي (ص) أعتق صفية وجعل عتقها صداقها، رواه أحمد والنسائي
~~وأبو داود والترمذي وصححه. وروي الأثرم بإسناده عن صفية قالت: أعتقني رسول
~~الله (ص) وجعل عتقي صداقي. وبإسناده عن علي أنه كان يقول: إذا ms2521 أعتق الرجل
~~أم ولده فجعل عتقها صداقها فلا بأس بذلك. وفعله أنس بن مالك ولان العتق يجب
~~تقديمه على النكاح ليصح، وقد شرطه صداقا فتتوقف صحة العقد على صحة النكاح
~~ليكون العتق صداقا فيه، وقد ثبت العتق فيصح النكاح. ومحل الصحة (إن كان)
~~الكلام (متصلا نصا)، فلو قال: أعتقتك وسكت سكوتا يمكنه الكلام فيه، أو تكلم
~~بكلام أجنبي ثم قال: وجعلت عتقك صداقك لم يصح النكاح، لأنها صارت بالعتق
~~حرة فيحتاج إلى أن يتزوجها برضاها بصداق جديد. ومحل الصحة أيضا إن كان
~~(بحضرة شاهدين) نصا، لقوله (ص): لا نكاح إلا بولي وشاهدين، ذكره أحمد في
~~رواية ابنه عبد الله. (فإن طلقها سيدها) الذي أعتقها وجعل عتقها صداقها
~~(قبل الدخول رجع عليها) سيدها (بنصف قيمتها وقت الاعتاق)، لأن الطلاق قبل
~~الدخول يوجب الرجوع في نصف ما فرض لها، وقد فرض لها نفسها ولا سبيل إلى
~~الرجوع في الرق بعد زواله، فرجع بنصف قيمة ما أعتق منها لأنه صداقها. (فإن)
~~كانت قادرة أجبرت على الاعطاء، وإن (لم تكن قادرة أجبرت على الاستسعاء نصا)
~~كما تقدم في المفلس، وكذا كل من لزمه دين مستقر. PageV05P068
# (وإن ارتدت) من أعتقها سيدها وجعل عتقها صداقها قبل الدخول (أو فعلت ما
~~يفسخ نكاحها مثل إن أرضعت له زوجة صغيرة ونحو ذلك)، كما لو استدخلت ذكر
~~أبيه أو ابنه (قبل الدخول، فعليها قيمة نفسها) لوجوب عود الصداق أذن للزوج
~~وقد أصدقها نفسها، ولا سبيل إلى الرجوع في الرق كما تقدم فرجع بقيمتها.
~~(ويصح جعل صداق من بعضها حر) وبعضها رقيق له (عتق ذلك البعض) إذا أذنت له،
~~وأذن له معتق البقية على قياس ما تقدم، وكان متصلا بحضرة شاهدين كاملة
~~الرق. (وإن قال) السيد لامته (زوجتك لزيد وجعلت عتقك صداقك) وقبل زيد، صح.
~~(أو قال) زوجتك لزيد و (صداقك عتقك أو) قال: (أعتقتك وزوجتك له) أي لزيد
~~(على ألف، وقبل زيد) النكاح (فيهما، صح) العتق والنكاح، إذا كان متصلا
~~بحضرة شاهدين. (كما لو قال) لامته (أعتقتك وأكريتك منه) ms2522 أي من زيد مثلا
~~(بألف)، وقبل زيد لأنه بمنزلة استثناء الخدمة مثل أن يقول: أعتقتك على خدمة
~~سنة، ولو قال وهبتك هذه الجارية وزوجتها من فلان أو وهبتكها وأكريتها من
~~فلان، أو بعتكها وزوجتها من فلان، فقياس المذهب صحته. لأنه في معنى
~~الاستثناء للمنفعة، وحاصله أنا نجوز العتق والوقف والهبة، والبيع مع
~~استثناء منفعة الخدمة. وقد جوزنا أن يكون الاعتاق والانكاح في زمن واحد،
~~وجعلنا ذلك بمنزلة الانكاح قبل الاعتاق، لأنها حين الاعتاق لم تخرج عن ملكه
~~ذكره في الاختيارات. (ولو أعتقها) سيدها (بسؤالها على أن تنكحه. أو قال)
~~لها من غير سؤالها (أعتقتك على أن تنكحيني، ويكون عتقك صداقك. أو) قال:
~~أعتقتك (على أن تنكحيني فقط) دون أن يقول، ويكون عتقك صداقك. (وقبلت صح)
~~العتق (و) إذا تزوجها (يصير العتق صداقا) لها. وإن كان تقدم العقد كما لو
~~قارنه. و (كما لو دفع إليها) لو كانت حرة (مالا ثم تزوجها عليه، ولم يلزمه
~~أن تتزوجه) لأن العتق وقع سلفا في النكاح فلم يلزمها، كما لو أسلف حرة ألفا
~~على أن يتزوجها (ثم إن تزوجته لم يكن له عليها شئ)، لأنه أزال ملكه عنها
~~بشرط عوض. وقد سلم فلم يكن له غيره، (وإلا) أي وإن لم تتزوجه (لزمها قيمة
~~نفسها)، لأنه أزال ملكه عنها بشرط عوض لم يسلم له، فاستحق الرجوع ببدله.
~~قال في الشرح: فإن بذلت له نفسها ليتزوجها فامتنع لم يجبر، وكانت له القيمة
~~لأنها إذا لم تجبر PageV05P069
# على تزويجه نفسها لم يجبر هو على قبولها. (ولو قال: أعتقتك وزوجيني نفسك)
~~عتقت لتنجيز عتقها، (ولم يلزمها أن تتزوجه، ولا شئ عليها) من قيمة نفسها
~~إذا لم تتزوجه، لأنه ألزمها بما لا يلزمها ولم تلتزمه. (ولا بأس أن يعتق
~~الرجل أمته ثم يتزوجها سواء أعتقها لله سبحانه أو) أعتقها (ليتزوجها)، إذ
~~لا محظور فيه. وقال (ص): من كانت عنده جارية فعلمها وأحسن تعليمها أو أحسن
~~إليها. ثم أعتقها وتزوجها فله أجران متفق عليه. (وإذا قال) مكلف رشيد لآخر
~~(أعتق ms2523 عبدك على أن أزوجك ابنتي فأعتقه لم يلزمه)، أي القائل (أن يزوجه
~~ابنته)، لأنه وعد لا يلزم الوفاء به. (وعليه) أي القائل (له) أي المعتق
~~(قيمة العبد) لأنه غره (كما لو قال: أعتق عبدك عني وعلي ثمنه) فأعتقه لزمه
~~ثمنه، وتقدم. (أو) قال له: (طلق زوجتك علي ألف. ففعل أو ألق متاعك في البحر
~~وعلي ثمنه)، فألقاه فعليه ثمنه. بخلاف ما لو قال أعتق عبدك عني أو ألق
~~متاعك في البحر. ففعل فلا شئ عليه لأنه لم يلتزم له عوضه.
# فصل : الشرط الرابع: الشهادة على النكاح (احتياطا للنسب خوف الانكار، فلا
~~ينعقد النكاح إلا بشاهدين) روي عن عمر وعلي وهو قول ابن عباس رواه
~~الدارقطني لما تقدم، ولما روت عائشة مرفوعا لا بد في النكاح من حضور أربعة:
~~الولي والزواج والشاهدين، رواه الدارقطني. وعن ابن عباس أن النبي (ص) قال :
~~البغايا اللواتي ينكحن أنفسهن بغير بينة رواه الترمذي. ولأنه عقد يتعلق به
~~حق غير المتعاقدين وهو الولد، فاشترطت الشهادة فيه لئلا يجحد أبوه فيضيع
~~نسبه، بخلاف غيره من PageV05P070
# العقود. وما روي عن أحمد من أنه (ص) أعتق صفية وتزوجها من غير شهود. فمن
~~خصائصه كما سبق (مسلمين) لقوله عليه الصلاة والسلام: لا نكاح إلا بولي،
~~وشاهدي عدل رواه الخلال. (عدلين) للخبر (ذكرين)، لما روى أبو عبيد في
~~الأموال عن الزهري أنه قال: مضت السنة أن لا تجوز شهادة النساء في الحدود
~~ولا في النكاح ولا في الطلاق. (بالغين عاقلين) لأن الصبي والمجنون ليسا من
~~أهل الشهادة. (سامعين) لأن الأصم لا يسمع العقد فيشهد به. (ناطقين) لأن
~~الأخرس لا يتمكن من أداء الشهادة. (ولو كانا عبدين) كسائر الشهادات (أو)
~~كانا (ضريرين إذا تيقنا الصوت تيقنا لا شك فيه) كالشهادة بالاستفاضة. (أو)
~~كانا (عدوى الزوجين أو) عدوى (أحدهما أو) عدوى (الولي)، لعموم قوله (ص):
~~وشاهدي عدل. ولأنه ينعقد بهما غير هذا النكاح، فانعقد هو أيضا بهما كسائر
~~العقود. و (لا) ينعقد النكاح (بمتهم برحم، كابني الزوجين أو ابني أحدهما
~~ونحوه) كأبويهما، وابن ms2524 أحدهما وأبي الآخر للتهمة. (ولا) ينعقد النكاح أيضا
~~(بأصمين أو أخرسين أو) بشاهدين (أحدهما كذلك) ، أي أصم أو أخرس لما تقدم.
~~(ولا يبطل النكاح بالتواصي بكتمانه)، لأنه لا يكون مع الشهادة عليه مكتوما.
~~(فإن كتمه) أي النكاح (الزوجان والولي والشهود قصدا. صح العقد وكره)
~~كتمانهم له، لأن السنة إعلان النكاح. (ولا ينعقد نكاح مسلم بشهادة ذميين)،
~~ولا بشهادة مسلم وذمي. لقوله تعالى: * (وأشهدوا ذوي عدل منكم) *. (ولو كانت
~~الزوجة ذمية) كتابية أبواها كتابيان، (ولو أقر رجل وامرأة أنهما نكحا بولي
~~وشاهدي عدل قبل منهما)، لأنه لا منازع لهما فيه. (ويثبت النكاح بإقرارهما)
~~لعدل المخاصم فيه. (ويكفي العدالة ظاهرا فقط) في الشاهدين بالنكاح بأن لا
~~يظهر فسقهما. لأن الغرض من الشهادة إعلان النكاح ولهذا يثبت بالتسامع، فإذا
~~حضر من يشتهر بحضوره كفى، ولان النكاح يقع بين عامة الناس في مواضع لا تعرف
~~فيها حقيقة العدالة. فاعتبار ذلك يشق. (فلو بانا) أي الشاهدان بالنكاح بعده
~~(فاسقين فالعقد صحيح) ولا ينقض. وكذا لو بان الولي فاسقا لأن الشرط العدالة
~~ظاهرا PageV05P071
# وهو أن لا يكون ظاهر الفسق وقد تحقق ذلك. (ولو تاب) الشاهد (في مجلس
~~العقد فكمستور) العدالة. (قاله في الترغيب). فيكفي وكذا لو تاب الولي في
~~المجلس. قلت: بل يكتفي بذلك بحيث اعتبرت العدالة مطلقا، لأن إصلاح العمل
~~ليس شرطا فيها كما يأتي.
# الشرط (الخامس: الخلو من الموانع) الآتية في باب المحرمات، (بأن لا يكون
~~بهما) أي بالزوجين، (أو بأحدهما ما يمنع التزويج من نسب أو سبب) كرضاع
~~ومصاهرة، (أو اختلاف دين) بأن يكون مسلما وهي مجوسية، ونحوه مما يأتي. (أو
~~كونها في عدة، ونحو ذلك) كان يكون أحدهما محرما، (والكفاءة في زوج شرط
~~للزوم النكاح لا لصحته). هذا المذهب عند أكثر المتأخرين. قال في المقنع
~~والشرح: وهي أصح، وهذا قول أكثر أهل العلم، لأنه (ص) : أمر فاطمة بنت قيس
~~أن تنكح أسامة بن زيد مولاه فنكحها بأمره متفق عليه. روت عائشة: أن أبا
~~حذيفة بن عقبة بن ربيعة تبنى سالما، وأنكحه ابنة ms2525 أخيه الوليد بن عقبة، وهو
~~مولى لامرأة من الأنصار. رواه البخاري وأبو داود والنسائي وعن أبي حنظلة بن
~~أبي سفيان الجمحي عن أمه قالت: رأيت أخت عبد الرحمن بن عوف تحت بلال رواه
~~الدارقطني. فعلى هذا (يصح النكاح مع فقدها) أي فقد الكفاءة، (فهي حق للمرأة
~~والأولياء كلهم) القريب والبعيد، (حتى من يحدث منهم) بعد العقد لتساويهم في
~~لحوق العار بفقد الكفاءة. (فلو زوجت المرأة بغير كف ء فلمن لم يرض) بالنكاح
~~(الفسخ من المرأة والأولياء جميعهم) بيان لمن لم يرض (فورا وتراخيا)، لأنه
~~خيار لنقص في المعقود عليه أشبه خيار البيع. (ويملكه الأبعد) من الأولياء
~~(مع رضا الأقرب) منهم به، (و) مع رضا (الزوجة) دفعا لما يلحقه من لحوق
~~العار. (فلو زوج الأب) بنته (بغير كف ء برضاها فللإخوة الفسخ نصا) ، لأن
~~العار في تزويج من ليس بكفء عليهم أجمعين. (ولو زالت الكفاءة بعد العقد
~~فلها) أي PageV05P072
# الزوجة (الفسخ فقط) دون أوليائها كعتقها تحت عبد. ولان حق الأولياء في
~~ابتداء العقد لا في استدامته. والكفاءة) لغة المماثلة والمساواة. ومنه قوله
~~(ص): المسلمون تتكافأ دماؤهم أي تتساوى فيكون دم الوضيع منهم كدم الرفيع،
~~وهي هنا (مفسرة في خمسة أشياء الدين، فلا يكون الفاجر والفاسق كفئا لعفيفة
~~عدل). لأنه مردود الشهادة والرواية ، وذلك نقص في إنسانيته. فلا يكون كفئا
~~لعدل يؤيده قوله تعالى: * (أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون) *.
~~(الثاني: المنصب وهو النسب فلا يكون العجمي وهو من ليس من العرب كفؤا
~~لعربية)، لقول عمر: لأمنعن أن تزوج ذات الأحساب إلا من الأكفاء، رواه
~~الخلال والدارقطني. ولان العرب يعتدون الكفاءة في النسب ويأنفون من نكاح
~~الموالي، ويرون ذلك نقصا وعارا. ويؤيده حديث: إن الله اصطفى كنانة من ولد
~~إسماعيل واصطفى من كنانة قريشا واصطفى من قريش بني هاشم واصطفاني من بني
~~هاشم. ولان العرب فضلت الأمم برسول الله (ص). (الثالث: الحرية فلا يكون
~~العبد ولا المبعض كفئا لحرة ولو) كانت (عتيقة)، لأنه منقوص بالرق ممنوع من
~~التصرف في كسبه ms2526 غير مالك له. ولان ملك السيد لرقبته يشبه ملك البهيمة، فلا
~~يساوي الحرة لذلك والعتيق كله كف ء للحرة. (الرابع: الصناعة فلا يكون صاحب
~~صناعة دنيئة كالحجام والحائك والكساح والزبال والنفاط، كفئا لبنت من هو
~~صاحب صناعة جليلة كالتاجر والبزار). أي الذي يتجر في البز وهو القماش.
~~(والثاني: صاحب العقار ونحو ذلك) لان ذلك نقص في عرف الناس، فأشبه نقص
~~العيب. وروي في حديث: العرب بعضهم لبعض أكفاء إلا حائكا أو حجاما، قيل
~~لأحمد: كيف تأخذ به وأنت تضعفه؟ قال: العمل عليه. يعني PageV05P073
# أنه موافق لأهل العرف. (الخامس: اليسار بمال بحسب ما يجب لها من المهر
~~والنفقة) و (قال ابن عقيل: بحيث لا تتغير عليها عادتها عند أبيها في بيته،
~~فلا يكون المعسر كفئا لموسرة). لأن على الموسرة ضررا في إعسار زوجها لا
~~خلاله بنفقتها ومؤنة أولاده، ولهذا ملكت الفسخ بإعساره بالنفقة. ولان ذلك
~~نقص في عرف الناس يتفاضلون فيه كتفاضلهم في النسب.
# فائدة: ولد الزنا قد قيل: إنه كفؤ لذات نسب، وعن أحمد، أنه ذكر له أن
~~ينكح إليه فكأنه لم يحب ذلك، لأن المرأة تتضرر به هي وأولياؤها، ويتعدى ذلك
~~إلى ولدها، وليس هو كفؤا للعربية بغير إشكال فيه. لأنه أدنى حالا من
~~الموالي، قاله في الشرح. (وليس مولى القوم كفئا لهم) نقل الميموني: مولى
~~القوم من أنفسهم في الصدقة، ولم يكن عنده هذا هكذا في التزويج. ونقل مهنا
~~أنه كفؤ لهم ذكرهما في الخلاف. (ويحرم) على ولي المرأة (بتزويجها بغير كف ء
~~بغير رضاها). لأنه إضرار بها وإدخال للعار عليها. (ويفسق به) أي بتزويجها
~~بغير كفوء بلا رضاها، (الولي) قلت إن تعمده. (ويسقط خيارها) أي المرأة إذا
~~زوجت بغير كفؤ، (بما يدل) منها (على الرضا من قول أو فعل) بأن مكنته من
~~نفسها عالمة به. (وأما الأولياء فلا يثبت رضاهم إلا بالقول) بأن يقولوا:
~~أسقطنا الكفاءة أو رضينا به غير كفؤ ونحوه. وأما سكوتهم فليس برضا. (ولا
~~تعتبر هذه الصفات) وهي الدين والمنصب والحرية والصناعة غير الذرية ms2527 واليسار
~~(في المرأة). لأن الولد يشرف بشرف أبيه لا بشرف أمه. (فليست الكفاءة شرطا
~~في حقها للرجل). وقد تزوج (ص) بصفية بن حيي وتسرى بالإماء. (والعرب من قرشي
~~وغيره بعضهم لبعض أكفاء)، لأن الأسود بن المقداد الكندي تزوج ضباعة بنت
~~الزبير بن عبد المطلب، وزوج أبو بكر أخته الأشعث بن قيس الكندي، وزوج على
~~ابنته أم كلثوم عمر بن الخطاب رضي الله عنهم (وسائر الناس) أي باقيهم بعد
~~العرب، (بعضهم لبعض أكفاء) لظاهر الخبر السابق انتهى. PageV05P074
# باب المحرمات في النكاح وهو ضربان: ضرب (يحرم على الأبد)، وهن أقسام،
~~الأول بالنسب: وهن سبع: (الام والجدة من كل جهة)، أي سواء كانت من جهة الأب
~~أو الام. (وإن علت) لقوله تعالى:
# * (حرمت عليكم أمهاتكم) * وأمهاتك كل من انتسب إليها بولادة، سواء وقع
~~عليها اسم الام حقيقة وهي التي ولدتك أو مجازا وهي التي ولدت من ولدك وإن
~~علت وارثة كانت أو غير وارثة، ذكر أبو هريرة هاجر أم إسماعيل، فقال رسول
~~الله (ص): تلك أمكم يا بني ماء السماء وفي الدعاء المأثور: اللهم صل على
~~أبينا آدم وأمنا حواء. (والبنت من حلال) زوجة أو سرية، (أو) من (حرام)
~~كزنا، (أو) من (شبهة، أو منفية بلعان). لدخولهن في عموم لفظ وبناتكم. ولان
~~ابنته من الزنا خلقت من مائه، فحرمت عليه كتحريم الزانية على ولدها من
~~الزنا والمنفية بلعان لا يسقط احتمال كونها خلقت من مائه. (ويكفي في
~~التحريم أن يعلم أنها بنته ظاهرا، وإن كان النسب لغيره). قال الشيخ تقي
~~الدين: ظاهر كلام الإمام أحمد أن الشبه يكفي في ذلك، لأنه قال سودة: أليس
~~أمر النبي (ص) أن تحتجب من ابن أمة زمعة. وقال: الولد للفراش وقال: إنما
~~حجبها للشبه الذي رأى بعينه. (وبنات الأولاد ذكورا كانوا) أي الأولاد (أو
~~إناثا، وإن سفلن) وارثات أو غير وارثات، لقوله تعالى: * (وبناتكم) (والأخت
~~من كل جهة) أي سواء كانت شقيقة أو لأب أو لام، لقوله تعالى:
# * (وأخواتكم) * (وبنات كل أخ و) بنات كل (أخت) وبنات ms2528 ابنهما، (وإن سفلن
~~وبنات ابنتهما كذلك)، لقوله سبحانه: * (وبنات الأخ وبنات الأخت) * (النساء:
~~23).
# (والعمات) من كل جهة وإن علون، (والخالات من كل جهة وإن علون) لقوله
~~سبحانه:
# * (وعماتكم وخالاتكم) * و (لا) تحرم (بناتهن) أي بنات العمات وبنات
~~الخالات. (وتحرم عمة أبيه) وعمة جده وإن علا، لأنها عمته (و) تحرم (عمة
~~أمه) وعمة جدته وإن علت، لأنها عمته. (و) تحرم (عمة العم لأب لأنها عمة
~~أبيه). و (لا) تحرم (عمة PageV05P075
# العم لام لأنها أجنبية) منه. (وتحرم خالة العمة لام) لأنها خالة الأب، و
~~(لا) تحرم (خالة العمة لأب لأنها أجنبية) منه، (وتحرم عمة الخالة لأب لأنها
~~عمة الأم، ولا تحرم عمة الخالة لام لأنها أجنبية) فتحرم كل نسبية سوى بنت
~~عمة وبنت خال وبنت خالة. القسم الثاني: ما أشار إليه بقوله: (وتحرم زوجات
~~النبي (ص) فقط) دون بناتهن وأمهاتهن، (على غيره ولو من فارقها) في الحياة.
~~(وهن أزواجه دنيا وأخرى و) تقدم. القسم الثالث: ذكره بقوله: (يحرم من
~~الرضاع ما يحرم من النسب)، فكل امرأة حرمت بالنسب حرم مثلها بالرضاع، لما
~~روى ابن عباس: أن النبي (ص) أريد على ابنة حمزة فقال: إنها لا تحل لي إنها
~~ابنة أخي من الرضاعة، فإنه يحرم من الرضاعة ما يحرم من الرحم. وفي لفظ: من
~~النسب، متفق عليه. وعن علي مرفوعا: أن الله حرم من الرضاع ما حرم من النسب،
~~رواه أحمد والترمذي وصححه. (ولو) كان الرضاع (بلبن غصبه فأرضع به طفلا)، أو
~~أكره امرأة على إرضاع طفل. لأن سبب التحريم لا يشترط كونه مباحا، بدليل أن
~~الزنا يثبت به تحريم المصاهرة (قال ابن البناء وابن حمدان وصاحب الوجيز:
~~إلا أم أخيه وأخت ابنه يعنون فلا تحرمان بالرضاع. وفيها) أربع (صور ، ولهذا
~~قيل: إلا المرضعة وبنتها على أبي المرتضع وأخيه من النسب و) إلا (عكسه) أي
~~أم المرتضع وأخته من النسب لا يحرمان على أبي المرتضع ولا ابنه الذي هو أخو
~~المرتضع في الرضاع. (والحكم) الذي هو الإباحة في المسائل الأربعة (صحيح،
~~ويأتي في ms2529 الرضاع لكن الأظهر) وقال في التنقيح وغيره: لكن الصواب (عدم
~~الاستثناء لأن إباحتهن لكونهن في مقابلة من يحرم بالمصاهرة لا في مقابلة من
~~يحرم من النسب والشارع إنما حرم من الرضاع ما يحرم من النسب لا ما يحرم
~~بالمصاهرة). PageV05P076
# فصل القسم الرابع: المحرمات بالمصاهرة ويحرم بالمصاهرة أربع) على
~~التأبيد، (ثلاث بمجرد العقد وهن أمهات نسائه). وإن علون من النسب ومثلهن من
~~رضاع، فيحرمن بمجرد العقد. لقوله تعالى: * (وأمهات نسائكم) * والمعقود
~~عليها من نسائه قاله ابن عباس: أبهموا ما أبهم القرآن أن عمموا حكمها في كل
~~حال، ولا تفضلوا بين المدخول بها وغيرها. (وحلائل آبائه وهن كل من تزوجها
~~أبوه أو جده لأبيه أو لامه من نسب أو رضاع، وإن علا فارقها أو مات عنها) .
~~وحلائلهم زوجاتهم سميت امرأة الرجل حليلة لأنها تحل إزار زوجها وهي محللة
~~له لقوله تعالى: * (ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء) * (وحلائل أبنائه
~~وهن كل من تزوجها أحد من بنيه أو) من (بني أولاده، وإن نزلوا من أولاد
~~البنين أو البنات من نسب أو رضاع)، لقوله تعالى: * (وحلائل أبنائكم الذين
~~من أصلابكم) * مع ما تقدم من قوله (ص): يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب.
~~وقوله تعالى: * (الذين من أصلابكم) * للاحتراز عمن يتبناه وليس منه. (وتباح
~~بناتها) أي بنات حلائل الآباء والأبناء وأمهاتهن لدخولهن في قوله تعالى: *
~~(وأحل لكم ما وراء ذلكم) * (والرابعة الربائب ولو كن في غير حجره) لأن
~~التربية لا تأثير لها في التحريم وأما قوله تعالى:
# * (اللاتي في حجوركم) * فإنه لم يخرج مخرج الشرط، وإنما وصفها بذلك
~~تعريفا لها بغالب أحوالها. وما خرج مخرج لا يصح التمسك بمفهومه. (وهن) أي
~~الربائب المحرمات (بنات نسائه اللاتي دخل بهن) صفة للنساء، (دون) النساء
~~(اللاتي لم يدخل بهن) فلا تحرم بناتهن. لقوله تعالى: * (فإن لم تكونوا
~~دخلتم بهن فلا جناح عليكم) * (النساء:
# 23) (فإن متن) أي نساؤه (قبل الدخول) أي الوطئ لم تحرم بناتهن، (أو
~~أبانهن) الزوج (بعد PageV05P077
# الخلوة وقبل الوطئ لم تحرم البنات)، لأن الخلوة ms2530 لا تسمى دخولا. (فلا يحرم
~~الربيبة إلا الوطئ) دون العقد والخلوة، والمباشرة دون الفرج للآية السابقة.
~~(قال الشارح: والدخول بها وطؤها كنى عنه بالدخول. وتحرم بنت ربيبه نصا. و)
~~تحرم (بنت ربيبته) وسواء في ذلك القريبات والبعيدات، لدخولهن في الربائب.
~~(وتباح زوجة ربيبه) إن أبانها أو خلت من الموانع لزوج أمه (وتباح) له أخت
~~أخيه لامه) من أبيه (و) تباح له (بنت زوج أمه، و) تباح له (زوجة زوج أمه،
~~و) تباح له (حماة ولده، و) حماة (والده وبنتاهما) أي بنتا حماة ولده وحماة
~~والده. لقوله تعالى: * (وأحل لكم ما وراء ذلكم) * (فلو كان لرجل ابن أو بنت
~~من غير زوجته ولد له) أي الابن أو ولدت البنت (قبل تزويجه بها أو بعده،
~~ولو) أنه ولد له (بعد فراقها ولها) أي زوجته (بنت أو ابن من غيره ولدتها)،
~~أي البنت أو ولدته (قبل تزويجه بها أو بعده وبعد وطئها أو فراقها ولدته من
~~آخر، جاز تزويجه أحدهما من الآخر) للآية السابقة، (ويباح لها) أي للأنثى
~~(ابن زوجة ابنها، و) يباح لها (ابن زوج ابنتها، و) يباح لها (ابن زوج أمها،
~~و) يباح لها (زوج زوجة ابنها، و) يباح لها (زوج زوجة أبيها،) لأن الأصل في
~~الفروج الحل بالعقد. إلا ما ورد الشرع بتحريمه. (ويثبت تحريم المصاهرة بوطئ
~~حلال) إجماعا. (و) بوطئ (حرام) كزنا (و) بوطئ (شبهة، ولو) كان الوطئ (في
~~دبر) لان الوطئ يسمى نكاحا كما تقدم أول كتاب النكاح. فيدخل في عموم قوله
~~تعالى: * (ولا تنكحوا ما نكح آباؤكم) * الآية ونظائرها. وفي الآية أيضا
~~قرينة تصرفه إلى الوطئ وهي قوله: * (إنه كان فاحشة ومقتا وساء سبيلا) *
~~وهذا التغليظ إنما يكون في الوطئ. ولان ما تعلق من التحريم بالوطئ المباح
~~تعلق بالمحظور كوطئ الحائض. وظاهر كلامه كالخرقي أن وطئ الشبهة ليس بحلال
~~ولا حرام. وصرح القاضي في تعليقه: أنه PageV05P078
# حرام. ذكره في الانصاف. (ولا يثبت) التحريم بالوطئ (إن كانت) الموطوءة
~~(ميتة أو صغيرة لا يوطأ مثلها)، لأنه ليس بسبب للبعضية ms2531 أشبه النظر. (ولا)
~~يثبت تحريم المصاهرة (بمباشرتها ولا بنظر إلى فرجها أو) بنظره إلى (غيره،
~~ولا بخلوة) ولو (لشهوة) لقوله تعالى:
# * (فإن لم تكونوا دخلتم بهن فلا جناح عليكم) * يريد بالدخول الوطئ. (وكذا
~~لو فعلت هي ذلك) أي ما ذكر من المباشرة. والنظر إلى الفرج وغيره. والخلوة
~~لشهوة (برجل) لم تحرم بنتها عليه. لأنه لم يدخل بأمها. (أو استدخلت) المرأة
~~(ماءه) أي منيه بقطنة أو نحوها، فلا تحرم بنتها عليه لعدم الدخول بالأم.
~~وكذا لا تحرم هي على أبيه ولا على ابنه إن لم يكن عقد عليها. لأنه لا عقد
~~ولا وطئ. نقله في الانصاف عن التعليق واقتصر عليه.. وهو مقتضى كلام التنقيح
~~والمنتهى. هنا وقال في الرعاية: ولو استدخلت مني زوج أو أجنبي بشهوة ثبت
~~النسب والعدة والمصاهرة. وتبعه في المنتهى في الصداق (ويحرم باللواط لا
~~بدواعيه) من قبلة ونحوها، (ولا بمساحقة النساء ما يحرم بوطئ المرأة من تلوط
~~بغلام) غير بالغ يطيق الجماع. (أو ببالغ حرم على كل واحد منهما) أي اللائط
~~والملوط به (أم الآخر وابنته نصا)، لأنه وطئ في فرج فنشر الحرمة، كوطئ
~~المرأة. وقال في شرح المقنع: الصحيح أن هذا لا ينشر الحرمة. وأن هؤلاء غير
~~منصوص عليهن في التحريم.
# فيدخلن في عموم قوله تعالى: * (وأحل لكم ما وراء ذلكم) * ولأنهن غير
~~منصوص عليهن، ولا هن في معنى المنصوص عليه. فوجب أن لا يثبت حكم التحريم
~~فيهن. فإن المنصوص عليه في هذا حلائل الأبناء ومن نكحهن الآباء وأمهات
~~النساء وبناتهن. وليس هؤلاء منهن ولا في معناهن. (وتحرم أخته من الزنا وبنت
~~ابنه) من الزنا (وبنت بنته) من الزنا وإن نزلت. (وبنت أخيه) من الزنا (وبنت
~~أخته من الزنا)، وكذا عمته وخالته من الزنا. وكذا حليلة الأب والابن من
~~الزنا لدخولهن في العمومات السابقة. القسم الخامس: المحرمة باللعان وذكرها
~~بقوله: (وتحرم الملاعنة على الملاعن على التأبيد) لما PageV05P079
# روى سهل بن سعد. قال: مضت السنة في المتلاعنين أن يفرق بينهما ثم لا
~~يجتمعا أبدا (1) رواه الجوزجاني. (ولو ms2532 أكذب) الملاعن (نفسه) لأنه تحريم لا
~~يرتفع قبل الجلد والتكذيب. فلم يرتفع بهما. (أو كان اللعان بعد البينونة)
~~لنفي الولد (أو) كان اللعان (في نكاح فاسد) لنفي الولد لعموم ما سبق. (وإذا
~~قتل رجل رجلا ليتزوج امرأته لم تحل له أبدا.
# قاله الشيخ: عقوبة له) بنقيض قصده المحرم كحرمان القاتل الميراث. (وقال)
~~الشيخ (في رجل خبب) أي خدع (امرأة على زوجها) حتى طلقها، (يعاقب عقوبة
~~بليغة) لارتكابه تلك المعصية. (ونكاحه باطل في أحد قولي العلماء في مذهب
~~مالك وأحمد وغيرهما: ويجب التفريق بينهما) عقوبة له كمنع القاتل الميراث.
~~(وإذا فسخ الحاكم نكاحا لعنة أو عيب يوجب) أي يقتضي (الفسخ) كجنون وجذام
~~ونحوهما، (لم تحرم) المفسوخ نكاحها على المفسوخ عليه، (على التأبيد) بل
~~تباح له بالعقد عليها. لقوله تعالى: * (وأحل لكم ما وراء ذلكم) (النساء:
~~24).
# فصل الضرب الثاني: المحرمات إلى أمد وهن نوعان: أحدهما لأجل الجمع. وهو
~~المشار إليه بقوله: (ويحرم الجمع بين الأختين) من نسب أو رضاع حرتين كانتا
~~أو أمتين، أو حرة وأمة قبل الدخول أو بعده، لقوله تعالى: * (وأن تجمعوا بين
~~الأختين إلا ما قد سلف) * (و) يحرم الجمع أيضا (بين المرأة وعمتها، أو) بين
~~المرأة و (خالتها، ولو رضيتا. وسواء كانت العمة والخالة حقيقة أو مجازا
~~كعمات آبائهم وخالاتهم). أي خالات الآباء، وإن علوا. (وعمات أمهاتهن
~~وخالاتهن. وإن علت درجتهن من نسب أو رضاع). قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم
~~على PageV05P080
# القول به. وليس فيه بحمد الله اختلاف إلا أن بعض أهل البدع ممن لا تعد
~~مخالفته خلافا، وهم الروافضة والخوارج لم يحرموا ذلك. ولم يقولوا بالنسبة
~~الثابتة عن رسول الله (ص)، وهي ما روى أبو هريرة قال: قال رسول الله (ص):
~~لا تجمعوا بين المرأة وعمتها، ولا بين المرأة وخالتها متفق عليه. وفي رواية
~~أبي داود: ولا تنكح المرأة على عمتها، ولا العمة على بنت أخيها ولا المرأة
~~على خالتها ولا الخالة على بنت أختها، لا تنكح الكبرى على الصغرى ولا
~~الصغرى على الكبرى. ولان العلة ms2533 في تحريم الجمع بين الأختين إيقاع العداوة
~~بين الأقارب، وإفضاء ذلك إلى قطيعة الرحم المحرم، فإن احتجوا بعموم قوله
~~تعالى:
# * (وأحل لكم ما وراء ذلكم) * خصصناه بما روي من الحديث الصحيح. (و) يحرم
~~الجمع أيضا (بين خالتين بأن ينكح كل واحد منهما) أي من رجلين (ابنة الآخر،
~~فيولد لكل واحد منهما بنت)، فكل من البنتين خالة للأخرى، لأنها أخت أمها
~~لأبيها. (و) يحرم الجمع أيضا (بين عمتين بأن ينكح كل واحد منهما أم الآخر
~~فيولد لكل واحد منهما بنت)، فكل من البنتين عمة للأخرى لأنها أخت أبيها
~~لامه. (أو) أي ويحرم الجمع بين (عمة وخالة، بأن ينكح) الرجل (امرأة وينكح
~~ابنه أمها، فيولد لكل واحد منهما بنت) فبنت الابن خالة ابن بنت الأب، وبنت
~~الأب عمة بنت الابن. (و) يحرم الجمع (بين كل امرأتين لو كانت إحداهما ذكرا
~~والأخرى أنثى حرم نكاحه) أي الذكر لها القرابة أو رضاع لأن المعنى الذي حرم
~~الجمع من أجله إفضاؤه إلى قطيعة الرحم القريبة، لما في الطباع من التنافر
~~والغيرة بين الضرائر، وألحق بالقرابة الرضاع. لقوله (ص): يحرم من الرضاع ما
~~يحرم من النسب (4) PageV05P081
# (فإن كان) الجمع بين الأختين ونحوهما (في عقد واحد) بطل في حقهما (أو)
~~كان الجمع بينهما (في عقدين معا) أي في وقت واحد بطلا. (أو تزوج خمسا)
~~فأكثر (في عقد واحد بطل في الجميع) لأنه لا يمكن تصحيحه في الكل ولا مزية
~~لواحدة على غيرها، فيبطل في الجميع بمعنى أنه لم ينعقد. (وإن تزوجهما) أي
~~الأختين أو نحوهما (في عقدين) واحدة بعد الأخرى بطل الثاني، لأن الجمع حصل
~~به. (أو وقع) العقد على إحدى الأختين ونحوهما (في عدة الأخرى بائنا كانت أو
~~رجعية، بطل الثاني) لقوله (ص): من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجمع
~~ماءه في رحم أختين. ولان البائن محبوسة عن النكاح لحقه. فأشبهت الرجعية.
~~(و) العقد (الأول صحيح) لأنه جمع فيه. (فإن) تزوج أختين ونحوهما في عقدين
~~مرتبين و (لم تعلم أولاهما، فعليه فرقتهما بطلاقهما أو بفسخ ms2534 الحاكم نكاحهما
~~دخل بهما أو) دخل (بواحدة منهما، أو لم يدخل بواحدة) منهما. لأن إحداهما
~~محرمة عليه ونكاحها باطل ولا يعرف المحللة له ونكاح إحداهما صحيح، ولا
~~يتيقن بينونتها منه إلا بذلك فوجب، كما لو زوج الوليان ولم يعلم السابق من
~~العقدين. (فإن كان) من عقد على أختين ونحوهما في عقدين مرتين وجهل السابق
~~(لم يدخل بهما)، وطلقهما أو فسخ الحاكم نكاحهما. (فعليه لإحداهما نصف
~~المهر) لأن نكاح واحدة منهما صحيح وقد فارقها قبل الدخول (يقترعان عليه)
~~فتأخذه من خرجت لها القرعة (وله أن يعقد على إحداهما في الحال بعد فراق
~~الأخرى) قبل الدخول بها. لأنه لا عدة، وسواء فعل ذلك بقرعة أو لا. (وإن كان
~~دخل بإحداهما) دون الأخرى ثم طلقهما، أو فسخ الحاكم نكاحهما. (أقرع بينهما
~~فإن وقعت القرعة لغير المصابة فلها نصف المهر)، لأنها زوجة فارقها قبل
~~الدخول (وللمصابة مهر المثل) بما استحل من فرجها. (وإن وقعت) القرعة
~~(للمصابة فلا شئ للأخرى وللمصابة المسمى جميعه)، لتقرره بالدخول. (وله نكاح
~~من شاء منهما. فإن نكح المصابة فله ذلك في الحال)، لأنها معتدة من وطئ يلحق
~~فيه النسب، أشبه المبانة منه من نكاح صحيح. (وإن أراد PageV05P082
# نكاح الأخرى) التي لم يصبها (لم يجز) له نكاحها (حتى تنقضي عدة المصابة)،
~~لئلا يجمع ماءه في رحم نحو أختين. (وإن كان دخل بهما وأصابهما فلإحداهما
~~المسمى، وللأخرى مهر المثل يقرع بينهما)، لتتميز من تأخذ مهر المثل إن
~~تفاوتا. (وليس له نكاح واحدة منهما حتى تنقضي عدة الأخرى) لما تقدم. (وإن
~~ولدت منه إحداهما) لحقه النسب، (أو) ولدت منه (كلتاهما فالنسب لاحق به)
~~لأنه إما من نكاح (ولا يحرم الجمع بين أخت رجل من أبيه وأخته من أمه، ولو
~~في عقد واحد)، لأنه لو كانت إحداهما ذكرا حلت له الأخرى، فإن ولد لهما ولد
~~فالرجل عمه وخاله. (ولا) يحرم الجمع أيضا (بين من كانت زوجة رجل) وبانت منه
~~بموت أو طلاق ونحوه، (و) بين (ابنته من غيرها)، لأنه وإن حرمت إحداهما على
~~الأخرى ms2535 قدرناها ذكرا لم يكن تحريمها إلا من أجل المصاهرة، لأنه لا قرابة
~~بينهما. (ويكره) للرجل أن يجمع (بين بنتي عميه أو) بنتي (عمتيه، أو بنتي
~~خاليه أو بنتي خالتيه، أو) يجمع بين (بنت عمه وبنت عمته، أو) يجمع بين (بنت
~~خاله وبنت خالته)، لما روى أبو حفص عيسى بن طلحة قال: نهى رسول الله (ص) أن
~~تزوج المرأة على ذي قرابتها مخافة القطيعة أي لافضائه إلى قطيعة الرحم كما
~~تقدم، لكن لم يحرم لقوله تعالى: * (وأحل لكم ما وراء ذلكم) * ولبعد
~~القرابة. ولذلك لم يحرم نكاحها وكانت الأجنبية أولى كما تقدم. (ولو كان
~~لرجلين بنتان لكل رجل بنت ووطئا أمة) لهما أو امرأة بشبهة في طهر واحد،
~~(فأتت بولد وألحق ولدها بهما فتزوج رجل بالأمة وبالبنتين)، أو بهما
~~وبالمرأة، (فقد تزوج أم رجل وأخته) والنكاح صحيح لما تقدم فيمن تزوج مبانة
~~شخص وبنته. (وإن اشترى أخت امرأته أو) اشترى (عمتها أو) اشترى (خالتها) من
~~نسب أو رضاع (صح) الشراء لأن الملك يراد للاستمتاع وغيره. ولذلك صح شراء
~~أخته من الرضاع. (ولم يحل له وطؤها) أي التي ملكها (حتى يطلق امرأته) أو
~~يخلعها أو ينفسخ نكاحه لمقتض، ولذلك قال في المنتهى: حتى يفارق PageV05P083
# زوجته، (وتنقضي عدتها) لئلا يجمع ماءه في رحم أختين ونحوهما، وذلك حرام
~~لما تقدم (ودواعي الوطئ مثله) أي مثل الوطئ فتحرم. صححه في الانصاف لأن
~~الوسائل لها حكم المقاصد، ويجوز الجمع بينهما في الخلوة (وإن اشترى جارية
~~ووطئها حل له شراء أمها وأختها وعمتها وخالتها، كما يحل له شراء المعتدة
~~والمزوجة) والمجوسية والمحرمة لنحو رضاع. (وإن اشترى من يحرم الجمع بينهما)
~~كالأختين (في عقد واحد صح) العقد. قال في الشرح: ولا نعلم خلافا في ذلك.
~~(وله وطئ إحداهما) أيتهما شاء لأن الأخرى لم تصر فراشا، كما لو كان في ملكه
~~إحداهما وحدها. (وليس له الجمع بينهما في الوطئ) لقوله عليه الصلاة
~~والسلام: من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجمع ماءه في رحم أختين.
~~(وأما الجمع) بين الأختين ms2536 ونحوهما (في الاستمتاع بمقدمات الوطئ فيكره ولا
~~يحرم قاله ابن عقيل) وقال القاضي: يحرم كالوطئ. وقاله ابن رجب: بحثا في
~~القاعدة السادسة والثلاثين بعد المائة، وصححه في الانصاف كما جزم به المصنف
~~آنفا، ولو حمل كلام ابن عقيل على ما قبل وطئ إحداهما لم يعارض كلام القاضي
~~وغيره. (فإن وطئ) من ملك أختين ونحوهما (إحداهما فليس له وطئ الأخرى)،
~~لعموم قوله تعالى: * (وأن تجمعوا بين الأختين) (النساء:
# 23) * فإنه يتناول العقد والوطئ جميعا كسائر المذكورات في الآية يحرم
~~وطؤهن والعقد عليهن، ولأنها امرأة صارت فراشا فحرمت أختها كالزوجة، ويستمد
~~التحريم (حتى يحرم الموطوءة على نفسه بعتق أو تزويج بعد استبرائها، أو
~~إزالة ملكه ولو ببيع ونحوه) كهبة ، (للحاجة) إلى التفريق. لأنه يحرم الجمع
~~في النكاح. ويحرم التفريق فلا بد من تقدم إحداهما وكلام الصحابة والفقهاء
~~بعمومه يقتضي هذا (قاله الشيخ وابن رجب) وجزم بمعناه في المنتهى (3)
~~PageV05P084
# (و) حتى (يعلم) بعد البيع ونحوه (أنها ليست بحامل) قاله ابن عقيل. ولا
~~يكفي في إباحتها مجرد إزالة الملك حتى تنقضي حيضة الاستبراء، فتكون الحيضة
~~كالعدة. قال أبو العباس هذا القيد في كلام أحمد وعامة الأصحاب، وليس هو في
~~كلام علي وابن عمر، مع أن عليا لا يجوز وطئ الأخت في عدة أختها. (ولا يكفي)
~~لإباحة وطئ الأخرى (استبراؤها) أي الموطوءة (بدون زوال الملك) لأنه لا يؤمن
~~عوده إليها فيكون جامعا بينهما، (ولا) يكفي أيضا (تحريمها) أي الموطوءة بأن
~~يقول هي حرام عليه، لأن هذا يمين مكفرة ولو كان يحرمها، إلا أنه لعارض متى
~~شاء أزاله بالكفارة كالحيض والاحرام. (ولا زوال ملك) عن الموطوءة (بدون
~~استبرائ‍) - ها لأن الاستبراء كالعدة، (ولا) يكفي أيضا (كتابتها) لأنه
~~بسبيل من استباحتها بما لا يقف على غيرهما. (ولا) يكفي أيضا (رهنها) لأن
~~منعه من وطئها لحق المرتهن لا لتحريمها. ولذلك يجوز له وطؤها بإذن المرتهن،
~~ولأنه يقدر على فكها متى شاء. (ولا) يكفي أيضا (بيعها بشرط خيار) له، لأنه
~~يقدر على استرجاعها متى شاء يفسخ البيع. (ومثله) أي مثل ms2537 البيع بشرط خيار له
~~في عدم الاكتفاء به (هبتها) أي الموطوءة (لمن يملك استرجاعها منه كهبتها
~~لولده). قال في الوجيز: فإن وطئ إحداهما لم تحل له الأخرى حتى يحرم
~~الموطوءة بما لا يمكن أن يرفعه وحده. وجزم به ابن عبدوس في تذكرته، ويكفي
~~في تحريم الموطوءة إخراج الملك في بعضها كبيع أو هبة جزء منها، لأن ذلك
~~تحريمها كبيع كلها فإن أخرج الملك لازما ثم عوض له المبيح للفسخ مثل أن
~~يبيعها بسلعة ثم تتبين إنها كانت معيبة، أو يفلس المشتري بالثمن أو يظهر في
~~العوض تدليس أو يكون مغبونا. فالذي يجب أن يقال في هذه المواضع أن يباح وطئ
~~الأخت بكل حال على عموم كلام الصحابة والفقهاء أحمد وغيره. قاله في
~~الاختيارات. (فلو خالف) مشترى الأختين ونحوهما (ووطئهما واحدة بعد واحدة،
~~فوطئ الثانية محرم) لأنه الذي حصل به جمع مائه في رحمهما (لا حد فيه) لشبهة
~~الملك، (ولزمه أن يمسك عنهما حتى يحرم إحداهما ويشتريها). لأن الثانية صارت
~~فراشا له يلحقه نسب ولدها، فحرمت عليه أختها أو نحوها كما لو وطئها ابتداء.
~~واستدلال من قال الأولى باقية على الحال بحديث أن الحرام لا يحرم الحلال لا
~~يصح، لأن الخبر ليس بصحيح. قاله في الشرح وفي شرح المنتهى. ويرد عليه إذا
~~وطئ الأول وطئا محرما PageV05P085
# كفي حيض أو إحرام أو صوم فرض، فإن أختها تحرم عليه بذلك. (فإن عادت) التي
~~أخرجها عن ملكه (إلى ملكه ولو) كان عودها إليه (قبل وطئ الباقية لم يصب
~~واحدة منهما حتى يحرم الأخرى) لما تقدم. (قال ابن نصر الله: هذا إن لم يجب
~~استبراء)، كما لو كان زوجها فطلقها الزوج قبل الدخول، فيكف عنها وعن الأخرى
~~حتى يحرم واحدة منهما. (فإن وجب) الاستبراء بأن باعها أو وهبها ثم عادت
~~إليه (لم يلزمه ترك أختها) أو نحوها (فيه)، أي في زمن الاستبراء لأنها
~~محرمة عليه زمنه بما لا يقدر على دفعه، قاله في المبدع والتنقيح. (وهو حسن)
~~وقال الشيخ تقي الدين في المسودة وقد نص ms2538 على أنها إذا رجعت إليه بعد خروجها
~~عن ملكه لا تحل له إحداهما مع تعين الاستبراء، قال: لكن قال القاضي حسين:
~~القياس يقتضي الاكتفاء بالاستبراء. (وإن وطئ أمته ثم تزوج أختها) أو عمتها
~~أو خالتها ونحوها (لم يصح) النكاح لأن عقد النكاح تصير به المرأة فراشا،
~~فلم يجز أن يرد على فراش الأخت كالوطئ، ولان وطئ مملوكته معنى يحرم أختها
~~لعلة الجمع فمنع صحة النكاح كالزوجية، ويفارق ذلك صحة شراء أختها، فإن
~~الشراء يكون للوطئ وغيره بخلاف النكاح. (فإن حرمت عليه) سريته بإخراج عن
~~ملكه كما تقدم، (ثم تزوج الأخت) ونحوها (بعد استبرائها صح) النكاح لزوال
~~كونها فراشا له. (فإن رجعت إليه الأمة فالزوجية بحالها) لأنها أقوى. قال
~~الموفق والشارح. (وحلها) أي من حيث الزوجية (باق) لقوة الزوجية، (ولم يطأ
~~واحدة منهما حتى تحرم عليه الأخرى) كما تقدم. وهذا لا ينافي قوله: وحلها
~~باق لأن التحريم العارض لا يرفع الزوجية فلا يرفع أثرها كالزوجة الحائض.
~~ومقتضى كلام ابن نصر الله فيما سبق أنه يطأ الزوجة هنا حتى تستبرأ الأمة إن
~~لزمها استبراء. (وإن أعتق سريته ثم تزوج أختها) أو عمتها ونحوها (قبل فراغ
~~مدة استبرائها لم يصح) النكاح (أيضا)، لأنه يجمع به ماءه في رحم أختين
~~ونحوهما، وكما لو تزوجها في عدة أختها. (وله) أي لمعتق سريته زمن استبرائها
~~(نكاح أربع سواها) أي سوى أخت سريته كما لو لم يعتقها. (وإن اشترى) رجل
~~(أختين PageV05P086
# مسلمة ومجوسية) أو وثنية أو محرمة عليه لنحو رضاع، (فله وطئ المسلمة)
~~التي لا مانع بها بخلاف الأخرى. (وإن وطئ) من يطأ مثله (امرأة بشبهة أو) ب‍
~~(- زنا لم يجز) له (في العدة) أي عدة موطوءة بشبهة أو زنا. (أن يتزوج
~~أختها) أو عمتها ونحوها، (ولا) أن (يطأها) أي أخت موطوءته (إن كانت) أختها
~~(زوجة) له (نصا) لقوله عليه الصلاة والسلام: لا يحل لمن كان يؤمن بالله
~~واليوم الآخر أن يجمع ماءه في رحم أختين. (ولا) يجوز لمن وطئ امرأة بشبهة
~~أو زنا أن (يعقد على ms2539 رابعة) ما دامت في العدة. (و) إذا كان متزوجا بأربع
~~ووطئ امرأة بشبهة أو زنا، فإنه (لا) يجوز له أن (يطأها) أي الرابعة من
~~نسائه. فإذا وطئ ثلاثا منهن وجب عليه الامساك عن الرابعة حتى تنقضي عدة
~~الموطوءة بشبهة أو زنا، لئلا يجمع ماءه في أكثر من أربع نسوة. (ولا يمنع)
~~حر (من نكاح أمة في عدة حرة بائن بشرطية)، وهما أن يكون عادم الطول خائف
~~العنت. ويأتي توضيحه. لأن المنع من نكاح الأخت في عدة أختها، ومن نكاح
~~خامسة في العدة لئلا يكون جامعا لمائه في رحم أختين أو أكثر من أربع، لا
~~لكونها زوجة كما يعلم مما تقدم. والمنع من نكاح الأمة إنما هو مع عدم
~~الحاجة إليه ، والحاجة لا تندفع بالبائن بل الزوجة التي لا تعفه لا تمنعه
~~من نكاح الأمة كما يأتي. (وتقدم لو اشتبهت أخته بأجنبية) أو أجنبيات (في
~~آخر كتاب الطهارة) عند الكلام على اشتباه المياه المباحة بالمحرمة أو
~~النجسة. (ويحرم نكاح موطوءة بشبهة في العدة) كمعتدة من فراق زوج (إلا على
~~واطئ) لها بالشبهة فله العقد عليها في عدتها. (إن لم تكن لزمتها عدة من
~~غيره) لأن المنع من نكاح المعتدة لكونه يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه
~~الأنساب، وهو مأمون في هذه الصورة فإن النسب كما يلحقه في النكاح يلحقه في
~~وطئ الشبهة. أشبه ما لو نكح معتدة من طلاق. (وليس للحر أن يجمع بين أكثر من
~~أربع) زوجات، لقوله (ص) لغيلان بن سلمة حين أسلم وتحته عشرة نسوة: أمسك
~~أربعا أو فارق سائرهن. وقال نوفل بن معاوية : أسلمت وتحتي خمس نسوة فقال
~~النبي (ص): فارق واحد ة منهن. رواهما الشافعي في PageV05P087
# مسنده. وإذا منع من استدامة زيادة على أربع فالابتداء أولى. وقوله تعالى:
~~* (فأنكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع) * أريد به التخيير بين
~~اثنين وثلاث وأربع، كما قال سبحانه وتعالى: * (أولي أجنحة مثنى وثلاث
~~ورباع) * ولم يرد أن لكل تسعة أجنحة، ولو أراد ذلك لقال تسعة أجنحة ولم يكن ms2540
~~للتطويل معنى. ومن قال غير ذلك فقد جهل اللغة العربية. (ولا للمرأة أن
~~تتزوج أكثر من رجل) لقوله تعالى : * (والمحصنات من النساء) *. (وله) أي
~~الرجل (التسري بما شاء من الإماء ولو) كن (كتابيات من غير حصر) لقوله
~~تعالى: * (فإن خفتم ألا تعدلوا فواحدة أو ما ملكت أيمانكم) * ولان القسم
~~بينهن غير واجب فلم ينحصرن في عدد (وكان للنبي (ص) أن يتزوج بأي عدد شاء)،
~~ومات عن تسع. وتقدم (ونسخ تحريم المنع) من التزوج عليهن بقوله تعالى: *
~~(ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء) * (الأحزاب:
# 51). (ولا للعبد أن يتزوج أكثر من اثنتين)، لقول عمر وعلي وعبد الرحمن بن
~~عوف رضي الله عنهم. وقد روى ليث بن أبي سليم عن الحكم بن عتيبة أنه قال:
~~أجمع أصحاب رسول الله (ص) أن العبد لا ينكح أكثر من ثنتين. ويقويه ما روى
~~الإمام أحمد بإسناده عن محمد بن سيرين: أن عمر سأل الناس: كم يتزوج العبد؟
~~فقال عبد الرحمن بن عوف: اثنتين وطلاقه اثنتين. وكان ذلك بمحضر من الصحابة
~~وغيرهم، فلم ينكر، وهذا يخص عموم الآية مع أن فيها ما يدل على إرادة
~~الأحرار. وهو قوله: * (أو ما ملكت أيمانكم) * ولان النكاح مبنى على
~~التفضيل. ولهذا فارق النبي (ص) فيه أمته.
# (وليس له) أي العبد (التسري)، ولو أذنه سيده لأنه لا يملك. (ويأتي في
~~نفقة المماليك، ولمن نصفه حر فأكثر) من نصفه (نكاح ثلاث) نسوة (نصا). فإن
~~ملك بجزئه الحر جارية فملكه تام، وله الوطئ بغير إذن سيده، لقوله تعالى: *
~~(أو ما ملكت أيمانكم) * (النساء:
# 3) ذكره في الكافي وفي الفنون. قال فقيه: شهوة المرأة فوق شهوة الرجل
~~بتسعة أجزاء. فقال حنبل: لو كان هذا ما كان له أن يتزوج بأربع وينكح من
~~الإماء ما شاء، ولا تزيد امرأة على رجل، ولها من القسم الربع. وحاشا حكمته
~~أن تضيق على الأحوج. وذكر ابن عبد البر عن أبي هريرة وبعضهم يرفعه: ففضلت
~~المرأة على الرجل بتسعة وتسعين PageV05P088
# جزءا من اللذة - أو قال من الشهوة - ولكن ms2541 الله ألقى عليهن الحياء. (ومن
~~طلق واحدة من نهاية جمعه) بأن طلق الحر واحدة من أربع، أو العبد واحدة من
~~ثنتين، أو المبعض واحدة من ثلاث. (لم يجز له أن يتزوج أخرى حتى تنقضي عدتها
~~ولو كان الطلاق بائنا) لأن المعتدة في حكم الزوجة، لأن العدة أثر النكاح.
~~فكأنه باق، فلو جاز له أن يتزوج غيرها لكان جامعا بين أكثر ممن يباح له.
~~(وإن ماتت) واحدة من نهاية جمعه (جاز) له أن يتزوج بدلها (في الحال نصا)،
~~لأنه لم يبق لنكاحها أثر. (فلو) طلق واحدة من نهاية جمعه ثم (قال: أخبرتني
~~بانقضاء عدتها في مدة يجوز) أي يمكن (انقضاؤها فيها. فكذبته) لم يقبل قولها
~~عليه في عدم جواز نكاحه غيرها، لأنه لا حق لها في هذه الدعوى، وإنما الحق
~~في ذلك لله تعالى، ولأنها متهمة في ذلك بإرادة منعه نكاح غيرها. إذا تقرر
~~ذلك . (فله نكاح أختها. و) له نكاح (بدلها) وإن كانت من نهاية جمعه (في
~~الظاهر).
# قلت: وأما في الباطن فليس له ذلك إن كان كاذبا، أو لم يغلب على ظنه
~~انقضاء عدتها. (ولا تسقط السكنى والنفقة) عنه بدعواها إخبارها بانقضاء مع
~~إنكارها. لحديث ولكن اليمين على من أنكر. (و) لا يسقط نصا (نسب الولد) إذا
~~أتت به المطلقة لفوق أربع سنين ما لم يثبت إقرارها بانقضاء عدتها بالقرء،
~~ثم تأتي به لأكثر من ستة أشهر بعدها ، لأن إقرار المطلق لا يقبل عليها.
~~(وتسقط الرجعة) أي لو كان الطلاق رجعيا. وقال: أخبرتني بانقضاء عدتها،
~~فأنكرت فأراد رجعتها لم يملك ذلك، مؤاخذة له بمقتضى إقراره.
# فصل في بيان النوع الثاني من المحرمات إلى أمدوهن (المحرمات لعارض يزول.
~~تحرم عليه زوجة غيره) لقوله تعالى: * (والمحصنات من PageV05P089
# النساء إلا ما ملكت إيمانكم) *. (و) تحرم أيضا عليه (المعتدة) من غيره
~~لقوله * (ولا تعزموا عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله) * (و) تحرم أيضا
~~(المستبرأة منه) أي من غيره، لأن تزوجها زمن استبرائها يفضي إلى اختلاط
~~المياه واشتباه الأنساب، وسواء في ذلك المعتدة والمستبرأة. ms2542 (من وطئ مباح أو
~~محرم) كشبهة وزنا (أو من غير وطئ) كالمتوفى عنها زوجها قبل الدخول، لعموم
~~ما تقدم. (و) كذا (المرتابة بعد العدة بالحمل) لا يصح نكاحها لغيره حتى
~~تزول الريبة، ويأتي في العدد. (وتحرم الزانية إذا علم زناها على الزاني
~~وغيره حتى تتوب وتنقضي عدتها). لقوله تعالى: * (والزانية لا ينكحها إلا زان
~~أو مشرك) * وهو خبر ومعناه النهي. ولمفهوم قوله تعالى:
# * (والمحصنات من المؤمنات) * وهن العفائف، ولقوله (ص) يوم حنين: لا يحل
~~لامرئ يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسقي ماءه زرع غيره، يعني إتيان الحبالى.
~~رواه أبو داود والترمذي وحسنه. (فإن كانت) الزانية (حاملا منه) أي من الزنا
~~(لم يحل نكاحها قبل الوضع) لما سبق. (وتوبتها) أي الزانية (أن تراود عليه)
~~أي الزنا (فتمتنع) منه لما روي أنه قيل لعمر: كيف تعرف توبتها؟ قال: يريدها
~~على ذلك: فإن طاوعته فلم تتب، وإن أبت فقد تابت. فصار أحمد إلى قول عمر
~~اتباعا له. قال في الاختيارات: وعلى هذا كل من أراد مخالطة إنسان امتحنه،
~~حتى يعرف بره أو فجوره أو توبته. ويسأل ذلك من يعرفه. (وقيل توبتها) أي
~~الزانية (كتوبة غيرها) ندم وإقلاع وعزم أن لا تعود (من غير مراودة. واختاره
~~الموفق وغيره) وقال: لا ينبغي امتحانها بطلب الزنا منها بحال. وقدمه في
~~الفروع.
# (فإذا تابت) من الزنا وانقضت عدتها (حل نكاحها للزاني وغيره) عند أكثر
~~أهل العلم، منهم أبو بكر وعمر وابنه ابن عباس وجابر. وروي عن ابن مسعود
~~والبراء بن عازب وعائشة PageV05P090
# : أنها لا تحل للزاني بحال. فيحتمل أنهم أرادوا بذلك ما قبل التوبة أو
~~قبل استبرائها. فيكون كقولنا: (ولا يشترط) لصحة نكاحها (توبة الزاني بها
~~إذا نكحها)، أي إذا أراد أن ينكح الزانية كالزاني بغيرها. (وإن زنت امرأة)
~~قبل الدخول أو بعده لم ينفسخ النكاح. (أو) زنى (رجل قبل الدخول) بزوجته (أو
~~بعده لم ينفسخ النكاح) بالزنا، لأنه معصية لا تخرج عن الاسلام، أشبه
~~السرقة، لكن لا يطؤها حتى تعتد إذا كانت هي الزانية ويأتي. واستحب ms2543 أحمد
~~للزوج مفارقته امرأته إذا زنت. وقال: لا أرى أن يمسك مثل هذه لأنه لا يأمن
~~من أن تفسد فراشه، وتلحق به ولدا ليس منه، وإن زنى بأخت زوجته لم يطأ زوجته
~~حتى تنقضي عدة أختها، وإن زنى بأم زوجته أو بنتها انفسخ النكاح. (ولا يطأ
~~الرجل أمته إذا علم منها فجورا) أي زنا حتى تتوب ويستبرئها، خشية أن تلحق
~~به ولدا وليس منه. قال ابن مسعود: أكره أن أطأ أمتي وقد بغت. (وتحرم مطلقته
~~ثلاثا) بكلمة أو كلمات (حتى تنكح زوجا غيره) نكاحا صحيحا. ويطؤها لقوله
~~تعالى: * (فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره) * ولقوله (ص)
~~لامرأة رفاعة - لما أرادت أن ترجع إليه بعد أن طلقها ثلاثا ، وتزوجت بعبد
~~الرحمن بن الزبير: لا حتى تذوقي عسيلته. (ويأتي في الرجعة بأبسط من هذا
~~وتحرم المحرمة حتى تحل) لحديث مسلم: لا ينكح المحرم ولا ينكح ولا يخطب
~~(وتقدم في محظورات الاحرام) بأوسع من هذا. (ولا يحل لمسلمة نكاح كافر بحال)
~~حتى يسلم. لقوله تعالى: * (ولا تنكحوا المشركين حتى يؤمنوا) * (البقرة:
~~221).
# وقوله: * (فإن علمتموهن مؤمنات فلا ترجعوهن إلى الكفار لا هن حل لهم ولا
~~هم يحلون لهن) * (ولا) يحل (لمسلم ولو) كان (عبدا نكاح كافرة) لقوله تعالى:
# * (ولا تنكحوا المشركات حتى يؤمن) * ولقوله: * (ولا تمسكوا بعصم الكوافر)
~~* (إلا حرائر نساء أهل الكتاب، ولو) كن (حربيات) لقوله تعالى : *
~~(والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم) *. ولا يحل لمسلم ولو عبدا
~~نكاح أمة كتابية، لقوله تعالى: * (من فتياتكم المؤمنات) * ولئلا يؤدي إلى
~~استرقاق الكافر ولدها المسلم. (والأولى أن لا يتزوج من نسائهم. وقال الشيخ:
~~يكره) أي PageV05P091
# مع وجود الحرائر المسلمات. قال في الاختيارات، وقاله القاضي وأكثر
~~العلماء. لقول عمر للذين تزوجوا من نساء أهل الكتاب: طلقوهن. و (ك‍) - أكل
~~(ذبائحهم بلا حاجة) تدعو إليه (ومنع النبي (ص) من نكاح كتابية). (و) منع
~~(أيضا من نكاح أمة مطلقا) أي مسلمة كانت أو كتابية. وتقدم في الخصائص
~~موضحا. (وأهل الكتاب هم أهل ms2544 التوراة والإنجيل). لقوله تعالى:
# * (أن تقولوا إنما أنزل الكتاب على طائفتين من قبلنا) * (كاليهود
~~والسامرة) فرقة من اليهود (والنصارى ومن وافقهم من الإفرنج والأرمن وغيرهم،
~~فأما المتمسك من الكفار بصحف إبراهيم وشيث وزبور داود فليسوا بأهل كتاب)،
~~للآية السابقة. ولان تلك الكتب ليست بشرائع إنما هي مواعظ وأمثال. ف‍ (- لا
~~تحل مناكحتهم ولا ذبائحهم كالمجوس وأهل الأوثان، وكمن أحد أبويها غير كتابي
~~ولو اختارت دين أهل الكتاب). لأنها لم تتمحض كتابية، ولأنها متولدة بين من
~~يحل وبين من لا يحل، فلم تحل كالسمع والبغل. وعلم منه أنه لو كان أبواها
~~غير كتابين، واختارت دين أهل الكتاب لم تحل لمسلم. قال في الانصاف (1)
~~والمبدع: وهو المذهب، وقدمه في الفروع. وقيل: تحل اعتبارا بنفسها، اختاره
~~الشيخ تقي الدين وقطع به المصنف في أواخر أحكام الذمة. (و) يحل (لكتابي
~~نكاح مجوسية و) يحل لكتابي أيضا (وطؤها) أي المجوسية (بملك يمين)، كالمسلم
~~ينكح الكتابية ويطؤها بملك اليمين. (ولا) يحل (لمجوسي) نكاح (كتابية نصا).
~~لأنها أشرف منه. فإن ملكها فله وطؤها على الصحيح قدمه في الرعايتين، قاله
~~في الانصاف. (وتحل نساء بني ثعلب ومن في معناهن من نصارى العرب، و) من
~~(يهودهم) لأنهن كتابيات فيدخلن في عموم الآية. (والدروز والنصيرية
~~والتبانية) فرق بجبل الشوف وكسروان لهم أحوال شنيعة وظهرت لهم شوكة أزالها
~~PageV05P092
# الله تعالى، (لا تحل ذبائحهم ولا يحل نكاح نسائهم، ولا أن ينكحهم المسلم
~~وليته). قلت : حكمهم كالمرتدين. (والمرتدة يحرم نكاحها على) أي (دين كانت)
~~عليه. وإن تدينت بدين أهل الكتاب لأنها لا تقر على دينها. (ولا يحل لحر
~~مسلم ولو) كان (خصيا أو مجبوبا، إذا كان له شهوة يخاف معها مواقعة المحظور
~~بالمباشرة نكاح أمة مسلمة إلا أن يخاف) الحر (عنت العزوبة إما لحاجة متعة
~~وإما لحاجة خدمة لكبر أو سقم ونحوهما نصا، ولا يجد طولا لنكاح حرة ولو)
~~كانت (كتابية، ب‍) - أن (لا يكون معه مال حاضر يكفي لنكاحها ولا يقدر على
~~ثمن أمة ولو كتابية، فتحل) له الأمة إذن لقوله تعالى: ms2545 * (ومن لم يستطع منكم
~~طولا أن ينكح المحصنات المؤمنات فمما ملكت أيمانكم من فتياتكم المؤمنات) *
~~إلى قوله: * (ذلك لمن خشي العنت منكم) *. هذا إن لم تجب نفقته على غيره،
~~فإن وجبت لم يجز له أن يتزوج أمة لأن المنفق يتحمل ذلك عنه فيعف بحرة. وإن
~~قدر على ثمن أمة لم يتزوج أمة، قاله كثير من الأصحاب منهم: القاضي في
~~المجرد وابن عقيل وابن الخطاب في الهداية والمجد في المحرر، وصاحب المذهب
~~ومسبوك الذهب، والمستوعب والخلاصة والنظم والشرح، والحاوي الصغير والوجيز
~~وغيرهم، واختاره ابن عبدوس في تذكرته. قال في الرعاية: وهو أظهر. وظاهر
~~كلام الخرقي عدم اشتراطه، وهو ظاهر إطلاق القاضي في تعليقه وطائفة من
~~الأصحاب، وقدمه في الرعايتين والفروع. وجزم به في المنور قاله في الانصاف.
~~وقدم الثاني في النقيح وقطع به في المنتهى، وهو ظاهر الآية. (والصبر عنها)
~~أي عن نكاح الأمة (مع ذلك) أي مع وجود ما تقدم اعتباره (خير وأفضل). لقوله
~~تعالى: PageV05P093
# * (وأن تصبروا خير لكم) * (وله) أي للحر (فعل ذلك) أي تزوج الأمة
~~بالشرطين المذكورين، (مع صغر زوجته الحرة أو) مع (غيبتها أو) مع (مرضها)،
~~بحيث تعجز به عن الخدمة، لأن الحرة التي لا تعفه كالعدم. (أو كان له مال
~~ولكن لم يتزوج) حرة (لقصور نسبه) فله نكاح الأمة لأنه غير مستطيع الطول إلى
~~نكاح حرة. (أو له مال غائب) فله أن يزوج الأمة (بشرطه) وهو خوف العنت. لأنه
~~غير مستطيع الطول لنكاح الحرة. (فإن وجد من يقرضه) ما يتزوج به حرة لم
~~يلزمه، لأن المقرض يطالبه به في الحال. (أو رضيت الحرة بتأخير صداقها) لم
~~يلزمه لأنها تطالبه به. (أو) رضيت الحرة (بدون مهر مثلها أو) رضيت (بتفويض
~~بضعها) لم يلزمه لأن لها طلب فرضه (أو بذله له باذل أن يزنه) أي بالصداق
~~عنه (أو أن يهبه) له لم يلزمه لما فيه من المنة. (أو لم يجد من يزوجه إلا
~~بأكثر من مهر المثل بزيادة تجحف بماله لم يلزمه) أن يتزوج الحرة. وجاز له
~~أن ms2546 يتزوج الأمة حيث خاف العنت، لأنه لم يستطع طولا لنكاح حرة بلا ضرر عليه.
~~(والقول قوله في خشية العنت و) في (عدم الطول). لأنه أدرى بحال نفسه. (حتى
~~لو كان في يده مال فادعى أنه وديعة أو) أنه (مضاربة قبل قوله) لأنه ممكن.
# قلت: بلا يمين لعدم الخصم (ونكاح من بعضها حر) مع وجود الشرطين (أولى من)
~~نكاح (أمة). لأن استرقاق بعض الولد أخف من استرقاق كله. (ومتى تزوج أمة ثم
~~ذكر أنه كان كان موسرا) لنكاح حرة (حال النكاح أو) ذكر أنه (لم يكن يخشى
~~العنت فرق بينهما)، لاعترافه بفساد نكاحه. (فإن كان) إقراره بذلك (قبل
~~الدخول وصدقه السيد فلا مهر)، لاتفاقهما على بطلان النكاح. (وإن كذبه)
~~السيد في ذكره أنه كان موسرا أو لم يخش العنت. (فله) أي السيد (نصفه) أي
~~المهر لأن إقراره غير مقبول على السيد في إسقاطه. (وإن كان) إقراره بذلك
~~(بعد الدخول فعليه المسمى جميعه) بما استحل من فرجها. فإن كان مهر المثل
~~أكثر من المسمى لزمه لاقراره به، وإن كان المسمى أكثر وجب للسيد. (وإذا
~~تزوج الأمة وفيه الشرطان) بأن كان عادم الطول خائف العنت (ثم أيسر أو نكح
~~حرة أو زال خوف العنت أو نحوه) كما لو تزوج لغيبة زوجته فحضرت، أو لصغرها
~~فكبرت، أو لمرضها فعوفيت، (لم PageV05P094
# يبطل نكاحها) أي الأمة لأن استدامة النكاح تخالف ابتداءه، بدليل أن العدة
~~والردة يمنعان ابتداءه دون استدامة. ولما روي عن علي أنه قال: إذا تزوج
~~الحرة على الأمة قسم للحرة ليلتين وللأمة ليلة. (وإن تزوج) الحر (حرة فلم
~~تعفه، ولم يجد طولا لحرة أخرى جاز له نكاح أمة) لعموم قوله تعالى: * (ومن
~~لم يستطع منكم طولا) *. الآية قال أحمد:
# إذا لم يصبر كيف يصنع؟ (ولو جمع بينهما) أي بين حرة لا تعفه وأمة بشرطه
~~(في عقد واحد) صح، كما لو كانا في عقدين. (وكذا لو تزوج أمة فلم تعفه ساغ
~~له نكاح ثانية ثم) إن لم تعفاه ساغ له نكاح (ثالثة ثم) إن لم ms2547 يعفه ساغ نكاح
~~(رابعة ولو في عقد واحد إذا علم أنه لا يعفه إلا ذلك) لما سبق. (وكتابي حر
~~في ذلك) أي في تزوج الأمة (كمسلم) فلا يحل له نكاح الأمة إلا بالشرطين.
~~(وولد الجميع) من مسلم أو كتابي (منهن) أي الإماء (رقيق للسيد) تبعا لامه،
~~(إلا أن يشترط الزوج على مالكها حريته) أي الولد، (فيكون) ولده (حرا) قاله
~~في الروضة. وابن القيم) لقوله (ص): المسلمون على شروطهم إلا شرطا أحل حراما
~~أو حرم حلالا ولقول عمر: مقاطع الحقوق عند الشروط. ولان هذا لا يمنع
~~المقصود من النكاح فكان لازما كشرط سيدها زيادة في مهرها.
# تنبيه: في قوله في شرح المنتهى: على مالكها، إيماء إلى أن ناظر الوقف
~~وولي اليتيم ونحوه ليس للزوج اشتراط حرية الولد عليه، لأنه ليس بمالك.
~~وإنما يتصرف للغير بما فيه حظ. وليس ذلك من مقتضى العقد فلا أثر لاشتراطه.
~~(ولعبد) نكاح أمة (و) ل‍ (- مدبر) نكاح أمة (و) ل‍ (- مكاتب) نكاح أمة، (و)
~~ل‍ (- معتق بعضه نكاح أمة، ولو فقد فيه الشرطان ولو على حرة). لأنها
~~تساويه. (وإن جمع) العبد أو المدبر ونحوه (بينهما) أي بين حرة وأمة (في عقد
~~واحد صح) العقد فيهما. كما لو عقد عليهما في عقدين. (وليس له) أي للعبد
~~(نكاح سيدته) المالكة له أو لبعضه، لأن أحكام النكاح والملك تتناقض، إذا
~~ملكها إياه يقتضي وجوب نفقته عليها، وأن يكون بحكمها، ونكاحه إياها يقتضي
~~عكس ذلك. ولما روى الأثرم بإسناده عن جابر قال: جاءت امرأة إلى عمر بن
~~الخطاب ونحن بالجابية وقد PageV05P095
# نكحت عبدها فانتهرها عمر وهم أن يرجمها وقال: لا يحل لك. (ولا) يصح من
~~العبد أن يتزوج (أم سيده أو) أم (سيدته)، لما سيأتي من أنه إذا ملك ولد أحد
~~الزوجين الآخر انفسح النكاح. (ولا لحر أن يتزوج أمته) لأن النكاح يوجب
~~للمرأة حقوقا. من القسم والمبيت وغيرهما وذلك يمنعه ملك اليمين فلا يصح مع
~~وجود ما ينافيه. ولان ملك الرقبة يفيد ملك المنفعة وإباحة البضع فلا يجتمع
~~معه ms2548 عقد أضعف منه. (ولا) للحر (أن يتزوج أمة مكاتبه) أو أمة مكاتبته، (ولا
~~أمة ولده من النسب) لأن له فيها شبهة ملك (دون الرضاع) فله أن يتزوج أمة
~~والده من الرضاع بشرطه كالأجنبي. (ولو كان ملك كل واحد من الثلاثة) وهم
~~الحر ومكاتبه وولده (بعضا من الأمة)، فإنه يمنع صحة النكاح كملك كلها. (ولا
~~لحرة نكاح عبد ولدها) لما تقدم (ولها) أي الام (ذلك) أي نكاح عبد ولدها (مع
~~رقها وللعبد نكاح أمة ولده) لأن الرق قطع التوارث بين الأمة أو العبد
~~وولده، فهو كالأجنبي منهما. (ويصح) للعبد أو الحر بشرطه (نكاح أمة من بيت
~~المال مع أن فيه شبهة تسقط الحد لكن لا تجعل الأمة أم ولد. ذكره في الفنون)
~~لأن للامام التصرف في بيت المال بما يرى أنه مصلحة، ولان حق الزوج في بيت
~~المال لم يتعين في المنكوحة. (وللابن نكاح أمة أبيه) لأنه ليس له شبهة
~~التملك من مال أبيه، بخلاف الأب. (وكذلك سائر) أي باقي (القرابات) فللحر أن
~~ينكح أمة أخيه أو عمه وأمة جده، لأنه ليس له التملك عليهم. (وإن ملك حر)
~~زوجته انفسخ النكاح لأن ملك اليمين أقوى من النكاح فيزيله. (أو) ملك (ولده
~~الحر زوجته) انفسخ النكاح لأن ملكه كملك أصله في إسقاط الحد، فكان كملكه في
~~إزالة النكاح. (أو) ملك (مكاتبه زوجته بميراث أو غيره انفسخ نكاحها) لما
~~تقدم. (وكذا لو ملك) الزوج أو ولده الحر أو مكاتبه (بعضها) أي بعض الزوجة.
# قلت: والمكاتبة في ذلك كالمكاتب. (ويحرم وطؤها هنا) أي إذا ملك بعضها
~~لعدم تمام الملك، وكذا إذا ملكها ولده الحر أو مكاتبه يحرم وطؤها. (وكذا لو
~~ملكت زوجة) زوجها (أو) ملك (ولدها) الحر زوجها (أو) ملك (مكاتبها زوجها،
~~أو) ملك أحدهم (بعضه) انفسخ النكاح كما سبق. (ومن جمع بين محللة ومحرمة)
~~كأيم ومزوجة نكحهما. (في عقد واحد صح) النكاح، (فيمن تحل) وهي الأيم. لأنها
~~محل قابل للنكاح أضيف إليها عقد صادر PageV05P096
# من أهله لم يجتمع معها فيه مثلها. فصح كما ms2549 لو انفردت به. وفارق العقد على
~~نحو أختين لأنه لا مزية لإحداهما على الأخرى، وههنا قد تعينت التي بطل
~~النكاح فيها. وللتي صح نكاحها من المسمى لهما بقسط مهر مثلها منه. (ولو
~~تزوج أما وبنتا في عقد واحد بطل) النكاح (في الام فقط) وصح في البنت، لأنه
~~عقد تضمن عقدين يمكن تصحيح أحدهما دون الآخر. فصح فيما يصح وبطل فيما يبطل،
~~لأنا لو فرضنا أن العقد على الام سبق وبطل، ثم عقد على البنت صح نكاح
~~البنت، ولو فرضنا أن العقد على البنت سبق وبطل ثم عقد على الام لم يصح فإذا
~~وقعا معا فنكاح البنت أبطل نكاح الام، لأنها تصير أم زوجته، ونكاح الام لا
~~يبطل نكاح البنت لأنها تصير ربيبته من زوجة لم يدخل بها، فلذلك صح نكاح
~~الام (ومن حرم نكاحها حرم وطؤها بملك اليمين كالمجوسية) لأن النكاح إذا حرم
~~لكونه طريقا إلى الوطئ فلان يحرم الوطئ نفسه أولى. (إلا إماء أهل الكتاب)
~~فيحرم نكاحهن ولا يحرم وطؤهن بملك اليمين، لدخولهن في قوله تعالى: * (أو ما
~~ملكت أيمانكم) * (النساء: 3).
# ولان نكاح الإماء من أهل الكتاب إنما حرم من أجل إرقاق الولد وإبقائه مع
~~كافرة، وهذا معدوم بوطئهن بملك اليمين. (وكل من حرمها النكاح من أمهات
~~النساء وبناتهن وحلائل الآباء و) حلائل (الأبناء حرمها الوطئ في ملك اليمين
~~و) وطئ (الشبهة والزنا. لأن الوطئ آكد في التحريم من العقد) بدليل أنه يحرم
~~الربيبة ولا يحرمها العقد. فلو تزوج امرأة وتزوج أبوه بنتها أو أمها فزفت
~~امرأة كل منهما إلى الآخر فوطئها، فإن وطئ الأولى يوجب عليه مهر مثلها،
~~وينفسخ به نكاحها من زوجها، لأنها صارت بالوطئ حليلة أبيه أو ابنه، ويسقط
~~به مهر الموطوءة عن زوجها لمجئ الفسخ من قبلها، وينفسخ بتمكينها من وطئها
~~ومطاوعتها عليه ، وينفسخ نكاح الواطئ أيضا، لأن امرأته صارت أم الموطوءة أو
~~ابنتها ولها نصف المسمى، وأما وطئ الثاني فيوجب مهر المثل للموطوءة فإن
~~أشكل الأول انفسخ النكاحان، لكل واحدة منهما مهر مثلها على ms2550 واطئها ولا رجوع
~~لأحدهما على الآخر. ويجب لكل واحدة منهما على زوجها نصف المسمى ولا يسقط
~~بالشك. (فلو وطئ ابنه أمة أو) وطئ (أبوه أمة بملك اليمين) أو بشبهة أو زنا
~~(حرم عليه نكاحها و) حرم عليه (وطؤها إن ملكها) وكذا أمها وبنتها تحرم على
~~الواطئ، كذلك لا على أبيه أو ابنه. (ولا يحل نكاح خنثى مشكل حتى يتبين
~~أمره) لاشتباه المباح والمحظور في حقه.
# تتمة: قال الخرقي: إذا قال: أنا رجل لم يمنع من نكاح النساء. وإن قال:
~~أنا امرأة لم PageV05P097
# ينكح إلا رجلا. فإن تزوج امرأة ثم قال: أنا امرأة انفسخ نكاحه لاقراره
~~ببطلانه، ولزمه نصف المهر إن كان قبل الدخول أو جميعه إن كان بعده. ولا يحل
~~له بعد ذلك أن ينكح لأنه أقر بقوله: أنا رجل بتحريم الرجال، وأقر بقوله:
~~أنا امرأة بتحريم النساء. وإن تزوج رجلا ثم قال: أنا رجل لم يقبل قوله في
~~فسخ نكاحه، لأنه حق عليه. فإذا زال نكاحه فلا مهر له لأنه يقر أنه لا
~~يستحقه سواء دخل به أو لم يدخل، ويحرم النكاح بعد ذلك لما ذكرنا. قاله في
~~الشرح. (قال الشيخ: ولا يحرم في الجنة زيادة العدد، و) لا (الجمع بين
~~المحارم وغيره) ، لأنها ليست دار تكليف.
# باب الشروط في النكاح أي ما يشترطه أحد الزوجين في العقد على الآخر مما
~~له فيه غرض. (ومحل المعتبر منها) أي من الشروط (صلب العقد) كأن يقول: زوجتك
~~بنتي فلانة بشرط كذا ونحوه، ويقبل الزوج على ذلك. (وكذا لو اتفقا) أي
~~الزوجان (عليه) أي الشرط (قبله) أي العقد. (قاله الشيخ وغيره).
# قال الزركشي: هو ظاهر إطلاق الخرقي وأبي الخطاب وأبي محمد وغيرهم. (وقال)
~~الشيخ: (وعلى هذا جواب أحمد في مسائل الحيل لأن الامر بالوفاء بالشروط
~~والعقود والعهود يتناول ذلك تناولا واحدا. وقال في فتاويه: إنه ظاهر المذهب
~~و) ظاهر (منصوص أحمد و) ظاهر (قول قدماء أصحابه ومحققي المتأخرين. قال في
~~الانصاف وهو الصواب الذي لا شك فيه). وقطع به في المنتهى. وظاهر ms2551 هذا أو
~~صريحه أن ذلك لا يختص النكاح بل العقود كلها في ذلك سواء. (ولا يلزم الشرط
~~بعد العقد ولزومه) لفوات محله ، لكن يأتي في آخر النشوز أن اشتراط الحكمين
~~ما لا ينافي النكاح لازم إلا أن يقال: نزلت PageV05P098
# هذه الحالة منزلة العقد قطعا للشقاق والمنازعة. (وهي) أي الشروط في
~~النكاح (قسمان) أحدهما: (صحيح وهو نوعان: أحدهما ما يقتضيه العقد) بأن يكون
~~هو مقتضى العقد ، (كتسليم الزوجة إليه) أي إلى الزوج (وتمكينه من الاستمتاع
~~بها). وتسليمها المهر وتمكينها من الانتفاع به. (فوجوده كعدمه) لأن العقد
~~يقتضي ذلك. (الثاني شرط: ما تنتفع به المرأة) مما لا ينافي العقد (كزيادة
~~معلومة في مهرها)، أو في نفقتها الواجبة. أشار إليه في الاختيارات. (أو)
~~اشتراط كون مهرها من (نقد معين أو) تشترط عليه (أ) ن (لا ينقلها من دارها
~~أو بلدها أو أ) ن (لا يسافر بها أو) أن (لا يفرق بينها وبين أبويها، أو) أن
~~لا يفرق بينها وبين (أولادها، أو على أن ترضع ولدها الصغير، أو) شرطت أن
~~(لا يتزوج عليها ولا يتسرى أو شرط لها طلاق ضرتها أو) شرط لها (بيع أمته.
~~فهذا) النوع (صحيح لازم للزوجة بمعنى ثبوت الخيار لها بعدمه) لما روى
~~الأثرم بإسناده: أن رجلا تزوج امرأة وشرط لها دارها ثم أراد نقلها فخاصموه
~~إلى عمر فقال: لها شرطها. فقال الرجل: إذن يطلقننا. فقال عمر: مقاطع الحقوق
~~عند الشروط. ولأنه شرط لها منفعة مقصودة لا تمنع المقصود من النكاح. فكان
~~لازما كما لو اشترطت كون المهر من غير نقد البلد. وأما قوله (ص): كل شرط
~~ليس في كتاب الله فهو باطل. أي ليس في حكم الله وشرعه وهذا مشروع. وقد
~~ذكرنا ما دل على مشروعيته، وعلى من نفى ذلك الدليل وقولهم: إن هذا يحرم
~~الحلال ليس كذلك. وإنما يثبت للمرأة إذا لم يف به خيار الفسخ. وقولهم: إنه
~~ليس من مصلحة العقد ممنوع، فإنه من مصلحة المرأة. وما كان من مصلحة العاقد
~~كان من مصلحة العقد كاشتراط الرهن ms2552 في البيع. (ولا يجب الوفاء به) أي بالشرط
~~الصحيح، (بل يسن) الوفاء به. لأنه لو وجب لأجير الزوج عليه ولم يجبره عمر
~~بل قال لها شرطها. (فإن لم يفعل) أي لم يف الزوج لها بشرطها، (فلها الفسخ)
~~لما تقدم عن عمر. ولأنه شرط لازم في عقد، فثبت حق الفسخ بترك الوفاء به،
~~كالرهن والضمين في البيع، وحيث قلنا تفسخ فبفعله ما شرط أن لا يفعله (لا
~~بعزمه) عليه خلافا للقاضي، لأن العزم على الشئ ليس كفعله. (وهو) أي الفسخ
~~إذن (على PageV05P099
# التراخي) لأنه خيار يثبت لدفع الضرر فكان على التراخي، تحصيلا لمقصودها
~~كخيار العيب والقصاص، (فلا يسقط) الخيار (إلا بما يدل على الرضا) منها (من
~~قول أو تمكين منها مع العلم) بفعله ما شرطت أن لا يفعله. فإن لم تعلم بعدم
~~الوفاء ومكنته لم يسقط خيارها لأن موجبه لم يثبت، فلا يكون له أثر كالمسقط
~~لشفعته قبل البيع، وإذا شرطت عليه أن لا يتزوج أو لا يتسرى عليها، ففعل ذلك
~~ثم قبل أن تفسخ طلق أو باع، قال في الاختيارات: قياس المذهب أنها لا تملك
~~الفسخ. (ولا تلزم هذه الشروط إلا في النكاح الذي شرطت فيه. فإن بانت)
~~المشترطة (منه ثم تزوجها ثانيا لم تعد) الشروط، لان زوال العقد لما هو
~~مرتبط به. (وقال الشيخ: لو خدعها) أي خدع من شرط أن لا يسافر بها (فسافر
~~بها ثم كرهته لم يكن له أن يكرهها) على السفر (بعد ذلك، انتهى. هذا إذا لم
~~تسقط حقها) من الشرط، (فإن أسقطته سقط). قال في الانصاف: الصواب أنها إذا
~~أسقطت حقها يسقط مطلقا. (ولو شرط لها أن لا يخرجها من منزل أبويها فمات
~~الأب) أو الام (بطل الشرط) لأن المنزل صار لأحدهما بعد أن كان لهما.
~~فاستحال إخراجها من منزل أبويها، فبطل الشرط. (ولو تعذر سكنى المنزل) الذي
~~اشترطت سكناه (بخراب وغيره سكن بها) الزوج (حيث أراد، وسقط حقها من الفسخ)،
~~لأن الشرط عارض وقد زال. فرجعنا إلى الأصل والسكنى محض حقه. (وقال الشيخ: ms2553
~~فيمن شرط لها أن يسكنها بمنزل أبيه فسكنت ثم طلبت سكنى منفردة وهو عاجز فلا
~~يلزمه ما عجز عنه) بل لو كان قادرا. فليس لها عند مالك، وأحد القولين في
~~مذهب أحمد وغيره غير ما شرط لها، (انتهى). قال في الفروع: كذا قال ومراده
~~صحة الشرط في الجملة بمعنى ثبوت الخيار لها بعدمه، لا أنه يلزمها. لأنه شرط
~~لحقها لمصلحتها لا حقه لمصلحته حتى يلزمه في حقها. ولهذا لو سلمت نفسها من
~~شرطت دارها فيها، أو في داره لزم، انتهى. أي لزمه تسليمها، ولهذا قال في
~~المنتهى: ومن شرطت سكناها مع أبيه ثم أرادتها منفردة فلها ذلك. (ولو شرطت
~~عليه نفقة ولدها) من غيره PageV05P100
# (وكسوته مدة معينة) صح الشرط. وكانت من المهر. فظاهره إن لم يعين المدة
~~لم يصح للجهالة.
# فصل القسم الثاني من الشروط في النكاح (فاسد وهو نوعان. أحدهما: ما يبطل
~~النكاح، وهو أربعة أشياء أحدها نكاح الشغار) بكسر الشين، قيل: سمي به لقبحه
~~تشبيها برفع الكلب رجله ليبول. وقيل: هو الرفع كأن كل واحد يرفع رجله للآخر
~~عما يريد. وقيل: هو العبد كأنه بعد عن طريق الحق.
# وقال الشيخ تقي الدين: الأظهر أنه من الخلو. يقال: شغر المكان إذا خلا
~~ومكان شاغر أي خال، وشغر الكلب إذا رفع رجله. لأنه أخلى ذلك المكان من
~~رجله، وقد فسره الامام: بأنه فرج بفرج فالفروج لا تورث ولا توهب فلئلا
~~تعاوض ببضع أولى (وهو أن يزوجه وليته على أن يزوجه الآخر وليته ولا مهر
~~بينهما) أي (سكتا عنه أو شرطا نفيه، ولو لم يقل وبضع كل واحدة منهما مهر
~~الأخرى، وكذا لو جعلا بضع كل واحدة ودراهم معلومة مهرا للأخرى). ولا تختلف
~~الرواية عن أحمد: أن نكاح الشغار فاسد.
# قال: وروي عن عمر وزيد بن ثابت. أنهما فرقا فيه، أي بين المتناكحين لما
~~روى ابن عمر: أن رسول الله (ص) نهى عن الشغار. والشغار أن يزوج الرجل ابنته
~~على أن يزوجه الآخر ابنته وليس بينهما صداق متفق عليه. وروى أبو ms2554 هريرة
~~مثله. أخرجه مسلم. PageV05P101
# وروى عمران بن حصين. أن رسول الله (ص) قال: لا جلب ولا جنب ولا شغار في
~~الاسلام رواه الأثرم. ولأنه جعل كل واحد من العقدين سلفا في الآخر فلم يصح.
~~كما لو قال: بعني ثوبك على أن أبيعك ثوبي. وليس فساده من قبل التسمية، بل
~~من جهة أنه وافقه على شرط فاسد. ولأنه شرط تمليك البضع لغير الزوج، فإنه
~~جعل تزويجه إياها مهرا للأخرى، فكأنه ملكه إياها بشرط انتزاعها منه. (فإن
~~سموا) لكل واحدة منهما (مهرا كأن يقول: زوجتك ابنتي على أن تزوجني ابنتك
~~ومهر كل واحدة مائة، أو) قال أحدهما: (ومهر ابنتي مائة ومهر ابنتك خمسون أو
~~أقل) منها (أو أكثر صح) العقد عليها، (بالمسمى نصا) قال في المجرد والفصول
~~في المثال المذكور: المنصوص عن أحمد أن النكاح صحيح. وقال الخرقي: باطل.
~~وقالا: والصحيح الأول. لأنه لما لم يحصل في هذا العقد تشريك وإنما حصل فيه
~~شرط فبطل الشرط وصح. قال الشيخ تقي الدين: وفيه مخالفة للأصول من أربعة
~~وجوه، وذكرتها في الحاشية. ومحل الصحة (إن كان) المسمى لكل واحدة منهما
~~(مستقلا) عن بضع الأخرى. فإن جعل المسمى دراهم وبضع الأخرى لم يصح كما
~~تقدم. ومحل الصحة أيضا إن كان (غير قليل حيلة) سواء كان مهر المثل أو أقل،
~~فإن كان قليلا حيلة لم يصح لما تقدم في بطلان الحيل على تحليل محرم. وظاهره
~~إن كان كثيرا صح ولو حيلة.
# وعبارة المنتهى تبعا للتنقيح تقتضي فساده. واعترضه المصنف في حاشية
~~التنقيح كما أوضحته في حاشية المنتهى. (ولو سمى) المهر (لإحداهما ولم يسم
~~للأخرى صح نكاح من سمى لها) لأن في نكاح المسمى لها تسمية وشرطا، فأشبه ما
~~لو سمى لكل واحدة منهما مهر.
# فائدة: لو قال: زوجتك جارتي هذه على أن تزوجني ابنتك، وتكون رقبتها صداقا
~~لابنتك. لم يصح تزويج الجارية في قياس المذهب. لأنه لم يجعل لها صداقا سوى
~~تزويج ابنته، وإذا زوجه ابنته على أن يجعل رقبة الجارية صداقا لها صح، لأن
~~الجارية ms2555 تصلح أن تكون صداقا. وإن زوج عبده امرأة وجعل رقبته صداقا لم يصح
~~الصداق، لأن ملك المرأة PageV05P102
# زوجها يمنع صحة النكاح فيفسد الصداق، ويصح النكاح ويجب مهر المثل، قاله
~~في الشرح: (الثاني: نكاح المحلل) سمي محللا لقصده الحل في موضع لا يحصل فيه
~~الحل، (بأن يتزوجها) أي المطلقة ثلاثا، (بشرط أنه متى أحلها للأول طلقها
~~أو) يتزوجها بشرط أنه متى أحلها للأول ف‍ (- لا نكاح بينهما أو اتفقا عليه)
~~أي على أنه متى أحلها للأول طلقها ، أو لا نكاح بينهما قبله، أي قبل العقد
~~ولم يرجع عن نيته عند العقد. (أو نوى) المحلل (ذلك) أي أنه متى أحلها للأول
~~طلقها، (ولم يرجع عن نيته عند العقد، وهو) أي النكاح في الصورة المذكورة
~~(حرام غير صحيح)، لقوله (ص): لعن لله المحلل والمحلل له رواه أبو داود،
~~وابن ماجة والترمذي، وقال: حديث حسن صحيح، والعمل عليه عند أهل العلم من
~~أصحاب النبي (ص) منهم عمر وابنه وعثمان، وهو قول الفقهاء من التابعين. وروى
~~ذلك عن علي وابن عباس وقال ابن مسعود، المحلل والمحلل له ملعونان على لسان
~~محمد (ص). (3) وروى ابن ماجة عن عقبة بن عامر أن النبي (ص) قال: ألا أخبركم
~~بالتيس المستعار؟ قالوا : بلى يا رسول الله. قال: هو المحلل. لعن الله
~~المحلل والمحلل له وعن نافع بن عمر : أن رجلا قال له: تزوجتها أحلها لزوجها
~~لم يأمرني ولم يعلم قال: لا، إلا نكاح رغبة، إن أعجبتك أمسكتها وإن كرهتها
~~فارقتها وقال: كنا نعده على عهد رسول الله (ص) سفاحا.
# وقال: لا يزالا زانيين وإن مكثا عشرين سنة. إذا علم أنه يريد أن يحلها
~~وهذا قول عثمان وجاء رجل إلى ابن عباس فقال: إن عمي طلق امرأته ثلاثا
~~أيحلها له رجل؟ قال: من يخادع الله يخدعه (ولا يحصل به) أي بنكاح المحلل
~~(الاحصان ولا الإباحة للزوج الأول) المطلق ثلاثا لفساده. (ويلحق فيه النسب)
~~للشبهة بالاختلاف فيه. (فلو شرط عليه قبل العقد PageV05P103
# أن يحلها لمطلقها) ثلاثا وأجاب لذلك (ثم نوى عند ms2556 العقد غير ما شرطا عليه،
~~وأنه نكاح رغبة صح قاله الموفق وغيره). وعلى هذا يحمل حديث ذي الرقعتين وهو
~~ما روى أبو حفص بإسناده عن محمد بن سيرين قال: قدم مكة رجل ومعه إخوة له
~~صغار وعليه إزار من بين يديه رقعة ومن خلفه رقعة فسأل عمر فلم يعطه شيئا،
~~فبينما هو كذلك إذ نزع الشيطان بين رجل من قريش وبين امرأته فطلقها ثلاثا
~~فقال: هل لك أن تعطي ذا الرقعتين شيئا ويحلك لي؟ قالت: نعم إن شئت، فأخبروه
~~بذلك قال: نعم فتزوجها فدخل بها فلما أصبحت دخلت إخوته الدار فجاء القرشي
~~يحوم حول الدار، وقال: يا ويله غلب على امرأته، فأتى عمر فقال: يا أمير
~~المؤمنين غلبت على امرأتي. قال من غلبك؟ قال: ذو الرقعتين قال: أرسلوا إليه
~~فلما جاءه الرسول قالت له المرأة: كيف موضعك من قومك قال: ليس بموضعي بأس
~~قالت: إن أمير المؤمنين يقول لك: طلق امرأتك، فقل: لا والله لا أطلقها،
~~فإنه لا يكرهك فألبسته حلة فلما رآه عمر من بعيد قال: الحمد لله الذي رزق
~~ذا الرقعتين، فدخل عليه، فقال : أتطلق امرأتك؟ قال: لا والله لا أطلقها.
~~قال عمر: لو طلقتها لأوجعت رأسك بالسوط. ورواه أيضا سعيد بسنده بنحو من هذا
~~وقال: من أهل المدينة. (والقول قوله) أي الثاني (في نيته) إذا أدعى أنه رجع
~~عن شرط التحليل، وقصد أنه نكاح رغبة لأنه أعلم بما نواه. قال في
~~الاختيارات: وإن ادعاه بعد المفارقة ففيه نظر. وينبغي أن لا يقبل قوله لأن
~~الظاهر خلافه، ولو صدقت الزوجة أن النكاح الثاني كان فاسدا فلا تحل للأول
~~لاعترافها بالتحريم عليه. (ولو زوج) المطلق ثلاثا (عبده بمطلقته ثلاثا ثم
~~وهبها) المطلق (العبد أو) وهبها (بعضه) أي بعض العبد (لينفسخ نكاحها)
~~بملكها زوجها أو بعضه (لم يصح النكاح نصا) قال: فهذا نهى عنه عمر ويؤديان
~~جميعا وعلل أحمد فساده بشيئين أحدهما أنه شبيه بالمحلل، وهو معنى قوله:
~~(وهو) أي المطلق (محلل بنيته كنية الزوج) لأنه إنما زوجها إياه ليحلها ms2557 له.
~~والثاني: كونه ليس بكفء لها (ولو دفعت) مطلقة ثلاثا (مالا هبة لمن تثق به
~~ليشتري مملوكا فاشتراه وزوجه لها ثم وهبه لها انفسخ النكاح. و) لو (لم يكن
~~هناك تحليل مشروط ولا منوي ممن تؤثر نيته وشرطه وهو الزوج ولا أثر لنية
~~الزوجة والولي)، لأنه لا PageV05P104
# فرقة بيدها. (قاله في أعلام الموقعين وقال: صرح أصحابنا بأن ذلك يحلها
~~وذكر كلامه في (1) المغني فيها. قال في المحرر والفروع وغيرهما: ومن لا
~~فرقة بيده لا أثر لنيته) و (قال المنقح: الأظهر عدم الاحلال) قال في
~~المنتهى: والأصح قول المنقح، انتهى. وهو قياس التي قبلها. قال في الواضح:
~~نيتها كنيته، وقال في الروضة: نكاح المحلل باطل إذا اتفقا. فإن اعتقدت ذلك
~~باطنا ولم تظهره صح في الحكم وبطل فيما بينهما وبين الله. (وفي الفنون فيمن
~~طلق زوجته الأمة ثلاثا ثم اشتراها لتأسفه على طلاقها حلها بعيد في مذهبنا،
~~لأنه) أي الحل (يقف على زوج وإصابة ومتى زوجها مع ما ظهر من تأسفه عليها لم
~~يكن قصده من النكاح إلا التحليل. والقصد عندنا يؤثر في النكاح بدليل ما
~~ذكره أصحابنا إذا تزوج الغريب بنية طلاقها إذا خرج من البلد، لم يصح ومن
~~عزم على تزويجه لمطلقته ثلاثا، أو وعدها سواه، كان أشد تحريما من التصريح
~~بخطبة المعتدة إجماعا، لا سيما ينفق عليها ويعطيها ما تحلل به، ذكره الشيخ)
~~وهو واضح (الثالث نكاح المتعة) سمي بذلك لأنه يتزوجها ليتمتع بها إلى أمد ،
~~(وهو أيتزوجها إلى مدة) معلومة أو مجهولة، (مثل أن يقول) الولي (زوجتك
~~ابنتي شهرا أو سنة أو) زوجتكها (إلى انقضاء الموسم أو) إلى (قدوم الحاج
~~وشبهه، معلومة كانت المدة أو مجهولة، أو يقول هو) أي المتزوج (أمتعيني
~~نفسك. فتقول: أمتعتك نفسي لا بولي ولا شاهدين) لما روى الربيع بن سبرة أنه
~~قال: أشهد على أبي أنه حدث أن رسول الله (ص) نهى PageV05P105
# عنه في حجة الوداع. وفي لفظ: أن رسول الله (ص) حرم متعة النساء. رواه أبو
~~داود وفي لفظ رواه ابن ms2558 ماجة: أن رسول الله (ص) قال: يا أيها الناس إني كنت
~~أذنت في الاستمتاع ألا وإن الله حرمها إلى يوم القيامة وروى سبرة قال:
~~أمرنا رسول الله (ص) بالمتعة عام الفتح حين دخلنا مكة ثم لم نخرج حتى نهانا
~~عنها، رواه مسلم وروى أبو بكر بإسناده عن سعيد بن جبير أن ابن عباس: قام
~~خطيبا فقال: إن المتعة كالميتة والدم ولحم الخنزير قال الشافعي: لا أعلم
~~شيئا أحله الله ثم حرمه ثم أحله ثم حرمه إلا المتعة. (وإن نوى) الزوج
~~(بقلبه) أنه نكاح متعة من غير تلفظ بشرط (فكالشرط نصا، خلافا للموفق) نقل
~~أبو داود فيها: هو شبيه بالمتعة؟ لا حتى يتزوجها على أنها امرأته ما حييت.
~~(وإن شرط) الزوج (في النكاح طلاقها في وقت ولو مجهولا فهو كالمتعة) فلا يصح
~~لما تقدم. (وإن لم يدخل بها في عقد المتعة وفيما حكمنا به أنه) ك‍ (- متعة
~~فرق بينهما) فيفسخ الحاكم النكاح إن لم يطلق الزوج لأنه مختلف فيه. (ولا شئ
~~عليه) من المهر. ولا متعة لفساد العقد فوجوده كعدمه.
# (وإن دخل بها) أي بمن نكحها نكاح متعة (فعليه مهر المثل، وإن كان فيه
~~مسمى).
# قال أبو إسحاق بن شاقلا: إن الأئمة بعد الفسخ جعلوها في حيز السفاح لا في
~~النكاح، انتهى.
# لكن ذكر المصنف كغيره من الأصحاب أواخر الصداق أن النكاح الفاسد يجب فيه
~~بالدخول المسمى كالصحيح، ولم يفرقوا بين نكاح المتعة وغيره. (ولا يثبت به)
~~أي بنكاح المتعة (إحصان ولا إباحة للزوج الأول)، يعني لمن طلقها ثلاثا،
~~لأنه فاسد فلا يترتب عليه أثره (ولا يتوارثان، ولا تسمى زوجة) لما سبق.
~~(ومن تعاطاه عالما) تحريمه (عزر) لارتكابه معصية لاحد فيها ولا كفارة.
~~(ويلحق فيه النسب إذا وطئ يعتقده نكاحا). PageV05P106
# قلت: أو لم يعتقده نكاحا، لأن له شبهة العقد.
# (ويرث ولده ويرثه) ولده للحوق النسب (ومثله) أي مثل نكاح المتعة فيها ذكر
~~(إذا تزوجها بغير ولي ولا شهود وأعتقده نكاحا جائزا). قلت: أو لو يعتقدوه
~~كذلك. (فإن الوطئ فيه) وطئ (شبهة ms2559 يلحقه الولد فيه) لشبهة العقد. (ويستحقان
~~العقوبة) أي التعزير (على مثل هذا العقد) لتعاطيهما عقدا فاسدا. (الرابع:
~~إذا شرط نفي الحل في نكاح) بأن تزوجها على أن لا تحل له. فلا يصح النكاح
~~لاشتراط ما ينافيه، (أو علق ابتداءه) أي النكاح (على شرط) مستقبل (غير
~~مشيئة الله، كقوله زوجتك) ابنتي أو نحوها (إذا جاء رأس الشهر أو) إذا (رضيت
~~أمها، أو) إذا (رضي فلان، أو) زوجتكها على (أ) ن (لا يكره فلان فسد العقد)
~~لأنه عقد معاوضة، فلا يصح تعليقه على شرط مستقبل كالبيع، ولان ذلك وقف
~~النكاح على شرط.
# ويصح زوجت وقبلت إن شاء الله وتعليقه على شرط ماض أو حاضر. (وتقدم ذكر
~~بعض الشروط في أركان النكاح، ويصح النكاح إلى الممات) بأن يقول: زوجتك إلى
~~الممات فيقبل فيصح. ولا أثر لهذا التوقيت لأنه مقتضى العقد. (النوع الثاني)
~~من الشروط الفاسدة (وإذا شرطا) أي الزوجان (أو) شرط (أحدهما الخيار في
~~النكاح) كقوله: زوجتك بشرط الخيار أبدا أو مدة ولو مجهولة. (أو) شرطا أو
~~أحدهما الخيار (في المهر) بطل الشرط وصح العقد وصح العقد لما يأتي. وهل يصح
~~الصداق ويبطل شرط الخيار فيه، أو يصح ويثبت فيه الخيار، أو يبطل الصداق؟
~~فيه ثلاثة أوجه. أطلقها في الشرح (أو) شرطا أو أحدهما (عدم الوطئ أو) شرطت
~~(إن جاء بالمهر في وقت كذا، وإلا فلا نكاح بينهما، أو شرط) الزوج (عدم
~~المهر، أو) عدم (النفقة، أو) شرط (قسمة لها أقل من ضرتها أو أكثر) منها،
~~(أو) شرط (إن أصدقها رجع عليها) بما أصدقه لها أو ببعضه. (أو يشترط أن يعزل
~~عنها أو) شرطت أن (لا يكون عندها في PageV05P107
# الجمعة إلا ليلة أو) شرطت أن (لا تسلم نفسها إليه، أو) شرطت (إلا بعد مدة
~~معينة، أو) شرطت (أن لا يسافر بها إذا أرادت انتقالا، أو) شرطت (أن يسكن
~~بها حيث شاءت، أو) حيث (شاء أبوها، أو) حيث شاء (غيره) من قريب أو أجنبي،
~~(أو) شرطت (أن تستدعيه إلى الجماع وقت حاجتها، أو) وقت ms2560 (إرادتها، أو شرط
~~لها النهار دون الليل، أو) شرطت (أ) ن (لا تنفق عليه ، أو) أن (تعطيه شيئا
~~ونحوه)، كأن شرطت عليه أن ينفق عليها كل يوم عشرة دراهم مثلا. (بطل الشرط)
~~لأنه ينافي مقتضى العقد ويتضمن إسقاط حقوق تجب بالعقد قبل انعقاده. فلم يصح
~~كما لو أسقط الشفيع شفعته قبل البيع، (وصح العقد) لأن هذه الشروط تعود إلى
~~معنى زائد في العقد لا يشترط ذكره، ولا يضر الجهل به فلم يبطله، كما لو شرط
~~فيه صداقا محرما ، ولان النكاح يصح مع الجهل بالعوض، فجاز أن ينعقد مع
~~الشرط الفاسد كالعتق. (وإن طلق بشرط خيار وقع) طلاقه ولغا شرطه كالنكاح
~~وأولى.
# فصل فإن تزوجها أي تزوج رجل امرأة (على أنها مسلمة فبانت كتابية) أو قال
~~الولي: زوجتك هذه المسلمة فبانت كافرة. (أو تزوجها يظنها مسلمة ولم تعرف
~~بتقدم كفر فبانت كافرة) كتابية ، (فله الخيار في فسخ النكاح)، لأنه شرط صفة
~~مقصودة فبانت بخلافها. فأشبه ما لو شرطها حرة فبانت أمة. (وبالعكس) بأن
~~شرطها أو ظنها كافرة فبانت مسلمة (لا خيار له) لأن ذلك زيادة خير فيها.
~~(وإن شرطها أمة فبانت حرة) فلا خيار له، (أو) شرطها (ذات نسب فبانت أشرف
~~أو) شرطها (على صفة دنيئة فبانت أعلى منها)، كما لو شرطها شوهاء فبانت
~~حسناء، أو قصيرة فبانت طويلة، أو سوداء فبانت بيضاء (فلا خيار له) لأن ذلك
~~زيادة خير فيها. (وإن شرطها بكرا) فبانت ثيبا فله الخيار. (أو) شرطها
~~(جميلة أو نسيبة) أي ذات نسب فبانت PageV05P108
# بخلافه فله الخيار. (أو) شرطها (بيضاء أو طويلة، أو شرط نفي العيوب التي
~~لا يفسخ بها النكاح كالعمى والخرس والصمم والشلل ونحوه) كالعرج والعور
~~(فبانت) الزوجة (بخلافه) ، أي بخلاف ما شرطه (فله الخيار نصا) لأنه شرط
~~وصفا مقصودا فبانت بخلافه. (كما لو شرط الحرية) فبانت أمة. (ويرجع) الزوج
~~(بالمهر إن قبضته) قلت: لعل المراد إن استقر بأن دخل أو خلا بها كما يأتي
~~في الأمة.
# (على الغار) له منها أو من وليه أو وكيله ms2561 للغرور (وإلا) بأن فسخ قبل ما
~~يقرره (سقط)، لأنه فسخ قبل الدخول بسبب من جهتها. (ولا يصح فسخ في خيار
~~الشرط إلا بحكم حاكم) لأنه مختلف فيه (غير ما يأتي في الباب بعده). أي بعد
~~ما ذكر من أن من شرطت حرية زوجها فبان عبدا فلها الفسخ بلا حاكم، كما لو
~~عتقت تحته. (وإن تزوج الحر امرأة يظنها حرة الأصل) فبانت أمة، (أو شرطها
~~حرة فبانت أمة، وكان الحر ممن لا يجوز له نكاح الإماء) بأن يكون غير عادم
~~الطول خائف العنت. فالنكاح غير صحيح ولا مهر قبل الدخول. (أو كان) الحر
~~(ممن يجوز له ذلك) أي نكاح الإماء لكونه عادم الطول خائف العنت. (واختار
~~الفسخ) فله ذلك لأنه عقد غر فيه أحد الزوجين بحرية الآخر، وكان له ذلك،
~~فثبت فيه الخيار كالآخر. ثم إن فسخ، (وكان ذلك قبل الدخول) بها (فلا مهر)
~~لحصول الفرقة من قبلها. (وإن كان) الزوج (دخل بها) ثم فسخ (فلها المسمى)
~~لتقرره بالدخول. (وولده منها حر) لأنه اعتقد حريتها فكان ولده حرا،
~~لاعتقاده ما يقتضي حريته.
# (ويفديه) الزوج (بقيمته يوم ولادته)، قضى بذلك عمر وعلي وابن عباس، لأنه
~~محكوم بحريته عند الوضع. فوجب أن يضمنه حينئذ، لأنه وقت فوات رقه. ولان
~~الزيادة بعد الوضع لم تكن مملوكة لمالك الأمة فلم يضمنها كما بعد الخصومة.
~~(إن ولدته حيا لوقت يعيش لمثله سواء عاش أو مات بعد ذلك) أي بعد أن ولدته،
~~بخلاف ما إذا ولدته ميتا أو حيا لدون ستة أشهر، لأنه في حكم الميت ولا قيمة
~~له. (ويرجع) الزوج (بذلك) أي بالفداء، (و) يرجع (بالمهر) يعني إذا لم يختر
~~إمكان النكاح حيث يكون له الامضاء (على من غره، سواء PageV05P109
# كان الغار واحدا أو أكثر كما يأتي قريبا) قضى به عمر وابن عباس، وعلي،
~~وكذلك إن غرم الزوج أجرة خدمتها له فله الرجوع بها على الغار. (وإن كان)
~~حين تزوج بالمرأة (ظنها عتيقة) فبانت أمة (فلا خيار له)، لأن الأصل عدم
~~العتق فكأنه دخل على بصيرة. ms2562 (والحكم في المدبرة وأم الولد والمعلق عتقها
~~بصفة) قبل وجودها، (كالأمة القن. وولد أم الولد يقوم كأنه عبد) ويغرم أبوه
~~قيمته يوم ولادته. (وكذلك ولد المعتق بعضها) يكون حرا إذا غر بها ، (ويفدي)
~~الزوج (من ولدها بقدر ما فيه من الرق). وباقيه حر لا فداء فيه. (وكذلك
~~المكاتبة) إذا غر بها. (ويفديه) أي ولدها (أبوه) المغرور بها (ومهرها وقيمة
~~ولدها لها) لأن ذلك من كسبها (إلا أن يكون الغرور منها فلا شئ لها) لأنه لا
~~فائدة في أن يجب لها ثم يرجع به عليها. (ويثبت كونها أمة ببينة فقط لا
~~بمجرد الدعوى) لحديث: لو يعطى الناس بدعواهم. (ولا) يثبت كونها أمة أيضا
~~(بإقرارها) بذلك، لأنه إقرار على غيرها فلم يقبل.
# (وإن حملت المغرور بها فضربها ضارب فألقت جنينا ميتا فعلى الضارب غرة)،
~~لأنه جنى على جنين حر (يرثها ورثته)، أي ورثة الجنين كأنه ولد حيا ومات
~~عنها. (وإن كان الضارب أباه) فعليه غرة، و (لم يرثه) لأنه قاتل (ولا يجب
~~فداء هذا الولد للسيد)، لأنه ولد ميتا ولا قيمة له. (ويفرق بينهما) أي بين
~~الأمة ومن غربها، (إن لم يكن ممن يجوز له نكاح الإماء) بأن كان حرا فاقدا
~~الشرطين أو أحدهما. (وإن كان ممن يجوز له نكاح الإماء فله الخيار) كما
~~تقدم، (فإن رضي بالمقام معها فما) حملت به وولدته (بعد الرضا فرقيق) لمالك
~~الأمة تبعا لامه، لأن ولد الأمة من نمائها ونماؤها لمالكها، وقد انتفى
~~الغرر المقتضي للحرية. (وإن كان المغرور) بالأمة (عبدا فولده) منها (أحرار)
~~لأنه وطئها معتقدا حرية أولادها فأشبه الحر ، (يفديهم) أي يفدي العبد
~~أولاده من الأمة التي غر بها بقيمتهم يوم الولادة (إذا عتق لتعلقه)
~~PageV05P110
# أي الفداء (بذمته)، لأنه فوت رقهم باعتقاده الحرية ولا مال له في الحال،
~~فتعلق الفداء بذمته. ويفارق الجناية والاستدانة لأنهم إنما عتقوا من طريق
~~الحكم من غير جناية منه، ولا أخذ عوض (ويرجع) العبد (به) أي بالفداء (على
~~من غره) قال في الكافي والشرح:
# ولا يرجع به حتى يغرمه ms2563 لأنه لا يرجع بشئ لم يفت عليه، (كأمره) أي كما لو
~~أمر إنسان عبدا (بإتلاف مال غيره) مغررا به (بأنه) أي المال (له) أي للآمر،
~~(فلم يكن) المال له وأغرمه مالكه قيمته. فإنه يرجع على الآمر (ويرجع) العبد
~~(عليه) أي على الغار (بالمهر المسمى أيضا) لما تقدم في الحر. (وشرط رجوعه)
~~أي المغرور حرا أو عبدا (على الغار) له (أن يكون) الغار (قد شرط له أنها
~~حرة ولو لم يقارن الشرط العقد) بأن تقدم عليه (حتى مع إيهامه حريتها) بأن
~~علم رقها وكتمه. (قاله في الشرح والمغني) قال في المنتهى:
# والغار من علم رقها ولم يبينه. وفي نسخ (نصا) لكن سيأتي كلام الشرح: لا
~~يكون غارا إلا بالاشتراط أو الاخبار بحريتها، أو إيهامه ذلك بقرائن تغلب
~~على ظنه حريتها فينكحها على ذلك. ويرغب فيها ويصدقها صداق الحرائر.
~~(ولمستحق الفداء) والمهر (مطالبة الغار ابتداء)، أي من غير أن يطالب الزوج
~~لاستقرار الضمان عليه. (فإن كان الغار) هو (السيد ولم تعتق بذلك)، أي ولم
~~يكن التغرير بلفظ ثبتت به الحرية (فلا شئ له على الزوج) لعدم الفائدة في
~~أنه يجب له ما يرجع به عليه. (وإن كان) الغار (الأمة) غير المكاتبة (تعلق)
~~الواجب (برقبتها)، فيغرم الزوج المهر وقيمة الأولاد للسيد، ويتعلق ذلك
~~برقبتها، فيخير سيدها بين فدائها بقيمتها إن كانت أقل مما يرجع به عليها أو
~~يسلمها. فإن اختار فداءها PageV05P111
# بقيمتها سقط قدر ذلك عن الزوج فإنه لا فائدة في أن نوجبه عليه ثم نرده
~~إليه. وإن اختار تسليمها سلمها وأخذ ما وجب له. (وإن كان) الغار (أجنبيا
~~رجع) الزوج بما غرمه (عليه) لما تقدم، (وإن كان الغرر منها) أي الأمة (ومن
~~وكيلها فالضمان بينهما نصفان)، كالشريكين في الجناية. ويتعلق ما وجب عليها
~~برقبتها كما تقدم. (وإن تزوجت حرة) رجلا على أنه حر (أو) تزوجت (أمة رجلا
~~على أنه حر، أو) تزوجته الحرة أو الأمة (تظنه حرا فبان عبدا، فلها الخيار
~~بين الفسخ والامضاء نصا) أما الحرة فلأنها إذا ملكت الفسخ للحرية ms2564 الطارئة
~~فللسابقة أولى. وأما الأمة فلأنها مغرورة بحرية من ليس بحر. أشبهت الحرة
~~والعبد المغرور. وعلم منه صحة النكاح لأن اختلاف الصفة لا يمنع صحة العقد،
~~كما لو تزوج أمة على أنها حرة، وهذا إذا كملت شروط النكاح، وكان بإذن سيده
~~(فإن اختارت الحرة الامضاء فلأوليائها الاعتراض عليها لعدم الكفاءة، وإن
~~اختارت الفسخ فلها ذلك من غير حاكم كما لو كانت) عتقت (تحت عبد، وإن غرها
~~بنسب فبان دونه وكان ذلك مخلا بالكفاءة) بأن غرها بأنه عربي فبان عجميا،
~~(فلها الخيار) لعدم الكفاءة (وإن لم يخل) ذلك (بها) أي الكفاءة (فلا خيار)
~~لها، لأن ذلك ليس بمعتبر في صحة النكاح. (أشبه ما لو شرطته فقيها فبان
~~بخلافه. وإن شرطت) المرأة (صفة غير ذلك) المذكور من الحرية والنسب (مما لا
~~يعتبر في الكفاءة كالجمال ونحوه. فبان أقل منها فلا خيار لها) لما تقدم،
~~(وكل موضع حكم فيه بفساد العقد ففرق بينهما قبل الدخول فلا مهر. و) إن فرق
~~بينهما (بعده فلها مهر المثل) بما استحل من فرجها. لكن يأتي في آخر الصداق:
~~أن لها المسمى وهو المذهب كما في الانصاف (1).
# (وكل موضع فسخ فيه النكاح مع صحته قبل الدخول فلا مهر) لها لحصول الفسخ
~~منها أو بسبب من جهتها. (و) إن فسخ (بعده) أي بعد الدخول أو الخلوة ونحوها
~~مما يقرره (يجب المسمى) في العقد لتقرره. ولأنه فسخ طرأ على نكاح صحيح
~~فأشبه الطلاق. PageV05P112
# فصل وإن عتقت الأمة كلها وزوجها حر فلا خيار لها (أو) عتقت كلها و (بعضه)
~~حر (فلا خيار لها). لقول ابن عمر وابن عباس، ولأنها كافأت زوجها في الكمال،
~~فلم يثبت لها خيار كما لو أسلمت الكتابية تحت مسلم. وأما خبر الأسود عن
~~عائشة: أن النبي (ص) خير بريرة وكان زوجها حرا، رواه النسائي. فقد روى عنها
~~القاسم بن محمد وعروة: أن زوج بريرة كان عبدا أسود لبني المغيرة يقال له
~~مغيث رواه البخاري، وغيره. وهما أخص بها من الأسود لأنهما ابن أخيها وابن
~~أختها قال أحمد: ms2565 هذا ابن عباس وعائشة قالا في زوج بربرية: إنه عبد رواية
~~علماء المدينة وعملهم. وإذا روى أهل المدينة حديثا وعملوا به فهو أصح شئ،
~~وإنما يصح أنه حر عن الأسود وحده. (وإن كان) زوج الأمة التي عتقت كلها
~~(عبدا فلها فسخ النكاح بنفسها بلا حاكم). لأنه فسخ مجمع عليه غير مجتهد فيه
~~فلم يفتقر إلى حكم حاكم كالرد بالعيب في البيع، بخلاف خيار العيب في
~~النكاح. (فإذا قالت: اخترت نفسي أو) قالت : (فسخت النكاح انفسخ)، وكذا لو
~~قالت اخترت فراقه. (ولو قالت: طلقت نفسي. ونوت المفارقة كان) ذلك (كناية عن
~~الفسخ) لأنه يؤدي معنى الفسخ، فصلح كونه كناية عنه كالكناية بالفسخ عن
~~الطلاق، ولا يكون فسخها لنكاحها طلاقا. لقوله (ص): الطلاق لمن أخذ بالساق
~~ولأنها فرقة من قبل الزوجة. وكانت فسخا كما لو اختلف دينهما. (وهو) أي
~~PageV05P113
# خيار الفسخ منها (على التراخي) كخيار العيب، (فإن عتق) زوجها (قبل فسخها)
~~بطل خيارها، لأن الخيار لدفع الضرر بالرق. وقد زال بالعتق فسقط الخيار
~~كالمبيع إذا زال عيبه سريعا. (أو رضيت) العتيقة (بالمقام معه) رقيقا. وفي
~~نسخة بعده أي بعد العتق. فلا خيار لها لأن الحق لها، وقد أسقطته. (أو
~~أمكنته من وطئها أو) من (مباشرتها. أو) من (تقبيلها طائعة أو قبلته هي
~~ونحوه مما يدل على الرضا بطل خيارها). لما روى أبو داود: أن بريرة عتقت وهي
~~عند مغيث عبد لآل أبي محمد، فخيرها النبي (ص)، وقال لها: إن قربك فلا خيار
~~لك. (فإن ادعت الجهل بالعتق وهو مما يجوز) أي يمكن (جهله أو) ادعت (الجهل
~~بملك الفسخ لم تسمع) دعواها، (وبطل خيارها نصا) لعموم ما سبق. (ويجوز للزوج
~~الاقدام على وطئها إذا كانت غير عالمة) بالعتق ولا يمنع منه لأنه حقه، ولم
~~يوجد ما يسقطه. (ولو بذل الزوج لها) أي العتيقة (عوضا على أن تختاره) أي
~~الزوج (جاز) ذلك (نصا).
# قال ابن رجب: وهو راجع إلى صحة إسقاط الخيار بعوض وصرح الأصحاب بجوازه في
~~خيار البيع. (ولو شرط معتقها عليها دوام ms2566 النكاح تحت حر) إن قلنا لها الفسخ
~~إذا عتقت تحته. (أو) شرط عليها معتقها دوام النكاح تحت (عبد إذا أعتقها
~~فرضيت) بالشرط (لزمها ذلك)، وليس لها الفسخ إذن، كأنه استثنى منفعة بضعها
~~الزوج، والعتق بشرط جائز (فإن كانت) من عتقت تحت عبد (صغيرة) دون تسع (أو
~~مجنونة فلا خيار لها في الحال)، لأنه لا حكم لقولها. (ولها الخيار إذا بلغت
~~تسعا وعقلت) لكونها صارت على صفة لكلامها حكم، وكذا لو كان بزوجها عيب يوجب
~~الفسخ، (ما لم يطأ الزوج قبل ذلك) أي قبل اختيارها الفسخ فيسقط كالكبيرة،
~~لانقضاء مدة الخيار. (ولا يمنع زوجها من وطئها) كما لا يمنع من وطئ الكبيرة
~~قبل علمها. (وليس لوليها) أي الصغيرة أو المجنونة (الاختيار عنها)، لأن
~~طريق ذلك الشهوة فلا يدخل تحت الولاية كالقصاص. (فإن طلقت) من عتقت تحت عبد
~~(قبل أن تختار) الفسخ (وقع الطلاق) لصدوره من أهله في محله كما لو لم تعتق.
~~(وبطل PageV05P114
# خيارها إن كان) الطلاق (بائنا) لفوات محله. (وإن كان) الطلاق (رجعيا)
~~فلها الخيار، (أو عتقت المعتدة الرجعية فلها الخيار) ما دامت في العدة. لأن
~~نكاحها باق يمكن فسخه ولها في الفسخ فائدة فإنها لا تأمن رجعته إذا لم تفسخ
~~بخلاف البائن. (فإن رضيت) الرجعية (بالمقام بطل خيارها) لأنها حالة يصح
~~فيها اختيار الفسخ فصح اختيار المقام كصلب النكاح وإن لم تختر شيئا لم يسقط
~~خيارها، لأنه على التراخي وسكوتها لا يدل على رضاها. (وإن فسخت) الرجعية
~~(في العدة بنت على ما مضى منها) أي من العدة، لأن الفسخ لا ينافي عدة
~~الطلاق ولا يقطعها، فهو كما لو طلقها طلقة أخرى. (تمام عدة حرة) لأنها عتقت
~~في عدتها وهي رجعية. (فإن) لم تفسخ و (راجعها فلها الفسخ)، لأنه على
~~التراخي كما تقدم (فإن فسخت ثم عاد يتزوجها بقيت معه بطلقة واحدة)، لأن عدد
~~الطلاق يعتبر بالزواج كما يأتي وهو رقيق، وقد طلق واحدة فبقيت له أخرى.
~~(وإن تزوجها بعد أن عتق رجعت معه على طلقتين) كسائر الأحرار. (ومتى اختارت) ms2567
~~العتيقة (الفرقة بعد الدخول فالمهر للسيد) لأنه وجب بالعقد وهي ملكه حالته،
~~كما لو لم تفسخ. (وإن كان) الفسخ (قبله) أي قبل الدخول (فلا مهر)، لأن
~~الفرقة أتت من قبل الزوجة فسقط بذلك مهرها، كما لو أرضعت زوجة له صغرى.
~~(وإن أعتق أحد الشريكين) نصيبه من الأمة (وهو) أي المعتق (معسر فلا خيار
~~لها) ، لأنها لم تعتق كلها فلم تفته المكافأة. (ولو زوج مدبرة له لا يملك
~~غيرها وقيمتها مائة بعبد على مائتين مهرا ثم مات السيد عتقت ولا فسخ) لها
~~(قبل الدخول، لئلا يسقط المهر) على المذهب (أو يتنصف) على مقابل المذهب،
~~(فلا تخرج من الثلث فيرق بعضها فيمتنع الفسخ). لأن ما أدى وجوده إلى رفعه
~~يرتفع من أصله. (فهذه مستثناة من كلام من أطلق) من الأصحاب أن من عتقت تحت
~~رقيق كله لها الفسخ.
# ويعايي بها: فيقال أمة عتقت كلها تحت رقيق كله، ولم تملك الفسخ. (وإن
~~أعتق الزوجان معا فلا خيار لها) لعدم فوات المكافأة، (وإن أعتق العبد وتحته
~~أمة فلا خيار له، لان الكفاءة تعتبر فيه لا فيها، فلو تزوج) رجل (امرأة
~~مطلقا) أي عن شرط حرية ولا رق، PageV05P115
# (فبانت أمة فلا خيار) له لما سبق، (ولو تزوجت) رجلا (مطلقا) أي من غير
~~شرط حرية أو عدمها (فبان عبدا فلها الخيار) لما سبق، (فكذلك في الاستدامة)
~~فإذا عتق العبد وتحته أمة لا خيار له، وإذا عتقت تحت عبد فلها الخيار على
~~ما سبق تفصيله. (ويستحب لمن له عبد وأمة متزوجان فأراد عتقهما البداءة
~~بالرجل لئلا يثبت لها عليه خيار). فتفسخ نكاحه لما روى أبو داود والأثرم
~~بإسنادهما عن عائشة: أنه كان لها غلام وجارية وتزوجا، فقالت للنبي (ص): إني
~~أريد أن أعتقهما، فقال لها: ابدئي بالرجل قبل المرأة وعن صفية بنت أبي عبيد
~~أنها فعلت ذلك، وقالت للرجل: إني بدأت بعتقك لئلا يكون لها عليك خيار.
~~ولمالك زوجين بيعهما وبيع أحدهما ولا فرقة بذلك، ومن عتقت وزادها زوجها في
~~مهرها فالزيادة لها دون سيدها، سواء كان ms2568 زوجها حرا أو عبدا، عتق معها أو لم
~~يعتق. وعلى قياس ذلك لو زوجها سيدها ثم باعها فزادها زوجها في مهرها
~~فالزيادة للثاني، قاله في الشرح (2).
# باب العيوب في النكاح أي بيان ما يثبت به الخيار من العيوب وما لا يثبت
~~به خيار. وأقسام العيوب المثبتة للخيار ثلاثة أحدها ما يختص بالرجل. وقد
~~ذكره بقوله: (إذا وجدت) المرأة (زوجها مجبوبا أي مقطوع الذكر) كله أو بعضه،
~~بحيث (لم يبق منه ما يطأ به أو) وجدت زوجها (أشل) الذكر (فلها الفسخ في
~~الحال). ويروى ثبوت الخيار لكل من الزوجين إذا وجد بالآخر عيبا في الجملة
~~عن عمر وابنه وابن عباس، وعن علي لا ترد الحرة بعيب، وعن ابن مسعود لا يفسخ
~~النكاح بعيب. ولنا أن المرأة أحد العوضين في النكاح فجاز ردها بعيب،
~~كالصداق، والرجل أحد الزوجين فيثبت له الخيار بالعيب في الآخر كالمرأة.
~~ولان الجب والرتق ونحوهما يمنع المقصود بعقد النكاح وهو الوطئ، بخلاف العمى
~~والزمانة ونحوهما.
# وأما الجذام والبرص والجنون فتوجب نفرة تمنع قربانه بالكلية، ويخاف من
~~التعدي إلى نفسه ونسله. والمجنون يخاف منه الجناية، فصارت كالمانع الحسي.
~~(فإن) جب أي قطع PageV05P116
# بعض ذكره و (أمكن وطؤه بالباقي فادعاه) أي إمكان وطئه بالباقي من ذكره.
~~(وأنكرته قبل قولها مع يمينها) لأنه يضعف بالقطع والأصل عدم الوطئ. (وإن
~~بان) الزوج (عنينا) أي عاجزا عن الوطئ وربما اشتهاه ولا يمكنه، من عن الشئ
~~إذا اعترض، لأن ذكره يعن إذا أراد إيلاجه أي يعترض. (لا يمكنه الوطئ
~~بإقراره) متعلق ببان (أو ببينة على إقراره) أنه عنين. قال في المبدع: فإن
~~كان للمدعي بينة من أهل الخبرة والثقة عمل بها. (أو بنكوله) عن اليمين (كما
~~يأتي. أجل سنة هلالية، ولو عبدا منذ ترافعه إلى الحاكم) فيضرب الحاكم (له
~~المدة ولا يضربها غيره)، أي غير الحاكم. لما روي: أن عمر أجل العنين سنة.
~~وروى ذلك الدارقطني عن ابن مسعود بن شعبة وروى أيضا عن عثمان ولا مخالف
~~لهم.
# ورواه أبو حفص عن علي، ولأنه ms2569 عيب يمنع الوطئ فأثبت الخيار، كالجب في
~~الرجل والرتق في المرأة. وأما ما روي أن امرأة أتت النبي (ص) فقالت: يا
~~رسول الله إن رفاعة طلقني فبت طلاقي فتزوجت بعبد الرحمن بن الزبير، وأن
~~ماله مثل هدبة الثوب. فقال : تريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ لا حتى تذوقي
~~عسيلته ويذوق عسيلتك، ولم يضرب له مدة. فقال ابن عبد البر: قد صح أن ذلك
~~كان بعد طلاقه، فلا معنى لضرب المدة. (ولا تعتبر عنته إلا بعد بلوغه)
~~لاحتمال أن يكون عجزه لصغره لا خلقة. (ولا يحتسب عليه منها) أي السنة (ما
~~اعتزلته) المرأة له بالنشوز أو غيره، لأن المانع منها، وإنما تضرب له
~~السنة، لأنه قول من سمى من الصحابة. ولان هذا العجز قد يكون لعنته، وقد
~~يكون لمرض فضرب له سنة لتمر به الفصول الأربعة، فإن كان من يبس زال في فصل
~~الرطوبة، وإن كان من رطوبة زال في فصل اليبس، وإن كان من برودة زال في فصل
~~الحرارة، وإن كان من انحراف مزاج زال في فصل الاعتدال. فإذا مضت الفصول
~~الأربعة ولم يزل علمنا أنه خلقة. (ولو عزل) الزوج (نفسه) عنها (أو سافر)
~~لحاجة أو غيرها (حسب عليه) ذلك من المدة، لأنه من قبله وكالمولى ، (فإن
~~وطئ) الزوج (فيها) أي في السنة فليس بعنين. (وإلا) بأن مضت ولم يطأها فيها،
~~(فلها الفسخ) أي فسخ نكاحها منه لما سبق، (وإن جب) أي قطع ذكره (قبل الحول
~~ولو) كان الجب (بفعلها فلها الخيار من وقتها) لأنه لا فائدة، إذ التأجيل
~~والفسخ إذن للجب لا للعنة PageV05P117
# (فإن قال) الزوج (قد علمت أني عنين قبل أن أنكحها فإن أقرت) بذلك (أو
~~ثبت) علمها به (ببينة فلا يؤجل وهي امرأته)، ولا فسخ لها لدخولها على
~~بصيرة. (وإن علمت أنه عنين بعد الدخول فسكتت عن المطالبة ثم طالبت بعد فلها
~~ذلك)، لأنه على التراخي (ويؤجل سنة من يوم ترافعه) لا من العقد ولا من
~~الدخول. (وإن قالت في وقت من الأوقات: رضيت به عنينا لم يكن ms2570 لها المطالبة
~~بعد) ذلك بالفسخ لاسقاطها حقها منه. (وإن لم يعترف) بأنه عنين (ولم تكن
~~بينة) تشهد باعترافه أو بعنته إن أمكن، (ولم يدع وطئا حلف) على ذلك لقطع
~~دعواها. وإنما كان القول قوله لأن الأصل في الرجل السلامة. (فإن نكل) عن
~~اليمين (أجل) سنة لما يأتي في القضاء بالنكول. (فإن اعترفت) المرأة (أنه
~~وطئها مرة في القبل ولو) كان الوطئ (في مرض يضرها فيه الوطئ وفي حيض ونحوه)
~~كنفاس (أو في إحرام أو وهي صائمة، وظاهره ولو في الردة بطل كونه عنينا)
~~لزوال عنته بالوطئ، (فإن وطئها في الدبر) لم تزل العنة لأنه ليس محلا للوطئ
~~فيما دون الفرج، ولذلك لا يتعلق به إحصان ولا إحلال لمطلقة ثلاثا. (أو)
~~وطئها (في نكاح سابق أو وطئ غيرها لم تزل العنة لأنها قد تطرأ) ولان حكم كل
~~مرأة يعتبر بنفسها، والفسخ لزوال الضرر الحاصل بعجزه عن وطئها، وهو لا يزول
~~بوطئ غيرها. (وإن ادعى) زوج (وطئ بكر فشهد بعذرتها) بضم العين أي بكارتها
~~(امرأة ثقة أجل) سنة كما لو كانت ثيبا. (والأحوط شهادة امرأتين) ثقتين،
~~(وإن لم يشهد بها) أي البكارة (أحد فالقول قوله) لأن الأصل السلامة.
~~(وعليها اليمين إن قال) الزوج (أزلتها) أي البكارة (وعادت) لاحتمال صدقه.
~~لكنه خلاف الظاهر. فلذلك كان القول قولها بيمينها. (وإن شهدت) امرأة ثقة
~~(بزوالها) أي البكارة بعد دعواه الوطئ (لم يؤجل)، أي لم يثبت له حكم العنين
~~في تأجيله سنة لبيان كذبها بثبوت زوال بكارتها. (وعليه اليمين إن قالت)
~~المرأة (زالت) البكارة (بغيره)، أي بغير وطئه لاحتمال صدقها، (وكذا إن أقر
~~بعنته وأجل) السنة (وادعى وطأها في المدة)، فقولها إن كانت بكرا وشهدت ثقة
~~ببقاء بكارتها عملا بالظاهر. PageV05P118
# (وإن كانت ثيبا وادعى وطأها بعد ثبوت عنته وأنكرته، ف‍) - القول (قولها)
~~لأن الأصل عدم الوطئ. وقد انضم إليه وجود ما يقتضي الفسخ وهو ثبوت العنة.
~~(وإن ادعى الوطئ ابتداء مع إنكار العنة وأنكرته) أي الوطئ (فقوله مع يمينه)
~~إن كانت ثيبا. لأن الأصل السلامة. (فإن ms2571 نكل) عن اليمين (قضى عليه بنكوله
~~ويكفي في زوال العنة تغييب الحشفة أو قدرها من مقطوع) الحشفة (مع انتشاره).
~~ليكون ما يجزئ من المقطوع مثل ما يجزئ من الصحيح.
# وكذا يسقط حق امرأة من جب بعض ذكره بتغييب قدر الحشفة مع الانتشار. (وإن
~~ادعت زوجة مجنون عنته ضربت له المدة) عند ابن عقيل وصوبه في الانصاف. وعند
~~القاضي:
# لا تضرب. ووجه الأول أن مشروعية ملك الفسخ لدفع الضرر الحاصل بالعجز عن
~~الوطئ.
# وذلك يستوي فيه المجنون والعاقل. قال في المنتهى: ومجنون ثبتت عنته كعاقل
~~في ضرب المدة. (ويكون القول قولها هنا في عدم الوطئ ولو كانت ثيبا). لأن
~~قول المجنون لا حكم له. (وإن علم أن عجزه) أي الزوج (عن الوطئ لعارض من صغر
~~أو مرض مرجو الزوال لم تضرب له مدة)، لأنه ليس بعنين وعارضه مرجو الزوال.
~~(وإن كان) عجزه عن الوطئ (لكبر أو مرض لا يرجى زواله ضربت له المدة)،
~~كالخلقي لأن عارضه لا يرجى زواله. (وكل موضع حكمنا بوطئه فيه بطل حكم عنته.
~~فإن كان) الحكم بوطئه (في ابتداء الامر) عند الترافع (لم تضرب له مدة)،
~~لأنه لا عنة مع الوطئ. (وإن كان) الحكم بوطئه (بعد ضربها انقطعت) عنته،
~~لأنه لا يمكن زوالها. (وإن كان) الحكم بوطئه (بعد انقضائها لم يثبت لها
~~خيار) الفسخ لزوال موجبه، كما لو زال عيب المبيع سريعا. (وكل موضع حكمنا
~~بعدم الوطئ فيه حكمنا بعنته، كما لو أقر بها) أي بالعنة. لأن عدم الوطئ
~~علامتها. PageV05P119
# فصل القسم الثاني من العيوب ما يشترك فيه الرجال والنساء. وقد أشار إليه
~~بقوله: (ويثبت الخيار في فسخ النكاح بجذام أو برص أو جنون ولو أفاق)
~~أحيانا. لأن النفس لا تسكن إلى من هذه حاله. (فإن اختلفا في بياض بجسده هل
~~هو بهق أو برص؟ أو) اختلفا (في علامات الجذام من ذهاب شعر الحاجبين، هل هو
~~جذام؟ فإن كانت للمدعي بينة من أهل الثقة والخبرة تشهد بما قال ثبت قوله،
~~وإلا) بأن لم تكن له بينة بذلك ms2572 (حلف المنكر) لحديث البينة على المدعي
~~واليمين على من أنكر. (والقول قوله) أي المنكر حيث لا بينة بيمينه، ولما
~~سبق. (وإن اختلفا في عيوب النساء) تحت الثياب (أريت النساء الثقات) لأن
~~الحاجة تندفع بذلك (ويقبل قول امرأة واحدة عدل) فيكتفي بشهادتها بذلك. لأنه
~~محل حاجة والأحوط اثنتان.
# كما يأتي في الشهادات. (وإن شهدت) امرأة عدل (بما قال الزوج) من العيب في
~~امرأته عمل بشهادتها. (وإلا فالقول قول المرأة) في عدم العيب. لأن الأصل
~~السلامة.
# قلت: وفي معنى ذلك لو ادعى الزوج بعد الوطئ أنه وجد الزوجة ثيبا وقالت:
~~بل كنت بكرا. فالظاهر أن القول قولها. لأن الأصل السلامة. بخلاف ما تقدم في
~~البيع إذا اختلف البائع والمشتري في ذلك. لأن الأصل براءة المشتري من
~~الثمن. (وإن زال العقل بمرض فهو إغماء لا يثبت به خيار) لأنه لا تطول مدته
~~ولا تثبت الولاية به. (فإن زال المرض ودام الاغماء فهو كالمجنون) يثبت به
~~الخيار. قاله في الشرح. وعبارة الزركشي PageV05P120
# والمبدع: فهو جنون (يثبت به الخيار) القسم الثالث من العيوب: ما يختص
~~بالنساء.
# وهو المشار إليه بقوله: (ويثبت) خيار الفسخ للزوج (بالرتق) بفتح الراء
~~والتاء، (وهو كون الفرج مسدودا ملتصقا لا مسلك للذكر فيه) بأصل الخلقة.
~~ويثبت خيار الفسخ للزوج (بالقرن والعفل وهو لحم يحدث فيه يسده) فعلى هذا:
~~القرن والعفل في العيوب واحد.
# وهو قول القاضي وظاهر الخرقي. (وقيل: القرن عظم أو غدة تمنع ولوج الذكر)
~~قاله صاحب المطلع والزركشي. (وقيل: العفل رغوة تمنع لذة الوطئ) قاله أبو
~~حفص (وقيل: شئ يخرج من الفرج شبيه بالأدرة التي للرجال في الخصية)، قاله
~~صاحب المطلع والزركشي. ولا تعارض بين هذه الأقوال، لامكان أن يكون مشتركا
~~بين هذه الأمور. فلذلك قال. (وعلى كلا الأقوال يثبت به الخيار)، لأنه يمنع
~~الوطئ المقصود من النكاح. (ويثبت) الخيار للرجل أيضا (بانخراق ما بين
~~السبيلين) أي القبل والدبر من المرأة. (و) بانخراق (ما بين مخرج بول ومني)
~~وهو الفتق. لأنه يمنع لذة الوطئ وفائدته. (و) يثبت الخيار لكل ms2573 من الزوجين
~~(ببخر فم) الآخر. فهو من العيوب المشتركة. قال في الفروع. قال بعض أصحابنا:
~~يستعمل للبخر السواك، ويأخذ في كل يوم ورق آس مع زبيب منزوع العجم بقدر
~~الجوزة، واستعمال الكرفس ومضغ النعناع جيد فيه. قال بعضهم: والدواء القوي
~~لعلاجه: أن يتغرغر بالصبر كل ثلاثة أيام على الريق ووسط النهار، وعند النوم
~~ويتمضمض بالخردل بعد ثلاثة أيام أخر، يفعل ذلك كلما يتغير فمه إلى أن يبرأ،
~~وإمساك الذهب في الفم يزيل البخر. (و) يثبت الخيار للرجل ببخر (فرج)
~~المرأة، وهو نتن في الفرج يثور بالوطئ. (و) يثبت الخيار لكل منهما
~~(باستطلاق بول و) استطلاق (نجو) أي غائط، (و) يثبت الخيار للرجل (بقروح
~~سيالة في فرج) المرأة، (و) يثبت الخيار لكل منهما (بباسور وناصور) وهما
~~داءان بالمقعدة. فالباسور:
# منه ما يأتي كالعدس أو الحمص أو العنب أو التوت. ومنه ما هو غائر داخل
~~المقعدة، وكل من ذلك إما سائل أو غير سائل، والناصور قروح غائرة تحدث في
~~المقعدة يسيل منها صديد، وينقسم إلى نافذة وغير نافذة. وعلامة النافذة أن
~~يخرج الريح والنجو بلا إرادة.
# وإذا أدخل في الناصور ميلا وأدخل الإصبع في المقعدة، فإن التقيا فالناصور
~~نافذ. (و) يثبت PageV05P121
# للمرأة خيار الفسخ ب‍ (- خصاء) الرجل (وهو قطع الخصيتين. و) يثبت لها
~~الخيار أيضا ب‍ (- سل وهو سلهما) أي الخصيتين (و) يثبت الخيار لها أيضا ب‍
~~(- وجاء) بكسر الواو والمد (وهو رضهما) أي رض الخصيتين. قال في المطلع: هو
~~رض عرق البيضتين حتى ينفسخ فيكون شبيها بالخصاء. انتهى. وإنما ثبت لها
~~الخيار بذلك. لأن فيه نقصا يمنع الوطء أن يضعفه وقد روى أبو عبيد بإسناده
~~عن سليمان بن يسار: أن ابن سند تزوج امرأة وهو خصي. فقال له عمر: أعلمتها؟
~~قال: لا. قال: أعلمها ثم خيرها (و) يثبت الخيار لكل منهما ب‍ (- كونه) أي
~~أحد الزوجين (خنثى غير مشكل. وأما) الخنثى (المشكل فلا يصح نكاحه)، حتى
~~يتضح كما تقدم، فيفسخ النكاح بكل واحد من العيوب السابقة. لأن منها ما يخشى
~~تعدي ms2574 أذاه، ومنها ما فيه نفرة ونقص. ومنها ما تتعدى نجاسته. (و) يثبت الفسخ
~~ب‍ (- وجدان أحدهما بالآخر عيبا به عيب غيره أو مثله) كأن يجد الأجذم
~~المرأة برصاء أو جذماء لوجود سببه. كما لو غر عبد بأمة. ولان الانسان يعاف
~~من غيره ما لا يعاف من نفسه (إلا أن يجد المجبوب المرأة رتقاء فلا ينبغي أن
~~يثبت لهما خيار. قاله الموفق والشارح) وصاحب المبدع، لامتناع الاستمتاع
~~بعيب نفسه. واختار في الفصول: إن لم يطأ لطروئها فكرتقاء، (و) يثبت الخيار
~~أيضا (بحدوثه) أي العيب (بعد العقد ولو بعد الدخول. قاله الشيخ) في شرح
~~المحرر. (وتعليلهم) بأنه عيب أثبت الخيار مقارنا فأثبت طارئا كالاعسار
~~والرق. (لا يدل عليه) أي على ما قاله الشيخ من ثبوت الخيار ولو بعد الدخول.
# (وهنا) أي إذا كان الفسخ بعد الدخول لعيب طرأ بعده، (لا يرجع) الزوج
~~(بالمهر على أحد ، لأنه لم يحصل غرر) لأنه لا يعلم الغيب إلا الله. (ويثبت)
~~للزوج خيار الفسخ (باستحاضة و) يثبت الخيار لها ب‍ (- قرع في رأس وله ريح
~~منكرة)، لما فيه من النفرة. (فإن كان) أحد الزوجين الذي لا عيب به (عالما
~~بالعيب) في الآخر (وقت العقد) فلا خيار له، (أو علم) PageV05P122
# بالعيب (بعده) أي بعد العقد (ورضي به) فلا خيار له. قال في المبدع بغير
~~خلاف نعلمه ، لأنه قد رضي به كمشتري المعيب. (أو وجد منه دلالة على الرضا)
~~بالعيب (من وطئ أو تمكين) من وطئ (مع العلم بالعيب فلا خيار له) لما تقدم،
~~(و) إن اختلفا في العلم بالعيب ف‍ (- القول قوله) أي قول منكر العلم (مع
~~يمينه في عدم علمه) بالعيب لأنه الأصل. (فإن رضي بعيب) كما لو رضيها رتقاء
~~مثلا، (ثم حدث عيب آخر من غير جنسه) بأن حدث للرتقاء جذام، (فله الخيار)
~~للعيب الحادث، لأنه لم يرض به . (فإن ظن العيب الذي رضي به يسيرا فبان
~~كثيرا، كمن ظن البرص في قليل من جسده، فبان في كثير منه، أو زاد) العيب
~~(بعد العقد فلا خيار ms2575 له)، لأنه من جنس ما رضي به، ورضاه به رضا بما يحدث
~~منه. (وإن كان الزوج صغيرا) ولو دون عشر، (وبه جنون أو جذام أو برص فلها
~~الفسخ في الحال) لوجود سببه. (ولا ينتظر وقت إمكان الوطئ، وعلى قياسه
~~الزوجة إذا كانت صغيرة أو مجنونة أو عفلاء أو قرناء) قاله الشيخ تقي الدين،
~~أي فله الفسخ في الحال، ولا ينتظر وقت إمكان الوطئ، لأن الأصل بقاؤه بحاله.
# فصل وخيار العيوب والشروط على التراخي لأنه لدفع ضرر متحقق، فكان على
~~التراخي كخيار القصاص. ف‍ (- لا يسقط إلا أن توجد منه) أي ممن له الخيار
~~(دلالة على الرضا من قول)، كقوله: أسقطت الفسخ ونحوه:
# رضيت. (أو وطئ) إذا كان الخيار للزوج لأنه يدل على رغبته فيها. (أو
~~تمكين) من وطئ إن كان الخيار لها لأنه دليل رغبتها فيه، (مع العلم بالعيب)
~~وتقدم معناه. (أو يأتي بصريح الرضا) PageV05P123
# كقوله: رضيت بالعيب. (فإن ادعى الجهل بالخيار ومثله يجهله) كعامي لا
~~يخالط الفقهاء كثيرا (فالأظهر ثبوت الفسخ، قاله الشيخ) عملا بالظاهر. وقال
~~في المنتهى: لو جهل الحكم أي يسقط خياره بما يدل على الرضا ولو جهل الحكم.
~~(و) خيار الفسخ (في العنة لا يسقط بغير قول) امرأة العنين أسقطت حقي من
~~الفسخ، أو رضيت به عنينا ونحوه، لا بتمكينها من الوطئ، لأنه واجب عليها
~~لتعلم أزالت عنته أو لا. (ومتى زال العيب) قبل الفسخ، (فلا فسخ) لزوال سببه
~~كالمبيع يزول عيبه (ولو فسخت بعيب) كبياض ببدنه ظنته برصا، (فبان أن لا عيب
~~بطل) أي تبينا بطلان (الفسخ)، إذ الحكم يدور مع العلة وجودا وعدما (واستمر
~~النكاح) لعدم ما يقتضي فسخه، (ولا فسخ بغير العيوب المذكورة كعور وعرج وعمى
~~وخرس ، وطرش وقطع يد أو رجل. وكل عيب ينفر الزوج الآخر منه خلافا لابن
~~القيم) قال إنه أولى من البيع. والفرق أن المقصود من النكاح الوطئ وهذه لا
~~تمنعه، والحرة لا تقلب كما تقلب الأمة والزوج قد رضيها مطلقا، وهو لم يشترط
~~صفة فبانت دونها. وقال أبو ms2576 البقاء:
# الشيخوخة في أحدهما عيب. (فإن شرط الزوج نفي ذلك) أي العور والعرج ونحوه
~~فبانت بخلافه فله الخيار، (أو شرطها بكرا أو جميلة ونحوه) بأن شرطها نسيبة،
~~(فبانت بخلافه فله الخيار) لشرطه، (وكذا لو شرطته) حرا (أو ظنته حرا فبان
~~عبدا وتقدم في الباب قبله) بأوسع من هذا. (ولو بان) أحدهما (عقيما) فلا
~~خيار للآخر، (أو كان) الزوج (يطأ ولا ينزل. فلا خيار لها لأن حقها في الوطئ
~~لا في الانزال. ولا يصح فسخ في خيار العيب وخيار الشرط إلا بحكم حاكم).
~~لأنه فسخ يجتهد فيه، فافتقر إليها كالفسخ للعنة والاعسار بالنفقة، إلا
~~الحرة إذا غرت بعبد. ومن عتقت كلها تحت رقيق كله فتفسخ بلا حاكم، وتقدم.
~~(فيفسخه) أي النكاح (الحاكم أو يرده) أي الفسخ (إلى من له الخيار) فيفسخه،
~~(ويصح) الفسخ من المرأة حيث ملكته (في غيبة زوج) كما تقدم في الخيار.
~~(والأولى) الفسخ (مع حضوره) أي الزوج خروجا من خلاف من منعه في غيبته.
~~(والفسخ لا ينقص عدد الطلاق) لأنه ليس بطلاق. (وله) PageV05P124
# أي الزوج (رجعتها) يعني إعادتها (بنكاح جديد) بولي وشاهدي عدل، (وتكون
~~عنده على طلاق ثلاث) حيث لم يسبق له طلاق، (وكذا سائر الفسوخ) كالفسخ
~~لاعساره بالصداق أو بالنفقة، وفسخ الحاكم على المولى بشرطه (إلا فرقة
~~اللعان). فإن الملاعنة تحرم على الملاعن أبدا كما تقدم. (فإن فسخ) النكاح
~~(قبل الدخول فلا مهر) ولا متعة، سواء كان الفسخ من الرجل أو المرأة. لأن
~~الفسخ إن كان منها فالفرقة من جهتها. وإن كان منه فإنما فسخ لعيب بها دلسته
~~بالاخفاء، فصار الفسخ كأنه منها. لا يقال: هلا جعل فسخها لعيبه كأنه منه
~~لحصوله بتدليسه. لأن العوض من الزوج في مقابلة منافعها، فإذا اختارت الفسخ
~~مع سلامة ما عقد عليه رجع العوض إلى العاقد منها، وليس من جهتها عوض في
~~مقابلة منافع الزوج. وإنما ثبت لها الخيار لأجل ضرر يلحقها، لا لأجل تعذر
~~ما استحقت عليه في مقابلته منافع عوضا، فافترقا. (و) إن فسخ (بعده) أي بعد
~~الدخول (أو ms2577 بعد خلوة)، ف‍ (- لها المسمى)، لأنه نكاح صحيح وجد بأركانه
~~وشروطه، فترتب عليه أحكام الصحة ولان المهر يجب بالعقد ويستقر بالخلوة فلا
~~يسقط بحادث بعده، وكما لو طرأ العيب. (ويرجع) الزوج (به) أي بالمهر (على من
~~غره من امرأة عاقلة وولي ووكيل) رواه مالك عن عمر، وكما لو غر بحرية أمة
~~قال أحمد: كنت أذهب إلى قول على فهبته فملت إلى قول عمر، ف‍ (- أيهم انفرد
~~بالغرر، ضمن) وحده لانفراده بالسبب الموجب. (وشرط أبو عبد الله) محمد فخر
~~الدين بن أبي القاسم الخضر بن محمد بن الخضر بن عبد (بن تيمية) الحراني
~~الواعظ الفقيه (بلوغها) أي المرأة إن كان التغرير منها (وقت العقد ليوجد
~~تغرير محرم)، وقال ابن عقيل: إنما تكون المرأة غارة إذا كانت تعلم. وأما
~~الطفلة والمجنونة فلا. فاعتبر القصد دون الفعل المحرم وهو مقتضى قوله في
~~التنقيح والمنتهى: زوجة عاقلة. (ولا سكنى لها) أي للمفسوخ نكاحها، (ولا
~~نفقة إلا أن تكون حاملا) فتجب النفقة للحمل كالبائن. (وإن وجد الغرور من
~~المرأة والولي فالضمان على الولي)، لأنه المباشر للعقد. (و) إن وجد الغرور
~~(منها ومن الوكيل)، ف‍ (- بينهما نصفان) قاله الموفق. وقد أشرت إلى ما فيه
~~في الحاشية. (وإن أنكر PageV05P125
# الولي) علمه بالعيب، (ولو كان ممن له رؤيتها) كأبيها وأخيها فقوله لأن
~~الأصل عدم علمه به، (أو) ادعى (الوكيل عدم العلم بالعيب ولا بينة) تشهد
~~عليه بإقراره بعلمه بالعيب (قبل قوله مع يمينه). أنه لا يعلم العيب لأنه
~~الأصل. (وإن ادعت) امرأة بها عيب وزوجت (عدم العلم بعيب نفسها، واحتمل ذلك
~~فحكمها حكم الولي، قاله الزركشي). لأن الأصل عدم علمها، فإن لم يحتم ذلك
~~فقوله: (ومثلها) أي مثل هذه المسألة. وهي ما إذا غر الزوج في تزويجه معيبة
~~(في الرجوع على الغار، لو زوج امرأة فأدخلوا عليه غيرها). أي غير زوجته
~~فوطئها.
# فعليه مهر مثلها للشبهة، ويرجع به على من غره بإدخالها عليه. (ويلحقه
~~الولد) إن أتت به للشبهة، (وتجهز) إليه (زوجته بالمهر الأول نصا. وتقدم)
~~نحوه في ms2578 باب أركان النكاح. (وإن طلقها) أي طلق المعيبة (قبل الدخول)
~~والخلوة، (ثم علم أنه كان بها عيب) يقتضي الفسخ (فعليه نصف الصداق يرجع به)
~~على أحد، لأنه قد رضي بالتزامه بطلاقها. فلم يكن له أن يرجع به على أحد.
~~(وإن مات) الزوج قبل علمه بعيبها (أو ماتت قبل العلم به أو بعده وقبل
~~الفسخ، فلها الصداق كاملا) لتقرره بالموت. (ولا يرجع به على أحد) لأن سبب
~~الرجوع الفسخ ولم يوجد.
# فصل وليس لولي صغيرة أو صغير ولا لولي (مجنونة ومجنون.) لا ل‍ (- سيد أمة
~~تزويجهم معيبا يرد به) في النكاح. لأنه ناظر لهم بما فيه الحظ والمصلحة،
~~ولاحظ لهم في هذا العقد. (فلو خالف وفعل) بأن زوجهم معيبا يرد به، (لم يصح)
~~النكاح (فيهن مع علمه)، لأنه عقد لهم عقدا لا يجوز عقده، كما لو باع عقار
~~محجوره لغير مصلحة. (وإلا) أي وإن لم يعلم الولي عيبه (صح) النكاح، كما لو
~~PageV05P126
# اشترى لهم معيبا لا يعلم عيبه. (ويجب عليه الفسخ إذا علم. قاله في المغني
~~والشرح (2) وشرح ابن منجا، والزركشي في شرح الوجيز وغيرهم) لأنه أحظ لهن
~~فوجب عليه فعله (خلافا لما في التنقيح) وتبعه في المنتهى. قالا: وله الفسخ
~~واللام للإباحة وهو مقتضي عبارة المبدع وقد يجاب عنه بأنه في مقابلة من
~~يقول لا يفسخ وينتظر البلوغ أو الإفاقة، فلا ينافي الوجوب ونظيره في كلامهم
~~ومنه ما في الفروع في الوقف في بيع الناظر له، (ولا لولي كبيرة تزويجها
~~بمعيب بغير رضاها لأنها تملك الفسخ إذا علمت به) أي العيب (بعد العقد)
~~فالامتناع أولى. (فإن اختارت) كبيرة (نكاح مجبوب أو نكاح (عنين لم يملك
~~وليها الذي يعقد نكاحها منعها) لأن الحق في الوطئ لها والضرر مختص بها.
~~وقال أحمد: ما يعجبني أن يزوجها بعنين وإن رضيت الساعة تكره إذا دخلت عليه
~~لأن من شأنهن النكاح، ويعجبهن من ذلك ما يعجبنا. (وإن اختارت نكاح مجنون أو
~~مجذوم أو أبرص. فله منعها) لأن فيه ضررا دائما وعارا عليها وعلى أهلها.
~~كمنعها ms2579 من التزويج بغير كف ء. (وإن علمت بالعيب) الذي تملك به الفسخ (بعد
~~العقد أو حدث به)، أي بالزوج العيب بعد العقد، (لم يملك الولي إجبارها على
~~الفسخ لأن حقه في ابتداء النكاح لا في دوامه)، لأنها لو دعت وليها أن
~~يزوجها بعبد لم يلزمه إجابتها، ولو عتقت تحت عبد لم يملك إجبارها على
~~الفسخ.
# باب نكاح الكفار وما يتعلق به (حكمه حكم نكاح المسلمين) لأن الله تعالى
~~أضاف النساء إليهم فقال: * (وامرأته PageV05P127
# حمالة الحطب) * وقال: * (امرأة فرعون) * وقال (ص): ولدت من نكاح لا من
~~سفاح. (فيما يجب به) من مهر وقسم ونحوهما مما يأتي. (و) في (تحريم
~~المحرمات) السابق تفصيلهن، لأن الكفار مخاطبون بفروع الشريعة. كما تقدم في
~~مواضع. (و) في (وقوع الطلاق) والخلع. لأنه طلاق من بالغ عاقل في نكاح صحيح.
~~فوقع كطلاق المسلم. (و) في صحة (الظهار) فإذا ظاهر كافر من زوجته ثم أسلما
~~وقد وطئها، فعلية كفارة الظهار. (و) في صحة (الايلاء) فإذا آلى الكافر من
~~زوجته فحكمه كالمسلم على ما يأتي تفصيله، لتناول عموم آية الظهار، والايلاء
~~لهم (وفي وجوب المهر والقسم) لما تقدم. (و) في (الإباحة للزوج الأول) إذا
~~كان طلقها ثلاثا، وكان الثاني وطئها لدخوله في عموم قوله تعالى:
# * (حتى تنكح زوجا غيره) * (و) في (الاحصان) إذا وطئها وهما حران مكلفان
~~كما يأتي تفصيله في الحدود. (وغير ذلك) كوجوب النفقة والكسوة ولزوم ما يلزم
~~من الشروط والفسخ لنحو عنه أو إعسار بواجب نفقة. (فإذا طلق الكافر) امرأته
~~الكافرة (ثلاثا ثم تزوجها قبل زوج وإصابة ثم أسلما، لم يقرا عليه) لأنها
~~مطلقة ثلاثا لم يصبها زوج غيره. (وإن طلق) الكافر امرأته (أقل من ثلاث ثم)
~~أعادها، و (أسلما فهي عنده على ما بقي من طلاقها) سواء أعادها قبل أن تنكح
~~غيره أو بعده، كما يأتي في المسلم. (وإن نكحها) أي الكافرة الزوج (الثاني
~~وأصابها حلت لمطلقها ثلاثا، سواء كان المطلق مسلما أو كافرا) لما تقدم.
~~(وإن ظاهر الذمي من امرأته، ثم أسلما فعليه كفارة ms2580 الظهار) بالوطئ فيه لما
~~تقدم.
# والظاهر أن الذمية ليست قيدا. (ونقرهم) أي الكفار (على فاسد نكاحهم، وإن
~~خالف أنكحة المسلمين إذا اعتقدوه في دينهم) نكاحا. (ولم يرتفعوا إلينا)
~~لقوله تعالى: * (فإن جاءوك فأحكم بينهم أو أعرض عنهم. وإن تعرض عنهم فلن
~~يضروك شيئا) * فدل على أنهم يخلون أحكامهم إذا لم يجيئوا إلينا، ولأنه (ص)
~~أخذ الجزية من مجوس هجر، ولم يعترض عليهم في أنكحتهم مع علمه أنهم يستحبون
~~نكاح محارمهم، وما لا يعتقدون حله ليس من دينهم، فلا يقرون عليه كالزنا
~~والسرقة. (فإن أتونا قبل عقده) أي النكاح (عقدناه على حكمنا) بولي وشهود
~~وإيجاب وقبول، لقوله تعالى: * (وإن حكمت فأحكم بينهم PageV05P128
# بالقسط) * (وإن أتونا مسلمين أو غير مسلمين بعده) أي العقد، (لم نتعرض
~~لكيفية عقدهم)، لأنه أسلم خلق كثير في عصر النبي (ص) فأقرهم على أنكحتهم،
~~ولم يكشف عن كيفيتها، فأولى إذا ارتفعوا إلينا من غير إسلام. (ولا تعتبر
~~له) أي لنكاحهم الذي يعتقدونه لأنفسهم (شروط أنكحة المسلمين من الولي
~~والشهود، وصفة الايجاب والقبول وأشباه ذلك) مما تقدم، لما سبق. (لكن لا
~~نقرهم على نكاح محرم في الحال) أي حال الترافع إلينا مسلمين أو لا،
~~(كالمحرمات بالنسب)، كأن كانت تحته أخته أو بنتها أو بنت أخيه، (أو السبب)
~~كأن تكون تحته أو زوجته أو زوجة أبيه أو ابنه أو أخته من رضاع أو بنت
~~موطوءته ولو بشبهة، أو زنا. (وكالمعتدة) من غيره ولم تفرغ عدتها. (و) ك‍ (-
~~المرتدة) لأنها لا تقر على ردتها. (و) ك‍ (- المجوسية) إذا أسلم زوجها لا
~~يقر على نكاحها. (والحبلى من الزنا) إذا ترافعنا إلينا قبل أن تلد أو أسلما
~~أو أحدهما قبل ذلك ك‍ (- المطلقة ثلاثا)، فلا يقر على نكاحها إذ أسلم أو
~~أسلمت أو ترافعا إلينا. (أو) كان النكاح (شرط فيه الخيار متى شاء ، أو) شرط
~~فيه الخيار (إلى مدة هما فيها). حيث قلنا بفساده من المسلم كما نبه عليه
~~القاضي، وابن عقيل، وأبو عبد الله بن تيمية وصاحب التنقيح، لأنهما يعتقدان
~~أنه لا ms2581 يدوم بينهما.
# والمذهب أنه النكاح صحيح والشرط فاسد كما تقدم. وعبارته كالمنتهى موهمة
~~وسبقهما الشارح وغيره إليها (ونحوه). كما لو تزوجها إلى مدة وهو نكاح
~~المتعة. فإذا أسلما لم يقرا عليه لأنهما يعتقدان أنه لا يدوم بينهما. (بل
~~يفرق بينهم. فإن كان) التفريق بينهم (قبل الدخول فلا مهر) لها، لأنه لا أثر
~~للعقد إذن (وإن فرق بينهما بعده) أي بعد الدخول (فلها مهر المثل) لشبهة
~~العقد والاعتقاد. (وإن كانت المرأة تباح إذن) أي حال الترافع أو الاسلام
~~(كعقده) عليها (في عدة)، ولم يترافعا أو يسلما حتى (فرغت) العدة، (أو) عقده
~~(بلا ولي أو بلا شهود وصيغة) أي إيجاب وقبول. (أو تزوجها على أخت) لها و
~~(ماتت) أختها (بعد عقده وقبل الاسلام والترافع. أقرا). قال ابن عبد البر:
~~أجمع العلماء على أن PageV05P129
# الزوجين إذا أسلما معا في حالة واحدة: أن لهما المقام على نكاحهما ما لم
~~يكن بينهما نسب أو رضاع. (وإن قهر حربي حربية فوطئها أو طاوعته، واعتقداه
~~نكاحا أقرا) عليه إذا أسلما لأن المصحح له اعتقاده الحل. وهو موجود هنا
~~كالنكاح بلا ولي. (وإن لم يعتقداه نكاحا لم يقرا عليه لأنه ليس من أنكحتهم،
~~وكذا ذمي) يعني قهر حربية واعتقداه نكاحا أقرا عليه أو طاوعته على الوطئ
~~واعتقداه نكاحا أقرا عليه. وأما قهر الذمية فلا يتأتى لعصمتها. قال الشيخ
~~تقي الدين: إن قهر ذمي ذمية لم يقر مطلقا، وهو ظاهر كلام جماعة وصرح به في
~~الترغيب، وجزم به في البلغة. وظاهر كلام الموفق والشارح أنهم كأهل الحرب.
~~قال في الانصاف وهو الصواب. ويمكن حمله على ما أشرت إليه أولا فلا تعارض.
~~(ومتى كان المهر صحيحا) استقر (أو) كان المهر (فاسدا) كخمر أو خنزير
~~(وقبضته استقر) لأنه لا يتعرض لما فعلوه. ويؤكده قوله تعالى: * (فمن جاءه
~~موعظة من ربه فانتهى فله ما سلف وأمره إلى الله) *. ولان التعرض للمقبوض
~~بإبطاله يشق لتطاول الزمان وكثرة تصرفاتهم في الحرام. ولان في التعرض لهم
~~تنفيرا لهم عن الاسلام فعفى عنه كما عفى عما ms2582 تركوه من الفرائض. (وإن كان)
~~المهر (صحيحا ولم تقبضه، أخذته) لوجوبه بالعقد. (وإن لم تقبض) المهر
~~(الفاسد) فلها مهر المثل، لأنه يجب في التسمية الفاسدة، فإذا كانت الزوجة
~~مسلمة فكذا الكافرة. ولان الخمر لا قيمة له في الاسلام فوجب مهر المثل. (أو
~~لم يسم لها مهرا فلها مهر المثل). لأنه نكاح خلا عن تسمية فوجب لها مهر
~~المثل كالمسلمة. (ولو أسلما والمهر خمر قد قبضته فانقلب) الخمر (خلا وطلق
~~قبل الدخول رجع بنصفه)، أي نصف الخل لأنه عين الصداق المعقود عليه. (ولو
~~تلف الخل ثم طلق) قبل الدخول (رجع بمثل نصفه)، لأنه مثلي. (وإن قبضت الزوجة
~~بعض الحرام) كالخمر إذا قبضت منه بعضه قبل الاسلام أو الترافع إلينا استقر
~~ما قبضته لما تقدم. و (وجب) لها (حصة ما بقي من مهر المثل) لاستقرار ما
~~قبضته، وإلغاء ما لم تقبضه. (وتعتبر الحصة فيما يدخله كيل) بالكيل، (أو)
~~يدخله (وزن) بالوزن. (أو) يدخله (عد به) أو ذرع بالذرع. لأن العرف فيه كذلك
~~ولا قيمة له في الاسلام ليعتبر بها. فلو أصدقها عشرة خنازير فقبضت منها
~~خمسة وجب لها قسط ما بقي وهو نصف مهر المثل. لأنه لا قيمة لها فاستوى
~~كبيرها أو صغيرها. PageV05P130
# فصل وإذا أسلم الزوجان معا، بأن تلفظا بالاسلام دفعة واحدة قال الشيخ تقي
~~الدين: يدخل في المعية لو شرع الثاني قبل أن يفرغ الأول. فهما على نكاحهما
~~لأنه لم يوجد منهما اختلاف دين. (أو أسلم زوج كتابية) أبواها كتابيان (فهما
~~على نكاحهما) - لأن نكاح الكتابية يجوز ابتداؤه فالاستمرار أولى. (سواء
~~كان) ذلك (قبل الدخول أو بعده) وسواء كان زوج الكتابية أو غيره (وإن أسلمت
~~كتابية تحت كتابي) أو غير كتابي (أو) أسلم (أحد الزوجين غير الكتابيين)
~~كالمجوسيين والوثنيين. (قبل الدخول انفسخ النكاح) لقوله تعالى: * (لا هن حل
~~لهم ولا هم يحلون لهن - إلى قوله - * (ولا تمسكوا بعصم الكوافر) * إذ لا
~~يجوز لكافر نكاح مسلمة - قال ابن المنذر: أجمع على هذا كل من نحفظ عنه من
~~أهل العلم. ولان دينهما ms2583 اختلف فلم يجز استمراره كابتدائه وتعجلت الفرقة.
~~(ولا يكون) هذا الفسخ (طلاقا) كما تقدم في الفسخ للعيب وكالردة، فلو أسلم
~~الآخر ثم أعادها فهي معه على طلاق ثلاث (وإن سبقته) بالاسلام قبل الدخول
~~(فلا مهر) لها لأن الفرقة من جهتها أشبه ما لو ارتدت. (وإن سبقها) بالاسلام
~~قبل الدخول (فلها نصفه)، لأن الفرقة حصلت من جهته أشبه ما لو طلقها. (وإن
~~قالت: سبقني) وفي نسخ سبقتني بالاسلام فلي نصف المهر. ف‍ (- قال: بل أنت
~~سبقت) بالاسلام فلا شئ لك. (ف‍) - القول (قولها) لأنها تدعى استحقاق شئ
~~أوجبه العقد، وهو يدعي سقوطه. فلم يقبل قوله، لأن الأصل عدمه. (وإن قالا)
~~أي الزوجان (سبق أحدنا ولا نعلم عينه فلها أيضا نصفه). لان الأصل عدم
~~سقوطه. (وإن قال الرجل: أسلمنا معا فنحن على النكاح وأنكرته) فقالت: بل سبق
~~أحدنا بالاسلام. (ف‍) - القول (قولها) لأن الظاهر معها إذ يبعد اتفاق
~~الاسلام منهما دفعة (وإن أسلم أحدهما) أي الزوجين (بعد الدخول وقف الامر
~~على فراغ العدة، فإن أسلم الآخر فيها بقي النكاح) لما روى ابن شبرمة قال:
~~كان الناس على عهد رسول الله (ص) يسلم PageV05P131
# الرجل قبل المرأة والمرأة قبله، فأيهما أسلم قبل انقضاء العدة فهي
~~امرأته، وإن أسلم بعد العدة فلا نكاح بينهما وروي أن بنت الوليد بن المغيرة
~~كانت تحت صفوان بن أمية فأسلمت ثم أسلم صفوان فلم يفرق النبي (ص) بينهما.
~~قال ابن شهاب: وكان بينهما نحو من شهر، رواه مالك. قال ابن عبد البر: شهرة
~~هذا الحديث أقوى من إسناده وقال: ابن شهاب: أسلمت أم حكيم وهرب زوجها عكرمة
~~إلى اليمن، فارتحلت إليه ودعته إلى الاسلام ، فأسلم وقدم فبايع النبي (ص)
~~فبقيا على نكاحهما. قال الزهري: ولم يبلغنا أن امرأة هاجرت وزوجها مقيم
~~بدار الكفر إلا فرقت هجرتها بينها وبين زوجها إلا أن يقدم زوجها مهاجرا قبل
~~انقضاء عدتها روى ذلك مالك. (وإلا) أي وإن لم يسلم الآخر في العدة (تبينا
~~فسخه منذ أسلم الأول). لأن سبب الفرقة اختلاف الدين فوجب ms2584 أن تحسب الفرقة
~~منه كالطلاق. (ولو وطئ) في العدة (مع الوقف) أي وقف النكاح على انقضاء عدة
~~المتخلف. (ولم يسلم الآخر) في العدة (فلها مهر المثل) لأنا تبينا إنه وطئ
~~في غير ملك. قال في الشرح وفي المبدع: ويؤدب. (وإن أسلم) الآخر في العدة
~~بعد الوطئ (فلا) مهر لذلك الوطئ لأنه وطئها في نكاحه (ولها نفقة العدة إن
~~أسلمت قبله) لأنها محبوسة بسببه فكان لها النفقة لكونه متمكنا من تلافي
~~نكاحها كالرجعية، وسواء أسلم في عدتها أم لا. و (لا) نفقة لها للعدة إن
~~أسلمت (بعده)، لأنه لا سبيل له إلى تلافي نكاحها فأشبهت البائن. وكذا لو
~~أسلم ولم تسلم هي. (وإن اختلفا في السابق) منهما بأن ادعت سبقة لتجب لها
~~نفقة العدة فأنكرها فقولها. لأن الأصل وجوب النفقة وهو يدعي سقوطها. (أو
~~جهل الامر) فلم يعلم أيهما السابق (فقولها) يعني فتجب لها النفقة لأن الأصل
~~وجوبها فلا تسقط بالشك. (وإن قال) الرجل لزوجته (أسلمت بعد شهرين من إسلامي
~~فلا نفقة لك فيهما فقالت): بل أسلمت.
# (بعد شهر) فلي نفقة الشهر الآخر (ف‍) - القول (قوله) لأن الأصل براءته
~~مما تدعيه PageV05P132
# واستصحابا للأصل. (ولو اتفقا على أنها أسلمت بعده، وقالت: أسلمت في
~~العدة، وقال: بل) أسلمت (بعدها ف‍) - القول (قوله) لأن الأصل عدم إسلامها
~~في العدة. (وانفسخ النكاح) مؤاخذة له بإقراره. (وإن قال) الرجل لزوجته وقد
~~أسلمت قبله ثم أسلم: (أسلمت في عدتك فالنكاح باق، وقالت: بل) أسلمت (بعد
~~انقضائها) فانفسخ النكاح، (ف‍) - القول (قوله) لان الأصل بقاء النكاح (ويجب
~~المسمى بالدخول مطلقا)، أي سواء كانت هي التي أسلمت أو هو الذي أسلم، لأنه
~~استقر بالدخول فلم يسقط بشئ. وتقدم حكم ما إذا كان صحيحا أو فاسدا. (وسواء
~~فيما ذكرنا اتفقت الداران أو اختلفتا) أي فلا فرق بين كونهما في دار
~~الاسلام أو الحرب أو أحدهما بدار الاسلام والآخر بدار الحرب. لأن أبا سفيان
~~أسلم بمر الظهران وامرأته بمكة لم تسلم، وهي حينئذ دار حرب. ولان أم حكيم
~~أسلمت بمكة وزوجها ms2585 عكرمة قد هرب إلى اليمن، ثم أسلم المتخلف وأقروا على
~~أنكحتهم مع اختلاف الدين والدار. فلو تزوج مسلم مقيم بدار الاسلام كتابية
~~بدار الحرب صح نكاحه، لأنه يباح نكاحها إذا كانت بدار الاسلام، فأبيح
~~نكاحها في دار الحرب كالمسلمة.
# فصل وإن ارتدا أي الزوجان معا فلم يسبق أحدهما الآخر قبل الدخول انفسخ
~~النكاح، لأن الارتداد اختلاف دين وقع قبل الإصابة، فوجب انفساخ النكاح كما
~~لو أسلمت تحت كافر. (أو) ارتد (أحدهما قبل الدخول انفسخ النكاح) لقوله
~~تعالى: * (لا هن حل لهم ولا هم يحلون لهن) * إلى قوله: * (ولا تمسكوا بعصم
~~الكوافر) ولأنه اختلاف دين يمنع الإصابة فأوجب فسخ النكاح كما لو أسلمت تحت
~~كافر. (ويسقط المهر بردتها) لأن الفسخ من قبلها (و) يسقط المهر أيضا
~~(بردتهما معا) لأن الفرقة من جهتها (ويتنصف) الصداق (بردته) وحده، لأن
~~الفرقة من جهته أشبه ما لو طلقها قبل الدخول. (وإن كانت) الردة (بعد الدخول
~~وقفت الفرقة على انقضاء العدة) فإن عاد المرتد للاسلام قبل انقضائها
~~فالنكاح بحاله.، وإلا تبينا فسخه من الردة كإسلام أحد PageV05P133
# الزوجين بخلاف الرضاع، فإنه يحرمها على التأبيد. فلا فائدة في تأخير
~~الفسخ حتى تنقضي العدة. (ويمنع) الزوج (من وطئها) إذا ارتد أو أحدهما بعد
~~الدخول، لأنه اشتبهت حالة الحظر بحالة الإباحة فغلب الحظر احتياطا. (وتسقط
~~نفقتها بردتها) لأنه لا سبيل له إلى تلافي نكاحها فلم يكن لها نفقة كما بعد
~~العدة. و (لا) تسقط (بردته) لأنه يمكنه تلافي نكاحها بإسلامه، فهو كزوج
~~الرجعية. (ولا) تسقط نفقتها أيضا (بردتهما معا) لأن المانع لم يتمحض من
~~جهتها. (وإن) ارتد أحدهما بعد الدخول أو هما ووقف الامر إلى انقضاء العدة،
~~(وطئها مع الوقف أدب) لفعله معصية لا حد فيها ولا كفارة. (ووجب لها مهر
~~المثل لهذا الوطئ إن ثبت على الردة) إن كانت منهما، (أو ثبت المرتد منهما)
~~على ردته (حتى انقضت العدة)، لأنا تبينا أن النكاح انفسخ منذ الردة، وأن
~~الوطئ في أجنبية، لكن له شبهة تدرأ الحد. فوجب لها مهر بما ms2586 استحل من فرجها.
~~(ويسقط) مهر الوطئ حال الوقف (إن أسلما) قبل انقضائها (أو) أسلم (المرتد)
~~منهما (قبل انقضائها) أي العدة، لأنا تبينا أنه وطئ في زوجته. (ويجب لها
~~المسمى) لأنه وجب بالعقدة واستقر بالدخول فلم يسقط بعد، سواء كانت الردة
~~منه أو منها أو منهما، فتطالب به. (إن لم تكن قبضته) لاستقراره وإن طلقها
~~حال الوقف فإن أسلما أو المرتد في العدة: وقع الطلاق. وإلا فلا. (وإن
~~انتقلا) أي الزوجان الكافران، (أو) انتقل (أحدهما إلى دين لا يقر عليه)
~~كاليهودي يتنصر أو النصراني يتهود فكالردة. (أو تمجس أحد الزوجين الكتابين
~~فكالردة)، فينفسخ النكاح قبل الدخول ويتوقف بعده على انقضاء العدة، لأنه
~~انتقال إلى دين باطل قد أقر، ببطلانه، فلم يقر عليه كالمرتد.
# وكذا حكم كتابية تحت مسلم إذا تمجست أو نحوه.
# فصل وإن أسلم حر وتحته أكثر من أربع فأسلمن معه أو في العدة إن كان بعد
~~الدخول بهن، (أو) لم يسلمن، و (كن كتابيات أمسك أربعا) PageV05P134
# منهن، وليس له إمساكهن كلهن، لما روى قيس بن الحارث قال: أسلمت وتحتي
~~ثمان نسوة فأتيت النبي (ص) فذكرت له ذلك، فقال: اختر منهن أربعا رواه أحمد
~~وأبو داود. وروى محمد بن سويد الثقفي: أن غيلان ابن سلمة أسلم وتحته عشر
~~نسوة فأسلمن معه فأمره النبي (ص) أن يختار منهن أربعا رواه الترمذي، ورواه
~~مالك في موطئه عن الزهري مرسلا. (ولو كان محرما) لأن الاختيار استدامة
~~النكاح وتعيين للمنكوحة، فصح من المحرم كالرجعة بخلاف ابتداء النكاح، وله
~~الاختيار. (ولو من مئات) لأن الاعتبار في الاختيار بحال ثبوته وهو وقت
~~الاسلام، وقد كن أحياء وقته. (وفارق سائرهن) أي باقيهن (إن كان) الزوج
~~(مكلفا، سواء تزوجهن في عقد أو عقود، وسواء كان من أمسك منهن أول من عقد
~~عليهن أو آخرهن) لعموم ما سبق. (وإلا) أي وإن لم يكن مكلفا بأن كان صغيرا
~~أو مجنونا ولو كان جنونه بعد إسلامه. (وقف الامر حتى يكلف. وليس لوليه
~~الاختيار) له لأن ذلك يرجع إلى الشهوة فلا تدخله ms2587 الولاية. (وعليه) أي على
~~من أسلم وتحته أكثر من أربع نسوة، ولو غير مكلف (النفقة) لجميعهن، (إلى أن
~~يختار) منهن أربعا لأنهن محبوسات لأجله وهن في حكم الزوجات. (وإن مات الزوج
~~لم يقم وارثه مقامه) في الاختيار. ويأتي حكم العدة والإرث (وإن أسلم البعض)
~~من الزوجات (وليس البواقي كتابيات ملك إمساكا وفسخا في مسلمة خاصة) إن زادت
~~المسلمات على أربع، وليس له أن يختار واحدة ممن لم يسلمن لعدم حلها له.
~~(وله) أي ممن أسلم وتحته أكثر من أربع، فأسلم بعضهن وبقي البعض (تعجيل
~~إمساك مطلقا، و) له (تأخيره حتى تنقضي عدة البقية أو يسلمن). فمن أسلم
~~وتحته ثمان نسوة فأسلم منهن خمس فله اختيار أربع منهن، وله تأخير الاختيار
~~إلى أن يسلم البواقي أو تنقضي عدتهن. (وصفة الاختيار: اخترت نكاح هؤلاء، أو
~~اخترت هؤلاء أو أمسكتهن أو اخترت حبسهن، أو) اخترت (إمساكهن، أو) اخترت
~~(نكاحهن، أو أمسكت نكاحهن، أو ثبت نكاحهن، أو PageV05P135
# ثبتهن، أو أمسكت هؤلاء أو تركت هؤلاء، أو اخترت هذه للفسخ، أو) اخترتها
~~(للامساك ونحوه) كأبقيت هذه وباعدت هذه. (وإن قال لمن زاد على أربع: فسخت
~~نكاحهن كان اختيارا للأربع) لدلالته عليه. (فإن قال: سرحت هؤلاء أو فارقتهن
~~لم يكن طلاقا لهن) إلا إن ينويه لأنه كناية، (ولا اختيارا لغيرهن) لأنه ليس
~~صريحا فيه (إلا أن ينويه) فيعمل بما نواه لأن لفظه يحتمله، والنية معينة
~~للمقصود. (والمهر لمن انفسخ نكاحهن بالاختيار إن كان دخل بها) لأنه استقر
~~بالدخول فلم يسقط. (وإلا) بأن لم يدخل بها (فلها مهرها) لان النكاح ارتفع
~~من أصله لأنه ممنوع من ابتدائه واستدامته فوجوده كعدمه. (ولا يصح تعليق
~~الفرقة) بشرط، (ولا) يصح تعليق (الاختيار بشرط). فلا يصح: كلما أسلمت واحدة
~~فلقد اخترتها، أو كل من دخلت دار فلان فقد فارقتها ونحوه. لأن الشرط قد
~~يوجد فيمن يحبها فيفضي إلى تنفيره. ولذلك لم تدخل القرعة فيه. فإن علق
~~الفسخ بشرط وأراد به الطلاق ففيه وجهان، أطلقهما في الشرح وغيره. (ولا) يصح
~~(فسخ نكاح مسلمة ms2588 لم يتقدمها) أي لم يتقدم فسخ نكاحها إسلام أربع قال في
~~المحرر: ولو اختار أولا فسخ نكاح مسلمة صح إن تقدمه (إسلام أربع). قال في
~~المحرر: ولو اختار أولا فسخ نكاح مسلمة صح إن تقدمه إسلام أربع سواها، وإلا
~~لم يصح بحال. وقال في المعني: وإن اختار أقل من أربع، أو اختار ترك الجميع
~~أمر بطلاق أربع أو تمام أربع، لأن الأربع زوجات لا يبن منه إلا بطلاق أو
~~PageV05P136
# ما يقوم مقامه. (وعدة ذوات الفسخ من منذ اختار) لأن البينونة حصلت به.
~~(وفرقتهن فسخ) لا ينقص به عدد طلاقهن لو عقد عليهن بعد. (وعدتهن كعدة
~~المطلقات) لأنهن مفارقات حال الحياة. (وإن ماتت إحدى المختارات أو بانت منه
~~وانقضت عدتها فله أن ينكح واحدة من المفارقات)، لأن تحريمها كان لعارض. وقد
~~زال. (وتكون عنده على طلاق ثلاث) يعني أن الفسخ لا يحتسب من عدد الطلاق
~~لأنه ليس طلاقا. (وإن لم يختر) من نسائه ما للفسخ وما للامساك (أجبر) على
~~الاختيار (بحبس ثم تعزير)، لأن الاختيار حق عليه فألزم بالخروج منه إن
~~امتنع كسائر الحقوق. (وليس للحاكم أن يختار عنه) كما يطلق على المولى. لأن
~~الحق هنا لغير معين. (ولهن النفقة حتى يختار) لأنها محبوسات لأجله وتقدم.
~~(فإن طلق واحدة) منهن فقد اختارها لأن الطلاق لا يكون إلا في زوجة. (أو
~~وطئها فقد اختارها) لأنه لا يجوز إلا في ملك كوطئ الجارية التي اشتراها
~~بشرط الخيار له. (وإن وطئ الكل تعين) الأربع (الأول له) أي للامساك وما
~~عداهن تعين للترك، (وإن ظاهر) من واحدة (أو آلى منها أو قذفها لم يكن
~~اختيارا) لها، لأن هذه كما تدل على التصرف في المنكوحة تدل على اختيار
~~تركها. فيتعارض الاختيار وعدمه فلا يثبت واحد منهما. (فإن طلق الكل ثلاثا
~~أخرج بالقرعة أربع منهن، وكن المختارات ووقع الطلاق بهن). لأنه لا يملك
~~الطلاق على أكثر من أربع. فإذا أوقع الطلاق على الجميع أخرج الأربع
~~المطلقات بالقرعة كما لو طلق أربعا منهن لا بعينهن. (وله نكاح البواقي ms2589 بعد
~~انقضاء عدة الأربع) فلو كن ثمانيا، فكلما انقضت عدة واحدة من المطلقات فله
~~نكاح واحدة من المفارقات (وإن مات) قبل الاختيار (فعلى الجميع أطول الامرين
~~من عدة وفاة أو ثلاثة قروء إن كن ممن يحضن) لتنقضي العدة بيقين، لأن عدة كل
~~واحدة منهن يحتمل أن تكون مختارة أو مفارقة وعدة المختارة عدة الوفاة وعدة
~~المفارقة ثلاثة قروء. فأوجبنا أطولهما. (وعدة حامل بوضعه) لأنه لا تختلف
~~عدتها. (و) عدة (صغيرة وآيسة بعدة وفاة) لأنها أطول من ثلاثة أشهر ،
~~(والميراث لأربع) منهن (بقرعة)، لأن الميراث بالزوجية ولا زوجية فيهما زاد
~~على الأربع.
# (وإن اخترن جميعهن الصلح) وكن مكلفات رشيدات (جاز كيفما اصطلحن)، لأن
~~الحق لا يعدوهن. (ومن هاجر إلينا) من الزوجين (بذمة مسلم أو مؤبدة) أو
~~أسلما أي الزوجان، (أو أسلم أحدهما والآخر بدار الحرب لم ينفسخ النكاح)
~~باختلاف الدار لما تقدم، وأما اختلاف الدين فقد مضي PageV05P137
# تفصيله. (وإن أسلمت امرأة ولها زوجان أو أكثر) من زوجين (تزوجاها في عقد
~~واحد، لم يكن لها أن تختار أحدهم ولو أسلموا معا).
# قال في الانصاف: ذكره القاضي محل وفاق. (وإن كان) تزويجهم بها (في عقود
~~فالأول صحيح وما بعده باطل، وإن أسلم وتحته أختان أو امرأة وعمتها أو)
~~امرأة (وخالتها) ونحوه، (اختار منهما واحدة إن كانتا كتابيتين، أو) كانتا
~~(غيرهما) كمجوسيتين، (وأسلمتا معه أو) أسلمتا (بعده في العدة إن كانت عدة)
~~بأن كان دخل بهما، لما روى الضحاك بن فيروز عن أبيه قال: أسلمت وعندي
~~امرأتان أختان فأمرني النبي (ص) أن أطلق إحداهما رواه الخمسة. وفي لفظ
~~للترمذي: اختر أيهما شئت. ولان المبقاة امرأة يجوز له ابتداء نكاحها ، فجاز
~~له استدامته كغيرها، ولان أنكحة الكفار صحيحة، وإنما حرم الجمع وقد أزاله
~~كما لو طلب قبل الاسلام إحداهما. ولا مهر لغير المختارة إن لم يكن دخل بها
~~لأنه نكاح لا يقر عليه في الاسلام، أشبه تزوج المجوسي أخته. (وإن كانتا) أي
~~اللتان تحت من أسلم (أما وبنتا) أسلمتا معه، أو في العدة (فسد نكاح ms2590 الام)
~~لقوله تعالى: * (وأمهات نسائكم) * (النساء:
# 23). وهذه أم زوجته فتدخل في عموم الآية، ولأنه لو تزوج البنت وحدها ثم
~~طلقها حرمت عليه أمها إذا أسلم، فإذا لم يطلقها وتمسك بنكاحها فمن باب أولى
~~ويبقى نكاح البنت إن لم يكن دخل بأمها. (وإن كان دخل بهما) أي بالأم والبنت
~~فسد نكاحهما. أما الام فلما تقدم وأما البنت فلأنها ربيبة دخل بأمها. (أو)
~~كان دخل (بالأم) وحدها (فسد نكاحها) لما تقدم، وكذا لو أسلمت إحداهما
~~وحدها. (وإن اختار إحدى الأختين ونحوهما) كالمرأة وعمتها أو خالتها (لم
~~يطأها) أي المختارة (حتى تنقضي عدة أختها) ونحوها، لئلا يجمع ماءه في رحم
~~نحو أختين. (وكذلك إذا أسلم وتحته أكثر من أربع) فلا يجمع ماءه في أكثر من
~~رحم أربع. (فإن كن ثمانيا واختار أربعا وفارق الباقيات لم لم يطأ واحدة من
~~المختارات حتى تنقضي عدة PageV05P138
# المفارقات أو يمتن)، يعني كلما انقضت عدة واحدة من المفارقات فله وطئ
~~واحدة من المختارات (وإن كن خمسا ففارق إحداهن) وأمسك أربعا (فله وطئ ثلاث
~~من المختارات ولا يطأ الرابعة حتى تنقضي عدة المفارقة، وإن كن ستا ففارق
~~اثنتين فله وطئ اثنتين من المختارات) وإذا انقضت عدة إحدى المفارقتين فله
~~وطئ ثالثة من المختارات. (وإن كن سبعا ففارق ثلاثا فله وطئ واحدة فقط من
~~المختارات. وكلما انقضت عدة واحدة من المفارقات، فله وطئ واحدة من
~~المختارات، وإن أسلم) الزوج (قبلهن) أي قبل إسلام من تحته وهن أكثر من
~~أربع، (ثم طلقهن قبل انقضاء عدتهن ثم أسلمن بعدها تبينا أن طلاقه لم يقع
~~بهن)، لأنهن قد بن بمجرد إسلامه فلا يلحقهن طلاقه. (وله نكاح أربع منهن) في
~~الحال، (وإن كان وطئهن) حال الوقف (تبينا إن وطئ غير نسائه) فيؤدب، ويجب
~~لهن مهر المثل حيث لم يسلمن حتى انقضت عدتهن. (وإن آلى منهن أو ظاهر أو
~~قذف‍) - هن بعد إسلامه ولم يسلمن حتى انقضت العدة (تبينا أن ذلك في غير
~~زوجة وحكمه حكم ما لو خاطب بذلك أجنبية)، لأنهن قد بن قد ms2591 بن منه بمجرد
~~إسلامه في هذه الحالة. وإن أسلم ثم طلق الجميع قبل إسلامهن ثم أسلمن في
~~العدة أمر أن يختار أربعا منهن، فإذا اختارهن تبينا أن طلاقه وقع بهن،
~~لأنهن زوجات ويعتددن من حين طلاقه، وبان البواقي باختياره لغيرهن، ولا يقع
~~بهن طلاقه، وله نكاح أربع منهن إذا انقضت عدة المطلقات، لأن هؤلاء غير
~~مطلقات والفرق بين هذه وبين ما إذا طلقهن بعد إسلامهن لأن طلاقهن قبل
~~إسلامهن في زمن ليس له الاختيار فيه، فإذا أسلمن تجدد له الاختيار حينئذ،
~~وبعد إسلامهن طلقهن، وله الاختيار ويصح طلاقه اختيارا. وقد أوقعه في الجمع
~~وليس بعضهن أولى من بعض، فصرنا إلى القرعة لتساوي الحقوق. (فإن أسلم بعضهن
~~في العدة تبينا أنها زوجة فوقع طلاقه بها وكان وطؤه لها) أي وطؤها بعد
~~الطلاق، (وطئ المطلقة) فإن كان الطلاق رجعيا كان رجعة، وإن كان بائنا فوطؤه
~~شبهة يجب لها به مهر المثل، (وإن كانت المطلقة غيرها)، أي غير الموطوءة
~~(فوطؤه لها وطئ لامرأته) لا شئ عليه به. (وكذلك إن كان وطؤه لها قبل
~~طلاقها)، فهو وطئ لامرأته لا شئ به عليه. (وإن)، أسلم قبلهن PageV05P139
# ثم (طلق الجميع) قبل إسلامهن، (فأسلم أربع منهن أو) أسلم (أقل) من أربع
~~(في عدتهن، ولم يسلم البواقي تعينت الزوجية في المسلمات)، لأنهن لم يتجاوزن
~~أربعا. (ووقع الطلاق بهن) لأنهن محل له (فإن أسلم البواقي) بعد عدتهن (فله
~~أن يتزوج منهن) إلى أربع لأنهن لم يطلقن منه.
# فصل وإن أسلم حر وتحته إماء أكثر من أربع أو أقل، (فأسلمن معه أو) أسلمن
~~(في العدة) إن كان دخل بهن (وكان في حال اجتماعهم على الاسلام ممن يحل له
~~نكاح الإماء)، بأن كان عادم الطول خائف العنت ، (اختار منهن واحدة إن كانت
~~تعفه وإلا) بأن لم تعفه الواحدة (اختار من يعفه) من اثنتين (إلى أربع)
~~لأنها نهاية الجمع، (وإلا) أي وإن لم يكن ممن يباح له نكاح الإماء حال
~~اجتماع إسلامهم (فسد نكاحهن)، ولم يكن له أن يختار لأنه لا يجوز ms2592 ابتداء
~~العقد عليها حال الاسلام فلم يملك اختيارها كالمعتدة، وإن لم يسلمن إلا بعد
~~العدة انفسخ نكاحهن وإن كن كتابيات (وإن أسلم) الزوج (وهو موسر) أو غير
~~خائف العنت، (فلم يسلمن) أي الإماء (حتى أعسر) أو خاف العنت، (فله الاختيار
~~منهن) من يعفه لأن شرائط النكاح إنما تعتبر في وقت الاختيار ، وهو حال
~~اجتماعهم في الاسلام. (وإن أسلم وهو معسر) خائف العنت (فلم يسلمن حتى أيسر)
~~أو زال خوف العنت، (لم يكن له الاختيار منهن) اعتبارا بحال اجتماعهم في
~~الاسلام كما تقدم. (وإن أسلم بعضهن وهو موسر) أ (و) أسلم (بعضهن وهو معسر)
~~خائف العنت، (فله الاختيار ممن اجتمع إسلامه وإسلامهن وهو معسر) خائف
~~للعنت، لأنهن اجتمعن معه في حال يجوز فيه ابتداء نكاحهن. (وإن) أسلم ثم
~~(أسلمت إحداهن بعده ثم عتقت ثم أسلم البواقي فله الاختيار منهن بشرطه). وهو
~~أن يكون حال اجتماع إسلامهم عادم الطول خائف PageV05P140
# العنت، لأن العبرة بحال الاختيار كما تقدم وحالة اجتماعه معها في الاسلام
~~كانت أمة فلم تتميز على البواقي. (وإن) أسلم ثم (عتقت ثم أسلمت ثم أسلمن)
~~أي البواقي من الإماء تعينت الأولى إن كانت تعفه، (أو) أسلم ثم (عتقت ثم
~~أسلمن ثم أسلمت) تعينت من عتقت إن كانت تعفه، (أو عتقت بين إسلامها
~~وإسلامه) كأن أسلمت ثم عتقت ثم أسلم (تعينت الأولى) وهي العتيقة، (إن كانت
~~تعفه) لأنه مالك لعصمة حرة تعفه وقت اجتماع إسلامها وإسلامه فلم تبح له
~~الإماء. (وإلا) أي وإن لم تعفه العتيقة إذن (اختار من البواقي معها من
~~تعفه) من واحدة أو ثنتين أو ثلاث لوجود الحاجة، حيث كان عادم الطول، (وإن
~~أسلم) حر (وتحته حرة وإماء فأسلمت الحرة في عدتها قبلهن) أي الإماء (أو
~~بعدهن انفسخ نكاحهن وتعينت الحرة إن كانت تعفه)، لأنه قادر على الحرة التي
~~تعفه فلا يختار عليها أمة، (هذا) الحكم (إذا لم يعتقن ثم يسلمن في العدة
~~فإن أعتقن ثم أسلمن في العدة فحكمهن كالحرائر) فله أن يختار منهن أربعا،
~~وإن عتقن أو ms2593 بعضهن بعد إسلامه وإسلامهن لم يؤثر، لأن الاعتبار في ثبوت
~~الاختيار بحال اجتماعهم في الاسلام، وإن أسلمت الحرة معه دون الإماء ثبت
~~نكاحها، وانقطعت عصمتهن، وابتداء عدتهن منذ أسلم. وإن أسلم الإماء دون
~~الحرة ولم تسلم الحرة حتى انقضت عدتها بانت باختلاف الدين.
# وله أن يختار من الإماء بشرطه. لأنه لم يقدر على الحرة. وليس له أن يختار
~~من الإماء قبل انقضاء عدة الحرة، لأنا لا نعلم عدم إسلامها في عدتها. وإن
~~طلق الحرة ثلاثا في عدتها لم يقع الطلاق لأنا تبينا أن النكاح انفسخ
~~باختلاف الدين، وإن أسلمت في عدتها تبينا وقوع الطلاق. (وإن أسلم عبد وتحته
~~إماء فأسلمن معه أو) أسلمن (في العدة) بعد الدخول (ثم عتق أو لا) أي أو لم
~~يعتق (اختار) العبد من الإماء (ثنتين)، لأنه حال اجتماعهم على الاسلام كان
~~عبدا يجوز له الاختيار من الإماء والثنتان نهاية جمعه. (فإن أسلم) العبد
~~(وعتق ثم أسلمن) في العدة اختيار ما يفعه إلى أربع بشرطه، (أو أسلمن ثم عتق
~~ثم أسلم اختار ما يعفه إلى أربع بشرطه)، وهو أن يكون عادم الطول خائف
~~العنت. لأنه في حال اجتماعهم في الاسلام كان حرا فيشترط في حقه ما يشترط في
~~حق الحر، ويثبت له ما يثبت للحر، (ولو كان تحته) أي العبد (أحرارا فأسلم
~~وأسلمن معه) أو في العدة بعد الدخول بهن اختار منهن ثنتين، و (لم يكن
~~للحرة) التي يمسكها (خيار الفسخ) لأنهن رضين به عبدا كافرا فعبدا مسلما
~~أولى. PageV05P141
# كتاب الصداق بفتح الصاد وكسرها. ويقال: صدقة بفتح الصاد وضم الدال، وصدقة
~~وصدقة بسكون الدال فيهما مع ضم الصاد، وفتحها، وله أسماء الصداق والصدقة
~~والمهر والنحلة والفريضة والاجر والعلائق والعقر والحباء، وقد نظمت منها
~~ثمانية في بيت وهو قوله:
# صداق مهر ونحلة وفريضة حباء وأجر ثم عقر علايق يقال: أصدقت المرأة
~~ومهرتها ولا يقال أمهرتها، قاله في المغني والشرح والنهاية. وهو مشروع
~~بالكتاب والسنة والاجماع وستقف على أدلة مشروعيته. (وهو) أي الصداق (العوض
~~في النكاح) سواء سمي ms2594 في العقد أو فرض بعده بتراضيهما أو الحاكم (ونحوه) أي
~~نحو النكاح كوطئ الشبهة والزنا بأمة أو مكرهة. (ويسن تخفيفه) أي الصداق،
~~لقوله (ص) أعظم النكاح بركة أيسره مؤنة، رواه أحمد، وفيه ضعف. وقال عمر: لا
~~تغلو في صداق النساء. فإنها لو كانت مكرمة في الدنيا أو تقوى في الآخرة كان
~~أولاكم بها رسول الله (ص) رواه أبو داود والترمذي والنسائي وصححه. (و) تسن
~~(تسميته في العقد)، لأنه (ص) كان يزوج ويتزوج، ولم يكن يخلو ذلك من صداق مع
~~أنه (ص) له أن يتزوج بلا مهر. وقال للذي زوجه الموهوبة: هل من شئ تصدقها؟
~~قال: لا، قال: التمس ولو خاتما PageV05P142
# من حديد، ولأنه أقطع للنزاع. (ويسن أن يكون من أربعمائة درهم إلى
~~خمسمائة) درهم أي أن لا يزيد على ذلك. لما روى مسلم من حديث عائشة: أن صداق
~~النبي (ص) على أزواجه خمسمائة درهم. (وإن زاد) الصداق على ذلك (فلا بأس)
~~لما روت أم حبيبة: أن النبي (ص) تزوجها وهي بأرض الحبشة زوجها النجاشي
~~وأمهرها أربعة آلاف وجهزها من عنده ، وبعث بها مع شرحبيل بن حسنة. فلم يبعث
~~إليها رسول الله (ص)، رواه أحمد والنسائي. ولو كره ذلك لا نكره. (ويكره ترك
~~التسمية فيه قاله في التبصرة) لأنه قد يؤدي إلى التنازع في فرضه (ويستحب أ)
~~ن (لا ينقص عن عشرة دراهم) خروجه من خلاف من قدر أقله بذلك. (وكان للنبي
~~(ص) أن يتزوج ملا مهر)، لأنه أولى بالمؤمنين من أنفسهم. (وكل ما صح ثمنا أو
~~أجرة صح مهرا وإن قل)، لحديث جابر مرفوعا: لو أن رجلا أعطى امرأة صداقا
~~ملاء يده طعاما كانت له حلالا رواه أبو داود بمعناه، وروى عامر بن ربيعة:
~~أن امرأة من فزاره تزوجت على نعلين فقال رسول الله (ص)، أرضيت من مالك
~~ونفسك بنعلين قالت: نعم فأجازه رواه أحمد وابن ماجة والترمذي وصححه، ثم بين
~~ما صح ثمنا أو أجرة بقوله: (من عين ودين معجل ومؤجل ومنفعة معلومة كرعاية
~~غنمها مدة) معلومة (وخياطة ثوبها ms2595 ورد آبقها من موضع معين). ومنافع الحر
~~والعبد سواء. لقوله تعالى حكاية عن شعيب مع موسى * (إني أريد أن أنكحك إحدى
~~ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج) * ولان منفعة الحر يجوز أخذ العوض
~~عنها في الإجارة فجازت صداقا كمنفعة العبد. ومن قال: ليست مالا ممنوع. لأنه
~~يجوز المعاوضة عنها وبها. ثم إن لم تكن مالا فقد أجريت مجرى المال. (فإن
~~طلقها قبل الدخول وقبل استيفاء المنفعة فعليه PageV05P143
# نصف أجرة ذلك) النفع الذي جعله صداقا لها. (وإن كانت) المنفعة التي جعلها
~~صداقا لها (مجهولة كرد آبقها أين كان وخدمتها فيما شاءت شهرا لم يصح) ذلك
~~صداقا لأنه عوض في عقد معاوضة، فلم يصح مجهولا كالثمن في البيع والأجرة في
~~الإجارة. (وإن تزوجها على منافعه) المعلومة (أو) على (منافع غيره المعلومة
~~مدة معلومة صح)، بدليل قصة موسى وقياسا على منفعة العبد. (ويصح) أن يتزوجها
~~(على عمل معلوم) كخياطة ثوب معين (منه ومن غيره) فإن تلف الثوب قبل خياطته
~~فعليه أجرة المثل، كما لو أصدقها تعليم عبدها صناعة فمات قبل ذلك. وإن عجز
~~عن خياطته مع بقائه فمات لمرض ونحوه، فعليه أن يقيم مقامه من يخيطه، وإن
~~طلقها قبل خياطته وقبل الدخول فعليه خياطة نصفه إن أمكن معرفة نصفه، وإلا
~~فنصف الأجرة إلى أن يبدل خياطة أكثر من نصفه بحيث يعلم أنه قد خاط النصف
~~يقينا. ذكره في الشرع انتهى. (و) يصح أيضا أن يتزوجها على (دين سلم أو غيره
~~وعلى غير مقدور له كآبق ومغتصب يحصلهما، ومبيع اشتراه ولم يقبضه نصا ولو
~~مكيلا ونحوه) كموزون ومعدود ومذروع، لأن الصداق ليس ركنا في النكاح. فاغتفر
~~الجهل اليسير والغرر الذي يرجى زواله. ولان القصد بالنكاح الوصلة
~~والاستمتاع. (وعليه) أي على الزوج (تحصيله) أي المبيع قبل قبضه ونحوه، (فإن
~~تعذر) عليه تحصيله (ف‍) - عليه (قيمته) لمحل الحاجة، وإن كان مثليا فلها
~~مثله عند تعذره. لأن المثل أقرب إليه (و) يصح أن يتزوجها (على أن يشتري لها
~~عبد زيد)، لأنه مال معلوم (أو) أن يتزوجها ms2596 (على أن يعتق أباها) أو عتق قن
~~له من ذكر أو أنثى. لأن بذل العوض له في مقابلته جائز. (فإن تعذر شراؤه أو
~~طلب) ربه (به أكثر من قيمته فلها قيمته) لأنه عوض تعذر تسليمه فرجع إلى
~~قيمته ، كما لو كان بيده فاستحق. (فإن جاءها بقيمته مع إمكان شرائه لم
~~يلزمها قبوله)، لأنه يفوت عليها الغرض في عتقه. (وكل موضع لا تصح فيه
~~التسمية أو خلا العقد عن ذكره حتى في التفويض ويأتي، يجب مهر المثل
~~بالعقد). لأن المرأة لا تسلم إلا ببدل ولم يسلم البدل وتعذر PageV05P144
# رد العوض، فوجب بدله كما لو باعه سلعة بخمر فتلفت عند المشتري، وإن
~~أصدقها (تعليم أبواب فقه أو) تعليم أبواب (حديث أو) تعليم (شئ من شعر مباح
~~أو أدب أو صنعة أو كتابة، أو ما يجوز أخذ الأجرة على تعليمه وهو معين صح)
~~لأنه يصح أخذ الأجرة على تعليمه فجاز أن يكون صداقا كمنافع الدار (حتى ولو
~~كان لا يحفظه ويتعلمه ثم يعلمها)، لأنه بذلك يخرج من عهدة ما وجب عليه (وإن
~~تعلمته) أي تعلمت ما أصدقها تعليمه (من غيره) لزمته أجرة التعليم. (أو تعذر
~~عليه تعليمها) بأن أصدقها تعليم خياطة فتعذر. (لزمته أجرة التعليم)، لأنه
~~لما تعذر الوفاء بالواجب وجب الرجوع إلى بدله، (وإن علمها) ما أصدقها
~~تعليمه (ثم نسيتها)، أي الصنعة التي علمها إياها، (فلا شئ عليه) لأنه قد
~~وفاها.
# (وإن لقنها الجميع، وكلما لقنها شيئا نسيته لم يعتد بذلك تعليما). لأن
~~العرف لا يعده تعليما (وإن ادعى الزوج أنه علمها وادعت أن غيره علمها
~~فالقول قولها). لأن الأصل عدمه. (وإن جاءته بغيرها ليعلمه ما كان يريد
~~يعلمها) لم يلزمه لأن المستحق عليه العمل في عين لم يلزمه إيقاعه في غيرها،
~~كما لو استأجرته لخياطة ثوب فأتته بغيره، ولان المتعلمين يختلفون في
~~التعليم اختلافا كثيرا. (أو أتاها بغيره يعلمها لم يلزمها قبوله) لأن
~~المعلمين يختلفون في التعليم، وقد يكون لها غرض في التعليم منه لكونه زوجها
~~- (وإن طلقها قبل الدخول وقبل ms2597 تعليمها فعليه نصف الأجرة)، أي نصف أجرة مثل
~~تعليم ما أصدقها تعليمه، لأنها قد صارت أجنبية منه فلا يؤمن في تعليمها
~~الفتنة. (و) عليه بطلاقها قبل التعليم و (بعد الدخول كلها) ، أي كل الأجرة
~~لاستقرار ما أصدقها بالدخول، (وإن كان) طلقها قبل الدخول (بعد تعليمه رجع
~~عليها بنصف الأجرة)، لأن الطلاق قبل الدخول يوجب نصف الصداق. والرجوع بنصف
~~التعليم متعذر فوجب الرجوع إلى بدله وهو نصف الأجرة. (ولو حصلت الفرقة من
~~جهتها) قبل الدخول وبعد التعليم (رجع عليها بالأجرة كاملة) لتعذر الرجوع
~~بالتعليم. (وإن أصدقها تعليم شئ معين من القرآن لم يصح) إلا صداق، لأن
~~الفروج لا تستباح بالمال لقوله تعالى: * (أن تبتغوا بأموالكم) * * (ومن لم
~~يستطع منكم طولا) (النساء:
# 25) والطول المال، ولان تعليم القرآن قربة، ولا يصح أن تكون صداقا كالصوم
~~وحديث PageV05P145
# الموهبة قيل معناه زوجتكها، لأنك من أهل القرآن كما زوج أبا طلحة على
~~إسلامه، فروى ابن عبد البر بإسناده إن أبا طلحة أتى أم سليم يخطبها قبل أن
~~يسلم، فقالت: أتزوجك وأنت تعبد خشبة نحتها عبد بني فلان. إن أسلمت تزوجت بك
~~قال: فأسلم أبو طلحة فتزوجها على إسلامه. وليس في الحديث الصحيح ذكر
~~التعليم ويحتمل أن يكون خاصا بذلك الرجل ، ويؤيده أن النبي (ص) زوج غلاما
~~على سورة من القرآن ثم قال: لا تكون بعدك مهرا رواه سعيد والبخاري. (وإن
~~أصدقها تعليم التوراة والإنجيل أو شئ منهما لم يصح، ولو كانت) المرأة
~~(كتابية أو) كان (المصدق كتابيا لأنه) أي المذكور من التوراة أو الإنجيل
~~(منسوخ مبدل محرم فهو كما لو أصدقها محرما)، ولها مهر المثل. (وإذا تزوج
~~نساء بمهر واحد) صح ، وقسم بينهن على قدر مهر مثلهن. (أو خالعهن بعوض واحد
~~صح) لأن العوض في الجملة معلوم فلم تؤثر جهالة تفصيلة كشراء أربعة أعبد
~~بعوض واحد. (ويقسم بينهن على قدر مهور مثلهن) لأن الصفة إذا وقعت على شيئين
~~مختلفي القيمة وجب تقسيط العوض بينهما بالقيمة، كما لو باع شقصا وسيفا.
~~(ولو) تزوجهن أو خالعهن على عوض ms2598 واحد و (قال بينهن فعلى عددهن) لأنه أضافه
~~إليهن إضافة واحدة فكان بينهن بالسوية. (فإن تزوج امرأتين بصداق واحد ونكاح
~~إحداهما فاسد، لكونها محرمة عليه فلمن صح نكاحها حصتها من المسمى). كما لو
~~صح النكاحان. (وإن جمع بين نكاح وبيع فقال: زوجتك ابنتي وبعتك داري هذه
~~بألف صح) كل من النكاح والبيع (وتقسيط الألف على قدر مهر مثلها وقيمة
~~الدار)، وتقدم في البيع. (وإن قال: زوجتك ابنتي واشتريت منك عبدك هذا بألف،
~~فقال : بعتك وقبلت النكاح صح، ويقسط الألف على قدر قيمة العبد ومهر مثلها)،
~~كالتي قبلها. (فإن قال: زوجتك) ابنتي ونحوها، (ولك هذا الألف بألفين لم يصح
~~لأنه كمد عجوة) ودرهم بمد عجوة ودرهم، لأنه بيع ربوي بجنسه ومع أحدهما من
~~غير جنسه. وانظر هل يبطل النكاح أو التسمية! فيصح ولها مهر المثل.
~~PageV05P146
# فصل ويشترط أن يكون الصداق معلوما كالثمن لأن الصداق عوض في حق معاوضة
~~فأشبه الثمن، ولان غير المعلوم مجهول لا يصح عوضا في البيع فلم تصح تسميته
~~كالمحرم. (فإن أصدقها دارا غير معينة) لم يصح (أو) أصدقها (دابة) مبهمة
~~(أو) أصدقها (عبدا مطلقا) بأن لم يعينه ولم يصفه ولم يقل من عبدي لم يصح.
~~(أو) أصدقها (شيئا معلوما ك‍) - أن يتزوجها على (ما يثمر شجره ونحوه) كالذي
~~يكتسبه عبده (أو) أصدقها (مجهولا كمتاع بيته وما يحكم به أحد الزوجين، أو)
~~ما يحكم به (زيد، أو) أصدقها (ما لا منفعة فيه) كالحشرات، (أو) أصدقها (ما
~~لا يقدر على تسليمه كالطير في الهواء والسمك في الماء، وما لا يتمول عادة
~~كقشرة جوزة حبة) و (حنطة لم يصح) إلا صداق للجهالة أو الغرر أو عدم التمول.
~~(ويجب أن يكون له) أي الصداق (نصف يتمول عادة ويبذل العوض في مثله عرفا)،
~~هذا معنى كلام الخرقي. وتبعه ابن عقيل في الفصول والموفق والشارح، لأن
~~الطلاق بعوض فيه قبل الدخول فلا يبقى للمرأة فيه إلا نصفه ، فيجب أن يبقى
~~لها مال تنتفع به.
# قال الزركشي: وليس في كلام أحمد هذا الشرط. وكذا ms2599 أكثر أصحابه حتى بالغ
~~ابن عقيل في ضمن كلام له، فجوز الصداق بالحبة والثمرة التي ينبذ مثلها، ولا
~~يعرف ذلك، انتهى وما ذكره الزركشي عن أكثر الأصحاب هو ظاهر ما قدمه المصنف
~~أول الكتاب من قوله: وإن قل، (والمراد) بوجوبه أن يكون له نصف يتمول (نصف
~~القيمة، لا نصف عين الصداق، فإنه قد يصدقها ما لا ينقسم كعبد، ولو نكحها
~~على أن يحج بها لم تصح التسمية). لأن الحملان PageV05P147
# مجهول لا يوقف له على حد. (ولا يضر جهل يسير ولا غرر يرجى زواله كما تقدم
~~في الباب) من صحة تسمية الآبق والمغصوب ودين السلم، والمبيع قبل قبضه ولو
~~مكيلا ونحوه.
# (وإن أصدقها عبدا من عبيده) صح (أو) أصدقها (دابة من دوابه) يعني فرسا من
~~خيله أو بغلا من بغاله أو حمارا من حميره صح. (أو) أصدقها (قميصا من قمصانه
~~ونحوه) كخاتم من خواتمه (صح) ذلك، (لأن الجهالة فيه يسيرة ولها أحدهم) يخرج
~~(بقرعة نصا)، نقله مهنا لأنه إذا صح أن يكون صداقها استحقت واحدا غير معين،
~~فوجبت القرعة لتميزه كما لو أعتق أحد عبيده. (وإن أصدقها عبدا موصوفا)
~~بذمته (صح) لأنه يجوز أن يكون عوضا في البيع والصفة منزلة منزلة التعيين،
~~فجاز أن يكون صداقا. (فإن جاءها بقيمته أو أصدقها عبدا وسطا ثم جاءها
~~بقيمته أو خالعته على ذلك لعنته، فجاءته بقيمته لم يلزمهما قبول). لأن
~~العبد استحق بعقد معاوضة فلم يلزمها أخذ قيمته كالمسلم فيه وكما لو كان
~~معينا.
# تنبيه: قال في الشرح: الوسط من العبيد السندي، لأن الأعلى التركي والرومي
~~والأسفل الزنجي والحبشي، والوسط السندي والمنصوري. (وإن أصدقها عتق أمته
~~صح) لان لها فيه فائدة ونفعا لما يحصل لها من ثواب العتق. (وإن أصدقها طلاق
~~امرأة له أخرى، أو أن يجعل إليها طلاق ضرتها إلى سنة) مثلا (لم يصح). لقوله
~~تعالى: * (أن تبتغوا بأموالكم) وقوله (ص): لا تسأل المرأة طلاق أختها وعن
~~عبد الله بن عمرو عن النبي (ص): لا يحل لرجل أن ينكح امرأة بطلاق أخرى. و ms2600
~~(كما لو أصدقها خمرا ولها مهر مثلها) لفساد التسمية. (وإن تزوجها على ألف
~~إن كان أبوها حيا وألفين إن كان) أبوها (ميتا لم يصح) لأنه ليس له في موت
~~أبيها غرض صحيح، وربما كانت حالة الأب غير معلومة فيكون مجهولا. (وإن
~~تزوجها على ألف إن لم تكن له زوجة) أو سرية. (أو إن لم PageV05P148
# يخرجها من دارها أو بلدها، و) على (ألفين إن كان له زوجة) أو سرية، (أو
~~إن أخرجها) من دارها أو بلدها (صح)، لأن خلو المرأة من ضرة أو سرية تغايرها
~~وتضيق عليها من أكبر أغراضها المقصودة، وكذا إبقاؤها في دارها أو بلدها بين
~~أهلها وفي وطنها، ولذلك خفف صداقها لتحصيل غرضها وتغلبه عند فواته. (وإذا
~~قال) العبد (لسيدته: أعتقيني على أن أتزوجك ، فأعتقته) عتق ولم يلزمه شئ.
~~(أو قالت) له ابتداء (أعتقتك على أن تتزوج بي عتق ولم يلزمه شئ). لأنها
~~اشترطت عليه شرطا هو حق له، فلم يلزمه. كما لو شرطت عليه أن تهبه دنانير
~~فيقبلها، ولان النكاح من الرجل لا عوض له بخلاف نكاح المرأة. ومن قال لآخر:
~~أعتق عبدك عني على أن أزوجك ابنتي، فأعتقه على ذلك لزمته قيمته بعتقه. ولا
~~يلزم القائل أن يزوجه ابنته، كأعتق عبدك على أن أبيعك عبدي. (وإذا فرض) أي
~~سمى (الصداق) في العقد (وأطلق) فلم يقيد بحلول ولا تأجيل (صح، ويكون)
~~الصداق (حالا) لأن الأصل عدم الاجل، (وإن فرضه) مؤجلا (أو) فرض (بعضه مؤجلا
~~إلى وقت معلوم أو إلى أوقات كل جزء منه إلى وقت معلوم صح) ذلك، لأنه عقد
~~معاوضة فجاز ذلك فيه كالثمن (وهو إلى أجله) سواء فارقها وأبقاها، كسائر
~~الحقوق المؤجلة. (وإن أجله) أي الصداق (أو) أجل (بعضه ولم يذكر محل الاجل
~~صح نصا ، ومحله الفرقة البائنة فلا يحل مهر الرجعية إلا بانقضاء عدتها).
# قال أحمد: إذا تزوج على العاجل والآجل لا يحل إلا بموت أو فرقة، لأن كل
~~لفظ مطلق يحمل على العرف، والعرف في الصداق ترك المطالبة به إلى حين الفرقة
~~بالموت ms2601 أو البينونة، فيحمل عليه فيصير حينئذ معلوما بذلك. فإن جعل أجله مدة
~~مجهولة كقدوم زيد، لم يصح التأجيل لجهالته. وإنما صح المطلق لأن أجله
~~الفرقة بحكم العادة. وقد صرف هنا من العادة ذكر الآجل، ولم يبينه فبقي
~~مجهولا. قال في الشرح: فيحتمل أن تبطل التسمية ويحتمل أن يبطل التأجل ويحل،
~~انتهى.
# قلت: الثاني هو قياس ما تقدم في ثمن المبيع. PageV05P149
# فصل وإن تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب صح النكاح ، لأنه لو كان
~~عوضه صحيحا كان صحيحا، فوجب أن يصح، وإن كان عوضه فاسدا كما لو كان مجهولا،
~~ولأنه عقد لا يبطل بجهالة العوض، فلا يفسد بتحريمه كالخلع، ولان فساد العوض
~~لا يزيد على عدمه، ولو عدم كان النكاح صحيحا، فكذا إذا كان فاسدا. (ولها
~~مهر مثلها) لأن فساد العوض يقتضي رد عوضه، وقد فات ذلك لصحة النكاح فيجب رد
~~قيمته، وهو مهر المثل، ولان ما يضمن بالعقد الفاسد اعتبرت قيمته بالغة ما
~~بلغت كالمبيع كمن اشترى شيئا بثمن فاسد، فقبض المبيع وتلف في يده. (وإن
~~تزوجها على عبد بعينه فظنه مملوكا له فخرج حرا) فلها قيمته، (أو) خرج
~~(مغصوبا فلها قيمته يوم العقد)، لأن العقد وقع على التسمية، فكان لها
~~قيمته. ولأنها رضيت بما سمي لها، وتسليمه ممتنع لكونه غير قابل لجعله
~~صداقا، فوجب الانتقال إلى قيمته يوم العقد، لأنها بدل ولا تستحق مهر المثل
~~لعدم رضاها به. وإن أصدقها مثليا فخرج مغصوبا فلها مثله. (وإن وجدت به) أي
~~بما أصدقها (عيبا فلها الخيار بين إمساكه وأخذ أرشه أو رده وأخذ قيمته) إن
~~كان متقوما، (أو مثله إن كان مثليا كمبيع)، لأنه عوض في عقد معاوضة فخيرت
~~فيه كمبيع، وكذا عوض الخلع المعين، فإن تعيب أيضا عندها خيرت بين أخذ أرشه
~~ورده ورد أرش عيبه كالمبيع. وإن تزوجها على نحو شاة فوجدتها مصراة فلها
~~ردها وترد معها صاعا من تمر على قياس البيع، وسائر فروع الرد بالعيب
~~والتدليس تثبت هنا، لأنه عقد معاوضة فأشبه البيع. هذا معنى ms2602 كلامه في الشرح.
~~(وكذا إن تزوجها على عبد معين وشرط فيه صفات فبان ناقصا)، فبان (صفة
~~شرطتها) فلها الخيار بين إمساكه مع أرش فقد الصفة وبين رده والطلب بقيمته،
~~وإن كان في الذمة ولم يكن بالصفات فله بدله فقط. (و) إن تزوجها (على جرة خل
~~فخرجت خمرا أو) خرج الخل (مغصوبا فلها PageV05P150
# مثله) خلا، لأنها رضيت به خلا وقد تعذر تسليمه فوجب مثله (و) إن تزوجها
~~(على هذا الخمر وأشار إلى خل أو) على (عبد فلان هذا، وأشار إلى عبده صحت
~~التسمية ولها المشار إليه). لأن التعيين أقوى من التسمية فقدم عليها، (كما
~~لو قال بعتك هذا الأسود وأشار إلى أبيض، أو) بعتك (هذا الطويل وأشار إلى
~~قصير) فإنه يصح البيع في المشار إليه لقوة التعين.
# (و) إن تزوجها (على عبدين فخرج أحدهما حرا فلها قيمة الحر وتأخذ الرقيق).
~~وكذا لو خرج أحدهما مغصوبا لما تقدم. (و) إن تزوجها (على عبد فبان نصفه حرا
~~أو مستحقا، أو) تزوجها (على ألف ذراع فبانت تسعمائة، خيرت بين أخذه وقيمة
~~الفائت وبين رده وأخذ قيمة الكل). لأن الشركة عيب. (وإن تزوجها على عصير
~~فبان خمرا فلها مثل العصير)، لأنه مثل والمثل أقرب إليه من القيمة. (فإن
~~كان) المثل (معدوما فقيمته) يوم إعوازه كبدل قرض تعذر مثله.
# فصل ولأبي المرأة الحرة أن يشترط شيئا من صداقها لنفسه بل يصح. (ولو)
~~اشترط (الكل) أي كل الصداق لأن شعيبا زوج موسى عليهما الصلاة والسلام ابنته
~~على رعاية غنمه. وذلك اشترط لنفسه، ولان للوالد الاخذ من مال - ولده لقوله
~~(ص): أنت ومالك لأبيك. ولقوله (ص): - إن أطيب ما أكلتم من كسبكم، وإن
~~أولادكم من كسبكم رواه أبو داود والترمذي وحسنه. فإذا شرط شيئا لنفسه من
~~مهر ابنته صح. (إذا PageV05P151
# كان ممن يصح تملكه) على ما تقدم تفصيله في الهبة. (ويكون ذلك أخذا من
~~مالها)، فتعتبر له شروطه، (فإذا تزوجها على ألف لها وألف لأبيها، صح) ذلك،
~~(وكانا) أي الألفان، وفي نسخة وكان (جميعا مهرها وعلى أن الكل ms2603 له يصح أيضا)
~~لما تقدم. (وكان) الكل (مهرها ولا يملكه الأب إلا بالقبض مع النية) لتملكه
~~كسائر مالها. (وشرطه أن لا يجحف بمال البنت قاله في المجرد وابن عقيل
~~والموفق والشارح). قال في المبدع: ومنعه الشيخ تقي الدين لأنه لا يتصور
~~الاجحاف لعدم ملكها، فظاهر كلام أحمد والقاضي في تعليقه وأبي الخطاب أنه لا
~~يشترط. (فإن طلقها) الزوج (قبل الدخول بعد قبض) أي قبضه الأب ما شرطه من
~~صداق ابنته بنية التملك (رجع) الزوج (عليها في الأولى) وهي ما إذا تزوجها
~~على ألف لها وألف لأبيها (بألف)، لأنه نصف الصداق (و) يرجع (في الثانية
~~بقدر نصفه) أي نصف ما شرطه الأب صداقا لها وشرطه لنفسه وقبضه بنية التملك.
~~(ولا شئ على الأب فيما أخذه) من نصف أو كل، (إن قبضه بنية التملك) لأنه
~~أخذه من مال ابنته فلا رجوع عليه بشئ منه كسائر مالها. (و) إن طلقها الزوج
~~(قبل القبض) للصداق المسمى سقط عن الزوج نصف المسمى، ويبقى النصف للزوجة.
~~(يأخذ) الأب (من) النصف (الباقي) لها (ما شاء بشرطه) السابق في باب الهبة.
~~(وإن فعل ذلك) أي ما ذكر من اشتراط الصداق أو بعضه له (غير الأب) كالجد
~~والأخ. وكذا أب لا يصح تملكه (صحت التسمية) ولغى الشرط، (والكل لها) لأن
~~جميع ما اشترطه عوض في تزويجها، فيكون صداقا لها، كما لو جعله لها. وليس
~~للغير أن يأخذ شيئا بغير إذن فيقع الاشتراط لغوا، (وللأب تزويج ابنته البكر
~~والثيب بدون صداق مثلها، وإن كرهت كبيرة كانت أو صغيرة)، لأن عمر خطب الناس
~~فقال: لا تغالوا في صداق النساء فما أصدق النبي (ص) أحدا من نسائه ولا
~~بناته أكثر من اثنتي عشرة أوقية، وكان PageV05P152
# ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكر. فكان اتفاقا منهم على أن له أن يزوج
~~بذلك، وإن كان دون صداق مثلها، ولأنه ليس المقصود من النكاح العوض. وإنما
~~المقصود السكن والازدواج، ووضع المرأة في منصب عند من يكفيها ويصونها.
~~والظاهر من الأب مع تمام شفقته وحسن نظره أنه ms2604 لا ينقصها من الصداق إلا
~~لتحصيل المعاني المقصودة، فلا يمنع منه بخلاف عقود المعاوضات، فإن المقصود
~~منها العوض. لا يقال كيف يملك الأب تزويج الثيب الكبيرة بدون صداق مثلها.
~~لأن الأشهر أنه يتصور بأن تأذن في أصل النكاح دون قدر المهر. قال في
~~المبدع: (وليس لها) أي الزوجة (إلا ما وقع عليه العقد) فلا يلزم أحدا تتمة
~~مهر المثل إن زوجها الأب بدونه. وقيل: يتممه الأب كبيعه مالها بدون ثمنه
~~لسلطان يظن به حفظ الباقي. ذكره في الانتصار. (وإن فعل ذلك) أي زوجها بدون
~~صداق مثلها (غير الأب بإذنها. صح ولم يكن لغيره) أي غير العاقد من الأولياء
~~(الاعتراض إن كانت) الآذنة (رشيدة)، لأن الحق لها. فإذا رضيت بإسقاطه سقط
~~كبيع سلعتها، (وإن فعله) أي زوجها بدون مهر مثلها (بغير إذنها وجب مهر
~~المثل) لأنه قيمة بضعها، وليس للولي نقصها منه والنكاح صحيح لا يؤثر فيه
~~فساد التسمية وعدمها. (ويكلمه) أي يكمل الزوج مهر المثل لأنه المستوفى
~~لبدله وهو البضع. (ويكون الولي ضامنا) لأنه مفرط. كما لو باع مالها بدون
~~ثمن مثله. (وإن زوج) الأب (ابنه الصغير بمهر المثل أو أكثر، صح) لأن تصرف
~~الأب ملحوظ فيه المصلحة فكما يصح أن يزوج ابنته بدون مهر المثل للمصلحة.
~~فكذا يصح هنا تحصيلا لها. (ولزم) الصداق (ذمة الابن) لأن العقد له فكان
~~بدله عليه كثمن المبيع. ونقل ابن هانئ مع رضاه. (وإن كان) الابن (معسرا)
~~فلا يضمنه الأب كثمن مبيعه. (إلا أن يضمنه أبوه) فيلزمه بالضمان (كثمن
~~مبيعه. وإن تزوج امرأة فضمن أبوه أو غيره نفقتها عشر سنين) مثلا (صح)
~~الضمان (موسرا، كان الأب أو معسرا) لأن ضمان ما يؤول إلى الوجوب، صحيح وهذا
~~منه. ولو قيل له: ابنك فقير من أين يؤخذ الصداق؟ فقال: عندي، ولم يزد على
~~ذلك لزمه. (وإن دفع الأب الصداق عن ابنه الصغير أو الكبير، ثم طلق الابن
~~قبل الدخول فنصف الصداق) الراجع (للابن دون الأب، وكذا لو ارتدت) الزوجة
~~(قبل الدخول PageV05P153
# فرجع) الصداق (جميعه) فهو للابن ms2605 الأب. ولو قبل بلوغ لأن الابن هو المباشر
~~للطلاق الذي هو سبب استحقاق الرجوع بنصف الصداق، فكان ذلك لمتعاطي السبب
~~دون غيره، ولأنه بانفساخ العقد عاد إليه عرضه. (وليس للأب الرجوع فيه) أي
~~فيما عاد إلى الابن بالطلاق أو الردة ونحوهما من الصداق، (بمعنى الرجوع في
~~الهبة لأن الابن ملكه من غير أبيه) لأنه ملكه من الزوجة، وله تملكه من حيث
~~أنه يتملك من مال ولده ما شاء بشرطه، وما تقدم من أن الراجع للابن. قال ابن
~~نصر الله: محله ما لم يكن زوجه لوجوب الاعفاف عليه فإنه يكون للأب (وللأب
~~قبض صداق ابنته المحجور عليها) لصغر أو سفه أو جنون، لأنه يلي ما لها، فكان
~~له قبضه كثمن مبيعها. و (لا) يقبض صداق (الكبيرة الرشيدة ولو بكرا إلا
~~بإذنها) المتصرفة في مالها فاعتبر إذنها في قبضه كثمن مبيعها فلا يبرأ
~~الزوج، وإذا غرم رجع على الأب.
# فصل وإن تزوج عبد بإذن سيده صح نكاحه لأن الحجر عليه لحق سيده، فإذا أسقط
~~حقه سقط بغير خلاف. (وله نكاح أمة ولو أمكنه) نكاح (حرة) لأنها تساويه، (و)
~~إذا نكح بإذن سيده (تعلق صداق ونفقة وكسوة ومسكن بذمة السيد نصا)، نقله
~~الجماعة. لأنه حق تعلق بالعبد برضا سيده فتعلق بذمته كالدين، فيجب الصداق
~~والنفقة والكسوة والمسكن على السيد، وإن لم يكن للعبد كسب وليس للمرأة
~~الفسخ لعدم كسب العبد، وللسيد استخدامه ومنعه من الاكتساب. (ولا ينكح)
~~العبد (مع الاذن المطلق) من سيده بأن قال له: تزوج ونحوه. ولم يقيد بواحدة
~~ولا أكثر، (إلا) امرأة (واحدة) نصا لأن ما زاد غير مأذون فيه نطقا ولا
~~عرفا. (وزيادته) أي العبد (على مهر المثل) بغير إذن سيده (في رقبته) لأنها
~~وجبت بفعله أشبهت جنايته. (وإن طلق) العبد زوجته (رجعيا فله ارتجاعها بغير
~~إذن سيده) لأن ذلك استدامة للنكاح، لا ابتداء له. و (لا) يملك العبد
~~(إعادة) المطلقة (البائن إلا بإذن سيده) لأن إعادة البائن لا تكون إلا بعقد
~~جديد. (وإن PageV05P154
# تزوج) العبد (بغير إذن) أي ms2606 إذن سيده لم يصح النكاح، وهو قول عثمان وابن
~~عمر. لما روى جابر أن النبي (ص) قال: أيما عبد تزوج بغير إذن سيده فهو عاهر
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه وإسناده جيد. لكن في إسناده عبد الله
~~بن محمد ابن عقيل. وفيه كلام، ولأنه نكاح فقد شرطه فكان باطلا، كما لو تزوج
~~بغير شهود. (أو أذن) السيد (له في التزويج بمعينة) فنكاح غيرها، (أو) أذن
~~له أن يتزوج (من بلد معين أو من جنس معين فنكح غير ذلك لم يصح النكاح) لعدم
~~الإذن فيه. (ويجب بوطئها في رقبته مهر مثلها) كسائر الأنكحة الفاسدة. و
~~(لا) يجب شئ (بمجرد الدخول والخلوة) من غير وطئ كسائر الأنكحة الفاسدة،
~~وحيث تعلق المهر برقبته (يفديه السيد بالأقل من قيمته أو المهر الواجب)،
~~لان الوطئ أجرى مجرى الجناية (وإن أذن له في تزويج صحيح أو أطلق) بأن أذن
~~له أن يتزوج ولم يقل صحيحا، ولا فاسدا (فنكح نكاحا فاسدا ف‍) - نكاح (غير
~~مأذون فيه) لأن الصحيح لا يتناول الفاسد والمطلق، إنما يحمل على الصحيح.
~~(وإن أذن) السيد له (في نكاح فاسد وحصلت إصابة. فالمهر على السيد) كإذنه له
~~في الجناية، (وإن زوجه) سيده (أمته وجب) للسيد (مهر المثل) في ذمة العبد
~~(ويتبع به بعد عتقه نصا) لأن النكاح إتلاف بضع يختص به العبد فلزمه في
~~أمته. وظاهره سواء كان فيه تسمية أو لا. (وإن زوجه) أي زوج السيد عبده (حرة
~~ثم باعه) السيد (لها بثمن في الذمة. صح) البيع (وانفسخ النكاح) لأنها ملكت
~~زوجها (ولها) أي الزوجة (على سيده المهر إن كان) البيع (بعد الدخول)
~~لاستقراره بالدخول، (فإن كان المهر وثمنه) الذي باعه به لها (من جنس) واحد
~~(تقاصا بشرطه. وتقدمت) المقاصة وشروطها (في السلم. وإن كان الشراء) من
~~الزوجة لزوجها العبد (قبل الدخول سقط نصف الصداق) ورجع السيد بنصفه. ولم
~~يسقط الصداق لأن الفرقة لم تتمحض من قبلها. (وإن باعها) أي باع السيد زوجة
~~عبده الحرة (إياه بالصداق. صح) البيع (قبل الدخول وبعده) ms2607 PageV05P155
# لأن الصداق مال يصح جعله ثمنا لغير هذا العبد فصح أن يكون ثمنا له كغيره
~~من الأموال، (وانفسخ النكاح) لأن زوجته صارت مالكة له (ويرجع سيده عليها
~~بنصفه) أي المهر (إن كان) البيع (قبل الدخول) لما تقدم، (ولو جعل السيد
~~العبد مهرها بطل العقد كمن زوج ابنه على رقبة من يعتق على الابن لو ملكه)
~~كأخيه لامه، (لتعذره) أي الملك في المهر (له) أي للابن (قبلها) أي قبل أن
~~يصير للزوجة، وإذا دخل في ملكه عتق عليه فلا يثبت الملك بخلاف إصداق الخمر،
~~لأنه لو ثبت لم ينفسخ. وقال ابن نصر الله: لا يلزم من ثبوت ملك الابن له
~~وعتقه عليه بطلان العقد إنما يلزم من ذلك بطلان الصداق، وأوضحه كما أشرنا
~~إليه في حاشية المنتهى.
# فصل وتملك الزوجة الصداق المسمى بالعقد حالا كان أو مؤجلا لقوله عليه
~~الصلاة والسلام: إن أعطيتها إزارك جلست ولا إزار لك فيدل على أن الصداق كله
~~للمرأة ولا يبقى للرجل فيه شئ ولأنه عقد يملك به العوض فتملك به المعوض
~~كاملا، كالبيع وسقوط نصفه بالطلاق لا يمنع وجوب جميعه بالعقد ألا ترى أنها
~~لو ارتدت سقط جميعه، وإن كانت ملكت نصفه. (فإن كان) الصداق (معينا كالعبد
~~والدار والماشية فلها التصرف فيه). لأنه ملكها، فكان لها ذلك كسائر
~~أملاكها.
# (ونماؤه المتصل والمنفصل لها، وزكاته ونقصه وضمانه عليها، سواء قبضته أو
~~لم تقبضه). لان ذلك كله من توابع الملك. (فإن زكته ثم طلقت قبل الدخول كان
~~ضمان الزكاة كله عليها) PageV05P156
# ، لأنها قد ملكته أشبه ما ملكته بالبيع. (إلا أن يمنعها) الزوج (قبضه) أي
~~الصداق المعين، (فيكون ضمانه عليه لأنه بمنزلة الغاصب). وإن زاد فالزيادة
~~لها، وإن نقص فالنقص عليه، وهو بالخيار بين أخذ نصفه ناقصا وبين أخذ نصف
~~قيمته، أكثر ما كانت من يوم العقد إلى يوم القبض، لأنه إذا زاد بعد العقد
~~فالزيادة لها، وإن نقص فالنقص عليه، إلا أن تكون الزيادة لتغير الأسعار.
~~(إلا أن يتلف) الصداق لمعين (بفعلها، فيكون ذلك) أي إتلافه (قبضا ms2608 منها،
~~ويسقط عنه ضمانه) كالبيع المعين يتلفه المشتري، (وإن كان) الصداق (غير معين
~~كقفيز من صبرة ملكته) بالعقد لما تقدم. (وإن لم يدخل في ضمانها) إلا بقبضه،
~~(ولم تملك التصرف فيه إلا بقبضه كمبيع) أي كما لو كان ذلك مبيعا، وحول غير
~~المعين من التعيين بخلاف المعين ، فحوله من العقد وتقدم في الزكاة. (وكل
~~موضع قلنا هو من ضمان الزوج إذا تلف لم يبطل الصداق بتلفه)، بل يضمنه بمثله
~~أو قيمته. (وإن قبضت) المرأة (صداقها ثم طلقها) الزوج.
# (قبل الدخول رجع بنصف عينه إن كان باقيا) بحاله لقوله تعالى: * (وإن
~~طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم) * الآية.
~~(ولو) كان الباقي بحاله من الصداق (النصف فقط، ولو) كان (النصف مشاعا)
~~فيرجع به (ويدخل في ملكه قهرا ولو لم يختره). أي يختر تملكه (كالميراث)
~~للآية السابقة، لأن قوله فنصف ما فرضتم يدل عليه، لأن التقدير فنصف ما
~~فرضتم لكم أو لهن وذلك يقتضي كينونة النصف له، أو لها بمجرد الطلاق، ولان
~~الطلاق سبب يملك به بغير عوض، فلم يفتقر إلى اختياره كالإرث ، (فما حصل من
~~نمائه) أي الصداق (كله بعد دخول نصفه في ملكه) أي الزوج (فهو بينهما) أي
~~الزوجين (نصفين) لأن النماء تابع للأصل. (فإن كانت) المرأة (تصرفت في
~~الصداق ببيع أو هبة مقبوضة أو عتق أو رهن أو كتابة منع) ذلك (الرجوع في
~~نصفه)، لأنه تصرف ينقل الملك أو يمنع المالك من التصرف فمنع الرجوع ولأن
~~الكتابة تراد للعتق المزيل للملك وهي عقد لازم فأجريت مجرى الرهن. (ويثبت
~~حقه) أي الزوج حيث امتنع رجوعه (في القيمة، إن لم يكن) الصداق (مثليا)،
~~فيأخذ نصف قيمة المقوم أو نصف قيمة المثل في PageV05P157
# المثلى. (ولا تمنع الوصية والشركة والمضاربة) والايداع والإعارة
~~(والتدبير) من الرجوع فوجود هذا التصرف كعدمه، لأنه تصرف لم ينقل الملك ولم
~~يمنع المالك من التصرف، فلا يمنع من له الرجوع على المالك الرجوع على من
~~الصداق بيده وهو العامل ونحوه. (وإن تصرفت) المرأة في ms2609 الصداق (بإجارة أو
~~تزويج رقيق) لم يمنع ذلك الرجوع كما تقدم و (خير الزوج بين الرجوع في نصفه
~~ناقصا، وبين الرجوع في نصف قيمته) لأنه نقص حصل في الصداق بغير جناية عليه.
~~(فإن رجع) الزوج (في نصف المستأجر صبر حتى تنقضي الإجارة)، ولا ينتزعه من
~~المستأجر، لأن الإجارة عقد لازم فليس للزوج إبطالها. (ولو طلقها) أي طلق
~~الزوجة قبل الدخول بها (على أن المهر كله لها لم يصح الشرط) لمخالفته
~~للكتاب، (وإن طلق) قبل الدخول بلا شرط، (ثم عفا) عن نصف المهر (صح) عفوه.
~~ويأتي مفصلا لقوله تعالى: * (إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة النكاح)
~~* (البقرة: 237).
# (وإن زاد الصداق زيادة منفصلة) كالولد والثمرة ثم طلق الزوج قبل الدخول،
~~(رجع في نصف الأصل) لأنه قد أمكن الرجوع فيه من غير ضرر على أحد، فوجب أن
~~يثبت حكمه (والزيادة لها) لأنها نماء ملكها. (ولو كانت الزيادة) المنفصلة
~~(ولد أمة) لأنها لا تفريق فيه لبقاء ملك الزوجة على النصف (وإن كانت
~~الزيادة متصلة كطلع نخل وثمر شجر) لم يجز ، (وحرث أرض) وسمن وتعلم صنعة،
~~(فهي) أي الزيادة (لها) أي للزوجة (أيضا) أي كالمنفصلة لأنها نماء ملكها،
~~ويفارق المبيع نماء المعيب، لأن سبب الفسخ العيب، وهو سابق على الزيادة
~~وسبب تنصيف الصداق الطلاق، وهو حادث بعدها. (فإن كانت) الزوجة (غير محجور
~~عليها خيرت بين دفع نصفه زائدا، أو بين دفع نصف قيمته يوم العقد إن كان
~~متميزا). لأنها إن اختارت دفع الأصل زائدا كان ذلك إسقاطا لحقها من
~~الزيادة، وإن اختارت دفع نصف قيمته كان لها ذلك، لأنه لا يلزمها دفع نصف
~~الأصل لاشتماله على الزيادة التي لا يمكن فصلها عنه. وحينئذ تعينت القيمة
~~كالاتلاف، وإنما اعتبرت قيمة المتميز يوم العقد، لأنه يدخل في ضمانها بمجرد
~~العقد، فاعتبرت صفته وقته. (و) الصداق (غير المتميز) كعبد من عبيده إذا
~~دفعه لها وزاد زيادة متصلة، ثم طلق، واختارت دفع نصف قيمته (له قيمة نصف
~~يوم الفرقة، على أدنى صفة من وقت العقد إلى وقت ms2610 قبضه). لأنه لا يدخل في
~~ضمانها إلا PageV05P158
# بقبضه، فما نقص قبل ذلك غير مضمون عليها، (و) الزوجة (المحجور عليها) إذا
~~زاد الصداق. ثم تنصف (لا تعطيه) يعني لا يعطيها وليها (إلا نصف القيمة)،
~~لأنه لا يصح تبرعها. ثم إن كان الصداق متميزا أخذ نصف القيمة يوم العقد.
~~وإن كان غير متميز أخذ نصف القيمة على أدنى صفة من عقد إلى قبض. (وإن كان)
~~الصداق (ناقصا بغير جناية عليه)، كأن نقص بمرض أو نسيان صنعة، ثم طلق قبل
~~الدخول (خير زوج غير محجور عليه بين أخذه ناقصا، ولا شئ له غيره)، لأنه إذا
~~اختار أخذ نصفه. فقد أسقط حقه (وبين أخذ نصف قيمته) لأن قبوله ناقصا ضرر
~~عليه، وهو منفى شرعا، وتعتبر القيمة (يوم العقد إن كان) الصداق (متميزا)،
~~لأنه مضمون بالعقد (وغيره)، أي غير المتميز تعتبر قيمته (يوم الفرقة على
~~أدنى صفاته من يوم العقد إلى يوم القبض). لأنه لا يدخل في ضمانها قبل القبض
~~والمحجور عليه، لا يأخذ وليه إلا نصف القيمة. (وإن كان نقصه) أي الصداق
~~(بجناية جان عليه)، كما لو كان عبدا ففقأ إنسان عينه. (فله) أي للزوج (مع
~~ذلك) أي مع أخذ نصف العبد (نصف الأرش) لأنه بدل ما فات منه. (وإن زاد)
~~الصداق (من وجه ونقص من وجه) آخر ، (كعبد صغير صغير ومصوغ كسرته، وإعادته
~~صياغة أخرى، وحمل الأمة ومثل أن يتعلم) العبد (صنعة وينسى أخرى أو هزل
~~وتعلم) صنعة (فلكل منهما الخيار)، فيخير الزوج بين أخذ نصفه ناقصا وبين أخذ
~~نصف القيمة وتخير الزوجة بين أخذ نصفه زائدا وبين دفع نصف قيمته، (ولا أثر
~~لمصوغ كسرته وإعادته كما كان، أو أمة سمنت ثم هزلت ثم سمنت ولا لارتفاع
~~سوق)، لأنه، وجده بصفته فكأنه لم يتغير. (وحمل البهيمة زيادة ما لم يفسد
~~اللحم) بخلاف حمل الأمة، فإنه نقص لأن قيمتها تنقص به. (وزرع وغرس) وبناء
~~(نقص الأرض) بخلاف حرثها، (ولو أصدقها صيدا ثم طلق) قبل الدخول (وهو محرم،
~~دخل) نصفه في (ملكه ضرورة كإرث، فله ms2611 إمساكه) بيده الحكمية لا المشاهدة.
~~(وإن كان) الصداق (ثوبا فصبغته أو أرضا فبنتها، فبذل الزوج قيمة زيادته
~~ليملكه فله ذلك). لأنه يزيل بذلك ضرر الشركة عنه PageV05P159
# ، كالشفيع والمؤجر والمعير إذا بذل قيمة ما بالأرض من البناء وتملكه،
~~(فلو بذلت المرأة النصف) من الصداق (بزيادته لزمه)، أي الزوج (قبوله) لأنها
~~زادته شيئا ينفعه ولا يضره.
# قلت: قد سبق في الغصب فيمن غصب خشبا وسمره الغاصب بمساميره، ثم وهبها
~~لمالك الخشب لم يلزمه قبولها للمنة. فليحرر الفرق بين البناء والمسامير.
~~ولذلك لو بذلت له نصف الأرض مزروعة بنصف زرعها لم يلزمه القبول. قدمه في
~~المغني والشرح وشرح ابن رزين وغيرهم، وصححه في تصحيح الفروع. (وإن كان)
~~الصداق وقت الطلاق قبل الدخول (تالفا أو مستحقا بدين)، كما إذا أفلست
~~المرأة وحجر الحاكم عليها، فإنه يرجع في نصف القيمة ويشارك الغرماء به.
~~قاله الزركشي في شرح قطعة الوجيز، وبعضه في شرح المنتهى. وقال ابن منجا:
~~معنى استحقاقه بدين أن يكون رهنا عليه. ولا يدخل في ذلك ما إذا أفلست
~~واستحق الغرماء مالها، فإن ذلك لا يمنع الزوج من الرجوع فيه إذا كان باقيا
~~بعينه. ذكره في المغني والكافي نقله ابن نصر الله عنه. وجزم به المصنف في
~~الحجر، لكن مسألة الرهن تقدمت في كلام المصنف هنا. فالأولى حمل كلامه هنا
~~على أن يكون الصداق قنا فيستدين دينا يتعلق برقبته. (أو) استحق (شفعة) بأن
~~كان شقصا مشفوعا، وطالب الشفيع بالشفعة إن قلنا ثبت فيما أخذ صداقا منع ذلك
~~رجوع الزوج في عينه، و (رجع في المثل بنصف مثله وفي غيره). وهو أي المتقوم
~~(بنصف قيمته) لتعذر الرجوع في عينه لتعلق حق الغير به، وتعتبر القيمة (يوم
~~العقد إن كان متميزا أو غير متميز) تعتبر قيمته (يوم الفرقة على أدنى صفاته
~~من يوم القبض) لما تقدم. (ولو طلق) الزوج (قبل أخذ الشفيع) بالشفعة (إن
~~قلنا تثبت الشفعة فيما أخذ صداقا)، وهو مرجوح، (قدم الشفيع) لسبق حقه لأنه
~~يثبت بالعقد ، وحق الزوج إنما يثبت بالطلاق. (وإن نقص ms2612 الصداق) في يدها بعد
~~الطلاق ضمنته، (أو تلف) PageV05P160
# الصداق (في يدها بعد الطلاق قبل المطالبة أو بعدها ضمنته) سواء كان
~~متميزا أو لا، وسواء منعته قبضه أو لا. لأنه وجب له نصف الصداق فلم يدخل في
~~ضمانه إلا بالقبض، وإذا لم يدخل في ضمانه كان مضمونا عليها فتضمن نقصه
~~وتلفه. (وإن قبضت) الزوجة (المسمى في الذمة) كما لو أصدقها عبدا موصوفا
~~بذمته ثم أقبضها إياه، (فهو كالمعين) بالعقد في جميع ما ذكر، لأنه استحق
~~بالقبض عينا فصار كما لو عينه بالعقد. (إلا أنه لا يرجع) بالبناء للمفعول،
~~أي لا ترجع هي أو وليها على زوج (بنمائه) قبل قبضه، لأنها لا تملكه إلا
~~بالقبض . (ويعتبر في تقويمه صفته يوم قبضه). لأنه الوقت الذي ملكته فيه.
~~(ويجب رده) أي رد نصفه إن طلقها قبل الدخول مع بقائه (بعينه) كالمعين.
~~(والزوج هو الذي بيده عقدة النكاح) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده،
~~أن النبي (ص) قال: ولي العقدة الزوج رواه الدارقطني عن ابن لهيعة، ورواه
~~أيضا بإسناد جيد عن علي، ورواه بإسناد حسن عن جبير بن مطعم عن ابن عباس.
~~ولان الذي بيده عقدة النكاح بعد العقد هو الزوج، فإنه يتمكن من قطعه وفسخه
~~وإمساكه، وليس للولي منه شئ. ولان الله سبحانه وتعالى قال: * (وأن تعفوا
~~أقرب للتقوى) والعفو الذي هو أقرب للتقوى هو عفو الزوج عن حقه. وأما عفو
~~ولي المرأة عن مالها فليس هو أقرب للتقوى. ولان المهر مال للزوجة، فلا يملك
~~الولي إسقاطه كغيره من أموالها وحقوقها. ولا يمنع ذلك العدول عن خطاب
~~الحاضر إلى خطاب الغائب، كقوله تعالى: * (حتى إذا كنتم في الفلك وجرين بهم
~~بريح طيبة) * (فإذا طلق) الزوج (قبل الدخول) والخلوة وسائر ما يقرر الصداق
~~(فأيهما) أي الزوجين (عفا لصاحبه عما وجب له من المهر، وهو جائز الابراء في
~~ماله)، بأن كان مكلفا رشيدا (برئ منه صاحبه سواء كان المعفو عنه عينا أو
~~دينا)، لقوله تعالى: * (إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده عقدة ms2613 ! النكاح) *
~~(فإن كان) المعفو عنه (دينا سقط بلفظ الهبة والتمليك والاسقاط والابراء
~~والعفو والصدقة والترك. ولا يفتقر) إسقاطه (إلى قبول) كسائر الديون، وتقدم
~~ذلك كله في الهبة. (وإن كان) المعفو عنه (عينا في يد أحدهما، فعفا الذي هو
~~في يده فهو هبة يصح بلفظ العفو، والهبة والتملك. ولا يصح بلفظ الابراء
~~والاسقاط). لأن الأعيان لا تقبل PageV05P161
# ذلك أصالة، (ويفتقر) لزوم العفو عن العين ممن هي بيده (إلى القبض فيما
~~يشترط القبض فيه). لأن ذلك هبة حقيقة ولا تلزم إلا بالقبض. والقبض في كل شئ
~~بحسبه كما تقدم في قبض المبيع، فقبض ما لا ينقل بالتخلية. ولو أسقط فيما
~~يشترط القبض فيه لكان مناسبا لما سبق. ويوهم كلامه أن من الهبة فيما بيد
~~الواهب ما يلزمه بلا قبض وليس كذلك. (وإن عفا غير الذي هو في يده) زوجا كان
~~أو زوجة، (صح العفو بهذه الألفاظ) من الهبة والتمليك والاسقاط والابراء
~~والعفو والصدقة والترك (كلها). وتقدم التنبيه على ما فيه في الهبة وتلزم
~~بمجرد الهبة. فلا يفتقر إلى مضي زمن يتأتى فيه القبض. (ولا يملك الأب العفو
~~عن نصف مهر ابنته الصغيرة إذا طلقت ولو قبل الدخول) كثمن مبيعها، (ولا)
~~يملك الأب أيضا العفو عن شئ من مهر ابنته (الكبيرة) إذا طلقت ولو قبل
~~الدخول، لأنه لا ولاية له عليها، (ولا) يملك (غيره) أي الأب (من الأولياء)
~~كالجد والأخ والعم والعفو عن شئ من مهر وليته، ولو طلقت قبل الدخول، لأنه
~~لا ولاية لهم في المال. (ولو بانت امرأة الصغير أو السفيه أو المجنون على
~~وجه يسقط صداقها عنهم، مثل أن تفعل امرأته) أي امرأة الصغير أو السفيه أو
~~المجنون، (ما يفسخ نكاحها برضاعه أو ردة أو) وجد ما يسقط به (نصفه) أي
~~الصداق (كطلاق من السفيه) أو من صغير يعقله، (أو رضاع من أجنبية لمن ينفسخ
~~نكاحها برضاعه)، كما لو دب الزوج الصغير فارتضع من أم زوجته أو أختها أو
~~نحوها، (أو نحو ذلك) كما لو وطئ أم زوجته فانفسخ نكاح ms2614 بنتها، وعاد إليه نصف
~~الصداق، (لم يكن لوليهم العفو عن شئ من الصداق)، لما تقدم.
# فصل وإذا أبرأته من صداقها أو وهبته له، ثم طلقها قبل الدخول رجع الزوج
~~عليها بنصفه)، لأن عود نصف الصداق إلى الزوج بالطلاق وهو غير الجهة
~~PageV05P162
# المستحق بها الصداق أولا، فهو كما لو أبرأ إنسانا من دين عليه، ثم استحق
~~عليه مثل ما أبرأه منه بوجه آخر فلا يتساقطان بذلك. (وإن أبرأته من نصفه)
~~أي الصداق (أو وهبته) أي نصف الصداق (له ثم طلقها) الزوج (قبل الدخول، رجع
~~في النصف الباقي)، لأنه وجد نصف ما أصدقها بعينه، فأشبه ما لو لم تهبه له.
~~(ولو اشترى) إنسان (عبدا بمائة ثم أبرأه البائع من الثمن، أو قبضته ثم وهبه
~~إياه ثم وجد المشتري به) أي العبد (عيبا فله رد المبيع والمطالبة بالثمن)
~~لما تقدم، (أو أخذ أرش العيب مع إمساكه)، أي المعيب كالصداق فيما تقدم.
~~(فإن وهب المشتري العبد للبائع ثم أفلس المشتري، والثمن في ذمته ضرب البائع
~~بالثمن مع الغرماء)، لأنه لم يعد إلى البائع منه شئ من الثمن. (ولو كاتب)
~~إنسان (عبدا ثم أسقط عنه مال الكتابة برئ) المكاتب، (وعتق) لأنه لم يبق
~~عليه شئ من الكتابة. (قال الموفق وغيره) : و (لم يرجع المكاتب على سيده بما
~~كان عليه من الايتاء) وهو ربع مال الكتابة، لأن الاسقاط عنه يقوم مقام
~~الايتاء. (وكذلك لو أسقط) السيد (عن المكاتب القدر الذي يلزمه إيتاؤه إياه)
~~وهو الربع، (واستوفى) السيد (الباقي) من مال الكتابة فلا رجوع للمكاتب
~~عليه، وتقدم في الكتابة. (ولو قضى المهر أجنبي) عن الزوج (متبرعا ثم سقط)
~~الصداق لردتها ونحوها قبل دخول، (أو تنصف) الصداق بنحو طلاقه قبل دخول،
~~(فالراجع) من المهر (للزوج) لان الأجنبي وهب ذلك للزوج بقضائه عنه. فإذا
~~عاد إليه الاستحقاق بغير الجهة المستحقة أو لا كان للزوج، كما لو أداه من
~~ماله. (ولو خالعها) الزوج (بنصف صداقها قبل الدخول صح) ذلك، (وصار الصداق
~~كله له نصفه) له (بالطلاق) يعني الخلع قبل الدخول. ms2615 (ونصفه) له (بالخلع) أي
~~عوضا له، (وإن خالعها) قبل الدخول (على مثل نصف الصداق في ذمتها)، وكانت لم
~~تقبض الصداق منه (صح) ذلك. (وسقط) عنه (جميع الصداق نصفه بالطلاق ونصفه
~~بالمقاصة)، حيث وجدت بشروطها. (ولو قالت) المرأة (له) أي لزوجها قبل الدخول
~~وقبل قبض الصداق: (اخلعني بما يسلم إلي من صداقي، أو) اخلعني (على أن لا
~~تبعة عليك في PageV05P163
# المهر ففعل). أي خلعها على ذلك (صح) الخلع، لأنه بمعنى سؤالها الخلع على
~~نصف الصداق. (وبرئ) الزوج (من جميعه) نصفه بالخلع، ونصفه بجعله عوضا له
~~فيه. (وإن خالعها) قبل الدخول (بمثل جميع الصداق في ذمتها، أو) خالعها
~~(بصداقها كله صح) الخلع لصدوره من أهله في محله. (ويرجع عليها بنصفه)، وسقط
~~عنه الصداق لما تقدم. (وإن أبرأت مفوضة المهر)، وهي التي تزوجها على ما
~~شاءت أو شاء زيد ونحوه من المهر صح. (أو) أبرأت مفوضة (البضع)، وهي من
~~تزوجت بغير صداق من المهر صح. (أو) أبرأت (من سمى لها مهر فاسد كالخمر،
~~والمجهول من المهر صح) الابراء (قبل الدخول وبعده)، لانعقاد سبب وجوبه وهو
~~عقد النكاح. كالعفو عن القصاص بعد الجرح وقبل الزهوق. (فإن طلقها) أي طلق
~~الزوج المفوضة أو من سمي لها مهر فاسد بعد البراءة، و (قبل الدخول رجع)
~~المطلق (بنصف مهر المثل)، لأنه الذي وجب بالعقد فهو كما لو أبرأته من
~~المسمى ثم طلقها وعفا. وهذا احتمال ذكره في الشرح. وقال في المنتهى: لها
~~المتعة. قال في شرحه: في الأصح، وهو مقتضى الآية: (فإن كانت البراءة) من
~~المفوضة ومن سمي لها مهر فاسد (من نصفه، ثم طلقها قبل الدخول رجع عليها
~~بنصف مهر المثل الباقي) بعد النصف الساقط بالبراءة، وهو مبني على ما سبق.
~~(ولا متعة لها) في أحد الوجهين، قطع به ابن رزين في شرحه. وقدمه في المغني
~~والشرح. والوجه الثاني: لا تسقط صححه الناظم وقدمه في المحرر والرعايتين
~~والحاوي الصغير، وقطع به في المنتهى. وقال في شرحه في الأصح لقوله تعالى:
~~PageV05P164
# * (فمتعوهن) * فأوجب لها المتعة بالطلاق، وهي ms2616 إنما وهبته مهر المثل فلا
~~تدخل المتعة فيه، ولا يصح إسقاطها قبل الفرقة لأنه إسقاط ما لا يجب كمن
~~أسقط الشفعة قبل البيع. (وإن ارتدت من وهبت زوجها الصداق) قبل الدخول رجع
~~عليها بكله. (أو) ارتدت من (أبرأته منه قبل الدخول رجع) الزوج (عليها
~~بجميعه، أي الصداق) لعوده إليه بذلك، وكما يرجع عليها بنصفه لو تنصف. (ولا
~~يبرأ الزوج من الصداق) معينا كان أم موصوفا في الذمة (إلا بتسليمه إليها أو
~~إلى وكيلها إذا كانت) بالغة (رشيدة، ولو بكرا) كثمن مبيعها، (ولا يبرأ)
~~الزوج (بالتسليم إلى أبيها ولا إلى غيره) من الأولياء أو غيرهم. (فإن فعل)
~~بأن سلم الزوج الصداق لأبيها أو غيره، (وأنكرت) الزوجة (وصوله) أي المهر
~~(إليها حلفها الزوج) إن أحب ذلك (ورجعت عليه) لأن الأصل عدم وصوله إليها،
~~(ورجع) الزوج (على أبيها) أو غيره بما دفعه لها لعدم براءته بدفعه إليه.
~~(وإن كانت) الزوجة (غير رشيدة سلمه إلى وليها في مالها من أبيها أو وصيها
~~أو الحاكم أو من أقامه الحاكم) فيما عليها كثمن مبيعها وسائر ديونها.
# فصل وكل فرقة جاءت من قبل الزوج قبل الدخول، كطلاقه وخلعه ولو بسؤالها،
~~و) ك‍ (- إسلامه) إن لم تكن كتابية (وردته ، أو) جاءت (من) قبل (أجنبي
~~كرضاع)، بأن أرضعت أخته الزوجة مثلا (ونحوه) بأن وطئ أبوه أو ابنه الزوجة،
~~(تنصف المهر) المسمى لقوله تعالى: * (وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن) *
~~الآية، فثبت في الطلاق، والباقي قياسا عليه لأنه في معناه. وإنما تنصف
~~بالخلع لأن المغلب فيه جانب الزوج، بدليل أن بذل عوضه يصح منها ومن غيرها ،
~~فصار الزوج كالمنفرد به. والفرقة من قبل الآخر لا جناية فيها من المرأة،
~~ليسقط صداقها PageV05P165
# ويرجع الزوج بما غرمه على الفاعل، لأنه قرره عليه (وتجب بها) أي بالفرقة
~~إذا كانت من قبل الزوج أو أجنبي كما تقدم (المتعة لغير من سمي لها) مهر
~~صحيح كالمفوضة، ومن سمي لها مهر فاسد لقوله تعالى: * (لا جناح عليكم إن
~~طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن ms2617 فريضة ومتعوهن) * والباقي بالقياس
~~على الطلاق. (وكذا تعليق طلاقها على فعلها) فإذا فعلت وقع، وتنصف الصداق
~~لأن السبب وجد من الزوج وهو الطلاق وإنما هي حققت شرطه. والحكم إنما يضاف
~~إلى صاحب السبب. (وكذا توكيلها) أي توكيل الرجل زوجته قبل الدخول (فيه) أي
~~في طلاقها، (ففعلته) فينتصف الصداق، لأنها نائبة عنه وإن طلق الحاكم على
~~الزوج في الايلاء فهو كطلاقه، لأنه قام مقامه في إيفاء الحق عنه عند
~~امتناعه منه. (وقال الشيخ: لو علق طلاقها على صفة من فعلها الذي لها منه
~~بد) كدخولها دار أجنبي (وفعلته) قبل الدخول، (فلا مهر لها. وقواه ابن رجب)
~~بما يأتي في مسألة تنجيزها في نفسها إذا اختارت الفرقة قبل الدخول، فإنه لا
~~مهر لها على المنصوص، لكن إنما تتم المشابهة إذا كان بسؤالها كما يأتي.
~~(ولو أقر الزوج بنسب) زوجته بأن قال: هي أختي من النسب، (أو) أقر ب‍ (-
~~رضاع) كقوله: هي أختي من الرضاع، (أو) أقر ب‍ (- غير ذلك من المفسدات)
~~كتحريمها عليه لمصاهرة (قبل) إقراره (منه في انفساخ النكاح)، لأنه أقر بحق
~~عليه فأوخذ به (دون سقوط النصف) أي نصف الصداق فلا يقبل إقراره به عليها،
~~لأن إقراره على الغير، (فإن صدقته) الزوجة على ما أقر به من المفسد سقط.
~~(أو ثبت) المفسد (ببينة سقط)، أي تبينا عدم وجوبه لفساد العقد فوجوده
~~كعدمه. (ولو وطئ) الزوج (أم زوجته أو) وطئ (ابنتها بشبهة أو زنا انفسخ
~~النكاح) كما تقدم، (ولها) أي الزوجة (نصف الصداق) إن كان قبل الدخول لمجئ
~~الفرقة من قبله. وأما الموطوءة بشبهة أو زنا فيأتي حكمها في الصداق (وكل
~~فرقة جاءت من قبلها) أي الزوجة (قبل الدخول كإسلامها) تحت كافر، (وردتها أو
~~إرضاعها من ينفسخ نكاحها برضاعه)، كما لو أرضعت زوجة له صغرى، (وارتضاعها
~~وهي صغيرة) من أمه أو أخته ونحوها، (وفسخها لعيبه) أي الزوج ككونه مجبوبا
~~أو مجذوما ونحوه. (و) فسخها (بإعساره بمهر أو نفقة أو غيرهما، أو لعتقها
~~تحت عبد وفسخه لعيبها، أو) PageV05P166
# فسخه (لفقد صفة شرطها ms2618 فيها) كأن شرطها بكرا فبانت ثيبا. وفسخ قبل الدخول،
~~(فإنه يسقط به مهرها. و) يسقط به أيضا (متعتها إن كانت مفوضة) أو سمي لها
~~مهر فاسد. لأنها أتلفت العوض قبل تسليمها فسقط البدل كله، كالبائع يتلف
~~المبيع قبل تسليمه. (وكذا فسخها بشرط صحيح شرط عليه حالة العقد) كأن تزوجها
~~بشرط أن لا يتزوج عليها أو لا يتسرى، أو لا يخرجها من دارها. (فلم يف به)
~~فلا مهر لها ولا متعة لما تقدم. (وفرقة اللعان تسقط كل المهر) لأن الفسخ من
~~قبلها. لأنه إنما يحصل عند تمام لعانها. (ويتنصف) الصداق (بشراء زوج
~~لزوجته)، لأن البيع الموجب للفسخ تم بالزوج والسيد، أشبه الخلع (ولو) كان
~~شراء زوجته (من مستحق مهرها)، وهو مالك لرقبتها ونفعها لما تقدم. (و) يتنصف
~~أيضا (شرائها) أي الزوجة الحرة (له) أي لزوجها الرقيق لأن البيع الموجب
~~للفسخ تم بالمرأة والسيد، أشبه الخلع. (ولو جعل لها الخيار بسؤالها) بأن
~~سألته أن يجعل لها الخيار فجعله لها. (فاختارت نفسها) قبل الدخول (فلا مهر
~~لها نصا) لأن الفرقة تمت بفعلها وهي المستحقة للصداق ، فيسقط كما لو باشرت
~~إسقاطه، وكذا مفارقات من أسلم قبل الدخول على أكثر من أربع وتقدم. (وإن
~~كان) جعله الخيار إليها (بغير سؤالها لم يسقط) الصداق باختيارها نفسها قبل
~~الدخول، بل يتنصف لأنها نائبة عنه، ففعلها كفعله.
# فصل ويقرر الصداق المسمى وهو المهر (كاملا، حرة كانت الزوجة أو أمة، موت
~~وقتل كالدخول) لما روى معقل بن سنان أن رسول الله (ص): قضى في بروع بنت
~~واشق وكان زوجها مات ولم يدخل بها ولم يفرض لها صداقا فجعل لها مهر نسائها
~~لا وكس ولا شطط. رواه أبو داود PageV05P167
# والنسائي وابن ماجة والترمذي وقال: حديث حسن صحيح، ولأنه عقد عمر، فبموت
~~أحدهما ينتهي فيستقر به العوض، كانتهاء الإجارة. ومتى استقر منه شئ بانفساخ
~~النكاح ولا غيره. (حتى ولو قتل أحدهما) أي الزوجين (الآخر، أو قتل) أحدهما
~~(نفسه)، لان النكاح قد بلغ غايته، فقام ذلك مقام استيفاء المنفعة. (و)
~~يقرره أيضا ms2619 (وطؤها في فرج ولو دبرا)، أو في غير خلوة لأنه قد وجد استيفاء
~~المقصود فاستقر العوض. (و) يقرره أيضا (طلاق في مرض موت) الزوج المخوف (قبل
~~دخوله) بها المخوف، يعني أن الزوج إذا مرض مرض الموت وطلق زوجته فرارا، ثم
~~مات تقرر عليه الصداق كاملا بالموت، لوجوب عدة الوفاة عليها في هذه الحالة.
~~فوجب كمال المهر ما لم تتزوج أو ترتد. وعبارته توهم خلاف المراد، وصوابها
~~ما قلته كما في المنتهى وغيره. (و) يقرره أيضا (خلوة) الزوج (بها) أي
~~بزوجته. روى ذلك عن الخلفاء الراشدين وزيد وابن عمر، روى أحمد والأثرم
~~بإسنادهما عن زرارة بن أوفى قال: قضى الخلفاء الراشدون المهديون أن من أغلق
~~بابا أو أرخى سترا فقد أوجب المهر ووجبت العدة. وروي أيضا عن الأحنف عن ابن
~~عمر وعلي. وهذه قضايا اشتهرت ولم يخالفهم أحد في عصرهم، فكان كالاجماع،
~~ولان التسليم المستحق وجد من جهتها فيستقر به البدل كما لو وطئها، أو كما
~~لو أجرت دارها وسلمتها أو باعتها، وأما قوله تعالى: * (من قبل أن تمسوهن) *
~~فيحتمل أنه كنى بالمسبب عن السبب الذي هو الخلوة، بدليل ما ذكرناه. وأما
~~قوله: * (وقد أفضى بعضكم إلى بعض) * (النساء: 21) فقد حكي عن الفراء أنه
~~قال: الافضاء الخلوة دخل بها أو لم يدخل. لأن الافضاء مأخوذ من الفضاء وهو
~~الخالي، فكأنه قال: وقد خلا بعضكم إلى بعض. ويشترط للخلوة المقررة أن تكون
~~(من بالغ ومميز ولو) كان (كافرا وأعمى نصا) ذكرا كان أو أنثى عاقلا ومجنونا
~~وسواء كان الزوجان مسلمين أو كافرين، أو الزوج مسلما والزوجة كتابية. (ولو
~~كان) الزوج (الخالي) بزوجته (أعمى أو نائما مع علمه) بأنها عنده (وإن لم
~~تمنعه) الزوجة من وطئها، فإن منعته منه لم يتقرر الصداق لأنه لم يحصل
~~التمكين. وإنما تكون الخلوة مقررة (إن كان) الزوج (ممن يطأ مثله) وهو ابن
~~عشر وقد خلا. (وبمن يوطأ مثلها) فإن كان دون عشر أو كانت دون تسع لم يتقرر
~~لعدم التمكن من الوطئ. (ولا يقبل دعواه) أي دعوى ms2620 الزوج بعد أن خلا بزوجته
~~(عدم علمه بها، ولو كان أعمى نصا إن لم تصدقه) على ذلك. (لأن العادة أنه
~~PageV05P168
# لا يخفى عليه ذلك، فقدمت العادة هنا على الأصل. قال الشيخ: فكذا دعوى
~~إنفاقه) على زوجة مقيم معها. (فإن العادة هناك) أي في الانفاق (أقوى.
~~انتهى) لكن المعروف في المذهب أن القول في عدم الانفاق لأنه الأصل (و) إذا
~~اختلفا في الوطئ في الخلوة فإنه (يقبل قول مدعي الوطئ في الخلوة) عملا
~~بالظاهر، وظاهره سواء كانت بكرا أو ثيبا.
# وفيه شئ مما تقدم في العيوب. (وتقرره الخلوة المذكورة، ولو لم يطأ ولو
~~كان بهما) أي الزوجين (مانع أو) كان (بأحدهما مانع حسي كجب ورتق ونضاوة) أي
~~هزال، (أو) مانع (شرعي كإحرام وحيض) ونفاس (وصوم)، ولو كانت في نهار رمضان،
~~فإنها تقرر المهر كاملا إذا كانت بشروطها. لأن الخلوة نفسها مقررة للمهر
~~لعموم ما تقدم. (وحكم الخلوة حكم الوطئ في تكميل المهر ووجوب العدة) لما
~~تقدم (و) كذا في (تحريم أختها) إذا طلقها حتى تنقضي عدتها. (و) في تحريم
~~(أربع سواها إذا طلقها حتى تنقضي عدتها، و) في (ثبوت الرجعة عليها في
~~عدتها، و) في وجوب (نفقة العدة) لأن ذلك فرع وجوب العدة. (و) في (ثبوت
~~النسب) إذا خلا بها ثم طلقها، وأتت بولد ولو فوق أربع سنين. ولم تكن أقرت
~~بانقضاء عدتها بالقرء. ولأنها رجعية فهي في حكم الزوجات. (لا) أي ليس حكم
~~الخلوة حكم الوطئ (في الاحصان)، فلا يصير أحدهما محصنا بالخلوة. (و) لا في
~~(الإباحة لمطلقها ثلاثا). فلا تحل له بالخلوة لحديث: حتى تذوقي عسيلته.
~~(ولا يجب بها الغسل) إذ لا التقاء للختانين فيها. (ولا) يجب بها (الكفارة)
~~إذا خلا بها في الحيض أو الاحرام. (ولا يخرج بها) العنين (من العنة ولا
~~تحصل بها الفيئة) من المولى. (ولا تفسد بها العبادات ولا تحرم بها
~~الربيبة)، لأن هذه الأحكام منوطة بالوطئ، ولم يوجد. (ويقرره) ي الصداق
~~كاملا (لمس) للزوجة (ونظر إلى فرجها بشهوة فيهما)، أي في اللمس والنظر
~~للفرج. ms2621 (وتقبيلها ولو PageV05P169
# بحضرة الناس) لأن ذلك نوع استمتاع. فأوجب المهر كالوطئ، ولأنه نال شيئا
~~لا يباح لغيره، ولمفهوم قوله تعالى: * (وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن) *
~~الآية، وحقيقة اللمس التقاء البشرتين. (لا) يتقرر الصداق (بالنظر إليها)
~~دون فرجها، لأنه ليس منصوصا عليه ولا في معنى المنصوص عليه. (ولا) يقرره
~~أيضا (تحملها ماء الزوج) أي منيه من غير خلوة منه بها ولا وطئ، لأنه لا
~~استمتاع منه بها فيه. (ويثبت به) أي بتحملها ماءه (النسب) فإذا تحملت بمائه
~~وأتت بولد لستة أشهر فأكثر لحقه نسبه لما يأتي. (وهدية زوج ليست من المهر
~~نصا، فما) أهداه الزوج من هدية (قبل العقد، إن وعدوه بالعقد، ولم يفوا رجع
~~بها، قاله الشيخ). لأنه بذلها في نظير النكاح. ولم يسلم له، وعلم منه أن
~~امتناع هؤلاء رجوع له، كالمجاعل إذ لم يف بالعمل. (وقال) الشيخ (فيما إن
~~اتفقوا) أي الخاطب مع المرأة ووليها (على النكاح من غير عقد فأعطى) الخاطب
~~(إياها لأجل ذلك شيئا) من غير الصداق، (فماتت قبل العقد ليس له استرجاع ما
~~أعطاهم، انتهى). لأن عدم التمام ليس من جهتهم، وعلى قياس ذلك: لو مات
~~الخاطب لا رجوع لورثته. (وما قبض بسبب النكاح) كالذي يسمونه المأكلة
~~(فكمهر)، أي حكمه حكم المهر فيما يسقطه أو ينصفه أو يقرره ويكون ذلك لها.
~~ولا يملك منه الولي شيئا، إلا أن تهبه له بشرطه، إلا الأب فله أن يأخذ
~~بالشرط، وبلا شرط من مالها ما شاء بشرطه وتقدم. (وما كتب فيه المهر لها،
~~ولو طلقت. قاله الشيخ). لأن العادة أخذها له (ولو فسخ) النكاح (في فرقة
~~قهرية) كالفسخ، (لفقد كفاءة قبل الدخول رد إليه) أي الزوج (الكل) أي كل
~~الصداق وما دفعه (ولو هدية نصا)، حكاه الأثرم لدلالة الحال على أنه وهب
~~بشرط بقاء العقد، فإذا زال ملك الرجوع كالهبة بشرط الثواب.
# قلت: قياس ذلك لو وهبته هي شيئا قبل الدخول ثم طلق ونحوه. (وكذا) يرد
~~إليه الكل ولو هدية (في فرقة اختيارية مسقطة للمهر) لما تقدم، ms2622 (وتثبت
~~الهدية) للزوجة (مع فسخ) للنكاح (مقرر له) أي الصداق، (أو لنصفه) فلا رجوع
~~له في الهدية إذن. لأن زوال العقد ليس من قبلها. (وإن كانت العطية لغير
~~العاقدين بسبب العقد كأجرة الدلال ونحوها)، كأجرة الكيال والوزان. (قال ابن
~~عقيل) في النظريات: (إن فسخ بيع بإقالة ونحوها مما يقف على تراض) من
~~PageV05P170
# العاقدين (لم يرده)، أي لم يرد الدلال ما أخذه. (وإلا) أي وإن لم يقف
~~الفسخ على تراضيهما كالفسخ لعيب ونحو (رده) أي رد الدلال ما أخذه، لأن
~~المبيع وقع مترددا بين اللزوم وعدمه (وقياسه) أي قياس المبيع (نكاح فسخ
~~لفقد كفاءة) الزوج (أو عيب) في أحدهما، (فيرده) أي خاطت ما أخذه، و (لا)
~~يرده إن انفسخ النكاح (لردة ورضاع ومخالعة)، وذلك حكاية لكلامه بمعناه كما
~~يدل عليه كلام الانصاف.
# فصل وإن اختلف الزوجان أو اختلف ورثتهما أو أحدهما وورثة الآخر أو ولي
~~الزوج والزوجة، (أو الزوج وولي غير مكلفة في قدر الصداق أو) في (عينه أو)
~~في (صفته أو) في (جنسه، أو ما يستقر به) من وطئ أو خلوة ونحوهما. (فقول
~~زوج) بيمينه (أو وارثه بيمينه)، وكذا وليه (ولو لم يكن) ما ادعاه الزوج أو
~~وليه أو وارثه (مهر مثل). لأنه منكر لما يدعى عليه. فدخل في عموم قوله (ص):
~~ولكن اليمين على المدعى عليه. وصورة الاختلاف في قدره أن يقول: الصداق
~~مائة، فتقول:
# بل مائة وخمسون. وفي عينه أن يقول: أصدقتك هذا العبد، فتقول: بل هذه
~~الأمة وفي صفته أن يقول: أصدقتك عبدا زنجيا، فتقول: روميا، وفي جنسه أن
~~يقول: أصدقتك مائة من الدراهم، فتقول: من الدنانير. وفيما يقرره أن تقول:
~~دخل أو خلا بي فينكرها. (و) إن اختلفا أو ورثتهما أو أحدهما وولي الآخر، أو
~~وارثه (في تسميته) بأن قال: لم نسم مهرا، وقالت سمي لي مهر المثل، (ف‍) -
~~القول (قوله) أي الزوج (بيمينه) في إحدى الروايتين لأنه يدعى ما يوافق
~~الأصل. قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب والرواية الثانية: القول ما يوافق
~~الأصل. قال في ms2623 تصحيح الفروع: وهو الصواب. والرواية الثانية: القول قولها في
~~تسمية مهر المثل. قدمه في الرعايتين والحاوي الصغير، وجزم به في المنتهى
~~ولم يذكر المسألة في التنقيح. (ولها مهر مثل) على كلتا الروايتين إن وجد ما
~~يقرره، (فإن PageV05P171
# طلق ولم يدخل بها فلها المتعة) بناء على ما ذكره عن أن القول قوله في عدم
~~التسمية فهي مفوضة وعلى الرواية الأخرى، لها نصف مهر المثل لأنه المسمى لها
~~لقبول قولها فيه.
# (ومن حلف على فعل نفسه) من الزوجين والولي (حلف على البت) لأنه الأصل في
~~اليمين (و) من حلف (على فعل غيره) كالورثة حلف (على نفي العلم) لا على
~~البت، (وإن أنكر) الزوج (أن يكون لها) أي الزوجة (عليه صداق، فالقول قولها
~~قبل الدخول وبعده فيما يوافق مهر مثلها، سواء ادعى أنه وفاها) الصداق (أو)
~~ادعى أنها (أبرأته منه، أو قال لا تستحق علي شيئا) لأنه قد تحقق موجبه،
~~والأصل عدم براءته منه، (وإن دفع) الزوج (إليها ألفا أو) دفع إليها (عرضا
~~فقال: دفعته صداقا، وقالت: هبة ف‍) - القول (قوله مع يمينه) لأنه اعلم
~~ببينته، ومثله النفقة والكسوة. (لكن إن كان) ما دفعه (من غير جنس الواجب)
~~عليه (فلها رده ومطالبته بصداقها) الواجب، لأنه لا يقبل قوله في المعارضة
~~بلا بينة. (وإن اختلفا في قبض المهر) قبل الدخول أو بعده (فقولها) بيمينها.
~~لحديث: واليمين على من أنكر. (وإذا كرر العقد على صداقين سر وعلانية) بأن
~~عقد سرا على صداق وعلانية على صداق آخر، (أخذ بالزائد) سواء كان صداق السر
~~أو العلانية للحوق الزيادة بالصداق بعد العقد على ما يأتي.
# (وإن قال) الزوج (هو عقد) واحد (أسررته ثم أظهرته)، فلا يلزمني إلا مهر
~~واحد، (وقالت) الزوجة: (بل عقدان بينهما فرقة ف‍) - القول (قولها)
~~بيمينهما، لأن الظاهر أن الثاني عقد صحيح يفيد حكما كالأول. (ولها المهر في
~~العقد الثاني إن كان دخل بها ونصفه) أي المهر (في العقد الأول إن ادعى سقوط
~~نصفه بالطلاق قبل الدخول)، لأن الأصل عدم لزومه له (وإن أصر على ms2624 الانكار)
~~أي إنكار جريان عقدين بينهما فرقة (سئلت فإن ادعت أنه دخل بها في النكاح
~~الأول ثم طلقها طلاقا بائنا ثم نكحها نكاحا ثانيا حلفت على ذلك واستحقت) ما
~~ادعته، وإن أقرت بما يسقط نصف المهر أو جميعه لزمها ما أقرت به. (ولو اتفقا
~~قبل العقد PageV05P172
# على مهر وعقداه بأكثر منه أخذ بما عقد به) لأنها تسمية صحيحة في عقد صحيح
~~فوجبت كما لو لم يتقدمها اتفاق على خلافها، و (كعقده) أي النكاح (هزلا
~~وتلجئة) بخلاف البيع، (ويستحب أن تفي بما وعدت به وشرطته) من أنها لا تأخذ
~~إلا مهر السر، لكيلا يحصل منها غرور. ولحديث: المؤمنون على شروطهم. (ولو
~~وقع مثل ذلك في البيع) بأن اتفقا على ثمن وعقداه بأكثر تجملا. (فالثمن ما
~~اتفقا عليه) دون ما عقداه به)، لأن البيع لا ينعقد هزلا وتلجئة بخلاف
~~النكاح (والزيادة على الصداق بعد العقد تلحق به) لقوله تعالى: * (ولا جناح
~~عليكم فيما تراضيتم به من بعد الفريضة) * (النساء: 24).
# ولان ما بعد العقد زمن لفرض المهر، فكان حالة للزيادة كحالة العقد. وبهذا
~~فارق البيع والإجارة. ومعنى لحوق الزيادة أنه يثبت لها حكم المسمى في العقد
~~فيكون (حكمها حكم الأصل المعقود عليه فيما يقرره) كله (وينصفه)، ولا تفتقر
~~إلى شروط الهبة، (و) لكن إنما (تملك الزيادة من حينها) لا من حين العقد،
~~لأن الملك لا يجوز تقدمه على سببه ولا وجوده في حال عدمه، وإنما يثبت الملك
~~بعد سببه من حينه. (وزيادة مهر أمة بعد عتقها لها نصا)، نقله مهنا لما
~~تقدم.
# فصل في المفوضة بكسر الواو وفتحها. فالكسر على نسبة التفويض إلى المرأة
~~على أنها فاعلة، والفتح على نسبته إلى وليها. (وهو) أي التفويض لغة:
~~الاهمال، كأن المهر أهمل حيث لم يسم.
# قال الشاعر:
# لا يصلح الناس فوضى لا سراة لهم ولا سراة إذا جهالهم سادوا واصطلاحا (على
~~ضربين، تفويض البضع) وهو الذي ينصرف الاطلاق إليه، (وهو أن PageV05P173
# يزوج الأب ابنته المجبرة بغير صداق، أو تأذن المرأة لوليها أن يزوجها
~~بغير صداق، ms2625 سواء سكت عن الصداق أو شرط نفيه) فيصح العقد ويجب لها مهر
~~المثل، لقوله تعالى: * (لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو
~~تفرضوا لهن فريضة) * (البقرة: 236).
# ولقضائه (ص) في بروع بنت واشق كما تقدم من حديث معقل بن سنان. ولان القصد
~~من النكاح الوصلة والاستمتاع دون الصداق، فصح من غير ذكره. ولا فرق في ذلك
~~بين أن يقول: زوجتك بغير مهر، أو يزيد: لا في الحال ولا في المآل. لأن
~~معناهما واحد. (و) الضرب (الثاني تفويض المهر، وهو أن يتزوجها على ما شاءت،
~~أو على ما شاء) الزوج أو الولي (أو) على ما (شاء أجنبي) أي غير الزوجين،
~~(أو يقول) الولي: زوجتكها (على ما شئنا ، أو) على (حكمنا ونحوه) كعلى حكمك
~~أو حكم زيد. (فالنكاح صحيح) في جميع هذه الصور. (ويجب مهر المثل) لأنها لم
~~تأذن في تزويجها إلا على صداق لكنه مجهول فقط لجهالته، ووجب مهر المثل
~~(بالعقد) في الضربين، لأنها تملك المطالبة به. فكان واجبا كالمسمى، ولأنه
~~لو لم يجب بالعقد لما استقر بالموت. (فلو فوض مهر أمته ثم أعتقها أو باعها
~~ثم فرض لها المهر كان) المهر (لمعتقها أو بائعها، لأن المهر وجب بالعقد)،
~~وهي (في ملكه) قبل العتق أو البيع (ولو فوضت المرأة) بضع (نفسها)، بأن أذنت
~~لوليها أن يزوجها بلا مهر. (ثم طالبت بفرض مهرها بعد تقدير مهر مثلها، أو)
~~بعد (دخوله بها) لوجب مهر المثل حالة العقد) لأنه وقت الوجوب. (ولها
~~المطالبة بفرضه هنا، وفي كل موضع فسدت فيه التسمية) قبل الدخول وبعده. فإن
~~امتنع أجبر عليه، لأن النكاح لا يخلو من المهر، فكان لها المطالبة ببيان
~~قدره. (فإن تراضيا) أي الزوجان المكلفان الرشيدان (على فرضه) أي المهر
~~(جاز) ما اتفقا عليه. (وصار حكمه حكم المسمى) في العقد (قليلا كان أو
~~كثيرا، سواء كانا عالمين مهر المثل، أو لا) أي أو جاهلين به المثل، لأنه إن
~~فرض لها كثيرا فقد بذل لها من ماله فوق ما يلزمه، وإن فرض لها يسيرا ms2626 فقد
~~رضيت بدون ما يجب لها. (وإلا) أي وإن لم PageV05P174
# يتراضيا على شئ (فرضه)، أي مهر المثل (حاكم بقدر مهر المثل)، لأن الزيادة
~~عليه ميل على الزواج والنقص عنه ميل على الزوجة، ولا يحل الميل، ولأنه إنما
~~يفرض بدل البضع فيقدر بقدره كسلعة أتلفت يقومها بما يقول أهل الخبرة.
~~(وصار) ما قدره الحاكم من المهر أو تراضيا عليه (كالمسمى) في العقد. (يتنصف
~~بالطلاق قيل الدخول ولا تجب المتعة معه) لعموم قوله تعالى: * (وقد فرضتم
~~لهن فريضة فنصف ما فرضتم) *، (فإذا فرضه) الحاكم (لزمهما) أي الزوجين (فرضه
~~كحكمه)، أي كما قال حكمت به سواء رضيا بفرضه أو لا. إذ فرضه له حكم به قاله
~~في الفروع. (فدل على أن ثبوت سبب المطالبة) وهو هنا فرض الحاكم، فإن مجرد
~~فرضه سبب لمطالبتها، قاله ابن نصر الله في حواشيه (كتقديره) أي الحاكم
~~(أجرة المثل والنفقة ونحوه)، أي نحو تقرير ما ذكر كتقدير كسوة أو مسكن مثل،
~~أو جعل (حكم) قال ابن نصر الله: أي متضمن للحكم وليس بحكم صريح. (فلا يغيره
~~حاكم آخر ما لم يتغير السبب) كيساره وإعساره في النفقة والكسوة، فإن الحاكم
~~يغيره ويفرضه ثانيا باعتبار الحال، وليس ذلك نقضا للحكم السابق. (وإن فرض
~~لها) أي للمفوضة ونحوها (غير الزوج والحاكم مهر مثلها فرضيته لم يصح فرضه).
~~لأنه ليس بزوج ولا حاكم (وأن مات أحدهما) أي أحد الزوجين (قبل الإصابة وقبل
~~الفرض) منهما أو من الحاكم (ورثه صاحبه)، لأن ترك تسمية الصداق لم يقدح في
~~صحة النكاح. (وكان لها) أي المفوضة (مهر نسائها) أي مثل مهر من تساويها
~~منهن، لحديث معقل بن سنان السابق (فإن فارقها) أي فارق المفوضة زوجها (قبل
~~الدخول بطلاق أو غيره) مما ينصف الصداق، (لم يكن لها إلا المتعة) لعموم
~~قوله تعالى: * (لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن
~~فريضة ومتعوهن على الموسع قدره وعلى المقتر قدره) * والامر يقتضي الوجوب.
~~ولا يعارضه قوله: * (حقا على المحسنين) * لأن أداء الواجب من الاحسان،
~~(وهي) ms2627 أي المتعة (معتبرة بحال الزوج في يساره وإعساره: * (على الموسع قدره
~~وعلى المقتر قدره) *) للآية السابقة، (فأعلاها) أي المتعة (خادم إذا كان
~~موسرا. وأدناها إذا كان فقيرا كسوة تجزئها في صلاتها)، وهي درع وخمار أو
~~نحو ذلك. لقول ابن عباس: أعلا المتعة خادم ثم دون ذلك النفقة، ثم دون ذلك
~~الكسوة. وقيدت بما يجزيها في صلاتها، لان PageV05P175
# ذلك أقل الكسوة. (فإن دخل) الزوج (بها) أي بالمفوضة (قبل الفرض استقر) به
~~(مهر المثل)، لأن الدخول يوجب استقرار المسمى، فكذا مهر المثل لاشتراكهما
~~في المعنى الموجب للاستقرار. (فإن طلقها) أي المفوضة (بعد ذلك) أي بعد
~~الدخول بها (لم تجب المتعة)، بل مهر المثل لما تقدم. وكالدخول سائر ما يقرر
~~الصداق، لأن كل من وجب لها المهر أو نصفه لم تجب لها المتعة سواء كانت ممن
~~سمي لها صداق أو لا، ولأنها وجب لها مهر المثل، فلم تجب لها المتعة لأنها
~~كالبدل مع مهر المثل. (والمتعة تجب على كل زوج حر وعبد مسلم، وذمي لكل زوجة
~~مفوضة) بضع أو مهر (حرة أو أمة مسلمة أو ذمية، طلقت قبل الدخول وقبل أن
~~يفرض لها مهر) لما تقدم من الآية، ولان ما يجب من الفرض يستوي فيه المسلم
~~والكافر والحر والعبد. وإن وهب الزوج للمفوضة شيئا ثم طلقها قبل فرض الصداق
~~فلها المتعة نصا. لأن المتعة إنما تجب بالطلاق فلا يصح قضاؤها قبله، ولأنها
~~واجبة فلا تنقضي الهبة كالمسمى. (وتستحب) المتعة (لكل مطلقة غيرها) أي غير
~~المفوضة التي لم يفرض لها، لقوله تعالى: (وللمطلقات متاع بالمعروف) *
~~الآية. ولم تجب لأنه تعالى قسم المطلقات قسمين، وأوجب المتعة لغير المفروض
~~لهن، ونصف المسمى للمفروض لهن. وذلك يدل على اختصاص كل قسم بحكمه. ولا متعة
~~للمتوفى عنها، لان النص لم يتناولها، وإنما يتناول المطلقات. (ومتعة الأمة
~~لسيدها كمهرها) لأنه بدل عن نصفه كما مر. (وتسقط المتعة في كل موضع يسقط
~~فيه كل المهر) كردتها ورضاعها من ينفسخ به نكاحها ونحوه. لأنها أقيمت مقام
~~المسمى فسقطت في كل موضع ms2628 يسقط فيه. (وتجب) المتعة للمفوضة (في كل موضع
~~يتنصف فيه المسمى) كردته قياسا على الطلاق (ويجوز الدخول بالمرأة قبل
~~إعطائها شيئا مفوضة كانت أو مسمى لها)، لحديث عقبة بن عامر في الذي زوجه
~~النبي (ص) ودخل بها ولم يعطها شيئا. وعن ابن عباس وابن عمر: لا يدخل بها
~~حتى يعطيها شيئا للخبر. وجوابه بأنه محمول على الاستحباب، (ويستحب إعطاؤها
~~شيئا قبل الدخول بها) لما تقدم، (وإن سمى لها صداقا فاسدا) كالخمر والمجهول
~~(وطلقها قبل الدخول) ونحوه مما يقرر الصداق، (وجب عليه) لها (نصف مهر
~~المثل). قال في الانصاف PageV05P176
# وهو المذهب. قال في تصحيح الفروع: وهو الصحيح، اختاره الشيرازي والشيخ
~~تقي الدين والموفق والشارح وغيرهم، وقطع به الخرقي وابن رزين في شرحه،
~~وتبعهم المصنف في الحاشية. (واختار القاضي وأصحابه والمجد وغيرهم) كصاحب
~~الرعايتين والنظم تجب (المتعة) دون نصف مهر المثل، وهو مفهوم ما قطع به في
~~التنقيح وتبعه في المنتهى، لأن التسمية الفاسدة كعدمها فأشبهت المفوضة.
# فصل ومهر المثل معتبر بمن يساويها من جميع أقاربها من جهة أبيها وأمها
~~كأختها وعمتها وبنت أخيها وبنت عمها وأمها وخالتها وغيرهن القربى فالقربى)،
~~لما تقدم في حديث ابن مسعود: لها مهر نسائها. ولان مطلق القرابة له أثر في
~~الجملة. (وتعتبر المساواة في المال والجمال والعقل والأدب والسن والبكارة
~~والثيوبة ، والبلد وصراحة نسبها وكل ما يختلف لأجله الصداق). لأن مهر المثل
~~بدل متلف فاعتبرت الصفات المقصودة. (فإن لم يوجد) في نسائها (إلا دونها
~~زيدت بقدر فضيلتها القربى فالقربى) منهن لمزية القرب، لأن زيادة فضيلتها
~~تقتضي زيادة في المهر. (وإن لم يوجد) في نسائها (إلا فوقها نقصت بقدر
~~نقصها) كأرش العيب بقدر نقص المبيع، ولان له أثرا في تنقيص المهر، فوجب أن
~~يترتب بحسبه. (وإن كان عادتهم التخفيف) في المهر (على عشيرتهم دون
~~PageV05P177
# غيرهم، اعتبر ذلك) لأن العادة لها أثر في المقدار فكذا في التخفيف. وإن
~~كان عادتهم تسمية مهر كثير لا يستوفونه قط فوجوده كعدمه. قاله الشيخ تقي
~~الدين. لا يقال مهر المثل بدل متلف، ms2629 فوجب أن لا يختلف كسائر المتلفات. لأن
~~النكاح يخالف سائر المتلفات باعتبار أن المقصود منه أعيان الزوجين بخلاف
~~بقية المتلفات، فإن المقصود منها المالية خاصة، فكذلك لم تختلف باختلاف
~~العوائد. (وإن كانت عادتهم التأجيل فرض مؤجلا) لأنه مهر نسائها (وإلا) بأن
~~لم يكن عادتهم التأجيل فرض (حالا) لأنه بدل متلف، فوجب أن يكون حالا كقيم
~~المتلفات. (وإن لم يكن لها أقارب اعتبر يشبهها من نساء بلدها) لأن ذلك له
~~أثر في الجملة. (فإن عدمن) أي نساء بلدها بأن لم يكن فيهن من يشبهها.
~~(فبأقرب نساء شبها بها من أقرب البلاد إليها). لأنه لما تعذر الأقارب اعتبر
~~أقرب النساء شبها بها من غيرهن، كما اعتبر قرابتها البعيدة إذا لم يوجد
~~قريب. (فإن اختلفت عادتهن) في الحلول والتأجيل، (أو) اختلفت (مهورهن) قلة
~~وكثرة، (أخذ بالوسط) منها لأنه العدل (الحال) من نقد البلد، فإن تعدد فمن
~~غالبه لأنه بدل متلف فأشبه قيم المتلفات.
# فصل وإذا افترقا في النكاح الفاسد قبل الدخول بطلاق أو موت أو غيرهما
~~كاختلاف دين ورضاع، (فلا مهر فيه) لأن المهر يجب بالعقد والعقد فاسد،
~~فوجوده كعدمه كالبيع الفاسد. (وإن دخل) بها في النكاح الفاسد، (أو خلا بها)
~~فيه (استقر المسمى)، لأن في بعض ألفاظ حديث عائشة: ولها الذي أعطاها بما
~~أصاب منها رواه أبو بكر البرقاني وأبو محمد الخلال بإسنادهما، والخلوة
~~كالوطئ، ولان النكاح مع فساده ينعقد ويترتب عليه أكثر أحكام، من وقوع
~~الطلاق ولزوم عدة الوفاة بعد الموت، ونحو ذلك. فلذلك لزم المسمى فيه
~~كالصحيح. (بخلاف البيع الفاسد إذا تلف) المبيع (فإنه PageV05P178
# يضمن) ضمان المتلف لا (بقيمته) أو مثله، (لا) ضمان عقد (بثمنه) ذكر معناه
~~في الانصاف قلت: قد يشكل عليه ما يأتي في الطلاق من أن العتق يقع في البيع
~~الفاسد كالطلاق في النكاح الفاسد، إلا أن يقال: هذا حكم من أحكام البيع
~~وأكثرها منتف بخلاف النكاح. (ولا يصح تزويج من نكاحها فاسد قبل طلاق أو
~~فسخ، فإن أبى الزوج الطلاق فسخه)، أي النكاح الفاسد (حاكم) لأنه ms2630 نكاح يسوغ
~~فيه الاجتهاد، فاحتيج في التفريق إلى إيقاع فرقة كالصحيح المختلف فيه. ولان
~~تزويجها من غير فرقة يفضي إلى تسليط زوجين عليها ، كل واحد يعتقد صحة نكاحه
~~وفساد نكاح الآخر، ويفارق النكاح الباطل من هذين الوجهين، قال في الشرح:
~~فعلى هذا متى تزوجت بآخر قبل التفريق، لم يصح النكاح الثاني، ولم يجز
~~تزويجها الثالث حتى يطلق الأولان أو يفسخ نكاحهما. (ويجب مهر المثل
~~للموطوءة بشبهة)، كمن وطئ امرأة ليست زوجة له ولا مملوكة يظنها زوجته أو
~~مملوكته، قال في الشرح والمبدع: بغير خلاف عملناه كبدل متلف. (و) يجب مهر
~~المثل أيضا (لمكرهة على زنا) وطئها (في قبل ولو كانت من محارمه)، كأخته
~~وعمته من نسب أو رضاع كبدل متلف (أو) كانت الموطوء بزنا (ميتة) فيجب مهر
~~المثل ويورث عنها. قال في الفروع: ولو وطئ ميتة لزمه مهر المثل في ظاهر
~~كلامهم، وهو متجه. ثم نقل عن القاضي:
# لأنه لا مهر، (ولو) كان الوطئ بشبهة أو زنا مع إكراه (من مجنون). لأنه
~~إتلاف ويلحقه النسب في الزنا، ويأتي. (ويتعدد المهر بتعدد الشبهة، مثل أن
~~تشتبه) الموطوءة (بزوجته ثم يتبين) له (الحال ويعرف أنها ليست زوجته، ثم
~~تشتبه الموطوءة عليه مرة أخرى، أو تشتبه عليه بزوجته) فاطمة (ثم تشتبه
~~بزوجته الأخرى، أو بأمته ونحو ذلك) وتقدم في الكتابة يتعدد بوطئه مكاتبته
~~إن استوفت مهر الوطئ الأول، وإلا فلا، وقاله في المغني والنهاية (ويتعدد)
~~PageV05P179
# أيضا المهر (ب‍) - تعدد (وطئ الزنا إذا كانت مكرهة) كل مرة، لأنه إتلاف
~~فيتعدد بتعدد سببه (أو) أي وكذا يتعدد بتعدد وطئ الزنا إذا كانت (أمة)، ولو
~~كانت (مطاوعة بغير إذن سيدها) لأن الحق في المهر للسيد فلا يسقط بمطاوعتها،
~~و (لا) يتعدد المهر (بتعدد وطئ) في (شبهة) واحدة، (مثل أن اشتبهت) الموطوءة
~~(عليه بزوجته ودامت تلك الشبهة حتى وطئ مرارا)، فعليه مهر واحد، لأن ذلك
~~بمنزلة إتلاف واحد. (ولا) يتعدد المهر أيضا (بتعدده) أي الوطئ (في نكاح
~~فاسد)، لدخولها على أن تستحق مهرا واحدا، (ولا مهر بوطئها) ms2631 أي المشتبهة
~~والمزني بها (في دبر ولا في اللواط بالذكر،) لأنه غير مضمون على أحد، لأن
~~الشرع لم يرد ببدله، ولا هو إتلاف لشئ فأشبه القبلة والوطئ دون الفرج (ولا)
~~مهر للمزني بها (المطاوعة على الزنا)، لأنه إتلاف للبضع برضا مالكه. (كما
~~لو أذنت له في قطع يدها فقطعها إلا الأمة) المزني بها فلا يسقط مهرها
~~بطواعيتها، لأنه لسيدها والمبعضة يسقط منه ما يقابل حريتها والباقي لسيدها.
~~(وإذا وطئ في نكاح باطل بالاجماع كنكاح زوجة الغير أو) نكاح (المعتدة).
# قلت: من غير زنا وإلا فهو مختلف فيه. (وهو عالم بالحال) أي بأنها زوجة
~~الغير أو معتدته، (و) عالم ب‍ (- تحريم الوطئ وهي مطاوعة عالمة) بالحال،
~~(فلا مهر) لها إن كانت حرة ، (لأنه زنا يوجب الحد وهي مطاعة عليه، وإن جهلت
~~تحريم ذلك أو) جهلت (كونها في عدة فلها مهر المثل) بما نال من فرجها
~~(كالموطوءة بشبهة ولا يجب أرش بكارة مع وجوب المهر للحرة الموطوءة بشبهة أو
~~زنا)، لأنه وطئ ضمن بالمهر فلا يجب معه أرش كسائر الوطئ. ولان الأرش يدخل
~~في مهر المثل فلا يجب مرة أخرى. وهذا بخلاف الأمة وتقدم في الغصب. (ومن طلق
~~امرأته قبل الدخول) والخلوة (طلقة، وظن أنها لا تبين بها فوطئها لزمه مهر
~~المثل) بالوطئ لأنه وطئ شبهة، (و) لزمه أيضا (نصف المسمى) بالطلاق قبل
~~الدخول ولما تقدم. PageV05P180
# فصل وإن دفع أجنبية أي غير زوجته أو أمته، (فأذهب عذرتها) بضم العين أي
~~بكارتها. (أو فعل ذلك بأصبعه أو غيرها فعليه أرش بكارتها) لا مهر مثلها،
~~لأنه لم يطأها وهو إتلاف جزء لم يرد الشرع بتقدير عوضه، فرجع فيه إلى أرشه
~~كسائر المتلفات. (وهو) أي أرش البكارة (ما بين مهر البكر والثيب). قاله في
~~الشرح والمبدع. وكلامهما أولا صريح في أنه حكومة، قالا : لأنه إتلاف جزء لم
~~يرد الشرع بتقدير دينه، فرجع فيها إلى الحكومة كسائر ما لم يقدر، وهو صريح
~~كلامه في شرح المنتهى في الجنايات، ومقتضى كلام المصنف وغيره هناك. (وإن
~~فعل ذلك) ms2632 أي أذهب العذرة بغير وطئ (الزوج، ثم طلق قبل الدخول لم يكن لها
~~عليه إلا نصف المسمى) مهرا. لقوله تعالى: * (وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن
~~وقد فرضتم لهن فريضة فنصف ما فرضتم) * وهذه مطلقة قبل المسيس والخلوة، فلم
~~يكن لها سوى نصف الصداق المسمى، ولأنه أتلف ما يستحق إتلافه بالعقد فلا
~~يضمنه بغيره، كما لو أتلف عذرة أمته. (وللمرأة منع نفسها قبل الدخول حتى
~~تقبض مهرها الحال كله، أو الحال منه) حكاه ابن المنذر إجماعا. ولان المنفعة
~~المعقود عليها تتلف بالاستيفاء، فإذا تعذر استيفاء المهر عليها لم يمكنها
~~استرجاع عوضها بخلاف البيع، ولا فرق في ذلك بين المسمى لها والمفوضة.
~~(ولها) أي للمرأة (المطالبة به) أي بحال مهرها، (ولو لم تصلح للاستمتاع)
~~لصغر أو نحوه، ولأنه وجب بالعقد، (فإن وطئها) الزوج (مكرهة) قبل دفع الحال
~~من صداقها (لم يسقط به حقها من الامتناع)، فلها بعد ذلك منع نفسها حتى تقبض
~~PageV05P181
# الحال منه لما تقدم، لأن وطأها مكرهة كعدمه. (وحيث قلنا لها منع نفسها
~~فلها السفر بغير إذن)، لأنه امتناع بحق لم يثبت للزوج عليها حق الحبس،
~~فصارت كمن لا زوج لها. وبقاء درهم منه كبقاء جميعه كسائر الديون. (ولها)
~~زمن منع نفسها لقبض حال صداقها (النفقة إن صلحت للاستمتاع)، ولو كان معسرا
~~بالصداق، لأن الحبس من قبله. علل به أحمد.
# قال الموفق ولد صاحب المغني: إنما لها النفقة في الحضر دون السفر، لأنه
~~لو بذل لها الصداق وهي غائبة لم يمكنه تسليمها، وبدليل أنها لو سافرت
~~بإذنه، فلا نفقة لها (فإن كانت) المرأة (محبوسة، أو) كان (لها عذر يمنع
~~التسليم. وجب تسليم الصداق) كمهر الصغيرة، ولوجوبه بالعقد بخلاف النفقة.
~~(وإن كان) الصداق (مؤجلا لم تملك منع نفسها) حتى تقبضه، لأنها لا تملك
~~الطلب به. (ولو حل قبل الدخول) فليس لها منع نفسها، لان التسليم قد وجب
~~عليها، فاستقر قبل قبضه، فلم يكن لها أن تمتنع منه. (وإن قبضته) أي الصداق
~~(وسلمت نفسها. ثم بان) الصداق (معيبا كان لها منع ms2633 نفسها)، حتى تقبض بدله أو
~~أرشه، لأنها إنما سلمت نفسها ظنا منها أنها قبضت صداقها فتبين عدمه. (ولو
~~أبى كل من الزوجين التسليم الواجب) عليه (أجبر زوج) على تسليم الصداق، (ثم)
~~تجبر (زوجة) على تسليم نفسها، لأن في إجبارها على تسليم نفسها أولا خطر
~~إتلاف البضع، والامتناع من بذل الصداق، ولا يمكن الرجوع في البضع. (وإن
~~بادر أحدهما) أي أحد الزوجين (به) أي بتسليم ما وجب عليه للآخر، (أجبر
~~الآخر) لأنه لم يبق له حجة في التأخير. (وإن بادر هو فسلم الصداق. فله طلب
~~التمكين) منها، (فإن أبت) التمكين (بلا عذر فله استرجاعه) أي الصداق لعدم
~~تسليمها المعقود عليه، مع عدم العذر، (وإن تبرعت بتسليم نفسها، ثم أرادت
~~الامتناع بعد دخول أو خلوة لم تملكه) لأن التسليم استقر به العوض برضا
~~المسلم. (فإن امتنعت) بعد PageV05P182
# أن سلمت نفسها (فلا نفقة لها) لأنها ناشز، (وإن أعسر) زوج (بالمهر الحال
~~قبل الدخول أو بعده، فلحرة مكلفة الفسخ) لأنه تعذر عليها الوصول إلى العوض،
~~أشبه ما لو أفلس المشتري. (فلو رضيت بالمقام معه مع عسرته) امتنع الفسخ،
~~(أو تزوجته عالمة بعسرته امتنع الفسخ) لرضاها به. (ولها) أي للتي رضيت
~~بالمقام مع العسرة، أو تزوجته عالمة بها (منع نفسها) حتى تقبض مهرها الحال.
~~لأنه لم يثبت له عليها حق الحبس. (ويأتي في النفقات والخيرة لسيد الأمة)
~~إذا أعسر زوجها، لأن الحق لسيدها. لأنه مالك نفعها. والصداق عوض منفعتها
~~فهو ملكه دونها. و (لا) خيرة (لولي) زوجة (صغيرة ومجنونة) لأن الحق لها في
~~الصداق دون وليها. وقد ترضى بتأخيره. (ولا يصح الفسخ في ذلك كله. إلا بحكم
~~حاكم) لأنه فسخ مختلف فيه، كالفسخ للعنة والاعسار بالنفقة، ولأنه يفضي إلى
~~أن يكون للمرأة زوجان كل يعتقد حلها له وتحريمها على الآخر. والقياس على
~~المعتقة غير صحيح لأنه متفق عليه، وهذا مختلف فيه.
# باب الوليمة وآداب الأكل والشرب وما يتعلق بذلك (وهي) أي الوليمة (اسم
~~لطعام العرس خاصة) لا تقع على غيره. حكاه ابن عبد البر عن ms2634 ثعلب وغيره من
~~أئمة اللغة. وقال بعض أصحابنا وغيرهم: يقع على كل طعام لسرور حادث. إلا أن
~~استعمالها في طعام العرس أكثر. وقول أهل اللغة أقوى، لأنهم أهل اللسان، وهم
~~أعرف بموضوعات اللغة وأعلم بلغات العرب. قاله في الشرح والمبدع. قال في
~~المستوعب: وليمة الشئ كماله وجمعه. وسميت دعوة العرس وليمة لاجتماع
~~الزوجين. يقال أولم إذا صنع وليمة. (قال الشيخ: وتستحب بالدخول، انتهى)
~~وقال ابن الجوزي: بالعقد. واقتصر عليه في الفروع والمبدع وقدمه في تجريد
~~العناية. PageV05P183
# قال في الانصاف: الأولى أن يقال وقت الاستحباب موسع من عقد النكاح إلى
~~انتهاء أيام العرس. لصحة الاخبار في هذا وهذا، وكمال السرور بعد الدخول.
~~(وجرت العادة) بجعل الوليمة (قبله) أي قبل الدخول (بيسير. و) الأطعمة التي
~~يدعى الناس إليها إحدى عشرة: الوليمة وتقدمت. والثاني (شندخية) ويقال: شندخ
~~بضم الشين المعجمة وسكون النون وفتح الدال المهملة وبالخاء المعجمة، (لطعام
~~إملاك على زوجة) مأخوذ من قولهم:
# فرس مشندخ، أي يتقدم غيره، سمي بذلك لأنه يتقدم الدخول. (و) الثالث
~~(عذيرة وإعذار) بكسر الهمزة (ل‍) - طعام (ختان) ويقال العذرة. بضم فسكون
~~(و) الرابع (خرسة وخرس) بضم الخاء المعجمة وسكون الراء. وبسين مهملة، ويقال
~~بالصاد (لطعام ولادة. أي لخلاصها وسلامتها من الطلق. و) الخامس (عقيقة
~~الذبح للمولود) وتقدمت في الأضحية (و) السادس (وكيرة لبناء) قال النووي: أي
~~المسكن المتجدد، انتهى. من الوكر وهو المأوى والمستقر. (و) السابع (نقيعة)
~~من النقع وهو الغبار أو النحر أو القتل، (تصنع للقادم من سفر) ظاهره طويلا
~~كان أو قصيرا. (و) الثامن (التحفة: طعام القادم يصنعه هو. وقال ابن القيم
~~في تحفة الودود) في أحكام المولود: (هو) أي القادم (الزائر) أي وإن لم يكن
~~من سفر (و) التاسع (حذاق) بكسر الحاء وتخفيف الذال المعجمة. وآخره قاف
~~(لطعام عند حذاق صبي) قال في القاموس: يوم حذاق الصبي يوم ختمه القرآن. (و)
~~العاشر (وضيمة: وهي طعام المأتم. و) الحادي عشر (مشندخ المأكول من ختمة
~~القارئ. والعتيرة) مقتضى كلامهم أنها ليست من أسماء الطعام، بل هي ms2635 الذبيحة،
~~(تذبح أول يوم في رجب) وتقدم ذلك في آخر الهدي والأضاحي (والإخاء والتسري،
~~ذكرهما بعض الشافعية). وفي المنتهى: ولم يخصها، أي الدعوة لإخاء ولتسر
~~باسم. والفرعة والفرع: ذبح أول ولد الناقة، (والقرى اسم لطعام الضيفان)
~~وليس ذلك من الدعوات. (والمأدبة) بضم الدال، ويجوز فتحها (اسم لكل دعوة
~~بسبب أو غيره. والآدب) بوزن فاعل (صاحب المأدبة. فإن عمم الداعي فقال: يا
~~أيها PageV05P184
# الناس هلموا إلى الطعام، أو يقول الرسول) أي رسول الآدب (قد أذن لي أن
~~أدعو من لقيت أو من شئت، وقد شئت أن تحضروا. فهي الجفلى) بفتح الجيم والفاء
~~واللام. (وإن خص قوما للدعوة دون قوم فهي النقرى) بفتح النون والقاف
~~والراء. قال الشاعر:
# نحن في المشتاة ندعو الجفلى * لا ترى الآدب فينا ينتقر أي لا ندعو قوما
~~دون قوم. (وجميعها) أي الدعوات (جائزة) أي مباحة، لأنها الأصل في الأشياء،
~~غير مأتم فيكره. وروى الحسن قال: دعي عثمان بن أبي العاص إلى ختان فأبى أن
~~يجيب وقال: كنا لا نأتي الختان على عهد رسول الله (ص). ولا ندعو إليه رواه
~~أحمد (وليس منها) أي من الدعوات (شئ واجب) وقوله (ص) لعبد الرحمن بن عوف :
~~أولم ولو بشاة متفق عليه: محمول على الاستحباب (ووليمة العرس سنة مؤكدة)
~~لأنه (ص) أمر بها وفعلها. (ولو بشئ قليل كمدين من شعير) لما روى البخاري:
~~أن النبي (ص) أولم على صفية بمدين من شعير. (ويسن أن لا تنقص) الوليمة (عن
~~شاة) ذكره جماعة من الأصحاب لحديث عبد الرحمن بن عوف، وتقدم. (والأولى
~~الزيادة عليها) أي على الشاة لما دل عليه قوله (ص): ولو بشاة. (وإن نكح)
~~رجل (أكثر من واحدة في عقد أو عقود أجزأته وليمة واحدة إذا نواها عن الكل)
~~لتداخل أسبابها كما تقدم في العقيقة. وكما لو نوى بركعتين التحية والسنة.
~~(والإجابة إليها) أي الوليمة (واجبة) لحديث أبي هريرة يرفعه: شر الطعام
~~طعام الوليمة أي الذي يدعي له الأغنياء وتترك الفقراء قاله في الشرح،
~~يمنعها PageV05P185
# من يأتيها ويدعى إليها من يأباها ms2636 ومن لم يجب فقد عصى الله ورسوله رواه
~~مسلم. وعن ابن عمر مرفوعا: أجيبوا هذه الدعوة إذا دعيتم إليها متفق عليه
~~(إذا عينه داع مسلم يحرم هجره ومكسبه طيب في اليوم الأول). ويأتي محترز هذه
~~القيود (وهي) أي الإجابة (حق الداعي تسقط بعفوه) عن الدعوة كسائر حقوق
~~الآدمي. (وقدم في الترغيب: لا يلزم القاضي حضور وليمة عرس)، لعله في مظنة
~~الحاجة إليه لدفع ما هو أهم من ذلك. (ومنع ابن الجوزي في المنهاج من إجابة
~~ظالم وفاسق ومبتدع ومتفاخر بها أو فيها، مبتدع يتكلم ببدعته إلا لراد عليه،
~~وكذا إن كان فيها مضحك بفحش أو كذب). لأن ذلك إقرار على معصية. (وإلا) بأن
~~لم يكن مضحكا بفحش ولا كذب، (أبيح) أن يجيب (إذا كان) يضحك (قليلا، وإن كان
~~المدعو مريضا أو ممرضا) لغيره، (أو مشغولا بحفظ مال) لنفسه أو غيره، (أو
~~كان في شدة حر أو برد أو) في (مطر يبل الثياب أو وحل) لم تجب الإجابة. لأن
~~ذلك عذر يبيح ترك الجماعة فأباح ترك الإجابة. (أو كان أجيرا) خاصا (ولم
~~يأذن له المستأجر لم تجب) عليه (الإجابة). لأن منافعه مملوكة لغيره. أشبه
~~العبد غير المأذون، (والعبد كالحر) في وجوب الإجابة لعموم ما سبق. (وإن أذن
~~له سيده)، وإلا لم يجب لأن حق سيده آكد. (والمكاتب إن ضر) حضوره (بكسبه لم
~~يلزمه الحضور، إلا أن يأذنه له سيده. وفي الترغيب) والبلغة (إن علم حضور
~~الأرذال ومن مجالستهم تزري بمثله لم تجب إجابته). قال الشيخ تقي الدين: لم
~~أره لغيره من أصحابنا. قال: وقد أطلق أحمد الوجوب واشتراط الجدل وعدم
~~المنكر. PageV05P186
# فأما هذا الشرط فلا أصل له، كما أن مخالطة هؤلاء في صفوف الصلاة لا تسقط
~~الجماعة ، وفي الجنازة لا تسقط الحضور فكذلك هنا. وهذه شبهة الحجاج بن
~~أرطاة وهو نوع من التكبير فلا يلتفت إليه. نعم إن كانوا يتكلمون بكلام محرم
~~فقد اشتملت الدعوة على محرم، وإن كان مكروها فقد اشتملت على مكروه. (وتكره
~~إجابة من في ماله حلال وحرام، ms2637 كأكلة منه ومعاملته وقبول هديته وهبته ونحوه)
~~كصدقته، جزم به في المغني والشرح. وقاله ابن عقيل في الفصول وغيره وقدمه
~~الأزجي وغيره. قال في الانصاف: وهذا المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة،
~~انتهى. ويؤيده حديث: فمن ترك الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه. (وقيل يحرم)
~~مطلقا (كما لو كان كله حراما) قطع به الشيرازي في المنتخب.
# (وقال الأزجي) في نهايته (وهو قياس المذهب). وقدمه أبو الخطاب في
~~الانتصار. (وسئل) أي سأل المروذي (أحمد عن الذي يعامل بالربا أيؤكل عنده أم
~~لا؟ قال: لا. وفي) آداب (الرعاية) الكبرى (ولا يأكل مختلطا بحرام بلا
~~ضرورة)، وقيل إن زاد الحرام على الثلث حرم الاكل وإلا فلا، قدمه في
~~الرعاية. وقيل إن كان الحرام أكثر حرم الاكل وإلا فلا إقامة للأكثر مقام
~~الكل، قطع به ابن الجوزي في المنهاج. (و) على القول الأول (تقوى الكراهة
~~وتضعف بحسب كثرة الحرام وقلته، وإن لم يعلم أن في المال حراما فالأصل
~~الإباحة). فتجب الإجابة ولا تحريم بالاحتمال استصحابا للأصل. (وإن كان
~~تركه) أي الاكل (أولى) حيث لم يعلم الحل (للشك. وينبغي صرف الشبهات في
~~الأبعد عن المنفعة فالأقرب، ما يدخل في الباطن من الطعام والشراب ونحوه).
~~فيجري فيه الحلال. (ثم ما ولي الظاهر من اللباس. فإن PageV05P187
# دعاه الجفلى) كرهت الإجابة، (أو) دعاه (في اليوم الثالث) كرهت الإجابة
~~لقوله عليه الصلاة والسلام: الوليمة أول يوم حق والثاني معروف والثالث رياء
~~وسمعة، رواه أبو داود وابن ماجة وغيرهما. (أو) دعاه (ذمي كرهت الإجابة) لأن
~~المطلوب إذلاله وذلك ينافي إجابته.
# (وتستحب) الإجابة (في اليوم الثاني) للحديث السابق، (وإن دعته امرأة
~~فكرجل) في وجوب الإجابة على ما تقدم لعموم ما سبق. (إلا مع خلوة محرمة)
~~فتحرم الإجابة لاشتمالها على محرم. (وسائر الدعوات مباحة نصا) وتقدم، (غير
~~عقيقة فتسن) وتقدمت في الهدي والأضاحي. (و) غير (مأتم فتكره) وتقدم في
~~الجنائز، والمأتم بالمثناة قال في النهاية: المأتم في الأصل مجتمع الرجال
~~والنساء في الغم والفرح، ثم خص به اجتماع النساء في الموت.
# وقيل: هو ms2638 للشواب منهن لا غير. (ويكره لأهل الفضل والعلم الاسراع إلى
~~الإجابة) إلى الولائم غير الشرعية. (والتسامح) أي التساهل (فيه لأن فيه
~~بذلة ودناءة وشرها لا سيما الحاكم)، لأنه ربما كان ذريعة للتهاون به وعدم
~~المبالاة. (وإن حضر) المدعو إلى وليمة أو نحوها (هو صائم صوما واجبا لم
~~يفطر)، لقوله تعالى: * (ولا تبطلوا أعمالكم) * (محمد:
# 33) ولان الفطر محرم والاكل غير واجب. وعن أبي هريرة قال، قال رسول الله
~~(ص): إذا دعي أحدكم فليجب فإن كان صائما فليدع، وإن كان مفطرا فليطعم رواه
~~أبو داود وفي رواية فليصل أي يدع. (ودعا) للخبر (وأخبرهم أنه صائم) كما فعل
~~ابن عمر لتزول عنه التهمة في ترك الأكل. (ثم انصرف وإن كان مفطرا استحب
~~الاكل) لأنه أبلغ في إكرام الداعي وجبر قلبه، وإن أحب دعا وانصرف لقوله
~~(ص): إذا دعي أحدكم. فليجب فإن شاء أكل وإن شاء ترك. قال في الشرح: حديث
~~صحيح (وإن كان) المدعو (صائما تطوعا PageV05P188
# وفي تركه الاكل كسر قلب الداعي استحب له أن يفطر). لأن في أكله إدخال
~~السرور على قلب أخيه المسلم. وقد روي أنه (ص) كان في دعوة معه جماعة فاعتزل
~~رجل من القوم ناحية فقال: إني صائم، فقال النبي (ص) دعاكم أخوكم وتكلف لكم،
~~كل يوما ثم صم يوما مكانه إن شئت. (وإلا) بأن لم يكن في تركه الاكل كسر قلب
~~الداعي، (كان تمام الصوم أولى من الفطر) هذا معنى ما جزم به في الرعاية
~~الصغرى والوجيز وهو ظاهر تعليل الموفق والشارح. (قال الشيخ: وهو أعدل
~~الأقوال. وقال ولا ينبغي لصاحب الدعوة الالحاح في الطعام)، أي الاكل
~~(للمدعو إذا امتنع) من الفطر في التطوع، أو الاكل إن كان مفطرا. (فإن كلا
~~الامرين جائز، وإذا ألزمه بما لا يلزمه كان من نوع المسألة المنهي عنها ولا
~~يحلف عليه) إن كان صائما ليفطر. (ولا) يحلف عليه إن لم يكن صائما (ليأكل.
~~ولا ينبغي للمدعو إذا رأى أنه يترتب على امتناعه) من الاكل أو الفطر في
~~النفل (مفاسد أن يمتنع فإن ms2639 فطره جائز، انتهى. ويحرم أخذ طعام) من الوليمة
~~أو غيرها (بغير إذن صاحبه) لما فيه من الافتيات عليه. (فإن علم) الآخذ
~~(بقرينة رضاه) أي رب الطعام (ففي الترغيب يكره). قال في الفروع ويتوجه
~~يباح، وأنه يكره مع ظنه رضاه. (فمع الظن) رضاه (أولى) لأن الظن دون العلم،
~~ويأتي حكم الاكل بلا إذن. (وإن دعاه اثنان إلى وليمتين أجاب أسبقهما
~~بالقول) لقوله عليه الصلاة والسلام: فإن سبق أحدهما فأجب الذي سبق رواه أبو
~~داود. (فإن استويا أجاب أدينهما) لأن كثرة الدين لها أثر في التقديم
~~كإمامة. (ثم) إن استويا أجاب (أقربهما رحما) لما في تقديمه من صلة الرحم.
~~(ثم) إن استويا فأقربهما (جوارا) لقوله (ص) : إذا اجتمع داعيان فأجاب
~~أقربهما بابا فإن أقربهما بابا أقربهما جوارا. (ثم) إن استويا PageV05P189
# (يقرع) بينهما، (ولا يجيب الثاني) حيث سبق الأول (إلا أن يتسع الوقت
~~لاجابتهما، فإن اتسع) الوقت (لهما وجبا) أي وجبت إجابتهما للاخبار.
# فصل وإن علم المدعو أن في الدعوة منكرا (كالزمر والخمر والعود والطبل
~~ونحوه) كالجنك والرباب، (أو) علم أن فيها (آنية ذهب أو فضة أو فرش محرمة،
~~وأمكنه إزالة المنكر لزمه الحضور والانكار). لأنه يؤدي بذلك فرضين إجابة
~~أخيه المسلم وإزالة المنكر، (وإن لم يقدر) على إزالة المنكر (لم يحضر) ،
~~وحرمت الإجابة لقوله (ص): من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يجلس على
~~مائدة يدار عليها الخمر رواه أحمد من حديث عمر، والترمذي من حديث جابر.
~~(فإن لم يعلم) بالمنكر (حتى حضر وشاهده أزاله وجلس) بعد ذلك إجابة لمن دعاه
~~(فإن لم يقدر) على إزالته (انصرف) لما تقدم. ورفع نافع قال: كنت أسير مع
~~عبد الله بن عمر فسمع زمارة راع فوضع إصبعيه في أذنيه ثم عدل عن الطريق فلم
~~يزل يقول: يا نافع أتسمع؟ حتى قلت : لا. فأخرج إصبعيه من أذنيه، ثم رجع إلى
~~الطريق، ثم قال. هكذا رأيت رسول الله (ص) صنع رواه أبو داود والخلال. وخرج
~~أحمد من وليمة فيها آنية فضة. فقال الداعي:
# نحولها، فأبى أن يرجع، ms2640 نقله حنبل. ويفارق من له جار مقيم على المنكر
~~والزمر، حيث يباح له المقام. فإن تلك حال حاجة لما في الخروج من المنزل من
~~الضرر. قاله في الشرح. (وإن علم) المدعو (به) أي بالمنكر (ولم يره ولم
~~يسمعه فله الجلوس والاكل نصا PageV05P190
# (لأن المحرم رؤية المنكر أو سماعه ولم يوجد. (وله الانصراف) فيخير لاسقاط
~~الداعي حرمة نفسه بإيجاد المنكر. (وإن شاهد ستورا معلقة فيها صور حيوان
~~وأمكنه حطها، أو) أمكنه (قطع رؤوسها فعل) لما فيه من إزالة المنكر. (وجلس)
~~إجابة للداعي. (وإن لم يمكنه ذلك كره الجلوس إلا أن تزال) قال في الانصاف:
~~والمذهب لا يحرم، انتهى. لما روي أن النبي (ص): دخل الكعبة فرأى فيها صورة
~~إبراهيم وإسماعيل يستقسمان بالأزلام. فقال:
# قاتلهم الله. لقد علموا أنهما ما استقسما بها قط رواه أبو داود. ولان
~~دخول الكنائس والبيع محرم وهي لا تخلو منها. وكون الملائكة لا تدخل بيتا
~~فيه صورة، لا يوجب تحريم دخوله كما لو كان فيه كلب، ولا يحرم علينا صحبة
~~رفقة فيها جرس مع أن الملائكة لا تصحبهم، ويباح ترك الإجابة إذن عقوبة
~~للفاعل وزجرا له عن فعله. (وإن علم بها) أي بالصور المعلقة (قبل الدخول كره
~~الدخول، وإن كانت) الستور المصورة (مبسوطة، أو على وسادة فلا بأس بها)، لأن
~~فيه إهانة لها، ولان تحريم تعليقها إنما كان لما فيه من التعظيم والاغراء
~~والتشبيه بالأصنام التي تعبد، وذلك مفقود في البسط. ولقول عائشة: رأيت
~~النبي (ص) متكئا على نمرقة فيها تصاوير رواه ابن عبد البر. ولان فيه إهانة
~~كالبسط. (ويحرم تعليق ما فيه صورة حيوان وستر الجدر به وتصويره)، وتقدم في
~~ستر العورة (فإن قطع) إنسان (رأس الصورة) فلا كراهة. قال ابن عباس: الصورة
~~الرأس فإذا قطع فليس بصورة. (أو قطع منها) أي الصورة (ما لا تبقى الحياة
~~بعد ذهابه فهو كقطع الرأس كصدرها) أ (وبطنها أو صورها بلا رأس أو بلا صدر
~~أو بلا بطن، أو جعل لها رأسا منفصلا عن بدنها، أو) صور (رأسا بلا ms2641 بدن فلا
~~كراهة) لأن ذلك لم يدخل في النهي. (وإن كان الذاهب يبقى الحيوان بعده
~~كالعين واليد والرجل حرم) تعليق ما هي فيه وستر الجدر به وتصويره، لدخوله
~~تحت النهي. (وتقدم بعض ذلك في باب ستر العورة. ويكره ستر حيطان بستور لا
~~صور فيها، أو) بستور (فيها صور PageV05P191
# غير حيوان إن كانت غير حرير نصا) لما فيه من السرف، وذلك لا يبلغ به
~~التحريم وهو عذر في ترك الإجابة إلى الدعوة. قال أحمد: قد خرج أبو أيوب حين
~~دعاه ابن عمر فرأى البيت قد ستر. رواه الأثرم وابن عمر أقر على ذلك. وقال
~~أحمد: دعى حذيفة فخرج. وإنما رأى شيئا من زي الأعاجم. ومحل الكراهة و (إن
~~لم تكن ضرورة من حر أو برد) فإن كانت فلا بأس للحاجة (كالستر على الباب
~~للحاجة) إليه. قال في المبدع: وفي جواز خروجه لأجله وجهان، (ويحرم ستر)
~~الحيطان (بحرير) وتقدم في ستر العورة. (و) يحرم (الجلوس معه) لأنه من
~~المنكر، و (لا) يحرم الجلوس (مع الستر بغيره) أي الحرير وتقدم. (ولا يجوز
~~الاكل بغير إذن صريح أو قرينة ولو من بيت قريبه أو صديقه ولم يحرزه عنه)
~~لحديث ابن عمر مرفوعا: من دخل على غير دعوة دخل سارقا وخرج مغيرا رواه أبو
~~داود مختصرا، ولأنه مال غيره فلا يباح أكله بغير إذنه. (كأخذ الدراهم) وقال
~~في الآداب الكبرى: يباح الاكل من بيت القريب والصديق من مال غير محرز عنه
~~إذا علم أو ظن رضا صاحبه بذلك، نظرا إلى العادة والعرف. هذا هو المتوجه،
~~وما يذكر من كلام أحمد من الاستئذان، محمول على الشك في رضا صاحبه أو على
~~الورع، وتابعه المصنف في شرح المنظومة. قال في الفروع، ظاهر كلام ابن
~~الجوزي وغيره يجوز، واختاره شيخنا وهو أظهر (والدعاء إلى الوليمة أو تقديم
~~الطعام أذن فيه) أي الاكل. (إذا أكمل وضعه ولم يلحظ انتظار من يأتي) لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا: إذا دعي أحدكم إلى طعام فجاء مع الرسول فذلك إذن له رواه
~~أبو داود. ms2642 وقال عبد الله بن مسعود: إذا دعيت فقد أذن لك رواه أحمد بإسناده.
~~و (لا) يكون الدعاء إلى الوليمة إذنا (في الدخول إلا بقرينة) تدل عليه،
~~(فلا يشترط) مع الدعاء إلى الوليمة أو تقديم الطعام (إذن ثان للاكل،
~~كالخياط إذا دعي للتفصيل والطبيب PageV05P192
# للفصد وغير ذلك من الصنائع فيكون) العرف (إذنا في التصرف) قال في الغنية:
~~لا يحتاج بعد تقديم الطعام إذنا إذا جرت العادة في ذلك البلد بالاكل في
~~ذلك، فيكون العرف إذنا. (ولا يملك) من قدم إليه طعام (الطعام الذي قدم إليه
~~بل يبقى على ملك صاحبه)، لأنه لم يملكه شيئا وإنما أباحه الاكل. وهذا لم
~~يملك التصرف فيه بغير إذنه . (ولا يجوز للضيفان قسمه. ولو حلف أن لا يهبه
~~فأضافه لم يحنث)، لأنه لم يملكه كما تقدم.
# فصل في آداب الأكل والشرب وما يتعلق بهما (يستحب غسل اليد قبل الطعام)
~~متقدما به ربه. (و) غسلها (بعده) متأخرا به ربه (ولو كان) الآكل (على وضوء)
~~لقوله (ص): من أحب أن يكثر خير بيته فليتوضأ إذا حضر غداؤه وإذا رفع رواه
~~ابن ماجة. (و) يستحب (أن يتوضأ الجنب قبل الاكل) لحديث عائشة وتقدم في
~~الغسل، والشرب مثله. (ولا يكره غسل يديه في الاناء الذي أكل فيه) نص عليه،
~~(ويكره) غسل يديه (بطعام وهو القوت، ولو بدقيق حمص وعدس وباقلاء ونحوه قال
~~الشيخ: الملح ليس بقوت وإنما يصلح به القوت)، فعليه لا يكره الغسل به. (ولا
~~بأس) بغسل اليدين (بنخالة) لأنها ليست قوتا (وإن دعت الحاجة إلى استعمال
~~القوت مثل الدبغ بدقيق الشعير والتطبب للجرب باللبن والدقيق ونحو ذلك، رخص
~~فيه) للحاجة، وتقدم في إزالة النجاسة. يحرم استعمال مطعوم في إزالتها.
~~(وغسل الفم بعد الطعام مستحب، ويسن أن يتمضمض من شرب اللبن)، قال في
~~الآداب: ويتوجه أن يستحب المضمضة من كل ما له دسم لتعليله (ص). (ويسن أن
~~PageV05P193
# يلعق أصابعه قبل الغسل والمسح أو يلعقها غيره) لحديث كعب بن مالك: كان
~~النبي (ص) يأكل بثلاث أصابع ولا يمسح يديه حتى ms2643 يلعقها، رواه الخلال
~~بإسناده. (ويعرض رب الطعام الماء لغسلهما ويقدمه بقرب طعامه) تذكيرا
~~بالسنة. (ولا يعرض الطعام) بل يقدمه لهم لئلا يستحيوا فلا يطلبونه. (وتسن
~~التسمية على الطعام) لحديث عائشة مرفوعا: إذا أكل أحدكم فليذكر اسم الله.
~~فإن نسي أن يذكر اسم الله في أوله فليقل بسم الله أوله وآخره والشرب مثله.
~~(ويجهر بها) أي التسمية ندبا لينبه غيره عليها، (فيقول) الآكل أو الشارب
~~(بسم الله. قال الشيخ، ولو زاد الرحمن الرحيم لكان حسنا). فإنه أكمل بخلاف
~~الذبح فإنه قد قيل: لا يناسب ذلك. (و) يسن (أن يأكل بيمينه ومما يليه ويكره
~~تركهما) أي ترك الأكل باليمين ومما يليه، لما روي عن عمر بن أبي سلمة قال:
~~كنت يتيما في حجر رسول الله (ص) فكانت يدي تطيش في الصحفة، فقال لي النبي
~~(ص): يا غلام سم الله وكل بيمينك وكل مما يليك متفق عليه. (و) يكره (الأكل
~~والشرب بشماله إلا من ضرورة) لحديث ابن عمر مرفوعا: إذا أكل أحدكم فليأكل
~~بيمينه فإن الشيطان يأكل بشماله ويشرب بشماله متفق عليه. (وإن جعل بيمينه
~~خبزا وبشماله شيئا) كجبن أو خيار (يأتدم به وجعل يأكل من هذا) الذي جعله
~~بشماله (كره، لأنه أكل بشماله ولما فيه من الشره. فإن أكل أو شرب بشماله
~~أكل وشرب معه الشيطان) للخبر. (وإن نسي التسمية في أوله) أي الاكل أو الشرب
~~(قال إذا PageV05P194
# ذكر: بسم الله أوله وآخره) لما تقدم في حديث عائشة، وظاهره ولو بعد فراغه
~~من الاكل (فإن كانوا) أي الآكلون (جماعة سموا كلهم) لعموم الخبر، (ويسمي
~~المميز) لحديث ابن أبي سلمة (ويسمى عمن لا عقل له ولا تمييز) لتعذرها منه.
~~وينبغي أن يشير بها أخرس ونحوه كالوضوء. (ويحمد الله) الآكل والشارب (جهرا
~~إذا فرغ) من أكله أو شربه لقوله (ص): إن الله ليرضى من العبد أن يأكل أو
~~يشرب الشربة فيحمده عليها رواه مسلم. (ويقول) إذا فرغ من أكله (ما ورد
~~ومنه) ما روى أبو سعيد: كان رسول الله (ص) إذا أكل أو شرب ms2644 قال الحمد لله
~~الذي أطعمنا وسقانا وجعلنا مسلمين. ومنه أيضا ما روى معاذ بن أنس الجهني عن
~~رسول الله (ص) قال: من أكل طعاما فقال الحمد لله الذي أطعمني هذا ورزقنيه
~~من غير حول مني ولا قوة غفر له ما تقدم من ذنبه رواه ابن ماجة. (ويسن
~~الدعاء لصاحب الطعام ومنه: أفطر عندكم الصائمون وأكل طعامكم الأبرار وصلت
~~عليكم الملائكة للخبر. (ويستحب إذا فرغ من الاكل أ) ن (لا يطيل الجلوس من
~~غير حاجة بل يستأذن رب المنزل وينصرف) لقوله تعالى: * (فإذا طعمتم
~~فانتشروا) (الأحزاب: 53).
# * (ويسمى الشارب عند كل ابتداء، ويحمد عند كل قطع. وقد يقال مثله في أكل
~~كل لقمة، فعله أحمد. وقال: أكل وحمد خير من أكل وصمت. ويكره الاكل من ذروة
~~الطعام) أي أعلى الصحفة (ومن وسطه، بل) يأكل (من أسفله) لما روى ابن عباس
~~مرفوعا: إذا أكل أحدكم طعاما فلا يأكل من أعلى الصحفة ولكن ليأكل من
~~أسفلها، فإن البركة تنزل من PageV05P195
# أعلاها. وفي حديث آخر كلوا من جوانبها ودعوا ذروتها يبارك فيها رواهما
~~ابن ماجة (وكذلك الكيل) للعلة التي أشار إليها (ص) (ويكره نفخ) في (الطعام
~~والشراب) ليبرد قال في المستوعب: النفخ في الطعام والشراب والكتاب منهي
~~عنه. وقال الآمدي: لا يكره النفخ والطعام حار، قال في الانصاف: وهو الصواب
~~إن كان حاجة إلى الاكل حينئذ. (و) يكره (التنفس في إناءيهما) لأنه ربما عاد
~~إليه من فيه شئ. (وأكله حارا) لأنه لا بركة فيه كما في الخبر. (إن لم تكن
~~حاجة) إلى أكله حارا فيباح. (و) يكره أيضا أكله (مما يلي غيره إن كان
~~الطعام نوعا واحدا، فإن كان أنواعا) أي نوعين فأكثر فلا بأس، (أو) كان
~~الطعام (فاكهة) فلا بأس، لحديث عكراش بن ذؤيب قال: أتى النبي (ص) بجفنة
~~كثيرة الثريد والودك، فأقبلنا نأكل فخبطت يدي في نواحيها. فقال: يا عكراش
~~كل من موضع واحد. ثم أتينا بطبق فيه ألوان من الرطب. فجالت يد رسول الله
~~(ص) في الطبق، وقال: يا عكراش كل من ms2645 حيث شئت فإنه غير لون واحد رواه ابن
~~ماجة. (قال الآمدي: أو كان يأكل وحده فلا بأس) بأكله مما لا يليه، لأنه لا
~~يؤذي بذلك. قلت: وكذا لو كان يأكل مع من لا يستقذر منه، بل يستشفي به كما
~~يشهد له تتبعه (ص) للدباء من حوالي الصحفة في حديث أنس. (وكره) الامام
~~(أحمد أن يتعمد القوم حين وضع الطعام فيفجأهم)، لقوله تعالى: * (لا تدخلوا
~~بيوت النبي إلا أن يؤذن لكم) * الآية. (وكذا) الضيف الذي يتبع الضيف (من
~~غير أن يدعى وهو الطفيلي. وفي الشرح: لا يجوز وإن فجأهم بلا تعمد أكل نصا).
~~وأطلق في المستوعب وغيره الكراهة، إلا من عادته السماحة. (وكره) أحمد
~~(الخبز الكبار. وقال: ليس فيه بركة) وذكر معمر أن أبا أسامة قدم لهم طعاما
~~فكسر الخبز قال أحمد: لئلا يعرفوا كم يأكلون (ويكره أن يستبذله) أي الخبز
~~لقوله: أكرموا الخبز (فلا يمسح يده ولا السكين به) أي بالخبز PageV05P196
# (ولا يضعه تحت القصعة ولا تحت المملحة) أي آنية الملح لأنه استبذال له.
~~(بل يوضع الملح وحده على الخبز) لأنه لا استبذال فيه. (ويستحب أن يصغر
~~اللقمة ويجيد المضغ ويطيل البلع) ، لأنه أجود هضما. (قال الشيخ: إلا أن
~~يكون هناك ما هو أهم من الإطالة، واستحب بعض الأصحاب تصغير الكسر) يعني
~~اللقم. (وينوي) ندبا (بأكله وشربه التقوي على الطاعة) لحديث: وإنما لكل
~~امرئ ما نوى. (ويبدأ الأكبر والأعلم وصاحب البيت) بالاكل لحديث : كبر كبر.
~~(ويكره لغيرهما السبق إلى الاكل) لما فيه من الدناءة والشره. (وإذا أكل معه
~~ضرير استحب أن يعلمه بما بين يديه) من الطعام ليتناول ما يشتهيه. (ويسن مسح
~~الصحفة) التي يأكل فيها للخبز. (وأكل ما تناثر منه) أو يسقط منه من اللقم
~~بعد إزالة ما عليه من أذى للخبر ، (والاكل عند حضور رب الطعام وإذنه والاكل
~~بثلاث أصابع) لحديث كعب بن مالك وتقدم (ويكره بما دونها) لأنه كبر (و) يكره
~~أيضا (بما فوقها) لأنه شره، (ما لم تكن حاجة) قال مهنا : سألت أبا عبد الله
~~عن ms2646 الاكل بالأصابع كلها فذهب إلى ثلاث أصابع، فذكر مسألة الحديث الذي يروى
~~عن النبي (ص): أنه كان يأكل بكفه كلها فلم يصححه، ولم ير إلا ثلاث أصابع.
~~(ولا بأس بالاكل بالملعقة) وإن كان بدعة لأنها تعتريها الأحكام الخمسة.
# قلت: ربما يؤخذ من قول الإمام: أكره كل محدث كراهتها.
# فصل ويكره القران في التمر ونحوه مما جرت العادة بتناوله إفرادا لما فيه
~~من الشره، (و) يكره له (فعل ما يستقذر من بصاق ومخاط وغيره، و) يكره (أن
~~PageV05P197
# ينفض يده في القصعة) لما فيه من الاستقذار. (و) يكره (أن يقدم إليها) أي
~~القصعة (رأسه عند وضع القمة في فيه)، لأنه ربما سقط من فمه شئ فيها فقذرها.
~~(و) يكره (أن يغمس اللقمة الدسمة في الخل أو) يغمس (الخل في الدسم فقد
~~يكرهه غيره).
# قلت: فإن أحبه الكل فلا بأس كما لو كان وحده. (ولا بأس بوضع الخل والبقول
~~على المائدة غير الثوم والبصل وما له رائحة كريهة). فإنه يكره أكله نيئا
~~كما يأتي في الأطعمة (ويكون) عند المائدة (ما يدفع به الغصة) خشية أن توجد
~~(وينبغي أن يحول وجهه عند السعال والعطاس عن الطعام أو يبعده عنه، أو يجعل
~~على فيه شيئا لئلا يخرج منه بصاق فيقع في الطعام) فيقذره (وإن خرج من فيه
~~شئ) من عظم أو ثقل أو نخامة (ليرمي به صرف وجهه عن الطعام)، لئلا يقع فيه
~~شئ من فيه (وأخذه بيساره) فرمى به لأنه مستقذر، (ويكره رده) أي ما يخرج من
~~فيه (إلى القصعة، وأن يغمس بقية اللقمة التي أكل منها في المرقة، وكذا
~~هندسة اللقمة وهو أن يقضم بأسنانه) لا بيده (بعض أطرافها، ثم يضعها في
~~الأدم) لأن ذلك مستقذر وتعافه النفس. (و) يكره لمن يأكل مع غيره (أن يتكلم
~~بما يستقذر أو بما يضحكهم أو يخزيهم). قاله الشيخ عبد القادر: (و) يكره
~~أيضا (أن يأكل متكئا أو مضطجعا أو منبطحا ، وفي الغنية وغيرها: أو على
~~الطريق. و) يكره أيضا (أن يعيب الطعام، وأن يحتقره بل إن ms2647 اشتهاه أكله وإلا
~~تركه) لما ورد: أنه (ص) ما عاب طعاما قط، بل إن اشتهاه أكله وإلا تركه.
~~(ولا بأس بمدحه) أي الطعام لكن يكره لرب الطعام مدحه وتقويمه، كما يأتي
~~(ويستحب) للآكل (أن يجلس على رجله اليسرى وينصب اليمنى، أو يتربع) وجعله
~~بعضهم من الاتكاء. (قال ابن PageV05P198
# الجوزي: ولا يشرب الماء في أثناء الطعام، فإنه) أي عدم الشرب في أثنائه
~~(أجود في الطب وينبغي أن يقال: إلا أن يكون ثم عادة) قال في المنتهى: وفي
~~أثناء طعام بلا عادة ، انتهى. قال بعض العلماء: إلا إذا صدق عطشه فينفي من
~~جهة الطب يقال: إنه دباغ المعدة (ولا يعب الماء عبا) للخبر، (وأن يأخذ إناء
~~الماء بيمينه) مع القدرة (ويسمي) وتقدم (وينظر فيه) خشية أن يكون فيه ما
~~يكره أو يؤذيه. (ثم يشرب منه مصا مقطعا ثلاثا) لقوله (ص): مصوا الماء مصا
~~فإن الكباد من العب والكباد بضم الكاف وبالباء الموحدة قيل وجع الكبد. ويعب
~~اللبن لأنه طعام، (ويتنفس) كل مرة (خارج الاناء ويكره أن يتنفس فيه)، وتقدم
~~(و) يكره (أن يشرب من فم السقاء) لنهيه (ص)، لأنه قد يخرج من داخل القربة
~~ما ينغص الشرب أو يؤذي الشارب. (و) من (ثلمة الاناء أو محاذيا للعروة
~~المتصلة برأس الاناء) وكذا اختناث الأسقية وهو قلبها. قال الجوهري: خنث
~~الاناء وأخنثته إذا ثنيته إلى خارج فشربت منه، فإن كسرته إلى داخل فقد
~~قبعته بالقاف والباء الموحدة والعين المهملة. (ولا يكره الشرب قائما و)
~~شربه (قاعدا أكمل. وأما ماء آبار ثمود فلا يباح شربه ولا الطبخ به، ولا
~~استعماله، فإن طبخ منه أو عجن أكفأ القدور وعلف العجين النواضح)، جمع ناضحة
~~أو ناضح وهو البعير يستقي عليه.
# قلت: ولعل المراد مطلق البهائم. (ويباح منها بئر الناقة وتقدم في) كتاب
~~(الطهارة، وديار قوم لوط مسخوط عليها فيكره شرب مائها واستعماله)، وكذا بئر
~~برهوت وذروان بئر بمقبرة وتقدم. قال في الفروع: (وظاهر كلامهم لا يكره أكله
~~قائما) ويتوجه كشرب، قاله شيخنا (وإذا شرب) لبنا أو غيره ms2648 (سن أن يناوله
~~الأيمن) ولو صغيرا أو مفضولا، ويتوجه أن يستأذنه في مناولته الأكبر. فإن لم
~~يأذن ناوله له للخبر (وكذا في غسل يده) يكون للأيمن فالأيمن PageV05P199
# (ورش لماء ورد ونحوه) من أنواع الطيب، وكذا التجمير بالعود ونحوه، (ويبدأ
~~في ذلك) أي في الشرب وغسل الأيدي ورش ماء الورد ونحوه. (بأفضلهم ثم بمن على
~~اليمين) لفعله (ص) في الشرب وقيس الباقي. (ويستحب أن يغض طرفه عن جليسه)
~~لئلا يخجله. (و) أن (يؤثر على نفسه المحتاج) لمدحه تعالى فاعل ذلك بقوله: *
~~(ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة) * (ويخلل أسنانه إن علق بها شئ) من
~~الطعام. قال في المستوعب: روي عن ابن عمر ترك الخلال يوهن الأسنان. ذكره
~~بعضهم مرفوعا. وروى:
# تخللوا من الطعام فإنه ليس شئ أشد على الملك الذي على العبد أن يجد من
~~أحدكم ريح الطعام. قال الأطباء: وهو نافع أيضا للثة ومن تغير النكهة و (لا)
~~يخلل أسنانه (في أثناء الطعام) بل إذا فرغ، و (لا) يتخلل (بعود يضره) كرمان
~~وآس ولا بما يجهله، لئلا يكون من ذلك وكذا ما يجرحه. (وتقدم في باب السواك
~~ويلقى ما أخرجه الخلال ويكره أن يبتلعه). قال الناظم: للخبر، (وإن قلعه
~~بلسانه لم يكره ابتلاعه) كسائر ما بفيه. (ولا يأكل مما شرب عليه الخمر).
~~لأن شراءه لذلك فاسد ولأنه أثر معصية. (ولا) يأكل (مختلطا بحرام ولا يلقم
~~جليسه) إلا بإذن رب الطعام. (ولا يفسح لغيره إلا أن يأذن رب الطعام)، لأنه
~~تصرف في ماله بغير إذنه. (وفي معنى ذلك تقديم بعض الضيفان ما لديه ونقله
~~إلى البعض الآخر)، فلا يفعله بلا إذن رب الطعام (قال في الفروع: وما جرت
~~العادة به كإطعام سائل وسنور ونحوه وتلقيم) غيره، (وتقديم) بعض الضيفان إلى
~~بعض. (يحتمل كلامهم وجهين وجوازه أظهر لحديث أنس في الدباء) قال أنس: دعا
~~رسول الله (ص) رجلا فانطلقت معه فجئ بمرقة فيه دباء، فجعل يأكل من ذلك
~~الدباء ويعجبه فلما رأيت ذلك جعلت ألقيه ولا أطعمه. قال أنس: فما زلت ms2649 أحب
~~الدباء رواه مسلم والبخاري، ولم يقل: ولا أطعمه. وفي لفظ قال أنس: فرأيت
~~رسول الله (ص) يتبع الدباء من حوالي الصحفة فلم أزل أحب الدباء من يومئذ
~~فجعلت أجمع PageV05P200
# الدباء بين يديه. (ولا يخلط طعاما بطعام) لأنه قد يستقذره غيره (ولا يكره
~~قطع اللحم بالسكين والنهي عنه لا يصح)، قاله أحمد، (وينبغي أن لا يبادر إلى
~~تقطيع اللحم الذي يقدم للضيفان حتى يأذنوا له في ذلك، ولا بأس بالنهد) بكسر
~~النون ويقال المناهدة بأن يخرج كل من رفقته شيئا من النفقة، ويدفعونه إلى
~~من ينفق عليهم منه ويأكلون جميعا (وتقدم) ذلك (في) باب (ما يلزم الامام
~~والجيش. وإن تصدق منه بعضهم، قال أحمد، أرجو أن لا يكون به بأس) ما (لم يزل
~~الناس يفعلون ذلك) قال في المنتهى: فلو أكل بعضهم أكثر أو تصدق فلا بأس،
~~قاله في الآداب. (وعلى هذا يتوجه صدقة أحد الشريكين بما يسامح به عادة
~~وعرفا، وكذا المضارب والضيف ونحو ذلك). لأنه مأذون فيه عرفا. قال في موضع
~~آخر: لكن الأدب والأولى الكف عن ذلك لما فيه من إساءة الأدب على صاحبه،
~~والاقدام على طعامه ببعض التصرف من غير إذن صريح (والسنة أن يكون البطن
~~أثلاثا. ثلثا للطعام وثلثا للشراب وثلثا للنفس) لقوله (ص): بحسب بن آدم
~~لقيمات يقمن صلبه. فإن كان ولا بد فثلث لطعامه وثلث لشرابه وثلث لنفسه
~~(ويجوز أكله أكثر) من ثلثه (بحيث لا يؤذيه و) أكله كثيرا (مع خوف أذى وتخمة
~~يحرم) نقله في الفروع عن الشيخ تقي الدين بعد أن نقل عنه يكره.
# وفي المنتهى: وكره أكله كثيرا بحيث يؤذيه. (ويكره إدمان أكل اللحم) ويأتي
~~في الأطعمة PageV05P201
# (و) يكره (تقليل الطعام بحيث يضره وليس من السنة ترك أكل الطيبات)، لقوله
~~تعالى:
# * (يا أيها الذين آمنوا كلوا من طيبات ما رزقناكم واشكروا لله) * (ولا
~~بأس بالجمع بين طعامين) من غير خلط لحديث عبد الله بن جعفر قال: رأيت رسول
~~الله (ص) يأكل القثاء بالرطب. (ومن السرف أن تأكل كل ما اشتهيت) ms2650 رواه ابن
~~ماجة من حديث أنس مرفوعا. قال في الآداب وفيه ضعف. (ومن أذهب طيباته في
~~حياته الدنيا واستمتع بها نقصت درجاته في الآخرة) للأحاديث الصحيحة. (وقال)
~~الامام (أحمد:
# يؤجر في ترك الشهوات ومراده ما لم يخالف الشرع). قال الشيخ تقي الدين من
~~امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي فمبتدع. (ويأكل ويشرب مع أبناء الدنيا
~~بالأدب والمروءة) بوزن سهولة. (ويأكل مع الفقراء بالايثار. و) يأكل (مع
~~الاخوان بالانبساط و) يأكل (مع العلماء بالتعلم، ولا يتصنع بالانقباض) لأنه
~~يؤذي الحاضرين معه ويتكلف الانبساط. (ولا يكثر النظر إلى المكان الذي يخرج
~~منه الطعام) لأنه دناءة. (ويستحب الاكل مع الزوجة والولد ولو طفلا
~~والمملوك، وأن تكثر الأيدي على الطعام ولو من أهله وولده)، لتكثير البركة
~~ولعله يصادف صالحا يأكل معه فيغفر له بسببه (ويسن أن يجلس غلامه معه على
~~الطعام ، وإن لم يجلسه أطعمه منه) ويأتي في نفقة المماليك. (و) يسن لمن أكل
~~من الجماعة أن لا يرفع يده قبلهم حتى يكتفوا) لئلا يخجلهم. قال في الآداب
~~بلا قرينة قال الشيخ عبد القادر: إلا أن يعلم منهم الانبساط إليه. (ويكره
~~لصاحب الطعام مدح طعامه وتقويمه لأنه دناءة). PageV05P202
# فصل ويستحب أن يباسط الاخوان بالحديث الطيب والحكايات التي تليق بالحال
~~إذا كانوا منقبضين) ليحصل لهم الانبساط، ويطول جلوسهم. (ويقدم رب الدار)
~~الطعام (ما حضر) عنده (من الطعام من غير تكلف) لمعدوم للخبر الآتي (ولا
~~يحتقره) لأنه نعمة من الله وإن قل (وإذا كان الطعام قليلا والضيوف كثيرة
~~فالأولى ترك الدعوة) و (لا سيما إذا كان قليلا) جدا لأنه ربما يوقعهم في
~~الخوض فيه قال بعض العلماء: وهذا محمول على من كان واحدا للزيادة وتركها،
~~أما الذي لا يجد إلا ما قدمه فلا ينبغي له الترك (ويسن أن يخص بدعوته
~~الأتقياء والصالحين) لتناله بركتهم. ولأنهم يتقوون به على طاعة الله بخلاف
~~ضدهم، فإنهم يتقوون به على معصيته فيكون معينا لهم عليها.
# (وإذا طبخ مرقة فليكثر من مائها ويتعاهد منه بعض جيرانه) للخبر (وإذا حضر
~~الطعام و) ms2651 أقيمت (الصلاة فقد تقدم آخر باب صفة الصلاة ولا خير فيمن لا
~~يضيف) كما في الخبر.
# (ومن آداب إحضار الطعام تعجيله) للقادم (لا سيما إذا كان الطعام قليلا،
~~و) يستحب (تقدم الفاكهة قبل غيرها، لأنه أصلح في باب الطب)، لأنها أسرع
~~هضما فتنحدر على ما تحتها فتفسده. (ويكره أكل ما لم يطب أكله) أي ينضج
~~(منها) أي من الفاكهة لأنه يضر (ولا يستأذنهم) أي لا يستأذن رب الطعام
~~الضيوف (في التقديم)، أي تقديم الطعام إليهم (ومن التكلف أن يقدم جميع ما
~~عنده) وقال (ص): أنا وأتقياء أمتي برآء من التكلف وقال (ص): لا PageV05P203
# تتكلفوا للضيف فتبغضوه فإن من أبغض الضيف فقد أبغض الله ومن أبغض الله
~~فقد أبغضه الله (قال الشيخ: إذا دعي إلى أكل دخل بيته فأكل ما يكسر نهمته
~~قبل ذهابه، انتهى ولا يجمع بين النوى والتمر في طبق واحد) لأنه يورث نفورا
~~عن أكل الباقي وكذا أكل الرمان وكل ماله قشر كالقصب (ولا يجمعه في كفه بل
~~يضعه من فيه على ظهر كفه، وكذا كل ما فيه عجم وثفل) قال أبو بكر بن حماد:
~~رأيت الإمام أحمد يأكل التمر ويأخذ النوى على ظهر إصبعيه السبابة والوسطى
~~والعجم بالتحريك النوى، وكل ما كان في جوف مأكول كالزبيب الواحدة عجمة مثل
~~قصب وقصبة قال يعقوب: والعامة تقول: عجم بالتسكين ، والثفل بضم الثاء
~~المثلثة وسكون الفاء ما ثفل من كل شئ قاله في الآداب (ولا يخلط قشر البطيخ
~~الذي أكله بما لم يؤكل ولا يرمى به لأن في جمعه ليطرح كلفة وربما صدم) حال
~~رميه (رأس الجليس، أو قطر منه شئ في حالة الرمي) على جليسه فآذاه، (ولرب
~~الطعام أن يخص بعض الضيفان بشئ طيب إذا لم يتأذ غيره)، لأن له أن يتصرف في
~~ماله كيف شاء (ويستحب للضيف أن يفضل شيئا) من الطعام (لا سيما إن كان ممن
~~يتبرك بفضلته، أو كان ثم حاجة) إلى إبقاء شئ منه. (وفي شرح مسلم يستحب
~~لصاحب الطعام وأهل الطعام الاكل بعد فراغ ms2652 الضيفان، لحديث أبي طلحة الأنصاري
~~في الصحيح) وفيه: أنه لم يكن له مال فذهب بالضيف وقال لامرأته: هذا ضيف
~~رسول الله (ص) قالت: والله ما عندنا إلا قوت الصبية. فقال: نومي صبيانك
~~وأطفئي السراج وقدمي ما عندك للضيف، ونوهمه أننا نأكل ففعلا ذلك. ونزل في
~~ذلك قوله تعالى: * (ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة) (والأولى النظر
~~في قرائن الحال) وإن دلت قرينة على إبقاء شئ أبقاه. وإلا مسح الاناء. لأنها
~~تستغفر للاحقها. (ولا يشرع تقبيل الخبز ولا الجمادات إلا ما استثناه
~~PageV05P204
# الشرع) كتقبيل الحجر الأسود وتقدم فيه كلام في الحج. (ويكره أن يأكل ما
~~انتفخ من الخبز ووجهه، ويترك الباقي) منه لأنه كبر. (ولا يقترح طعاما
~~بعينه، وإن خير) الزائر (بين طعامين اختار الأيسر) منهما لئلا يحمل رب
~~الطعام على التكلف. (إلا أن يعلم أن مضيفه يسر باقتراحه ولا يقصر) فلا بأس
~~بالاقتراح. لأنه من إدخال السرور. (وينبغي أن لا يقصد) المدعو (بالإجابة
~~إلى الدعوة نفس الاكل) لأنه سمة البهائم، (بل ينوي به الاقتداء بالسنة
~~وإكرام أخيه المؤمن، وينوي صيانة نفسه عن مسئ به الظن والتكبر) ليثاب عليه.
~~(ويكره أكل الثوم والبصل ونحوهما) مما له رائحة كريهة نيئا، ويأتي في
~~الأطعمة. (ويستحب أن يجعل ماء الأيدي في طست واحد فلا يرفعه إلا أن يمتلئ)
~~لئلا يكون متشبها بالأعاجم في زيهم. (ولا يضع الصابون في ماء الطست بعد غسل
~~يديه)، لأنه يذيبه. (وظاهر كلامهم لا يكره غسل اليد بالطيب) فلا يكره
~~بالصابون المطيب. (ومن أكل طعاما فليقل) استحبابا: (اللهم بارك لنا فيه
~~وأطعمنا خيرا منه) للخبز. (وإذا شرب لبنا قال) ندبا: (اللهم بارك لنا فيه
~~وزدنا منه) للخبر (وإذا وقع الذباب) أي البعوض (ونحوه) كالزنابير والنحل.
~~قال الجاحظ: اسم الذباب يقع عند العرب على الزنابير والنحل والبعوض وغيرها.
~~(في طعام أو شراب سن غمسه كله ثم ليطرحه) لقوله (ص): إذ وقع الذباب في شراب
~~أحدكم - أو قال في طعام أحدكم - فليغمسه كله ثم ليطرحه، فإن في أحد جناحيه
~~داء وفي ms2653 الآخر شفاء وأنه يتقى بالداء وظاهره استحباب غمسها مطلقا. وإن كانت
~~حية وأفضى ذلك إلى موتها بالغمس. (ويغسل يديه وفمه PageV05P205
# من ثوم وبصل وزهومة ورائحة كريهة) تنظيفا لذلك. (ويتأكد عند النوم) خشية
~~اللمم، (وفي الثريد فضل على غيره من الطعام) لحديث: فضل الثريد على سائر
~~الطعام كفضل عائشة على سائر النساء. (وهو) أي الثريد (أن يثرد الخبز أي
~~يفته ثم يبله بمرق لحم أو غيره، وإذا ثرد غطاه شيئا حتى يذهب فوره، فإنه
~~أعظم للبركة. ويكره) لمن يأكل مع جماعة (رفع يده قبلهم بلا قرينة) تدل على
~~شبع الجميع، وتقدم. (و) يكره للانسان (أن يقيم غيره عن الطعام قبل فراغه
~~لما فيه من قطع لذته، ولا يقوم عن الطعام حتى يرفع) الطعام (وإن أكل تمرا
~~عتيقا ونحوه) مما يسوس (فتشه وأخرج سوسه) لاستقذاره.
# قلت: وكذا نبق ونحوه مما يدود (وإطعام الخبز البهيمة تركه أولى) لأنه
~~يؤذيها (إلا لحاجة، أو كان يسيرا ومن السنة أن يخرج مع ضيفه إلى باب الدار)
~~تتميما لاكرامه.
# (ويحسن أن يأخذ بركابه) أي ركاب ضيفه إذا ركب (وروي) عن ابن عباس رضي
~~الله عنهما (مرفوعا: من أخذ بركاب من لا يرجوه ولا يخافه غفر له) قال في
~~الآداب: (قال ابن الجوزي: وينبغي) أي للضيف بل لكل أحد (أن يتواضع في
~~مجلسه، و) ينبغي (إذا حضر أن لا يتصدر، وإن عين له صاحب البيت مكانا لم
~~يتعده) أي لم يجاوزه إلى غيره لأنه إساءة أدب منه (والنثار في العرس وغيره
~~والتقاطه مكروهان. لأنه شبه النهبة) وقد نهى (ص) عن النهبة والمثلة رواه
~~أحمد والبخاري من حديث عبد الله بن يزيد الأنصاري. (والتقاطه دناءة وإسقاط
~~مروءة). والله يحب معالي الأمور ويكره سفسافها، ولان فيه تزاحما وقتالا.
~~PageV05P206
# وقد يأخذ من غيره ما هو أحب إلى صاحبه. (ومن أخذ منه) أي النثار (شيئا
~~ملكه ومن حصل في حجره منه شئ فهو له) سواء قصد يملكه بذلك أو لم يقصده، لأن
~~مالكه قصد تمليكه لمن حازه وقد حازه من أخذه أو ms2654 حصل في حجره فيملكه، كما لو
~~وثبت سمكة من البحر فوقعت في حجره. وكذا لو دخل صيد داره أو خيمته فأغلق
~~عليه الباب. (وليس لاحد أخذه منه) أي أخذ النثار ممن أخذه أو حصل في حجره.
~~(فإن قسم) الاخذ للنثار ما أخذه أو حصل في حجره (على الحاضرين لم يكره) له
~~ولا لهم. لأن الحق له وقد أباحه لهم. (وكذلك) في عدم الكراهة (إن وضعه بين
~~أيديهم وأذن لهم في أخذه على وجه لا يقع فيه تناهب). فيباح لعدم موجب
~~الكراهة. (ويسن إعلان) أي إظهار (النكاح والضرب عليه بدف لا حلق فيه ولا
~~صنوج للنساء)، لما روى محمد بحاطب. قال: قال رسول الله (ص): فصل ما بين
~~الحلال والحرام الصوت والدف في النكاح رواه أحمد والنسائي والترمذي وحسنه.
~~وقال أحمد أيضا: يستحب ضرب الدف والصوت في الاملاك.
# فقيل له: ما الصوت؟ قال: يتكلم ويتحدث ويظهر (ويكره) الضرب بالدف
~~(للرجال) مطلقا قاله في الرعاية وقال الموفق: ضرب الدف مخصوص بالنساء. قال
~~في الفروع: وظاهر نصوصه وكلام الأصحاب التسوية (وتقدم بعضه في كتاب النكاح.
~~ولا بأس بالغزل في العرس) لقوله (ص) للأنصار: أتيناكم أتيناكم، فحيونا
~~نحييكم. لولا الذهب الأحمر لما حلت بواديكم ولولا الحنطة السوداء ما سرت
~~عذاريكم لا على ما يصنعه الناس اليوم (وضرب الدف في الختان وقدوم الغائب
~~ونحوهما) كالولادة (كالعرس) لما فيه من السرور (ويحرم كل ملهاة سوى الدف
~~كمزمار وطنبور ورباب وحنك وناي ومعرفة وجفانة، وعود PageV05P207
# وزمارة الراعي ونحوها، سواء استعملت لحزن أو سرور) وفي القضيب وجهان. وفي
~~المغني: لا يكره إلا مع تصفيق أو غناء أو رقص ونحوه وكره أحمد التغبير
~~بالغين المعجمة والباء الموحدة ونهى عن استماعه. وقال: بدعة ومحدث ونقل أبو
~~داود: لا يعجبني. ونقل يوسف: ولا تستمعه قيل: هو بدعة؟ قال حسبك. قال في
~~القاموس : والمغبرة قوم يغبرون بذكر الله يهللون ويرددون الصوت بالقراءة
~~وغيرها، سموا بذلك لأنهم يرغبون الناس في المغابرة إلى الباقية، انتهى. وفي
~~المستوعب: منع من إطلاق اسم البدعة عليه ومن ms2655 تحريمه لأنه شعر ملحن كالحداء
~~والحدو للإبل ونحوه. ونقل إبراهيم بن عبد الله القلانسي أن أحمد قال عن
~~الصوفية: لا أعلم أقواما أفضل منهم. قيل : إنهم يستمعون ويتواجدون. قال:
~~دعوهم يفرحون مع الله ساعة. قيل: فمنهم من يموت ومنهم من يغشى عليه؟ فقال:
~~(وبدا لهم من الله ما لم يكونوا يحتسبون) (الزمر: 47).
# لعل مراده سماع القرآن وعذرهم لقوة الوارد قاله في الفروع.
# باب عشرة النساء والقسم والنشوز وما يتعلق بها (وهي) أي العشرة بكسر
~~العين المهملة في الأصل الاجتماع، يقال لكل جماعة عشرة ومعشر والمراد هنا:
~~(ما يكون بين الزوجين من الألفة والانضمام) أي الاجتماع. و (يلزم كل واحد
~~منهما) أي الزوجين (معاشرة الآخر بالمعروف من الصحبة الجميلة وكف الأذى،
~~وأن لا يمطله بحقه مع قدرته ولا يظهر الكراهة لبذله بل ببشر وطلاقة ولا
~~يتبعه منة ولا أذى)، لان هذا المعروف المأمور به لقوله تعالى: * (وعاشروهن
~~بالمعروف) * (النساء: 19).
# وقوله: * (ولهن مثل الذي عليهن بالمعروف) * قال أبو زيد: تتقون الله فيهن
~~كما عليهن أن يتقين الله فيكم وقال ابن عباس: إني لأحب أن أتزين للمرأة كما
~~أحب أن تتزين لي، لأن الله تعالى يقول: (ولهن مثل الذي عليهن بالمعروف)
~~(البقرة: 228).
# (وحقه) أي الزوج (عليها أعظم من حقها عليه) لقوله تعالى: (وللرجال عليهن
~~درجة) PageV05P208
# وقوله (ص): لو كنت آمرا أحدا أن يسجد لاحد لأمرت النساء أن يسجدن
~~لأزواجهن لما جعل الله لهم عليهن من الحق رواه أبو داود وقال: إذا باتت
~~المرأة هاجرة فراش زوجها لعنتها الملائكة حتى تصبح متفق عليه (ويسن) لكل
~~منهما (تحسين الخلق لصاحبه والرفق به واحتمال أذاه) لقوله تعالى: *
~~(وبالوالدين إحسانا) * - إلى قوله - (والصاحب بالجنب) النساء: 36). قيل: هو
~~كل واحد من الزوجين. وقال (ص): استوصوا بالنساء خيرا فإنهن عوان عليكم
~~أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم فروجهن بكلمة الله رواه مسلم وقال (ص): إن
~~المرأة خلقت من ضلع أعوج لن تستقيم على طريقة، فإن ذهبت تقيمها كسرتها، وإن
~~استمتعت بها استمتعت بها وفيها عوج متفق عليه. وقال: خياركم خياركم لنسائه ms2656
~~رواه ابن ماجة. (قال ابن الجوزي: معاشرة المرأة بالتلطف) لئلا تقع النفرة
~~بينهما (مع إقامة هيبته) لئلا تسقط حرمته عندها (ولا ينبغي أن يعلمها قدر
~~ماله ولا يفش إليها سرا يخاف إذاعته) لأنها تفشيه، (ولا يكثر من الهبة لها)
~~فإنه متى عودها شيئا لم تصبر عنه (وليكن غيورا من غير إفراط لئلا ترمى
~~بالشر من أجله) وينبغي إمساكها مع الكراهة لها.
# لقوله تعالى: * (فإن كرهتموهن فعسى أن تكرهوا شيئا ويجعل الله فيه خيرا
~~كثيرا) * (البقرة:
# 216) قال ابن عباس: ربما رزق منها ولدا فجعل الله فيه خيرا كثيرا. (وإذا
~~تم العقد وجب تسليم المرأة في بيت الزوج) لأنه بالعقد يستحق الزوج تسليم
~~العوض كما تستحق المرأة العوض كالإجارة. (ما لم تشترط بيتها إذا طلبها)،
~~لأن الحق له فلا يجب بدون طلبه (وكانت حرة يمكن الاستمتاع بها) كما يجب
~~للمرأة تسليم الصداق إذا طلبته، فإن شرطت PageV05P209
# دارها لم يكن للزوج طلبها إلى بيته، قاله في شرح المنتهى. وفي المبدع،
~~فإن شرطته لزم الوفاء به ويجب عليها تسليم نفسها في دارها، انتهى.
# قلت: تقدم أنه يسن الوفاء به، وإنما يلزم على قول الشيخ تقي الدين فعليه
~~له طلبها، ولها الفسخ بمخالفته واعتبار الحرية لما يأتي في الأمة. واعتبر
~~إمكان الاستمتاع لأن التسليم إنما وجب ضرورة استيفاء الاستمتاع الواجب.
~~فإذا لم يمكن الاستمتاع بها لم يكن واجبا. (ونصه) أي نص أحمد أن التي يمكن
~~الاستمتاع بها هي (بنت تسع سنين فأكثر). قال في رواية أبي الحارث في
~~الصغيرة يطلبها زوجها، فإن أتى عليها تسع سنين دفعت إليه وليس لهم أن
~~يحبسوها بعد التسع. وذهب في ذلك إلى أن النبي (ص) بنى بعائشة وهي بنت تسع
~~سنين.
# لكن قال القاضي: ليس هذا عندي على طريقة التحديد، وإنما ذكره لأن الغالب
~~أن ابنة تسع يتمكن من الاستمتاع بها فيلزم تسليم بنت التسع (ولو كانت نضوة
~~الخلقة) أي مهزولة الجسم وهو جسيم. (لكن إن خافت على نفسها الافضاء من عظمه
~~فلها منعه من جماعها) لحديث: لا ضرر ms2657 ولا ضرار (وعليه النفقة) لأن منعها منه
~~لعذر (ولا يثبت له) أي للزوج (خيار الفسخ) بكونها نضوة الخلقة. (ويستمتع
~~بها كما يستمتع من الحائض) أي بما دون الفرج (وإن أنكر أن وطأه يؤذيها
~~لزمتها البينة) لعموم حديث: البينة على المدعي (ويقبل قول امرأة ثقة في ضيق
~~فرجها) أي الزوجة (وعبالة ذكره ونحوه)، أي كقروح بفرجها كسائر عيوب النساء
~~تحت الثياب. (و) يجوز للمرأة الثقة (أن تنظرهما) أي الزوجين (وقت اجتماعهما
~~للحاجة) أي لتشهد بما تشاهد (ويلزمه) أي الزوج (تسليمها) أي تسلم زوجته (أن
~~بذلته) فتلزمه النفقة لتسليمها، أي لا لوجود التمكين حيث كانت ممن يلزمه
~~تسليمها، (ولا يلزم) زوجة ولا وليها (ابتداء) أي في ابتداء الدخول (تسليم)
~~الزوجة (مع ما يمنع الاستمتاع) بها (بالكلية ويرجى زواله كإحرام ومرض وسفر
~~وحيض ولو قال) الزوج (لا أطأ) PageV05P210
# لأن كلا من ذلك مانع يرجى زواله ويمنع الاستمتاع بها، أشبه ما لو طلب أن
~~يتسلمها في نهار رمضان (ومتى امتنعت قبل المرض) من تسليم نفسها (ثم حدث)
~~المرض (فلا نفقة) لها، ولو سلمت نفسها لم يلزمه تسلمها إذن. (وإن كان
~~المرض) بالزوجة (غير مرجو الزوال لزم تسليمها إذا طلبها) الزوج، (ولزم)
~~الزوج (تسلمها إذا بذلته) هي لأنه ليس له حد ينتهى إليه فينتظر زواله (وإن)
~~طلب الزوج زوجته و (سألت الانظار أنظرت مدة جرت العادة بإصلاح أمرها فيها
~~كاليومين والثلاثة). لأن ذلك من حاجتها، فإذا منع منه كان تعسيرا، فوجب
~~إمهالها طلبا لليسر والسهولة والمرجع في ذلك إلى العرف بين الناس لأنه لا
~~تقدير فيه فوجب الرجوع فيه إلى العادة و (لا) تمهل (لعمل جهاز) بفتح الجيم
~~وكسرها. وفي الغنية إن استمهلت هي أو أهلها استحب له إجابتهم ما يعلم به
~~النهي من شراء جهاز وتزين. (وكذا لو سأل هو) أي الزوج (الانظار) فينظر ما
~~جرت العادة به لما تقدم. (وولى من به صغر أو جنون) من زوج أو زوجة (مثله)
~~إذا طلب المهلة على ما سبق من التفصيل لقيامه مقامه. (وإن كانت) الزوجة ms2658
~~(أمة لم يجب تسليمها إلا ليلا مع الاطلاق نصا. وللسيد استخدامها نهارا)،
~~لأنها مملوكة عقد على إحدى منفعتيها، فلم يجب تسليمها في غير وقتها ، كما
~~لو أجرها لخدمة النهار. (فلو شرط) الزوج (التسليم نهارا أو بذله سيدها، وجب
~~تسليمها ليلا ونهارا) لأن الزوجية تقتضي وجوب التسليم مع البذل ليلا
~~ونهارا، وإنما منع منه في الأمة في زمان النهار لحق السيد، فإذا بذله فقد
~~ترك حقه فعاد إلى الأصل في الزوجية، ولان عقد الزوجية اقتضى لزوم نفقتها
~~ليلا ونهارا، ما لم يمنع منه مانع. فإذا امتنع المانع ببذل السيد تسليمها
~~وجب على الزوج قبوله. (وللزوج حتى العبد السفر بلا إذنها) أي الزوجة مع
~~سيده وبدونه، لأنها لا ولاية لها عليه في ترك السفر بخلاف سفرها بلا إذنه
~~(و) للزوج أيضا ولو عبدا السفر (بها) أي بزوجته لأنه (ص) وأصحابه كانوا
~~يسافرون بنسائهم. (إلا أن يكون السفر مخوفا) بأن كان الطريق أو البلد الذي
~~يريده مخوفا، فليس له السفر بها بلا إذنها. لحديث: لا ضرر ولا ضرار. (أو
~~شرطت بلدها) فلها شرطها لقوله (ص): إن أحق PageV05P211
# الشروط أن يوفى به ما استحللتم به الفروج (أو تكون) الزوجة (أمة فليس له
~~أي الزوج السفر بها بلا إذن السيد (ولا لسيدها) أي الأمة والزوجة (ولو صحبة
~~الزوج السفر بها بغير إذن الآخر) لما في ذلك من تفويت حقه عليه. (ولو بوأها
~~أي بذل لها) أي للأمة المزوجة (السيد مسكنا ليأتيها الزوج فيه لم يلزمه)،
~~أي الزوج إتيانها فيه لأن السكنى للزوج لا لها . (وللسيد بيعها) أي الأمة
~~المزوجة لأنه (ص) أذن لعائشة في شراء بريرة وهي ذات زوج ، وكالمؤجرة. (وله)
~~أي السيد (السفر بعبده المزوج واستخدامه نهارا) ومنعه من التكسب لتعلق
~~المهر والنفقة بذمة سيده. (ولو قال السيد) لمن ادعى أنه زوجه أمته (بعتكها
~~فقال: بل زوجتنيها فسيأتي في باب ما إذا وصل بإقراره ما يغيره) مفصلا.
~~(وللزوج الاستمتاع بزوجته كل وقت على أي صفة كانت، إذا كان) الاستمتاع (في
~~القبل ولو) كان الاستمتاع ms2659 في القبل (من جهة عجيزتها) لقوله تعالى: (نساؤكم
~~حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم) * (البقرة: 223) والتحريم مختص بالدبر دون
~~سواه. (ما لم يشغلها عن الفرائض أو يضرها) فليس له الاستمتاع بها إذن، لأن
~~ذلك ليس من المعاشرة بالمعروف، وحيث لم يشغلها عن ذلك ولم يضرها فله
~~الاستمتاع. (ولو كانت على التنور أو على ظهر قتب) كما رواه أحمد وغيره (وله
~~الاستمناء بيدها ويأتي في التعزير، فإن زاد) الزوج (عليها في الجماع صولح
~~على شئ منه)، قاله أبو حفص والقاضي. (قال القاضي: لأنه غير مقدر فرجع إلى
~~اجتهاد الامام). قال الشيخ تقي الدين: فإن تنازعا فينبغي أن يفرضه الحاكم
~~كالنفقة، وكوطئه إذا زاد قال في الانصاف: ظاهر كلام أكثر الأصحاب خلاف ذلك،
~~وأن ظاهر كلامهم ما لم يشغلها عن الفرائض أو يضرها. (وجعل) عبد الله (ابن
~~الزبير) لرجل (أربعا بالليل وأربعا بالنهار وصالح PageV05P212
# أنس رجلا استعدي على امرأته على ستة، ولا يكره الجماع في ليلة من الليالي
~~ولا يوم من الأيام، وكذا السفر والتفصيل والخياطة والغزل والصفات كلها) لا
~~تكره في ليلة من الليالي، ولا يوم من الأيام حيث لا تؤدي إلى إخراج فرض عن
~~وقته. (ولا يجوز لها) أي للمرأة (تطوع بصلاة ولا صوم وهو مشاهد إلا بإذنه،
~~ولا تأذن في بيته إلا بإذنه) لقوله (ص): لا يحل لامرأة أن تصوم وزوجها شاهد
~~إلا بإذنه، ولا تأذن في بيته إلا بإذنه، وما أنفقت من نفقة بغير إذنه فإنه
~~يرد إليه بشطر رواه البخاري. (ويحرم وطؤها في الحيض) لقوله تعالى: *
~~(واعتزلوا النساء في المحيض) * وكذا نفاس. (وتقدم) ذلك (وحكم) وطئ
~~(المستحاضة في باب الحيض) فيحرم وطؤها من غير خوف عنت منه أو منها. (ويحرم)
~~الوطئ (في الدبر) لقوله (ص): إن الله لا يستحيي من الحق. لا تأتوا النساء
~~في أدبارهن وعن أبي هريرة وابن عباس مرفوعا: لا ينظر الله إلى رجل جامع
~~امرأته في دبرها رواهما ابن ماجة. وعن أبي هريرة مرفوعا من أتى حائضا أو
~~امرأة في دبرها أو أتى ms2660 عرافا فصدقه فقد كفر بما أنزل على محمد رواه الأثرم.
~~ولقوله تعالى: * (نساؤكم حرث لكم فأوتوا حرثكم أنى شئتم) * فروى جابر قال:
~~كان اليهود يقولون إذا جامع الرجل امرأته في فرجها من ورائها جاء الولد
~~أحول، فأنزل الله تعالى: * (نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم) * من بين
~~يديها ومن خلفها غير أن لا يأتيها إلا في المأتى متفق عليه. وفي رواية
~~أيتها مقبلة ومدبرة إذا كان ذلك في الفرج (فإن فعل) أي وطئها في الدبر
~~(عزر) إن علم تحريمه لارتكابه معصية لا حد فيها، ولا كفارة. (وإن تطاوعا)
~~أي الزوجان (عليه) أي على الوطئ في الدبر فرق بينهما. (أو أكرهها) أي أكره
~~الرجل زوجته على الوطئ في الدبر (ونهى) عنه (فلم ينته فرق بينهما. قال
~~الشيخ: كما يفرق بين الرجل PageV05P213
# الفاجر و) بين (من يفجر به) من رقيقه، (انتهى. وله التلذذ بين من غير
~~إيلاج) في الدبر. وقال ابن الجوزي في السر المصون: كره العلماء الوطئ بين
~~الأليتين لأنه يدعو إلى الوطئ في الدبر وجزم به في الفصول، قال في الفروع:
~~كذا قالا. (وليس لها) أي الزوجة (استدخال ذكره وهو نائم) في فرجها (بلا
~~إذنه)، لأنه تصرف فيه بغير إذنه. (ولها) أي الزوجة (لمسه وتقبيله بشهوة)
~~ولو نائما. (وقال القاضي: يجوز تقبيل فرج المرأة قبل الجماع ويكره بعده)
~~لتعذره إذن. (وتقدم في كتاب النكاح). وقال الشافعي: النظر إلى فرج المرأة
~~يضعف البصر وكذا الجلوس مستدبر القبلة، وكذا النظر للقاذورات. (ويحرم العزل
~~عن الحرة إلا بإذنها) لما روي عن عمر قال: نهى رسول الله (ص) أن يعزل عن
~~الحرة إلا بإذنها رواه أحمد وابن ماجة. ولان لها في الولد حقا وعليها في
~~العزل ضرر، فلم يجز إلا بإذنها، ومعنى العزل أن ينزع إذا قرب الانزال فينزل
~~خارجا عن الفرج. (و) يحرم العزل (عن الأمة إلا بإذن سيدها)، لأن الحق في
~~الولد له. (و) له أن (يعزل عن سريته بلا إذنها) لحديث أبي سعيد الخدري
~~مرفوعا: إنا نأتي النساء ونحب إتيانهن ms2661 فما ترى في العزل؟ فقال (ص): اصنعوا
~~ما بدا لكم فما قضى الله تعالى فهو كائن، وليس من كل الماء يكون الولد رواه
~~أحمد. (ويعزل وجوبا عن الكل) أي عن سرية (بدار حرب) لئلا يستعبد الولد (بلا
~~إذن) أي لا يحتاج بدار الحرب إلى استئذان في العزل وتقدم في النكاح ما فيه.
~~(وإذا عن له قبل الانزال أن ينزع لا على قصد الانزال خارج الفرج لم يحرم في
~~الكل) من زوجة أو سرية، لأنه ترك ابتداء. (وله) أي الزوج (إجبارها) أي
~~الزوجة (ولو) كانت (ذمية ومملوكة على غسل حيض ونفاس) لأنه يمنع الاستمتاع
~~الذي هو حق له. فملك إجبارها على إزالة ما يمنع حقه. (و) له (إجبار) الزوجة
~~(المسلمة البالغة على غسل جنابة) لان الصلاة واجبة عليها، ولا تتمكن منها
~~إلا بالغسل. و (لا) يجبر الزوجة (الذمية) على غسل PageV05P214
# الجنابة. (كالمسلمة التي دون البلوغ) لأن الوطئ لا يقف عليه لاباحته
~~بدونه وصحح في الانصاف له إجبار الذمية المكلفة وهو مقتضى المنتهى (وله) أي
~~الزوج (إجبارها) أي الزوجة (على غسل نجاسة) لأنه واجب عليها. (و) له أيضا
~~إجبارها على (اجتناب محرم) لوجوبه عليها (و) له إجبارها على (أخذ شعر وظفر
~~تعافه النفس وإزالة وسخ). لان ذلك يمنع كمال الاستمتاع. (فإن احتاجت) في
~~فعل ما ذكر (إلى شراء الماء فثمنه عليه) أي الزوج لأنه لحقه (وتمنع) الزوجة
~~(من أكل ما له رائحة كريهة كبصل أو ثوم وكراث). لأنه يمنع كمال الاستمتاع
~~قلت: وكذا تناول النتن إذا تأذى به لأنه في معنى ذلك. (و) تمنع أيضا (من
~~تناول ما يمرضها) لأنه يفوت عليه حقه من الاستمتاع بها زمن المرض. (ولا تجب
~~النية) في غسل الذمية للعذر. (ولا) تجب أيضا (التسمية في غسل ذمية) كالنية،
~~هذا أحد الوجهين وصوبه في الانصاف. وتصحيح الفروع وظاهر ما قدمه في الانصاف
~~في كتاب الطهارة اعتبارا للتسمية، وهو ظاهر كلام المصنف هناك وتقدم. (ولا
~~تتعبد) الذمية (به) أي بغسلها للحيض أو النفاس (لو أسلمت بعده) فلا تصلي
~~به، ms2662 ولا تطوف ولا تقرأ قرآنا ولا غير ذلك مما يتوقف على طهارة. قال القاضي:
~~إنما يصح، في حق الآدمي لان حقه لا يعتبر له النية فيجب عوده إذا أسلمت،
~~ولم يجز أن تصلي به انتهى. وأيضا فالغسل يجب بالاسلام مطلقا على الصحيح
~~وتقدم. (وتمنع) أي للزوج منع الزوجة (الذمية من دخول كنيسة وبيعة) فلا تخرج
~~إلا بإذن الزوج. (و) له منعها من (تناول محرم و) من (شرب ما يسكرها) لأنه
~~محرم عليها. و (لا) تمنع مما (دونه) أي دون ما يسكرها (نصا) لاعتقادها حله
~~في دينها. (وكذا مسلمة تعتقد إباحة يسير النبيذ) فلا يمنعها منه (وله
~~إجبارهما على غسل أفواههما ومن سائر النجاسات كما تقدم). لأنه يمنع من
~~القبلة (ولا تكره الذمية على الوطئ في صومها نصا ولا) على (إفساد صلاتها)
~~بوطئ أو غيره لأنه يضر بها. (و) لا على إفساد (سبتها ولا يشتري لها) أي
~~الزوجة الذمية زنارا، (ولا) يشتري (لامته PageV05P215
# الذمية زنارا)، لأنه إعانة لهم على إظهار شعارهم، (بل تخرج هي تشتري
~~لنفسها نصا).
# فصل ويجب عليه أن يبيت في المضجع ليلة من كل أربع ليال (عند الحرة) لما
~~روى كعب بن سوار أنه كان جالسا عند عمر بن الخطاب فجاءت امرأة فقالت: يا
~~أمير المؤمنين ما رأيت رجلا قط أفضل من زوجي والله إنه ليبيت ليله قائما
~~ويظل نهاره صائما. فاستغفر لها وأثنى عليها واستحيت المرأة وقامت راجعة.
~~فقال: يا أمير المؤمنين هلا أعديت المرأة على زوجها؟ فقال: وما ذاك؟ فقال:
~~إنها جاءت تشكوه، إذا كان هذا حاله في العبادة متى يتفرغ لها؟ فبعث عمر إلى
~~زوجها وقال لكعب: اقض بينهما فإنك فهمت من أمرهما ما لم أفهمه. قال: فأني
~~أرى أنها امرأة عليها ثلاث نسوة وهي رابعتهن ، فاقض له بثلاثة أيام
~~ولياليهن يتعبد فيهن ولها يوم وليلة. فقال عمر: والله ما رأيك الأول بأعجب
~~إلى من الآخر، اذهب فأنت قاض على البصرة، وفي لفظ قال: نعم القاضي أنت .
~~رواه سعيد وهذه قضية اشتهرت ولم تنكر فكانت ms2663 كالاجماع يؤيده قوله (ص) لعبد
~~الله بن عمرو بن العاص: إن لجسدك عليك حقا ولزوجك عليك حقا متفق عليه.
~~ولأنه لو لم يجب لها عليه حق لملك الزوج تخصيص إحدى زوجاته به، كالزيادة في
~~النفقة على قدر الواجب. (و) عليه أن يبيت ليلة (من كل سبع عند) الزوجة
~~(الأمة) لأن أكثر ما يمكن أن يجمع معها ثلاث حرائر لهن ولها السابعة، ومحل
~~وجوب ما ذكر للحرة والأمة. (إن طلبتا ذلك منه) لأن الحق لهما فلا يجب بدون
~~الطلب. (وله) أي الزوج (الانفراد في البقية بنفسه أو مع سريته) فإن كان
~~تحته حرة وأمة قسم لهن ثلاث ليال من ثمان، وله الانفراد في خمس وإن كان
~~تحته حرتان وأمة، فلهن خمس وله ثلاث. وإن كان تحته حرتان وأمتان فلهن ست
~~وله ليلتان. قال في المبدع: وإن كانت أمة فلها ليلة وله ست. (قال أحمد: لا
~~يبيت وحده) قال في PageV05P216
# المبدع، قال أحمد: ما أحب أن يبيت وحده إلا أن يضطر. وقاله في سفره وحده
~~وعنه لا يعجبني. وعن أبي هريرة مرفوعا: أنه لعن راكب الفلاة وحدة والبائت
~~وحده. رواه أحمد. وفيه طنب بن محمد قيل: لا يكاد يعرف، وله مناكير وذكره
~~ابن حبان في الثقات. (و) يجب عليه) أي الزوج (أن يطأها) أي الزوجة (في كل
~~أربعة أشهر مرة) إن لم يكن عذر، لأنه لو لم يكن واجبا لم يصر باليمين على
~~تركه واجبا كسائر ما لا يجب، ولان النكاح شرع لمصلحة الزوجين ودفع الضرر
~~عنهما. وهو مفض إلى ضرر الشهوة من المرأة، كإفضائه إلى دفعه عن الرجل فيكون
~~الوطئ حقا لهما جميعا. ولأنه لو لم يكن لها فيه حق لما وجب استئذانها في
~~العزل كالأمة. واشترط في المرأة أن تكون ثلث سنة لأن الله تعالى قدر في حق
~~المولى ذلك فكذا في حق غيره وأن لا يكون عذر. فإن كان كمرض ونحوه لم يجب
~~عليه من أجل عذره. (فإن أبى ذلك أي الوطئ بعد انقضاء الأربعة أشهر) أ (و)
~~أبى ms2664 (البيتوتة في اليوم) أي الزمن (المقرر) وهو ليلة من أربع للحرة وليلة
~~من سبع للأمة. (حتى مضت الأربعة أشهر بلا عذر لأحدهما). أي الزوجين (فرق
~~بينهما بطلبهما) كالمولى. وكما لو منع النفقة وتعذرت عليها من قبله. (ولو
~~قبل الدخول نص عليه) قال أحمد في رواية ابن منصور. (في رجل) تزوج امرأة ولم
~~يدخل بها. (يقول غدا أدخل بها غدا أدخل بها إلى شهر، هل يجبر على الدخول
~~قال: اذهب إلى أربعة أشهر إن دخل بها وإلا فرق بينهما). فجعله أحمد
~~كالمولي. وقال أبو بكر بن جعفر: لم يرو مسألة ابن منصور غيره وفيها نظر.
~~قال في شرح المقنع: وظاهر قول أصحابنا أنه لا يفرق بينهما لذلك. وهو قول
~~أكثر الفقهاء لأنه لو ضربت له المدة لذلك وفرق بينهما لم يكن للايلاء أثر
~~ولا خلاف في اعتباره. (وكذا لو ظاهر ولم يكفر) فلها الفسخ بعد الأربعة
~~أشهر. فإن لم يطأ لعذر فلا فسخ لعدم وجوبه عليه إذن. (وقال الشيخ:
# إن تعذر الوطئ) لعجز الزوج (فهو كالنفقة) إذا تعذرت فتفسخ. (و) الفسخ
~~لتعذر الوطئ (أولى) من الفسخ لتعذر النفقة (للفسخ بتعذره) أي الوطئ (إجماعا
~~في الايلاء). وقاله أبو يعلى الصغير ذكره في المبدع. والفرق أنها لا تبقى
~~بدون النفقة بخلاف الوطئ، (ولو PageV05P217
# سافر) الزوج (عنها لعذر وحاجة سقط حقها من القسم والوطئ. وإن طال سفره)
~~للعذر (بدليل أنه لا يفسخ نكاح المفقود إذا ترك لامرأته نفقتها)، أو وجد له
~~مال ينفق عليها منه، أو من يفرضها عليه. (وإن لم يكن) للمسافر (عذر مانع من
~~الرجوع، وغاب أكثر من ستة أشهر فطلبت قدومه لزمه ذلك). لما روى أبو حفص
~~بإسناده عن يزيد بن أسلم قال: بينا عمر بن الخطاب يحرس المدينة فمر بامرأة
~~وهي تقول:
# تطاول هذا الليل وأسود جانبه * وطال على أن لا خليل ألاعبه فوالله لولا
~~خشية الله والحيا * لحرك من هذا السرير جوانبه فسأل عنها فقيل له: فلانة
~~زوجها غائب في سبيل الله، فأرسل إليها امرأة تكون معها وبعث إلى ms2665 زوجها
~~فأقفله، ثم دخل على حفصة فقال: بنية كم تصبر المرأة عن زوجها ؟ فقالت:
~~سبحان الله مثلك يسأل مثلي عن هذا؟ فقال: لولا أني أريد النظر للمسلمين ما
~~سألتك، فقالت: خمسة أشهر ستة أشهر، فوقت للناس في مغازيهم ستة أشهر يسيرون
~~شهرا ويقيمون أربعة أشهر ويرجعون في شهر، ومحل لزوم قدومه. (إن لم يكن له
~~عذر) في سفره كطلب علم، (أو كان في غزو أو حج واجبين، أو) في (طلب رزق
~~يحتاج إليه نصا) فلا يلزمه القدوم لأن صاحب العذر يعذر من أجل عذره. (فيكتب
~~إليه الحاكم) ليقدم (فإن أبى أن يقدم من غير عذر بعد مراسلة الحاكم إليه
~~فسخ) الحاكم (نكاحه نصا). لأنه ترك حقا عليه يتضرر به أشبه المولى. وما
~~ذكره من المراسلة لم يذكره في المقنع ولا الفروع ولا الانصاف، وتبعهم في
~~المنتهى. وحكاه في الشرح عن بعض الأصحاب قال: وروي ذلك عن أحمد وذكره في
~~المبدع بقيل: (وإن غاب) زوج (غيبة ظاهرها السلامة) كتاجر وأسير عند من ليست
~~عادته القتل. (ولم يعلم خبره) أي حياته ولا موته (وتضررت زوجته بترك
~~النكاح) مع وجود النفقة عليها (لم يفسخ نكاحها) لتضررها بترك الوطئ، لأنه
~~يمكن أن يكون له عذر (يسن) لمن أراد PageV05P218
# وطئا (أن يقول عند الوطئ: بسم الله اللهم جنبنا الشيطان وجنب الشيطان ما
~~رزقتنا) لقوله تعالى: * (وقدموا لأنفسكم) * قال عطاء: هو التسمية عند
~~الجماع. وروى ابن عباس أن النبي (ص) قال: لو أن أحدكم إذا أتى أهله قال:
~~بسم الله اللهم جنبنا الشيطان وجنب الشيطان ما رزقتنا فولد بينهما ولد لم
~~يضره الشيطان متفق عليه. (قال ابن نصر الله: وتقوله المرأة أيضا) وروى ابن
~~شيبة في مصنفه عن ابن مسعود موقوفا، قال: إذا أنزل يقول: اللهم لا تجعل
~~للشيطان فيما رزقتني نصيبا. قال في الانصاف: فيستحب أن يقول ذلك عند إنزاله
~~ولم أره للأصحاب وهو حسن. (و) يسن (أن يلاعبها قبل الجماع لتنهض شهوتها)
~~فتنال من لذة الجماع مثل ما يناله. وروي عن عمر بن عبد ms2666 العزيز عن النبي (ص)
~~أنه قال: لا يواقعها إلا وقد أتاها من الشهوة مثل ما أتى له لا يسبقها
~~بالفراغ. (و) يسن (أن يغطي رأسه عند الجماع و) أن يغطيها (عند الخلاء)
~~لحديث عائشة قالت: كان رسول الله (ص) إذا دخل الخلاء غطى رأسه وإذا أتى
~~أهله غطى رأسه. (وأن لا يستقبل القبلة) عند الجماع، لأن عمرو بن حزم وعطاء
~~كرها ذلك قاله في الشرح. (ويستحب للمرأة أن تتخذ خرقة تناولها للزوج بعد
~~فراغه من جماعها) ليمسح بها، وهو مروي عن عائشة. (قال أبو حفص: ينبغي أن لا
~~تظهر الخرقة بين يدي امرأة من أهل دارها، وقال الحلواني في التبصرة : يكره
~~أن يمسح ذكره بالخرقة التي تمسح بها فرجها، وقال أبو الحسن بن القطان في
~~كتاب أحكام النساء: لا يكره نخرها للجماع ولا نخره وقال) الامام (مالك) بن
~~أنس: (لا بأس بالنخر PageV05P219
# عند الجماع، وأراد سفها في غير ذلك يعاب على فاعله، وتكره كثرة الكلام
~~حال الوطئ) لقوله (ص): لا تكثروا الكلام عند مجامعة النساء، فإن منه يكون
~~الخرس والفأفأة رواه أبو حفص. ولأنه يكره الكلام حال البول وحال الجماع في
~~معناه. (ويستحب) للواطئ (أن لا ينزع إذا فرغ) أي أنزل (قبلها حتى تفرغ، فلو
~~خالف) ونزع قبلها (كره) لما روى أنس مرفوعا : إذا جامع الرجل أهله
~~فليقصدها، ثم إذا قضى حاجته فلا يعجلها حتى تقضي حاجتها رواه أبو حفص، ولان
~~في ذلك ضررا عليها ومنعا لها من قضاء شهوتها. (ويكره) الوطئ (وهما متجردان)
~~لما روى عتبة بن عبد الله قال: قال رسول الله (ص): إذا أتى أحدكم أهله
~~فليستتر ولا يتجرد تجرد العيرين رواه ابن ماجة. والعير بفتح العين المهملة
~~وسكون المثناة تحت، حمار الوحش شبههما به تنفيرا عن تلك الحالة. (و) يكره
~~(تحدثهما به) أي بما جرى بينهما (ولو لضرتها، وحرمه في الغنية لأنه من السر
~~وإفشاء السر حرام). وروى الحسن قال: جلس رسول الله (ص) بين الرجال والنساء
~~فأقبل على الرجال فقال: لعل أحدكم يحدث بما يصنع ms2667 بأهله إذا خلا، ثم أقبل
~~على النساء فقال: لعل إحداكن تحدث النساء بما يصنع بها زوجها قال فقالت
~~امرأة: إنهم يفعلون وإنا لنفعل. فقال: لا تفعلوا إنما مثل ذلكم كمثل شيطان
~~لقي شيطانة فجامعها والناس ينظرون. وروى أبو داود عن أبي هريرة مرفوعا مثله
~~بمعناه.
# (ويكره وطؤه) لزوجته أو سريته (بحيث يراه طفل لا يعقل، أو) بحيث (يسمع
~~حسهما) غير طفل لا يعقل. (ولو رضيا) أي الزوجان. قال أحمد: كانوا يكرهون
~~الوجس وهو الصوت الخفي وهو بالجيم والسين المهملة، يقال: توجس إذا تسمع
~~الصوت الخفي. (إن كانا مستوري العورة وإلا) يكونا مستوري العورة (حرم مع
~~رؤيتها) أي العورة لحديث: احفظ عورتك. وتقدم (ويكره أن يقبلها) أي زوجته أو
~~سريته (أو يباشرها عند الناس)، لأنه دناءة PageV05P220
# (ولو الجمع بين) وطئ (نسائه وإمائه بغسل واحد) لأن رسول الله (ص): طاف
~~على نسائه في ليلة بغسل واحد رواه أحمد والنسائي. ولان حدث الجنابة لا يمنع
~~الوطئ بدليل إتمام الجماع. (ويسن أن يتوضأ لمعاودة الوطئ) لما روى أبو سعيد
~~مرفوعا: إذا أتى أحدكم أهله ثم أراد أن يعود فليتوضأ رواه مسلم ورواه ابن
~~خزيمة والحاكم وزاد فإنه أنشط للعود.
# (والغسل) لمعاودة الوطئ (أفضل) لحديث أبي رافع: أن رسول الله (ص) طاف على
~~نسائه جميعا فاغتسل عند كل امرأة منهن غسلا فقلت: يا رسول الله لو جعلته
~~غسلا واحدا؟ قال : هذا أزكى وأطيب وأطهر رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي
~~رافع. (وليس) واجبا (عليها خدمة زوجها في عجن وخبز وطبخ ونحوه) ككنس الدار
~~وملء الماء من البئر وطحن (نصا)، لأن المعقود عليه منفعة البضع فلا يملك
~~غيره من منافعها. (لكن الأولى لها فعل ما جرت العادة بقيامها به) لأنه
~~العادة ولا يصل الحال إلا به ولا تنتظم المعيشة بدونه (وأوجب الشيخ المعروف
~~من مثلها لمثله) وفاقا للمالكية. وقاله أبو بكر بن شيبة وأبو إسحاق
~~الجوزجاني واحتجا بقضية علي وفاطمة: فإن النبي (ص) قضى على ابنته فاطمة
~~بخدمة البيت، وعلى (علي) ما كان خارجا من ms2668 البيت من عمل رواه الجوزجاني من
~~طرق. (وأما خدمة نفسها في ذلك) أي في العجن والخبز والطبخ ونحوه، (ف‍) - هي
~~(عليها) بمعنى أنها لا تلزمه، (إلا أن يكون مثلها لا يخدم نفسها) فعليه
~~خادم لها. (ويأتي في النفقات ولا يصح إجارتها) أي الزوجة (لرضاع وخدمة إلا
~~بإذنه)، أي الزوج لأنه عقد يفوت به حق من ثبت له الحق بعقد سابق، فلم يصح
~~كإجارة المؤجر. فأما مع إذن الزوج فإن الإجارة تصح ويلزم العقد، لأن الحق
~~لهما لا يخرج عنهما. (ولو) أجرت نفسها (لعمل في ذمتها) صح العقد، لأن ذمتها
~~قابلة لذلك. (فإن عملت) أي العمل الذي استؤجرت له (بنفسها) عمله (من إقامته
~~مقامها استحقت الأجرة)، لأنها وفت بالعمل (فإن أجرت) نفسها أو أجرها وليها
~~لصغرها PageV05P221
# مثلا (ثم تزوجت صح العقد)، أي عقد الإجارة (ولم يملك الزوج فسخ الإجارة
~~ولا يمنعها من الرضاعة حتى تنقضي المدة). لأن منافعها ملكت بعقد سابق على
~~نكاحه، (أشبه ما لو اشترى أمة مستأجرة أو دارا مستعارة) بما يطول نقله
~~منها. (فإذا نام الصبي) الذي استؤجرت لرضاعه، (أو اشتغل فللزوج الاستمتاع
~~بها) لزوال المعارض لحقه. (وليس لولي الصبي منعه) أي الزوج من الاستمتاع
~~بها، (وله) أي الزوج (الاستمتاع بها) أي بزوجته المؤجرة لرضاع (ولو أضر
~~اللبن) لأن وطئ الزوج مستحق بعقد التزويج، فلا يسقط بأمر مشكوك فيه. كما لو
~~أذن فيه الولي، ولا يملك الزوج فسخ النكاح مع جهله بكونها مؤجرة. (وله) أي
~~الزوج (منعها من رضاع ولدها من غيره و) له منعها أيضا (من رضاع ولد غيرها)،
~~لأن اشتغالها بذلك يفوت عليه إكمال الاستمتاع بها. و (لا) يمنعها من رضاع
~~(ولدها منه)، لأنه حق لها فلا يمنعها كسائر حقوقها، ومحل منعه لها من رضاع
~~ولدها من غيره. ومن رضاع ولد غيرها (إلا أن يضطر) الرضيع (إليها ويخشى
~~عليه)، كأن لا توجد مرضعة سواها أو لا يقبل ثدي غيرها. أو تكون قد شرطت
~~عليه فلا يمنعها منه (نصا. ويأتي في نفقة الأقارب) موضحا (ولا يجوز الجمع ms2669
~~بين زوجتيه) فأكثر (في مسكن واحد، أي بيت واحد بغير رضاهما، لأن) على كل
~~واحدة منهما ضررا لما بينهن من الغيرة، واجتماعهن يثير الخصومة. لأن (كل
~~واحدة منهما تسمع حسه إذا أتى الأخرى، أو ترى ذلك فإن رضيتا ذلك أو) رضيتا
~~(بنومه بينهما في لحاف واحد جاز). لأن الحق لهما لا يعدوهما فلهما المسامحة
~~بتركه. (وإن أسكنهما في دار واحد كل واحدة منهما في بيت) منها، (جاز إذا
~~كان) بيت كل واحدة منهما (مسكن مثلها)، لأنه لا جمع في ذلك. (وكذلك الجمع
~~بين الزوجة والسرية) في بيت واحد فلا يجوز. (إلا برضا الزوجة) لما تقدم،
~~(ويجوز نومه) أي الرجل (مع امرأته بلا جماع بحضرة محرم لها). كنوم النبي
~~(ص) وميمونة في طول الوسادة، وابن عباس لما بات عنده في عرضها. (وله) أي
~~الزوج (منعها) أي الزوجة (من الخروج من منزله إلى ما لها منه بد
~~PageV05P222
# ، سواء أرادت زيارة والديها أو عيادتهما أو حضور جنازة أحدهما أو غير
~~ذلك). قال أحمد في امرأة لها زوج وأم مريضة: طاعة زوجها أوجب عليها من أمها
~~إلا أن يأذن لها (ويحرم عليها) أي الزوجة (الخروج بلا إذنه) أي الزوج لأن
~~حق الزوج واجب فلا يجوز تركه بما ليس بواجب. (فإن فعلت) الزوجة أي خرجت بلا
~~إذنه (فلا نفقة لها إذن)، أي ما دامت خارجة بغير إذنه لعدم التمكين من
~~الاستمتاع. (هذا) أي ما ذكر من تحريم الخروج بلا إذنه وسقوط نفقتها به،
~~(إذا قام) الزوج (بحوائجها) التي لا بد منها، (وإلا) أي وإن لم يقم
~~بحوائجها (فلا بد لها) من الخروج للضرورة. فلا تسقط نفقتها به. (قال الشيخ
~~فيمن حبسته امرأة بحقها: إن خاف خروجها بلا إذنه أسكنها حيث لا يمكنها
~~الخروج، فإن لم يكن له من يحفظها غير نفسه حبست معه) ليحفظها، (يعني إذا
~~كان الحبس مسكن مثلها) ولم يفض إلى اختلاطها بالرجال، (كما يأتي في الباب.
~~فإن عجز عن حفظها) بالحبس، (أو خيف حدوث شر) بسبب حبسها معه، (أسكنت في
~~رباط ونحوه) ms2670 دفعا للمفسدة. (ومتى كان خروجها مظنة الفاحشة صار حقا لله يجب
~~على ولي الأمر رعايته. فإن مرض بعض محارمها) كأبويها وإخوتها، (أو مات) بعض
~~محارمها (لا غيره) أي المحرم (من أقاربها) كأولاد عمها وعمتها، وأولاد
~~خالها وخالتها (استحب له) أي الزوج (أن يأذن لها في الخروج إليه)، أي إلى
~~تمريضه أو عيادته أو شهود جنازته، لما في ذلك من صلة الرحم، وفي منعها من
~~ذلك قطيعة رحم، وربما حملها عدم إذنه على مخالفته. و (لا) يستحب أن يأذن
~~لها في الخروج (لزيارة أبويها) مع عدم المرض لعدم الحاجة إليه، ولئلا
~~تعتاده. (ولا يملك) الزوج (منعها من كلامهما. ولا) يملك (منعها من
~~زيارتهما) لأنه لا طاعة لمخلوق في معصية الخالق (إلا مع ظن حصول ضرر يعرف
~~بقرائن الحال) بسبب زيارتهما. فله منعها إذن من زيارتهما دفعا للضرر. (ولا
~~يلزمها طاعة أبويها في فراقه، ولا) في (زيارة ونحوها. بل طاعة PageV05P223
# زوجها أحق) لوجوبها عليها. وروى ابن بطة في أحكام النساء عن أنس: أن رجلا
~~سافر ومنع زوجته الخروج، فمرض أبوها فاستأذنت رسول الله (ص) في حضور
~~جنازته. فقال لها: اتقي الله ولا تخالفي زوجك. فأوحى الله إلى النبي (ص)
~~إني قد غفرت لها بطاعة زوجها.
# فصل في القسم بين الزوجتين فأكثر وهو توزيع الزمان على زوجاته) إن كن
~~ثنتين فأكثر، (ويلزم غير طفل أن يساوي بين زوجاته في القسم إذا كن حرائر
~~كلهن. أو) كن (إماء كلهن) لأنه إذا قسم لواحدة أكثر من غيرها كان في ذلك
~~ميل. وقد قال تعالى: * (وعاشروهن بالمعروف) * وليس مع الميل معروف. وقال
~~تعالى: * (ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء) * (النساء: 129).
# ، لأن العدل أن لا يقع ميل البتة، وهو متعذر ولو حرصتم على تحري ذلك،
~~وبالغتم فيه فلا تميلوا كل الميل فتذروها كالمعلقة التي ليست ذات بعل، ولا
~~مطلقة وعن أبي هريرة مرفوعا: من كان له امرأتان فمال إلى إحداهما جاء يوم
~~القيامة وشقه مائل. وعن عائشة : كان رسول الله (ص) يقسم بيننا فيعدل ثم
~~يقول: اللهم ms2671 إن هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك رواهما أبو داود
~~ويكون (ليلة) و (ليلة)، لأنه إن قسم ليلتين وليلتين أو أكثر من ذلك، كان في
~~ذلك تأخير لحق من لها الليلة الثانية للتي قبلها. (إلا أن يرضين بالزيادة)
~~على ليلة وليلة، لأن الحق لا يعدوهن. (وعماد القسم الليل) لأنه يأوى فيه
~~الانسان إلى PageV05P224
# منزله، ويسكن إلى أهله، وينام على فراشه مع زوجته عادة والنهار للمعاش.
~~قال الله تعالى: * (وجعلنا الليل لباسا والنهار معاشا) * (ويخرج في نهاره
~~في معاشه وقضاء حقوق الناس، وما جرت العادة به ولصلاة العشاء والفجر ولو
~~قبل طلوعه كصلاة النهار).
# قلت: لكن لا يعتاد الخروج قبل الأوقات إذا كان عند واحدة دون الأخرى لأنه
~~غير عدل بينهما أما لو اتفق ذلك بعض الأحيان أو لعارض فلا بأس، (وحكم
~~السبعة) للبكر (والثلاث) للثيب. (التي يقيمها عند المزفوفة) إليه، (حكم
~~سائر القسم) في أن عمادها الليل، وأنه يخرج بالنهار، وللصلوات وما جرت
~~العادة به، (فإن تعذر عليه) أي الزوج (المقام عندها) أي عند ذات الليلة
~~(ليلا لشغل أو حبس أو ترك ذلك) أي المقام عندها في ليلتها (لغير عذر قضاه
~~لها) كسائر الواجبات. (ويدخل النهار تبعا لليلة الماضية) لأن النهار تابع
~~لليل. ولهذا يكون أول الشهر. وقالت عائشة: قبض رسول الله (ص) في بيتي، وفي
~~يومي وإنما قبض (ص) نهارا. (وإن أحب أن يجعل النهار مضافا إلى الليل الذي
~~يتعقبه جاز) له ذلك، (لأن ذلك لا يتفاوت) والغرض التعديل بينهن وهو حاصل
~~بذلك، (إلا لمن معيشته بالليل كالحارس، فإنه يقسم بالنهار، لأنه محل سكنه
~~ويكون الليل تبعا للنهار) في حقه. (وليس له) أي الزوج إذا أراد الشروع في
~~القسم (البداءة بإحداهن)، إلا بقرعة أو رضاهن، لأن البداءة بها تفضيل لها،
~~والتسوية واجبة، ولأنهن متساويات في الحق، ولا يمكن الجمع بينهن فوجب
~~المصير إلى القرعة إن لم يرضين. (ولا) أي وليس للزوج (السفر بها)، أي
~~بإحداهن (أو بأكثر من واحدة) منهن (إلا بقرعة أو رضاهن ورضاه) لما ms2672 تقدم.
~~ولأنه (ص): كان إذا أراد سفرا أقرع بين نسائه فمن خرج سهمها خرج بها معه
~~متفق عليه. (فإن) رضين ورضي بالبداءة بواحدة، أو السفر بها. جاز لأن الحق
~~لا يعدوهم، وإن (رضين) بالبداء بإحداهن أو السفر PageV05P225
# بها، (ولم يرض) الزوج بها (وأراد خروج غيرها) للبداءة أو السفر. (أقرع)
~~لما تقدم. (وإذا بات) الزوج (عند إحداهن بقرعة أو غيرها) برضا أو غيره
~~(لزمه المبيت) في الليلة الآتية.
# (عند الثانية) من الزوجات، (إن كن ثنتين) ليحصل التعديل أو تدارك الطلم،
~~ولم يحتج لإعادة القرعة. (فإن كن) أي الزوجات (ثلاثا) وبدأ بإحداهن بقرعة
~~أو غيرها (أقرع في الليلة الثانية) بين الباقيتين، ليحصل التعديل بينهما إن
~~لم يتراضوا (فإن كن) أي الزوجات (أربعا) وبدأ بإحداهن ثم بأخرى منهن (أقرع
~~في الليلة الثالثة) بين الباقيتين لما تقدم. (ويصير في الليلة الرابعة إلى)
~~الزوجة (الرابعة بغير قرعة)، لأنها حقها (ولو أقرع) من له أربع زوجات (في
~~الليلة الأولى) بينهن، (فجعل سهما للأولى وسهما للثانية، وسهما للثالثة
~~وسهما للرابعة، ثم أخرج) السهام (عليهن مرة واحدة جاز) ذلك، لأنه موف
~~بالمقصود. (وكان لكل امرأة ما يخرج لها) من الليالي عملا بمقتضى القرعة.
~~(ويقسم) من تحته مبعضة وغيرها، (لمعتق بعضها بالحساب)، بأن يجعل لحريتها
~~بحساب ما للحرة ولرقها بحساب ما للأمة. فإن كان نصفها حرا فلها ثلاث ليال،
~~وللحرة أربع، لأنا نجعل لجزئها الرقيق ليلة، فيكون لما يقابله من الحرة
~~ليلتان ضعف ذلك. ويجعل لجزئها الحر ليلتين، فيكون لما يقابله من الحرة
~~ليلتان مثل ذلك. (ويقسم) الزوج (المريض والمجنون والعنين والخصي كالصحيح)،
~~لأن القسم للأنس، وذلك حاصل ممن لا يطأ. وقد روت عائشة عن رسول الله (ص):
~~أنه لما كان في مرضه جعل يدور في نسائه ويقول: أين أنا غدا أين أنا غدا
~~رواه البخاري. (فإن شق على المريض) القسم (استأذن أزواجه أن يكون عند
~~إحداهن) لما روت عائشة: أن رسول الله (ص) بعث إلى نسائه فاجتمعن. فقال: إني
~~لا أستطيع أن أدور بينكن. فإن رأيتن أن تأذن ms2673 لي فأكون عند عائشة فعلت. فأذن
~~له رواه أبو داود (فإن لم يأذن له) أن يقيم عند إحداهن (أقام عند إحداهن
~~بقرعة، أو اعتزلهن جميعا إن أحب) ذلك تعديلا بينهن. (ويطوف بمجنون مأمون)
~~له زوجتان فأكثر (وليه وجوبا) لحصول الأنس به. (فإن خيف منه) لكونه غير
~~PageV05P226
# مأمون (فلا قسم عليه. لأنه لا يحصل منه أنس) لهن (ولا قسم لمجنونة يخاف
~~منها) لما تقدم. (وإن لم يعدل الولي في القسم ثم أفاق الزوج) من جنونه (قضى
~~للمظلومة) ما فاتها استدراكا للظلامة، (ويحرم تخصيص) بعض الزوجات
~~(بإفاقته)، لأنه جور على الأخرى (وإذا أفاق) المجنون (في نوبة واحدة) من
~~زوجاته (قضى يوم جنونه للأخرى) ليحصل التعديل، (ولا يجب عليه) أي الزوج
~~(التسوية بينهن في وطئ ودواعيه)، لأن ذلك طريقة الشهوة والميل. ولا سبيل
~~إلى التسوية بينهن في ذلك. (ولا) يجب عليه أيضا التسوية بينهن (في نفقة
~~وشهوات وكسوة إذا قام بالواجب) عليه من نفقة وكسوة. (وإن أمكنه ذلك) أي
~~التسوية بينهن في الوطئ ودواعيه، وفي النفقة والكسوة وغيرها (وفعله كان
~~أحسن وأولى) لأنه أبلغ في العدل بينهن وروي: أن النبي (ص) كان يسوي بين
~~زوجاته في القبلة ويقول:
# اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك. (ويقسم) من تحته حرة
~~وأمة (لزوجته الأمة ليلة لأنها على النصف من الحرة، و) لزوجته (الحرة
~~ليلتين. وإن كانت) زوجته الحرة (كتابية) لقول علي: إذا تزوج الحرة على
~~الأمة قسم للأمة ليلة وللحرة ليلتين، رواه الدارقطني. واحتج به أحمد. ولان
~~الحرة حقها في الايواء أكثر. ويخالف النفقة والكسوة فإنه مقدر بالحاجة.
~~وقسم الابتداء شرع ليزول الاحتشام لكل منهما. (فإن عتقت الأمة في نوبتها)
~~فلها قسم حرة، (أو) عتقت الأمة (في نوبة حرة متقدمة قبلها فلها قسم حرة)
~~لان النوبة أدركتها وهي حرة فتستحق قسم حرة. (وإن عتقت) الأمة (في نوبة حرة
~~متأخرة) عن الأمة، (أتم للحرة نوبتها على حكم الرق) لضرتها. (ولا تزاد
~~الأمة شيئا ويكون للحرة ضعف مدة الأمة)، لأنه باستيفاء الأمة مدتها في ms2674 حال
~~الرق وجب للحرة ضعفها. بخلاف ما إذا عتقت قبل مجئ نوبتها أو قبل تمامه.
~~والحرية الطارئة لا تنقص الحرة مما وجب لها. وإذا أتم للحرة نوبتها ابتدأ
~~القسم متساويا. (والحق في القسم للأمة دون سيدها فلها) أي الأمة
~~PageV05P227
# (أن تهب ليلتها لزوجها أو لبعض ضرائرها) بإذن زوجها، (كالحرة) لأن الحق
~~لها (وليس لسيدها الاعتراض عليها) في ذلك. (ولا أن يهبه) أي وليس لسيد
~~الأمة أن يهب حقها من القسم (دونها)، لأن الايواء والسكن حق لها دون سيدها،
~~وتقدم (ويقسم) الزوج (ل‍) - زوجة (حائض ونفساء ومريضة ومعيبة) بجذام أو
~~نحوه، (ولرتقاء و) ل‍ (- صغيرة يمكن وطؤها ومن آلى) منها (أو ظاهر منها،
~~ومحرمة وزمنة ومجنونة مأمونة نصا) لأن القصد السكن والايواء والأنس،
~~وحاجتهن داعية إلى ذلك. فإن خيف من المجنونة فلا قسم لها، وتقدم. (ولا قسم
~~ل‍) - مطلقة (رجعية. صرح به في المغني والشرح والزركشي في الحضانة. وما ثم
~~صريح يخالفه. ولأنها ترجع حضانتها على ولدها) من غير مطلقها، (وهي رجعية)
~~فدل ذلك على أنها ليست زوجة من كل وجه. (ويقسم) الزوج (لمن سافر بها) من
~~زوجاته (بقرعة إذا قدم) من سفره، (ولا يحتسب عليها بمدة السفر) لحديث عائشة
~~السابق، ولم تذكر قضاء.
# ولان المسافرة اختصت بمشقة السفر. (وإن كان) السفر بها (بغير قرعة لزمه
~~القضاء مدة غيبته)، لأنه خص بعضهن بمدة على وجه تلحقه التهمة فيه، فلزمه
~~القضاء كما لو كان حاضرا (ما لم تكن الضرة رضيت بسفرها) أي سفر ضرتها معه
~~قال في المبدع: وينبغي أن يقضي منها ما أقام معها لمبيت ونحوه. (ويقضي) من
~~سافر بإحدى زوجاته (مع قرعة ما تعقبه السفر)، أي ما أقام عند انتهاء مسيره
~~في السفر (أو) ما (تخلله) أي السفر (من مدة إقامة. وإن قلت) لتساكنهما في
~~ذلك لا زمن سيره وحله وترحاله. لأن ذلك لا يسمى سكنا فلا يجب قضاؤه كما لو
~~كانا منفردين. (وإذا) أراد السفر وأقرع بين نسائه. و (خرجت القرعة لإحداهن
~~لم يجب عليه السفر بها وله تركها ms2675 والسفر وحده). لأن القرعة لا توجب. وإنما
~~تعين من استحق التقديم. و (لا) يجوز له السفر (ب‍) PageV05P228
# - إحدى زوجاته (غير من خرجت لها القرعة)، لأنه جور. (وإن وهبت) من خرجت
~~لها القرعة (حقها من ذلك) أي من السفر معه لإحدى ضراتها (جاز) لها (إذا رضي
~~الزوج)، لأن الحق لا يعدوهما. (وإن وهبته) أي وهبت من خرج لها القرعة حقها
~~من السفر معه (للزوج أو) وهبته لضرائرها (الجميع، أو امتنعت) من خرجت لها
~~القرعة (من السفر سقط حقها) لاعراضها عنه باختيارها، (إذا رضي الزوج) بما
~~صنعته من الهبة أو الامتناع. (واستأنف القرعة بين البواقي) مع ضراتها إن لم
~~يرضين معه بواحدة (وإن أبى) ما صنعته من الهبة أو الامتناع (فله إكراهها
~~على السفر معه) لأنه حق له فأجبرت عليه كسائر حقوقه. (والسفر الطويل
~~والقصير سواء) فيما تقدم.
# وقال في المبدع: وظاهره لا يشترط كونه مباحا، بل يشترط كونه مرخصا (ومتى
~~سافر بإحداهن بقرعة إلى مكان كالقدس مثلا ثم بدا له) السفر (إلى مصر) مثلا،
~~(فله استصحابها معه) إليها. لأن ذلك إتمام لسفره الأول. وليس ثم من لها حق
~~معها، أشبهت المنفردة. (وإذا سافر بزوجتين) فأكثر (بقرعة آوى إلى كل واحدة
~~ليلة) بيومها (في رحلها من خيمة أو خركاة أو خباء شعر، فهو) أي رحلها (كبيت
~~المقيمة) فيما ذكر (وإن كانتا جميعا في رحله فلا قسم إلا في الفراش)، كما
~~لو كانت معه في بيت واحد برضاها، (فلا يحل) له (أن يخص فراش واحدة) منهما
~~(بالبيتوتة فيه دون فراش الأخرى)، لأنه ميل (ويحرم) على من تحته أكثر من
~~زوجة (دخوله في ليلتها)، أي ليلة إحدى الزوجات (إلى غيرها)، لأنه ترك
~~الواجب عليه (إلا لضرورة، مثل أن تكون) غير ذات الليلة (منزولا بها)، أي
~~محتضرة فيريد أن يحضرها (أو توصي إليه أو ما لا بد منه) عرفا لأن ذلك حال
~~ضرورة، فأبيح به ترك الواجب لامكان قضائه في وقت آخر. (فإن لم يلبث عندها
~~لم يقض شيئا) لأنه لا فائدة فيه PageV05P229
# لقلته. (وإن ms2676 لبث) عندها (أو جامع لزمه أن يقضي لها مثل ذلك من حق الأخرى)
~~لان التسوية واجبة ولا تحصل إلا بذلك. (ولو قبل) التي دخل إليها في غير
~~ليلتها، (أو باشر) ها (أو نحوه)، كما لو نظر بشهوة (لم يقض) ذلك لذات
~~الليلة. لقول عائشة: كان رسول الله (ص) يدخل علي في يوم غيري فينال مني كل
~~شئ إلا الجماع. (والعدل لقضاء) لتحصل التسوية بينهن، (وكذا يحرم دخوله
~~نهارا إلى غيرها إلا لحاجة) قال في المغني والشرح: كدفع نفقة وعيادة أو
~~سؤال عن أمر يحتاج إلى معرفته أو زيارتها لبعد عهده بها (ويجوز أن يقضي
~~ليلة صيف عن ليلة شتاء)، لأنه قضى ليلة عن ليلة. (و) يجوز أيضا أن يقضي
~~(أول الليل عن آخره وعكسه)، بأن يقضي ليلة شتاء عن ليلة صيف، وآخر ليل عن
~~أوله. لأنه قضى بقدر ما فاته. وفي الشرح والمبدع: يستحب أن يقضي لها في مثل
~~ذلك الوقت، لأنه أبلغ في المماثلة. (والأولى أن يكون لكل واحدة من نسائه
~~مسكن يأتيها فيه)، لفعله (ص). ولأنه أصون لهن وأستر، حتى لا يخرجن من
~~بيوتهن. (فإن اتخذ) الزوج (لنفسه مسكنا) غير مساكن زوجاته، (يدعو إليه كل
~~واحدة في ليلتها ويومها، ويخليه من ضرتها جاز) له ذلك. لأن له نقل زوجته
~~حيث شاء بمسكن يليق بها. (وله دعاء البعض إلى مسكنه. ويأتي البعض) لأن له
~~أن يسكن كل واحدة منهن حيث شاء. (وإن امتنعت من دعاها عن إجابته)، وكان ما
~~دعاها إليه مسكن مثلها (سقط حقها من القسم) لنشوزها. (وإن أقام عند واحدة)
~~من زوجاته، (ودعا الباقيات إلى بيتها لم يجب عليهن الإجابة) لما بينهن من
~~الغيرة PageV05P230
# والاجتماع يزيدها. (وإن حبس) الزوج (فاستدعى كل واحدة) من زوجاته في
~~الحبس (في ليلتها، فعليهن طاعته إن كان) الحبس (مسكن مثلهن) ولا مفسدة كما
~~لو لم يكن محبوسا (وإلا) أي وإن لم يكن الحبس مسكن مثلهن (لم يلزمهن)
~~طاعته، كما لو دعاهن إلى غير الحبس إلى ما ليس مسكنا لمثلهن. (فإن أطعنه)
~~في ms2677 الاتيان إلى الحبس سواء كان مسكن مثلهن أو لا. (لم يكن له أن يترك العدل
~~بينهن) لأنه جور. (ولا استدعاء بعضهن دون بعض) لما فيه من ترك التسوية بلا
~~عذر (كما في غير الحبس. فإن كانت امرأتاه في بلدين) أو كان نساؤه في بلاد،
~~(فعليه العدل بينهما) أو بينهن، (بأن يمضي إلى الغائبة) عن البلد (في
~~أيامها أو يقدمها إليه) ليسوي بينهن. (فإن امتنعت) الغائبة (من القدوم مع
~~الامكان سقط حقها) من القسم والنفقة (لنشوزها. وإن قسم في بلديهما جعل
~~المدة بحسب ما يمكن، كشهر وشهر أو أكثر أو أقل على حسب تفاوت البلدين)،
~~وبعدهما لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم. و (إن قسم لإحدى
~~زوجاته ثم جاء ليقسم للثانية فأغقلت الباب دونه أو منعته من الاستمتاع بها.
~~أو قالت: لا تدخل علي أو لا تبيت، أو ادعت الطلاق سقط حقها من القسم
~~والنفقة) لنشوزها. (فإن عادت إلى المطاوعة استأنف القسم بينهما). أي بين من
~~كانت ناشزا وضرتها. (ولم يقض للناشز) مبيته عند ضرتها لسقوط حقها إذ ذاك.
~~(فلو كان له أربع نسوة. فأقام عند ثلاث منهن ثلاثين ليلة) عند كل واحدة عشر
~~ليال، ولم تكن الرابعة ناشزا (لزمه أن يقيم عند الرابعة عشرا) ليعدل بينهن.
~~(فإن نشزت إحداهن) أي الأربع (وظلم واحدة) منهن، (ولم يقسم لها وأقام عند
~~الاثنين ثلاثين ليلة) كل واحدة خمسة عشر، (ثم PageV05P231
# أطاعته الناشز. وأراد القضاء للمظلومة قسم لها ثلاثا. وللناشز ليلة خمسة
~~أدوار ليكمل للمظلومة خمسة عشر ليلة) لتساوي ضرتيها. (ويحصل للناشز خمس)
~~ليال. لأنها واحدة من أربع، فيكون لها ربع الزمن المستقبل، وذلك خمس من
~~عشرين. والأولى والثانية قد استوفتا مدتها فالخمسة عشر للمظلومة. (ثم يقسم
~~بين الجميع) على السواء، (فإن كان له ثلاث نسوة فقسم بين اثنتين ثلاثين
~~ليلة وظلم الثالثة) فلم يقسم لها، (ثم تزوج جديدة ثم أراد أن يقضي
~~للمظلومة) ما فاتها، (فإنه يخص الجديدة بسبع) ليال (إن كانت بكرا. أو بثلاث
~~إن كانت ثيبا) لما يأتي، (ثم ms2678 يقسم بينها) أي الجديدة (وبين المظلومة خمسة
~~أدوار للمظلومة من كل دور ثلاثا وواحدة للجديدة)، لما تقدم في الناشز. وكذا
~~لو كانت وهبته قسمها ثم رجعت فيه، فإذا أكمل الحق ابتدأ التسوية.
# فصل وإن أراد من تحته أكثر من امرأة (النقلة من بلد إلى بلد بنسائه،
~~فأمكنه استصحاب الكل في سفره فعل). أي استصحبهن (ولا يجوز له إفراد إحداهن)
~~باستصحابها معه (بغير قرعة)، لأنه ميل (فإن فعل) بأن استصحب إحداهن معه
~~بغير قرعة، (قضى للباقيات) جميع زمن سفره وإقامته بها وحدها ليسوي بينهن.
~~(وإن لم يمكنه) استصحاب الكل (أو شق عليه) استصحابهن. (وبعث بهن جميعا مع
~~غيره ممن هو محرم لهن جاز) له ذلك. (ولا يقضي لواحدة) منهن لتساويهن في
~~انفراده عنهن. (وإن انفرد بإحداهن بقرعة) واستصحبها معه، (فإذا وصل البلد
~~الذي انتقل إليه PageV05P232
# فأقامت معه فيه قضى للباقيات) مدة (كونها معه، في البلد خاصة)، لتساكنهما
~~إذن لا زمن سيره وحله وترحاله. لأنه لا يسمى سكنا فلا يجب قضاؤه. (وإن
~~امتنعت) إحدى زوجاته (من السفر معه) بلا عذر، (أو) امتنعت (من المبيت عنده
~~أو سافرت بغير إذنه) لحاجتها أو غيرها (أو) سافرت (بإذنه لحاجتها سقط حقها
~~من قسم ونفقة). أما الممتنعة من السفر أو المبيت معه. فلأنها عاصية له فهي
~~كالناشز، وكذا من سافرت بغير إذنه. وأما من سافرت لحاجتها فلان القسم للأنس
~~والنفقة للتمكين من الاستمتاع. وقد تعذر ذلك بسبب من جهتها فسقط كما قبل
~~الدخول بها. وفارق ما إذا سافرت معه لأنه لم يتعذر ذلك. (وإن بعثها) الزوج
~~(لحاجته أو انتقلت من بلد إلى بلد بإذنه، لم يسقط حقها من نفقة ولا قسم)،
~~لأن تعذر استمتاعه بها بسبب من جهته. (ويقضي لها بحسب ما أقام عند ضرتها)
~~ليسوي بينهما (وللمرأة أن تهب حقها من القسم في جميع الزمان، وفي بعضه لبعض
~~ضرائرها بإذنه أو) تهب حقها من القسم (لهن) أي لضرائرها (كلهن، أو) تهبه
~~(له) أي للزوج (فيجعله لمن شاء منهن. ولو أبت الموهوب لها) ذلك. لأن الحق ms2679
~~في ذلك للواهبة والزوج. فإذا رضيت هي والزوج جاز. لأن لا يخرج عنهما وحق
~~الزوج في الاستمتاع ثابت في كل وقت على كل واحدة منهن. وإنما منعته
~~المزاحمة في حق صاحبتها. فإذا زالت المزاحمة بهبتها ثبت حقه في الاستمتاع
~~بها وإن كرهت. كما لو كانت منفردة. وقد ثبت أن سودة وهبت يومها لعائشة:
~~فكان رسول الله (ص) يقسم لعائشة يومها ويوم سودة متفق عليه. (ولا يجوز هبة
~~ذلك بمال) لأن حقها في كون الزوج عندها، وليس ذلك يقابل بمال. (فإن أخذت)
~~الواهبة (عليه مالا لزمها رده) إلى من أخذته منه، (وعليه) أي الزوج (أن
~~يقضي لها) زمن هبتها، (لأنها تركته بشرط العوض ولم يسلم) العوض (لها) فترجع
~~بالمعوض. (فإن كان غرضها غير المال كإرضاء زوجها عنها أو غيره جاز) لأن
~~عائشة أرضت رسول الله (ص) عن صفية فأخذت PageV05P233
# يومها. وأخبرت بذلك رسول الله (ص) فلم ينكره. (وقال الشيخ: قياس المذهب
~~جواز أخذ العوض عن سائر حقوقها من القسم وغيره. ووقع في كلام القاضي ما
~~يقتضي جوازه) كأخذ العوض عن القود وفي الخلع. (ثم إن كانت تلك الليلة
~~الموهوبة) لإحدى الضرائر (تلي الليلة الموهوبة لها وإلى) الزوج (بينهما)،
~~أي الليلتين فيبيتهما عند الموهوب لها. (وإلا) أي وإن لم تل الليلة الموهوب
~~لها (لم يجز)، أن يوالي بين الليلتين (إلا برضا الباقيات) لان الموهوب لها
~~قامت مقام الواهبة في ليلتها، فلم تغير عن موضعها، كما لو كانت الواهبة
~~باقية فإن رضين جاز لأن الحق لا يخرج عنهن (ومتى رجعت) الواهبة (في الهبة
~~عاد حقها في المستقبل فقط، ولو في بعض الليل) لأنها هبة لم تقبض. (ولا
~~يقضيه) أي لا يقضي بعضا من ليلة (إن لم يعلم) الزوج برجوعها (إلا بعد فراغ
~~الليلة) لحصول التفريط منها (ولها) أي المرأة (هبة ذلك) أي قسمها (ونفقتها
~~وغيرهما لزوجها ليمسكها. ولها الرجوع في المستقبل) لأنها هبة لم تقبض بخلاف
~~ما مضى. لأنه قد اتصل به القبض. (ولا قسم عليه في ملك اليمين. وله
~~الاستمتاع بهن وإن ms2680 نقص) به (زمن زوجاته) بحيث لا ينقض الحرة عن ليلة من
~~أربع، والأمة عن ليلة من سبع كما تقدم. (لكن يساوي بينهن في حرمانهن أي
~~الزوجات كما إذا بات عند أمته أو) في (دكانه أو عند صديقه) أو منفردا، (و)
~~له أن (يستمتع بهن كيف شاء كالزوجات أو أقل أو أكثر)، بأن يطأ من شاء منهن
~~متى شاء. (وإن شاء ساوى) بينهن (وإن شاء فضل. وإن شاء استمتع ببعضهن دون
~~بعض) لقوله تعالى:
# * (فإن خفتم أن لا تعدلوا فواحدة أو ما ملكت أيمانكم) * وقد كان للنبي
~~(ص) مارية وريحانة، فلم يكن يقسم لهما ولان الأمة لا حق لها في الاستمتاع.
~~ولذلك لا يثبت لها الخيار بكون السيد مجنونا أو عنينا. ولا يضرب لها مدة
~~الايلاء. (وتستحب) له (التسوية بينهن) في القسم ليكون أطيب لنفوسهن. (و)
~~عليه (أن لا يعضلهن بأن لم يرد الاستمتاع) PageV05P234
# بهن فلا يمنعهن من الزوج. (وإذا احتاجت الأمة إلى النكاح وجب عليه) أي
~~السيد (إعفافها إما بوطئها أو تزويجها أو بيعها) لأن إعفافهن وصونهن عن
~~احتمال الوقوع في المحظورات واجب.
# فصل وإذا تزوج بكرا ولو أمة ومعه غيرها ولو حرائر (أقام عندها سبعا) ثم
~~دار، (و) إذا تزوج (ثيبا ولو أمة) أقام عندها (ثلاثا) لعموم ما يأتي. ولأنه
~~يراد للأنس، وإزالة الاحتشام، والأمة والحرة سواء في الاحتياج إلى ذلك
~~فاستويا فيه كالنفقة. (ولا يحتسب عليهما بما أقام عندهما. فإذا انتهت مدة
~~إقامته عند الجديدة عاد إلى القسم بين زوجاته كما كان) قبل أن يتزوج
~~الجديدة (ودخلت) الجديدة (بينهن فصارت آخرهن نوبة)، لما روى أبو قلابة عن
~~أنس قال: من السنة إذا تزوج الرجل البكر على الثيب أقام عندها سبعا ثم قسم.
~~وإذا تزوج الثيب أقام عندها ثلاثا ثم قسم. قال أبو قلابة: لو شئت لقلت: إن
~~أنسا رفعه إلى النبي (ص) متفق عليه ولفظه للبخاري.
# وخصت البكر بزيادة لأن حياءها أكثر والثلاث مدة معتبرة في الشرع، والسبعة
~~لأنها أيام الدنيا وما زاد عليها يتكرر وحينئذ ينقطع الدور. ms2681 (وإن أحبت
~~الثيب أن يقيم) الزوج (عندها سبعا فعل وقضى للبواقي) من ضراتها (سبعا
~~سبعا)، لما روت أم سلمة: أن النبي (ص) لما تزوجها أقام عندها ثلاثا، وقال:
~~إنه ليس بك هوان على أهلك، وإن شئت سبعت لك، وإن سبعت لك سبعت لنسائي رواه
~~مسلم. قال ابن عبد البر: والأحاديث المرفوعة على PageV05P235
# ذلك. وليس مع من خالف حديث مرفوع. والحجة مع من أدلى بالسنة (وإن تزوج
~~امرأتين فزفتا إليه في ليلة واحدة كره له ذلك بكرين كانتا أو ثيبتين، أو
~~بكرا وثيبا)، لأنه لا يمكنه الجمع بينهما في إيفاء حقهما، وتستضر التي يؤخر
~~حقها وتستوحش. (ويقدم أسبقهما دخولا فيوفيها حق العقد)، لأن حقها سابق (ثم
~~يعود إلى الثانية فيوفيها حق العقد)، لأن حقها واجب عليه ترك العمل به في
~~مدة الأولى، لأنه عارضه ورجح عليه. فإذا زال المعارض وجب العمل بالمقتضى
~~(ثم يبتدئ القسم) ليأتي بالواجب عليه من حق الدور، (فإن أدخلتا عليه معا
~~قدم إحداهما بقرعة)، لأنهما استويا في سبب الاستحقاق والقرعة مرجحة عند
~~التساوي. وفي التبصرة يبدأ بالسابقة بالعقد وإلا أقرع، (ويكره أن تزف إليه
~~امرأة في مدة حق) عقد (امرأة زفت إليه قبلها) لما تقدم، (وعليه أن يتمم
~~للأولى) حق عقدها لسبقها، (ثم يقضي حق) عقد (الثانية) لزوال المعارض. (وإن
~~أراد) من زفت إليه امرأتان معا (السفر) بإحدى نسائه فأقرع بينهن، (فخرجت
~~القرعة لإحدى الجديدتين سافر بها، ودخل حق العقد في قسم السفر)، لأنه نوع
~~قسم يختص بها. (فإذا قدم) من سفره (بدأ بالأخرى فوفاها حق العقد)، لأنه حق
~~وجب لها قبل سفره ولم يؤده، فلزمه قضاؤه كما لو لم يسافر بالأخرى معه. (فإن
~~قدم من سفره قبل مضي مدة ينقضي فيها حق عقد الأولى تممه في الحضر وقضى
~~للحاضرة حقها) لما تقدم. (فإن خرجت القرعة لغير الجديدتين وسافر بها قضى
~~للجديدتين حقهما واحدة بعد واحدة، يقدم السابقة دخولا) إن دخلت عليه
~~إحداهما قبل الأخرى، (أو بقرعة إن دخلتا معا) لما سبق، (وإن سافر بجديدة
~~وقديمة بقرعة ms2682 أو رضي تمم للجديدة حق العقد ثم قسم بينها وبين الأخرى) على
~~السواء. (وإذا طلق إحدى نسائه في ليلتها) أثم، (أو) طلق (الحارس) إحدى
~~نسائه (في نهارها أثم)، لأنه فر من حقها الواجب لها. (فإن تزوجها بعد) ذلك
~~(قضى لها ليلتها) لأن قدر على إيفاء حقها، فلزمه كالمعسر إذا أيسر بالدين.
~~(ولو كان PageV05P236
# قد تزوج غيرها بعد طلاقها) لأن تزوجه بغيرها لا يسقط حقها. (وإذا كان له
~~امرأتان فبات عند إحداهما ليلة ثم تزوج ثالثة)، أو تجدد حقها بعود في هبة
~~أو رجوع من نشوز (قبل ليلة الثانية قدم المزفوفة بلياليها، ثم يبيت ليلة
~~عند المظلومة ثم نصف ليلة للجديدة)، لأن الليلة التي يوفيها للمظلومة نصفها
~~من حقها ونصفها من حق الجديدة. فيثبت للجديدة في مقابلة ذلك نصف ليلة بإزاء
~~ما خص ضرتها، (ثم يبتدئ). قال في الانصاف: هذا المذهب (واختار الموفق
~~والشارح لا يبيت نصفها بل ليلة كاملة، لأنه حرج) لأنه ربما لا يجد مكانا
~~ينفرد فيه إذ لا يقدر على الخروج إليه في نصف الليلة أو المجئ منه (ولو
~~سافر بإحدى زوجتيه بقرعة) أو رضاهن، (ثم تزوج في سفره بامرأة أخرى وزفت
~~إليه) في سفره (فعليه تقديمها بأيامها) لعموم ما سبق، (ثم يقسم) بين
~~الجديدة وضرتها كما تقدم. ويجوز بناء الرجل بزوجته في السفر وكونها معه على
~~دابة بين الجيش لفعله (ص) بصفية بنت حيي.
# فصل في النشوز وهو كراهة كل من الزوجين صاحبه وسوء عشرته يقال: نشزت
~~المرأة على زوجها فهي ناشزة وناشز، ونشز عليها زوجها جفاها وأضر بها. قاله
~~في المبدع وغيره. (وهو معصيتها إياه فيما يجب عليها) مأخوذ من النشز وهو ما
~~ارتفع من الأرض. فكأنها ارتفعت عما فرض الله عليها من المعاشرة بالمعروف.
~~ويقال نشصت بالشين المعجمة والصاد المهملة. (وإذا ظهر منها أمارات النشوز
~~بأن تتثاقل) إذا دعاها، (أو تتدافع إذا دعاها إلى الاستمتاع أو تجيبه
~~متبرمة متكرهة PageV05P237
# ويختل أدبها في حقه، وعظها) بأن يذكر لها ما أوجب الله عليها من الحق،
~~وما يلحقها ms2683 من الاثم بالمخالفة، وما يسقط بذلك من النفقة والكسوة، وما يباح
~~له من هجرها وضربها. لقوله تعالى: * (واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن) *.
~~(فإن رجعت إلى الطاعة والأدب حرم الهجر والضرب) لزوال مبيحه، (وإن أصرت)
~~على ما تقدم (وأظهرت النشوز بأن عصته وامتنعت من إجابته إلى الفراش أو خرجت
~~من بيته بغير إذنه، ونحو ذلك هجرها في المضجع ما شاء) لقوله تعالى: *
~~(واهجروهن في المضاجع) *، وقال ابن عباس: لا تضاجعها في فراشك و: قد هجر
~~النبي (ص) نساءه فلم يدخل عليهن شهرا متفق عليه (و) هجرها (في الكلام ثلاثة
~~أيام لا فوقها)، لحديث أبي هريرة: لا يحل لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة
~~أيام والهجر ضد الوصل والتهاجر التقاطع. (فإن أصرت ولم ترتدع) بالهجر (فله
~~أن يضربها)، لقوله تعالى: * (واضربوهن) * (فيكون الضرب بعد الهجر في الفراش
~~وتركها من الكلام) ثلاثة أيام (ضربا غير مبرح أي غير شديد) لحديث عبد الله
~~بن زمعة يرفعه: لا يجلد أحدكم امرأته جلد العبد ثم يضاجعها في آخر اليوم.
~~(ويجتنب الوجه) تكرمة له، (و) يجتنب (البطن والمواضع المخوفة) خوف القتل،
~~(و) يجتنب المواضع (المستحسنة) لئلا يشوهها ويكون الضرب (عشرة أسواط فأقل)
~~لقوله (ص): لا يجلد أحدكم فوق عشرة أسواط إلا في حد من حدود الله متفق
~~عليه.
# وفي الترغيب وغيره: والأولى ترك ضربها إبقاء للمودة. (وقيل) يضربها (بدرة
~~أو مخراق) وهو منديل ملفوف (لا بسوط ولا بخشب)، لأن المقصود التأديب
~~وزجرها، فيبدأ فيه بالأسهل PageV05P238
# فالأسهل. (فإن تلفت من ذلك فلا ضمان عليه) لأنه مأذون فيه شرعا (ويمنع
~~منها) أي من هذه الأشياء (من) أي زوج (علم بمنعه حقها حتى يؤديه، و) حتى
~~(يحسن عشرتها) لأنه يكون ظالما بطلبه حقه مع منعه حقها. وينبغي للمرأة أن
~~لا تغضب زوجها. لما روى أحمد بسنده عن الحصين بن المحصن: أن عمة له أتت
~~النبي (ص) فقال: ذات زوج أنت؟ قالت:
# نعم فقال: انظري أين أنت منه؟ فإنما هو جنتك ونارك قال في الفروع: إسناده
~~جيد.
# وينبغي للزوج مداراتها نقل ابن ms2684 منصور: حسن الخلق أن لا تغضب ولا تحقد.
~~وحدث رجل لأحمد ما قيل: العافية عشرة أجزاء تسعة منها في الغافل. فقال
~~أحمد: العافية عشرة أجزاء كلها في التغافل. (ولا يسأله أحد لم ضربها؟ ولا
~~أبوها) لما روى أبو داود عن الأشعث عن عمر أنه قال: يا أشعث احفظ مني شيئا
~~سمعته من رسول الله (ص): لا تسألن رجلا فيم ضرب امرأته؟. (ولان فيه إبقاء
~~للمودة) ولأنه قد يضربها لأجل الفراش. فإن أخبر بذلك استحيى وإن أخبر بغيره
~~كذب. (وله تأديبها على ترك فرائض الله تعالى) كالصلاة والصوم الواجبين
~~(نصا). قال علي رضي الله عنه في قوله تعالى: * (قوا أنفسكم وأهليكم نارا) *
~~قال: علموهم وأدبوهم وروى الخلال بإسناده عن جابر قال: قال رسول الله (ص):
~~رحم الله عبدا علق في بيته سوطا يؤدب به أهله. فإن لم تصل فقال أحمد: أخشى
~~أن لا يحل للرجل أن يقيل مع امرأته لا تصلي ولا تغتسل من الجنابة ولا تتعلم
~~القرآن. ولا يؤدبها في حادث متعلق بحق الله تعالى كسحاق. (فإن ادعى كل
~~منهما) أي الزوجين (ظلم صاحبه أسكنهما الحاكم إلى جانب ثقة يشرف عليهما
~~ويكشف حالهما كما يكشف عن عدالة وإفلاس من خبرة باطنة ويلزمهما الانصاف)
~~لأن ذلك طريق إلى الانصاف فتعين بالحكم كالحق (ويكون الاسكان المذكور قبل
~~بعث الحكمين) لأنه أسهل PageV05P239
# منه (فإن خرجا إلى الشقاق والعداوة وبلغا إلى المشاتمة بعث الحاكم حكمين)
~~لأنه أسهل منه (فإن خرجا إلى الشقاق والعداوة وبلغا إلى المشاتمة بعث
~~الحاكم حكمين حرين، مسلمين ذكرين، عدلين، مكلفين، فقيهين، عالمين بالجمع
~~والتفريق). لأنه يفتقر إلى الرأي والنظر. ولان الوكيل متى كان متعلقا بنظر
~~الحاكم لم يجز أن يكون إلا عدلا. وفي المغني الأولى إن كانا وكيلين لم
~~يعتبر، لأن توكيل العبد جائز بخلاف الحكم، (يفعلان ما يريانه من جمع بينهما
~~أو تفريق بطلاق أو خلع. والأولى أن يكونا من أهلهما)، لقوله تعالى) * (وإن
~~خفتم شقاق بينهما فابعثوا حكما من أهله وحكما من أهلها) * الآية. ولأنهما
~~أشفق وأعلم بالحال. ms2685 ويجوز أن يكونا من غير أهلهما، لأن القرابة ليست شرطا
~~في الحكم ولا الوكالة.
# (وينبغي لهما) أي الحكمين (أن ينويا الاصلاح لقوله تعالى: * (إن يريدا
~~إصلاحا يوفق الله بينهما) * وأن يلطف القول (و) أن (ينصفا، ويرغبا، ويخوفا
~~ولا يخصا بذلك أحدهما دون الآخر) ليكون أقرب للتوفيق بينهما، (وهما وكيلان
~~عن الزوجين في ذلك لا يرسلان إلا برضاهما وتوكيلهما) لأنه حق لهما فلم يجز
~~لغيرهما التصرف إلا بالوكالة. (فلا يملكان تفريقا إلا بإذنهما، فيأذن الرجل
~~لوكيله فيما يراه من طلاق أو إصلاح. وتأذن المرأة لوكيلها في الخلع والصلح
~~على ما يراه ولا ينقطع نظرهما) أي الحكمين (بغيبة الزوجين أو) غيبة
~~(أحدهما) لأنهما وكيلان والوكيل لا ينعزل بغيبة الموكل. (وينقطع) نظرهما
~~(بجنونهما أو) جنون (أحدهما ونحوه مما يبطل الوكالة) كسائر أنواع الوكالة،
~~(وإن امتنعا من التوكيل لم يجبرا عليه) لما تقدم، (لكن لا يزال الحاكم يبحث
~~ويستبحث حتى PageV05P240
# يظهر له من الظالم فيردعه ويستوفي منه الحق) إقامة للعدل والانصاف. (ولا
~~يصح الابراء من الحكمين) لأنهما لم يوكلا فيه. (إلا في الخلع خاصة من وكيل
~~المرأة فقط) فتصح براءته عنها. لأن الخلع لا يصح إلا بعوض، فتوكيلهما فيه
~~إذن في المعاوضة، ومنها الابراء. (وإن خافت امرأة نشوز زوجها، وإعراضه عنها
~~لكبر أو غيره) كمرض أو دمامة (فوضعت عنه بعض حقوقها أو) وضعت عنه (كلها) أي
~~كل حقوقها (تسترضيه بذلك جاز) لأنه حقها وقد رضيت بإسقاطه. (وإن شاءت رجعت
~~في ذلك في المستقبل) كالهبة التي لم تقبض. و (لا) رجوع لها في (الماضي)
~~كالهبة المقبوضة. وإن شرطا ما لا ينافي نكاحا لزم وإلا فلا، كترك قسم أو
~~نفقة، ولمن رضي العود. (ويأتي إذا اختلفا في النشوز أو بذل التسليم في كتاب
~~النفقات) مفصلا.
# باب الخلع يقال: خلع امرأته وخالعها مخالعة واختلعت هي منه فهي خالع.
~~وأصله من خلع الثوب، لأن المرأة تنخلع من لباس زوجها. قال تعالى: * (هن
~~لباس لكم وأنتم لباس لهن) * (وهو فراق) الزوج (امرأته بعوض يأخذه الزوج) من
~~امرأته أو غيرها ms2686 (بألفاظ مخصوصة)، وفائدته تخليصها من الزوج على وجه لا
~~رجعة له عليها إلا برضاها (وإذا كرهت المرأة زوجها لخلقه أو خلقه) أي صورته
~~الظاهرة أو الباطنة، (أو) كرهته (لنقص دينه أو لكبره أو ضعفه أو نحوه ذلك،
~~وخافت إثما بترك حقه. فيباح لها أن تخالعه على عوض تفتدي به نفسها منه).
~~لقوله تعالى: * (فإن خفتم أن لا يقيما حدود الله فلا جناح عليهما فيما
~~افتدت به) * (ويسن) له (إجابتها) لحديث ابن عباس قال: جاءت امرأة ثابت بن
~~قيس إلى النبي (ص) فقالت: يا رسول الله ثابت بن قيس ما أعيب عليه من دين
~~ولا خلق ولكن أكره الكفر في الاسلام. فقال النبي (ص): أتردين عليه حديقته؟
~~قالت: نعم. PageV05P241
# فأمرها بردها وأمره بفراقها رواه البخاري. (إلا أن يكون) الزوج (له إليها
~~ميل ومحبة فيستحب صبرها وعدم افتدائها) قال أحمد: ينبغي لها أن لا تخلع منه
~~وأن تصبر. قال القاضي: قول أحمد ينبغي لها أن تصبر على سبيل الاستحباب
~~والاختيار. ولم يرد بهذا الكراهة لأنه قد نص على جوازه في غير موضع (وإن
~~خالعته) المرأة (مع استقامة الحال كره) ذلك. لحديث ثوبان أن النبي (ص) قال:
~~أيما امرأة سألت زوجها الطلاق من غير بأس فحرام عليها رائحة الجنة رواه
~~الخمسة إلا النسائي، ولأنه عبث فيكون مكروها. (ووقع الخلع) لقوله تعالى: *
~~(فإن طبن لكم عن شئ منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا) * (النساء: 4).
# (وإن عضلها أي ضارها بالضرب والتضييق عليها أو منعها حقوقها من القسم
~~والنفقة ونحو ذلك) كما لو نقصها شيئا من ذلك (ظلما لتفتدي نفسها فالخلع
~~باطل. والعوض مردود ، والزوجية بحالها). لقوله تعالى: * (ولا تعضلوهن
~~لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن) * (النساء:
# 19). ولان ما تفتدي به نفسها مع ذلك عوض أكرهت على بذله بغير حق، فلم
~~يستحق أخذه منها للنهي عنه والنهي يقتضي الفساد. (إلا أن يكون بلفظ طلاق أو
~~نيته فيقع رجعيا) ، ولم تبن منه لفساد العوض، (وإلا) بأن لم يكن بلفظ
~~الطلاق ولا نيته كان (لغوا) لفساد العوض. (وإن فعل) الزوج (ذلك) ms2687 أي ما ذكر
~~من المضارة بالضرب والتضييق والمنع من الحقوق (لا لتفتدي) منه فالخلع صحيح
~~لأنه لم يعضلها ليذهب ببعض مالها، ولكن عليه إثم الظلم. (أو فعله لزناها أو
~~نشوزها أو تركها فرضا) كصلاة أو صوم، (فالخلع صحيح)، لقوله: * (إلا أن
~~يأتين بفاحشة مبينة) * وقيس الباقي عليها (ولا يفتقر الخلع إلى PageV05P242
# حاكم نصا) ورواه البخاري عن عمر وعثمان، ولأنه إن قيل: إنه عقد معاوضة
~~كان كالبيع، أو قيل: إنه قطع عقد بالتراضي كان كالإقالة، وكل منهما لا
~~يفتقر إلى حاكم (ولا بأس به) أي الخلع (في الحيض) إذا كان بسؤالها لأنها
~~رضيت بإدخال ضرر تطويل العدة على نفسها. (و) لا بأس به في (الطهر الذي
~~أصابها فيه إذا كان بسؤالها) لما تقدم، وكذا الطلاق بعوض. (وتقدم في) باب
~~(الحيض. ويصح) الخلع (من كل زوج يصح طلاقه، وأن يتوكل فيه مسلما كان أو
~~ذميا) بالغا أو مميزا يعقله رشيدا أو سفيها حرا أو عبدا، لأن كل واحد منهم
~~زوج يصح طلاقه خلعه، ولأنه إذا ملك الطلاق بغير عوض فبالعوض أولى. وظاهره
~~أنه لا يصح من غير الزوج أو وكيله. وقال في الاختيارات: والتحقيق أنه يصح
~~ممن يصح طلاقه بالملك أو الوكالة أو الولاية كالحاكم في الشقاق، وكذا لو
~~فعله الحاكم في الايلاء أو العنة أو الاعسار وغيرها من المواضع التي يملك
~~الحاكم فيها الفرقة (ويقبض) الزوج (عوضه) إن كان مكلفا رشيدا، (وإن) كان
~~مكاتبا ومحجورا عليه لفلس لأهليته لقبضه، (فإن كان) الزوج (محجورا عليه
~~لغير ذلك كعبد) فإنه محجور عليه لحق سيده (وصغير ومميز وسفيه) فإنه محجور
~~عليهما لحظ أنفسهما (دفع المال) المخالع عليه من المرأة وغيرها (إلى سيد)
~~العبد، (و) إلى (ولي) صغير وسفيه لعدم أهليتهم، لقبضه ولان ما ملكه العبد
~~بالخلع فهو لسيده فكان له قبضه. (وليس للأب خلع زوجة ابنه الصغير والمجنون
~~ولا طلاقها) لقوله (ص): إنما الطلاق لمن أخذ بالساق والخلع في معناه.
~~(وكذا) ل‍ (- سيدهما) أي سيد الصغير والمجنون ليس له خلع زوجتهما ولا
~~طلاقها لما ms2688 تقدم. (وليس لأب خلع ابنته الصغيرة) أو المجنونة أو السفيهة بشئ
~~من مالها. (ولا طلاقها بشئ من مالها) لأنه إنما يملك التصرف بمالها فيه
~~الحظ، وليس في هذا حظ بل فيه إسقاط حقها الواجب لها والأب وغيره من
~~الأولياء في ذلك سواء. (ويصح مع الزوجة البالغة الرشيدة) لما تقدم من
~~الأدلة والحديث (و) يصح الخلع (مع الأجنبي لجائز التصرف) بأن يسأل الزوج أن
~~يخلع زوجته بعوض بذله، ولو (بغير إذنها) كسائر تصرفاته، (ويصح بذل العوض
~~PageV05P243
# فيه) أي الخلع (منهما) أي من الزوجة والأجنبي. (بأن) تقول المرأة: اخلعني
~~على كذا، أو (يقول الأجنبي: اخلع زوجتك) على ألف (أو) يقول: (طلقها على ألف
~~أو بألف أو على سلعتي هذه فيجيبه) الزوج، (فيصح) الخلع (ويلزم الأجنبي وحده
~~العوض) لأنه التزمه بالعقد دون الزوجة. (وإن قال) الأجنبي أخلع زوجتك (على
~~مهرها أو) على (سلعتها، وأنا ضامن) صح (أو) قال: أخلعها (على ألف في ذمتها،
~~وأنا ضامن فيجيبه صح) لأنه باذل للبدل. وذكر ما أضافه إليها بغير إذنها
~~لغو. (وإن لم يضمن) الأجنبي للزوج ما سأله الخلع عليه (حيث سمي العوض منها)
~~أي من الزوجة.
# قلت: أو من غيرها (لم يصح) الخلع لأنه بذل مال غيره بغير إذنه، فلم يصح
~~البذل وكذا لو سألته الزوجة أن يخالعها على مال زيد إن ضمنته صح الخلع
~~ولزمها العوض وإلا فلا (وإن قالت له) إحدى زوجتيه (طلقني وضرتي بألف
~~فطلقهما وقع) الطلاق (بائنا واستحق الألف على باذلته) وحدها لالتزامها له
~~بالعقد. (وإن طلق) الزوج (إحداهما لم يستحق شيئا) لأنها إنما بذلت العوض في
~~طلاقهما ولم يوجد. (وإن قالت) له (طلقني بألف على أن تطلق ضرتي أو) قالت:
~~طلقني بألف (على أن لا تطلق ضرتي ففعل. فالخلع صحيح والشرط والبذل لازمان)
~~لأنها بذلت عوضا في طلاقها وطلاق ضرتها أو عدمه فصح، كما لو قالت: طلقني
~~وضرتي بالألف. (فإن لم يف لها بشرطها استحق على السائلة الأقل من الألف،
~~ومن صداقها المسمى). لأنه لم يطلق إلا بعوض. فإذا لم يسلم ms2689 له رجع إلى ما
~~رضي بكونه عوضا وهو المسمى إن كان أقل من الألف. وإن كان أكثر فله الألف
~~فقط لأنه رضي بكونه عوضا عنها وعن شئ آخر. فإذا جعل كله عوضا عنها كان أحظ
~~له (وإن خالعته أمة بغير إذن سيدها على شئ) معين أو في ذمتها (لم يصح)
~~الخلع لأنه تصرف من غير أهله إذ الرقيق بدون إذن سيده ليس بأهل للتصرف، فلا
~~يصح منه كالمجنون. (و) إن خالعته الأمة (بإذنه) أي أذن السيد (يصح) الخلع
~~كالبيع، (ويكون العوض) الذي أذن لها في الخلع عليه (في ذمته) أي السيد
~~(كاستدانتها بإذنه) فيطالب به، (وكذا الحكم في المكاتبة) إذا خالعته،
~~PageV05P244
# فإن كان بغير إذن السيد لم يصح لأنه تبرع. وإن كان بإذنه صح، (إلا أنه إن
~~كان) الخلع (بإذن سيدها سلمته مما في يدها) لأنه التزمه بالعقد. (وإن لم
~~يكن في يدها) أي المكاتبة (شئ) مما خالعته عليه بإذن سيدها، (فهو في ذمة
~~سيدها) قاله في الشرح. قال في الرعاية الصغرى: في المكاتبة والمدبرة
~~والمأذون لها في التجارة (فإن خالعته لمحجور عليها لسفه أو صغر أو جنون لم
~~يصح، الخلع، ولو أذن فيه الولي) لأنه تصرف في المال وليست من أهله ولا إذن
~~للولي في التبرعات قال في المبدع: والأظهر الصحة مع الاذن للمصلحة، (فيقع)
~~الطلاق (رجعيا إن كان بلفظ طلاق أو نيته) وكان (دون ثلاث) لأن الثلاث لا
~~رجعة معها. (وإلا) بل لم يكن بلفظ طلاق ولا نيته، (كان لغوا) كخلوه عن عوض،
~~(وإن تخالعا هازلين بلفظ طلاق أو نيته صح) الطلاق لما يأتي، (وإلا) بأن
~~تخالعا هازلين بغير لفظ طلاق ولا نيته، (فلا) يصح الخلع لخلوه عن العوض
~~(كمبيع ولا يبطل إبراء من) خالعت زوجها على براءته له، ثم (ادعت سفها حالة
~~الخلع بلا بينة) تشهد بسفهها حالته لأنها تدعى الفساد والأصل الصحة. (ويصح)
~~الخلع (من محجور عليها لفلس) على مال في ذمتها لأن لها ذمة يصح تصرفها
~~فيها. وليس لها مطالبتها حال حجرها كما لو استدانت ms2690 من إنسان في ذمتها، أو
~~باعها شيئا بثمن في ذمتها.
# (ويكون) ما خالعت عليه دينا (في ذمتها يؤخذ منها إذا انفك عنها الحجر
~~وأيسرت)، وعلم منه أنها لو خالعت بمعين من مالها، لم يصح لتعلق حق الغرماء
~~به، انتهى.
# فصل والخلع طلاق بائن لقوله تعالى: * (فلا جناح عليهما فيما افتدت به) *
~~وإنما يكون فداء إذا PageV05P245
# خرجت من قبضته وسلطانه ولو لم يكن بائنا لملك الرجعة، وكانت تحت حكمه
~~وقبضته، ولان القصد إزالة الضرر عنها فلو جازت الرجعة لعاد الضرر. (إلا أن
~~يقع بلفظ الخلع أو الفسخ أو المفاداة، ولا ينوي به الطلاق فيكون فسخا، لا
~~ينقص به عدد الطلاق). وما روي عن عثمان وعلي وابن مسعود من أنه طلقة بائنة
~~بكل حال ضعفه أحمد. قال: ليس لنا في الباب شئ أصح من حديث ابن عباس: أنه
~~فسخ واحتج ابن عباس بقوله تعالى: * (الطلاق مرتان) *. ثم قال: * (فلا جناح
~~عليهما فيما افتدت به) * ثم قال: * (فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح
~~زوجا غيره) * فذكر تطليقتين والخلع وتطليقة بعدها. فلو كان الخلع طلاقا
~~لكان أربعا، ولأن الخلع فرقة خلت عن صريح الطلاق ونيته، فكانت فسخا كسائر
~~الفسوخ. (ولو لم ينو) بهذه الألفاظ (الخلع لأنها صريحة فيه) لكونها الواردة
~~في قوله تعالى: * (فلا جناح عليهما فيما افتدت به) (وكناياته) أي الخلع
~~(باريتك وأبرأتك وأبنتك)، لأن الخلع، أحد نوعي الفرقة. فكان له صريح وكناية
~~كالطلاق. (فمع سؤال الخلع وبذل العوض، يصح) الخلع (من غير نية، لأن دلالة
~~الحال من سؤال الخلع وبذل العوض صارفة إليه)، فأغنت عن النية فيه إن لم تكن
~~دلالة حال، (ولا بد في الكنايات من نية الخلع ممن أتى بها) أي الكنايات
~~(منهما)، أي من الزوجين كالطلاق بالكناية (وإن تواطأ) أي توافق الزوجان
~~(على أن تهبه) الزوجة (الصداق وتبرئه) منه إن كان دينا، أو من نحو نفقة أو
~~قرض (على أن يطلقها فأبرأته) منه أو وهبته الصداق إن كان عينا، (ثم طلقها
~~كان) الطلاق (بائنا) لدلالة الحال ms2691 على إيقاع الطلاق في مقابلة البراءة،
~~فيكون طلاقا على عوض (وكذلك لو قال لها) الزوج (أبرئيني وأنا أطلقك، أو إن
~~أبرأتيني طلقتك ونحو ذلك من العبارات الخاصة والعامة التي يفهم منها أنه
~~سأل الابراء على أن يطلقها، وأنها أبرأته على أن يطلقها. قاله الشيخ: ويأتي
~~نظيره في كنايات الطلاق. وقال أيضا: إن كانت أبرأته براءة لا تتعلق بالطلاق
~~ثم طلقها بعد ذلك فهو PageV05P246
# رجعي)، انتهى. لخلوه عن العوض لفظا ومعنى. (وتصح ترجمة الخلع بكل لغة من
~~أهلها) ، لأنها الموضوعة له في لسانهم، فأشبهت الموضوع له بالعربية (وإن
~~قال) الزوج: (خالعت يدك) على كذا، (أو) خالعت (رجلك على كذا. فقالت: قبلت،
~~فإن نوى به طلاقا وقع) الطلاق لسرايته. (وإلا) أي وإن لم ينو به طلاقا،
~~(ف‍) - هو (لغو. هذا معنى كلام الأزجي) قال في نهايته: يتفرع على قولنا
~~الخلع فسخ أو طلاق مسألة ما، إذا قال: خالعت يدك أو رجلك على كذا فقبلت فإن
~~قلنا: الخلع فسخ، لا يصح ذلك. وإن قلنا: هو طلاق صح. كما لو أضاف الطلاق
~~إلى يدها أو رجلها (ولا يقع بالمعتدة من الخلع طلاق ولو واجهها به)
~~المخالع، لأنها لا تحل له إلا بنكاح جديد فلم يلحقها طلاقه كالمطلقة قبل
~~الدخول أو التي انقضت عدتها، ولأنه لا يملك بضعها فلم يلحقها طلاقه
~~كالأجنبية. ولأنه قول ابن عباس وابن الزبير، ولا يعرف لهما مخالف في
~~عصرهما. وما روي من قوله (ص): المختلعة يلحقها الطلاق ما دامت في العدة لا
~~يعرف له أصل ولا ذكره أصحاب السنن. (وإن شرط الرجعة) في الخلع (أو) شرط
~~(الخيار فيه صح) الخلع، لأنه لا يفسد بالعوض الفاسد، فلا يفسد بالشرط
~~الفاسد كالنكاح. (ولم يصح الشرط) لمنافاته للخلع، (ويستحق) المخالع (المسمى
~~فيه) أي في الخلع، لأنهما تراضيا به عوضا فلم يجب غيره كما لو خلا عن
~~الشرط. (ولا يصح تعليقه) أي الخلع (على شرط. قال ابن نصر الله. كالبيع، فلو
~~قال) : لزوجته: (إن بذلت لي كذا فقد خلعتك لم يصح) الخلع، ولو بذلت ms2692 له ما
~~سماه كسائر المعاوضات اللازمة. (وإن قالت: اجعل أمري في يدي وأعطيك عبدي
~~هذا ففعل) أي جعل أمرها بيدها، (وقبض العبد ملكه) لأنه وفاها ما جعله لها
~~في نظيره. (وله التصرف فيه) أي العبد (ولو قبل اختيارها) نفسها كسائر
~~أملاكه، (ومتى شاءت تختار) لجعله ذلك لها. (ما لم يطأ أو يرجع) فلا اختيار
~~لها لانعزالها بذلك. (فإن رجع) عن جعل أمرها في يدها (فلها أن PageV05P247
# ترجع عليه بالعوض) الذي بذلته في مقابلة ذلك عبدا كان أو غيره، لأنه لم
~~يسلم لها ما يقابله.
# (ولو قال) الزوج لزوجته (إذا جاء رأس الشهر فأمرك بيدك ملك إبطال هذه
~~الصفة) لأنه وكالة وهي جائزة وليست من تعليق الطلاق في شئ إلا أن ينوي به
~~الطلاق على ما يأتي بيانه في آخر الكنايات في الطلاق. (قال) الامام (أحمد:
~~ولو جعلت له ألف درهم على أن يخيرها) فخيرها، (فاختارت الزوج لا يرد) الزوج
~~(شيئا) من الألف، لأنه فعل ما جاعلته عليه فاستقرت له (وإن قالت: طلقني
~~بدينار فطلقها ثم ارتدت) عن الاسلام (لزمها الدينار) بالطلاق، (وقطع الطلاق
~~بائنا) لأنه على عوض (ولا تؤثر الردة) فيه لتأخرها عنه. (فإن طلقها بعد
~~ردتها وقبل دخوله بها بانت بالردة) لما تقدم. (ولم يقع الطلاق) لأن البائن
~~لا يلحقها طلاق. (وإن كان) طلقها بعد ردتها، و (بعد الدخول) بها (وقف الامر
~~على انقضاء العدة، فإن أقامت على ردتها حتى انقضت عدتها تبينا عدم وقوع
~~الطلاق، لأنها لم تكن بزوجة) حين طلقها. (وإن أسلمت فيها) أي العدة (وقع)
~~الطلاق لأنا تبينا أنها كانت زوجة حينه.
# فصل ولا يصح الخلع إلا بعوض لأن العوض ركن فيه. فلا يصح تركه كالثمن في
~~البيع. (فإن خالعها بغير عوض لم يقع خلع ولا طلاق) لأن الشئ إذا لم يكن
~~صحيحا لم يترتب عليه شئ كالبيع الفاسد.
# (إلا أن يكون بلفظ طلاق أو نيته فيقع) طلاقا (رجعيا)، لأنه طلاق لا عوض
~~فيه فكان رجعيا PageV05P248
# كغيره، ولأنه يصلح كناية عن الطلاق، فإن لم ينو به ms2693 طلاقا لم يكن شيئا لأن
~~الخلع إن كان فسخا فالزوج لا يملك فسخ النكاح إلا بعيبها. وكذلك لو قال:
~~فسخت النكاح ولم ينو به الطلاق لم يقع شئ، بخلاف ما إذا دخله العوض فإنه
~~معاوضة، ولا يجتمع العوض والمعوض. (ولا يصح) الخلع (بمجرد بذل المال
~~وقبوله) من غير لفظ الزوج، لأنه تصرف في البضع بعوض، فلم يصح بدون اللفظ
~~كالنكاح والطلاق، ولان أخذ المال قبض لعوض فلم يقم بمجرده مقام الايجاب،
~~كقبض أحد العوضين في البيع. وأما حديث جميلة التي قال رسول الله (ص): تردين
~~عليه حديقته فقد رواه البخاري: أقبل الحديقة وطلقها تطليقة وهذا صريح في
~~اعتبار اللفظ. وفي رواية: فأمره ففارقها، ومن لم يذكر الفرقة فإنما اقتصر
~~على بعض القصة والزيادة من الثقة مقبولة. ولعل الراوي استغنى بذكر العوض عن
~~ذكر اللفظ لأنه معلوم منه. وعلى هذا يحمل كلام أحمد وغيره من الأئمة وكذا
~~لم يذكروا من جانبها لفظا ولا دلالة حال ولا بد منه اتفاقا. (بل لا بد من
~~الايجاب والقبول في المجلس) بأن يقول: خلعتك ونحوه على كذا، فتقول: رضيت أو
~~نحوه (فإن قالت) لزوجها (بعني عبدك هذا وطلقني بألف ففعل)، أي باعها العبد
~~وطلقها بالألف (صح) ذلك، (وكان بيعا وخلعا) لأن كلا منهما يصح مفردا فصحا
~~مجمعين (ويقسط الألف على الصداق المسمى.
# و) على (قيمة العبد فيكون عوض الخلع ما يخص المسمى أي المهر، وعوض العبد
~~ما يخص قيمته، حتى لو ردته بعيب رجعت بذلك) أي بما يخص قيمته لأنه ثمنه.
~~(وإن وجدته حرا، أو) وجدته (مغصوبا رجعت به لأنه عوضها) أي ثمنها الذي
~~بذلته عوضا عن العبد (فإن كان مكان العبد شقص مشفوع) وقالت له: بعني شقصك
~~هذا وطلقني بألف وفعل ، صح. (وثبتت فيه) أي الشقص (الشفعة) لوجود سببها وهو
~~البيع الصحيح كما لو انفرد عن الخلع، ويوزع الألف على الصداق المسمى وقيمة
~~الشقص. و (يأخذه الشفيع بحصة قيمته من الألف) لأنه ثمنه (ولا يستحب له) أي
~~الزوج (أن يأخذ منها أكثر مما أعطاها) ms2694 صداقا. (فإن فعل) بأن أخذ منها أكثر
~~مما أعطاها (كره) لقوله (ص) في حديث جميلة بولا يزداد PageV05P249
# (وصح) الخلع (نصا) لقوله تعالى: (فلا جناح عليهما فيما افتدت به)
~~(البقرة: 229) وقالت الربيع بنت معوذ: اختلعت من زوجي بما دون عقاص رأسي
~~فأجاز ذلك علي.
# واستمر ولم ينكر فكان كالاجماع. (والعوض في الخلع كالعوض في الصداق
~~والبيع إن كان مكيلا أو موزونا أو معدودا أو مذروعا لم يدخل في ضمان الزوج)
~~إلا بقبضه. (ولا يملك) الزوج (التصرف فيه إلا بقبضه) وتقدم في البيع مفصلا.
~~(وإن تلف) عوض الخلع المكيل ونحوه (قبله)، أي قبل القبض (فله) أي الزوج
~~(عوضه)، ولم ينفسخ الخلع بتلفه. (وإن كان) عوض الخلع (غير ذلك) أي غير مكيل
~~ولا موزون ولا معدود ولا مذروع. (دخل في ضمانه بمجرد الخلع وصح تصرفه فيه)
~~قبل قبضه قلت: إن لم كين معقودا عليه بصفة أو رؤية متقدمة كالمبيع، (وإن
~~خالعها بمحرم كالخمر والحر، فكخلع بلا عوض إن كانا يعلمانه) لأن الخلع على
~~ذلك مع العلم بتحريمه يدل على رضا فاعله بغير شئ لا يقال: هلا يصح الخلع
~~ويحب مهر المثل؟ لأن خروج البضع من ملك الزوج غير متقدم، فإذا رضي بغير عوض
~~لم يكن له شئ كما لو طلقها أو علقه على فعل ففعله، وفارق النكاح فإن دخول
~~البضع في ملك الزوج متقوم. (وإن كانا) أي المتخالعان (يجهلانه) أي يجهلان
~~كونه محرما بأن لم يعلما أنه حر أو خمر. (صح) الخلع (وكان له بدله) أي مثل
~~المثلي وقيمة المتقوم لأن الخلع معاوضة بالبضع فلا يفسد بفساد العوض
~~كالنكاح. (وإن قال: إن أعطيتني خمرا أو ميتة فأنت طالق فأعطته ذلك طلقت)
~~لوجود الصفة المطلق عليها ويكون الطلاق (رجعيا) لخلوه عن العوض (ولا شئ
~~عليها) لأنه رضي بغير شئ. وتقدم نظيره في العتق. (وإن تخالع كافران بمحرم
~~ثم أسلما، أو) أسلم (أحدهما قبضه فلا شئ له) أي الزوج المخالع لأنه عوض ثبت
~~في ذمتها بالخلع، فلم يكن له غيره بعد الاسلام. وقد سقط بالاسلام ms2695 فلم يجب
~~له شئ (وإن خالعها على عبد فبان حرا أو مستحقا فله قيمته عليها) إن كانت هي
~~الباذلة له، وإلا فعلى باذله. (و) إن خالعها (على خل فبان خمرا رجع عليها
~~بمثله خلا) كما تقدم. (وإن كان العوض) في الخلع (مثليا) وبان مستحقا ونحوه
~~(فله مثله وصح الخلع) لما PageV05P250
# تقدم (وإن بان) عوض الخلع (معيبا فإن شاء أمسكه وأخذ أرشه وإن شاء رده
~~وأخذ قيمته) إن كان متقوما أو) أخذ (مثله إن كان مثليا) لأنه عوض في معاوضة
~~فكان له ذلك كالمبيع والصداق. وإن قال: إن أعطيتني هذا الثوب فأنت طالق،
~~فأعطته إياه طلقت وملكه والحكم فيه كما لو خالعها عليه. (وإن خالعها على
~~رضاع ولده المعين) منها أو من غيرها مدة معلومة صح. (أو) خالعها (على سكنى
~~دار معينة مدة معلومة صح) الخلع قلت المدة أو كثرت، لان ذلك مما تصح
~~المعاوضة عليه في غير الخلع ففيه أولى. (فإن مات الولد أو خربت الدار أو
~~ماتت المرضعة أو جف لبنها رجع) المخالع (بأجرة المثل لباقي المدة يوما
~~فيوما) لأنه ثبت منجما فلا يستحق معجلا، كما لو أسلم إليه في خبز يأخذه منه
~~كل يوم أرطالا معلومة فمات. (وإن) خالعها على رضاع ولده و (أطلق الرضاع)
~~فلم يقيده بمدة (فحولان) إن كان الخلع عقب الوضع أو قبله، (أو بقيتهما) إن
~~كان في أثنائهما حملا للمطلق من كلامه على المعهود في الشرع. قال تعالى: *
~~(والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين) * (البقرة:
# 233). وقال (ص): لا رضاع بعد فصال يعني العامين. (وكذا لو خالعته) الزوجة
~~(على كفالته) أي الولد مدة معينة (أو) خالعته على (نفقته مدة معينة كعشر
~~سنين ونحوها) صح ولو لم يصف النفقة، فلا يشترط ذكر الطعام وجنسه كما يأتي.
~~(والأولى أن يذكر مدة الرضاع) من تلك المدة، (و) أن يذكر (صفة النفقة بأن
~~يقول: ترضعيه من العشر سنين حولين أو أقل بحسب ما يتفقان عليه، ويذكر ما
~~يقتاته) الولد (من طعام وأدم. فيقول: حنطة أو غيرها كذا وكذا قفيزا، و) ms2696
~~يذكر (جنس الأدم فإن لم يكن يذكر مدة الرضاع منهما) أي من المدة التي
~~خالعها على كفالته النفقة فيها كالعشر سنين. (ولا) ذكر (قدر الطعام والأدم
~~صح) الخلع لما تقدم. (ويرجع إلى العرف والعادة) فمدة الرضاع إلى حولين
~~والنفقة ما يستعمله مثله.
# (وللوالد أن يأخذ منها) أي المخلوعة (ما يستحقه) الولد (من مؤنة الولد
~~وما يحتاج إليه PageV05P251
# فإن أحب أنفقه بعينه، وإن أحب أخذه لنفسه وأنفق على الولد غيره). لأنه
~~بدل ثبت له في ذمتها. فله أن يستوفيه بنفسه وبغيره. (وإن أذن لها في
~~الانفاق عليه) أي الولد (جاز) لما سبق (فإن مات الولد) الذي خالعها على
~~إرضاعه والانفاق عليه عشر سنين مثلا (بعد مدة الرضاعة، فلأبيه أن يأخذ ما
~~بقي من المؤنة يوما فيوما كما تقدم) موضحا. (ولو أراد الزوج أن يقيم بدل
~~الرضيع) بأن يأتيها بطفل آخر (ترضعه أو تكفله فأبت ذلك أو أرادته هي)، أي
~~أرادت أن يأتيها برضيع آخر يرضعه أو تكفله (فأبى لم يلزما)، أي لم يلزم
~~المخلوعة ذلك في الأولى ولا المخالع في الثانية. لأن ما يستوفى من اللبن أو
~~الكفالة. إنما يتقدر بحاجة الصبي، وحاجة الصبيان تختلف ولا تنضبط. فلم يجز
~~أن يقوم غيره مقامه، كما لو أراد أحدهما ذلك في حياة الولد. (وإن خالع
~~حاملا على نفقة حملها صح) الخلع، لأنها مستحقة عليه بسبب موجود، فصح الخلع
~~بها. وإن لم يعلم قدرها كنفقة الصبي.
# (وسقطت) النفقة (نصا) لأنها صارت مستحقة له. (ولو خالعها وأبرأته من نفقة
~~حملها بأن جعلت ذلك عوضا في الخلع صح) ذلك كما تقدم، وكذا لو خالعته على شئ
~~ثم أبرأته من نفقة حملها. (ولا نفقة لها ولا للولد حتى تفطمه، فإذا فطمته
~~فلها طلبه بنفقته). لأنها قد أبرأته مما يجب لها من النفقة، فإذا فطمته لم
~~تكن النفقة لها فلها طلبها منه. (وتعتبر الصيغة منهما) أي المتخالعين (في
~~ذلك كله) أي جميع ما تقدم من صور الخلع (فيقول:
# خلعتك أو فسخت نكاحك على كذا أو فاديتك على كذا ms2697 فتقول) هي: (قبلت أو
~~رضيت) ونحوه، (أو تسأله هي فتقول: اخلعني أو طلقني على كذا، فيقول: خلعتك
~~ونحوه) مما تقدم من الصريح والكنايات. (أو يقول الأجنبي: اخلعها أو طلقها
~~على ألف علي ونحوه فيجيب) الزوج في المجلس. وتقدم التنبيه على ذلك.
~~PageV05P252
# فصل ويصح الخلع بالمجهول وبالمعدوم الذي ينتظر وجوده لأن الطلاق معنى
~~يجوز تعليقه بالشرط، فجاز أن يستحق به العوض المجهول كالوصية ولأن الخلع
~~إسقاط لحقه من البضع، وليس فيه تمليك شئ. والاسقاط تدخله المسامحة. ولذلك
~~جاز بغير عوض على رواية. (وللزوج ما جعل له) من العوض المجهول والمعدوم
~~المنتظر وجوده. (فإن خالعها على ما في يدها من الدراهم صح) الخلع، (وله ما
~~في يدها ولو كان أقل من ثلاثة دراهم ولا يستحق غيره)، لأن ذلك من الدراهم
~~وهو في يدها.
# (وإن لم يكن في يدها شئ فله ثلاثة دراهم، كما لو وصى له بدراهم). لأنه
~~أقل ما يقع عليه اسم الدراهم حقيقة. (و) إن خالعها (على ما في بيتها من
~~المتاع فله ما فيه) أي البيت من المتاع (قليلا كان) المتاع (أو كثيرا)،
~~لأنه المخالع عليه. (وإن لم يكن فيه متاع فله أقل ما يسمى متاعا) كالوصية.
~~(وإن خالعها على حمل أمتها أو) حمل (غنمها، أو غيره) كحمل بقرها ، (أو) على
~~(ما تحمل شجرتها فله ذلك). أي للزوج ما حصل من حمل الأمة أو الغنم أو غيره،
~~(فإن لم يكن حمل أرضته بشئ نصا. والواجب) له (ما يتناوله الاسم) كالوصية ،
~~(وكذا) لو خالعها (على ما في ضروع ماشيتها ونحوه)، من كل مجهول أو معدوم
~~منتظر وجوده. (وإن خالعها على عبد مطلق)، أي غير معين ولا موصوف. (فله أقل
~~ما يسمى عبدا) كالوصية. (وإن قال: إن أعطيتني عبدا فأنت طالق، طلقت بأي عبد
~~أعطته). لأن الشرط عطية عبد وقد وجد. وقوله، (يصح تمليكه) صفة لعبد. أخرج
~~به مالا يصح تمليكه كالمرهون والموصى بعتقه والمنذور عتقه نذر تبرر، (ولو)
~~كان الذي أعطته إياه (مدبرا أو معلقا عتقه بصفة) قبل وجودها. ويكون ms2698 (طلاقا
~~بائنا) لأنه على عوض، (وملك العبد نصا) لأنه عوض PageV05P253
# خروج البضع عن ملكه. (والبعير والبقرة والشاة والثوب ونحو ذلك) من
~~المبهمات. (كالعبد) فيما تقدم (فإن) قال لها: إن أعطيتني عبدا أو ثوبا أو
~~بعيرا أو شاة أو بقرة فأنت طالق، فأعطته ذلك ف‍ (- بان مغصوبا) لم تطلق،
~~(أو) قال: إن أعطيتيني عبدا فأنت طالق، وأعطته عبدا فبان (العبد حرا أو
~~مكاتبا أو مرهونا لم تطلق). لأن العطية إنما تتناول ما يصح تمليكه. وقوله:
~~أو مكاتب. نقله في الانصاف عن الرعايتين والحاوي وغيرهم. ولعله مبني على
~~القول بأن المكاتب لا يصح نقل الملك فيه. والمذهب أنه يصح بيعه. فهو داخل
~~في قوله: بأي عبد يصح تمليكه كما هو مقتضى ما قدمه في الانصاف (و) لو قال
~~لزوجته (إن أعطيتني هذا العبد أو أعطيتيني عبدا فأنت طالق، فأعطته إياه
~~طلقت) لوجود الصفة (وإن خرج معيبا فلا شئ له غيره)، لأنه شرط لوقوع الطلاق.
~~أشبه ما لو قال: إن ملكته فأنت طالق ثم ملكه.
# (وإن خرج) العبد (مغصوبا أو بان حرا أو) خرج (بعضه) مغصوبا أو حرا (لم
~~يقع الطلاق) لأن الاعطاء إنما يتناول ما يصح تمليكه منها، والحر والمغصوب
~~كله أو بعضه متعذر تمليكه منها، فلا يكون إعطاؤها إياه صحيحا، فلا يقع
~~الطلاق العلق به. (و) إن خالعها (على عبيد فله ثلاثة) لأنها أقل ما يقع
~~عليه اسم العبيد. (وكل موضع علق طلاقها على عطيتها إياه، فمتى أعطته على
~~صفة يمكنه القبض وقع الطلاق، سواء قبضه منها أو لم يقبضه) حيث أحضرته له أو
~~أذنته في قبضه. وإن لم يأخذه إذا كان متمكنا من أخذه، لأنه إعطاء عرفا
~~بدليل أعطيته فلم يأخذ. واستشكله بعض المحققين بأنه إن حمل الاعطاء على
~~الاقباض من غير تمليك فينبغي أن تطلق ولا يستحق شيئا، وإن حمل عليه مع
~~التمليك فلا يصح التمليك بمجرد فعلها. (فإن هرب الزوج أو غاب قبل عطيتها)
~~لم يقع الطلاق. (أو قالت: يضمنه لك زيد أو اجعله قصاصا بمالي عليك، أو ms2699
~~أعطته به رهنا أو أحالته به لم يقع الطلاق) لعدم وجود الاعطاء المعلق عليه.
~~(وإن قالت: طلقني بألف فطلقها استحق الألف). لأنها في مقابلة خروج البضع
~~PageV05P254
# من ملكه. (وبانت) لأنها طلقت بعوض. (وإن لم يقبض) الألف. (وإن) قال: إن
~~(أعطيتيني ثوبا صفته كذا وكذا فأنت طالق، فأعطته ثوبا على تلك الصفات طلقت)
~~لوجود الصفة (وملكه) لما تقدم. (وإن أعطته) ثوبا (ناقصا) شيئا من تلك
~~الصفات (لم يقع الطلاق) لعدم وجود الصفة. (ولم يملكه) لأنها إنما بذلته في
~~مقابلة الطلاق ولم يقع. (وإن كان) الثوب (على الصفة) المشروطة (لكن به عيب
~~وقع الطلاق) لوجود الشرط. (ويتخير) المخالع (بين إمساكه ورده والرجوع
~~بقيمته). لأن الاطلاق يقتضي السلامة. نقله في الشرح عن القاضي، ولم يتعقبه.
~~وقال قبله: وإن خالعها على ثوب موصوف في الذمة واستقصى صفات السلم صح.
~~وعليها أن تعطيه إياه سليما فإن دفعته إليه معيبا أو ناقصا عن الصفات
~~المذكورة، فله الخيار بين إمساكه ورده والمطالبة بثوب سليم على تلك الصفة
~~(و) لو قال: (إن أعطيتيني ثوبا هرويا فأنت طالق فأعطته مرويا لم تطلق). لأن
~~الصفة التي علق عليها الطلاق لم توجد. (وإن أعطته هرويا طلقت) لوجود الصفة.
~~(وإن خالعته على عينه بأن قالت) له: (اخلعني على هذا الثوب المروي فبان
~~هرويا صح) الخلع، (وليس له غيره) لأن الخلع وقع على عينه، ولان الإشارة
~~أقوى من التسمية. (وإن خالعته على مروي في الذمة فأتته بهروي صح)، أي وقع
~~الخلع. (وخير) المخالع (بين رده وأخذه) ثوبا (مرويا)، لأنه المعقود عليه،
~~(وبين إمساكه) لأنه من الجنس. ولان مخالفة الصفة بمنزلة العيب وجواز الرد.
# تتمة: إذا تخالعا على حكم أحدهما أو غيرهما، أو بمثل ما خلع به زيد زوجته
~~صح بالمسمى، وقيل: بل بمهرها، وقيل: بل بمهر مثلها. قاله في المبدع.
~~PageV05P255
# فصل وطلاق معلق بعوض (أو منجز بعوض كخلع في الإبانة)، لأن القصد إزالة
~~الضرر عنها. ولو جازت رجعيها لعاد الضرر. (فإذا قال: إن) أعطيتيني ألفا
~~فأنت طالق. (أو إذا) أعطيتيني ألفا فأنت طالق. ms2700 (أو متى أعطيتيني ألفا فأنت
~~طالق، فالشرط لازم من جهته لا يصح إبطاله) كسائر التعاليق. خلافا للشيخ تقي
~~الدين. ووافق على شرط محض كان قدم زيد. (وكان) ذلك التعليق (على التراخي)
~~لأنه علق الطلاق بشرط فكان على التراخي كسائر التعاليق، فلو نويا صنفا
~~منهما حل اللفظ عليه، وإن أطلقا فعلى نقد البلد كالبيع. فإن لم يكن فعلى ما
~~يقع عليه الاسم.
# (أي وقت أعطته على صفة يمكنه القبض ألفا فأكثر وازنة إن كان شرطها وزنية،
~~وإلا فما شرط) في الخلع. (فإن اختلفا) في شرطها وزنية، (فقولها، كما يأتي).
~~لأن الأصل عدم الشرط. وقوله (بإحضار الألف ولو كانت) الألف (ناقصة في
~~العدد) اكتفاء بتمام الوزن، (وإذنها في قبضه) بيان للاعطاء كما تقدم.
~~وقوله: (طلقت بائنا) جواب أي، (وملكه) أي الألف الزوج. (وإن لم يقبضه) لما
~~تقدم وسبق ما فيه. و (لا) تطلق (إن أعطته دون ذلك) أي دون الألف، لعدم وجود
~~الصفة. وكذا لو أعطته مغشوشة ينقص ما فيها عن الألف. (و) أعطته (سبيكة تبلغ
~~ألفا لان السبيكة لا تسمى دراهم)، فلا يقع الطلاق لعدم وجود الصفة. (وإن
~~قال: أنت طالق بألف إن شئت لم تطلق حتى تشاء بالقول)، لأنه معلق بشرط فلا
~~يتقدمه (فإن شاءت ولو على التراخي وقع) الطلاق (بائنا) للعوض (ويستحق
~~الألف) لكونها في نظير خروج البضع عن ملكه. (وإن قالت: اخلعني بألف، أو)
~~اخلعني (على ألف، أو) قالت (طلقني بألف، أو) طلقني (على ألف، أو قالت):
~~طلقني أو اخلعني (ولك ألف إن طلقتني أو خلعتني، أو إن طلقتني فلك علي
~~PageV05P256
# ألف، ففعل على الفور بأن قال: خلعتك أو طلقتك، وإن لم يذكر الألف بانت)
~~لأن الباء للمقابلة وعلى في معناها. وقوله: طلقتك أو خلعتك جواب لما
~~استدعته منه، والسؤال كالمعاد في الجواب، فأشبه ما لو قالت: يعني عبدك
~~بألف. فقال: بعتك إياه ولم يذكر الألف (واستحق الألف) لأنه فعل ما جعلت
~~الألف في مقابلته (من غالب نقد البلد) كالبيع، (ولها) أي الزوجة (أن ترجع)
~~عن جعل الألف ms2701 في مقابلة الطلاق أو الخلع (قبل أن يجيبها) الزوج إلى الطلاق
~~أو الخلع، لأن قولها ذلك إنشاء على سبيل المعاوضة، فلها الرجوع قبل تمامه
~~بالجواب كالبيع. وكذا قولها: إن طلقتني فلك ألف، لأنه وإن كان بلفظ التعليق
~~فهو تعليق لوجوب العوض لا للطلاق، بخلاف تعليق الزوج الطلاق على عوض. فإنه
~~لا يملك الرجوع فيه كما تقدم. (ولو قالت) لزوجها: (طلقني بألف إلى شهر) أو
~~بعد شهر (فطلقها قبله فلا شئ لها نصا). لأنه اختار إيقاع الطلاق من غير عوض
~~ويقع رجعيا، ولو أجابها بقوله: إذا جاء رأس الشهر فأنت طالق استحق العوض،
~~ووقع الطلاق عند رأس الشهر بائنا لأنه بعوض. (وإن قالت) طلقني بألف (من
~~الآن إلى شهر فطلقها قبله) أي الشهر (استحقه)، لأنه أجابها إلى سؤالها إن
~~طلقها بعده فلا يستحقه ويقع رجعيا. (و) إن قالت: (طلقني بألف ، فقال: طلقتك
~~ينوى به الطلاق صح) الطلاق (واستحق الألف) لأنه أجابها إلى ما استدعته منه
~~لأنه من كناياته (وإلا) أي وإن لم ينو بالخلع الطلاق (لم يصح الخلع) لخلوه
~~عن العوض، (ولم يستحق شيئا لأنه ما أجابها إلى ما بذلت العوض فيه) أي
~~لأجله. (و) إن قالت له: (اخلعني بألف فقال: طلقتك لم يستحقه) أي الألف
~~(لأنه أوقع طلاقا ما طلبته) فلم يوجد ما بذلت العوض فيه. (ووقع) الطلاق
~~(رجعيا) إن كان دخل أو خلا بها، وكان دون ثلاث لخلوه عن العوض. (و) إن
~~قالت: (طلقني واحدة بألف أو) طلقني واحدة (على ألف، أو) طلقني واحدة (ولك
~~ألف ونحوه، فطلقها ثلاثا أو اثنتين استحقه). أي الألف لأنه حصل لها ما
~~طلبته وزيادة. (و) إن قالت (طلقني واحدة بألف، فقال: أنت طالق وطالق وطالق
~~بانت بالأولى ولم يلحقها ما بعدها لأن الأولى في مقابلة عوض، وهو الألف
~~فبانت بها. وإن ذكر الألف PageV05P257
# عقيب الثانية بانت بها، و) وقعت (الأولى رجعية ولغت الثالثة). لأن البائن
~~لا يلحقها الطلاق وإن ذكره عقب الثالثة طلقت ثلاثا. (وقيل: تطلق ثلاثا وهو
~~موافق لقواعد المذهب). لان العطف ms2702 بالواو يصير الجمل كالواحدة. (وإن قالت:
~~طلقني ثلاثا بألف فطلقها واحدة) أو اثنتين ، (لا يستحق شيئا ووقعت رجعية)
~~لأنها بذلت العوض في مقابلة شئ لم يحبها إليه فلم يستحق شيئا. (وإن لم يكن
~~بقي من طلاقها إلا واحدة ففعل) أي طلقها واحدة (استحق الألف علمت أو لم
~~تعلم). لأن هذه الواحدة كملت وحصلت ما يحصل بالثلاث من البينونة، وتحريم
~~العقد فوجب العوض. كما لو قال: أنت طالق ثلاثا، (فإن قال والحالة هذه) أي
~~والحال أنه لم يبق من طلاقها إلا واحدة: (أنت طالق طلقتين الأولى بألف
~~والثانية بغير شئ، وقعت الأولى واستحق الألف) لما تقدم. (ولم تقع الثانية)
~~لأنها بانت بالثلاث. (وإن قال) أي والحال هذه أنت طالق طلقتين (الأولى بغير
~~شئ وقعت وحدها)، لأن الثلاث تمت بها (ولم يستحق شيئا) من الألف. (لأنه لم
~~يجعل لها عوضا وكملت الثلاث) طلقات. (وإن قال) والحال هذه : أنت طالق
~~طلقتين (إحداهما بألف لزمها الألف)، وكملت الثلاث فلا تحل له حتى تنكح زوجا
~~غيره. (و) إن قالت (طلقني عشرا بألف فطلقها واحدة أو اثنتين فلا شئ له).
~~لأنه لم يجبها إلى ما سألته وبذلت العوض فيه. (وإن طلقها ثلاثا استحق
~~الألف)، لأنه أجابها إلى سؤالها باعتبار أنها نهاية ما يملكه ما سألته، فما
~~زاد عليها لغو.
# تتمة: لو لم يكن من طلاقها إلا واحدة، وقالت: طلقني ثلاثا بألف واحدة
~~أبين به واثنتين في نكاح آخر، فقال القاضي: الصحيح أن هذا لا يصح في
~~التطليقتين الأخيرتين، لأنه سلف في طلاق ومعاوضة عليه قبل النكاح، وهو لا
~~يصح قبله فكذا المعاوضة عليه، ويتبين على تفريق الصفقة. فإذا قلنا: تفرق
~~فله ثلث الألف. (وإن كان له امرأتان إحداهما رشيدة) والأخرى غير رشيدة، بأن
~~كانت سفيهة أو مميزة، (فقال) لهما: (أنتما طالقتان بألف إن شئتما
~~PageV05P258
# ، فقالتا: قد شئنا لزم الرشيدة نصف الألف) عند أبي بكر، ورجحه في المغني
~~وجزم به في الوجيز، وعند ابن حامد يقسط بقدر مهريهما وذكره في المغني
~~والشرح ظاهر المذهب.
# (وطلقت بائنا) لأن ms2703 مشيئتها صحيحة، وتصرفها في مالها صحيح فيجب عليها
~~بقسطها من الألف. (ووقع) الطلاق (بالأخرى) غير الرشيدة (رجعيا، ولا شئ
~~عليها) من الألف. لأن لها مشيئة. ولذلك يرجع إلى مشيئة المحجور عليها في
~~النكاح، فيقع الطلاق لوجود المشيئة وتصرفاتها في مالها غير نافذة، فلم
~~يلزمها شئ فيكون رجعيا (وقوله) أي زوج الرشيدتين (لرشيدتين أنتما طالقتان
~~بألف فقبلت واحدة) منهما (طلقت بقسطها) من الألف، لأن العقد مع اثنين
~~بمنزلة عقدين كالبيع. (وإن قالتا: قد شئنا طلقتا بائنا ولزمهما العوض
~~بينهما). فلو قال الزوج: ما شئتما وإنما قلتما ذلك بألسنتكما، أو قالتا: ما
~~شئنا بقلوبنا لم يقبل. (وقول امرأتيه طلقنا بألف فطلق واحدة بانت بقسطها من
~~الألف)، فيقسط على مهر مثلهما قاله في شرح المنتهى. (ولو قالت إحداهما) أي
~~قالت له: طلقنا بألف فطلق واحدة منهما (فرجعي، ولا شئ له) سواء كانت
~~المطلقة هي السائلة، أو ضرتها. لأن الألف جعلت في مقابلة طلاقهما وبطلاق
~~واحدة منهما لم يحصل المطلوب، فلا يستحق شيئا كما لو قال لانسان: يعني
~~عبديك بألف. فقال: بعتك أحدهما بخمسمائة. (ولو قال) لزوجته (أنت طالق وعليك
~~ألف أو) أنت طالق (على ألف أو) أنت طالق (بألف، فقبلت في المجلس بانت
~~واستحقه) أي الألف. لأنه طلاق على عوض وقد التزم فيه العوض، فصح كما لو كان
~~ذلك بسؤالها. (وإن لم تقبل) في المجلس (وقع) الطلاق (رجعيا)، لأنه طلاق شرط
~~فيه العوض على من لم يلتزمه، فلغا الشرط ووقع الطلاق رجعيا. (وله الرجوع)
~~عن أخذ العوض (قبل قبولها)، أي قبول زوجته منه ذلك فلا تبين. (ولا ينقلب)
~~الطلاق (بائنا ببذلها الألف في المجلس بعد عدم قبولها)، يعني بعد ردها كما
~~لو بذلته بعد المجلس. (و) إن قال لزوجته: (أنت طالق ثلاثا PageV05P259
# بألف. فقالت: قبلت واحدة بألف أو بألفين وقع الثلاث) لصدورها ممن فيه
~~أهلية لها (واستحق الألف) فقط لالتزامها العوض الذي طلقها عليه. كما لو كان
~~ذلك بسؤالها. (وإن قالت) من قال لها: أنت طالق ثلاثا بألف، (قبلت بخمسمائة)
~~لم يقع. لأن ms2704 الشرط لم يوجد قال في الشرح: (أو) قالت: (قبلت واحدة من الثلاث
~~بثلث الألف لم يقع) هكذا في الشرح والمبدع. قال في الشرح. لأنه لم يرض
~~بانقطاع رجعتها عنها إلا بالألف وفيه نظر لأن إيقاع الطلاق إليه. ولا يتوقف
~~على قبولها وإنما يتوقف على لزوم العوض (و) إن قال لزوجته: (أنت طالق
~~طلقتين إحداهما بألف وقعت بها واحدة ووقفت الأخرى على قبولها) ، هذا معنى
~~ما في المبدع والشرح وفيه نظر على ما تقدم (وإن قال الأب) لزوج ابنته: (طلق
~~ابنتي وأنت برئ من صداقها فطلقها وقع) الطلاق (رجعيا)، لخلوه عن العوض (ولم
~~يبرأ) الزوج من المهر لأنه أبرأه مما ليس له الابراء منه فأشبه الأجنبي.
~~(ولم يرجع) الزوج (على الأب) بشئ. وقال أحمد: تبين زوجته بذلك ولم يبرأ من
~~مهرها، ويرجع بنظيره على الأب. وحمله القاضي وغيره على جهل الزوج إبراء
~~الأب لا يصح، فيكون قد غره، وإلا PageV05P260
# فخلع بلا عوض يقع رجعيا. (ولم يضمن) الأب (له) أي للزوج ما أبرأه منه وهو
~~معنى قوله ولم يرجع على الأب. و (إن قال الزوج) لأبي زوجته: (هي طالق إن
~~أبرأتني من صداقها فقال) أبوها: (قد أبرأتك لم يقع) الطلاق لأنه معلق على
~~براءته من مهرها، ولم يبرأ منه بإبراء أبيها (إلا إذا قصد الزوج مجرد اللفظ
~~بالابراء)، فيقع الطلاق بوجود اللفظ كقوله: إن أعطيتيني خمرا فهي طالق،
~~(وإن قال) الزوج: (هي طالق إن برئت من صداقها لم يقع) الطلاق لعدم البراءة
~~، فلم يوجد المعلق عليه. (وإن قال الأب: طلقها على ألف من مالها وعلي الدرك
~~فطلقها طلقت بائنا)، لأنه طلاق على عوض وهو ما لزم الأب من ضمان الدرك،
~~ويلزم الأب وليس له دفعها من مالها ولا يرجع على ابنته إلا إن أذنت وكانت
~~رشيدة كالأجنبي. (وتقدم في كتاب الصداق لو خالعته على صداقها أو بعضه أو
~~أبرأته منه فليعاود) للاحتياج إليه، انتهى.
# فصل وإذا خالعته الزوجة في مرض موتها المخوف (صح) الخلع، سواء كان هو
~~أيضا مريضا أولا، لأنه معاوضة ms2705 كالبيع. (وله) ما خالعته عليه إن كان قدر
~~ميراثه منها فما دون، وإن كان بزيادة فله (الأقل من المسمى في الخلع أو
~~ميراثه منها)، لأن ذلك لا تهمة فيه بخلاف الأكثر منهما فإن الخلع إن وقع
~~بأكثر من الميراث تطرقت إليه التهمة من قصد إيصالها إليه شيئا من مالها
~~بغير عوض، على وجه لم تكن قادرة عليه. أشبه ما لو أوصت أو أقرت له، وإن وقع
~~بأقل من الميراث فالباقي هو أسقط حقه منه، فلم يستحقه فتعين استحقاق الأقل
~~منهما. (وإن صحت من مرضها ذلك) الذي خالعته فيه (فله جميع ما خالعها به)،
~~كما لو خالعها في الصحة، لأنه ليس من مرض موتها (وإن طلقها) بائنا. (في مرض
~~موته أو وصى لها بأكثر من ميراثها) منه (لم تستحق) هي (أكثر من ميراثها)،
~~فللورثة منعها من ذلك، لأنه اتهم في أنه قصد إيصال ذلك إليها كالوصية لوارث
~~وعلم منه أنه لو وصى لها بميراثها فأقل، صح لأنه لا تهمة فيه. (وإن خالعها)
~~في مرض PageV05P261
# موته المخوف، (وحاباها) بأن خالعها بدون ما أعطاها، أو بدون ما يمكنه
~~أخذه منها ببذلها، (فمن رأس المال) أي لا يحتسب ما حاباها به من الثلث،
~~لأنه لو طلق بغير عوض لصح ، فلان يصح بعوض أولى. (وكل من صح أن يتصرف في
~~الخلع لنفسه) وهو الزوج الذي يفعله (صح توكيله ووكالته فيه) كسائر الفسوخ
~~والعقود، (من حر وعبد وذكر وأنثى ومسلم وكافر ومحجور عليه ورشيد) ومفلس
~~وغيره. (فإذا وكل الزوج في خلع امرأته مطلقا) أي من غير تقدير عوض صح
~~التوكيل كالبيع والنكاح والمستحب التقدير، لأنه أسلم من الغرر وأسهل على
~~الوكيل. (فإن خالعها) الوكيل (بمهرها فما زاد صح) الخلع ولزم المسمى، لأنه
~~زاد خيرا (وإن نقص) الوكيل (من المهر) مع الاطلاق (رجع) الموكل (على الوكيل
~~بالنقص وصح الخلع)، لأنه عقد معاوضة أشبه البيع. (ولو خالع وكيله بلا مال
~~كان الخلع لغوا)، ولو بنية الطلاق أو لفظه، لأنه ليس موكلا في الطلاق، بل
~~في الخلع. ولا يصح ms2706 إلا بعوض. (وإن عين) الزوج (للوكيل العوض فنقص منه لم
~~يصح الخلع) عند ابن حامد وصححه غير واحد لأنه خالف موكله أشبه ما لو وكله
~~في خلع امرأته، فخلع غيرها. وصح عند أبي بكر لان المخالفة في قدر العوض وهي
~~لا تبطله كحالة الطلاق، فيرجع على الوكيل بالنقص. وصحح ابن المنجا هذا
~~القول، لأن الفرق ثابت بين المخالفة في نفس المعقود عليه، وبين المخالفة في
~~تعيين العوض. لأنه لو وكله في بيع عبده من زيد فباعه من غيره لم يصح، ولو
~~وكله في بيعه بعشرة فباعه بأقل منها صح. وضمن الوكيل النقص. (وإن وكلت
~~المرأة في ذلك) أي في مخالعتها من زوجها (فخالع) وكيلها (بمهرها فما دونه)
~~إن لم تعين له ما يخالع به، (أو) خالع (بما عينته) لها (فما دونه صح) الخلع
~~لصدوره من أهله من محله. (وإن زاد) وكيلها عما عينته أو عن مهرها (صح)
~~الخلع (ولزمت الوكيل الزيادة)، لأن الزوجة رضيت بدفع العوض الذي يملك الخلع
~~به عند الاطلاق، وبالقدر المأذون فيه مع التقدير. والزيادة لازمة للوكيل
~~لأنها عوض بذله في الخلع، فصح منه ولزمه كما لو لم يكن وكيلا. (وإن خالف
~~وكيل الزوج أو) وكيل (الزوجة جنسا) بأن وكل أن يخالع على نقد، فخالع على
~~عرض أو بالعكس، (أو) خالف (حلولا) بأن وكله أن يخالع بمائة حالة فخالع على
~~مائة مؤجلة، (أو) خالف (نقد البلد) بأن وكل أن يخالع على مائة فخالع على
~~مائة من غير نقد البلد (لم يصح PageV05P262
# الخلع) للمخالفة، إلا وكيلها إذا خالف حلولا أو وكيله إذا خالف تأجيلا،
~~لأنه زيادة تنفع ولا تضر. (ولو كان وكيل الزوج والزوجة) في الخلع (واحدا
~~فله أن يتولى طرفي العقد كالنكاح) والبيع (وإذا تخالعا)، أي الزوجان (أو
~~تطالقا) بأن سألته أن يطلقها وأجابها (تراجعا بما بينهما من حقوق النكاح،
~~فلا يسقط شئ منها). أي من حقوق النكاح بالخلع ولا بالطلاق. (ولو سكت عنها)
~~حال الخلع قبل الدخول فلها نصف المهر، فإن كانت قد قبضته ردت نصفه، ms2707 وإن
~~كانت مفوضة فلها المتعة، لأن المهر حق فلا يسقط بلفظ الطلاق ولا الخلع (ك‍)
~~- سائر (الديون، ولا تسقط نفقة عدة الحامل ولا بقية ما خولع ببعضه) كسائر
~~الفسوخ.
# فصل وإذا قال: خالعتك بألف فأنكرته، أو قالت: إنما خالعك غيري بانت منه،
~~لأنه مقر بما يوجب بينونتها. (والقول قولها بيمينها في) نفي (العوض)، لأنها
~~منكرة والأصل براءتها. (وإن قالت: نعم) خالعتني بألف (لكن ضمنه غيري لزمها
~~الألف)، لأنها مقرة بالخلع مدعية على الغير ضمان العوض، فلزمها العوض
~~لاقرارها ولا تسمع دعواها على الغير. وكذا لو قالت: نعم لكن بعوض في ذمة
~~غيري فقال: في ذمتك، (وعوض الخلع حال) لأنه الأصل فلا يتأجل إلا بتأجيله.
~~(و) عوض الخلع (من نقد البلد) حملا على العرف. (وإن اختلفا) أي المتخالعين
~~(في قدر العوض) الذي وقع عليه الخلع، (أو) اختلفا في (عينه أو تأجليه أو
~~جنسه أو صفته أو هل هو) أي عوض الخلع (وزني أو عددي فقولها مع يمينها)،
~~لأنه أحد نوعي الخلع. فكان القول قول المرأة فيه كالطلاق على مال إذا
~~اختلفا في قدره، ولأن المرأة منكرة للزائد في القدر والصفة. فكان القول
~~قولها كسائر المنكرين. فإن قال سألتيني طلقة بألف، فقالت: بل ثلاثا بألف
~~فطلقني واحدة بانت بإقراره. والقول قولها في سقوط العوض. (وإن علق) زوج
~~(طلاقها) بصفة (أو) علق رب قن (عتقه بصفة ثم خالعها أو PageV05P263
# أبانها بثلاث أو دونها، وباعه) أي القن (فوجدت الصفة أو لم توجد ثم عاد
~~فتزوجها وملكه فوجدت الصفة) وهي في عصمته أو معتدة من طلاق الرجعي أو القن
~~في ملكه، (طلقت) الزوجة (وعتق) القن لأن عقد الصفة ووجودها وجد في النكاح
~~والملك، فوقع الطلاق والعتق كما لو لم تتخلله بينونة ولا بيع. لا يقال
~~الصفة انحلت بفعلها حال البينونة أو زوال الملك ، ضرورة ألا تقتضي التكرار
~~في أنها إنما تنحل على وجه يحنث به، لأن اليمين حل وعقد والعقد يفتقر إلى
~~الملك، فكذا الحل والحنث لا يحصل بفعل الصفة حال البينونة، ولا تنحل اليمين ms2708
~~به. فإن قيل: لو طلقت بذلك لوقع الطلاق بشرط سابق على النكاح، ولا خلاف أنه
~~لو قال لأجنبية: إن دخلت الدار فأنت طالق فتزوجها ثم دخلت لم تتطلق، قيل:
~~الفرق أن النكاح الثاني مبني على الأول في عدد الطلقات، وسقوط اعتبار
~~العدة. (وكذا الحكم لو قال: إن بنت مني ثم تزوجتك فأنت طالق فبانت ثم
~~تزوجها)، قاله في الفروع. (ويحرم الخلع حيلة لاسقاط يمين طلاق. ولا يصح) أي
~~لا يقع. قال في المغني: هذا يفعل حيلة على إبطال الطلاق المعلق، والحيل
~~خداع لا تحل ما حرم الله. (قال الشيخ): خلع الحيلة لا يصح على الأصح (كما
~~لا يصح نكاح المحلل) لأنه ليس المقصود منه بقاء المرأة مع زوجها كما في
~~نكاح المحلل، والعقد لا يقصد به نقيض مقصوده. (وقال) الشيخ (لو اعتقد
~~البينونة بذلك) أي بخلع الحيلة (ثم فعل ما حلف عليه فكطلاق أجنبية) أي فكما
~~لو قال من ظنها أجنبية، أنت طالق فبانت امرأته. (فتبين امرأته على ما يأتي
~~في آخر باب الشك في الطلاق، ولو خالع) حيلة (وفعل المحلوف عليه بعد الخلع)
~~حيلة، (معتقدا أن الفعل بعد الخلع لم تتناوله يمينه) لانحلالها. (أو فعل
~~المحلوف عليه معتقدا زوال النكاح لم يكن) الامر (كذلك) لعدم صحة الخلع قيل:
~~(وهو كما لو حلف على شئ يظنه فبان بخلاف ظنه)، فيحنث في طلاق وعتاق.
# قال في التنقيح: وغالب الناس واقع في ذلك، أي في الخلع لاسقاط يمين
~~الطلاق.
# قلت: ويشبهه من يخلع الأخت ثم يتزوج أختها ثم يخلع الثانية ويعيد الأولى
~~وهلم PageV05P264
# جرا. وهو داخل في قول الشيخ: خلع الحيلة لا يصح. وقولهم: والحيل كلها غير
~~جائزة في شئ من أمور الدين. (ولو أشهد) إنسان (على نفسه ب‍) - وقوع (طلاق
~~ثلاث) ليمين صدرت منه، (ثم استفتى) عن يمينه (فأفتى بأنه لا شئ عليه لم
~~يؤاخذ بإقراره لمعرفة مستنده) في إقراره وهو اليمين السابقة. (ويقبل) قوله
~~(بيمينه أن مستنده في إقراره ذلك). أي ما صدر منه من اليمين، واعتقاده
~~الحنث عملا بدلالة ms2709 الحال إذا كان (ممن يجهله مثله، انتهى) كلام الشيخ ،
~~ويأتي (في) باب (صريح الطلاق). PageV05P265
# كتاب الطلاق وأجمعوا على جوازه لقوله تعالى: * (الطلاق مرتان) *. وقوله:
# * (فطلقوهن لعدتهن) *. وقوله (ص): إنما الطلاق لمن أخذ بالساق والمعنى
~~يدل عليه لأن الحال ربما فسد بين الزوجين، فيؤدي إلى ضرر عظيم فبقاؤه إذن
~~مفسدة محضة فشرع ما يزيل النكاح لتزول المفسدة الحاصلة منه (وهو) أي الطلاق
~~مصدر طلقت المرأة بفتح اللام وضمها أي بانت من زوجها فهي طالق وطلقها زوجها
~~فهي مطلقة، وأصله التخلية. يقال: طلقت الناقة إذا سرحت حيث شاءت، وحبس فلان
~~في السجن طلقا بغير قيد.
# وشرعا: (حل قيد النكاح أو بعضه)، أي بعض قيد النكاح إذا طلقها طلقة
~~رجعية، (ويباح) الطلاق (عند الحاجة إليه لسوء خلق المرأة أو لسوء عشرتها،
~~وكذا) يباح (للتضرر بها من غير حصول الغرض بها) . فيباح له دفع الضرر عن
~~نفسه. (ويكره) الطلاق (من غير حاجة) إليه لحديث ابن عمر : أبغض الحلال إلى
~~الله تعالى الطلاق. رواه أبو داود وابن ماجة قال في المبدع: ورجاله ثقات.
~~(ومنه) أي الطلاق (محرم كفي الحيض ونحوه) كالنفاس وطهر وطئ فيه لما يأتي
~~(ومنه) أي الطلاق (واجب كطلاق المولى بعد التربص) أربعة أشهر من حلفه (إذا
~~لم يفئ) أي يطأ لما يأتي في بابه. (ويستحب) الطلاق (لتفريطها) أي الزوجة
~~(في حقوق الله الواجبة مثل الصلاة ونحوها، ولا يمكنه إجبارها) عليها أي على
~~حقوق الله. (و) يستحب الطلاق أيضا (في الحال التي تحوج المرأة إلى المخالعة
~~من شقاق وغيره، ليزيل الضرر وكونها غير PageV05P266
# عفيفة). قال أحمد: لا ينبغي له إمساكها وذلك لأن فيه نقصا لدينه، ولا
~~يأمن إفسادها فراشه وإلحاقها به ولدا من غيره. (و) يستحب الطلاق أيضا
~~(لتضررها ب‍) - بقاء (النكاح) لبغضه أو غيره، (وعنه) أي أحمد: (يجب) الطلاق
~~(لتركها عفة ولتفريطها في حقوق الله تعالى. قال الشيخ: إذا كانت تزني لم
~~يكن له أن يمسكها على تلك الحال بل يفارقها، وإلا كان ديوثا، انتهى). وورد
~~لعن الديوث، واللعن من علامات الكبيرة ms2710 على ما يأتي. فلهذا وجب الفراق وحرمت
~~العشرة. (ولا بأس بعضلها في هذا الحال والتضييق عليها لتفتدي منه) لقوله
~~تعالى: * (ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما آتيتموهن إلا أن يأتين بفاحشة
~~مبينة) (والزنا لا يفسخ نكاحها)، أي الزانية لكن يستبرئها إذا أمسكها
~~بالعدة (وتقدم في باب المحرمات في النكاح، وإذا ترك الزوج حقا لله) تعالى
~~(فالمرأة في ذلك مثله ف‍) - يستحب لها أن (تختلع) منه، لتركه حقوق الله
~~تعالى، (ولا يجب الطلاق إذا أمره به أبوه) فلا تلزمه طاعته في الطلاق، لأنه
~~أمره بما لا يوافق الشرع. (وإن أمرته به) أي الطلاق (أمه فقال) الامام
~~(أحمد: لا يعجبني طلاق) لعموم حديث: أبغض الحلال إلى الله الطلاق. (وكذا
~~إذا أمرته) أمه (بيع سريته) لم يلزمه بيعها، (وليس لها) أي الام (ذلك) أي
~~أمره ببيع سريته ولا طلاق امرأته لما فيه من إدخال الضرر عليه، (ويصح
~~الطلاق من زوج عاقل مختار ولو مميزا يعقله) أي الطلاق، (ولو) كان المميز
~~(دون عشر) لعموم قوله (ص): إن الطلاق لمن أخذ بالساق. وقوله: كل الطلاق
~~جائز إلا طلاق المعتوه PageV05P267
# والمغلوب على عقله. وعن علي: اكتموا الصبيان النكاح فيفهم أن فائدته أن
~~لا يطلقوا، ولأنه طلاق من عاقل صادف محل الطلاق فوقع كطلاق البالغ، ومعنى
~~كون المميز يعقل الطلاق أن (يعلم) المميز (أن زوجته تبين منه وتحرم عليه)
~~إذا طلقها ، (ويصح توكيله) أي المميز في الطلاق، (و) يصح أيضا (توكله فيه)
~~لأن من صح منه مباشرة شئ صح أن يوكل، وأن يتوكل فيه. (ويصح) الطلاق (من
~~كتابي) ومجوسي وغيرهما من الكفار، وتقدم في أنكحة الكفار. (و) يصح الطلاق
~~أيضا من (سفيه) ولو بغير إذن وليه ومن عبد. ولو بغير إذن سيده لأنه لا
~~يتعلق بالمال مقصوده (و) يصح الطلاق أيضا (ممن لم تبلغه الدعوة) كسائر
~~تصرفاته. قال في المبدع: من لم تبلغه الدعوة فهو غير مكلف، ويقع طلاقه.
~~ذكره في الانتصار وعيون المسائل والمفردات. (و) يصح الطلاق أيضا من (أخرس
~~تفهم إشارته ويأتي في باب صريح الطلاق ms2711 وكنايته مفصلا، وطلاق مرتد) بعد
~~الدخول (موقوف، فإن) أسلم في العدة تبينا وقوعه، وإن (عجلت الفرقة) بأن لم
~~يسلم حتى انقضت العدة أو ارتد قبل الدخول، (ف‍) - طلاقه (باطل) لانفساح
~~قبله باختلاف الدين. (وتزويجه) أي المرتد ذكرا كان أو أنثى (باطل)، وتقدم
~~في النكاح. (وتعتبر إرادة لفظ الطلاق لمعناه) أي أن لا يقصد بلفظ الطلاق
~~غير المعنى الذي وضع له. (فلا طلاق) واقع (لفقيه يكرره، و) لا ل‍ (- حاك عن
~~نفسه أو غيره)، لأنه لم يقصد معناه بل التعليم أو الحكاية. (ولا) طلاق (من
~~زال عقله بسبب يعذر فيه كالمجنون والنائم والمغمى عليه، والمبرسم ومن به
~~نشاف) لقوله (ص): رفع القلم عن ثلاثة عن الصبي حتى يحتلم وعن النائم حتى
~~يستيقظ وعن المجنون حتى يفيق. ولان الطلاق قول يزيل الملك فاعتبر له العقل
~~كالبيع، ولو زال عقله بضربه نفسه. (ولا) طلاق (لمن أكره على شرب
~~PageV05P268
# مسكر) فشربه وطلق في سكره. (أو شرب ما يزيل عقله ولم يعلم أنه يزيل العقل
~~أو أكل بنجا ونحوه ولو لغير حاجة). لأنه لا لذة فيه، وفرق الإمام أحمد بينه
~~وبين السكران ، فألحقه بالمجنون. (فإن ذكر المجنون والمغمى عليه بعد
~~إفاقتهما أنهما طلقا وقع) الطلاق (نصا). لأنه إذا ذكر الطلاق وعلم به دل
~~ذلك على أنه كان عاقلا حال صدوره منه، فلزمه قال الموفق: هذا والله أعلم
~~فيمن جنونه بذهاب معرفته بالكلية وبطلان حواسه، وأما من كان جنونه لنشاف أو
~~كان مبرسما فإن ذلك يسقط حكم تصرفه مع أن معرفته غير ذاهبة بالكلية، فلا
~~يضره ذكره للطلاق إن شاء الله تعالى. (ويقع طلاق من زال عقله بسكر ونحوه)
~~كمن شرب ما يزيل العقل عالما به، (محرم) بأن يكون مختارا عالما به، (ولو
~~خلط في كلامه وقراءته أو سقط تمييزه بين الأعيان، فلا يعرف متاعه من متاع
~~غيره أو لم يعرف السماء من الأرض، ولا الذكر من الأنثى. ويؤاخذ) السكران
~~ونحوه (بأقواله وأفعاله وكل فعل يعتبر له العقل، من قتل وقذف وزنا وسرقة
~~وظهار وإيلاء وبيع ms2712 وشراء وردة وإسلام ونحوه)، كوقف وعارية وغصب وقبض أمانة
~~لأن الصحابة جعلوه كالصاحي في الحد بالقذف، ولأنه فرط بإزالة عقله فيما
~~يدخل فيه ضررا على غيره فألزم حكم تفريطه عقوبة له. وعنه أنه فيما يستقل به
~~مثل عتقه وقتله وغيرهما كالصاحي، وفيما لا يستقل به مثل بيعه ونكاحه
~~ومعاوضته كالمجنون. قال في المحرر، حكاهما ابن حامد. (قال جماعة من
~~الأصحاب: لا تصح عبادة السكران أربعين يوما) للخبر. (حتى يتوب)، و (قاله
~~الشيخ والحشيشة الخبيثة كالبنج) قدمه الزركشي. (والشيخ يرى) أن الحشيشة
~~الخبيثة (حكمها حكم الشراب المسكر حتى في إيجاب الحد)، ويفرق بينها وبين
~~البنج بأنها تشتهي وتطلب PageV05P269
# فهي كالخمر بخلاف البنج، فالحكم عنده منوط باشتهاء النفس وطلبها. وجزم في
~~المنتهى بأنها تشتهى وشرحه بما قاله الشيخ من حيث وقوع الطلاق. (والغضبان
~~مكلف في حال غضبه بما يصدر منه من كفر وقتل نفس وأخذ مال بغير حق وطلاق
~~وغير ذلك.
# قال ابن رجب في شرح) الأربعين (النواوية: ما يقع من الغضبان من طلاق
~~وعتاق أو يمين فإنه يؤاخذ)، وفي نسخة (بذلك كله بغير خلاف. واستدل لذلك
~~بأدلة صحيحة) منها حديث خويلة بنت ثعلبة امرأة أوس بن الصامت الآتي في
~~الظهار. وفيه غضب زوجها فظاهر منها، فأتت النبي (ص) فأخبرته بذلك وقالت:
~~إنه لم يرد الطلاق. فقال النبي (ص): ما أراك إلا حرمت عليه أخرجه ابن أبو
~~حاتم وذكر القصة بطولها. وفي آخرها قال: فحول الله الطلاق فجعله ظهارا.
~~ومنها ما روي عن ابن عباس وعائشة وغيرهما في ذلك وأطال. وذلك في شرح الحديث
~~السادس عشر من الأحاديث المذكورة. (وأنكر على من يقول بخلاف ذلك)، لأنه
~~مكلف على ما دلت عليه الأخبار. لكن إن غضب حتى أغمي أو أغشي عليه، لم يقع
~~طلاقه في تلك الحال لزوال عقله أشبه المجنون. (ويأتي في باب الايلاء).
# فصل ومن أكره على الطلاق ظلما بما يؤلم (كالضرب والخنق وعصر الساق والحبس
~~والغط في الماء مع الوعيد، فطلق) تبعا لقوله مكرهه (لم يقع) طلاقه، رواه
~~سعيد وأبو ms2713 عبيد عن عثمان. وهو قول جماعة من الصحابة.
# قال ابن عباس فيمن يلزمه اللصوص ليس بشئ. ذكره البخاري. ولقوله (ص): إن
~~الله وضع عن أمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه رواه ابن ماجة
~~والدارقطني. قال PageV05P270
# عبد الحق: إسناده متصل صحيح. وعن عائشة قالت: سمعت رسول الله (ص) يقول:
~~لا طلاق ولا عتاق في إغلاق رواه أبو داود وهذا لفظه. وأحمد وابن ماجة
~~ولفظهما في إغلاق.
# قال المنذري: هو المحفوظ والاغلاق الاكراه، لأن المكره مغلق عليه في أمره
~~مضيق عليه في تصرفه، كما يغلق الباب على الانسان. وخرج بقوله: ظلما ما لو
~~أكره بحق كإكراه الحاكم المولى على الطلاق بعد التربص إذا لم يفئ. وإكراه
~~الحاكم رجلين زوجهما وليان ولم يعلم السابق منهما، لأنه قول حمل عليه بحق
~~فصح، كإسلام المرتد. وقوله مع الوعيد تبع فيه الشارح وغيره. أي أن الضرب
~~وما عطف عليه إنما يكون إكراها مع الوعيد، لان الاكراه إنما يتحقق بالوعيد.
~~فأما الماضي من العقوبة فلا يندفع بفعل ما أكره عليه، وإنما يباح الفعل
~~المكره عليه دفعا لما يتوعد به من العقوبة فيما بعد. وظاهر التنقيح
~~والمنتهى وغيرهما أن الوعيد ليس بشرط مع العقوبة. (وفعل ذلك) أي الضرب
~~والخنق ونحوه مما تقدم (بولده) أي المطلق (إكراه لوالده)، فلا يقع طلاقه
~~على ما تقدم بخلاف باقي أقاربه (وإن هدده قادر) على إيقاع ما يضره هدد به
~~(بما يضره ضررا كثيرا كقتل وقطع طرف وضرب شديد وحبس وقيد طويلين، وأخذ مال
~~كثير وإخراج من ديار ونحوه، أو) هدده (بتعذيب ولده) بشئ مما تقدم أو بقتله
~~أو قطع طرفه. وقوله: (بسلطان أو تغلب كلص ونحوه) كقاطع طريق متعلق بقادر
~~(يغلب على ظنه)، أي المطلق (وقوع ما هدده به، و) يغلب على ظنه (عجزه عن
~~دفعه، و) عن (الهرب منه، و) عن (الاختفاء. فهو) أي التهديد بشروطه (إكراه)
~~فلا يقع الطلاق معه بشرطه لما تقدم. ولا يقال: لو كان الوعيد إكراها لكنا
~~مكرهين على العبادات، فلا ثواب لأن أصحابنا قالوا: يجوز أنا ms2714 مكرهون عليها
~~والثواب بفضله لا مستخفا عليه عندنا ، ثم العبادات تفعل للرغبة، ذكره في
~~الانتصار. (فإن كان الضرب) الذي هدد به (يسيرا في حق من لا يبالي به فليس
~~بإكراه) لأنه ضرر يسير. (و) إن كان الضرب يسيرا (في ذوي المروءات على وجه
~~يكون إخراقا لصاحبه وعضالة وشهرة فهو كالضرب الكثير، قاله الموفق
~~PageV05P271
# والشارح). قال القاضي: الاكراه يختلف. قال ابن عقيل: وهو قول حسن. (ولو
~~سحر ليطلق كان إكراها. قاله الشيخ) قال في الانصاف: وهو أعظم الاكراهات.
~~(وقال) الشيخ: (إذا بلغ به السحر إلى أن لا يعلم ما يقول لم يقع به الطلاق.
~~انتهى). لأنه لا قصد له إذن. (ولا يكون السب و) لا (الشتم و) لا (الاخراق)
~~أي الإهانة (وأخذ المال اليسير إكراها)، لأن ضرره يسير ، (وينبغي لمن أكره
~~على الطلاق وطلق أن يتأوله فينوي بقلبه غير امرأته ونحو ذلك)، كأن ينوي
~~بطلاق من عمل وبثلاث ثلاثة أيام خروجا من خلاف من أوقع طلاق المكره إذا لم
~~يتأول. (ويأتي) بيان صور التأويل (في باب التأويل في الحلف، ويقبل قوله) أي
~~المكره (في نيته) أي في ما نواه لأنها لا تعلم إلا من قبله وهو أدرى بها،
~~ولقيام القرينة (فإن ترك التأويل بلا عذر) لم يقع طلاقه، (أو أكره على طلاق
~~مبهمة) بأن أكره ليطلق واحدة من نسائه (فطلق) واحدة (معينة لم يقع) طلاقه،
~~لأن المبهمة التي أكره على طلاقها متحقق في المعينة ، فلا قرينة تدل على
~~اختياره. (ولو قصد إيقاع الطلاق دون دفع الاكراه) وقع لأنه قصده واختياره.
~~(أو أكره على طلاق امرأة فطلق غيرها) وقع لأنه لم يكره على طلاقها، (أو)
~~أكره (على) أن يطلق (طلقة فطلق ثلاثا وقع) لأنه غير مكره على الثلاث.
# قلت: فظاهره أنه لو أكره على أن يطلق فطلق ثلاثا لم تقع، إن لم يقصد
~~الايقاع دون دفع الاكراه. (فإن طلق من أكره على طلاقها وغيرها وقع طلاق
~~غيرها)، لأنه ليس مكرها عليه (دونها) أي دون طلاق المكره على طلاقها فلا
~~يقع لما تقدم. ms2715 (والاكراه على العتق واليمين ونحوهما) كالظهار (كالاكراه على
~~الطلاق)، فلا يؤاخذ بشئ من ذلك من حال لا يقع الطلاق فيها على المكره على
~~الطلاق. (ويقع الطلاق في النكاح المختلف في صحته PageV05P272
# كالنكاح بولاية فاسق، أو) النكاح (بشهادة فاسقين أو بنكاح الأخت في عدة
~~أختها) البائن (أو نكاح الشغار، أو) نكاح (المحلل أو بلا شهود أو بلا ولي
~~وما أشبه ذلك) كنكاح الزانية في عدتها أو قبل توبتها، ونكاح المحرم، ولو لم
~~ير المطلق لصحته، نص على وقوعه أحمد. (كبعد حكم) الحاكم (بصحته) إذا كان
~~يراها والحاكم إنما يكشف خافيا أو ينفذ واقعا، لأن الطلاق إزالة ملك بني
~~على التغليب والسراية، فجاز أن ينفذ في العقد الفاسد إذا لم يكن في نفوذه
~~إسقاط حق الغير كالعتق ينفذ في الكتابة الفاسدة بالأداء، كما ينفذ في
~~الصحيحة. ونقل ابن القاسم قد قام مقام الصحيح في أحكامه كلها. (ويكون)
~~الطلاق في النكاح الفاسد (بائنا) فلا يستحق عوضا سئل عليه، (ما لم يحكم
~~بصحته) فيكون كالصحيح المتفق عليه. (ويجوز) الطلاق في النكاح المختلف فيه
~~(في حيض، ولا يكون) طلاق (بدعة) ، لأن استدامة هذا النكاح غير جائزة.
~~(ويثبت فيه) أي النكاح المختلف في صحته (النسب) إن أتت بولد. (والعدة) إن
~~دخل أو خلا بها. (والمهر) المسمى إن دخل بها كالصحيح ويسقط أيضا به الحد.
~~ولا يستحق عوضا سئل عليه ولا يصح الخلع لخلوه عن العوض، وتقدم. (ولا يقع)
~~الطلاق (في نكاح باطل إجماعا)، كنكاح خامسة وأخت على أختها. (ولا) يقع
~~الطلاق (في نكاح فضولي قبل إجازته، وإن نفذناه بها) أي بالإجازة. ونقل حنبل
~~إن تزوج عبد بلا إذن سيده جاز طلاقه وفرق بينهما. (ويقع عتق في بيع فاسد)
~~في ظاهر كلام الإمام أحمد وتعليله.
# فصل ومن صح طلاقه صح توكيله فيه (و) صح (وتوكله فيه) لأن من صح تصرفه في
~~شئ لنفسه مما تجوز الوكالة فيه صح PageV05P273
# توكيله وتوكله فيه، ولان الطلاق إزالة ملك فجاز التوكيل والوكل فيه
~~كالعتق. (فإن وكل) الزوج (المرأة فيه) أي الطلاق ms2716 (صح) توكيلها وطلاقها
~~لنفسها، لأنه يصح توكيلها في طلاق غيرها، فكذا في طلاق نفسها. (وللوكيل أن
~~يطلق متى شاء) لأن لفظ التوكيل يقتضي ذلك لكونه توكيلا مطلقا أشبه التوكيل
~~في البيع. (إلا أن يحد له) الموكل أي للوكيل (حدا)، كان يقول طلقها اليوم
~~أو نحوه، فلا يملكه في غيره لأنه إنما تثبت له الوكالة على حسب ما يقتضيه
~~لفظ الموكل، (أو يفسخ) الموكل الوكالة. (أو يطأ) الموكل التي وكل في طلاقها
~~فتنفسخ الوكالة لدلالة الحال على ذلك. (ولا يطلق) الوكيل المطلق (أكثر من
~~واحدة) لأن الامر المطلق يتناول أقل ما يقع عليه الاسم. (إلا أن يجعل)
~~الموكل (إليه) أن يطلق أكثر من واحدة (بلفظه أو نيته)، لأنه نوى بكلامه ما
~~يحتمله، ويقبل قوله في نيته لأنه أعلم بها. (فلو وكله في ثلاث فطلق واحدة)
~~وقعت لدخولها في ضمن المأذون فيه. (أو وكله في) طلقة (واحدة فطلق ثلاثا
~~طلقت واحدة نصا)، لأنها المأذون فيها دون ما زاد عليها، وهي في ضمن الثلاث
~~فتقع.
# (وإن خيره) أي خير الموكل الوكيل بأن قال له طلق ما شئت. (من ثلاث ملك
~~اثنتين فأقل) لأن لفظه يقتضي ذلك لأن من للتبعيض وكذا لو خير زوجته. (ولا
~~يملك) الوكيل (الطلاق) أي مع إطلاق الوكالة (تعليقا) للطلاق على شرط، لأنه
~~لم يؤذن له فيه لفظا ولا عرفا. (وإن وكل) الزوج (اثنين فيه) أي الطلاق
~~(فليس لأحدهما الانفراد فيه)، لأن الموكل إنما رضي بتصرفهما جميعا. (إلا
~~بإذن الموكل) لأحدهما أو لكل منهما بالانفراد، لأن الحق للموكل في كل ذلك.
~~(وإن وكلهما في ثلاث فطلق أحدهما) أي أحد الوكيلين (أكثر من الآخر وقع ما
~~اجتمعا عليه)، لأنه مأذون لهما فيه. (فلو طلق أحدهما واحدة والآخر أكثر)
~~كثلاث أو ثنتين (فواحدة)، أو طلق أحدهما ثنتين والآخر ثلاثا وقع ثنتان.
~~(ويحرم على الوكيل الطلاق وقت بدعة) كالموكل. (فإن فعل) أي طلق زمن بدعة
~~(وقع) الطلاق. (كالموكل) إذا طلق زمن بدعة. (ويقبل دعوى الزوج) بعد إيقاع
~~الوكيل الطلاق. (أنه) كان (يرجع عن ms2717 الوكالة قبل إيقاع الوكيل الطلاق) عند
~~أصحابنا، قاله في المحرر وغيره وقدمه في الفروع. (وعنه) PageV05P274
# أي الامام في رواية أبي الحارث: (لا يقبل إلا ببينة) وجزم به في الترغيب.
~~والأزجي في عزل الموكل واختاره الشيخ وغيره. وقال الشيخ: (وكذا دعوى عتقه
~~ورهنه ونحوه، انتهى) وتقدم في الوكالة (وإن قال لامرأته طلقي نفسك فلها ذلك
~~كالوكيل ويأتي) مفصلا. (وإن قال) لزوجته: (اختاري من ثلاث ما شئت لم يكن
~~لها أن تختار أكثر من اثنين)، لأن من للتبعيض كما مر في الوكيل.
# باب سنة الطلاق وبدعته طلاق السنة ما أذن الشارع فيه، والبدعة ما نهى
~~عنه، ولا خلاف أن المطلق على الصفة الأولى مطلق للسنة، قاله ابن المنذر
~~وابن عبد البر. والأصل فيه قوله تعالى: * (يا أيها النبي إذا طلقتم النساء
~~فطلقوهن لعدتهن) * قال ابن مسعود وابن عباس: طاهرات غير جماع، وحديث ابن
~~عمر لما طلق امرأته وهي حائض فقال النبي (ص): مره فليراجعها ثم ليمسكها حتى
~~تطهر ثم تحيض فتطهر ثم إن شاء طلقها طاهرا قبل أن يمس وهو في الصحيحين.
~~(السنة فيه) أي الطلاق (أن يطلقها واحدة) لقول علي رواه النجاد (في طهر لم
~~يصبها فيه)، لما تقدم من قول ابن مسعود وابن عباس. (ثم يدعها فلا يتبعها
~~طلاقا آخر حتى تنقضي عدتها) لقول علي: لا يطلق أحد السنة فيندم، رواه
~~الأثرم وهذا لا يحصل إلا في حق من لم يطلق ثلاثا. ولان المقصود من الطلاق
~~فراقها حاصل بالطلاق الأول. (إلا في طهر يعقب الرجعة من طلاق) في (حيض
~~فبدعة) في ظاهر المذهب اختاره الأكثر لحديث ابن عمر السابق. (زاد في
~~الترغيب ويلزمه وطؤها) أي وطئ من طلقها وهي حائض ثم راجعها إذا طهرت
~~واغتسلت (وإن طلق المدخول بها في حيض) أو نفاس، (أو طهر أصابها فيه، ولو)
~~أنه طلقها (في آخره) أي آخر الطهر الذي أصابها فيه، (ولم يستبن) أي يظهر
~~ويتضح (حملها فهو طلاق بدعة محرم) لمفهوم ما تقدم. (ويقع نصا) طلاق البدعة
~~قال ابن المنذر PageV05P275
# وابن عبد ms2718 البر: لم يخالف في ذلك إلا أهل البدع والضلال، انتهى. لأنه (ص)
~~أمر عبد الله بن عمر بالمراجعة وهي لا تكون إلا بعد وقوع الطلاق. وفي لفظ
~~الدارقطني قال: قلت: يا رسول الله أرأيت لو أني طلقتها ثلاثا، قال: كانت
~~تبين منك وتكون معصية وذكر في الشرح هذا الحديث مع غيره. وقال: كلها أحاديث
~~صحاح. وقال نافع: وكان عبد الله طلقها تطليقة فحسبت من طلاقه راجعها كما
~~أمره رسول الله (ص). ولأنه طلاق من مكلف في محله فوقع كطلاق الحامل. ولأنه
~~ليس بقربة فيعتبر لوقوعه موافقة السنة بل هو إزالة عصمة، وقطع ملك فإيقاعه
~~في زمن البدعة أولى تغليظا عليه وعقوبة له. (وتسن رجعتها) أي رجعة المطلقة
~~زمن البدعة (إن كان) الطلاق (رجعيا فإذا راجعها وجب إمساكها حتى تطهر فإذا
~~طهرت سن أن يمسكها حتى تحيض حيضة أخرى، فإذا طلقها في هذا الطهر قبل أن
~~يمسها فهو طلاق سنة) لحديث ابن عمر السابق. (ولو علق طلاقها بقيامها أو)
~~علقه (بقدوم زيد، فقامت) وهي حائض (أو قدم) زيد (وهي حائض وطلقت للبدعة)،
~~لوقوع الطلاق في الحيض (ولا إثم) على المطلق لأنه لم يتعمد إيقاع الطلاق
~~زمن البدعة. (وإن قال: أنت طالق إذا قدم زيد السنة، فقدم) زيد (في زمان
~~السنة) أي في طهر لم يصبها فيه (طلقت) لوجود الصفة. (وإن قدم) زيد (في زمان
~~البدعة لم يقع) الطلاق عند قدومه، لأنها إذن ليست من أهل السنة فلم يوجد
~~تمام المعلق عليه. (فإذا صارت إلى زمان السنة وقع) الطلاق لوجود الشرط (وإن
~~قال ذلك) أي أنت طالق عند قدوم زيد (لها) أي لزوجته (قبل الدخول طلقت عند
~~قدومه حائضا كانت أو طاهرا)، لأنه لا سنة لها ولا بدعة. (وإن) قاله لها قبل
~~الدخول، و (قدم) زيد (بعد دخوله بها في طهر لم يصبها فيه طلقت) حين قدومه
~~لوجود الصفة، لأنها إذن من أهل السنة (وإن قدم) زيد (زمن البدعة) أي في حيض
~~أو نفاس أو طهر وطئ فيه (لم تطلق حتى PageV05P276
# يجئ ms2719 زمن السنة) ليوجد الشرط، (وإن طلقها) أي طلق رجل زوجته (ثلاثا بكلمة)
~~حرمت نصا ووقعت. ويروى ذلك عن عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وابن عمر وعن
~~مالك بن الحارث. قال: جاء رجل إلى ابن عباس فقال: إن عمي طلق امرأته ثلاثا.
~~فقال: إن عمك عصى الله وأطاع الشيطان فلم يجعل له مخرجا، ووجه ذلك قوله
~~تعالى: * (يا أيها النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن - إلى قوله - لا
~~تدري لعل الله يحدث بعد ذلك أمرا - ثم قال بعد ذلك - ومن يتق الله يجعل له
~~مخرجا ومن يتق الله يجعل له من أمره يسرا) ومن جمع الثلاث لم يبق له أمر
~~يحدث، ولم يجعل الله له مخرجا ولا من أمره يسرا. وروى النسائي بإسناده عن
~~محمود بن لبيد قال: أخبر رسول الله (ص) عن رجل طلق امرأته ثلاث تطليقات
~~جميعا، فغضب ثم قال: أيلعب بكتاب الله عز وجل وأنا بين أظهركم، حتى قام رجل
~~فقال: يا رسول الله ألا أقتله؟ وفي حديث ابن عمر قال قلت: يا رسول الله
~~أرأيت لو طلقتها ثلاثا؟ قال: إذن عصيت وبانت منك امرأتك. ولان ذلك تحريم
~~للبضع بالقول فأشبه الظهار بل أولى، لأن الظهار يرتفع بالتكفير وهذا لا
~~سبيل للزوج إلى رفعه بحال. ولا فرق في ذلك بين ما قبل الدخول أو بعده. روي
~~ذلك عن ابن عباس وأبي هريرة وابن عمر وعبد الله بن عمر وابن مسعود وأنس،
~~وهو قول أكثر أهل العلم من التابعين والأئمة بعدهم. وأما ما روى طاووس عن
~~ابن عباس قال: كان الطلاق على عهد رسول الله (ص) وأبي بكر وسنتين من خلافة
~~عمر طلاق الثلاث واحدة رواه أبو داود. فقد قال الأثرم: سألت أبا عبد الله
~~عن حديث ابن عباس بأي شئ تدفعه؟ قال: أدفعه برواية الناس عن ابن عباس من
~~وجوه خلافه، ثم ذكر عن عدة عن ابن عباس من وجوه خلافه أنها ثلاث وقيل: معنى
~~حديث ابن عباس أن الناس كانوا يطلقون واحدة على عهد رسول الله ms2720 (ص) وأبي
~~بكر، وإلا فلا يجوز أن يخالف عمر فيما كان على عهد رسول الله (ص) وعهد أبي
~~بكر ولا يكون لابن عباس أن يروي هذا عن رسول الله (ص) ويفتي بخلافه. (أو)
~~طلقها ثلاثا (بكلمات في طهر لم يصبها فيه، أو) طلقها ثلاثا (في إطهار قبل
~~رجعة، حرم) ذلك (نصا) لما تقدم. (لا) إن طلقها (اثنتين) فلا يحرم لأنهما لا
~~يمنعان من رجعتها إذا ندم، فلم يسد المخرج على نفسه لكونه فوت على نفسه
~~طلقة جعلها الله له من غير فائدة تحصل له بها، فكان مكروها كتضييع المال
~~قاله في الشرح. (ولا بدعة فيها) أي الثلاث (بعد رجعة أو عقد) كان
~~PageV05P277
# طلقها طلقة ثم راجعها أو عقد عليها، ثم طلقها أخرى ثم راجعها أو عقد
~~عليها، ثم طلقها الثالثة (وإذا كانت المرأة صغيرة أو آيسة أو غير مدخول بها
~~أو استبان حملها فلا سنة لطلاقها ولا بدعة في وقت ولا عقد). لأن غير
~~المدخول بها لا عدة عليها والصغيرة والآيسة عدتها بالأشهر، فلا تحصل
~~الريبة. والحامل التي استبان حملها عدتها بوضع الحمل فلا ريبة، لان حملها
~~قد استبان بخلاف ما لم يستبن حملها وطلقها ظنا أنها حامل ثم ظهر حملها،
~~ربما ندم على ذلك. (فلو قال لإحداهن) أي لصغيرة أو آيسة أو غير مدخول بها
~~أو تبين حملها (أنت طالق للسنة) طلقت في الحال، (أو قال) لها: أنت طالق
~~(للبدعة) طلقت في الحال. (أو قال) لها أنت طالق (للسنة والبدعة أو لا للسنة
~~أو لا للبدعة طلقت في الحال). لأن طلاقها لا يتصف بسنة ولا بدعة فيلغو وصفه
~~به، ويبقى الطلاق بدون الصفة فيقع في الحال (وإن قال) لإحداهن: أنت طالق
~~(للسنة طلقة وللبدعة طلقة وقع طلقتان) لما سبق. (ويدين) أي يقبل منه
~~بالإضافة إلى ما بينه وبين الله تعالى باطنا، (في غير آيسة إذا قال: أردت
~~إذا صارت من أهل ذلك الوصف) أي السنة أو البدعة. (ويقبل) منه (حكما) لأن
~~لفظه يحتمله بخلاف الآيسة إذ لا يمكن ذلك. ms2721 (وإن قال لها) أي لزوجته (في
~~الطهر الذي جامعها فيه أنت طالق للسنة فيئست من المحيض أو استبان حملها لم
~~تطلق). لأنه لا سنة لها ما دامت كذلك. (وإن قال لمن لطلاقها سنة وبدعة: أنت
~~طالق طلقة للسنة وطلقة للبدعة طلقت طلقة في الحال). لان حالها لا يخلو إما
~~أن يكون في زمن السنة فتقع الطلقة المعلقة على السنة، أو في زمن البدعة
~~فتقع الطلقة المعلقة على البدعة. (و) طلقت (طلقة) أخرى (في ضد حالها
~~الراهنة) أي الثابتة حين قوله لها ذلك، لأن الطلقة الثانية معلقة على ضد
~~الحال التي هي عليها حال القول. (و) إن قال لها: (أنت طالق للسنة) وهي (في
~~طهر لم يصبها فيه طلقت في الحال)، لان معنى للسنة في وقت السنة وذلك وقتها.
~~(وإن كانت حائضا طلقت إذا طهرت)، أي انقطع حيضها (ولم تغتسل). لأن الصفة قد
~~وجدت (وإن كانت في طهر أصابها فيه طلقت إذا طهرت من الحيضة المستقبلة). لأن
~~ذلك وقت السنة في حقها لا سنة لها قبلها. (و) إن قال PageV05P278
# لها (أنت طالق للبدعة وهي حائض، أو) وهي (في طهر أصابها فيه طلقت في
~~الحال). لان ذلك هو وقت البدعة. (وإن كانت في طهر لم يصبها فيه). وقال لها:
~~أنت طالق للبدعة.
# (طلقت إذا أصابها أو حاضت، لكن) إن أصابها (ينزع في الحال بعد إيلاج
~~الحشفة إن كان الطلاق ثلاثا). أو كانت طلقة مكملة لما يملكه من الطلاق
~~لبينونتها عقب ذلك. (فإن استدام) أي لم ينزع في الحال (حد عالم) بالحكم
~~لانتفاء الشبهة، (وعزر غيره) أي غير العالم وهو الجاهل والناسي لما ناله من
~~ذلك. (و) إن قال لمن لها سنة وبدعة: (أنت طالق ثلاثا للسنة تطلق الأولى في
~~طهر لم يصبها فيه، و) تطلق (الثانية طاهرة بعد رجعة أو عقد. وكذا) تطلق
~~(الثالثة) طاهرة بعد رجعة أو عقد، لأن جمع الثلاث بدعة لما تقدم. (وعنه
~~تطلق ثلاثا في طهر لم يصبها فيه وهو المنصوص، وصححه جمع) بناء على أن جمع
~~الثلاث ms2722 من السنة. (و) إن قال (أنت طالق ثلاثا نصفها للسنة ونصفها للبدعة،
~~أو قال بعضهن للسنة وبعضهن للبدعة طلقت طلقتين في الحال). لأنه سرى بين
~~الحالين، فاقتضى الظاهر أن يكونا سواء فيقع في الحال طلقة ونصف ثم يكمل
~~النصف لكون الطلاق لا يتبعض. (و) تقع (الثالثة في ضد حالها الراهنة) أي
~~الثانية وقت تعليقه. (وكذا) لو قال: (أنت طالق ثلاثا للسنة والبدعة وأطلق)
~~فلم يقل نصفين، ولا بعضهن للسنة وبعضهن للبدعة فيقع في الحال طلقتان،
~~والأخرى في ضد حالها إذن. (و) إن قال: (أنت طالق طلقتان للسنة وواحدة
~~للبدعة أو عكسه) بأن قال: طلقتان للبدعة وواحدة للسنة،، (فهو) أي طلاقه
~~(على ما قال، فإن أطلق) في قوله: أنت طالق ثلاثا للسنة والبدعة. (ثم قال:
~~نويت ذلك) أي طلقتين للسنة وواحدة للبدعة أو عكسه. (فإن فسر نيته بما يوقع
~~في الحال طلقتين طلقت وقبل) لأنه أقر على نفسه بالأغلظ. (وإن فسرها بما
~~يوقع طلقة واحدة) في الحال (ويؤخر اثنتين دين ويقبل في الحكم). لأن لفظه
~~يحتمله وهو أدرى بنيته، (و) إن قال (أنت طالق في كل قرء طلقة وهي حامل أو
~~من اللائي لم يحضن لم تطلق حتى تحيض فتطلق في كل حيضة طلقة) لوجود الشرط،
~~والقرء الحيض. ويطلق أيضا على الطهر بين الحيضتين. (وإن كانت) حين التعليق
~~(في القرء) أي الحيض (وقع بها واحدة في الحال ويقع بها طلقتان في قرءين
~~آخرين، في أول كل قرء منهما) طلقة لوجود الصفة. (و) الزوجة (غير المدخول
~~بها تبين بالطلقة الأولى) فلا يلحقها ما بعدها ما دامت بائنا (فإن
~~PageV05P279
# تزوجها وقع بها طلقتان في قرءين) إن وقعت الأولى رجعية وإلا فإذا تزوجها
~~وحاضت، (وإن كانت آيسة لم تطلق) لعدم وجود الشرط. (ويباح خلع وطلاق) بعوض
~~(بسؤالها زمن بدعة)، لأنها أدخلت الضرر على نفسها. (وتقدم في باب الحيض)
~~والنفاس كالحيض في جميع ما تقدم كما سبق هناك. (و) إن قال: (أنت طالق للسنة
~~إن كان الطلاق يقع عليك للسنة وهي في زمن السنة) أي ms2723 في طهر لم يصبها فيه
~~(طلقت بوجود الصفة. وإن لم تكن في زمن السنة انحلت الصفة ولم يقع الطلاق
~~بحال) لو صارت من أهل السنة. (و) إن قال (أنت طالق للبدعة إن كان الطلاق
~~يقع عليك للبدعة إن كانت في زمن البدعة وقع في الحال وإلا لم يقع بحال).
~~وانحلت الصفة كما سبق في عكسه. (وإن كانت) المقول لها ذلك (ممن لا سنة
~~بطلاقها ولا بدعة لم يقع) الطلاق (في المسألتين) لعدم وجود شرطه. (و) إن
~~قال: (أنت طالق أحسن الطلاق أو أجمله أو أقربه أو أعدله أو أكمله أو أفضله
~~أو أتمه أو أسنه، أو طلقة سنية أو) طلقة (جليلة ونحوه) كطلقة فاضلة أو
~~عادلة أو كاملة فذلك كقوله: (أنت طالق للسنة) فإن كانت في طهر لم يصبها فيه
~~وقع في الحال، وإلا فإذا صارت كذلك. ويصح وصف الطلاق بالسنة والحسن والكمال
~~ونحوه، لكونه في ذلك الوقت موافقا للسنة مطابقا للشرع. (و) إن قال لها: أنت
~~طالق (أقبحه) أي أقبح الطلاق (أو أسمجه أو أردأه أو أفحشه أو أنتنه ونحوه)
~~كانت طالق طلقة قبيحة أو رديئة، كقوله: أنت طالق (للبدعة) فإن كانت في طهر
~~أصابها فيه أو حائضا وقع في الحال، وإلا فإذا صارت كذلك لأن الحسن والقبح
~~في الأفعال إنما هو من جهة الشارع فما حسنه الشرع فهو حسن وما قبحه الشرع
~~فهو قبيح.
# وقد أذن الشرع في الطلاق في زمن فسمي زمان السنة، ونهى عنه في زمن فسمي
~~زمان البدعة. وإلا فالطلاق في نفسه في الزمانين واحد وإنما حسن أو قبح
~~بالإضافة إلى زمانه (إلا أن ينوي: أحسن أحوالك أو أقبحها أن تكوني مطلقة
~~فيقع، في الحال) لأن هذا يوجد في الحال، ولأنه لم يقصد بذلك الصفة فيلغو
~~ويقع في الحال. (لكن لو نوى ب‍) - قوله: أنت طالق (أحسنه) أي أحسن الطلاق
~~ب‍ (- زمن البدعة لشبهه بخلقها القبيح أو) نوى (بأقبحه زمن PageV05P280
# السنة لقبح عشرتها)، فإن نوى الأغلظ عليه قبل مؤاخذة له بإقراره وإن نوى
~~غيره (لم ms2724 يقبل) قوله (إلا بقرينة). لأنه خلاف الظاهر. (و) إن قال (أنت طالق
~~في الحال السنة، وهي حائض، أو قال) أنت (طالق البدعة في الحال، وهي في طهر
~~لم يصبها فيه) تطلق في الحال وتلغو الصفة. (أو قال: أنت طالق طلقة حسنة
~~قبيحة، أو) طلقة (فاحشة جميلة أو) طلقة (تامة ناقصة تطلق في الحال) لأنه
~~وصفها بوصفين متضادين فلغيا وبقي مجرد الطلاق فوقع.
# وإن قال: أنت طالق طلاق الحرج. فقال القاضي: معناه طلاق البدعة. لأن
~~الحرج الضيق والاثم. وحكى ابن المنذر عن علي أنه يقع ثلاثا، لأنه الذي
~~يمنعه الرجوع إليها.
# باب صريح الطلاق وكناياته لا يقع الطلاق بغير لفظ. فلو نواه بقلبه من غير
~~لفظ لم يقع، خلافا لابن سيرين والزهري. ورد بقوله (ص): إن الله تجاوز لأمتي
~~عما حدثت به أنفسها ما لم تعمل أو تتكلم به متفق عليه ولأنه إزالة ملك فلم
~~يحصل بمجرد النية كالعتق. وانقسم اللفظ إلى صريح وكناية، لأنه إزالة ملك
~~النكاح. فكان له صريح وكناية كالعتق والجامع بينهما الإزالة (الصريح ما لا
~~يحتمل غيره) أي بحسب الوضع العرفي (من كل شئ) وضع له اللفظ من طلاق وعتق
~~وظهار وغيرها، فلفظ الطلاق صريح فيه لأنه لا يحتمل غيره في الحقيقة العرفية
~~وإن قبل التأويل على ما يأتي في بابه فاندفع ما أورده ابن قندس في حواشيه
~~على المحرر. (والكناية ما يحتمل غيره ويدل على معنى الصريح وصريحه لفظ
~~الطلاق وما تصرف منه)، لأنه موضوع له على الخصوص ثبت له عرف الشارع
~~والاستعمال، فلو قال PageV05P281
# أنت طلاق أو الطلاق أو طلقتك أو مطلقة فهو صريح. (لا غير) أي ليس صريحه
~~غير لفظ الطلاق وما تصرف منه كالسراح، والفرق لأنهما يستعملان في غير
~~الطلاق كثيرا، فلم يكونا صريحين فيه كسائر كناياته. قال تعالى: * (وما تفرق
~~الذين أوتوا الكتاب) * وقال : (فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان) * وليس
~~المراد به الطلاق إذ الآية في الرجعة، وهي إذا قاربت انقضاء عدتها فإما أن
~~يمسكها برجعة. وإما أن يتركها حتى تنقضي عدتها. ms2725 فالمراد بالتسريح في الآية
~~قريب من معناه اللغوي وهو الارسال، (غير أمر، نحو اطلقي و) غيره (مضارع نحو
~~أطلقك، و) غير (مطلقة بكسر اللام) اسم فاعل (فلا تطلق به) لأنه لا يدل على
~~الايقاع. قال الشيخ تقي الدين في المسودة في البيوع بعد أن ذكر ألفاظ
~~العقود بالماضي والمضارع واسم الفاعل واسم المفعول وأنها لا تنعقد
~~بالمضارع: وما كان من هذه الألفاظ محتملا فإنه يكون كناية حيث تصح الكناية
~~كالطلاق ونحوه. ويعتبر دلالات الأحوال، وهذا الباب عظيم المنفعة خصوصا في
~~الخلع وبابه. (وإذا أتى بصريح الطلاق) غير حاك ونحوه (وقع نواه أو لم
~~ينوه)، لأن سائر الصرائح لا تفتقر إلى نية فكذا صريح الطلاق فيقع. (ولو
~~كان) الآتي بالصريح (هازلا أو لاعبا) حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه:
~~وسنده ما روى أبو هريرة مرفوعا: ثلاث جدهن جد وهزلهن جد: النكاح والطلاق
~~والرجعة رواه أحمد وأبو داود والترمذي. وقال: حسن غريب. (أو) كان (مخطئا)
~~قياسا على الهازل، (وهو) أي قوله: أنت طالق ونحوه (إنشاء كسائر صيغ الفسوخ
~~والعقود (وقال الشيخ: هذه صيغ إنشاء من حيث إنها تثبت الحكم وبها تم، وهي
~~أخبار لدلالتهما على المعنى الذي في النفس). وهذا المعنى الذي أشار إليه
~~يطرد في كل إنشاء وطلب (وإن قال: امرأتي طالق أو) قال (عبدي حر، أو) قال:
~~(أمتي حرة وأطلق النية) فلم ينو معينا ولا مبهما من زوجاته ولا عبيده ولا
~~إمائه (طلق جميع نسائه، وعتق عبيده وإمائه)، لأنه مفرد مضاف فيعم كما تقدم
~~في العتق. (ولو قال) لامرأته: (كلما قلت لي شيئا ولم أقل لك مثله فأنت طالق
~~فقالت له: أنت طالق بفتح التاء أو كسرها فلم يقله) طلقت لوجود الصفة. (أو
~~PageV05P282
# قاله طلقت) لأنه واجهها بالطلاق (ولو) قاله و (علقه بشرط) طلقت أيضا لأنه
~~لم يقل لها مثله، لأن المعلق غير المنجز. قال ابن الجوزي: وله التمادي إلى
~~قبيل الموت، انتهى ولو نوى في وقت كذا ونحوه تخصص به لأن تخصيص اللفظ العام
~~بالنية كثيرا. أشار إليه ms2726 في بدائع الفوائد وتبعه في المنتهى وغيره. ومجرد
~~النية لا يخرج لفظه عن مماثلة لفظها (وإن قال لها) أي لمن قال لهما كلما
~~قلت لي شيئا ولم أقل لك مثله فأنت طالق. وقالت له: أنت طالق (أنت طالق بفتح
~~التاء طلقت)، كما لو واجهها بذلك ابتداء للإشارة والتعيين فسقط حكم اللفظ.
~~(وإن) قال لزوجته: أنت طالق و (ادعى أنه أراد بقوله طالق من وثاق أو) ادعى
~~أنه (أراد أن يقول: أطلقتك فسبق لسانه فقال: طلقتك أو) ادعى أنه (أراد أن
~~يقول: طاهر فسبق لسانه) فقال: طالق، (أو) ادعى أنه (أراد بقوله) أنت (مطلقة
~~من زوج كان قبله لم تطلق فيما بينه وبين الله) تعالى، لأنه أعلم بنيته.
~~(ولم يقبل) ذلك منه (في الحكم) لأنه خلاف ما يقتضيه الظاهر عرفا، إذ يبعد
~~إرادة ذلك. (وكذا الحكم لو قال) لها أنت طالق. وقال: (أردت إن قمت فتركت
~~الشرط ولم أرد طلاقا)، أو قال: أنت طالق إن قمت. وقال: أردت وقعدت فتركته
~~ولم أرد طلاقا، فيدين ولا يقبل حكما. (فإن صرح في اللفظ بالوثاق فقال:
~~طلقتك من وثاقي أو من وثاق لم يقع) عليه الطلاق، لأن ما يتصل بالكلام يصرفه
~~عن مقتضاه كالاستثناء والشرط (ولو قيل له) أي للزوج: (أطلقت امرأتك؟ أو)
~~قيل له: (امرأتك طالق؟ فقال: نعم) وأراد الكذب طلقت. لأن نعم صريح في
~~الجواب. والجواب الصريح بلفظ صريح. ألا ترى أنه لو قيل له: الفلان عليك
~~كذا؟ فقال: نعم كان إقرارا، (أو) قيل له: (ألك امرأة؟ فقال قد طلقتها وأراد
~~الكذب طلقت). لأنه صريح يحتاج إلى نية. (ولو قيل له: ألك امرأة؟ فقال: لا
~~وأراد الكذب لم تطلق)، لأنه كناية ومن أراد الكذب لم ينو الطلاق. (ولو حلف
~~بالله على ذلك) أي على أنه لا امرأة له ولم يرد به الطلاق (وإلا) بأن لم
~~يرد به الكذب بل نوى PageV05P283
# الطلاق (طلقت) امرأته كسائر الكنايات. (ولو قيل له: أطلقت امرأتك؟ فقال:
~~قد كان بعض ذلك فإن أراد) بذلك (الايقاع وقع) كالكناية، (وإن ms2727 قال: أردت أني
~~علقت طلاقها بشرط) ولم يوجد (قبل) منه ذلك لأن لفظه يحتمله، (ولو قيل له)
~~أي للزوج (أخليتها) أي أخليت زوجتك (ونحوه وقال نعم فكناية) لا تطلق بذلك
~~حتى ينوي به الطلاق. لأن السؤال منطو في الجواب وهو كناية. (وكذا ليس لي
~~امرأة أو ليست لي امرأة أو لا امرأة لي) فهو كناية لا يقع إلا بنية، ولو
~~نوى أنه ليس لي امرأة تخدمني أوليس امرأة ترضيني، أو لم ينو شيئا لم يقع
~~طلاقه. (ومن أشهد) بينة (على نفسه بطلاق ثلاث) أي أقر أنه وقع عليه الطلاق
~~الثلاث، وكان تقدم منه يمين توهم وقوعها عليه (ثم استفتى) عن يمينه (فأفتى
~~بأنه لا شئ عليه) فيها (لم يؤاخذ بإقراره) بوقوع الطلاق الثلاث (لمعرفة
~~مستنده) في إقراره بوقوع الطلاق. (ويقبل) قوله ب‍ (- يمينه أن مستنده ذلك
~~في إقراره) إن كان (ممن يجهل مثله. ذكره الشيخ) وجزم به في المنتهى. لكن
~~مقتضى كلامه في شرحه: أن المقدم يقبل قوله بغير يمين. (وتقدم ذلك آخر باب
~~الخلع، ولو قيل له: ألم تطلق امرأتك؟ فقال: بلى.
# طلقت) لأنها جواب النفي. (وإن قال: نعم طلقت امرأة غير النحوي) لأنه لا
~~يفرق بينهما في الجواب بخلاف النحوي، فلا تطلق امرأته. لأن نعم ليست جوابا
~~للنفي. ويأتي تحقيقه في الاقرار. (وإن لطم امرأته أو أطعمها أو سقاها أو
~~ألبسها ثوبا أو أخرجها من دارها أو قبلها ونحوه)، كما لو دفع إليها شيئا
~~(فقال: هذا طلاقك طلقت فهو صريح) نص عليه. لأن ظاهر هذا اللفظ جعل هذا
~~الفعل طلاقا منه، فكأنه قال: أوقعت عليك طلاقا هذا الفعل من أجله ، لأن
~~الفعل بنفسه لا يكون طلاقا. فلا بد من تقديره فيه ليصح لفظه به، فيكون
~~صريحا فيه يقع به من غير نية. (فلو فسره بمحتمل) أي بما يحتمل عدم الوقوع.
~~(أو نوى أن هذا سبب PageV05P284
# طلاقك) في زمان بقدر هذا الزمان (قبل) منه ذلك (حكما). لأن لفظه يحتمله
~~ولا مانع يمنعه. (وإن طلق) زوجته (أو ظاهر منها، ثم ms2728 قال عقبه لضرتها: شركتك
~~معها، أو أنت مثلها، أو أنت كهي. أو أنت شريكتها فصريح في الضرة في الطلاق
~~والظهار) لا يحتاج إلى نية لأنه جعل الحكم فيها واحدا، إما بالشركة في
~~اللفظة أو بالمماثلة، وهذا لا يحتمل غير ما فهم منه فكان صريحا كما لو
~~أعاده عليها بلفظه. (ويأتي) حكم (الايلاء) في بابه (وإن قال) لامرأته (أنت
~~طالق. لا شئ) طلقت (أو) أنت طالق (طلقة لا تقع عليك أو لا ينقص بها عدد
~~الطلاق. طلقت) لأن ذلك رفع لجميع ما أوقعه، فلم يصح كاستثناء الجميع. وإن
~~كان ذلك خبرا فهو كذب. لأن الشئ إذا أوقعه وقع، (و) إن قال لها: (أنت طالق
~~أو لا؟ أو) أنت (طالق واحدة أو لا؟. لم يقع) طلاقه لأن هذا استفهام. فإذا
~~اتصل به خرج عن أن يكون لفظا لايقاع، وتخالف المسألة قبلها لأنه إيقاع لم
~~يعارضه استفهام. (وإن كتب صريح طلاقها) أي امرأته (بما يتبين) أي يظهر
~~(وقع) الطلاق، (وإن لم ينوه) لأن الكتابة حروف يفهم منها الطلاق. أشبهت
~~النطق، ولان الكتابة تقوم مقام قول الكاتب، بدليل أنه (ص) كان مأمورا
~~بتبليغ الرسالة، فبلغ بالقول مرة وبالكتابة أخرى، ولان كتاب القاضي يقوم
~~مقام لفظه في إثبات الديون ويتوجه عليه صحة الولاية بالخط ذكره في الفروع،
~~وإن كتب. كناية طلاقها بما يبين فهو كناية على قياس ما قبله. (وإن نوى)
~~بكتابه طلاق امرأته (تجويد خطه أو غم أهله أو تجربة قلمه لم يقع) طلاقه،
~~لأنه إذا نوى تجويد خطه أو تجربة قلمه ونحوه فقد نوى غير الطلاق. ولو نوى
~~باللفظ غير الايقاع لم يقع فهنا أولى. وما ورد من قوله (ص): عفي لأمتي عما
~~حدثت به أنفسها ما لم تتكلم أو تعمل به إنما يدل على مؤاخذتهم بما نووه عند
~~العمل به. وهذا لم ينو طلاقا يؤاخذ به. (ويقبل) منه ذلك (حكما) لأن ذلك
~~يقبل في اللفظ الصريح على القول. فهنا أولى (وإن كتبه) أي صريح طلاق امرأته
~~(بشئ لا يتبين. مثل إن كتبه ms2729 بأصبعه على وسادة ونحوها، أو على شئ لا يثبت
~~عليه خط كالكتابة على الماء أو في PageV05P285
# الهواء لم يقع) طلاقه، لأن هذه الكتابة بمنزلة الهمس بلسانه بما لا يسمع.
~~(فلو قرأ ما كتبه وقصد القراءة لم يقع) طلاقه، كلفظ الطلاق إذا قصد به
~~الحكاية ونحوها. ويقبل منه ذلك حكما. (ويقع بإشارة مفهومة من أخرس فقط)
~~لأنه يفهم منها الطلاق أشبهت الكتابة. (فلو لم يفهمها) أي الإشارة (إلا
~~البعض فكناية) بالنسبة إليه (وتأويله)، أي الأخرس (مع الصريح) من الإشارة
~~(كالنطق) أي كتأويله مع النطق فيما يقبل أو يرد على ما تقدم تفصيله.
# تتمة: قال في الشرح: وإن أشار الأخرس بأصابعه الثلاث لم يقع إلا واحدة
~~لأن إشارته لا تكفي، انتهى. وفيه نظر إذا نواه. (وكتابته) أي الأخرس بما
~~يبين (طلاق) كالناطق وأولى. (فأما القادر على الكلام فلا يصح طلاقه
~~بإشارة)، ولو كانت مفهومة لقدرته على النطق. (وصريحه) أي الطلاق (بلسان
~~العجم بهشتم) بكسر الباء الموحدة وسكون الشين المعجمة وفتح المثناة فوق،
~~لأن هذه اللفظة في لسانهم موضوعة للطلاق يستعملونها فيه، فأشبهت لفظ الطلاق
~~بالعربية، ولو لم تكن هذه اللفظة صريحة في لسانهم لم يكن في العجمية صريح
~~للطلاق ولا يضر كونه بمعنى خليتك، فإن معنى طلقتك: أخليتك أيضا إلا أنه لما
~~كان موضوعا له ومستعملا فيه كان صريحا (فإذا قاله) أي بهشتم (من يعرف
~~معناه) من عربي أو عجمي (وقع ما نواه) من واحدة أو أكثر ، (لأنه ليس له حد
~~مثل الكلام العربي) فإن أطلق فواحدة. (فإن زاد بسيار طلقت ثلاثا) لأن مؤداه
~~ذلك في لغتهم. (وإن قاله عربي ولا يفهمه) لم يقع (أو نطق بلفظ الطلاق)
~~بالعربية (ولا يفهمه لم يقع) طلاقه. لأنه لم يختر الطلاق. لعدم علمه معناه.
# (وإن نوى موجبه) أي موجب هذا القول الذي لم يعرف معناه، لأنه لا يتحقق
~~اختياره لما يعلمه. أشبه ما لو نطق بكلمة الكفر من لا يعرف معناها.
~~PageV05P286
# فصل والكنايات في الطلاق نوعان ظاهرة وهي الألفاظ الموضوعة للبينونة، لأن
~~معنى الطلاق فيها ms2730 أظهر. (وهي) أي الكنايات الظاهرة (ست عشرة) كناية: (أنت
~~خلية) هي في الأصل الناقة تطلق من عقالها ويخلى عنها ويقال للمرأة: خلية
~~كناية عن الطلاق قاله الجوهري. وجعل أبو جعفر مخلاة كخلية.
# ويفرق بينهما. قاله في المبدع: (وبرية) بالهمز وتركه، (وبائن) أي منفصلة،
~~(وبتة) أي مقطوعة، (وبتلة) أي منقطعة وسميت مريم البتول لانقطاعها عن
~~النكاح بالكلية. (وأنت حرة) لأن الحرة هي التي لا رق عليها ولا شك أن
~~النكاح رق وفي الخبر: فاتقوا الله في النساء فإنهن عوان عندكم. أي أسراء
~~والزوج ليس له على الزوجة إلا رق الزوجية، فإذا أخبر بزوال الرق فهو الرق
~~المعهود وهو رق الزوجية. (وأنت الحرج) بفتح الحاء والراء يعني الحرام
~~والاثم. (وحبلك على غاربك) هو مقدم السنام أي أنت مرسلة مطلقة غير مشدودة
~~ولا ممسكة بعقد النكاح. (وتزوجي من شئت، وحللت للأزواج، ولا سبيل لي عليك).
~~السبيل الطريق يذكر ويؤنث. (ولا سلطان لي عليك، وأعتقتك، وغطي شعرك، وتقنعي
~~وأمرك بيدك). النوع الثاني (خفية) لأنها أخفى في الدلالة من الأولى وهي
~~الألفاظ الموضوعة للطلقة الواحدة ما لم ينو أكثر، (نحو: أخرجي، واذهبي،
~~وذوقي، وتجرعي، وخليتك، وأنت مخلاة)، أي مطلقة من قولهم خلي سبيلي فهو
~~مخلي. (وأنت واحدة) أي منفردة، (ولست لي بأمرة، واعتدي، واستبرئي) من
~~استبراء الإماء، ويأتي: (واعتزلي) أي كوني وحدك في جانب (والحقي بأهلك، ولا
~~حاجة لي فيك، وما بقي شئ، وأعفاك الله، والله قد أراحك مني، واختاري، وجرى
~~القلم، وكذا بلفظ الفراق والسراح). وما تصرف منهما غير ما تقدم استثناؤه في
~~الصريح. (وقال ابن عقيل: إن الله قد طلقك كناية خفية وكذا فرق الله بيني
~~وبينك في الدنيا والآخرة. وقال الشيخ في) رجل قاله لزوجته: (إن أبرأتني
~~فأنت طالق فقالت: أبرأك الله مما تدعي النساء على الرجال، فظن أنه يبرأ
~~PageV05P287
# فطلق، قال: يبرأ) مما تدعي النساء على الرجال إن كانت رشيدة. (فهذه
~~المسائل الثلاث) أي إن الله قد طلقك، وفرق الله بيني وبينك في الدنيا
~~والآخرة، وأبرأك الله، (الحكم فيها سواء ونظير ms2731 ذلك: إن الله قد باعك) في
~~إيجاب البيع (أو قد أقالك) في الإقالة، (ونحو ذلك) كإن الله قد أجرك أو
~~وهبك والبراءة فيما تقدم صحيحة. ولو جهلت ما أبرأت منه على ما تقدم في
~~الهبة من صحة البراءة من المجهول. (والكناية ولو ظاهرة لا يقع بها طلاق إلا
~~أن ينويه) لأن الكناية لما قصرت رتبتها عن الصريح وقف عملها على نية الطلاق
~~تقوية لها، ولأنها لفظ يحتمل غير معنى الطلاق فلا يتعين له بدون النية،
~~(بنية مقارنة للفظ)، أي يشترط أن تكون النية مقارنة للفظ الكناية، فلو تلفظ
~~بالكناية غيرنا، وللطلاق ثم نوى بها الطلاق بعد ذلك لم يقع. كما لو نوى
~~الطهارة بالغسل قبل فراغه منه. وقيل: يعتبر أن تقارن أوله قدمه في المحرر
~~وقطع به في شرح المنتهى. فلو قارنت الجزء الثاني من الكناية دون الأول لم
~~يقع الطلاق لأن ما بقي لا يصلح للايقاع بعد إتيانه بالجزء الأول من غير
~~نية. قال في الشرح: فإن وجدت في أوله وعزبت عنه في سائره وقع خلافا لبعض
~~الشافعية. (أو يأتي) مع الكناية (بما يقوم مقام نية) الطلاق (كحال خصومة
~~وغضب وجواب سؤالها) الطلاق، (فيقع) الطلاق ممن أتى بكناية إذن. (ولو بلا
~~نية) لأن دلالة الحال كالنية بدليل أنها تغير حكم الأقوال والأفعال. فإن من
~~قال: يا عفيف ابن العفيف حال تعظيمه كان مدحا. ولو قال: حال الشتم كان ذما
~~وقذفا. (فلو ادعى في هذه الأحوال) أي حال الخصومة والغضب وسؤالها الطلاق
~~(أنه ما أراد الطلاق أو) PageV05P288
# أدعى (أنه أراد غيره) أي غير الطلاق (دين) لاحتمال صدقه، (ولم يقبل في
~~الحكم) لأنه خلاف ما دلت عليه الحال. (ويقع مع النية بالكناية الظاهرة
~~ثلاث، وإن نوى واحدة) روى ذلك عن علي وابن عمر وزيد بن ثابت وابن عباس وأبي
~~هريرة في وقائع مختلفة، ولا يعرف لهم مخالف من الصحابة. ولأنه لفظ يقتضي
~~البينونة بالطلاق فوقع ثلاثا كما لو طلق ثلاثا.
# وإفضاؤه إلى البينونة ظاهر. وظاهره لا فرق بين المدخول بها وغيرها، ms2732 لأن
~~الصحابة لم يفرقوا. (وكان) الامام (أحمد يكره الفتيا في الكنايات الظاهرة
~~مع ميله أنها ثلاث، وعنه يقع) بالكناية الظاهرة (ما نواه اختاره جماعة)
~~منهم أبو الخطاب. لما روى ركانة: أنه طلق امرأته فأخبر النبي (ص) بذلك
~~فقال: والله ما أردت إلا واحدة؟ فقال ركانة: والله ما أردت إلا واحدة فردها
~~إليه النبي (ص) فطلقها الثانية في زمن عمر، والثالثة في زمن عثمان. وفي لفظ
~~قال: هو على ما أردت رواه أبو داود وصححه ابن ماجة والترمذي. وقال: سألت
~~محمدا يعني البخاري عن هذا الحديث فقال: فيه اضطراب، ولأنه (ص) قال لابنة
~~الجون: الحقي بأهلك وهو لا يطلق ثلاثا. (فعليها) أي على رواية أنه يقع ما
~~نواه (إن لم ينو) الاتيان بالكناية الظاهرة بنية الطلاق (عددا. فواحدة) كما
~~لو قال لها: أنت طالق (ويقبل) منه (حكما) بيان ما نواه بالكناية الظاهرة،
~~أو أنه لم ينو شيئا بناه على الرواية الثانية، لأنه أدرى بنيته ويقع عليه
~~واحدة. (ويقع ثلاث في أنت طالق بائن أو) أنت (طالق البتة، أو) أنت (طالق
~~بلا رجعة) لما تقدم في الكناية الظاهرة. قال في الشرح: ولا يحتاج إلى نية
~~لأنه وصف بها الطلاق الصريح. (ولو قال) لزوجته: (أنت طالق واحدة بائنة أو
~~واحدة بتة وقع رجعيا)، لأنه وصف الواحدة بغير وصفها فألغى. (وأنت طالق
~~واحدة ثلاثا أو ثلاثا واحدة يقع ثلاث، ويقع ب‍) - الكناية (الخفية ما نواه)
~~من واحدة أو أكثر، لأن اللفظ لا دلالة له على العدد، والخفية ليست في معنى
~~الظاهرة فوجب اعتبار النية. (إلا أنت واحدة فيقع بها واحدة. وإن نوى ثلاثا)
~~قاله القاضي PageV05P289
# والموفق ولم يستثنها في المنتهى وغيره، فهي كغيرها من الكنايات الخفية،
~~لأن معناها كما تقدم أنت منفردة وذلك لا ينافي أن ينوي بها أكثر من طلقة.
~~(فإن لم ينو) من أتى بكناية خفية (عددا وقع واحدة رجعية إن كانت مدخولا
~~بها، وإلا) بأن لم تكن المطلقة مدخولا بها وقعت واحدة (بائنة). لأنها إنما
~~تقتضي الترك كما يقتضيه صريح الطلاق ms2733 من غير اقتضاء للبينونة فوقع واحدة
~~رجعية، كما لو أتى بصريح الطلاق. (وما لا يدل على الطلاق نحو: كلي واشربي
~~واقعدي وقومي وبارك الله عليك وأنت مليحة أو قبيحة لا يقع به طلاق ولو
~~نواه). لأنه لا يحتمل الطلاق فلو وقع به الطلاق وقع بمجرد النية، وفارق
~~ذوقي وتجرعي، فإنه يستعمل في المكاره لقوله تعالى: * (ذوقوا عذاب الحريق) *
~~* (يتجرعه ولا يكاد يسيغه) * بخلاف: كل واشرب. قال تعالى: * (فكلي واشربي
~~وقري عينا) (وكذا) قوله: (أنا طالق أو أنا منك طالق أو أنا منك بائن أو
~~حرام أو برئ) فلا يقع به طلاق وإن نواه، لأنه محل لا يقع الطلاق بإضافته
~~إليه من غير نية فلم يقع، وإن نوى كالأجنبي، ولان الرجل مالك في النكاح
~~والمرأة مملوكة فلم تقع إزالة الملك بالإضافة إلى المالك كالعتق، ويدل له
~~أن الرجل لا يوصف بأنه مطلق بفتح اللام بخلاف المرأة. (وإن قال) لزوجته:
~~(أنت علي كظهر أمي أو أنت علي حرام، أو ما أحل الله على حرام أو الحل علي
~~حرام) زاد في الرعاية: أو حرمتك (فهو ظهار، لأنه صريح فيه). فلا يكون كناية
~~في الطلاق ولا يكون الطلاق كناية في الظهار. (ولا يقع به طلاق ولو نواه)،
~~لأن الظهار تشبيه بمن تحرم على التأبيد. والطلاق يفيد تحريما غير مؤبد ولو
~~صرح به. فقال بعد قوله: أنت علي كظهر أمي أعني به الطلاق لم يصر طلاقا،
~~لأنه لا تصلح الكناية به عنه. ذكره في الشرح وفي المبدع. (وإن قال: فراشي
~~علي حرام ونوى امرأته فظهار). قال ابن عباس في الحرام: تحرير رقبة فإن لم
~~يجد فصيام شهرين متتابعين، فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا. (وإن نوى
~~PageV05P290
# فراشه) الحقيقي (فيمين) عليه كفارته عند المخالفة لما يأتي في الايمان.
~~(و) إن قال: (ما أحل الله علي حرام، أعني به الطلاق تطلق)، لأنه صريح بلفظ
~~الطلاق (ثلاثا). لأن الطلاق معرف بالألف واللام وهو مقتضى الاستغراق (وإن
~~عنى به طلاقا فواحدة)، لأنه صريح في الطلاق، وليس فيه ما يقتضي ms2734 الاستغراق
~~وليس هذا صريح في الظهار، إنما هو صريح في التحريم.
# وهو ينقسم إلى قسمين فإذا بين لفظه إرادة صريح الطلاق صرف إليه. (وأنت
~~علي كالميتة والدم) وفي الفروع والمبدع: والخمر. (يقع ما نواه من الطلاق)
~~لأنه يصلح أن يكون كناية فيه. (والظهار) إذا نواه أن يقصد تحريمها عليه مع
~~بقاء نكاحها لأنه يشبهه. (واليمين) إن أراد بذلك ترك وطئها وأقام ذلك مقام
~~والله لا وطئتك لا تحريمها ولا طلاقها، وفائدته ترتب الحنث والبر ثم ترتب
~~الكفارة بالحنث. قال في المبدع: وفي ذلك نظر من حيث أن قوله كالميتة ليس
~~بصريح في اليمين، لأنه لو كان صريحا لما انصرف إلى غيرها بالنية، وإذا لم
~~يكن صريحا لم يلزمه الكفارة، لأن اليمين بالكناية لا ينعقد لأن الكفارة
~~إنما تجب لهتك القسم. (فإن نوى) بذلك (الطلاق ولم ينو عددا وقع واحدة)
~~لأنها اليقين (وإن لم ينو) بذلك (شيئا فهو ظهار)، لأن معناه أنت حرام علي
~~كالميتة والدم. (ولو قال: علي الحرام أو يلزمني الحرام أو الحرام يلزمني
~~فلغو لا شئ فيه مع الطلاق)، لأنه لا يقتضي تحريم شئ مباح بعينه (ومع نية)
~~تحريم الزوجة، (أو قرينة) تدل على إرادته ذلك فهو (ظهار)، لأنه يحتمله وقد
~~صرفه إليه بالنية فتعين له.
# قال في الفروع في الظهار: ويتوجه الوجهان إن نوى به طلاقا، وأن العرف
~~قرينة.
# قال في تصحيح الفروع. الصواب أنه يكون طلاقا بالنية لأن هذه الألفاظ أولى
~~أن تكون كناية من قوله: أخرجي ونحوه. قال: والصواب أن العرف قرينة والله
~~أعلم. (ويأتي في بابه) أي باب الظهار. (وإن قال: حلفت بالطلاق وكذب) بأن لم
~~يكن حلف (لم يصر حالفا، كما لو قال: حلفت بالله وكان كاذبا ويلزمه إقراره
~~في الحكم). لأنه تعلق به حق إنسان معين أشبه ما PageV05P291
# لو أقر بمال، ثم قال: كذبت. (ولا يلزمه) الطلاق (فيما بينه وبين الله)
~~تعالى، لأنه لم يحلف واليمين إنما تكون بالحلف. ولو قالت زوجته: حلفت
~~بالطلاق للثلاث، فقال: لم أحلف إلا بواحدة، أو قالت: ms2735 علقت طلاقي على قدوم
~~زيد فقال: لم أعلقه إلا على قدوم عمرو، كان القول قوله، لأنه أعلم بحال
~~نفسه.
# فصل وإذا قال لامرأته أمرك بيدك فهو توكيل منه لها في الطلاق لأنه أذن
~~لها فيه. (ولا يتقيد) ذلك بالمجلس بل هو على التراخي لقول علي. ولم يعرف له
~~مخالف في الصحابة فكان كالاجماع، ولأنه نوع تملك في الطلاق فملكه المفوض
~~إليه في المجلس وبعده كما لو جعله لأجنبي. (ولها أن تطلق نفسها ثلاثا) أفتى
~~به أحمد مرارا. ورواه البخاري في تاريخه عن عثمان. وقاله علي وابن عمر وابن
~~عباس وفضالة ونصره في الشرح، لما روى أبو داود والترمذي بإسناد رجاله ثقات.
~~عن أبي هريرة أن النبي (ص) قال: هو ثلاث. قال البخاري: هو موقوف على أبي
~~هريرة، ولأنه يقتضي العموم في جميع أمرها لأنه اسم جنس مضاف فيتناول
~~الطلقات الثلاث. (كقوله : طلقي نفسك ما شئت ولا يقبل قوله أردت واحدة ولا
~~يدين). لأنه خلاف مقتضى اللفظ (وهو) أي الطلاق (في يدها) على التراخي كما
~~سبق (ما لم يفسخ أو يطأ) فلا تطلق نفسها بعد، لأن ذلك وكالة فتبطل إذا
~~فسخها بالقول أو أتى بما يدل على فسخها والوطئ يدل على الفسخ. (وكذلك الحكم
~~إن جعله) أي أمرها (في يد غيرها) أي الزوجة بأن جعل أمرها بيد زيد مثلا فله
~~أن يطلقها ثلاثا ما لم يفسخ أو يطأ لما تقدم. (وإن قال لها: اختاري نفسك لم
~~يكن لها أن تطلق) نفسها (أكثر من واحدة وتقع رجعية) حكاه أحمد عن ابن عمر
~~وابن PageV05P292
# مسعود وزيد بن ثابت وعائشة وغيرهم، ولان اختاري تفويض معين فيتناول أقل
~~ما يقع عليه الاسم، وهو طلقة رجعية، لأنهما بغير عوض بخلاف أمرك بيدك، فإن
~~أمر مضاف فيتناول جميع أمرها. (إلا أن يجعل إليها أكثر من ذلك)، أي من
~~واحدة (سواء جعله بلفظه بأن يقول اختاري ما شئت أو اختاري الطلقات إن شئت
~~أو جعله بنيته، بأن ينوي بقوله: اختاري عددا) اثنين أو ثلاثا، لأنه كناية
~~خفية فيرجع ms2736 في قول مما يقع بها إلى نيته كسائر الكنايات الخفية (فإن نوى
~~ثلاثا أو اثنتين أو واحدة فهو على ما نوى)، فيرجع إلى نيته لأنها كناية
~~خفية. (وإن نوى) الزوج (ثلاثا فطلقت أقل منها) أو من ثلاث كاثنتين أو واحدة
~~(وقع ما طلقته) دون ما نواه، لأن النية لا يقع بها الطلاق، وإنما يقع
~~بتطليقها. ولذا لو لم تطلق لم يقع شئ. (فلو كرر لفظ الخيار) بأن ذكره مرتين
~~وأكثر (بأن قال: اختاري اختاري اختاري، فإن نوى إتمامها وليس نيته ثلاثا
~~ولا اثنتين) فواحدة، (أو نوى واحدة فواحدة نصا) لأنها اليقين. (وإن أراد
~~ثلاثا فثلاث نصا) لأنها كناية خفية فيقع ما نواه بها كما تقدم خصوصا مع
~~تكرارها ثلاثا. (وليس لها) أي للمقول لها اختاري (أن تطلق إلا ما داما في
~~المجلس ولم يتشاغلا بما يقطعه) عرفا. روى ذلك عن عمر وعثمان وابن مسعود
~~وجابر، لأنه خيار تمليك فكان على الفور كخيار القبول.
# وأما قوله (ص) لعائشة: إني ذاكر لك أمرا فلا عليك أن لا تعجلي حتى
~~تستأمري أبويك فإنه جعل لها الخيار على التراخي، وأما طلقي نفسك وأمرك بيدك
~~فتوكيل يعم الزمان ما لم يقيده بقيد بخلاف مسألتنا. (إلا أن يجعل لها أكثر
~~من ذلك) بأن يقول لها: اختاري نفسك يوما أو أسبوعا أو شهرا ونحوه، فتملكه
~~إلى انقضاء ذلك. (فإن قاما) أي الزوجان من المجلس بعد أن خيرها وقبل الطلاق
~~بطل خيارها، أو) قام (أحدهما من المجلس) بطل الخيار، لأن القيام يبطل الذكر
~~فهو إعراض بخلاف المقصود. (أو خرجا من الكلام الذي كانا PageV05P293
# فيه إلى غيره بطل خيارها) بالاعراض عنه، (وإن كان أحدهما) أي الزوجين
~~(قائما فركب أو مشى بطل خيارها للتفرق، و (لا) يبطل خيارها (إن قعد) من كان
~~قائما منهما، (أو كانت قاعدة فاتكأت أو متكئة فقعدت)، إذ لا دلالة لذلك على
~~الاعراض ولو طال المجلس ما لم يتشاغلا بما يقطعه. (وإن تشاغلت بالصلاة بطل)
~~خيارها للتشاغل، (وإن كانت) حين خيارها (في صلاة فأتمتها لم يبطل) ms2737 خيارها
~~لأنه لا يدل على إعراضها. (وإن أضافت إليها ركعتين أخريين) بطل للتشاغل،
~~(أو كانت راكبة فسارت بطل) خيارها للتفرق. و (لا) يبطل خيارها (إن أكلت
~~يسيرا أو قالت: بسم الله أو سبحت شيئا يسيرا، أو قالت: أدعو إلي شهودا
~~أشهدهم على ذلك). لأنه لا إعراض منها. (وإن جعله) أي الخيار (لها على
~~التراخي)، بأن قال: اختاري إذا شئت أو متى شئت أو متى ما شئت ونحوه. (أو
~~قال: لا تعجلي حتى تستأمري أبويك ونحوه فهو على التراخي) لحديث عائشة (وإن
~~قال) لها (اختاري اليوم وغدا وبعد غد، فلها ذلك فإن ردته في اليوم الأول
~~بطل) الخيار (كله)، فلا خيار لها في غد ولا ما بعده لأنه خيار واحد في مدة
~~واحدة، فإذا بطل أوله بطل فيما بعده، بخلاف ما لو قال لها: اختاري اليوم
~~وبعد غد، فإنها إذا ردته في الأول لم يبطل بعد غد، لأنهما خياران منفصل
~~أحدهما من صاحبه. (وإن قال: اختاري نفسك اليوم واختاري نفسك غدا فردته في
~~اليوم الأول لم يبطل) الخيار في اليوم (الثاني)، لأنهما خياران كما دل عليه
~~إعادة الفعل. (ولو خيرها شهرا فاختارت) نفسها (ثم تزوجها)، أو لم تخترها
~~لكن طلقها ثم تزوجها، (لم يكن لها عليه خيار) لأن الخيار المشروط في عقد لا
~~يثبت في عقد سواه كالبيع. (وإن جعله) أي الخيار (لها اليوم كله أو جعل
~~أمرها بيدها فردته أو رجع فيه أو وطئها بطل خيارها) لأنه توكيل وقد رجع
~~فيه. (ولفظة الامر) بأن ينوي بذلك تفويض الطلاق إليها. (والخيار كناية في
~~حق الزوج ويفتقر إلى نية) كسائر الكنايات، (فلفظة الامر كناية ظاهرة و)
~~لفظة (الخيار) كناية (خفية. PageV05P294
# كما تقدم) في أول الكنايات. (فإن نوى) الزوج (بهما) أي بأمرك بيدك
~~وباختاري نفسك (الطلاق في الحال، وقع) الطلاق في الحال، (ولم يحتج) وقوعه
~~(إلى قبولها) كسائر الكنايات. (وإن لم ينو) إيقاعه في الحال بل نوى تفويضه
~~إليها. (فإن قبلته بلفظ الكناية نحو اخترت نفسي افتقر) وقوعه (إلى نيتها)،
~~لأنه كناية أشبه ms2738 ما لو أوقعه هو بكناية. (وإن قبلته بلفظ الصريح بأن قالت:
~~طلقت نفسي وقع من غير نية) لعدم افتقاره إليها، (وإن اختلفا في نيتها)
~~الطلاق (فقولها) لأنها أدرى بنيتها، (وإن اختلفا في رجوعه) بأن قال: رجعت
~~قبل الايقاع وقالت: بل بعده. (فقوله) لأن الأصل بقاء العصمة. (كما لو
~~اختلفا في نيته). فإن القول قوله لأنه أدرى بها. (وإن قال) لها (اختاري)
~~نفسك (فقالت: اخترت فقط أو) قالت (قبلت فقط ولو مع النية) لم يقع الطلاق.
~~(أو) قالت: (أخذت أمري أو) قالت (اخترت أمري أو) قالت (اخترت زوجي لم يقع
~~الطلاق) لقول عائشة قد خيرنا رسول الله (ص): أفكان طلاقا. وقالت: لما أمر
~~النبي (ص) بتخيير نسائه وبدأ بي فقال: إني لمخبرك خبرا فلا عليك أن لا
~~تعجلي حتى تستأمري أبويك ثم قال: إن الله تعالى قال: * (يا أيها النبي قل
~~لأزواجك إن كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها فتعالين أمتعكن - حتى بلغ - إن
~~الله أعد للمحسنات منكن أجرا عظيما) * (الأحزاب:
# 28، 29). فقالت: أفي هذه استأمر أبوي فإني أريد الله ورسوله والدار
~~الآخرة، قالت: ثم فعل أزواج رسول الله (ص) مثل ما فعلت. متفق عليه. ولأنها
~~مخيرة لم يوجد منها ما يدل على قطع النكاح فلم يقع بها طلاق كالمعتقة تحت
~~عبد فلا يقع بها. (حتى تقول مع النية) أي نية الطلاق (اخترت نفسي أو) اخترت
~~(أبوي أو) اخترت (الا زوج أو) اخترت (لا تدخل علي ونحوه) مما يدل على معنى
~~الطلاق. (ويجوز أن يجعل) الزوج (أمرها بيدها بعوض) منها أو من غيرها ممن
~~يصح تبرعه (وحكمه) أي حكم جعل أمرها بيدها بعوض (حكم ما) أي حكم جعل أمرها
~~بيدها (لا عوض له في أن له الرجوع فيما جعل لها و) في (أنه يبطل) جعله لها
~~ذلك (بالوطئ والفسخ)، لأنه وكالة كما تقدم. (فإذا قالت: اجعل أمري بيدي
~~PageV05P295
# وأعطيك عبدي هذا فقبض العبد وجعل أمرها بيدها فلها أن تختار) نفسها لجعله
~~ذلك لها (ما لم يرجع أو يطأ) لأن التوكيل لا يبطل بدخول ms2739 العوض فيه، فإن رجع
~~أو وطئها بطل تخييرها لرجوعه عنه (وإن قال) لزوجته (طلقي نفسك فهو على
~~التراخي) لأنه فوضه إليها فأشبه أمرك بيدك. (وهو) أي قوله: طلقي نفسك
~~(توكيل) لها في طلاق نفسها (يبطل برجوعه) وفسخه ووطئها كما تقدم. (فإن
~~قالت: اخترت نفسي) أو اخترت أبوي أو الأزواج (ونوت الطلاق وقع) لأنه فوض
~~إليها الطلاق وقد أوقعه أشبه ما لو أوقعت بلفظه ما احتمله (إلا أن يجعل لها
~~أكثر منها إما بلفظه أو نيته)، لأن الطلاق يكون واحدة وثلاثا فقد نوى بلفظه
~~ما احتمله. (ولو قال: طلقي نفسك ثلاثا)، فقالت: طلقت نفسي (طلقت ثلاثا
~~بنيتها)، كما لو قال الزوج: طلقتك ونوى به ثلاثا. (وتملك بقوله: طلاقك بيدك
~~أو وكلتك في الطلاق ما تملك بقوله: لها: أمرك بيدك) فتملك الثلاث، لأن
~~الطلاق في الأول مفرد مضاف فيعم، وفي الثاني معرف باللام الصالحة للاستغراق
~~فيعم، (ولا يقع) الطلاق (بقولها) لزوجها (أنت طالق أو أنت مني طالق أو
~~طلقتك) لما روى أبو عبيد والأثرم أن رجلا جاء إلى ابن عباس فقال: ملكت
~~امرأتي أمرها فطلقتني ثلاثا، فقال ابن عباس: إن الطلاق لك وليس لها عليك
~~واحتج به أحمد ولان الرجل لا يتصف بأنه مطلق بفتح اللام بخلاف المرأة. (قال
~~في الروضة صفة طلاقها طلقت نفسي أو أنا منك طالق، وإن قالت: أنا طالق لم
~~يقع وحكم الوكيل الأجنبي حكمها) أي الزوجة (فيما تقدم). والمراد بالأجنبي
~~غير الزوجة ولو كان قريبا للزوج أو الزوجة، (فيقع الطلاق بإيقاعه) أي
~~الوكيل (الصريح)، بأن يقول: هي طالق ونحوه. (أو بكناية بنية) الطلاق لأن
~~وكيل كل إنسان يقوم مقامه فيقع منه بالكناية. (ولو وكل فيه بصريح) بأن قال
~~له: طلقها أو وكلتك أن تطلقها ونحوه، لأنه حيث أتى بالكناية مع النية صدق
~~عليه أنه طلقها. (ولفظ أمر واختيار وطلاق للتراخي في حق وكيل). فإذا قال
~~له: أمر فلانة بيدك أو اختر طلاقها أو طلقها ملك على التراخي. (وتقدم بعض
~~ذلك في آخر كتاب الطلاق، ووجب PageV05P296
# على النبي ms2740 (ص) تخيير نسائه). وتقدم في الخصائص وخيرهن وبدأ بعائشة وتقدم
~~قريبا. (وإن وهبها) أي وهب الزوج زوجته (لأهلها) بأن قال: وهبتها لأبيها أو
~~أخيها ونحوه، (أو لأجنبي أو وهبها لنفسها فردت) بالبناء للمفعول أي رد
~~الموهوب له من أهلها أو الأجنبي أو هي الهبة فلغو، روي عن ابن مسعود. ولان
~~ذلك تمليك للبضع فافتقر إلى القبول كقوله: اختاري أمرك بيدك. (أو) قبل
~~موهوب له الهبة لكن (لم ينو) الزوج بالهبة (طلاقا) فلغو (أو) قبل موهوب له
~~و (نواه) أي الزوج الطلاق (ولم ينوه موهوب له فلغو) لأنه كناية في حق كل من
~~الواهب والموهوب له. فإن لم يقترن بنيتهما لم يقع كسائر الكنايات (كبيعها)،
~~أي كما لو باع زوجته (لغيره). كأن يقول: بعتك لزيد مثلا فلا يقع طلاق ولو
~~نواه وقبله زيد ونواه (نصا).
# لأنه لا يتضمن معنى الطلاق لكونه معاوضة، والطلاق مجرد إسقاطه وذكر ابن
~~حمدان أن ذكر عوضا معلوما طلقت مع النية والقبول. (وإن قبلت) بالبناء
~~للمفعول أي قبلها موهوب له غيرها أو هي إن وهبت لنفسها وصفة قبول أهلها أن
~~يقولوا: قبلناها نص عليه، وكذا الأجنبي أو هي (فواحدة رجعية إذا نواها أو
~~أطلق نية الطلاق) لأنه لفظ محتمل فلا يحتمل على أكثر من واحدة عند الاطلاق
~~كقوله: اختاري وكانت رجعية. لأنها طلقة لمن عليها عدة بغير عوض قبل استيفاء
~~العدد، فكانت رجعية كما لو قال لها: أنت طالق. (أو دلت دلالة الحال) على
~~إرادة الطلاق منهما فيعمل بها لقيامها مقام النية. (وإن نوى كل) من واهب
~~وموهوب له بالهبة والقبول (ثلاثا أو اثنتين وقع ما نواه). لأن لفظه يحتمله
~~(كبقية الكنايات الخفية وتعتبر نية موهوب له) بالقبول الطلاق (كما تعتبر
~~نية واهب) بالهبة الطلاق، لأن ذلك كناية كما تقدم.
# (ويقع أقلها إذا اختلفا في النية)، فإذا نوى أحدهما واحدة والآخر اثنتين
~~فواحدة أو نوى أحدهما اثنتين والآخر ثلاثا فاثنتان، (وإن نوى الزوج بالهبة)
~~أي بقوله وهبتك لأهلك أو لزيد أو لنفسك (الطلاق في الحال) من غير ms2741 توقف على
~~القبول (وقع) الطلاق في الحال. (ولم يحتج إلى قبولها) كما لو أتى بكناية
~~غيرها ناويا الايقاع. (ومن شرط وقوع الطلاق النطق به) لما تقدم أول الباب
~~(إلا في موضعين تقدما) في الباب أحدهما (إذا كتب صريح طلاقها) بما يبين.
~~(و) الثاني (إذا طلق الأخرس بالإشارة) المفهومة. (فإن طلق في قلبه لم يقع
~~كالعتق ولو أشار بأصبعه) أو أصابعه الثلاثة (مع نيته بقلبه)، لما تقدم.
~~(نقل ابن هانئ) عن أحمد إذا PageV05P297
# طلق في نفسه (لا يلزمه) أي الطلاق (ما لم يلفظ به أو يحرك لسانه) قال في
~~الفروع: (فظاهره) أي النص المذكور (يقع، ولو لم يسمعه بخلاف القراءة في
~~الصلاة) فإنها لا تجزيه حيث لم يسمع نفسه. قال في الفروع: ويتوجه كقراءة في
~~صلاة، يعني أنه لا يقع طلاقه إذا حرك لسانه به إلا إذا كان بحيث يسمع نفسه
~~لولا المانع، وتقدم ومميز ومميزة في كل ما سبق كالبالغين.
# باب ما يختلف به عدد الطلاق يعتبر (الطلاق بالرجال)، روى ذلك عن عمر وعلي
~~وعثمان وزيد وابن عباس، لان الطلاق خالص حق الزوج وهو مما يختلف بالرق
~~والحرية، فكان اختلافه معتبرا بالرجل كعدد المنكوحات. ولان الله تعالى
~~خاطبهم بالطلاق، فكان حكمه معتبرا بهم وحديث عائشة مرفوعا: طلاق الأمة
~~تطليقتان وقرؤها حيضتان رواية طاهر بن أسلم. وهو منكر الحديث قاله أبو داود
~~مع أن الدارقطني أخرجه في سننه عن عائشة مرفوعا قال: طلاق العبد اثنتان فلا
~~تحل له حتى تنكح زوجا غيره. (فيملك الحر) ثلاث تطليقات وإن كان تحته. (و)
~~يملك (المعتق بعضه ثلاث طلقات وإن كان تحته أمة) أما الحر فلما تقدم. وأما
~~المبعض فلان تسمية الطلاق في حقه غير ممكنة لأنه لا يتبعض فكمل في حقه،
~~ولان الأصل إثبات الطلقات الثلاث في حق كل مطلق، وإنما خولف في حق من كمل
~~فيه الرق لما سبق، ففيما عداه يبقى على الأصل. (ويملك العبد والمكاتب
~~ونحوه) كالمدبر والمعلق عتقه بصفة (اثنتين) أي طلقتين لما تقدم. (ولو طرأ
~~رقه) على الطلاق (كلحوق ms2742 ذمي بدار حرب فاسترق وقد كان طلق اثنتين) فلا يملك
~~الثالثة هذا أحد وجهين أطلقهما في الترغيب. وقال الموفق ومن تابعه يملك
~~الثالثة لأن الثنتين لما وقعتا كانتا غير محرمتين فلا تنقلبان محرمتين برقه
~~وكان الأولى للمصنف أن يجعله غاية لقوله فيملك الحر الثلاث، كما يرشد إليه
~~صنيع صاحب الانصاف والمبدع ويملك القن ونحوه اثنتين. (وإن كان تحته حرة)
~~لما تقدم. PageV05P298
# (فلو علق) العبد ونحوه (الطلاق الثلاث بشرط فوجد بعد عتقه طلقت) المعلق
~~طلاقها (ثلاثا) لملك الثلاث حين الوقوع. (وإن علق) العبد (الثلاث بصفة) بأن
~~قال: إن عتقت فأنت طالق ثلاثا. ثم عتق وقع ثنتان. و (لغت الثالثة) لوقوع
~~الطلاق حال الحرية وملك الثلاث يترتب عليها لا مقارن لها. (ولو عتق) عبد
~~(بعد طلقة) بأن طلق زوجة طلقة ثم عتق وأعادها برجعة أو عقد (ملك تمام
~~الثلاث). لأن الطلقة لم تكن محرمة. (ولو عتق) عبد (بعد طلقتين) لم يملك
~~ثالثة. (أو عتقا) أي العبد وزوجته الأمة (معا لم يملك ثالثة، فلو عتق بعد
~~طلقتين لم يملك نكاحها) حتى تنكح زوجا وقعتا محرمتين، فلم تنقلبا غير
~~محرمتين. فلو عتق بعد طلقتين لم يملك ثالثة لأنهما غيره بشروطه. (ويأتي في
~~الرجعة) لأنه طلق نهاية عدده كالحر إذا طلق ثلاثا. (وإذا قال): الزوج (أنت
~~الطلاق أو) قال: (أنت طالق. أو) قال: (الطلاق لي لازم. أو) قال: (الطلاق
~~يلزمني، أو) قال: (يلزمني الطلاق، أو) قال: (علي الطلاق ولو لم يذكر المرأة
~~ونحوه) أي نحو ما ذكر.
# كعلي يمين بالطلاق، (فصريح) لا يحتاج إلى نية. (منجزا كان) كالأمثلة
~~المذكورة. (أو معلقا بشرط) كقوله: أنت الطلاق إن دخلت الدار ونحوه. (أو
~~محلوفا به) كأنت الطلاق لأقومن أو لأضربن زيدا، فهو صريح وهو مستعمل في
~~عرفهم قال الشاعر:
# نوهت باسمي في العالمينا وأفنيت عمري عاما فعاما فأنت الطلاق وأنت الطلاق
~~وأنت الطلاق ثلاثا تماما ولا ينافي ذلك كونه مجازا، لأنه يتعذر حمله على
~~الحقيقة، ولا محل له يظهر سوى هذا المحل فتعين فيه. (ويقع) به (ثلاث مع ms2743
~~نيتها) كما لو نواها بأنت طالق. (ومع عدمها) أي عدم نية الثلاث، بأن نوى
~~واحدة أو أطلق، يقع (واحدة) لأن أهل العرف لا يعتقدونه ثلاثا، ولا يعلمون
~~أن الألف واللام للاستغراق، ولهذا ينكر أحدهم أن يكون طلق ثلاثا، ولا يعتقد
~~أنه طلق واحدة. (فإن قال: الطلاق يلزمني ونحوه) كعلي الطلاق. (وله أكثر من
~~واحدة. فإن كان هناك سبب أو نية تقتضي تخصيصا أو تعميما عمل به) أي بالسبب.
~~أو النية المقتضى للتعميم أو التخصيص. (وإلا) أي وإن لم يكن هناك سبب ولا
~~نية يقتضيان ذلك (وقع بالكل). أي كل الزوجات (واحدة واحدة) لعدم المخصص.
~~(وإذا قال) لزوجته: PageV05P299
# (أنت طالق ثلاثا فثلاث)، لأنه نوى بلفظه ما يحتمله، فوقع كقوله: أنت طالق
~~ثلاثا، ولان طالق اسم فاعل، وهو يقتضي المصدر كما يقتضيه الفعل. والمصدر
~~يقع على القليل والكثير (كنيتها)، أي الثلاث (بأنت طالق ثلاثا. أو) أنت
~~(طالق الطلاق، وعنه) أي عن أحمد يقع (واحدة اختاره أكثر المتقدمين). لأن
~~هذا اللفظ لا يتضمن عددا ولا بينونة فلم يقع به الثلاث، ولان أنت طالق
~~إخبار عن صفة هي عليها فلم تتضمن العدد كقوله: حائض وطاهر والأولى أصح.
~~والفرق ظاهر لأنه لا يمكن تعددهما في حقها في آن واحد بخلاف الطلاق وإن
~~قال: أنت طالق ثلاثا، ونوى واحدة فثلاث لأن اللفظ صريح في الثلاث والنية لا
~~تعارض الصريح لأنه أقوى منها. (ولو أوقع طلقة ثم جعلها ثلاثا ولم ينو
~~استئناف طلاق بعدها فواحدة) لأن الواحدة لا تنقلب ثلاثا. (و) إن قال: (أنت
~~طالق واحدة ونوى ثلاثا فواحدة) لأنه نوى ما لا يحتمله لفظه. فلو وقع أكثر
~~منها وقع بمجرد النية. (وأنت طالق هكذا، وأشار بأصابعه الثلاث طلقت ثلاثا)،
~~لأن التفسير يحصل بالإشارة. وذلك يحصل للبيان لقوله (ص) الشهر هكذا وهكذا
~~وهكذا. (فإن قال: أردت) أنها طالق (بعدد المقبوضتين قبل منه) وقع ثنتان لأن
~~ما يدعيه محتمل كما لو فسر المجمل بما يحتمله. وفي الرعاية إن أشار بالكل
~~فواحدة. (وإن لم يقل هكذا، بل أشار فقط ms2744 فطلقة واحدة) لأن إشارته لا تكفي
~~وتوقف أحمد. (قال في الرعاية: ما لم يكن له نية) فيعمل بها، (أو) إن قال
~~لإحدى امرأتيه (أنت طالق واحدة، بل هذه ثلاثا طلقت الأولى واحدة). لأنه
~~طلقها واحدة والاضراب بعد ذلك لا يصح لأنه رفع للطلاق بعد إيقاعه. (و) طلقت
~~(الثانية ثلاثا) لأنه أوقعها بها. ولان الاضراب إثبات للثاني ونفي للأول.
~~(و) إن قال لها (أنت طالق، بل هذه طلقتا) لما مر (وإن قال: هذه أو هذه وهذه
~~طالق. وقع) الطلاق (بالثلاثة وإحدى الأوليين) بقرعة كما لو قال: (هذه أو
~~هذه بل هذه طالق)، لأن أو لاحد الشيئين، (وإن قال) لإحدى امرأتيه (هذه وهذه
~~أو هذه PageV05P300
# طالق وقع) الطلاق (بالأولى وإحدى الآخريين) بقرعة، (كهذه بل هذه أو هذه
~~طالق، ويأتي في باب الشك في الطلاق له تتمة. و) من قال لزوجته: (أنت طالق
~~كل الطلاق أو أكثره ب‍) - الثاء (المثلثة. أو) أنت طالق (جميعه أو منتهاه
~~أو غايته. أو) أنت طالق (كعدد الحصى ألف. أو) أنت طالق (بعدد الحصى أو
~~القطر أو الريح أو الرمل أو التراب أو الماء ونحوه) مما يتعدد كالنجوم
~~والجبال والسفن والبلاد طلقت ثلاثا. وإن نوى واحدة، لأن هذا يقتضي عددا،
~~ولان الطلاق أقل وأكثر وأقله واحدة وأكثره ثلاث، والماء ونحوه تتعدد أنواعه
~~وقطراته أشبه الحصى. (أو) قال: (يا مائة طالق. أو) قال (أنت مائة طالق
~~ونحوه ثلاثا، وإن نوى واحدة) لأن ذلك لا يحتمله لفظه. (وكذا أنت طالق كألف
~~أو) أنت طالق (كمائة) يقع ثلاث. (فإن نوى) بأنت طالق كألف ونحوه (في
~~صعوبتها قبل حكما)، لأن لفظه يحتمله (إلا في قوله) أنت طالق (كعدد ألف) أو
~~كعدد مائة فلا يقبل قوله. أو أنه أراد به واحدة لأن اللفظ لا يحتمله. (و)
~~إن قال (أنت طالق إلى مكة ولم ينو بلوغها) طلقت في الحال. (أو) قال: (أنت
~~طالق بعد مكة طلقت في الحال، ويأتي) ذلك (في) باب (الطلاق في الماضي
~~والمستقبل.
# وإن قال): أنت طالق (أشد الطلاق أو أغلظه ms2745 أو أكبره بالباء الموحدة أو
~~أطوله أو أعرضه، أو ملء الدنيا أو ملء البيت ونحوه) كالمسجد. (أو) أنت طالق
~~(مثل الجبل أو مثل عظم الجبل فواحدة رجعية ما لم ينو أكثر)، لأن هذا الوصف
~~لا يقتضي عددا. والطلقة الواحدة توصف بأنها يملأ الدنيا ذكرها، وأنها أشد
~~الطلاق وأعرضه، فإن نوى ثلاثا وقعت لأن اللفظ صالح لأن يراد به ذلك. (وكذا)
~~لو قال: أنت طالق (أقصاه) فتقع واحدة (صححه في الانصاف، وصحح في التنقيح
~~وتصحيح الفروع أنها ثلاث. وإن نوى واحدة) وتبعهما في PageV05P301
# المنتهى. (و) إن قال: أنت (طالق من واحدة إلى ثلاث طلقت ثنتين)، لأن ما
~~بعد الغاية لا يدخل فيها بمقتضى اللغة، وإنما يدخل إذا كانت إلى. بمعنى:
~~مع. ولا نوقعه بالشك. (و) إن قال: (أنت طالق ما بين واحدة وثلاث) وقع
~~(واحدة) لأنها التي بينهما. (و) إن قال (أنت طالق طلقة في ثنتين ونوى طلقة
~~مع طلقتين فثلاث) بغى، لأنه يعبر عن ومع. لقوله تعالى:
# * (فادخلي في عبادي) * فإذا نوى ذلك بلفظه قبل منه ووقع ما نواه. (وإن
~~نوى) بأنت طالق طلقة في اثنتين (موجبه عند الحساب فثنتان)، لأن ذلك مدلول
~~اللفظ عندهم وقد نواه (ولو لم يعرفه). أي يعرف موجبه عند الحساب قياسا على
~~الحاسب لاشتراكهما في النية (وإن قال الحاسب): أردت واحدة قبل (أو) قال
~~(غيره) أي غير حاسب (أردت واحدة قبل) منه ذلك، لأنه فسر كلامه بما يحتمله
~~(وإن لم ينو) من قال ذلك شيئا، (وقع بامرأة الحاسب ثنتان)، لأنه لفظ موضوع
~~في اصطلاحهم لاثنتين فوجب العمل به. (و) وقع (بغيرها) أي بغير امرأة الحاسب
~~(واحدة) لأن لفظ الايقاع اقترن بالواحدة، والاثنتان اللتان جعلهما ظرفا لم
~~يعترف بهما لفظ الايقاع فلا يقع بدون القصد له. (و) إن قال: أنت (طالق نصف
~~طلقة في نصف طلقة طلقت طلقة بكل حال) حاسبا كان أو غيره، أراد معنى مع أو
~~لا، لأنه لا يتبعض كما يأتي (وإن قال) لزوجته أنت طالق (بعدد ما طلق فلان
~~زوجته وجهل عدده) ms2746 أي عدد ما طلق فلان زوجته (فطلقة)، لأنها اليقين وما زاد
~~مشكوك فيه.
# فصل وجزء طلقة كهي لأن الطلاق لا يتبعض. فذكر بعضه ذكر لجميعه، حكاه ابن
~~المنذر إجماع من يحفظ PageV05P302
# عنه. (فإذا قال: أنت طالق نصف طلقة) أو ثلثها ونحوه طلقت طلقة، (أو) قال:
~~أنت طالق (نصفي طلقة أو) قال: أنت طالق (جزءا منها) أي من طلقة، (وإن قل)
~~كما لو قال لها: أنت طالق جزءا من ألف جزء من طلقة طلقت طلقة، لأنه لا
~~يتبعض. (أو) قال لها: أنت طالق (نصف طلقتين طلقت طلقة) لأن نصفهما طلقة.
~~(وإن قال) لها أنت طالق (نصفي طلقتين) فثنتان، لأن نصفي الشئ جميعه فهو كما
~~لو قال لها: أنت طالق طلقتين. (أو) قال: أنت طالق (نصف ثلاث طلقات أو ثلاثة
~~أنصاف طلقة أو أربعة أو ثلاث أو خمسة أرباع) طلقة (ونحوه) كستة أخماس طلقة،
~~وقع (ثنتان) لأن ثلاثة الانصاف طلقة ونصف طلقة فيكمل النصف فتصير ثنتين،
~~وهكذا تفعل بباقي الأمثلة، لأن الطلاق لا يتبعض. (وإن قال): أنت طالق
~~(ثلاثة أنصاف طلقتين فثلاث) لأن، نصف الطلقتين طلقة وقد أوقعه ثلاثا. (و)
~~إن قال لها: أنت طالق (نصف طلقة ثلث طلقة سدس طلقة) فواحدة لأنه لم يأت
~~بأداة العطف. فدل على أن هذه الاجزاء من طلقة واحدة وأن الثاني يكون بدلا
~~من الأول، وأن الثالث يكون بدلا من الثاني البدل هو المبدل أو بعضه، قال في
~~الشرح: وعلى هذا التعليل أنت طالق طلقة نصف طلقة أو طلقة طلقة لم تطلق إلا
~~طلقة. وكذا إن قال: نصفا وثلثا وسدسا لم يقع إلا طلقة، لأن هذه أجزاء
~~الطلقة إلا أن يريد من كل طلقة جزءا فيقع ثلاث. (أو) قال: أنت طالق (نصف
~~وثلث وسدس طلقة فواحدة)، لأنه لما لم يقل نصف طلقة وسدس طلقة دل على أن هذه
~~الاجزاء من طلقة غير متغايرة ومجموعها طلقة. (وإن قال): أنت طالق (نصف طلقة
~~وثلث طلقة وسدس طلقة طلقت ثلاثا)، لأن هذا اللفظ يفهم منه أن كل جزء من ms2747
~~طلقة غير التي منها الجزء الآخر، إذ لو أراد إضافتها إلى طلقة واحدة لم
~~تحتج إلى تكرار لفظها، فلما كرره علمنا أنه لفائدة ولا فائدة له سوى هذا
~~فحملناه عليه. وإذا كان كل جزء من طلقة كملت الثلاث. ومن قال لزوجته: أنت
~~طالق طلقة أو نصف طلقة أو ثلث طلقة ونحوه، أو أنت نصف طالق أو ثلث طالق أو
~~سدس طالق ونحوه، وقع بها طلقة بناء على ما تقدم من أن أنت الطالق صريح.
~~(وإن قال) لزوجات أربع: (أوقعت بينكن أو) أوقعت (عليكن أو) قال عليكن
~~PageV05P303
# أو (بينكن بلا أوقعت طلقة أو اثنتين أو ثلاثا أو أربعا، وقع بكل واحدة
~~طلقة) لأن اللفظ اقتضى اسم الطلقة بينهن لكل واحدة ربعا، والطلقتين لكل
~~واحدة نصفا، والثلاث لكل واحدة ثلاثة أرباع، وتكمل. وإلا ربع لكل واحدة
~~طلقة. (وإن أراد قسمة كل طلقة بينهن وقع بالاثنين) أي فيما إذا قال: أوقعت
~~عليكن أو بينكن اثنتين. (على كل واحدة اثنتان) لأنه يحصل لها بالقسم من كل
~~منهما ربع. (و) تكمل (بالثلاث) أي فيما إذا قال: أوقعت عليكن أو بينكن
~~ثلاثا.
# (والأربع) فيما إذا قال: أوقعت بينكن أو عليكن أربعا، (بكل واحدة ثلاثا
~~وكذا ما بعدها من الصور) لما تقدم. (وإن قال) لأربع (أوقعت بينكن أو عليكن
~~خمسا أو ستا أو سبعا أو ثمانيا وقع بكل واحدة طلقتان)، وكذا لو أسقط لفظ
~~أوقعت. لأن نصيب كل واحدة من خمسة طلقة وربع، ومن ست طلقة ونصف، ومن سبع
~~طلقة وثلاثة أرباع، ويكمل الكسر في الجميع، ومن الثمان كل واحدة طلقتان.
~~(وإن أوقع) على أربع (تسعا فأزيد) كأوقعت بينكن عشرا فثلاث لما تقدم. (أو
~~قال: أوقعت بينكن طلقة وطلقة فثلاث)، لأنه لما عطف وجب قسم كل طلقة على
~~حدتها، (وسواء في ذلك المدخول بها وغيرها) لأن الواو لا تقتضي ترتيبا (و)
~~إن قال (أوقعت بينكن طلقا فطلقة أو) قال: أوقعت (طلقة ثم طلقة أو أوقعت
~~بينكن طلقة وأوقعت بينكن طلقة أو أوقعت بينكن طلقة طلقن) الكل (ثلاثا، ms2748 إلا
~~التي لم يدخل بها فإنها تبين بالأولى) فلا يلحقهما ما بعدها. (فإن قال)
~~لزوجاته (أنتن طوالق ثلاثا أو) قال: (طلقتكن ثلاثا طلقن ثلاثا ثلاثا) سواء
~~المدخول بها وغيرها.
# فصل وإن قال لزوجته نصفك أو جزء منك أو أصبعك أو يدك ولها يد، (أو دمك
~~طالق طلقت) لأنه أضاف الطلاق إلى جزء ثابت استباحه بعقد PageV05P304
# النكاح فأشبه الجزء الشائع، بخلاف زوجتك نصف بنتي أو يدها أو نحوهما فإنه
~~لا يصح النكاح. (لكن لو قال: إصبعك) طالق (أو يدك طالق ولا إصبع لها) في
~~الأولى (ولا يد) في الثانية لم تطلق، (أو قال: إن قمت فيمينك) مثلا (طالق
~~فقامت بعد قطعها لم تطلق) لأنه أضيف إلى ما ليس منها فلم يقع، وفي الأخيرة
~~وجد الشرط ولا يمين لها فلم يقع. (وإن قال) لها (شعرك) طالق (أو ظفرك) طالق
~~(أو سنك أو لبنك أو منيك) طالق تطلق، لأن تلك الأجزاء تنفصل عنها مع
~~السلامة، فلا تطلق بإضافة الطلاق إليها كالحمل. (أو قال: سوادك أو بياضك)
~~طالق لم تطلق لأنه عرض، (أو) قال: (ريقك أو دمعك أو عرقك) طالق لم تطلق،
~~لان ذلك ليس جزءا منها. (أو) قال (روحك طالق لم تطلق) لأن الروح ليست عضوا
~~ولا شيئا يستمتع به، أشبهت السواد والبياض. (أو) قال (حملك) طالق لم تطلق،
~~لأنه ليس جزءا منها (أو) قال (سمعك أو بصرك طالق لم تطلق) لأنه عرض كالبياض
~~والسواد. (وحياتك طالق تطلق)، لأنه لا بقاء لها بدونهما فأشبه ما لو قال:
~~رأسك طالق. (و) إن قال (أنت طالق شهرا أو بهذا البلد صح) الطلاق (وتطلق في
~~جميع الشهور والبلدان) لأنه إذا أوقع في شهر أو بلد لم يرتفع في غيره.
~~(وحكم عتق في الكل) أي كل ما تقدم مما يقع أو لا يقع، (كطلاق) فمن قال:
~~لقنه: يدك أو إصبعك أو حياتك أو جزء منك حر عتق كله، وإن قال له، شعرك أو
~~ظفرك ونحوه لم يعتق، وتقدم في العتق.
# فصل فيما تخالف به المدخول بها غيرها ms2749 وإن قال لزوجة مدخول بها بوطئ أو
~~خلوة عن عقد صحيح: (أنت طالق أنت طالق ونوى بالثانية الايقاع) أي إيقاع
~~طلقة، (أو لم ينو بها) أي الثانية (إيقاعا ولا تأكيدا طلقت طلقتين) لأنه
~~لفظ يقتضي الوقوع بدليل ما لو لم يتقدمه مثله، وإنما ينصرف عن ذلك بنية
~~التأكيد. فإذا لم توجد PageV05P305
# رفع مقتضاه كما يجب العمل بالعموم في العام إذا لم يوجد المخصص. (وإن نوى
~~بالثانية التأكيد) للأولى (أو) نوى (إتمامها) واتصل ذلك بالأولى فواحدة،
~~لأنه صرف الثانية عن الايقاع بنية التأكيد أو الافهام فلم يقع بها شئ (أو
~~كانت) الزوجة المقول لها: أنت طالق أنت طالق (غير مدخول بها فواحدة) ولو لم
~~ينو بالثانية التأكيد، لأنها تبين بالأولى فلا يلحقها ما بعدها وكذا لو كان
~~النكاح فاسدا. (ويشترط في) اعتبار (التأكيد) والإفهام (أن يكون متصلا فلو
~~قال: أنت طالق ثم مضى زمن طويل) أي زمن يمكنه الكلام فيه. (ثم أعاد ذلك
~~للمدخول بها طلقت) طلقة (ثانية ولم تنفعه نية التأكيد) ولا الافهام، لأن
~~التأكيد تابع للكلام فشرطه أن يكون متصلا به كسائر التوابع من العطف والصفة
~~والبدل والإفهام نوع من التأكيد اللفظي. (وإن) قال لمدخول بها: أنت طالق
~~أنت طالق، و (نوى بالثالثة التأكيد) أي تأكيد الأولى بالثانية (وإن أكد
~~الثانية بالثالثة صح) التأكيد، (وقبل) منه فيقع ثنتان للاتصال (وكذا تأكيد
~~الأولى بهما) أي بالثانية والثالثة فيصح ويقبل منه لعدم الفصل (أو) أكد
~~الأولى (لم يقبل لعدم اتصال التأكيد) فتقع الثالثة حيث لم يقصد تأكيد
~~الأولى بالثانية. (وإن أكد بالثانية صح وقبل للاتصال، وإن قال: أطلقت نية
~~التأكيد ولم أعن أولى ولا ثانية فواحدة.
# (و) إن قال: (أنت طالق طالق طالق يقع واحدة) لأنه لم يعنها بلفظ يقتضي
~~المغايرة، (ما لم ينو أكثر) من واحدة فيقع ما نواه، لأن لفظه يحتمله. (و)
~~إن قال: (أنت طالق وطالق وطالق وأكد الأولى بالثانية لم يقبل لأنه غاير
~~بينهما)، أي الثانية (وبين الأولى بحرف يقتضي المغايرة و) يقتضي (العطف)
~~وهو حرف العطف. ms2750 (وهذا يمنع التأكيد) لأن التأكيد عين المؤكد والمغايرة
~~تمنعه. (وإن أكد الثانية بالثالثة قبل) منه (لأنها) أي الثالثة (مثلها) أي
~~الثانية (في لفظها) فلا مانع من التأكيد. (وإن قال: أنت طالق فطالق فطالق
~~أو أنت طالق ثم طالق ثم طالق فالحكم فيها كالتي عطفها بالواو)، إن أكد
~~الأولى بالثانية لم يقبل للمغايرة، وإن أكد الثانية بالثالثة قبل لأنها
~~مثلها. (وإن غاير بين الحروف) التي عطف بها (فقال: أنت طالق وطالق ثم طالق
~~أو) قال: أنت (طالق ثم طالق وطالق أو) قال: (أنت طالق فطالق أو) قال: أنت
~~PageV05P306
# (طالق ثم طالق وطالق فطالق، لم يقبل في شئ منها إرادة التأكيد) لا للأولى
~~ولا للثانية. (لأن كل كلمة مغايرة لما قبلها مخالفة لها في لفظها. والتأكيد
~~إنما يكون بتكرير الأول بصورته، و) إن قال: (أنت مطلقة أو مسرحة أنت مفارقة
~~وأكد الأولى بهما) أي بالثانية والثالثة (قبل لأنه لم يغاير بينهما بالحروف
~~الموضوعة للمغايرة بين الألفاظ، بل أعاد اللفظة بمعناها) وهذا يعد تأكيدا
~~(وإن أتى) أي عطف هذه الجمل (بالواو) أو الفاء أو ثم (لم يقبل) منه إرادة
~~التأكيد لأنه يقتضي المغايرة المانعة من التأكيد كما تقدم، (وإن أتى بشرط
~~أو استثناء أو صفة عقب جملة اختص بها، فإذا قال: أنت طالق أنت طالق فهاتان
~~جملتان لا تتعلق إحداهما بالأخرى) لعدم الأداة التي تقتضي التشريك بينهما.
~~(فلو تعقب إحداهما بشرط) بأن قال: أنت طالق أنت طالق إن قمت لم يتناول
~~الأخرى فتقع الأولى في الحال، والثانية إذا وجد الشرط. (أو) تعقب إحداهما
~~(باستثناء) كقوله: أنت طالق أنت طالق إلا واحدة لم يتناول الأخرى فتقع
~~الثنتان، لأنه كاستثناء للكل كما لو قال: أنت طالق طلقة إلا طلقة. (ثم)
~~تعقب إحداهما (بصفة)، كأن يقول: أنت طالق أنت طالق قائمة. (لم يتناول
~~الأخرى) فتقع الأولى في الحال والثانية إذا قامت (بخلاف معطوف مع معطوف
~~عليه فإنهما شئ واحد ولو تعقبه بشرط) أو صفة (لعاد إلى الجميع). لأن حرف
~~العطف يصير الجملتين كالواحدة. فإذا قال: أنت ms2751 طالق ثم طالق إن قدم زيد لم
~~تطلق حتى يقدم، فيقع طلقتان ولو قال: أنت طالق وطالق صائمة طلقت بصيامها
~~طلقتين. (و) إن قال لمدخول بها: (أنت طالق فطالق أو) أنت طالق (ثم طالق أو)
~~أنت طالق (بل طالق، أو) أنت (طالق طلقة بل طلقتين) فثنتان، لأن حروف العطف
~~تقتضي المغايرة، وبل من حروف العطف إذا كان بعدها مفرد وهي هنا كذلك، لأن
~~اسم الفاعل من المفردات، وإن كان متحملا للضمير بدليل أنه يعرب والجملة لا
~~تعرب، وإن قال: أنت طالق لا بل أنت طالق فواحدة، لأنه قد صرح بنفي الأول ثم
~~أثبته بعد نفيه، فيكون المثبت هو المنفي. (أو) قال: أنت (طالق طلقة بعدها
~~طلقة أو بل طلقة أو) أنت طالق طلقة (قبل طلقة أو PageV05P307
# قبلها طلقة طلقت طلقتين) لأن ذلك صريح في الجميع واللفظ يحتمله. (وإن
~~كانت) الزوجة المقول لها ذلك (غير مدخول بها بانت بالأولى ولم يلحقها ما
~~بعدها). لأنها إذا بانت بالأولى صارت كالأجنبية فلا يلحقها ما بعدها. (لكن
~~لو أراد بقوله بعدها طلقة) أو بعد طلقة (سأوقعها) بعد ذلك (قبل) منه
~~(حكما). ولم يقع إذن سوى طلقة، لأن لفظه يحتمل ذلك (وإن أراد بقوله قبلها
~~طلقة) أو قبل طلقة (في نكاح آخر) قبل هذا (أو أن زوجا قبلي طلقها قبل) منه
~~حكما، (إن) كان (وجد ذلك) لأنه أدرى بنيته ولفظه محتمل. (و) إن قال (أنت
~~طالق طلقة معها طلقة أو) أنت طالق طلقة (مع طلقة، أو) أنت (طالق وطالق طلقت
~~طلقتين ولو غير مدخول بها)، لأنه أوقع الطلاق بلفظ يقتضي وقوع طلقتين معا.
~~فوقعا كما لو قال : أنت طالق طلقتين. (وإن قال): أنت طالق طلقة (معها
~~اثنتان وقع ثلاث)، وإن كانت غير مدخول بها لما تقدم. (و) الطلاق (المعلق)
~~بشرط (ك‍) - الطلاق (المنجز في هذا) الحكم المتقدم ذكره (سواء قدم الشرط أو
~~أخره) أو أفرده (أو كرره. فلو قال: إن دخلت الدار فأنت طالق ثم طالق ثم
~~طالق) أو إن دخلت الدار فأنت طالق فطالق ms2752 فطالق. (فدخلت) الدار (طلقت)
~~المدخول بها (ثلاثا و) طلقت (واحدة إن كانت غير مدخول بها)، لأنها تبين
~~بالأولى فلا يلحقها ما بعدها. (و) إن قال: (إن دخلت الدار فأنت طالق طلقة
~~معها طلقة أو) فأنت طالق طلقة. (مع طلقة فدخلت‍) - ها (طلقت طلقتين، ولو)
~~كانت (غير مدخول بها) لما تقدم. (وإن قال لغير مدخول بها: أنت طالق ثم طالق
~~إن دخلت الدار) أو إن دخلت الدار فأنت طالق فطالق فطالق فدخلت‍) - ها،
~~(طلقت واحدة) وبانت بها فلا يلحقها ما بعدها. (وإن قال: إن دخلت الدار فأنت
~~طالق، إن دخلت الدار فأنت طالق، فدخلت‍) - ها (طلقت مدخول بها وغيرها) أي
~~غير مدخول بها (اثنتين) لأن التعليق يقتضي إيقاع الطلاق بشرط الدخول وقد
~~كرر التعليق PageV05P308
# فتكرر الوقوع كما لو قال: إن دخلت الدار فأنت طالق طلقتين. (وإن قصد)
~~بتكريره (إفهامها أو تأكيدا) واتصل (وقع واحدة) فقط. لأن ما عداها مصروف عن
~~الايقاع. (وإن كرر الشرط مع الجزاء ثلاثا فقال: إن دخلت الدار فأنت طالق،
~~إن دخلت الدار فأنت طالق إن دخلت الدار فأنت طالق، طلقت) مدخول بها وغيرها
~~(ثلاثا) بدخولها، لأن الصفة وجدت فاقتضى وقوع الثلاث دفعة واحدة، (وقال
~~الشيخ فيمن قال الطلاق يلزمه وكرره) مرتين فأكثر، (لأفعلن كذا وكذا، لا
~~يقع) إذا وجد المحلوف عليه (أكثر من طلقة، إذا لم ينو) أكثر. ومقتضى كلام
~~الأصحاب يقع بعدد ما كرره ما لم ينو إفهامها، أو تأكيدا ويكون متصلا.
# باب الاستثناء في الطلاق الاستثناء استفعال من الثني، وهو الرجوع. يقال:
~~ثنى رأس البعير إذا عطفه إلى ورائه، فكأن المستثني رجع في قوله إلى ما
~~قبله. (وهو) أي الاستثناء اصطلاحا (إخراج بعض الجملة) أي بعض ما يتناوله
~~اللفظ (ب‍) - لفظ (إلا، أو ما يقوم مقامها، كغير وسوى) بوزن رضا وهدى وسماء
~~وبناء (وليس، ولا يكون وحاشا وخلا وعدا) مقرونين بما أو مجردتين منها (من
~~متكلم واحد)، لما يأتي من أنه يشترط لصحة الاستثناء نية قبل تمام المستثنى
~~منه، وذلك لا يصح أن يكون من ms2753 متكلمين. والاستثناء واقع في الكتاب والسنة
~~ولسان العرب.
# (يصح استثناء النصف فأقل) لأنه كلام متصل أبان به أن المستثنى غير مراد
~~بالأول فصح، كما لو أتى بما عدا المستثنى بدون الاستثناء، ولولا ذلك لم يصح
~~قول سيدنا إبراهيم: * (إنني براء مما تعبدون إلا الذي فطرني) * يريد به
~~البراءة من غير الله عز وجل. وقال تعالى: * (فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين
~~عاما) * وليس الاستثناء رافعا لواقع. وإنما هو مانع لدخول المستثنى في
~~المستثنى منه. فيصح الاستثناء (من طلقاته) كأنت طالق ثلاثا إلا واحدة
~~(ومطلقاته) كنسائه طوالق إلا فلانة. (وإقراره) كله على عشرة إلا أربعة
~~ونحوه. و (لا) يصح استثناء (ما زاد عليه) أي النصف (نصا) ونصره في
~~PageV05P309
# الشرح وقواه ابن حمدان، وجاز الأكثر لأنه مسلم في قوله تعالى: * (إلا من
~~اتبعك من الغاوين) * لأنه لم يصرح بالعدد، وذكر أبو يعلى الصغير أنه
~~استثناء بالصفة وهو في الحقيقة تخصيص، وأنه يجوز فيه الكل، نحو: اقتل من في
~~الدار إلا بني تميم، وهو بنو تميم فيحرم قتلهم. (فإذا قال: أنت طالق ثلاثا
~~إلا ثلاثا) طلقت ثلاثا، لأن استثناء الكل رفع لما أوقعه فلم يرتفع. (أو)
~~قال: أنت طالق (ثلاثا إلا اثنتين) طلقت ثلاثا، لأن استثناء الأكثر كالكل
~~لأن الأكثر يقوم مقام الكل في مواضع كثيرة، (أو) قال: أنت طالق (خمسا إلا
~~ثلاثا) طلقت ثلاثا لما تقدم، (أو) قال: أنت طالق خمسا (إلا واحدة أو) أنت
~~طالق (أربعا إلا واحدة) طلقت ثلاثا لبقائها بعد الاستثناء. (أو قال) أنت
~~طالق (ثلاثا إلا ربع طلقة) أو نصفها أو سدسها ونحوه (طلقت ثلاثا)، لأن
~~الطلقة الناقصة تكمل فتصير ثلاثا ضرورة أن الطلاق لا يتبعض. (و) إن قال:
~~(أنت طالق طلقتين إلا واحدة يقع واحدة) لصحة استثناء النصف (وأنت طالق
~~ثلاثا إلا واحدة) يقع ثنتان لأنه استثنى أقل من النصف فيصح. (أو) أنت طالق
~~ثلاثا (إلا اثنتين إلا واحدة) يقع اثنتان لأنه استثنى الواحدة مما قبلها،
~~فيبقى واحدة وهي مستثناة من الثلاث. فيصير كقوله: أنت طالق ثلاثا ms2754 إلا
~~واحدة. (أو) أنت طالق (ثلاثا إلا واحدة إلا واحدة) يقع اثنتان، لأن
~~الاستثناء الأول صحيح دون الثاني. (أو) قال: أنت طالق ثلاثا (إلا واحدة
~~وإلا واحدة) يقع اثنتان لما تقدم. (أو) قال: أنت طالق (واحدة وثنتين إلا
~~واحدة يقع اثنتان، لأنها الباقية بعد المستثنى. (أو) قال: أنت طالق (أربعا
~~إلا اثنتين يقع اثنتان)، لأنه استثناء للنصف بحسب ما تكلم به. (و) أنت طالق
~~(ثلاثا إلا ثلاثا إلا واحدة) يقع ثلاثا لأنه لما استثنى واحدة من الثلاث
~~بقي بعدها اثنتان استثناهما من الثلاث، وهما أكثر من نصفها فلم يصح
~~الاستثناء. (أو) قال: أنت طالق (خمسا) إلا ثلاثا، (أو) أنت طالق (أربعا إلا
~~ثلاثا) وقعت الثلاث ولم يصح الاستثناء لأنه أكثر من النصف. (أو) أنت (طالق
~~وطالق وطالق إلا واحدة أو إلا طلاقا) يقع ثلاث، لأن الاستثناء يرجع إلى ما
~~يليه فيكون استثناء لكله فلا يصح. (أو) أنت طالق (طلقتين وواحدة إلا واحدة)
~~يقع ثلاثا لما ذكرنا بخلاف ما سبق من قوله: أنت طالق واحدة واثنتين إلا
~~واحدة فيقع ثنتان. (أو) أنت طالق (طلقتين ونصفا إلا طلقة) يقع PageV05P310
# ثلاث بتكميل النصف، وإلغاء الاستثناء لرجوعه إلى ما يليه، فيكون استثنى
~~أكثر من المستثنى منه فلا يصح. (أو) قال: أنت طالق (ثنتين وثنتين إلا
~~ثنتين) يقع ثلاثا، ويلغى الاستثناء لعوده إلى ما يليه. (أو) أنت طالق ثنتين
~~وثنتين (إلا واحدة يقع ثلاثا)، لأنها الباقية بعد الاستثناء (كعطفه بالفاء
~~أو) عطفه (بثم)، كقوله: أنت طالق ثنتين فثنتين إلا ثنتين أو إلا واحدة، أو
~~أنت طالق ثنتين ثم ثنتين إلا ثنتين أو إلا واحدة فيقع بذلك ثلاث. لأن
~~الكلام صار جملتين للترتيب الحاصل بالعطف بالفاء أو بثم، فاستثناء الاثنتين
~~من الاثنتين استثناء للكل، واستثناء الواحدة إن عاد للرابعة فقد بقي بعدها
~~ثلاث، وإن عاد إلى الواحدة الباقية من الاثنتين كان استثناء للجميع وهو
~~ممنوع. (ولو أراد الاستثناء من المجموع في قوله) أنت (طالق وطالق وطالق إلا
~~واحدة دين) أي قبل منه بالإضافة إلى ما بينه ms2755 وبين الله. لأن لفظه محتمل.
~~(وقبل) منه حكما (فيقع اثنتان) لأنه استثناء لأقل من النصف. (والاستثناء
~~يرجع إلى ما تلفظ به) بدليل ما تقدم و (لا) يرجع (إلى ما يملكه) خلافا
~~للقاضي، وابن اللحام في قواعده.
# (ويشترط فيه) أي الاستثناء. (وفي شرط) متأخر كانت طالق إن دخلت الدار
~~(ونحوه) كالصفة نحو أنت طالق قائمة، وكذا عطف مغاير كقوله: أنت طالق أو لا.
~~(اتصال معتاد لفظا أو حكما)، لأن الاتصال يحتمل اللفظ جملة واحدة فلا يقع
~~الطلاق قبل تمامها بخلاف غير المتصل، فإنه لفظ يقتضي رفع ما وقع بالأول،
~~والطلاق إذا وقع لا يمكن رفعه والاتصال لفظا أن يأتي به متواليا وحكما،
~~(كانقطاعه بتنفس ونحوه) كسعال وعطاس. قال الطوخي: فلا يبطله الفصل اليسير
~~ولا ما عرض من سعال ونحوه، ولا طول كلام متصل بعضه ببعض. (و) يشترط أيضا في
~~استثناء (نية قبل تمام المستثنى منه) فقوله: أنت طالق ثلاثا إلا واحدة لا
~~يعتد بالاستثناء إلا إن نواه قبل تمام قوله: أنت طالق ثلاثا. (وقطع جمع. و)
~~تصح نيته (بعده) أي بعد تمام المستثنى منه (قبل فراغه) من كلامه بأن يأتي
~~به ناويا له عند تمامه قبل أن يسكت. (واختاره) أي اختار القول بصحة نيته
~~بعد تمام المستثنى منه قبل فراغه (الشيخ و) تلميذه (ابن القيم في أعلام
~~الموقعين، وقال الشيخ:) دل عليه كلام أحمد ومتقدمي أصحابه، وقال (لا يضر
~~فصل يسير وباستثناء) قال: وفي القرآن جمل قد فصل بني أبعاضها بكلام آخر.
~~كقوله تعالى: * (وقالت طائفة من أهل الكتاب آمنوا - إلى قوله - هدى الله) *
~~(آل PageV05P311
# عمران: 72، 73). فصل بين الكلام والمحكي عن أهل الكتاب. وكذا حكم شرط
~~متأخر وعطف مغاير ونحوه كما تقدم. (و) إذا قال (أنت طالق ثلاثا واستثنى
~~بقلبه إلا واحدة وقعت الثلاث). لأن العدد نص فيما تناوله فلا يرتفع بالنية
~~لأن اللفظ أقوى وقع ارتفع بالنية لرجح المرجوح على الراجح. (وإن قال: نسائي
~~طوالق واستثنى واحدة بقلبه لم تطلق)، لأنه لا يسقط وإنما استعمل العموم في
~~الخصوص، وذلك شائع ms2756 بخلاف ما قبلها وما بعدها. (وإن قال نسائي الأربع أو
~~الثلاث أو الاثنتين) بالنصب للأربع فما بعده على أنه مفعول لفعل محذوف
~~كأعني (طوالق واستثنى واحدة بقلبه. منهن طلقت في الحكم)، أي في الظاهر. قال
~~في الانصاف: على الصحيح من المذهب وقطع به الأكثر ولم تطلق في الباطن. قدمه
~~في الرعايتين والحاوي الصغير. وقيل: تطلق أيضا وهو الصحيح من المذهب. قدمه
~~في الفروع.
# وهو ظاهر ما جزم به الزركشي والخرقي، انتهى. وهذا ظاهر المنتهى. لأن النص
~~فيما يتناوله، فلا يرتفع منه شئ بمجرد النية لأنها أضعف منه كما تقدم (وإن
~~قالت له امرأة من نسائه: طلقني، فقال: نسائي طوالق ولا نية له) طلقن كلهن،
~~لأن لفظه يتناولهن. (أو قالت له) امرأة من نسائه (طلق نساءك. فقال: نسائي
~~طوالق طلقن كلهن)، لأن اللفظ عام فيها ولم يرد به غير مقتضاه، فوجب العمل
~~بعمومه كالصورة الأولى. (فإن أخرج السائلة بنيته) بأن استثناها بقلبه (دين)
~~فيما بينه وبين الله لأن لفظه يحتمله (في الصورتين) أي صورة طلقني وصورة
~~طلق نساءك. (ولم يقبل في الحكم فيهما) أي في الصورتين. أما في الصورة
~~الأولى فلان طلاقها جواب سؤالها الطلاق لنفسها. فلا يصدق في الحكم في صرفه
~~عنها، لأنه يخالف الظاهر وسبب الحكم، فلا يجوز إخراجه من العموم بالتخصيص.
~~وأما الثانية ففي المبدع وشرح المنتهى وغيرهما، يقبل منه حكما أنه استثناها
~~بقلبه لأن خصوص السبب يقدم على عموم اللفظ، ولان السبب يدل على نيته.
~~PageV05P312
# باب الطلاق في الماضي والمستقبل أي تقييد الطلاق بالزمن الماضي والزمن
~~المستقبل (إذا قال: أنت طالق أمس. أو) أنت طالق (قبل أن أتزوجك ونوى وقوعه
~~إذن) أي حين التكلم (وقع) الطلاق في الحال لأنه مقر على نفسه بما هو الأغلظ
~~عليه. (وإلا) أي وإن لم ينو وقوعه إذن بأن أطلق أو نوى إيقاعه في الماضي،
~~(لم يقع) الطلاق لأنه رفع للاستباحة، ولا يملك رفعها في الزمن الماضي. فلم
~~يقع، كما لو قال: أنت طالق قبل قدوم زيد بيومين فقدم اليوم. وحكى عن ms2757 أبي
~~بكر أنه يقع إذا قال: قبل أن أتزوجك ولا يقع إذا قال: أنت طالق أمس. فعلى
~~القول بوقوعه (وإن قال: أردت أن زوجا قبلي طلقها، أو) قال: أردت أني
~~(طلقتها أنا في نكاح قبل هذا قبل منه إن كان) ذلك (قد وجد)، لأن لفظه محتمل
~~له. (ما لم تكن قرينة من غضب أو سؤالها الطلاق ونحوه) فلا يقبل منه ذلك،
~~لأنه خلاف الظاهر. (فإن مات) بعد قوله: أنت طالق أمس أو قبل أن أتزوجك (أو
~~جن أو خرس قبل العلم بمراده لم تطلق) لأن العصمة متيقنة فلا تزل بالشك (و)
~~وإن قال: (أنت طالق قبل قدوم زيد بشهر فقدم) زيد (قبل مضيه) أي الشهر لم
~~تطلق، لأنه تعليق للطلاق على صفة ممكنة الوجود فوجب اعتبارها. (أو) قدم
~~(معه) أي مع مضي الشهر (لم تطلق)، لأنه لا بد من جزء يقع الطلاق فيه بعد
~~مضي الشهر. (ويحرم) على من قال لزوجته ذلك. (وطؤها من حين عقد الصفة إن كان
~~الطلاق يبينها) لأن كل شهر يأتي محتمل أن يكون شهر وقوع الطلاق فيه. قال
~~أبو العباس: تأملت نصوص الامام فوجدته يأمر باعتزال الرجل زوجته في كل يمين
~~حلف الرجل عليها بالطلاق، وهو لا يدري أبار هو أو حانث حتى يستبين أنه بار.
~~فإن لم يعلم أنه بار اعتزلها أبدا. وإن علم أنه بار في وقت وشك في وقت
~~اعتزلها وقت الشك. ثم ذكر فروعا من ذلك كما نقله عنه في الاختيارات، وذكر
~~بعضه في الحاشية. (ولها) أي للزوجة المقول لها ذلك (النفقة) من حين التعليق
~~(إلى أن يتبين وقوع الطلاق) لأن الأصل بقاء الزوجية وهي محبوسة لأجله. (وإن
~~قدم) زيد (بعد شهر وجزء يسع وقوع الطلاق تبينا وقوعه فيه) أي وقوع الطلاق
~~في ذلك الجزء عقب التعليق لوجود شرطه (و) تبينا (أن وطأه) في الشهر (محرم)
~~إن كان الطلاق بائنا PageV05P313
# لأنها أجنبية منه. (فإن كان وطئ) بعد التعليق (لزمه المهر) بما نال من
~~فرجها (إن كان الطلاق بائنا)، وإن كان رجعيا ms2758 فلا تحريم ولا مهر. وحصلت به
~~رجعتها (وإن خالعها بعد اليمين) أي التعليق المذكور (بيوم فأكثر) من يوم
~~(كثرة يقع الخلع معها قبل الطلاق بحيث لا تكون) المخلوعة (معها)، أي مع
~~الكثرة حين الخلع بائنا) وقت الخلع. (وكان الطلاق المعلق بائنا ثم قدم زيد
~~بعد الشهر بيومين صح الخلع وبطل الطلاق) المعلق لأن محل وقوع الطلاق صادفها
~~بائنا بالخلع. (وإن قدم) زيد (بعد شهر وساعة) من حين التعليق (وقع الطلاق
~~البائن) لوجود شرطه (دون الخلع) فلا يصح، (وترجع بالعوض) لأنا تبينا أنها
~~كانت حينه بائنا بالطلاق. (وإن كان الطلاق) المعلق (رجعيا صح الخلع قبل
~~وقوع الطلاق وبعده)، لأن الرجعية زوجة يصح خلعها (ما لم تنقض عدتها)، فإن
~~انقضت عدتها بانت ولم يصح الخلع إن تبينا وقوعه بعدها. قلت: إن وقع الخلع
~~حيلة لاسقاط يمين الطلاق لم يصح كما تقدم. (وكذا الحكم لو قال: أنت طالق
~~قبل موتي بشهر). فإن مات أحدهما قبل مضي شهر أو معه لم يقع الطلاق، وإن مات
~~قبل عقد اليمين بشهر وساعة تبينا وقوع الطلاق في تلك الساعة. (لكن. لا إرث
~~ل‍) - مطلقة (بائن) في تلك الصورة (لعدم التهمة) بحرمانها الميراث، (وإن
~~مات أحدهما) أي أحد الزوجين (بعد عقد الصفة) أي بعد التعليق المذكور
~~(بيومين ثم قدم زيد بعد شهر وساعة من حين عقد الصفة، لم يرث أحدهما الآخر)
~~لعدم التهمة كما تقدم. (إلا أن يكون) الطلاق (رجعيا فإنه لا يمنع التوارث
~~ما دامت) الرجعية له (في العدة)، لأنها زوجة إذن. (وإن قدم) زيد (بعد الموت
~~بشهر وساعة. وقعت الفرقة بالموت) لسبقه وجود الصفة. (ولم يقع الطلاق)
~~المعلق (وإن قال: إذا مت فأنت طالق قبله بشهر لم يصح) ذلك التعليق. لأنه
~~جعل الموت شرطا لطلاقها، وهي تبين فيه. فلم يتأت ذلك بخلاف أنت طالق قبل
~~موتي بشهر، فإن لم يجعل موته شرطا يقع به الطلاق عليها قبل شهر وإنما رتبه
~~فوقع على ما رتبه (وإن PageV05P314
# قال: أنت طالق قبل موتي) طلقت في الحال، (أو) قال: أنت ms2759 (طالق قبل موتك)
~~طلقت في الحال. (أو) قال: أنت طالق (قبل موت زيد) طلقت في الحال، (أو) قال:
~~أنت طالق (قبل قدومه) طلقت في الحال، (أو) قال: أنت طالق (قبل دخولك الدار
~~طلقت في الحال)، لأن ما قبل تلك الأشياء من حين عقده أو الصفة. فكله محل
~~للطلاق في أوله. قال القاضي: سواء قدم زيد أو لم يقدم بدليل قوله تعالى: *
~~(يا أيها الذين أوتوا الكتاب آمنوا بما نزلنا مصدقا لما معكم من قبل أن
~~نطمس وجوها فنردها على أدبارها) * ولم يوجد الطمس في المأمورين، ولو قال
~~لغلامه: اسقني قبل أن أضربك فسقاه في الحال عد ممتثلا وإن لم يضربه. (وإن
~~قال) أنت طالق (قبيل موتي، أو قال) أنت طالق (قبيل قدوم زيد) أو موته. أو
~~قبيل دخولك الدار ونحوه (لم يقع) الطلاق (في الحال ويقع) الطلاق (في الوقت
~~الذي يليه الموت) أو القدوم أو الدخول. لأن التصغير يقتضي كون الذي يبقى
~~جزء يسير و (إن قال) أنت (طالق قبيل موت زيد وعمرو بشهر)، فقال القاضي:
~~تتعلق الصفة بأولهما موتا وهو المراد بقوله (وقع بأولهما موتا) يعني قبل
~~بشهر، لأن اعتباره بالثاني يفضي إلى وقوعه بعد موت الأول، واعتباره بالأول
~~لا يفضي إلى ذلك فكان أولى. (وإن قال): أنت طالق (بعد موتي. أو بعد موتك
~~أو) أنت طالق (مع موتي أو) أنت طالق (مع موتك لم تطلق)، لأن البينونة حصلت
~~بالموت فلم يبق نكاح يزيله الطلاق والموت سبب الحكم بالبينونة، فلا يجامعه
~~وقوع الطلاق كما أنه لا يجامع البينونة. (وإن قال) أنت طالق (يوم موتي) أو
~~موتك أو موت زيد (طلقت في أوله)، أي أول اليوم الذي يموت فيه، لأن كل جزء
~~من ذلك اليوم يصلح لوقوع الطلاق فيه، ولا مقتضى لتأخيره عن أوله، فوقع في
~~أوله.
# قلت: قياس ما قدمته عن الشيخ تقي الدين: أنه يحرم وطؤها في كل يوم من حين
~~التعليق، لأنه كل يوم يحتمل أن يكون يوم الموت. (ولو قال) لزوجيه (أطولكما
~~حياة طالق فبموت إحداهما ms2760 يقع الطلاق) بالأخرى، (إذن)، أي عند موت إحداهما
~~لأنه بموت إحداهما يعلم أن الباقية أطولهما حياة. و (لا) يقع الطلاق المعلق
~~بذلك (وقت يمينه) أي حال عقد الصفة كسائر أنواع الطلاق المعلق بصفة، كأنت
~~طالق صائمة. إنما يقع عند وجود الصفة لا حال عقدها. (وإن تزوج أمة أبيه)
~~بشرطه، (ثم قال لها: إذا مات أبي فأنت طالق. أو) قال لها PageV05P315
# (إذا اشتريتك فأنت طالق، فمات أبوه أو اشتراها طلقت) لأن الموت أو الشراء
~~سبب ملكها وطلاقها، وفسخ النكاح يترتب على الملك، فيوجد الطلاق في زمن
~~الملك السابق على الفسخ فيثبت حكمه. (ولو قال) لها (إذا ملكتك فأنت طالق،
~~فمات أبوه أو اشتراها لم تطلق). لان الطلاق يقع عقب الملك وقد صادفها
~~مملوكة فلا يقع. (فإن كانت مدبرة) أي دبرها أبوه وقال لها الزوج: إن مات
~~أبي فأنت طالق. (ف‍) - مات أبوه (وقع الطلاق) لأن الحرية تمنع ثبوت الملك
~~له فلا ينفسخ نكاحه فيقع طلاقه. (و) وقع (العتق) لأنه معلق بالموت ومحل
~~وقوع العتق (إن خرجت من الثلث) أو أجاز الورثة حيث قلنا: هي تنفيذ، فإن كان
~~على الأب دين مستغرق تركته لم تعتق، والأصح أن ذلك لا يمنع نقل التركة إلى
~~الورثة، فهو كما لو لم يكن عليه دين في فسخ النكاح على ما اختاره القاضي
~~وقدمه في الكافي والمقنع، وجزم به في الوجيز. (وإن لم تخرج من الثلث) بل
~~بعضها (فكذلك) ينفسخ النكاح ولا تطلق على ما اختاره القاضي وقدمه في الكافي
~~والمقنع وجزم به في الوجيز (لملك الابن جزءا منها أو) ملكه (كلها، فينفسخ
~~النكاح) فلا يقع الطلاق وعلى ما جزم به المصنف تبعا لما اختاره القاضي في
~~الجامع والشريف وأبو الخطاب، وقدمه في المحرر والفروع، وهو رواية في
~~التبصرة تطلق لما تقدم من أن الموت والطلاق سبب ملكها وطلاقها وفسخ النكاح
~~يترتب على الملك، فيوجد الطلاق في زمن الملك السابق على الفسخ فيثبت حكمه.
# فصل ويستعمل طلاق ونحوه كالعتق والظهار، (كما يأتي استعمال القسم) بالله
~~تعالى، (ويجعل ms2761 جواب القسم جوابا له في غير المستحيل فإذا قال: أنت طالق
~~لأقومن وقام لم تطلق). لأنه حلف قد بر فيه فلم يحنث كما لو حلف بالله
~~تعالى. (فإن لم يقم في الوقت الذي عينه حنث) كما لو حلف عليه PageV05P316
# بالله، فإن لم يعين وقتا بلفظ ولا نية حنث باليأس، أي قبيل موت أحدهما.
~~(و) إن قال: (أنت طالق إن أخاك لعاقل، وكان أخوها عاقلا لم يحنث، وإن لم
~~يكن أخوها عاقلا حنث) الزوج (كما لو قال: والله إن أخاك لعاقل، وإن شك في
~~عقله لم يقع الطلاق). لأن الأصل بقاء النكاح فلا يزول بالشك. (و) إن قال
~~(أنت طالق لا أكلت هذا الرغيف فأكلته حنث). وإلا فلا (و) إن قال: (أنت طالق
~~ما أكلتيه لم يحنث إن كان صادقا) وإلا حنث (كما لو قال: والله ما أكلته، و)
~~إن قال: (أنت طالق لولا أبوك لطلقتك وكان صادقا لم تطلق)، وإلا طلقت كما لو
~~حلف عليه بالله. (ولو قال: إن حلفت بطلاقك فأنت طالق ثم قال: أنت طالق
~~لأكرمنك طلقت في الحال). لأنه حلف بطلاقها. (و) إن قال: (إن حلفت بعتق عبدي
~~فأنت طالق، ثم قال: عبدي حر لأقومن طلقت) لوجود الحلف بعتق عبده. (وإن قال:
~~إن حلفت بطلاق امرأتي فعبدي حر، ثم قال: أنت طالق لقد صمت أمس عتق العبد)،
~~لأنه قد حلف بطلاق امرأته. (وإن علق الطلاق على وجود فعل مستحيل عادة)، أي
~~في العادة (أو) علقه على فعل مستحيل (في نفسه)، أي لذاته فمثاله (الأول) أي
~~المعلق على مستحيل عادة، (كأنت طالق إن صعدت السماء أو) إن (شاء الميت أو)
~~إن شاءت (البهيمة، أو) إن (طرت أو) إن (قلبت الحجر ذهبا أو إن شربت ماء هذا
~~النهر كله، أو) إن (حملت الجبل ونحوه) كانت طالق لا صعدت السماء أو لا شاء
~~الميت، (و) مثال (الثاني) أي المعلق على مستحيل في نفسه (كان رددت أمس أو
~~جمعت بين الضدين) فأنت طالق، (أو إن كان الواحد أكثر من اثنين أو ms2762 إن شربت
~~ماء هذا الكوز ولا ماء فيه)، فأنت طالق لم تطلق (كحلفه بالله عليه)، لأنه
~~علق الطلاق بصفة لم توجد. ولان ما يقصده بتقييده يعلق على المحال، قال
~~تعالى في حق الكفار: * (ولا يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط) *
~~(الأعراف: 40). PageV05P317
# وقال الشاعر:
# إذا شاب الغراب أتيت أهلي وصار القار كاللبن الحليب أي لا آتيهم أبدا.
~~(وإن علقه) أي الطلاق (على عدمه)، أي عدم الفعل المستحيل عادة أو في نفسه،
~~(ك‍) - قوله (أنت طالق لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه علم) الحالف (أن فيه
~~ماء أو لم يعلم) ذلك طلقت في الحال، (أو) قال: أنت طالق (إن لم أشربه) أي
~~ماء الكوز، (و) الحال أنه (لا ماء فيه) طلقت في الحال. (أو) قال: أنت طالق
~~(لأصعدن السماء، أو إن لم أصعدها أو) قال: أنت طالق (إذا) طلعت الشمس، أو
~~أنت طالق لا (طلعت الشمس، أو) قال: أنت طالق (لأقتلن فلانا فإذا هو ميت)
~~طلقت في الحال سواء (علمه) ميتا (أو لا، أو) قال: أنت طالق (لأطيرن ونحوه)
~~كانت طالق إن لم يشأ فلان الميت (طلقت في الحال). لأنه علق الطلاق على نفي
~~المستحيل، وعدمه معلوم في الحال وفي المآل، فوقع الطلاق. (كما لو قال: أنت
~~طالق إن لم أبع عبدي فمات العبد) قبل بيعه، فإنه يحنث قبيل موته لليأس من
~~فعل المحلوف عليه (وعتق وظهار وحرام ونذر ويمين بالله كطلاق) فيما تقدم
~~ذكره. (وإن قال) لزوجته (أنت طالق اليوم إذا جاء غد، لم تطلق في اليوم ولا)
~~في (غد) لعدم تحقق شرطه إذ مقتضاه أنت طالق اليوم إذا جاء غد، ولا يأتي
~~الغد إلا بعد ذهاب اليوم وذهاب محل الطلاق. (وأنت طالق ثلاثا على مذهب
~~السنة والشيعة واليهود والنصارى، طلقت ثلاثا لاستحالة الصيغة لأنه لا مذهب
~~لهم) أي للشيعة واليهود والنصارى. (ولقصد التأكيد فإن) قال: أنت طالق على
~~مذهب السنة والشيعة واليهود والنصارى، و (لم يقل ثلاثا فواحدة) لعدم ما
~~يقتضي التكرار. (إن لم ينو أكثر ومثله أنت ms2763 طالق ثلاثا على سائر المذاهب)
~~فتقع الثلاث، وأنت طالق على سائر المذاهب يقع واحدة إن لم ينو أكثر.
~~PageV05P318
# فصل في الطلاق في زمن مستقبل إذا قال لزوجته أنت طالق غدا طلقت في أوله
~~عند طلوع فجره، (أو) قال: أنت طالق (يوم السبت) طلقت في أوله، (أو) قال:
~~أنت طالق (في رجب طلقت بأول ذلك)، لأنه جعل ذلك ظرفا للطلاق، فإذا وجد ما
~~يكون ظرفا طلقت. (كما لو قال: إذا دخلت الدار فأنت طالق، فإذا دخلت أول جزء
~~منها طلقت)، وحاصله أنه إذا علق الطلاق بشهر أو وقت عينه وقع في أوله،
~~(وأما إذا قال: إن لم أقضك حقك في شهر رمضان فامرأتي طالق، لم تطلق حتى
~~يخرج) شهر (رمضان قبل قضائه)، لأنه إذا قضاه في آخره لم توجد الصفة. (وفي
~~الموضعين) أي فيما إذا قال: أنت طالق غدا ونحوه، وفيما إذا قال: إن لم أقضك
~~حقك شهر رمضان إلخ. (لا يمنع من وطئ زوجته قبل الحنث) لبقاء الزوجية، (و)
~~إذا قال: (أنت طالق اليوم أو) قال: أنت طالق (في هذا الشهر، أو) قال: أنت
~~طالق (في) هذا (الحول طلقت في الحال)، لأن اليوم والشهر والحول ظرف لايقاع
~~الطلاق، فوجب أن يقع إذن. (فإن قال: أردت) أن الطلاق إنما يقع (في آخر هذه
~~الأوقات أو في وسط الشهر أو يوم كذا منه أو في النهار دون الليل) أو عكسه
~~(دين وقبل حكما)، لأنه يجوز أن يريد ذلك فلا يلزمه الطلاق في غيره، وإرادته
~~لا تخالف ظاهره إذ ليس أوله أولى في ذلك من غيره، (إلا في قوله) أنت طالق
~~(غدا أو يوم السبت فلا يدين ولا يقبل حكما) إذا قال: أردت أحدهما أو وسطهما
~~ونحوه، لأنه مخالف لمقتضى اللفظ إذ مقتضاه الوقوع في كل جزء منه ليعم
~~جملته. كما لو قال: لله علي أن أصوم رجب لزمه صوم جميعه، ولا يكون واقعا في
~~جميعه، إلا إذا وقع من أوله، بخلاف ما لو قال: في غد أو في يوم السبت، فإن
~~مقتضاه ms2764 الوقوع في جزء منه وهو صادق في جزء منه، وهو صادق بجميع أجزائه.
# وكذلك لو قال: لله علي أن أصوم في رجب أجزأه يوم منه. أشار إليه ابن
~~الزيداني في PageV05P319
# فروعه نقلا عن أبيه. (و) إن قال: (أنت طالق في أول رمضان أو في غرته أو)
~~قال: أنت طالق (غرته أو في رأسه أو استقباله أو مجيئه، طلقت بأول جزء منه
~~ولم يقبل قوله: أردت آخره أو وسطه ونحوه ظاهرا ولا باطنا). لأنه لا يحتمله.
~~وإن قال: أردت بالغرة اليوم الثاني قبل منه، لأن الثلاث الأول من الشهر
~~تسمى غررا. (وإن قال) أنت طالق (بانقضاء رمضان أو) ب‍ (- انسلاخه أو) ب‍ (-
~~نفاده أو) ب‍ (- مضيه، طلقت في آخر جزء منه) لأن ذلك مؤدى تعليقه. (وإن
~~قال) أنت طالق (أول نهار رمضان أو) قال: أنت طالق (أول يوم منه طلقت بطلوع
~~فجر أول يوم منه)، أي من رمضان. لأنه أول اليوم والنهار. (و) إن قال (أنت
~~طالق إذا كان رمضان أو) أنت طالق (إلى رمضان، أو) أنت طالق (إلى هلال
~~رمضان، أو) أنت طالق (في هلال رمضان، طلقت وقت يستهل) رمضان، (إلا أن يكون
~~أراد من الساعة إلى الهلال فتطلق في الحال)، أي حال التلفظ بذلك. لأن من
~~لابتداء الغاية. (وإن قال) أنت طالق (في مجئ ثلاثة أيام طلقت في أول اليوم
~~الثالث) إذن، (و) إن قال (أنت طالق اليوم أو غدا) طلقت في الحال. (أو) قال:
~~(أنت طالق غدا أو بعد غد طلقت في أسبق الوقتين)، وكذا لو قال: أنت طالق في
~~هذا الشهر أو الآتي. (و) إن قال (أنت طالق اليوم وغدا أو بعد غد، أو) قال:
~~أنت طالق (في اليوم وفي غد وفي بعده فواحدة في الأولى). وهي قوله: أنت طالق
~~اليوم وغدا أو بعد غد. لأنها إذا طلقت اليوم كانت طالقا غدا وبعد غد.
~~(كقوله): أنت طالق (كل يوم و) يقع (ثلاث) مرات في (الثانية). وهي قوله: أنت
~~طالق في اليوم وفي غد وفي بعده، فتطلق في ms2765 كل يوم طلقة. لأن إنبائه بقي
~~وتكراره يدل على تكرار الطلاق. (كقوله): أنت طالق (في كل يوم، وإن قال: أنت
~~طالق اليوم إن لم أطلقك اليوم، أو أسقط اليوم الأول أو) أسقط (اليوم
~~الأخير، ولم يطلقها في يومه وقع) الطلاق (في آخر جزء منه). لأن خروج اليوم
~~يفوت PageV05P320
# به طلاقها. فوجب وقوعه قبله في آخر وقت الامكان كموت أحدهما في اليوم.
~~لأن معنى يمينه إن فاتني طلاقك اليوم فأنت طالق فيه، فإذا بقي من اليوم ما
~~لا يتسع لتطليقها فقد فاته طلاقها فوقع حينئذ. (ويأتي في الباب بعده إذا
~~أسقط اليومين، و) إن قال (أنت طالق اليوم إن لم أتزوج عليك اليوم. طلقت في
~~آخره) أي اليوم. (إن لم يتزوج فيه) لما تقدم في التي قبلها وكذا أنت طالق
~~اليوم إن لم أشتر لك اليوم ثوبا أو نحوه، (وإن قال لعبده: إن لم أبعك اليوم
~~فامرأتي طالق، فلم يبعه حتى خرج اليوم طلقت) في آخره لما سبق. (فإن عتق
~~العبد) في اليوم أو مات أي العبد في اليوم (أو مات الحالف) في اليوم، (أو)
~~ماتت (المرأة في اليوم طلقت) قبيل ذلك، لأنه قد فاته بيعه فيه (وإن دبره أو
~~كاتبه) أو علق عتقه بصفة (لم تطلق قبل خروج اليوم لجواز بيعه)، لأن الكتابة
~~ونحوها لا تمنعه.
# قلت: فإن نذر عتقه نذر تبرر. وقلنا: لا يصح بيعه حنث قبيله كما تقدم.
~~(وإن وهبه) أي العبد (لانسان) ولو غير ولده (لم يقع الطلاق) قبل مضي اليوم،
~~(لأنه يمكن عوده إليه) في اليوم (فيبيعه في اليوم) فلا يتحقق اليأس قبل
~~مضيه. (وإن قال: إن لم أبع عبدي فامرأتي طالق ولم يقيده باليوم) بلفظه ولا
~~نيته. (فكاتب العبد لم يقع الطلاق)، لأن المكاتب يصح بيعه ، (فإن عتق
~~بالكتابة أو غيرها) بأن أدى ما عليه أو أعتقه ونحوه، (وقع) الطلاق قبيله.
~~لأنه فاته بيعه. (وإن قال لزوجاته الأربع: أيتكن لم أطأها الليلة
~~فصواحباتها طوالق، ولم يطأ تلك الليلة واحدة) منهن، (طلقن ثلاثا) ثلاثا،
~~(ويأتي في ms2766 الباب بعده) موضحا.
# فصل وإن قال: أنت طالق يوم يقدم زيد أو قال أنت طالق (في اليوم الذي يقدم
~~فيه زيد فماتت) في اليوم قدومه، (أو مات) الحالف في PageV05P321
# يوم قدومه، (أو ماتا) أي الزوجان (في يوم قدومه، أو لم يمت واحد منهما في
~~ذلك اليوم، تبين أن طلاقها وقع من أول اليوم) الذي قدم فيه زيد من طلوع
~~فجره. كما لو قال: أنت طالق يوم الجمعة. (و) إن قال (أنت طالق في شهر رمضان
~~إن قدم زيد، فقدم) زيد (فيه) أي في رمضان (طلقت من أوله)، أي أول رمضان
~~فيتبين أنها طلقت من غروب الشمس من آخر يوم شعبان ، قياسا على التي قبلها،
~~بخلاف ما لو قال: أنت طالق في شهر رمضان إذا قدم زيد، فإنها تطلق عقب
~~قدومه. (و) إن قال (أنت طالق في غد إذا قدم زيد. فماتت قبل قدومه لم تطلق)،
~~لأن إذا اسم زمان مستقبل فمعناه: أنت طالق غدا وقت قدومه. (وإن قدم زيد
~~والزوجان حيان طلقت عقب قدومه) لوجود الصفة. (و) إن قال: (أنت طالق اليوم
~~غدا طلقت اليوم واحدة)، لأن من طلقت اليوم فهي طالق غدا. (إلا أن يريد أنها
~~طالق اليوم طلقة وطالق غدا طلقة فتطلق اثنتين في اليومين) على حسب ما
~~أراده. (فإن قال: أردت أنها تطلق في أحد اليومين، طلقت) في (اليوم ولم تطلق
~~غدا). لأنه جعل الزمان كله ظرفا للطلاق فوقع في أوله. (وإن أراد نصف طلقة
~~اليوم ونصف طلقة غدا فثنتان) لأن كل نصف يكمل ضرورة عدم تبعيض الطلاق. (وإن
~~نوى نصف طلقة اليوم وباقيها غدا طلقت اليوم واحدة). لأنه إذا قال: نصفها
~~اليوم كملت، فلم يبق لها بقية تقع غدا. (و) إن قال: (أنت طالق إلى شهر، أو)
~~أنت طالق (إلى حول، تطلق بمضيه). روي عن ابن عباس وأبي ذر. ولأنه جعل ذلك
~~غاية للطلاق، ولا غاية لآخره فوجب أن يجعل غاية لأوله. ولان هذا يحتمل أن
~~يكون توقيتا لايقاعه، كقول الرجل: أنا خارج إلى سنة أي ms2767 بعد سنة. فلم يقع
~~الطلاق بالشك (إلا أن ينوي طلاقها في الحال فتطلق في الحال) عملا بنيته.
~~(ك‍) - قوله (أنت طالق إلى مكة ولم ينو بلوغها إلى مكة)، فيقع في الحال.
~~وكذا أنت طالق بعد مكة وتقدم. (و) إن قال: (أنت طالق من اليوم إلى سنة طلقت
~~في الحال. فإن قال: أردت أن عقد الصفة من اليوم و) أن (وقوعه بعد سنة لم
~~يقع) الطلاق (إلا بعدها) أي السنة، عملا بنيته PageV05P322
# واللفظ يحتمله. (وإن قال: أردت تكرير طلاقها من حين)، و (تلفظت إلى سنة
~~طلقت في الحال ثلاثا إن كانت مدخولا بها). وإلا بانت بالأولى ولم يلحقها ما
~~بعدها. (و) إن قال. (أنت طالق في آخر الشهر تطلق في آخر جزء منه)، أي
~~الشهر، لأنه آخره. (وقيل) تطلق (بآخر فجر اليوم) منه، (اختاره الأكثر).
~~قاله في المبدع، وقطع به في المقنع وغيره. لأن آخر الشهر آخر يوم منه. وإذا
~~علق الطلاق على وقت تعلق بأوله، (و) إن قال: أنت طالق (في أول آخره تطلق
~~بطلوع فجر آخر يوم منه)، لأن آخر الشهر اليوم وأوله طلوع الفجر. (ويحرم
~~وطؤه في تاسع عشرين) لاحتمال أن يكون آخر الشهر. (ذكره ابن الجوزي) في
~~المذهب. (والمراد إن كان الطلاق بائنا) بخلاف الرجعي فيجوز وطؤها فيه. (و)
~~إن قال: أنت طالق (في آخر أوله تطلق في آخر أول يوم منه)، قاله في المقنع.
~~قال في المبدع: على المذهب. قال في الانصاف:
# هذا أحد الوجوه. قال ابن منجا في شرحه: هذا المذهب. قال في المغني
~~والشرح: هذا أصح، وقدمه في الهداية والمستوعب والرعايتين والحاوي الصغير
~~وجزم به في الوجيز.
# وقيل: تطلق بطلوع فجر أول يوم منه، وهذا المذهب. قال في الفروع: طلقت
~~بطلوع فجر أول يوم منه في الأصح، جزم به في النور وقدمه في المحرر. وقال
~~أبو بكر: يعني في المسألتين تطلق بغروب شمس الخامس عشر منه، انتهى. لأن نصف
~~الشهر فما دون يسمى أوله، فإذا شرع في النصف الثاني صدق أنه آخره فيجب أن ms2768
~~يتحقق الحنث. لأنه أول آخره وآخر أوله (و) إن قال: (إذا مضى يوم فأنت طالق،
~~فإن كان) القول المذكور (نهارا وقع) الطلاق (إذا عاد PageV05P323
# النهار إلى مثل وقته) الذي تلفظ فيه من أمس ذلك النهار ليكمل اليوم. (إن
~~كان) قوله ذلك (ليلا ف‍) - إنها تطلق (بغروب شمس الغد) أي غد تلك الليلة
~~ليتحقق مضي يوم (و) إن قال : (إذا مضت سنة فأنت طالق، طلقت إذا مضى اثني
~~عشر شهرا بالأهلة، ويكمل الشهر الذي حلف في أثنائه بالعدد) أي ثلاثين يوما
~~حيث كان الحلف في أثناء شهر، فإذا مضى أحد عشر شهرا بالأهلة أضاف إلى ما
~~مضى من الشهر الأول قبل حلفه تتمة الثلاثين يوما. وإن اعتبرت الأهلة حيث
~~أمكن اعتبارها لأنها المواقيت التي جعلت للناس بالنص. (وإن قال: إذا مضت
~~السنة) فأنت طالق، (أو) قال: إذا مضت (هذه السنة فأنت طالق طلقت بانسلاخ ذي
~~الحجة).
# لأنها لما ذكرها بلام التعريف انصرف إلى السنة المعروفة وهي التي آخرها
~~ذو الحجة. (فإن قال: أردت بالسنة اثني عشر شهرا دين وقبل) منه حكما، لأن
~~لفظه يحتمله. (و) إن قال: (أنت طالق في كل سنة طلقة طلقت الأولى في الحال)
~~لأنه جعل السنة ظرفا للطلاق فيقع إذن. (و) تطلق (الثانية في أول المحرم)
~~لأن السنة الثانية ظرف للطلقة فتطلق في أولها. (وكذا الثالثة إن بقيت
~~الزوجة في عصمته) بأن استمرت الزوجة في عدتها أو ارتجعها في عدة الطلاق، أو
~~جدد نكاحها بعد أن بانت. (وإن بانت حتى مضت السنة الثالثة ثم تزوجها لم
~~يقع) الطلاق، (ولو نكحها في) السنة (الثانية) وقعت الطلقة عقب نكاحه، (أو)
~~نكحها في السنة (الثالثة وقعت الطلقة عقبه)، لأنه جزء من السنة التي جعلها
~~ظرفا للطلاق ومحلا له. وكان سبيله أن يقع أولها فمنع منه كونها غير محل
~~للطلاق لعدم نكاحه حينئذ، فإذا عادت الزوجة وقع في أولها. (فإن قال: أردت
~~بالسنة اثني عشر شهرا قبل حكما)، لأن لفظه يحتمله (وإن قال: أردت أن يكون
~~أول السنين المحرم دين)، لأنه ms2769 محتمل (ولم يقبل في الحكم) لأنه خلاف الظاهر
~~(و) إن قال (أنت طالق يوم يقدم زيد فقدم نهارا مختارا حنث) لوجود الصفة،
~~(علم القادم باليمين أو جهلها)، أي اليمين (وسواء كان القادم ممن لا يمتنع
~~بيمينه كالسلطان والحاج والأجنبي، أو) كان (ممن يمتنع باليمين من القدوم
~~كقرابة لهما أو لأحدهما أو غلام لأحدهما) PageV05P324
# أي أحد الزوجين. (وإن قدم) زيد (ليلا طلقت إن نوى به) أي اليوم (الوقت أو
~~لم ينو شيئا)، لأن اليوم يطلق بمعنى الوقت، قال تعالى: * (وآتوا حقه يوم
~~حصاده) * (الأنعام: 141) وقال: * (ومن يولهم يومئذ دبره) * (وإن قدم) زيد
~~(نهارا طلقت في أوله)، أي من طلوع فجر يوم قدومه، وتقدم. (وإن قدم به) أي
~~بزيد (ميتا أو مكرها لم تطلق)، لأنه لم يقدم. وإنما قدم به (ومع النية) بأن
~~يكون الحالف مثلا أراد بقدومه انتهاء سفره. (يحمل الكلام عليها) أي على
~~النية فيقع في المثال المذكور. (وإن قال) لزوجته أو غيرها: (إن تركت هذا
~~الصبي يخرج فأنت طالق، فانفلت الصبي بغير اختيارها فخرج) أي الصبي، (فإن
~~كان) الحالف (نوى أن (لا يخرج) الصبي بخروجه، (وإن نوى أ) ن (لا تدعه) أي
~~تتركه (لم يحنث نصا)، لأنها لم تتركه (وإن لم تعلم نيته) أي الحالف (انصرفت
~~يمينه إلى فعلها، فلا يحنث إلا إذا خرج) الصبي (بتفريطها في حفظه أو) خرج
~~(باختيارها)، لأن ذلك مقتضى لفظه فلا يعدل عنه إلا لمعارض ولم يتحقق، لكن
~~إن كان لليمين سبب هيجها حملت عليه، كما يأتي في باب جامع الايمان. فائدة:
~~قال في بدائع الفوائد:
# ما يقول الفقيه أيده الله وما زال عنده إحسان في فتى علق الطلاق بشهر قبل
~~ما قبل قبله رمضان في هذا البيت ثمانية أوجه، أحدها: هذا، والثاني قبل ما
~~قبل بعده، والثالث: قبل ما بعده بعده، والرابع: قبل ما قبل قبله، فهذه أوجه
~~أربعة متقابلة، الخامس: قبل ما بعد قبله، والسادس: بعد ما قبل بعده،
~~والسابع: بعد ما بعد قبله، والثامن بعد ما بعد بعده. وتلخيصها أنك إن ms2770 قدمت
~~لفظه بعد جاء أربعة أحدها إن كلها بعد الثاني بعد أن، وقبل الثالث قبلان،
~~وبعد الرابع بعد أن بينهما قبل. وإن قدمت لفظه قبل فكذلك. وضابط الجواب عن
~~الأقسام أنه إذا اتفقت الألفاظ فإن كانت قبل وقع الطلاق في الشهر الذي
~~يقدمه رمضان بثلاثة شهور. فهو ذو الحجة. فكأنه قال: أنت طالق في ذي الحجة.
~~لأن المعنى أنت طالق في شهر رمضان قبل قبل قبله. فلو كان رمضان قبله طلقت
~~في شوال ولو قال: قبل قبله طلقت في ذي القعدة. وإن كانت الألفاظ كلها بعد
~~طلقت في جمادى الآخرة، لأن المعنى أنت طالق في شهر يكون رمضان بعد بعد بعده
~~، ولو قال: رمضان بعده طلقت في شعبان. ولو قال: بعد بعده طلقت في رجب. وإن
~~اختلفت PageV05P325
# الألفاظ وهي ست مسائل فضابطها أن كل ما اجتمع فيه قبل وبعد فألغهما نحو
~~قبل بعده وبعد قبله، واعتبر الثالث، فإذا قال: قبل ما بعده بعد أو بعد ما
~~قبل قبله، فألغ اللفظين الأولين يصير كأنه قال: أولا بعده رمضان فيكون
~~شعبان، وفي الثاني كأنه قال قبله رمضان فيكون شوالا، وإن توسطت لفظة بين
~~متضادين نحو قبل بعد قبله، أو بعد قبل بعده، فألغ اللفظتين الأوليين. ويكون
~~شوالا في الصورة الأولى. كأنه قال في شهر قبله رمضان وشعبان في الثانية
~~كأنه قال: بعده رمضان وإن قال: بعد بعد قبله أو قبل قبل بعده، وهما تمام
~~الثمانية طلقت في الأولى في شعبان، كأنه قال: بعده رمضان، وفي الثانية في
~~شوال. كأنه قال: قبله رمضان.
# باب تعليق الطلاق بالشروط قال في الاختيارات: تعليق الطلاق على شرط هو
~~إيقاع عند ذلك الشرط، كما لو تكلم به عند الشرط. ولهذا قال بعض الفقهاء: إن
~~التعليق يصير إيقاعا في ثاني الحال، وقال بعضهم : إنه متهيئ لأن يصير
~~إيقاعا. (وهي) أي الشروط بمعنى التعاليق إذ الشرط يطلق على التعليق وعلى
~~الأداة، وعلى المعلق عليه، ففي كلامه استخدام لم يطابق المبتدأ والخبر
~~لعموم الخبر وفي بعض النسخ وهو: أي التعليق ms2771 وهي أظهر (ترتيب شئ غير حاصل)
~~حين الترتيب وهو الطلاق والعتق ونحوه، (على شئ حاصل أو غير حاصل، بأن) بكسر
~~الهمزة وسكون النون.
# (أو إحدى أخواتها) من أدوات الشرط الجازمة وغيرها، نحو إن قام زيد
~~فامرأته طالق أو عبده حر ونحوه، أو إن كان قائما فامرأته طالق أو عبده حر
~~ونحوه. (ويصح) التعليق مع تقدم الشرط، كإن دخلت الدار فأنت طالق، (و) يصح
~~أيضا مع (تأخره). أي الشرط كأنت طالق إن دخلت الدار بشرط اتصاله ونيته قبل
~~تمام أنت طالق، وتقدم في الاستثناء. (كتأخر) جواب (القسم في قوله: طالق
~~لأفعلن) فإنه يصح فإن فعل بر وإلا حنث بفوات ما عينه بلفظه أو نيته، وإلا
~~فباليأس. (ويصح) التعليق (بصريحه) كما تقدم. (و) يصح أيضا (بكنايته) أي
~~الطلاق (مع قصده) أي قصد الطلاق نحو أنت خلية إن لم تدخلي الدار إذا نوى
~~بها الطلاق وعلى ما تقدم أو وجدت قرينة من غضب أو سؤال طلاق. (ومن صح
~~تنجيزه) للطلاق (صح تعليقه) له على شرط لأداء التعليق مع وجود الصفة تطليق،
~~فإذا علق الطلاق على شرط وقع عند وجوده، أي إذا استمرت الزوجية. (وإن فصل
~~بين الشرط وحكمه) أي جوابه (بكلام منتظم: كأنت طالق يا زانية إن قمت لم
~~يضر) ذلك الفصل، لأنه لا يعد فصلا عرفا PageV05P326
# (ويقطعه) أي التعليق (سكوته وتسبيحه ونحوه) مما لا يكون الكلام معه
~~متصلا، (كأنت طالق استغفر الله إن قمت، أو) أنت طالق (سبحان الله إن قمت،)
~~فيقع الطلاق منجزا. (وأنت طالق مريضة رفعا ونصبا) أي برفع مريضة أو نصبها
~~(يقع) الطلاق فيها (بمرضها)، لوصفها بالمرض عند الوقوع أشبه الشرط. فكأنه
~~قال: أنت طالق إذا مرضت، وانتصاب مريضة على الحال وارتفاعها مبتدأ محذوف،
~~والجملة حال. (وتعم من وأي المضافة إلى الشخص) أي يعم (ضميرهما) سواء كان
~~(فاعلا أو مفعولا)، فالأول: نحو من دخلت الدار فهي طالق، أو أيتكن دخلت
~~الدار فهي طالق، والثاني: نحو من أقمتها منكن فهي طالق ، أو أيتكن أقمتها
~~فهي طالق. (ولا يصح) تعليق الطلاق ms2772 (إلا من زوج) ولو مميزا يعلقه لما تقدم
~~وكالمنجز. (فلو قال: إن تزوجت فلانة) فهي طالق لم تطلق إن تزوجها، (أو) قال
~~(إن تزوجت امرأة فهي طالق لم تطلق إن تزوجها، ولو كانت التي عينها عتيقته)
~~بأن قال: إن تزوجت عتيقتي فلانة فهي طالق فلا تطلق إذا تزوجها لقوله (ص):
~~لا طلاق ولا عتاق لابن آدم فيما لا يملك رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~بإسناد جيد من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده، قال الترمذي هو حديث حسن
~~وهو أحسن شئ في الباب. ورواه الدارقطني وغيره من حديث عائشة، وزاد وإن
~~عينها، وعن المسور مرفوعا قال: لا طلاق قبل نكاح ولا عتق قبل ملك رواه ابن
~~ماجة بإسناد حسن. قال أحمد: هذا النبي (ص) وعدة من أصحابه. و (كحلفه لا
~~أفعل كذا فلم يبق له زوجة ثم تزوج أخرى) أي غير التي كانت حين الحلف، (وفعل
~~ذلك) الفعل الذي حلف لا يفعله لم تطلق التي تزوجها لما تقدم، بخلاف ما لو
~~حلف على شئ لا يفعله، ثم أبان زوجته ثم عقد عليها فتعود الصفة، ويحنث إذا
~~فعله وتقدم في الخلع. (وإن قال لأجنبية أنت طالق إن قمت فتزوجها ثم قامت لم
~~تطلق). قال في شرح المقنع: بغير خلاف نعلمه.
# (وإن علق زوج طلاقا بشرط لم تطلق قبل وجوده)، أي الشرط لأنه زوال ملك بني
~~على التغليب والسراية أشبه العتق. (وليس له) أي المعلق طلاقا بشرط
~~(إبطاله)، أي التعليق لان PageV05P327
# إبطاله رفع له وما وقع لا يرتفع. (فإذا وجدت) الصفة المعلق عليها الطلاق
~~وهي المعبر عنها بالشرط (طلقت) لوجود الصفة، وإن لم توجد لم تطلق. (فإن مات
~~أحدهما قبل وجود الشرط) سقطت اليمين (أو استحال وجوده) أي الشرط. كأن قال:
~~أنت طالق إن قتلت زيدا فمات (سقطت اليمين)، ولا حنث لعدم وجود الصفة. (وإن
~~قال) بعد تعليقه الطلاق بشرط (عجلت ما علقته) لم يتعجل. (أو) قال: (أوقعت)
~~أي وقعت ما علقته (لم يتعجل) لأنه حكم شرعي فلم يملك تغييره. ms2773 (وإن أراد
~~تعجيل طلاق سوى تلك الطلقة) المعلقة (وقع) بها طلقة، فإذا (جاء) أي وجد
~~(الزمن الذي علق الطلاق به وهي زوجته) أو في عدة رجعي (وقع بها الطلاق
~~المعلق) لوجود شرطه، (وإن قال) من علق الطلاق بشرط (سبق لساني بالشرط ولم
~~أرده)، أي الشرط بمعنى التعليق (وقع) الطلاق (في الحال) لأنه أقر على نفسه
~~بما هو أغلظ من غير تهمة، وهو يملك إيقاعه في الحال فلزمه. (وإن قال: أنت
~~طالق، ثم قال: أردت إن قمت، دين) لأنه أعلم بنيته، (ولم يقبل) منه ذلك (في
~~الحكم) لأنه خلاف الظاهر.
# فصل (وأدوات الشرط) أي الألفاظ التي يؤدي بها معنى الشرط أسماء كانت أو
~~حروفا (المستعملة في طلاق وعتق غالبا ست إن) بكسر الهمزة وسكون النون،
~~(وإذا ومتى ومن) بفتح الميم وسكون النون. (وأي) بفتح الهمزة وبتشديد الياء.
~~(وكلما وهي) أي كلما (وحدها للتكرار). لأنها تعم الأوقات فهي بمعنى كل وقت،
~~فإذا قلت: كلما قمت فهو قمت بمعنى كل وقت تقوم فيه أقوم فيه، فلذلك وجب
~~فيها التكرار بخلاف متى. فإنها اسم زمان بمعنى أي وقت وبمعنى إذا فلا تقتضي
~~ما لا يقتضيانه ، وكونها تستعمل للتكرار في الأحيان لا يمنع استعمالها في
~~غيره، مثل إذا وأي وقت فإنهما يستعملان في الامرين. قال تعالى: * (وإذا
~~رأيت الذين يخوضون في آياتنا فاعرض عنهم) * (وإذا جاءك الذين يؤمنون
~~بآياتنا فقل سلام عليكم) *. * (وإذا PageV05P328
# لم تأتهم بآية قالوا لولا اجتبيتها) * وكذلك أي وقت، وأي زمان فإنهما
~~يستعملان للتكرار وسائر الحروف يجازي بها إلا أنها لما كانت تستعمل للتكرار
~~وغيره لا تحمل على التكرار إلا بدليل كذلك، وقوله غالبا أشار إلى أن هناك
~~أدوات تستعمل في طلاق وعتق كحيثما ومهما ولو، وما أشبهها من أدوات الشرط،
~~لكن لم يغلب استعمالها فيهما.
# وكلها أي كل الأدوات المذكورة وهي: إن وإذا ومتى ومن وأي (وكلما ومهما
~~ولو على التراخي إذا تجردت عن لم أو نية فورا أو قرينة)، لأنها لا تقتضي
~~وقتا بعينه دون غيره، فهي مطلقة في الزمان ms2774 كله. (فأما إذا نوى الفورية أو
~~كانت هناك قرينة تدل عليها) أي على الفورية، (فإنه) أي المعلق من طلاق أو
~~عتق أو نحوه (يقع في الحال ولو تجردت) الأداة (عن لم) حملا على النية أو
~~القرينة، (فإذا اتصلت) هذه الأدوات (بثم صارت على الفور) لأن متى وأيا وإذا
~~وكلما، تعم الزمان كله، فأي زمن وجدت الصفة فيه وجب الحكم بوقوع الطلاق،
~~ولا بد أن يلحظ في أي كونها مضافة إلى زمن فإن أضيفت إلى شخص كان حكمها حكم
~~من قال في المبدع، وظاهره إن من للفور يعني مع لم، وصرح به في المغني وفيه
~~نظر. فإن من لا دلالة لها على الزمان إلا ضرورة. إن الفعل لا يقع إلا في
~~زمان فهي بمنزلة إن، انتهى وهو معنى كلام الشارح. قال: وأما كلما فدلالتها
~~على الزمن أقوى من دلالة أي ومتى، فإذا صارتا للفور عند اتصالهما بلم فلان
~~تصير كلما كذلك بطريق الأولى. (إلا أن فقط) فإنها للتراخي (نفيا وإثباتا مع
~~عدم نية) فور، (أو قرينة فور). لأن حرف إن موضوع للشرط لا يقتضي زمنا ولا
~~يدل عليه إلا من حيث أن الفعل المعلق به من ضرورته الزمان، فلا يتعلق بزمان
~~معين. فإن كانت نية فور أو قرينته كانت للفور. (وسواء أضيفت إلى الوقت أو)
~~أضيفت (إلى الشخص) كقوله: أي وقت لم تقومي أو أيتكن لم تقم فهي طالق. (أو
~~من إذا اتصلت بها لم) فإنها تكون للفور، (فإذا قال: إن) قمت فأنت طالق (أو)
~~قال (إذا) قمت فأنت طالق ، (أو) قال (متى) قمت فأنت طالق، (أو) قال (أي
~~وقت) قمت فأنت طالق، (أو) قال (كلما قمت فأنت طالق، أو) قال (من) قامت فهي
~~طالق، (أو) قال (أيتكن قامت فهي طالق أو) قال PageV05P329
# (أنت طالق لو قمت، فمتى قامت طلقت). لأن وجود الشرط يستلزم وجود الجزاء
~~وعدمه، إلا أن يعارض معارض. (ولو قام الأربع في مسألة من قامت) فهي طالق،
~~(أو) قام الأربع في مسألة (أيتكن قامت) فهي طالق، (طلقن كلهن. ms2775 وكذلك إن قال
~~من أقمتها) فهي طالق، (أو) قال (أيتكن أقمتها) فهي طالق. (ثم أقامهن طلقن
~~كلهن)، لما تقدم من أن من وأي المضافة إلى الشخص يقتضيان عموم ضميرهما
~~فاعلا أو مفعولا. (وعلى قياسه لو قال: أي عبيدي ضربته) فهو حر (أو) قال (من
~~ضربته من عبيدي فهو حر، وضربهم عتقوا) كلهم. (كما لو قال: أي عبيدي ضربك)
~~فهو حر، (أو من ضربك من عبيدي فهو حر، فضربوه كلهم عتقوا). كلهم لما تقدم
~~(وإن تكرر القيام لم يتكرر الطلاق)، لأنها لا تقتضي تكرارا (إلا في كلما).
~~فإذا قال: كلما قمت فأنت طالق، وقامت مرتين وقع طلقتان وثلاثا طلقت لأنها
~~تقتضي التكرار كما تقدم (وإن قال: كلما أكلت رمانة فأنت طالق، وكلما أكلت
~~نصف رمانة فأنت طالق، فأكلت رمانة أي جميع حبها) دون قشرها ونحوه للعرف،
~~(طلقت ثلاثا) لوجود وصف النصف مرتين والجميع مرة. لأن كلما تقتضي التكرار.
~~(ولو جعل مكان كلما أداة غيرها) من أدوات الشرط كإن أو إذا أو متى أو مهما
~~وأكلت رمانة (فثنتان) بصفة النصف مرة، وبصفة الجميع مرة، ولا تطلق بالنصف
~~الآخر. لأنها لا تقتضي التكرار، واختار الشيخ تقي الدين: تطلق واحدة.
# (فإن نوى بقوله: نصف رمانة نصفا منفردا عن الرمانة المشروطة، وكانت مع
~~الكلام قرينة تقتضي ذلك لم يحنث حتى ينوي بأكل ما نوى تعليق الطلاق به).
~~فإن أكلت رمانة طلقت واحدة، وإن أكلت نصفا آخر طلقت أخرى. فإن أكلت نصفا
~~آخر طلقت ثلاثة، إن كانت الأداة كلما فقط. (وإن علق طلاقها على صفات ثلاثة
~~فاجتمعن)، أي الصفات (في عين واحدة مثل أن يقول: إن رأيت رجلا فأنت طالق،
~~وإن رأيت أسود فأنت طالق، وإن رأيت فقيها فأنت طالق PageV05P330
# فرأت رجلا أسود فقيها طلقت ثلاثا). لوجود الصفات الثلاث. (كما لو رأت
~~ثلاثة رجال فيهم الصفات الثلاث. وإذا قال: إن لم أطلقك فأنت طالق ولم ينو
~~وقتا) يطلقها فيه، (ولم تقم قرينة بفور ولم يطلقها لم تطلق إلا في آخر جزء
~~من حياة أحدهما) إذا أبقى ms2776 من حياة الميت ما لا يتسع لايقاعه، لأنه علقه على
~~ترك طلاقها. فإذا مات أو ماتت فقد وجد الترك ولم يقع قبل ذلك. لأن إن ولو
~~مع لم للتراخي، فكان له تأخيره ما دام وقت الامكان، فإذا ضاق عن الفعل
~~تعين. (فإن نوى وقتا) تعلق به، (أو قامت قرينة بفور تعلق به) فتطلق بفواته.
~~(فإن كان المعلق طلاقا بائنا) ووقع في آخر جزء من حياة أحدهما، (لم يرثها
~~إذا ماتت) كما لو أبانها عند موتها. (وترثه هي نصا) إن مات هو، (لأنه يقع
~~بها الطلاق في آخر حياته فهو كالطلاق في مرض موته)، فهو متهم بقصد حرمانها.
~~(ولا يمنع) إذا علق طلاقها كذلك. وقلنا: يحنث عند موت أحدهما (من وطئها قبل
~~فعل ما حلف عليه) أي قبل الحنث. لأنها زوجته وإن عزم على الترك. (وإن قال:
~~لم أطلق عمرة فحفصة طالق) ولم ينو وقتا ولم تقم قرينة فورا. (فأي الثلاثة)
~~وهو الزوج وحفصة وعمرة (مات أولا وقع الطلاق قبل موته)، أي إذا بقي من
~~حياته ما يتسع له. لأنه إن كان هو الميت فقد فات الطلاق بموته. وإن كان
~~المحلوف عليها فقد فات طلاقها فتطلق ضرتها، وإن كانت الضرة فقد فات الطلاق
~~الذي ينحل به يمينه، وهو طلاق المحلوف عليها. (وكذا لو قال: إن لم أعتق
~~عبدي) فامرأتي طالق، (أو) قال (إن لم أضربه) أي العبد (فامرأتي طالق وقع
~~بها الطلاق في آخر جزء من حياة أولهم) أي الحالف والعبد والزوجة (موتا) لما
~~تقدم. (وهذا مع الاطلاق). فإن نوى وقتا أو قامت قرينة بفور تعلق به، وتقدم.
~~(وإن حلف ليفعلن شيئا) كليدخلن الدار أو ليقومن، (ولم يعين له وقتا بلفظه
~~ولا نيته فهو على التراخي أيضا). فلا يحنث إلا عند اليأس من فعله. (وإن
~~قال: من لم أطلقها) فهي طالق، (أو) قال: (أي وقت) لم أطلقك فأنت طالق. (أو)
~~قال: (متى لم) أطلقك فأنت طالق، (أو) قال: (إذا لم أطلقك فأنت طالق، فمضى
~~زمن يمكن طلاقها فيه طلقت)، لأنها للفور ms2777 لما تقدم. (واحدة) لأن هذه الأدوات
~~لا تقتضي التكرار كما تقدم. (و) تطلق (في PageV05P331
# كلما) لم أطلقك فأنت طالق (ثلاثا) إذا مضى زمن يسعها مرتبة. لأنها
~~للتكرار (إن كانت مدخولا بها، وإلا) أي وإن تكن مدخولا بها (فواحدة بائنة)،
~~ولا يلحقها ما بعدها. لأن البائن لا يلحقها طلاق.
# فصل (وإن قال العامي: أن دخلت الدار فأنت طالق بفتح الهمزة) وسكون النون
~~(فهو شرط) أي تعليق فلا تطلق حتى تدخلها. (كنيته) أي كما لو نوى بهذا
~~الكلام الشرط. وإن كان نحويا لأن العامي لا يريد بذلك إلا الشرط، ولا يعرف
~~أن مقتضاها التعليل ولا يريده، فلا يثبت له حكم ما لا يعرفه ولا يريد. كما
~~لو نطق بكلمة الطلاق أعجمي لا يعرف معناها. (وإن قاله) أي قال: أنت طالق أن
~~دخلت الدار بفتح الهمزة (عارف بمقتضاها وهو التعليل طلقت في الحال، إن كان)
~~الدخول (وجد) لأن المفتوحة في اللغة إنما هي للتعليل، فمعناه أنت طالق لأنك
~~أدخلت أو لدخولك. قال تعالى: * (يخرجون الرسول وإياكم أن تؤمنوا بالله
~~ربكم) * وقال: * (يمنون عليك أن أسلموا) * (الحجرات:
# 17). وقال: * (وتخر الجبال هدا أن دعوا للرحمن ولدا) * (فلا تطلق إذا لم
~~تكن دخلت) الدار (قبل ذلك، لأنه إنما طلقها لعلة فلا يثبت الطلاق بدونها).
~~هذا قول ابن أبي موسى ومن تابعه. ولا فرق عند الشيخ تقي الدين بين أن
~~يطلقها لعلة مذكورة في اللفظ أو غير مذكورة فإذا تبين انتفاؤها لم يقع
~~الطلاق. وقال في أعلام الموقعين: وهذا هو الذي لا يليق بالمذهب غيره، ولا
~~تقتضي قواعد الأئمة غيره، فإذا قيل له: امرأتك قد شربت مع فلان وباتت عنده
~~فقال: اشهدوا على أنها طالق ثلاثا، ثم علم أنها كانت تلك الليلة في بيتها
~~قائمة تصلي، فإن هذا الطلاق لا يقع قطعا وأطال فيه. (ولذلك أفتى ابن عقيل
~~في فنونه فيمن قيل له: زنت زوجتك، فقال: هي طالق، ثم تبين أنها لم تزن أنها
~~لا تطلق وجعل السبب) الذي لأجله أوقع الطلاق (كالشرط اللفظي، وأولى). قال
~~في ms2778 الاختيارات: وهو قول عطاء بن أبي رباح PageV05P332
# وأطال فيه. وقال القاضي: تطلق مطلقا سواء كانت دخلت أو لم تدخل، وهو ظاهر
~~المنتهى. ويؤيده نص أحمد في رواية المروذي في رجل قال لامرأته: إن خرجت
~~فأنت طالق، فاستعارت امرأة ثيابها فلبستها فرآها زوجها حين خرجت من الباب
~~فقال: قد فعلت أنت طالق. قال: يقع طلاقه على امرأته، فنص على وقوع طلاقه
~~على امرأته، مع أنه وإن قصد إنشاء الطلاق، فإنما أوقعه عليها لخروجها الذي
~~منعها منه ولم يوجد. أشار إليه ابن نصر الله في حواشي القواعد الفقهية.
~~(وإن قال: أنت طالق إذا دخلت الدار) طلقت في الحال، لان معناه التعليل لا
~~التعليق. (أو) قال: أنت طالق (ولو دخلت الدار طلقت في الحال) لان معناه
~~دخلت أو لم تدخلي. (وإن قال: إن قمت وأنت طالق طلقت في الحال)، لأن الواو
~~ليست جوابا للشرط. (فإن نوى) به (الجزاء) قبل حكما، (أو أراد أن يجعل
~~قيامها وطلاقها شرطين لشئ) كعتق أو ظهار، (ثم أمسك قبل حكما) لأنه محتمل
~~وهو أعلم بمراده من غيره. (وكذا الحكم لو قال: أردت أقامت الواو مقام
~~الفاء)، فإنه يقبل منه، (وإن قال: إن دخلت الدار وأنت طالق فعبدي حر، صح)
~~التعليق. (ولم يعتق العبد حتى تدخل الدار وهي طالق)، لأن جملة وأنت طالق
~~حال من فاعل دخلت والحال قيد في عاملها. (وإن أسقط الفاء من جزاء متأخر
~~فشرط كإن دخلت الدار أنت طالق فلا تطلق حتى تدخل) الدار، لأنه أتى بحرف
~~الشرط فدل على إرادة التعليق، وإنما حذف الفاء على التقديم والتأخير. فكأنه
~~قال أنت طالق إن دخلت الدار. ومهما أمكن حمل كلام العاقل على فائدة وتصحيحه
~~وجب. (فإن قال: أردت الايقاع في الحال وقع)، لأنه يقر على نفسه بما هو أغلظ
~~فيؤاخذ به. (و) إن قال (أنت طالق إن دخلت الدار وقع) الطلاق (في الحال) لما
~~تقدم، فيما لو قال: أنت طالق ، ولو دخلت الدار. (وإن قال: أردت الشرط دين)
~~لأنه أدرى بنيته (ولم يقبل في الحكم)، لأنه ms2779 خلاف الظاهر. (و) إن قال: (إن
~~دخلت الدار فأنت طالق، وإن دخلت الأخرى. فمتى دخلت PageV05P333
# الأولى طلقت) لوجود الشرط، (سواء دخلت الأخرى أو لم تدخل)، لأنه لم يجعله
~~شرطا لطلاقها. (ولا تطلق الأخرى) بدخولها دخلت أو لم تدخل لعدم تعليق
~~طلاقها. (وإن قال أردت جعل الثاني) أي دخولها الأخرى (شرطا لطلاقها)، أي
~~الأولى أيضا (طلقت) الأولى (ب‍) - دخول (كل واحدة منهما) طلقة لوجود الشرط.
~~(وإن قال: أردت أن دخول الثانية شرط لطلاق الثانية فهو على ما أراده)، لأن
~~لفظه يحتمله فتطلق كل منهما إذا دخلت. (وإن قال: إذا دخلت الدار، وإن دخلت
~~هذه الأخرى فأنت طالق لم تطلق) المخاطبة (إلا بدخولهما) لأنه جعل دخولهما
~~شرطا للطلاق. (و) إن قال: (أنت طالق لو قمت كان ذلك شرطا) كإن قمت لأن لو
~~تستعمل فيه. (ولو لم تكن شرطا) لكانت لغوا. والأصل اعتبار كلام المكلف.
~~(وإن قال أردت أن أجعل لها) أي للو (جوابا) بأن قال: أردت أن أقول: أنت
~~طالق لو قمت لأضربنك مثلا، (دين وقبل) حكما، فلا يقع إن قامت وضربها لأنه
~~محتمل. (و) إن ألحق شرطا شرطا كما لو قال: (إن قمت فقعدت أو) إن قمت (ثم
~~قعدت فأنت طالق، أو إن قعدت إذا قمت) فأنت طالق، (أو إن قعدت إن قمت) فأنت
~~طالق. (إن قعدت متى قمت) فأنت طالق، (لم تطلق حتى تقوم ثم تقعد. وكذا أنت
~~طالق إن أكلت إذا لبست أو) أنت طالق (إن أكلت إن لبست، أو) أنت طالق (إن
~~أكلت متى لبست لم تطلق حتى تلبس ثم تأكل، ويسمى) عند النحاة (اعتراض الشرط
~~على الشرط). فيقتضي تقديم المتأخر وتأخير المتقدم، لأنه جعل الثاني في
~~اللفظ شرطا للذي قبله، والشرط متقدم المشروط. قال تعالى: * (ولا ينفعكم
~~نصحي إن أردت أن أنصح لكم إن كان الله يريد أن يغويكم) * (و) كذا إن قال:
~~(إذا أعطيتك إن وعدتك إن سألتني فأنت طالق، لم تطلق حتى تسأله ثم يعدها ثم
~~يعطيها) لما تقدم. (و) إن قال: (إن قمت وقعدت ms2780 فأنت طالق طلقت بوجودهما). أي
~~القيام والقعود (كيف ما كان) سواء وقعا معا حيث أمكن أو واحد بعد واحد تقدم
~~القيام أو تأخر، لأن الواو لمطلق الجمع PageV05P334
# (وكذا أنت طالق لا قمت وقعدت) يحنث بوجودهما كيفما كان لما تقدم. إن قال
~~(قمت أو قعدت فأنت طالق) طلقت بوجود أحدهما، أي القيام والقعود، لأن أو
~~تقتضي تعليق الجزاء على واحد كقوله تعالى: * (فمن كان منكم مريضا أو على
~~سفر) * (البقرة: 184).
# (وكذا أنت طالق لا قمت ولا قعدت تطلق بوجود أحدهما)، لأن إعادة الأداة
~~على التعليق على أحدهما. (و) إن قال لزوجته: (كلما أجنبت منك جنابة فإن
~~اغتسلت من حمام فأنت طالق فأجنب) منها (ثلاثا، واغتسل مرة فيه) أي الحمام
~~(ف‍) - طلقة (واحدة) لأن الشرط وهو الجنابة والغسل من الحمام لم يتكرر،
~~وإنما تكرر بعضه ويقع ثلاثا مع فعل لا يتردد مع كل جنابة، كموت زيد وقدومه،
~~لدلالة قرينة الاستحالة على أن المقصود تكرره هو الجنابة دون الموت أو
~~القدوم بخلاف الغسل.
# فصل في تعليقه أي الطلاق (بالحيض إذا قال: إن حضت فأنت طالق طلقت بأول
~~حيض متيقن) فتطلق (حين ترى الدم) لأن الصفة وجدت بدليل منعها من الصلاة
~~والصيام. (فإن بان) أي ظهر (الدم ليس بحيض بأن نقص عن أقل الحيض) وهو يوم
~~وليلة، (ويتصل الانقطاع حتى يمضي أقل الطهر بين الحيضتين) وهو ثلاثة عشر
~~يوما. بخلاف ما إذا عاد اليوم قبل ذلك، وأمكن جعله حيضة بالتلفيق. (أو) بان
~~أنه ليس بحيض، (لكونها بنت دون تسع سنين لم تطلق به) لأنه تبين أن الصفة لم
~~توجد، (و) إن قال (إذا مضت حيضة فأنت طالق لم تطلق حتى تحيض ثم تطهر ولو لم
~~تغتسل) لأنها لا تحيض حيضة إلا بذلك. قال في المبدع والظاهر: أنه يقع سنيا
~~(ولا تعتد بالحيضة PageV05P335
# التي هي فيها) حال التعليق فلا يقع بها الطلاق، لأنه علقه بالمرة الواحدة
~~من الحيض بحرف إذا، وهو اسم للزمان المستقبل، فيعتبر ابتداء الحيضة
~~وانتهاؤها بعد التعليق. (و) إن قال: (إذا حضت ms2781 حيضة فأنت طالق، وإذا حضت
~~حيضتين فأنت طالق، فحاضت حيضة طلقت واحدة) لوجود الصفة التي علق عليها
~~الطلاق أولا. (فإذا حاضت) الحيضة (الثانية طلقت) الطلقة (الثانية عند
~~طهرها) من الحيضتين، لوجود الصفة الثانية لأن الحيضة الأولى والثانية
~~حيضتان (و) إن قال: (إذا حضت حيضة فأنت طالق ثم إذا حضت حيضتين فأنت طالق،
~~لم تطلق) الطلقة (الثانية حتى تطهر من) الحيضة (الثالثة) لأنه رتبها بثم،
~~فاقتضى حيضتين بعد الأولى (و) إن قال: (إذا حضت نصف حيضة فأنت طالق، فحاضت
~~سبعة أيام) بلياليها (ونصفا) من يوم بليلة، (وقع) الطلاق لأنه نصف أكثر
~~الحيض فلا يتحقق مضي نصف الحيضة إلا به. قال في الكافي بمعنى. والله أعلم
~~إنه ما دام حيضها باقيا لا يحكم بوقوع طلاقها حتى يمضي نصف أكثر الحيض، لأن
~~ما قبل ذلك لا يتيقن به مضي نصف الحيضة. ولا يتحقق نصفها إلا بكمالها. (وإن
~~طهرت فيما دونها) أي دون المدة التي هي أكثر الحيض (تبينا وقوعه) أي الطلاق
~~(في نصفها)، أي نصف مدة الحيض لوجود الصفة. (أو) إن قال: (إذا طهرت فأنت
~~طالق وكانت حائضا طلقت إذا انقطع الدم). وإن لم تغتسل لوجود الطهر، (وإن
~~كانت طاهرا) حين التعليق (ف‍) - لا تطلق (حتى تطهر من الحيضة المستقبلة)،
~~لأنه علقه بإذا وهي لما يستقبل فلا تطلق إلا بطهر مستقبل. (فإن قالت): من
~~علق طلاقها بحيضها (قد حضت، وكذبها قبل قولها في نفسها). لقوله تعالى: *
~~(ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق الله في أرحامهن) قيل: هو الحيض، فلولا أن
~~قولها مقبول فيه ما حرم عليها كتمانه، ولأنه لا يعرف إلا من جهتها (مع
~~يمينها)، لاحتمال صدقه. (و) قال في المبدع: بغير يمين في ظاهر PageV05P336
# المذهب. وقال في شرح المنتهى: من غير يمين على الأصح وحيث قبل قولها في
~~الحيض. (وقع) الطلاق المعلق عليه كما لو ثبت بالبينة. (كقوله: إن أضمرت
~~بغضي فأنت طالق فادعته)، أي إضمار بعضه فيقبل قولها فيه، لأنه لا يعلم إلا
~~من جهتها ويقع الطلاق و (لا) يقبل ms2782 قولها في (دخول الدار ونحوه) كقدوم زيد
~~وغيره، (مما يمكن إقامة البينة عليه) فلا يقبل قولها فيه إلا ببينة. (ولو
~~حلفت) لعموم حديث: البينة على المدعي واليمين على من أنكر قال في المنتهى:
~~ولا في ولادة إن لم يقر بالحمل. (وإن قال) الزوج بعد أن علق طلاقها على
~~الحيض (قد حضت فأنكرته، طلقت) مؤاخذة له (بإقراره)، لأنه قد أقر على نفسه
~~بما يوجب بطلان النكاح، فلزمه مقتضى إقراره. (وإن قال) لإحدى زوجتيه: (إن
~~حضت فأنت وضرتك طالقتان، فقالت: قد حضت وكذبها طلقت وحدها، ولو صدقتها
~~الضرة) لأن قولها مقبول في حق نفسها دون ضرتها. (فإن أقامت) من ادعت الحيض
~~(بينة بذلك) أي بحيضها (بأن اختبرتها) أي النساء الثقات، ولعل المراد الجنس
~~فيتناول الواحدة كما يأتي في الشهادات، (بإدخال قطنة في فرجها زمن دعواها
~~الحيض، فإن ظهر دم) في القطنة (فهي حائض طلقتا)، لثبوت الحيض المعلق عليه
~~طلاقهما. (وإن قال) الزوج (قد حضت وأنكرته) المقول لها ذلك وحدها أو مع
~~ضرتها (طلقتا)، مؤاخذة له (بإقراره) على نفسه، (و) إن قال لزوجتيه: (إن
~~حضتما فأنتما طالقتان فقالتا: قد حضنا فإن صدقهما طلقتا)، لأنه أقر بوقوع
~~الطلاق عليه بتصديقه. (وإن كذبهما لم تطلقا) أي لم تطلق واحدة منهما لأن
~~طلاق كل واحدة منهما معلق بشرطين حين حيض ضرتها، وقول كل واحدة منهما على
~~ضرتها غير مقبول. (وإن أكذب إحداهما) وصدق الأخرى (طلقت) المكذبة (وحدها)،
~~لأن قولها PageV05P337
# مقبول على نفسها، وقد صدق الزوج ضرتها، فوجد الشرطان في حقه ولم تطلق
~~المصدقة، لأن قول ضرتها مقبول في حقها ولم يصدقها الزوج فلم يوجد شرط
~~طلاقها. (وإن قال ذلك لأربع) أي قال لزوجاته الأربع: إن حضتن فأنتن طوالق.
~~(فقد علق طلاق كل واحدة منهن على حيض الأربع. فإن كن) أي الأربع (قد حضن
~~فصدقهن طلقن) لوجود شرط طلاقهن.
# (وإن كذبهن لم تطلق واحدة منهن) لعدم وجود شرط الطلاق لأن قوله كل واحدة
~~منهن إنما يعمل به في حق نفسها دون ضراتها. (وإن صدق واحدة) منهن، (أو) ms2783 صدق
~~(واحدة) منهن (اثنتين لم يطلق منهن) أي الأربع (شئ) لما سبق. (وإن صدق
~~ثلاثا) وكذب واحدة لم تطلق المصدقات، لأن قول المكذبة غير مقبول عليهن. و
~~(طلقت المكذبة وحدها) لأن قولها مقبول في حق نفسها. وقد صدق ضراتها فوجد
~~الشرط في حقها. (وإن قال لهن) أي لزوجاته الأربع (كلما حاضت إحداكن)
~~فضرائرها طوالق، (أو) قال: (أيتكن حاضت فضرائرها طوالق فقلن). أي الأربع
~~(قد حضن فصدقهن طلقن ثلاثا ثلاثا)، لأن كل واحدة منهن لها ثلاث ضرائر. (وإن
~~صدق واحدة) وكذب الثلاث (لم تطلق) المصدقة، لأن قول ضرائرها غير مقبول
~~عليها (وطلقت ضراتها طلقة طلقة) لتصديقه إياها. (وإن صدق اثنتين) منهن وكذب
~~اثنتين، (وطلقت) أي المصدقتان (طلقة طلقة) لأن لكل واحدة منهما ضرة مصدقة،
~~(و) طلقت (المكذبتان ثنتين) ثنتين، لأن كل منهما ضرتين مصدقتين. (وإن صدق
~~ثلاثا) وكذب واحدة (طلقن) أي المصدقات (ثنتين ثنتين) لأن لكل واحدة منهن
~~لها ضرتان مصدقتان، (و) طلقت (المكذبة ثلاثا). لأن لها ثلاث ضرات مصدقات.
~~(و) إن قال لزوجتيه: (إن حضتما حيضة فأنتما طالقتان طلقت كل واحدة) منهما
~~(بشروعها) أي الثانية، وفي نسخه لشروعهما وهو أصوب موافقة للتنقيح وغيره.
~~(في الحيض)، قال في الفروع: الأشهر تطلق بشروعهما انتهى. وهو قول القاضي
~~وغيره. وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى، لأن وجود حيضة واحدة منهما
~~محال فيلغو قوله حيضة. ويصير كقوله: إن حضتما فأنتما طالقتان والوجه الثاني
~~لا يطلقان إلا بحيضة من كل واحدة منهما، كأنه قال: إن حضتما كل واحدة حيضة
~~فأنتما PageV05P338
# طالقتان، صححه في الانصاف. وقال: قدمه في الفروع والمحرر والرعايتين
~~والحاوي الصغير، واختاره الشيخ الموفق والشارح. والوجه الثالث يطلقان بحيضة
~~من إحداهما، لان الشئ يضاف إلى جماعة وقد فعله واحد منهم، فلما كان هذا
~~الفعل لا يمكن اشتراكهما فيه لأنه واحد كان وجوده من إحداهما كوجوده منهما.
~~والوجه الرابع: لا تنعقد الصفة فلا تطلق واحدة منهما، لأنه تعليق بالمستحيل
~~فلا يقع كأنتما طالقتان إن صعدتما السماء. قال في الانصاف: وهذه المسألة
~~مبنية على قاعدة ms2784 أصولية، وهي ما (و) إن ولدت الثاني (ستة أشهر فأكثر) من
~~ولادة الأول. (وقد وطئ بينهما ف‍) - بأنه يقع عليه (ثلاث) طلقات بولادة
~~الذكر، وطلقتان بولادة الأنثى. (لأن) الولد (الثاني حمل مستأنف) من الوطئ
~~فوجبت العدة بالوطئ بينهما، ولا يمكن ادعاء أن تحمل بولد بعد ولد قاله في
~~الخلاف وغيره. وإن وطئها واحد بعد واحد وليس بينهما ستة أشهر فأكثر (وأشكل
~~السابق) منهما (فطلقة) واحدة تقع (بيقين)، لاحتمال أن يكون السابق الذكر.
~~(ولغا ما زاد) على الواحدة لأن الأصل عدم وقوعه (والورع أن يلتزمهما) أي
~~الطلقتين لاحتمال أن يكون السابق الأنثى، (ولا فرق) فيما تقدم (بين من قلده
~~حيا أو ميتا)، لأن الشرط ولادة ذكر أو أنثى، وقد وجدت. ولأن العدة تنقضي به
~~وتصيبه الأمة أم ولد. (وإن قال) لزوجته: (إن كان أول ما تلدين ذكرا فأنت
~~طالق واحدة.
# وإن كان أنثى ف‍) - أنت طالق (اثنتين فولدتهما)، أي الذكر والأنثى دفعة
~~واحدة لم يقع بهما شئ). لأن الأول فيهما فلم توجد الصفة. (وإن ولدتهما) أي
~~الذكر والأنثى (دفعتين طلقت بالأول) إن كان ذكرا فطلقة. وإن كان أنثى
~~فاثنتان لوجود الصفة. (وبانت بالثاني) منهما أي انقضت عدتها به، لأنه تمام
~~الحمل فلا يقع ما علق بولادته. (وإن قال: كلما ولدت) فأنت طالق، (أو) قال:
~~(كلما ولدت ولدا فأنت طالق. فولدت ثلاثة معا طلقت ثلاثا) لأن الولادة تتعدد
~~بتعدد الأولاد، وكما تنسب الولادة إلى واحد من الثلاثة تنسب إلى كل واحد من
~~PageV05P339
# الأخيرين. وقد علق الطلاق بكل واحدة، فيقع بكل ولادة طلقة. (وإن ولدتهم)
~~أي الثلاثة (متعاقبين) أي واحدا بعد واحد (من حمل واحد طلقت بالأول طلقة.
~~و) طلقت (بالثاني) طلقة (أخرى)، لأن كلما للتكرار. (ولم تنقص عدتها به) أي
~~بالثاني (لأنها) أي العدة (لا تنقضي إلا بوضع كل الحمل). لقوله تعالى: *
~~(وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن) *. (وانقضت العدة بالثالث ولم تطلق
~~به)، لأن العدة انقضت بوضعه. والبائن لا يلحقها طلاق. (ذكر ذلك في المغني
~~والكافي وغيرهما) كالمنتهى وشرحه.
# (وذكر في ms2785 الانصاف أن عدتها تنقضي بالثاني) من الأولاد. (وهو سهو) إن لم
~~يكن حمله على ما إذا كانت حاملا باثنين فقط، (وإن قال: ولدت اثنين فأنت
~~طالق للسنة فطلقة بطهرها) من النفاس، لأن الطلاق فيه بدعة. وإن قال: كلما
~~ولدت فأنت طالق للسنة فولدت اثنين فطلقة بطهرها من النفاس. (ثم) طلقة (أخرى
~~بعد طهر من حيضة) ذكره القاضي. قاله في شرح المنتهى، وفي كلام المصنف هنا
~~مخالفة للقواعد ولمنقول كلامهم، فلذا حولته عن ظاهره. (و) إن قال لزوجته:
~~(إن كنت حاملا بغلام فأنت طالق واحدة. وإن ولدت أنثى فأنت طالق اثنتين،
~~فولدت غلاما كانت حاملا به وقت اليمين تبينا أنها طلقت واحدة حين حلفه).
# لوجود شرطهما، لأنها كانت حاملا بغلام. (وانقضت عدتها بوضعه. وإن ولدت
~~أنثى طلقت بولادتها طلقتين) لوجود شرطهما (واعتدت بالقروء) أي الحيض لأن
~~الطلاق يقع عقب PageV05P340
# الولادة. (وإن ولدت غلاما وجارية، وكان الغلام أولهما ولادة تبينا أنها
~~طلقت واحدة) حين حلفه، لأنها كانت حاملا بغلام. (وبانت) أي انقضت عدتها
~~(بوضع الجارية، ولم تطلق بها) كانت طالق مع انقضاء عدتك. (وإن كانت الجارية
~~ولدت أولا طلقت ثلاثا. واحدة بحمل الغلام واثنتين بولادة الجارية)، لأن
~~عدتها لم تنقض بوضعها، لأنها ليست محل الحمل. وإنما تنقضي بوضع الغلام
~~بعدها.
# فصل في تعليقه بالطلاق إذا قال: إذا طلقتك فأنت طالق ثم قال: أنت طالق
~~طلقت مدخول بها طلقتين). واحدة بالمنجز والأخرى بوجود الصفة. (و) تطلق
~~(غيرها) أي غير المدخول بها (واحدة) بالمنجز وبانت، فلا يلحقها المعلق.
# (فإن قال: عنيت) أي قصدت ونويت (بقولي هذا)، أي إذا طلقتك فأنت طالق.
~~(إنك تكونين طالقا) بها (أوقعته عليك، ولم أرد إيقاع طلاق سوى ما باشرتك به
~~دين) لأنه أعلم بنيته. (ولم يقبل) منه (في الحكم)، لأنه خلاف الظاهر. (وإن
~~طلقها) أي من قال: إن طلقتك فأنت طالق (بائنا) نحو أن يطلقها على عوض، (لم
~~يقع) الطلاق (المعلق) لأن البائن لا يلحقها الطلاق (كأن خلعتك فأنت طالق
~~ففعل)، أي خالعها (لم تطلق به) أي بالخلع، (وتقدم) ms2786 ذلك في الخلع وغيره. (و)
~~إن قال لزوجته: (إن طلقتك فأنت طالق، ثم قال) لها: (إن قمت) أو نحوه (فأنت
~~طالق، فقامت طلقت) مدخول بها (طلقتين) واحدة بالمعلق على القيام وأخرى
~~بالمعلق على التطليق. (وكذا لو نجزه) أي الطلاق (بعد التعليق) على التطليق
~~كما تقدم. وإذا وكل من طلقها فهو كمباشرته لأن فعل الوكيل كفعل موكله، وبين
~~وجه وقوع الطلاق بالتعليق على الطلاق في المثال المذكور بقوله: (إذ
~~التعليق) بقيام أو غيره بعد (وجود الصفة) المعلق عليها PageV05P341
# الطلاق (تطليق). وإذا كانت تطليقا وقع الطلاق المعلق عليه. (ولو قال:
~~أولا) أي ابتداء (إن قمت فأنت طالق، ثم قال) لها: (إن طلقتك فأنت طالق،
~~فقامت طلقت بالقيام واحدة)، لوجود شرطها وهو القيام. (ولم تطلق بتعليق
~~الطلاق). ولو كانت مدخولا بها، لأنه لم يطلقها، (وإن قال) لزوجته: (إن قمت
~~فأنت طالق، ثم قال: إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق، فقامت طلقت مدخول بها
~~طلقتين)، طلقة بالقيام وطلقة بوقوع طلاقه عليها، وغير المدخول بها طلقة
~~بالقيام فقط. (و) إن قال: (كلما طلقتك) فأنت طالق، (أو) قال: (كلما أوقعت
~~عليك طلاقي فأنت طالق ثم قال: أنت طالق فثنتان لمدخول بها) واحدة بالمنجز
~~وأخرى بالمعلق (ولغيرها) أي غير المدخول بها طلقة (واحدة وهي المنجزة)، ولا
~~تقع المعلقة لأنها بانت والبائن لا يلحقها طلاق. (ولا تقع) بالمدخول بها
~~طلقة (ثالثة لأن) الطلقة (الثانية لم تقع بإيقاعه بعد عقد الصفة) فلم يوجد
~~شرطها. (وإن قال بعدها) أي بعد يمينه كلما طلقتك أو أوقعت عليك طلاقي فأنت
~~طالق. (أو خرجت فأنت طالق فخرجت طلقت) مدخول بها (بالخروج طلقة وبالصفة)
~~التي هي التطليق أو الايقاع (أخرى)، أي طلقة ثانية إذ التعليق بعد جود
~~الصفة تطليق كما مر، (ولم تقع) طلقة (ثالثة) لأن التطليق لم يوجد إلا مرة.
~~(و) إن قال: (كلما وقع عليك طلاقي فأنت طالق، ثم وقع بمباشرة أو سبب أو صفة
~~عقدها بعد ذلك) التعليق. (أو) عقدها (قبله فثلاث) طلقات، لأن الثانية طلقة
~~واقعة عليها فتطلق بها الثالثة. ms2787 والمراد بالمباشرة أن تنجز الطلاق بنفسه أو
~~وكيله أو بسبب، والمراد بالسبب والصفة واحد، وهو وقوعه بوجود ما علق الطلاق
~~عليه، ومحل وقوع الثلاث (إن وقعت) الطلقة (الأولى والثانية رجعيتين) إذ
~~البائن لا يلحقها طلاق. (و) إن قال: (إذا طلقتك فأنت طالق، ثم قال: لا إذا
~~وقع عليك طلاقي فأنت طالق، ثم قال) لها (أنت طالق طلقت مدخول بها ثلاثا)،
~~واحدة بالمباشرة واثنتان بالوقوع والايقاع. وغير المدخول بها تبين بالطلقة
~~التي باشرها بها. (و) إن قال لزوجته: (كلما طلقتك طلاقا أملك فيه رجعتك
~~فأنت طالق، ثم قال) لها بعد الدخول بها: (أنت طالق)، ولا عوض PageV05P342
# (طلقت اثنتين) طلقة بالمباشرة وأخرى بالتعليق. (وإن كانت الطلقة بعوض أو)
~~كانت (في غير مدخول بها بانت بالأولى). وهي المنجزة فلا تلحقها المعلقة.
~~(فإن طلقها اثنتين) رجعتين (طلقت الثالثة) لوجود الصفة. (و) إن قال (كلما
~~وقع عليك طلاقي) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال: (إن وقع عليك طلاقي فأنت
~~طالق قبله ثلاثا، ثم قال: أنت طالق طلقت ثلاثا واحدة بالمنجزة وتتمتها من
~~المعلق، ويلغو قوله قبله). لأنه وصف المعلق بصفة يستحيل وصفة بها فإنه
~~يستحيل وقوعها بالشرط قبله فتلغو صفتها بالقبلية، وصار كأنه قال: إذا وقع
~~عليك طلاقي فأنت طالق ثلاثا. وقال ابن عقيل: تطلق بالمنجز والتعليق باطل
~~لأنه طلاق في زمن ماض أشبه قوله: أنت طالق أمس. ولأنه لو وقع المعلق لمنع
~~وقوع المنجز فإذا لم يقع المنجز بطل شرط المعلق، فاستحال وقوع المعلق، ولا
~~استحالة في وقوع المنجز، فيقع. (وهي) أي هذه المسألة هي (السريجية) نسبة
~~لابن سريج أبي العباس الشافعي، أول من قال بها. فقال: لا تطلق أبدا لأن
~~وقوع الواحدة يقتضي وقوع ثلاث قبلها، وذلك يمنع وقوعها فإثباتها يؤدي إلى
~~نفيها فلا تثبت. ولان إيقاعها يفضي إلى الدور، لأنها إذا وقعت يقع فيها
~~ثلاث فيمتنع وقوعها. وما أدى إلى الدور وجب قطعه من أصله وهذا ما صححه
~~الأكثرون من الشافعية وحكاه بعضهم عن النص. وقاله الشيخ أبو حامد وشيخ
~~العراقيين والقفال ms2788 شيخ المروذة قال في المهمات: فكيف تسوغ الفتوى بما يخالف
~~نص الشافعي وكلام الأكثرين يعني من الشافعية. (ويقع بغير مدخول بها واحدة
~~وهي المنجزة)، فتبين بها ولا يلحقها شئ من المعلق. (وإن) قال لزوجته: إن
~~(وطئتك وطئا مباحا) فأنت طالق قبله ثلاثا. (أو) قال: (إن أبنتك) فأنت طالق
~~قبله ثلاثا، (أو) قال: (إن فسخت نكاحك) فأنت طالق قبله ثلاثا. (أو) قال: إن
~~(راجعتك) فأنت طالق قبله ثلاثا، (أو) قال: إن (ظاهرت) منك فأنت طالق قبله
~~ثلاثا. (أو) قال إن (آليت منك) فأنت طالق قبله ثلاثا. (أو) قال: إن (لاعنتك
~~فأنت طالق قبله ثلاثا، ففعل) ما علق الطلاق عليه من المذكورات (طلقت
~~ثلاثا). ولغا قوله قبله لما تقدم في السريجية.
# المراد بقوله: إن ابنتك أو فسخت نكاحك، أي قلت لك هذا اللفظ، فإنها لا
~~تبين به فيقع الطلاق المعلق عليه، بخلاف قوله: إذا بنت أو إذا فسخ نكاحك
~~فأنت طالق قبله ثلاثا، ثم بانت منه بخلع أو غيره أو فسخت نكاحها المقتضي،
~~فإنها لا تطلق لأنها إذا بانت لم يبق PageV05P343
# للطلاق محل يقع فيه، هذا حاصل كلامه في شرح المنتهى. (و) إن قال لإحدى
~~زوجتيه (كلما طلقت ضرتك فأنت طالق، ثم قال مثله للضرة ثم طلق الأولى طلقت
~~الضرة طلقة بالصفة)، لأنه طلق ضرتها. (و) طلقت (الأولى ثنتين طلقة
~~بالمباشرة، و) طلقة بوجود الصفة لأن (وقوعه بالضرة تطليق لا إن أحدث فيها
~~طلاقا بتعليقه طلاقا ثانيا) مع وجود صفته.
# وتقدم أن التعليق مع وجود الصفة تطليق. (وإن طلق الثانية فقط) أي دون
~~الأولى (طلقتا طلقة طلقة) الضرة بالمباشرة. والأولى بالصفة ولم يقع
~~بالثانية طلقة أخرى، لأن طلاق الأولى إنما وقع بالتعليق السابق على طلاق
~~الثانية، فلم يحدث بعد تعليق طلاق الثانية تطليقها.
# (ومثل هذه) المسألة المذكورة (قوله) أي قول زوج حفصة وعمرة (إن طلقت حفصة
~~فعمرة طالق، أو كلما طلقت حفصة فعمرة طالق. ثم قال: إن طلقت عمرة فحفصة
~~طالق، أو كلما طلقت عمرة فحفصة طالق فحفصة كالضرة في المسألة التي ms2789 قبلها).
~~فإن طلق عمرة طلقت طلقتين وطلقت حفصة طلقة واحدة، وإن طلق حفصة فقط طلقتا
~~حفصة بالمباشرة وعمرة بالصفة. ولم تزد كل واحدة منهما طلقة لما تقدم. (وعكس
~~المسألة قوله لعمرة إن طلقتك فحفصة طالق ثم قال لحفصة: إن طلقتك فعمرة طالق
~~فحفصة هنا كعمرة هناك) فإن طلق حفصة طلقت طلقتين وطلقت عمرة طلقة، وإن طلق
~~عمرة طلقت كل واحدة منهما طلقة، لأنها عكس التي قبلها. (ولو علق ثلاثا
~~بتطليق يملك فيه الرجعة) كما لو قال: إن طلقتك طلاقا أملك فيه رجعتك فأنت
~~طالق ثلاثا. (ثم طلقها واحدة طلقت ثلاثا). إن كان دخل بها واحدة بالمنجز
~~وتتمتها من المعلق، لأن امتناع الرجعة هنا لعجزه عنها لا لعدم ملكها. (و)
~~إن كان ذلك (قبل الدخول يقع ما نجزه) من الطلاق فقط دون المعلق لعدم وجود
~~الصفة، إذ الطلاق قبل الدخول لا يملك فيه الرجعة. (و) إن كان الطلاق (بعوض
~~لا يقع غيره) أي غير المنجز دون PageV05P344
# المعلق لما سبق. (وإن قال لزوجاته الأربع أيتكن وقع عليها طلاقي فضرائرها
~~طوالق، ثم وقع على إحداهن طلاقه) بمباشرة أو سبب، (طلقن) كلهن (ثلاثا
~~ثلاثا). لأنه إذا وقع على إحداهن طلقة طلقت كل واحدة من صواحبها بوقوعه
~~عليها طلقة، وصار إذا وقع بواحدة طلقة يقع بكل واحدة من صواحبها طلقة، وقد
~~وقع على جميعهن فطلقت كل واحدة ثلاثا.
# (وإن قال): من له أربع زوجات (كلما طلقت واحدة منكن فعبد من عبيدي حر،
~~وكلما طلقت اثنتين فعبدان حران وكلما طلقت ثلاثة فثلاثة) من عبيدي (أحرار،
~~وكلما طلقت أربعا فأربعة) من عبيدي (أحرار. ثم طلقن) أي الزوجات الأربع
~~(معا أو منفردات عتق خمسة عشر عبدا). لأن فيهن أربع صفات هن أربع فيعتق
~~أربعة، وهن أربعة آحاد فيعتق أربعة أيضا وهن اثنتان واثنتان فيعتق كذلك،
~~وفيهن ثلاث فيعتق بذلك ثلاث. وإن شئت قلت: يعتق بالواحدة واحد وبالثانية
~~ثلاثة، لأن فيها صفتين هي واحدة وهي مع الأولى اثنتان. ويعتق بالثالثة
~~أربع، لأنها واحدة وهي مع الأولى والثانية ثلاث، ويعتق ms2790 بالرابعة سبعة. لأن
~~فيها ثلاث صفات هي واحدة مع الثالثة اثنتان، وهي مع الثلاث التي قبلها
~~أربع. قال في المغني: وهذا أولى من الأول لأن قائله لا يعتبر صفة طلاق
~~الواحدة في غير الأولى، ولا صفة التثنية في غير الثالثة والرابعة. (إلا أن
~~تكون له نية فيؤاخذ بما نوى). لأن النية مقدمة (ولو جعل) في التعليق
~~المذكور (مكان كلما: إن) أو نحوها من سائر أدوات الشرط (عتق عشرة) أعبد فقط
~~لعدم تكرارها بالواحدة واحد، وبالثانية اثنان، وبالثالثة ثلاثة، وبالرابعة
~~أربعة. (و) إن قال (كلما أعتقت عبدا من عبيدي، فامرأة من نسائي طالق وكلما
~~أعتقت اثنين فامرأتان طالقتان ثم أعتق اثنين) من عبيده (طلق) نساؤه
~~(الأربع)، لأن الاثنين فيهما صفتان هما اثنتان فيطلق اثنان وهما واحد وواحد
~~فتطلق اثنتان، وإن كان بدل كلما أداة غيرها طلق ثلاث. (و) إن قال : (كلما
~~أعتقت عبدا من عبيدي فجارية من جواري حرة، وكلما أعتقت اثنين فجاريتان
~~حرتان وكلما أعتقت ثلاثة فثلاث أحرار وكلما أعتقت أربعة فأربع أحرار فأعتق
~~أربعة) من عبيده PageV05P345
# (عتق من جواريه خمس عشرة) جارية (بعدة من عتق من عبيده في المسألة
~~المتقدمة) فيها. وإن كان بدل كلما أداة غيرها فعشر، (وإن قال: إن دخل الدار
~~رجل فعبد من عبيدي حر، وإن دخلها طويل فعبدان) حران، (وإن دخلها أسود
~~فثلاثة) من عبيدي أحرار، (وإن دخلها فقيه فأربعة أحرار، فدخلها رجل فقيه
~~طويل أسود عتق عشرة) من عبيده واحد بصفة كون الداخل رجلا، واثنان بصفة كونه
~~طويلا، وثلاثة بصفة كونه أسود، وأربعة بصفة كونه فقيها. ولو قال كلما صليت
~~ركعة فعبد حر، وكلما صليت ركعتين فعبدان حران، وهكذا إلى عشرة وصلى عشر عتق
~~سبعة وثمانون عبدا. (وإن قال) لامرأته: (إذا أتاك طلاقي فأنت طالق ثم كتب
~~إليها إذا أتاك كتابي فأنت طالق، فأتاها الكتاب كاملا ولم يمح) منه (ذكر
~~الطلاق طلقت ثنتين). لأنه علق طلاقها بصفتين مجئ الطلاق ومجئ كتابه، وقد
~~اجتمعتا في مجئ الكتاب، أو انمحى كل ما فيه لأن المقصود لم ms2791 يأت. (وإن قال:
~~أردت أنك طالق بذلك الطلاق الأول دين) لأنه محتمل وهو أعلم بنيته. (وقبل في
~~الحكم) لما سبق (وإن أتاها بعض الكتاب وفيه الطلاق ولم ينمح ذكره لم تطلق)،
~~لأنه لم يأتها كتابه بل بعضه.
# قلت: ينبغي أن يقع بذلك الطلقة المعلقة على مجئ الكتاب، لأنه قد أتاها
~~طلاقه.
# وإن انمحى ما فيه أو انمحى ذكر الطلاق أو ضاع الكتاب لم تطلق. (ولو كتب
~~إليها إذا قرأت كتابي فأنت طالق فقرئ عليها وقع إن كانت لا تحسن القراءة)،
~~لأن ذلك هو المراد بقراءتها، (وإلا) بأن كانت تحسن القراءة وقرئ عليها.
~~(فلا) تطلق لأنها لم تقرأه والأصل في اللفظ كونه للحقيقة إلا مع التعذر.
~~(ولا يثبت الكتاب إلا بشاهدين مثل كتاب القاضي إلى القاضي. وإذا شهدا عندها
~~كفى، وإن لم يشهدا به عند الحاكم) قال أحمد: لا تتزوج حتى يشهد عندها شاهد
~~عدل لا حامل الكتاب وحده. PageV05P346
# و (لا) يكفي (أن يشهد أن هذا خطه) كما لا يكفي ذلك في كتاب القاضي إلى
~~القاضي، بل لا بد من قراءته عليهما وشهادتهما بما فيه.
# فصل في تعليقه بالحلف. الحلف بالطلاق تعليق في الحقيقة لأنه ترتيب للطلاق
~~على المحلوف عليه. وذلك حقيقة التعليق كما سبق. وحقيقة الحلف القسم. (قال
~~أبو يعلى الصغير ولهذا) أي لكونه تعليقا حقيقة (لو حلف لا حلفت فعلق طلاقها
~~بشرط) كان قدم زيد فأنت طالق، (أو) علقه (بصفة) كانت طالق قائمة، (لم يحنث،
~~انتهى). لأنه لم يحلف بل علق الطلاق. والحلف بالطلاق (مجاز في الحلف
~~لمشاركته له في المعنى المشهور)، أي المتعارف (وهو) أي المعنى المتعارف من
~~الحلف (الحث على فعل أو المنع منه) أي من فعل (أو تصديق خبر أو) على
~~(تكذيبه)، فالحنث على فعل (كقوله: إن لم أدخل الدار فأنت طالق، أو) أنت
~~طالق (لأفعلن، أو) أنت طالق (إن لم أفعل) كذا، (أو) أي ومثال المنع من شئ
~~قوله: (إن دخلت الدار فأنت طالق، أو) أي مثال تصديق الخبر (أنت طالق، لقد
~~قدم زيد أو) ms2792 أي ومثال تكذيبه أنت طالق (لم يقدم. أشبه قوله: والله) لأفعلن
~~أو لا أفعل، أو لقد قدم زيد أو لم يقدم. (ونحوه فأما التعليق على غير ذلك)
~~الذي فيه حنث أو منع أو تصديق خبر أو تكذيبه (كأنت طالق إن طلعت الشمس أو
~~قدم الحاج ونحوه) كنزول المطر، (فشرط لا حلف. فلا يقع به الطلاق المعلق على
~~الحلف) لعدم مشاركته للحلف في المعنى المشهور. (وكذا إذا شئت فأنت طالق)
~~فليس بحلف (فإنه تمليك. وإذا حضت فأنت طالق فإنه طلاق بدعة. وإذا طهرت فأنت
~~طالق فإنه طلاق سنة) وليس بحلف واختار الشيخ تقي الدين العمل بعرف المتكلم
~~وقصده في مسمى اليمين، وإنه PageV05P347
# موجب أصول أحمد ونصوصه. (وإذا قال) لزوجته: (إن حلفت بطلاقك فأنت طالق،
~~ثم قال : أنت طالق إن قمت، أو) إن (دخلت الدار، أو) إن (لم تدخلي، أو إن لم
~~يكن هذا القول حقا ونحوه)، كأن لم يكن هذا القول كذبا (طلقت في الحال).
~~لأنه حلف بطلاقها (وإن قال: إن حلفت بطلاقك) فأنت طالق (أو) قال: (إن كلمتك
~~فأنت طالق وأعاده مرة أخرى طلقت واحدة)، لأنه حلف بطلاقها وكلها، (و) إن
~~أعاده (مرتين فثنتان) إن كانت مدخولا بها (و) إن أعاده (ثلاثا طلقت مدخول
~~بها ثلاثا)، لأن كل مرة يوجد فيها شرط الطلاق، وينعقد شرط طلقة أخرى، وغير
~~المدخول بها تبين بالأولى. ويأتي حكم انعقاد يمينه الثانية والثالثة (إلا
~~أن يقصد) من علقه بالحلف (بإعادتها إفهامها فلا تطلق سوى الأولى) يعني إن
~~لم يقصد بها الافهام فإن قصد بها الافهام لم يقع. قال في الفروع والمبدع:
~~وإن قصد بإعادته إفهامها لم يقع ذكره أصحابنا، بخلاف ما لو أعاده من علقه
~~بالكلام. وأخطأ بعض أصحابنا وقال فيها كالأولى ذكره في الفنون. (وإن قال
~~لامرأتيه: إن حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان وأعاده) ثانيا (طلقت كل واحدة
~~منهما طلقة)، لأن شرط طلاقهما الحلف بطلاقهما، وقد وجد وإن أعاده ثالثا
~~فطلقتان طلقتان، وإن أعاده أربعا فثلاث لوجود الشرط وهو الحلف. (فإن كانت
~~إحداهما غير مدخول ms2793 بها فأعاده بعد وقوع الطلقة الأولى لم تطلق واحدة
~~منهما)، لأن شرط طلاقهما الحلف بطلاقهما، ولم يوجد لأن غير المدخول بها لا
~~يقع الحلف بطلاقها لأنها بائن. (لكن لو تزوج بعد ذلك البائن ثم حلف بطلاقها
~~طلقت كالأخرى طلقة طلقة). لأنه صار بهذا حالفا بطلاقهما ذكره الأصحاب.
~~وأورد عليه أن طلاق كل واحدة منهما معلق بشرط الحلف بطلاقها مع طلاق
~~الأخرى، فكل واحد من الحلفين جزء علقه لطلاق لكل واحدة منهما، فكما أنه لا
~~بد من الحلف بطلاقها في زمن تكون فيه أهلا لوقوع الطلاق، كذلك الحلف بطلاق
~~ضرتها لأنه جزء علة لطلاق نفسها ومن تمام شرطه، فكيف يقع بهذه التي جدد
~~نكاحها الطلاق، وإنما حلف بطلاق ضرتها وهي بائن؟ (و) كذلك (اختار الموفق
~~PageV05P348
# وغيره لا تطلق) وأجيب عنه بأن وجود الصفة في النكاح لا حاجة إليه، ويكفي
~~وجود آخرها فيه ليقع الطلاق عقبه، وقد أشرنا إلى ما فيه في الحاشية. (ولو
~~جعل كلما بدل إن) بأن قال كلما حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان وأعاده، وكانت
~~إحداهما غير مدخول بها ثم أعاده حال بينونتها، ثم نكح البائن وحلف بطلاقها،
~~(طلقت كل واحدة) منهما (ثلاثا طلقة، عقب حلفه ثانيا وطلقتين لما نكح البائن
~~وحلف بطلاقها). لأن اليمين الأولى لم تنحل باليمين الثانية، لان كلما
~~للتكرار واليمين الثانية باقية، فتكون اليمين الثالثة التي تكلمت بحلفه على
~~التي جدد نكاحها شرط اليمين الأولى والثانية، فيقع بها طلقتان بخلاف ما لو
~~كان التعليق بأن أو نحوها، فإن اليمين الأولى تنحل بالثانية لعدم اقتضائها
~~التكرار فتبقى اليمين الثانية فقط، فإذا أعادها وجد شرط الثانية فانحلت
~~وتنعقد الثالثة. (ولو قال لزوجتيه حفصة وعمرة: إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق
~~ثم أعاده لم تطلق واحدة منهما)، لأن هذا حلف بطلاق عمرة وحدها فلم يوجد
~~الحلف بطلاقهما. (وإن قال بعد ذلك: إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت
~~عمرة)، لأنه حلف بطلاقهما بعد تعليقه طلاقهما عليه. (فإن قال بعد هذا: إن
~~حلفت بطلاقكما فعمرة طالق لم تطلق واحدة منهما)، لأنه لم ms2794 يحلف بطلاقهما بل
~~بطلاق عمرة وحدها. (فإن قال بعده: إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت حفصة)
~~وحدها لوجود شرط طلاقها، وهو الحلف بطلاقهما عمرة أولا وحفصة ثانيا. (وإن
~~قال ل‍) - زوجتين (مدخول بهما كلما حلفت بطلاق واحدة منكما فأنتما طالقتان،
~~وأعاده ثانيا طلقت كل واحدة منهما طلقتين). لأن ذلك حلف بطلاق كل واحدة
~~منهما، وحلفه بطلاق كل واحدة يقتضي طلاق الثنتين، فطلقتا بحلفه بطلاق واحدة
~~طلقة، وبحلفه بطلاق الأخرى طلقة طلقة. (وإن قال: كلما حلفت بطلاق واحدة
~~منكما) أو إحداكما (فهي طالق، أو) قال: كلما حلقت بطلاق واحدة منكما أو
~~إحداكما (فضرتها طالق، وأعاده طلقت كل واحدة) منهما (طلقة)، لأن حلفه بطلاق
~~واحدة إنما اقتضى طلاقها وحدها، وما حلف بطلاقها إلا مرة فتطلق واحدة. (وإن
~~قال لإحداهما): أي إحدى زوجتيه (إذا حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق، ثم قال
~~ذلك) أي إذا حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق (ل‍) - لزوجة الأخرى طلقت الأولى)،
~~لوجود شرط طلاقها وهو الحلف بطلاق PageV05P349
# ضرتها. (فإن أعاده للأولى طلقت الأخرى) لأن ذلك حلف بطلاق ضرتها، وكلما
~~أعاده لامرأة طلقت الأخرى إلى أن يبلغ ثلاثا، وإن كانت إحداهما غير مدخول
~~بها فطلقت مرة لم تطلق الأخرى، لأنه ليس بحلف بطلاقها لكونها بائنا. ولو
~~قال: كلما حلفت بطلاقكما فإحداكما طالق، وكرره ثلاثا أو أكثر لم يقع شئ،
~~لأن هذا حلف بطلاق واحدة ولم يوجد الحلف بطلاقهما. وإن قال لمدخول بها:
~~كلما حلفت بطلاق واحدة منكما فإحداكما طالق، ثم قال ثانيا: وقعت بإحداهما
~~طلقة وتعين بقرعة. (و) لو قال: (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق، ثم قال)
~~لزوجته: (إن حلفت بطلاقك فعبدي حر طلقت) زوجته لوجود شرط طلاقها، وهو الحلف
~~بعتق عبده، (ثم إن قال لعبده: إن حلفت بعتقك فامرأتي طالق عتق العبد) لوجود
~~شرط عتقه وهو الحلف بطلاق امرأته. (ولو قال له) أي لعبده (إن حلفت بطلاق
~~امرأتي فأنت حر، ثم قال لها) أي لامرأته (إن حلفت بعتق عبدي فأنت طالق عتق
~~العبد) لوجود الشرط، وهو الحلف بطلاق امرأته. ms2795 (ولو قال له: إن حلفت بعتقك
~~فأنت حر ثم أعاد عتق)، لأنه حلف بعتقه، (ويأتي في كتاب الايمان ما يتعلق
~~بالحلف بالله وبالطلاق). وإذا قال: إن حلفت بطلاق زينب فنسائي طوالق ثم
~~قال: إن حلفت بطلاق عمرة فنسائي طوالق وإن حلفت بطلاق حفصة فنسائي طوالق،
~~طلقت كل واحدة طلقتين. ولو قال: كلما حلفت بطلاق واحدة منكن فأنتن طوالق ثم
~~أعاده طلقن ثلاثا ثلاثا، ولو كان مكان كلما إن وأعاده طلقن واحدة واحدة.
~~وإن قال بعد ذلك لإحداهن: إن قمت فأنت طالق طلقت كل واحدة طلقة أخرى، وإن
~~قال: كلما حلفت بطلاقكن فأنتن طوالق، ثم أعاد ذلك طلقت كل واحدة طلقة. وإن
~~قال بعد ذلك لإحداهن: إن قمت فأنت طالق لم تطلق واحدة منهن، وإن قال: ذلك
~~للاثنتين الباقيتين طلق الجميع طلقة طلقة.
# فصل في تعليقه بالكلام (إذا قال لزوجته إن كلمتك فأنت طالق، فتحققي ذلك
~~أو اعلمي ذلك قاله متصلا بيمينه PageV05P350
# طلقت) لأنه علق طلاقها على كلامها وقد وجد. (إلا أن يريد) كلاما (بعد
~~انفصال كلامي هذا) فلا يقع بالمتصل، (وكذلك إن زجرها) بعد تعليق طلاقها على
~~كلامها، (فقال: تنحي أو اسكتي أو مري ونحوه) كاذهبي أو اجلسي، (أو قال: إن
~~قمت فأنت طالق طلقت) لوجود شرطه وهو الكلام، وإن قصد به عقد اليمين في إن
~~قمت فأنت طالق. (إلا أن يريد) بقوله: إن كلمتك (كلاما مبتدأ) أي مستأنفا
~~(مثل أن ينوي محادثتها أو الاجتماع بها ونحوه) فلا يحنث حتى يوجد ما نواه.
~~(وإن سمعها) أي سمع من قال لها: إن كلمتك فأنت طالق (تذكره فقال : الكاذب
~~عليه لعنة الله حنث نصا)، لأن ذلك كلام لها. (فإن جامعها ولم يكلمها لم
~~يحنث) لعدم وجود شرطه، (إلا أن تكون نيته هجرانها) فيحنث بالمجامعة، (وإن
~~قال) لزوجته: (إن بدأتك بالكلام فأنت طالق، فقالت: إن بدأتك به فعبدي حر
~~انحلت يمينه)، لأنها كلمته فلم يكن كلامه لها بعد ذلك ابتداء. (إلا أن ينوي
~~أنه لا يبدؤها في مرة أخرى) فلا تنحل يمينه بذلك ms2796 (وتبقى يمينها معلقة) حتى
~~يوجد ما يحلها أو شرطها. (فإن بدأها بكلام انحلت يمينها وإن بدأته) هي
~~ابتداء (عتق عبدها) لما تقدم، (و) لو قال لزوجته: (إن كلمت فلانا فأنت طالق
~~فكلمته، فلم يسمع لتشاغله أو غفلته) أو خفض صوتها بحيث لو رفعته لسمعها
~~حنث. لأنها كلمته وإنما لم يسمع لشغل قلبه أو غفلته. (أو كاتبته أو راسلته
~~حنث)، لأن الكلام يطلق ويراد به ذلك، بدليل صحة استثنائه منه في قوله
~~تعالى: * (وما كان لبشر أن يكلمه الله إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل
~~رسولا) * لأن القصد بيمينه هجرانه، ولا يحصل ذلك مع مواصلته بالكتابة
~~والرسول، ولو حلف ليكلمن زيدا لم يبرأ بمكاتبته ولا مراسلته كما يعلم من
~~الشرح لأن ذلك ليس كلاما حقيقة. (كتكليمها غيره) أي غير المحلوف عليها أن
~~لا تكلمه، (وهو يسمع تقصده) أي المحلوف عليه (به) أي بالكلام، فإنه يحنث
~~لأنها قصدته وأسمعته كلامها أشبه ما لو خاطبته. (إلا أن يكون) الزوج (أراد)
~~بحلفه PageV05P351
# عليها (أن (لا تشافهه) فلا يحنث بالمكاتبة ولا بالمراسلة لعدم المشافهة.
~~(ولو أرسلت) من حلف زوجها عليها لا تكلم فلانا (إنسانا يسأل أهل العلم عن
~~مسألة، أو) عن (حديث فجاء الرسول فسأل المحلوف عليه لم يحنث) بذلك، لأنها
~~لم تقصده بإرسال الرسول. (وإن أشارت إليه بيد أو عين أو غيرهما) كرأس وإصبع
~~(لم تطلق) بذلك، لأن الإشارة ليست بكلام عند أهل الشرع. (وكذا لو كلمته وهي
~~مجنونة) لأنه لا قصد لها والقلم مرفوع عنها. (وإن كلمته وهو سكران أو أصم
~~بحيث يعلم أنها تكلمه، أو مجنونا يسمع كلامها، أو كلمته وهي سكرى حنث). لأن
~~الطلاق معلق على الكلام وقد وجد. (وكذلك إن كلمت) المحلوف عليه.
# وكان (صبيا وهو يعلم أنه مكلم) فيحنث الحالف لوجود الكلام. (وإن كلمته
~~ميتا أو غائبا أو مغمى عليه، أو نائما أو سكرانا أو مجنونا مصروعين لم
~~يحنث)، لأنه لا عقل لهم، قال في المبدع: وكذا إذا كانا أي الأصم والسكران
~~لم يعلم واحد منهما أنها ms2797 تكلمه فلا حنث والمجنون إن لم يسمع كلامها. صرح به
~~في المغني. (وإن سلمت عليه حنث) لأنها كلمته (فإن كان أحدهما) أي أحد
~~الشخصين وهما زيد والمحلوف عليه أن لا يكلم زيدا مثلا (إماما و) كان (الآخر
~~مأموما لم يحنث) الحالف (بتسليم) الامام المحلوف عليه أن لا يكلم زيدا من
~~(الصلاة)، لأنه للخروج من الصلاة (إلا أن ينوي) الامام (بتسليمه) السلام
~~(على المأمومين) وزيد فيهم فيحنث لأنه قصده به. (وإن حلف لا يقرأ كتاب
~~فلان. فقرأه في نفسه ولم يحرك شفتيه به حنث) لأن هذا قراءة الكتب في عرف
~~الناس. (إلا أن ينوي حقيقة القراءة) فلا يحنث قبل وجودها. (وإن قال
~~لامرأتيه: إن كلمتما هذين فأنتما طالقتان.
# فكلمت كل واحدة منهما واحدا منهما طلقتا) لأن تكليمهما وجد منهما، (كما
~~لو قال: إن PageV05P352
# ركبتما دابتيكما أو أكلتما هذين الرغيفين أو لبستما ثوبيكما، فأنتما
~~طالقتان، فركبت كل واحدة منهما دابتها وأكلت كل واحدة) منهما (رغيفا، ولبست
~~كل واحدة) منهما (ثوبا طلقتا). وقد ذكرت ما في ذلك في الحاشية. (وإن قال:
~~إن كلمتما زيدا وكلمتما عمرا فأنتما طالقتان. فلا تطلقان حتى تكلم كل واحدة
~~منهما زيدا وعمرا) لإعادة العامل. (وإن قال لعبدين: إن ركبتما دابتيكما أو
~~لبستما ثوبيكما أو تقلدتما بسيفيكما، أو دخلتما بزوجتيكما فأنتما حران،
~~فمتى وجد من كل واحد) منهما (ركوب دابته أو لبس ثوبه أو تقلد بسيفه أو
~~الدخول بزوجته، ترتب عليهما العتق، لأن الانفراد بهذا عرفي. وفي بعضه)
~~كالدخول بالزوجة (شرعي فيتعين إلى توزيع الجملة على الجملة، وإن قال)
~~لزوجته: (إن أمرتك فخالفتيني فأنت طالق فنهاها) عن شئ، (وخالفته) فيه (لم
~~يحنث) ولو لم تعرف حقيقة الامر النهي لأنها خالفت نهيه لا أمره. (إلا أن
~~ينوي مطلق المخالفة) فيحنث بمخالفة النهي لأنها مخالفة. (و) لو قال (إن
~~نهيتك فخالفتيني فأنت طالق، فأمرها) بشئ (وخالفته لم يحنث في قياس التي
~~قبلها، إلا أن ينوي مطلق المخالفة) لما تقدم. (و) لو قال لامرأته: (إن
~~كلمتك فأنت طالق ثم قاله ثانيا طلقت ms2798 واحدة، وإن قاله ثالثا طلقت ثانية. وإن
~~قاله رابعا طلقت ثلاثا) حيث كانت مدخولا بها، لان كل مرة يوجد بها شرط
~~الطلاق. وينعقد شرط طلقة أخرى وسواء قصد إفهامها أو لا كما تقدم لأنه كلام.
~~وإن قصد به الافهام بخلاف مسألة الحلف السابقة. (وتبين غير المدخول بها
~~بطلقة ولم تنعقد يمينه الثانية، ولا الثالثة) لبينونتها بشروعه في الكلام
~~فلم يحصل جواب الشرط إلا وهي بائن بخلاف مسألة الحلف السابقة في إن حلفت
~~بطلاقك فأنت طالق ثم أعاده. فإنها لا تبين إلا بعد انعقاد اليمين فتنعقد،
~~بحيث أنه لو تزوجها بعد ثم حلف بطلاقها طلقت لوجود شرط اليمين المنعقدة في
~~النكاح السابق. (و) لو قال لزوجته: (إن نهيتيني PageV05P353
# عن نفع أمي فأنت طالق. فقالت له: لا تعطها من مالي شيئا لم يحنث) بذلك،
~~لأنه نفع محرم فلا تتناوله يمينه. (و) لو قال: (أنت طالق إن كلمت زيدا
~~ومحمدا مع خالد لم تطلق حتى تكلم زيدا في حال كون محمد فيها مع خالد)،
~~لأنها حال من الجملة الأولى ومتى أمكن جعل الكلام متصلا كان أولى. (و) لو
~~قال (أنت طالق إن كلمت زيدا وأنا غائب أو أنت راكبة أو وهو راكب أو ومحمد
~~راكب لم تطلق هي حتى تكلمه في تلك الحال)، لان الجملة الأخيرة حال وهي قيد
~~في عاملها. (و) لو قال: (إن كلمتيني إلى أن يقدم زيد) فأنت طالق (أو) إن
~~كلمتيني (حتى يقدم زيد. فأنت طالق فكلمته قبل قدومه حنث). وكذا لو قال:
# أنت طالق إن كلمت زيدا إلى أن يقدم فلان فكلمته قبل قدومه، طلقت وإلا
~~فلا. لأن الغاية رجعت إلى الكلام لا إلى الطلاق. (فإن قال: أردت إن استدمت
~~تكليمي من الآن إلى أن يقدم زيد دين وقبل) حكما، لأن لفظه يحتمله، فعلى هذا
~~إن قطعت الكلام لم يحنث، ولو أعادته لعدم الاستدامة لكن لعل المراد
~~الاستدامة عرفا، لا حال صلاة أو نوم أو نحوهما.
# فصل في تعليقه بالاذن في الخروج أو نحوه (إذا قال) لزوجته: (إن ms2799 خرجت بغير
~~إذني) فأنت طالق، (أو) خرجت (إلا بإذني) فأنت طالق. (أو إ) ن خرجت (حتى آذن
~~لك فأنت طالق. ثم أذن لها فخرجت ثم خرجت بغير إذنه طلقت)، لأن خرجت نكرة في
~~سياق الشرط، وهي تقتضي العموم قاله في الاختيارات، فقد صدق أنها خرجت بغير
~~إذنه. (إلا أن ينوي الاذن مرة) ويأذن لها فيه ثم تخرج بعد فلا حنث. (أو
~~يقوله) أي الاذن مرة (بلفظه) بأن يقول إن خرجت إلا بإذني مرة فأنت طالق.
~~فإذا أذن فيه مرة لم يحنث بخروجها بعد بغير إذن. وأما إن قال : إن خرجت مرة
~~بغير إذني فأنت طالق، ثم أذن لها في الخروج ثم خرجت بغير إذنه حنث
~~PageV05P354
# كما في المنتهى. وشرحه لأن الخروج الثاني خروج غير مأذون فيه وهو محلوف
~~عليه أشبه ما لو خرجت ابتداء بغير إذنه. (فإن أذن لها بالخروج كلما شاءت)
~~بأن قال لها: أخرجي كلما شئت (لم تطلق) بخروجها للاذن العام فلم تخرج إلا
~~بإذنه. (وإن أذن لها من حيث لا تعلم. فخرجت طلقت نصا) لأن الاذن هو الاعلام
~~مع أن إذن الشارع وأوامره ونواهيه لا يثبت حكمها إلا بعد العلم بها، فكذا
~~إذن الآدمي، ولأنها قصدت بخروجها مخالفته وعصيانه أشبه ما لو لم يأذن لها
~~في الباطن لأن العبرة بالقصد لا بحقيقة الحال. (فلو قال) إن خرجت (إلا بإذن
~~زيد) فأنت طالق، (فمات زيد لم يحنث إذا خرجت) خلافا للقاضي، (ولو) حلف لا
~~تخرج إلا بإذنه و (أذن لها) في الخروج (فلم تخرج حتى نهاها) عنه (ثم خرجت
~~طلقت)، لأن هذا الخروج جرى مجرى خروج ثان وهو محتاج إلى إذن. (وإن قال)
~~لزوجته: (إن خرجت إلى غير الحمام بغير إذني فأنت طالق. فخرجت إلى غير
~~الحمام) بغير إذنه (طلقت سواء عدلت إلى الحمام أو لم تعدل) لأنها خرجت إلى
~~غير الحمام بغير إذنه (وإن خرجت تريد الحمام وغيره) طلقت لأنها إذ أخرجت
~~للحمام وغيره فقد صدق عليها أنها خرجت إلى غير الحمام. (أو خرجت إلى الحمام
~~ثم ms2800 عدلت إلى غيره طلقت) لأن ظاهر هذا اليمين المنع من غير الحمام. فكيف ما
~~سارت إليه حنث كما لو خالفت لفظه. نقل الفضل بن زياد عن أحمد أنه سئل:
# إذا حلف بالطلاق أنه لا يخرج من بغداد إلا لنزهة فخرج إلى النزهة ثم مر
~~إلى مكة فقال: النزهة لا تكون إلى مكة وظاهر هذا أنه أحنث.
# تتمة: قال أحمد في رجل حلف بالطلاق لا يأتي أرمينية إلا بإذن امرأته.
~~فقالت PageV05P355
# امرأته: اذهب حيث شئت. فقال: لا حتى تقولي إلى أرمينية. قال في الشرح:
~~والصحيح أنها متى أذنت له إذنا عاما لم يحنث. قال القاضي: هذا كلام لأحمد
~~محمول على أن هذا خرج مخرج الغضب والكراهة، ولو قالت: هذا بطيب قلبها كان
~~إذنا منها وله الخروج، وإن كان لفظ عام.
# فصل في تعليقه بالمشيئة (إذا قال: أنت طالق إن) شئت، (أو إذا) شئت، (أو
~~متى) شئت، (أو كيف) شئت، (أو حيث) شئت، (أو أنى) شئت، (أو أين) شئت، (أو
~~كلما) شئت، (أو أي وقت شئت ونحوه) كقوله: من شاءت فهي طالق (لم تطلق حتى
~~تقول: قد شئت)، لأن ما في القلب لا يعلم حتى يعبر عنه اللسان فيتعلق الحكم
~~بما ينطق به دون ما في القلب. فإذا قالت: شئت طلقت (سواء شاءت فورا أو
~~تراخيا) لأنه تعليق للطلاق على شرط. أشبه سائر التعليقات، ولأنه إزالة ملك
~~معلق على المشيئة، فكان على التراخي كالعتق. وسواء شاءت (راضية أو كارهة)
~~لوجود المشيئة، (وفي التنقيح) والانصاف (ولو مكرهة وهو سبقة قلم). لأن فعل
~~المكره ملغى. (ولو شاءت بقلبها دون نطقها) لم يقع لما تقدم، (أو قالت: قد
~~شئت إن طلعت الشمس أو قد شئت إن شئت، أو) قالت شئت إن (شاء فلان. فقال: قد
~~شئت لم يقع) الطلاق، لأنه لم يوجد منها مشيئة. وإنما وجد منها تعليق
~~مشيئتها بشرط وليس بمشيئة لا يقال: إذا وجد PageV05P356
# الشرط وجب أن يوجد مشروطه. لأن المشيئة أمر خفي فلا يصح تعليقها على شرط
~~. ووجه الملازمة إذا صح التعليق. ms2801 (فإن رجع) الزوج بعد التعليق المذكور (لم
~~يصح رجوعه كبقية التعاليق) في الطلاق والعتق وغيرهما. (وكذا) الحكم (لو
~~علقه بمشيئة غيرها)، فمتى وجدت طلقت. وإن علقها الغير على شرط لم يقع. وإن
~~رجع لم يصح رجوعه. (وإن قيد المشيئة بوقت كقوله: أنت طالق إن شئت اليوم) أو
~~الشهر (تقيد به، فإن خرج اليوم قبل مشيئتها لم تطلق) لعدم وجود الشرط ولا
~~أثر لمشيئتها بعد. (وإن علقه) أي الطلاق (على مشيئة اثنين كقوله): أنت طالق
~~(إن شئت وشاء أبوك) لم يقع حتى توجد مشيئتها، (أو) قوله أنت طالق إن شاء
~~(زيد وعمرو لم يقع حتى توجد مشيئتهما)، لأن الصفة مشيئتهما. فلا تطلق
~~بمشيئة أحدهما لعدم وجود الشرط وكيف شاء طلقت. (ولو اختلفا في الفورية
~~والتراخي) بأن شاء أحدهما فورا والآخر متراخيا، لأن المشيئة وجدت منهما
~~جميعا. (و) إن قال: (أنت طالق وعبدي حر إن شاء زيد ولا نية) له تخالف ظاهر
~~لفظه، (فشاءهما) أي شاء زيد الطلاق والعتق (وقعا) لوجود شرطهما. (وإلا) أي
~~وإن لم يشأهما زيد، بأن لم يشأ واحدة شيئا أو شاء أحدهما دون الآخر (لم يقع
~~شئ) منهما، لأن المعطوف والمعطوف عليه كالشئ الواحد. وقد وليهما التعليق
~~فيتوافقان عليه، ولا تحصل المشيئة بواحد من العتق أو الطلاق لأنهما جملة
~~واحدة، فلا تحصل الحملة بإحدى جزأيها دون الآخر. (و) إن قال لزوجته (أنت
~~طالق إن شاء زيد فمات) زيد، (أو جن لم تطلق) لأن شرط الطلاق لم يوجد. (وإن
~~خرس) زيد بعد التعليق (أو كان أخرس) حين التعليق، (وفهمت إشارته فكنطقه)
~~لقيامها مقامه، وإن لم تفهم إشارته لم تطلق. (ولو غاب) زيد (لم تطلق) حتى
~~تثبت مشيئته. (وإن شاء وهو سكران طلقت) لأنه يصح منه الطلاق فصحت مشيئته
~~له. قال في المغني: والصحيح أنه لا يقع لأنه زائل العقل، أشبه المجنون. ثم
~~الفرق بين إيقاع طلاقه وبين المشيئة: أن إيقاعه عليه تغليظ عليه لئلا تكون
~~المعصية سببا للتخفيف عنه، وهنا إنما يقع الطلاق بغيره فلا يصح منه في حال ms2802
~~زوال عقله. و (لا) يقع (إن شاء) زيد (وهو مجنون)، لأنه لا حكم PageV05P357
# لكلامه. (وإن شاء) زيد (وهو صبي طفل) أي دون التمييز (لم يقع) الطلاق،
~~لأنه كالمجنون.
# (وإن كان) زيد (مميزا يعقل) المشيئة وشاء (الطلاق وقع) لصحة طلاقه إذن.
~~(و) إن قال (أنت طالق إلا أن يشاء زيد فمات) زيد (أو جن طلقت في الحال)،
~~لأنه أوقع الطلاق وعلق رفعه بشرط ولم يوجد، وكذا لو أبى المشيئة. (وإن خرس)
~~زيد (فشاء بالإشارة وفهمت) إشارته (فكنطقه) لدلالتها على ما في نفسه.
# قلت: وكذا ينبغي كتابته. (إن لم يقيد في التعليق والنطق) فتتقيد به. (و)
~~إن قال لزوجته (أنت طالق واحدة إلا أن يشاء زيد ثلاثا أو) قال: أنت طالق
~~واحدة إلا أن (تشائي ثلاثا، أو) قال: أنت طالق (ثلاثا إلا أن يشاء زيد)
~~واحدة، (أو) أنت طالق ثلاثا إلا أن (تشائي واحدة فشاء) زيد (أو شاءت
~~الثلاث) في الأولى وقعت (أو شاء) أو شاءت (الواحدة) في الثانية (وقعت)، لأن
~~هذا هو السابق إلى الفهم من ذلك كقوله: خذ درهما إلا أن تريد أكثر منه.
~~(فإن لم يشأ) زيد شيئا (أو شاء أقل من ثلاث) كاثنتين، أو لم تشأ هي أو شاءت
~~اثنتين (فواحدة في الأولى). لأن الثلاث لم يوجد شرطها. ويقع في الثانية إذا
~~لم يشأ أو شاء اثنتين أو لم تشأ هي، أو شاءت اثنتين الثلاث، لأن شرط
~~الواحدة لم يوجد. (و) إن قال لزوجته (يا طالق) إن شاء الله طلقت. قاله في
~~الترغيب. وقال: إنه أولى بالوقوع من قوله: أنت طالق إن شاء الله (أو) أنت
~~(طالق) إن شاء الله، (أو) قال: (عبدي حر إن شاء الله أو) قال: يا طالق أو
~~أنت طالق لي أو عبدي حر. (إلا أن يشاء الله أو إن لم يشأ الله أو لم يشأ
~~(الله) طلقت وعتق العبد، وكذا لو قدم الشرط). بأن قال: إن شاء الله أو إن
~~لم يشأ الله أو ما لم يشأ الله، فأنت طالق أو عبدي حر، ms2803 لما روى أبو حمزة.
~~قال: سمعت ابن عباس يقول: إذا قال الرجل لامرأته: أنت طالق إن شاء الله فهي
~~طالق رواه أبو حفص. وعن ابن عمرو أبي سعيد قال: كنا معشر أصحاب النبي (ص)
~~نرى الاستثناء جائزا في كل شئ إلا في الطلاق والعتاق. ولأنه استثناء حكم في
~~محل فلم يرتفع بالاستثناء كالبيع والنكاح. (و) لو قال لزوجته: (إن دخلت
~~الدار فأنت طالق) ، إن شاء الله (أو) قال لامته: إن دخلت الدار فأنت (حرة
~~إن شاء الله، أو) قال لزوجته: (أنت طالق) إن دخلت الدار إن شاء الله. (أو)
~~قال لامته: أنت (حرة إن دخلت الدار إن شاء الله PageV05P358
# فدخلت) الدار. (فإن نوى رد المشيئة إلى الفعل لم يقع) الطلاق ولا العتق
~~به، لأن الطلاق أو العتق هنا بين إذ هو تعليق على ما يمكن فعله أو تركه،
~~فإذا أضافه إلى مشيئة الله تعالى لم يقع. لحديث ابن عمر قال: قال رسول الله
~~(ص): من حلف على يمين: إن شاء الله فلا حنث عليه رواه الخمسة إلا أبا داود.
~~فمن قال لزوجته: أنت طالق لتدخلن الدار إن شاء الله لم تطلق دخلت أو لم
~~تدخل، لأنها إن دخلت فقد فعلت المحلوف عليه، وإن لم تدخل علمنا أن الله
~~تعالى لم يشأ لأنه لو شاءه لوجد، فما شاء الله كان وما لم يشأ لم يكن،
~~وكذلك إن قال : أنت طالق لا تدخلين الدار إن شاء الله. (وإلا) أي وإن لم
~~ينو رد المشيئة إلى الفعل بأن لم ينو شيئا، أو نوى رد المشيئة إلى الطلاق
~~أو العتاق. (وقع) الطلاق أو العتاق لما ذكر أولا.
# قال في شرح المقنع: وإن لم تعلم نيته فالظاهر رجوعه إلى الدخول. ويحتمل
~~أن يرجع إلى الطلاق غريبة إذا قال: أنت طالق يوم أتزوجك إن شاء الله
~~فتزوجها لم تطلق.
# وإن قال: أنت حر يوم اشتريك إن شاء الله فاشتراه عتق. قاله في المبدع.
~~(و) إن قال: (أنت طالق لرضا زيد أو لمشيئته طلقت في الحال) لأن ms2804 معناه أنت
~~طالق لكونه قد شاء ذلك أو رضيه. وكقوله: هو حر لوجه الله أو لرضا الله،
~~وكذا الدخول إلى الدار. (فإن طال: أردت الشرط دين) لأنه أعلم بمراده. (وقبل
~~حكما) لأن ذلك يستعمل للشرط. وطلقت لأنه معلق فكان متراخيا. ذكره في
~~الفنون. وإن قوما قالوا: ينقطع بالأول. (ولو قال) لزوجته (إن كان أبوك يرضى
~~بما فعلته فأنت طالق. فقال: ما رضيت) به (ثم قال: رضيت) به (طلقت أيضا)
~~لأنه علقه على رضا مستقبل وقد وجد، (بخلاف) قوله (إن كان أبوك راضيا) بما
~~فعلته فأنت طالق. فقال: ما رضيت فلا تطلق. (لأنه) أي المعلق عليه (ماض) وهو
~~الذي صدر منه مستقبل فلم يوجد المعلق عليه. (وإن قال: إن كنت تحبين أن
~~يعذبك الله بالنار) فأنت طالق (أو قال: إن كنت تحبينه) أي أن يعذبك الله
~~بالنار (بقلبك فأنت طالق، فقالت: أنا أحبه لم تطلق إن قالت: كذبت)
~~لاستحالته في العادة، كقوله: إن كنت تعتقدين أن الجمل يدخل في خرم الإبرة
~~فأنت طالق. فقالت: أنا أعتقده، فإن عاقلا لا يجوزه فضلا عن اعتقاده. (وكذا)
~~لو قال: (إن كنت تبغضين الجنة أو الحياة ونحوه) فقالت: أبغض ذلك لم تطلق،
~~إن قالت كذبت، وإن لم تقل PageV05P359
# كذبت. فقال القاضي: تطلق وقدمه في الرعاية وجزم به في الوجيز. وفي الفنون
~~هو مذهبنا.
# لأن ما في القلب لا يوقف عليه إلا من اللفظ فاقتضى تعليق الحكم بلفظها به
~~صادقة أو كاذبة كالمشيئة. وقال في المقنع: الأولى أن لا تطلق إذا كانت
~~كاذبة. وقال في المبدع: وهو المذهب. وقال أبو ثور: لأن المحبة في القلب،
~~ولا يوجد من أحد محبة ذلك، وخبرها بالمحبة كاذب لا يلتفت إليه. (وإن قال:
~~إن كنت تحبين) زيدا، (أو) إن كنت (تبغضين زيدا فأنت طالق فأخبرته به طلقت،
~~وإن كذبت) لما تقدم. فإذا قال: أنت طالق إن أحببت أو إن أردت أو إن كرهت
~~احتمل أن يتعلق الطلاق بلسانها كالمشيئة، واحتمل أن يتعلق الحكم بما في
~~القلب من ذلك، ويكون اللسان ms2805 دليلا عليه. فعلى هذا لو أقر الزوج بوجوده طلقت
~~ولو أخبرت به ثم قالت كنت كاذبة لم تطلق. ذكره في الشرح. (وتعليق عتق كطلاق
~~فيما تقدم) من مسائل التعليق (ويصح) تعليق العتق (بالموت) وهو التدبير
~~بخلاف الطلاق. (ولو قالت) امرأة لزوجها: (أريد أن تطلقني، فقال: إن كنت
~~تريدين) أن أطلقك فأنت طالق. (أو) قال لها: (إذا أردت أن أطلقك فأنت طالق.
~~فظاهر الكلام يقتضي أنها تطلق بإرادة مستقبلة ودلالة الحال على أنه أراد
~~إيقاعه للإرادة التي أخبرته بها. قاله في الفنون ونص الثاني في أعلام
~~الموقعين. ومثله تكونين طالقا إذا دلت قرينة من غضب أو سؤال) طلاقها،
~~(ونحوه على) الايقاع في (الحال دون الاستقبال) فيقع على الثاني دون الأول.
# فصل في مسائل من تعليق الطلاق متفرقة أي المعلق عليه الطلاق فيها من
~~أنواع مختلفة بخلاف ما قبل (إذا قال) لزوجته (أنت PageV05P360
# طالق إذا رأيت الهلال أو عند رأسه) أي الهلال (تطلق بإكمال العدة) ثلاثين
~~يوما، (أو إذا رؤي) الهلال (بعد الغروب)، لأن رؤيته في الشرع عبارة عما
~~يعلم به دخوله. لقوله (ص):
# صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته فانصرف لفظ الحالف إلى عرف الشرع. كما لو
~~قال: إذا صليت فأنت طالق، فإنه ينصرف إلى الشرعية وفارق رؤية زيد، فإنه لم
~~يثبت لها عرف شرعي و (لا) تطلق (قبله) أي قبل الغروب ولو رؤي الهلال لأن
~~الشهر ما كان في أوله. (إلا أن ينوي حقيقة رؤيتها) فيدين ويقبل حكما. لأن
~~لفظه يحتمله فلا يقع حتى تراه هلالا. وإن نوى العيان لم يقع حتى يرى.
~~(ويقبل) منه دعوى إرادة ذلك (حكما)، لأن لفظه يحتمله (وهو هلال إلى الثالثة
~~ثم بعدها) أي الثالثة (يقمر) أي يصير قمرا (فإن لم تره) أي الهلال (حتى
~~أقمر) وقد نوى حقيقة رؤيتها لم تطلق، (أو علقه) أي الطلاق (على رؤية زيد)
~~الهلال وقد نوى حقيقة رؤيته (فلم يره حتى أقمر لم تطلق) لأنه ليس بهلال،
~~(و) لو قال: (إذا رأيت فلانا فأنت طالق وأطلق) فلم يقيد رؤيته بشئ لا ms2806 لفظا
~~ولا نية. (فرأته ولو ميتا أو) رأته (في ماء أو زجاج شفاف طلقت) لأنها رأته
~~حقيقة. و (لا) تطلق (مع نية أو قرينة) تخصص الرؤية بحال إذا رأته على
~~خلافها. (وإن رأته مكرهة) لم تطلق لأن فعل المكره لاغ. (أو رأت خياله في
~~ماء أو مرآة أو رأت صورته على حائط أو غيره أو جالسته وهي عمياء لم تطلق).
# لأنها لم تره إلا أن تكون نيته أن لا تجتمع به (وتقدم في الصيام. وإن
~~قال: أنت طالق ليلة القدر) في آخر صوم التطوع، (أو قال: إن كانت امرأتي في
~~السوق فعبدي حر، وإن كان عبدي في السوق فامرأتي طالق. وكانا) أي العبد
~~والمرأة (في السوق عتق العبد) لوجود شرط عتقه.
# (ولم تطلق المرأة) لعدم وجود شرط طلاقها، (لأن العبد عتق باللفظ الأول
~~فلم يبق له في السوق عبد). ولو عكس فقال: إن كان عبدي في السوق فامرأتي
~~طالق. وإن كانت امرأتي في السوق فعبدي حر طلقت امرأته، ولم يعتق عبده. وإن
~~كان الطلاق رجعيا فيما يظهر، لأنه لم PageV05P361
# يبق له امرأة في السوق بعد اللفظ الأول. (وإن قال) (لزوجاته: من بشرتني)
~~بقدوم زيد فهي طالق، (أو) قال: (من أخبرتني بقدوم زيد فهي طالق، فأخبره به)
~~أي بقدوم زيد (نساؤه) كلهن معا (أو عدد) اثنتان أو ثلاث (منهن معا طلقن)،
~~لأن من تقع على الواحدة فما زاد. قال تعالى: * (فمن يعمل مثقال ذرة خيرا
~~يره) * وقد حصل التبشير أو الاخبار من العدد معا فطلقن لوجود الصفة قال في
~~المبدع: ويتوجه تحصل المباشرة بالمكاتبة وإرسال رسول بها، (وإن أخبرته
~~متفرقات طلقت الأولى فقط إن كانت صادقة)، لأن البشارة خبر يتغير به بشرة
~~الوجه من سرور أو غم، وإنما تحصل بالأول وهي عند الاطلاق للخبر. قال تعالى:
~~* (فبشر عبادي) * فإن أريد الشر قيدت. قال تعالى: * (فبشرهم بعذاب أليم) *
~~(وإلا) أي وإن لم تكن الأولى صادقة (فأول صادقة بعدها) تطلق لحصول الغرض
~~ببشارتها. (ولا تطلق منهن كاذبة) لأن المراد من التبشير: الاخبار والاعلام ms2807
~~ولا يحصل بالكذب. (و) إن قال: (إن لبست) فأنت طالق ونوى معينا دين وقبل
~~حكما. (أو) قال: (إن لبست ثوبا فأنت طالق، ونوى) ثوبا (معينا دين وقبل
~~حكما)، لأن لفظه يحتمله. (و) لو قال: (إن قربت بكسر الراء دار أبيك) أو دار
~~فلان (فأنت طالق لم يقع حتى تدخلها) أي الدار (و) إن قال: إن قربت بضمها أي
~~الراء (تطلق بوقوفها تحت فنائها ولصوقها بجدارها)، لان مقتضاها ذلك كما
~~ذكرته في حاشية المنتهى. (و) إن قال: (أول من تقوم منكن فهي طالق ، أو)
~~قال: (أول من قام من عبيدي فهو حر فقام الكل دفعة واحدة لم يقع طلاق ولا
~~عتق). قاله في الشرح والمبدع. لأنه لا أول فيهم، ومقتضى ما تقدم في العتق
~~يقع بواحدة ويخرج بقرعة. (وإن قام واحد) من العبيد (أو واحدة) من الزوجات
~~(ولم يقم بعدهما أحد فوجهان) PageV05P362
# أطلقهما في الشرح والمبدع. وقالا: فإن قلنا لا يقع لم يحكم بوقوع ذلك ولا
~~انتفائه حتى ييأس من قيام واحدة منهن فتنحل يمينه. ومقتضى ما سبق في العتق
~~أنه يقع. (وإن قام اثنتان أو ثلاث دفعة واحدة ثم قامت أخرى وقع الطلاق بمن
~~قام أولا) لوجود الصفة فيهن وكذا العتق. (وإن قال: أول من تقوم منكن وحدها)
~~فهي طالق، وقام اثنتان أو ثلاث (لم يقع) الطلاق لعدم وجود الصفة لأنها لم
~~تقم وحدها. (وإن قال آخر من تدخل منكن الدار فهي طالق، فدخل بعضهن لم يحكم
~~بطلاق واحدة منهن) لاحتمال دخول غيرها بعدها، (حتى ييأس من دخول غيرها
~~بموته أو موتهن أو غير ذلك)، كتغيير الدار بما يزيل اسمها. (فيتبين وقوع
~~الطلاق بآخرهن دخولا من حين دخلت) الدار. وعلى قياس ما سبق كل من دخلت
~~امتنع عليه وطؤها حتى تدخل غيرها لاحتمال أن تكون هي الأخيرة إن كان الطلاق
~~بائنا (وكذا الحكم في العتق) وتقدم في كتاب العتق. (وإن قال: إن دخل داري
~~أحد فامرأتي طالق فدخلها هو) أي الحالف لم يحنث. (أو قال لانسان: إن دخل
~~دارك أحد ms2808 فعبدي حر فدخلها صاحبها) المخاطب بهذا الكلام (لم يحنث) الحالف
~~بذلك، عملا بقرينة الحال. (وإن حلف لا يفعل شيئا ففعله ناسيا أو جاهلا حنث
~~في طلاق وعتاق) لوجود شرطهما، وإن لم يقصده كأنت طالق إن قدم الحاج،
~~ولأنهما يتعلق بهما حق آدمي فيتعلق الحكم مع النسيان والحمل كالاتلاف. و
~~(لا) يحنث (في يمين مكفرة) مع النسيان والجهل، لأن الكفارة تجب لدفع الاثم
~~ولا إثم عليهما. (وعنه لا يحنث في الجميع بل يمينه باقية. واختاره الشيخ
~~وغيره) لقوله تعالى: * (ليس عليكم جناح فيما أخطأتم به ولكن ما تعمدت
~~قلوبكم) * (الأحزاب:
# 5). ولقوله (ص): إن الله تجاوز لأمتي الخطأ والنسيان، وما استكرهوا عليه.
~~ولأنه غير PageV05P363
# قاصد للمخالفة. أشبه النائم، ولأنه أحد طرفي اليمين، فاعتبر فيه القصد
~~كحالة الابتداء، قال الشيخ تقي الدين: ويدخل في هذا من فعله متأولا. إما
~~تقليدا لمن أفتاه أو مقلدا لعالم ميت مصيبا كان أو مخطئا. ويدخل في هذا:
~~إذا خالع وفعل المحلوف عليه معتقدا أن الفعل بعد الخلع لم يتناوله به، أو
~~فعل المحلوف معتقدا زوال النكاح، ولم يكن كذلك (وإن فعله) أي المحلوف عليه
~~(مكرها) حنث لعدم إضافة الفعل إليه بخلاف الناسي. (أو) فعله (مجنونا أو
~~مغمى عليه أو نائما لم يحنث) كونه مغطى على عقله في هذه الأحوال.
# (ومن يمتنع بيمينه) أي الحالف (ويقصد) الحالف (منعه) من المحلوف عليه
~~(كزوجته وولده وغلامه وقرابته إذا حلف عليه، كهو في الجهل والنسيان
~~والاكراه). فمن حلف على زوجته أو نحوها لا تدخل دارا فدخلتها مكرهة لم يحنث
~~مطلقا. وإن دخلتها جاهلة أو ناسية فعلى التفصيل السابق، فلا يحنث في غير
~~طلاق وعتاق. وفيهما الروايتان. (و) حلفه على هؤلاء لا يفعلن شيئا كحلفه على
~~نفسه في (كونه يمينا) لحصول المقصود من اليمين به، وهو المنع من ذلك الشئ،
~~فإن لم يقصد منعه بأن قال: إن قدمت زوجتي بلد كذا فهي طالق، ولم يقصد منعها
~~فهو تعليق محض يقع بقدومها كيف كان، كمن لا يمتنع بيمينه. (وإن حلف على من
~~لا ms2809 يمتنع) بيمينه (كالسلطان والأجنبي والحاج استوى) في وجود المحلوف عليه
~~(العمد والسهو والاكراه وغيره). أي يحنث الحالف في ذلك لأنه تعليق محض فحنث
~~بوجود المعلق عليه (وإن حلف على غيره ليفعلنه) أي ليفعلن كذا. (أو) حلف على
~~غيره (لا يفعلنه فخالفه حنث الحالف) لوجود الصفة، وتوكيد الفعل المضارع
~~المنفى بلا قليل: ومنه قوله تعالى: * (لا يحطمنكم سليمان) * (وقال الشيخ:
~~لا يحنث) الحالف بمخالفة المحلوف عليه . (إن قصد إكرامه لا إلزامه به)
~~بالمحلوف عليه، لأن الاكرام قد حصل. (ويأتي في كتاب الايمان: وإن حلف
~~ليفعلنه) أي ليفعلن شيئا (فتركه مكرها لم يحنث)، لأن الترك لا ينسب إليه أي
~~بتركه، (وناسيا) يحنث في طلاق وعتق فقط في وجه. قال في تصحيح الفروع: وهو
~~قوي. والوجه الثاني لا يحنث فيهما قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب وقطع به
~~في التنقيح وتبعه في المنتهى. (أو) تركه (جاهلا يحنث في طلاق وعتق فقط) كما
~~تقدم فيما لو PageV05P364
# حلف لا يفعله. (وإن عقدها) أي اليمين (يظن صدق نفسه فبان بخلافه)، أي
~~خلاف ظنه (فكمن حلف على مستقبل) لا يفعله، (وفعله ناسيا يحنث في طلاق وعتق
~~فقط) لا في يمين الله تعالى لما تقدم. ولو حلف لأشاركن فلانا. ففسخا الشركة
~~وبقيت بينهما ديون مشتركة أو أعيان. قال أبو العباس: أفتيت أن اليمين تنحل
~~بانفساخ عقد الشركة. (وإن حلف لا يدخل على فلان بيتا أو) حلف (لا يكلمه) أي
~~فلانا (أو) حلف (لا يسلم عليه. أو) حلف (لا يفارقه حتى يقضيه حقه فدخل)
~~الحالف (بيتا هو) أي فلان (فيه، ولم يعلم) أنه في البيت. (أو سلم) الحالف
~~(على قوم هو) أي فلان المحلوف عليه (فيهم)، ولم يعلم به (أو) سلم (عليه
~~يظنه أجنبيا ولم يعلم) به. (أو قضاه حقه ففارقه فخرج رديئا. أو أحاله بحقه
~~ففارقه بهما ظنا أنه برئ حنث) الحالف بذلك، لأنه فعل ما حلف عليه قاصدا
~~لفعله، فحنث كما لو تعمد (إلا في السلام). أي إلا إذا سلم على قوم هو فيهم
~~ولم يعلم به، ms2810 أو سلم عليه يظنه أجنبيا. (و) إلا في (الكلام) إذا حلف لا
~~يكلمه فسلم عليه يظنه أجنبيا، أو على قوم هو فيهم ولم يعلم لم يحنث، لأنه
~~لم يقصده بسلامه ولا كلامه، فهو بمنزلة المستثنى منهم. (وإن علم) الحالف
~~أنه لا يسلم على فلان أو لا يكلمه (به)، أي بفلان بأن علم أنه في القوم
~~(في) حال (السلام) عليهم (ولم ينوه) بالسلام أو الكلام، (ولم يستثنه بقلبه
~~حنث) لأنه سلم عليهم وهو منهم ولم يستثنه، فصار كما لو سلم عليه منفردا.
~~(وإن حلف) دلال مثلا (لا يبيع لزيد ثوبا، فوكل زيد من يدفعه) أي يدفع ثوبه
~~(إلى من يبيعه فدفعه الوكيل إلى الحالف فباعه من غير علمه) من أنه لزيد،
~~(فكناس) يحنث في طلاق وعتق فقط. (ولو حلف) المدين (لا تأخذ حقك مني فأكره)
~~المدين (على دفعه إليه) أي إلى رب الدين المحلوف عليه لا يأخذه فأخذه حنث.
~~(أو أخذه) أي أخذ رب دينه (منه) أي من المدين الحالف (قهرا حنث)، لوجود
~~الاخذ المحلوف عليه اختيارا. (وإن أكره صاحب الحق على أخذه) فأخذه، (فكما
~~لو حلف لا يفعل شيئا ففعله مكرها) فلا يحنث مطلقا، لأن الفعل لا ينسب إلى
~~المكره. (وإن حلف لا يفعل شيئا) ولا نية ولا قرينة لفعل بعضه، لم يحنث.
~~(أو) حلف (على من يمتنع بيمينه كزوجة PageV05P365
# وقرابة) من نحو ولد، وكذا غلامه. (وقصد منعه) من فعل شئ، (ولا نية ولا
~~سبب ولا قرينة) تخصص الكل أو البعض. (ففعل) المحلوف عليه (بعضه لم يحنث)
~~الحالف، نص عليه فيمن على امرأته لا تدخل بيت أختها، لم تطلق حتى تدخلها
~~كلها، ألا ترى أن عوف بن مالك قال كلي أو بعضي، لأن الكل لا يكون بعضا،
~~والبعض لا يكون كلا، ولأنه (ص) كان يخرج رأسه وهو معتكف على عائشة فترجله
~~وهي حائض. والمعتكف ممنوع من الخروج من المسجد، والحائض ممنوعة من اللبث
~~فيه. (فلو كان في فمها) أي الزوجة (رطبة) أو تفاحة أو نحوها (فقال: إن
~~أكلتها أو أمسكتها ms2811 أو ألقيتها) بكسر التاء فيهن (فأنت طالق) ولا نية ولا
~~قرينة ولا سبب (فأكلت بعضا وألقت الباقي) أو أمسكته (لم يحنث). لأنها لم
~~تأكلها ولم تلقها ولم تمسكها. (فإن نوى) بقوله: لا أفعل كذا، أو على زوجته
~~ونحوها: لا تفعل كذا. فعل (الجميع أو) فعل (البعض فيمينه على ما نوى) لأن
~~النية مخصصة، وكذا لو اقتضى سبب اليمين أحد الامرين. (وإن دلت قرينة تقتضي
~~أحد الامرين) الجميع أو البعض (تعلق) الحنث (به) أي بما دلت القرينة عليه
~~(كمن حلف لا شربت هذا النهر، أو لا أكلت الخبز) أو اللحم (أو لا شربت الماء
~~وما أشبهه). كلا لبست الغزل ونحوه. (مما علق على اسم أو جنس أو على اسم جمع
~~كالمسلمين والمشركين والفقراء والمساكين حنث بالبعض) لأن فعل الجميع ممتنع
~~فلا تنصرف اليمين إليه، وقوله: اسم جمع أي اسم هو جمع.
# فالإضافة بيانية بدليل الأمثلة. وكذا اسم الجمع وكأولى وأولات. (وإن حلف
~~لا شربت من ماء الفرات فشرب من مائه حنث)، سواء (كرع فيه) بأن شرب منه بفمه
~~(أو اغترف منه) بيده أو بإناء، (كما لو حلف لا شربت من هذا البئر) فكرع منه
~~أو اغترف لأنه شرب منه، وكذا العين (و) كما لو حلف (لا أكلت من هذه الشجرة)
~~فلقط من تحتها فأكل حنث، كما لو أكل الثمرة وهي عليها بخلاف أكل ورقها
~~وأطراف أغصانها. وكما لو حلف: (لا شربت من هذه الشاة) فحلب في شئ وشرب منه،
~~فإنه يحنث لأنه شرب منها. (و) لو حلف لا شربت من ماء الفرات فشرب من نهر
~~يأخذ منه حنث، لأنه شرب من مائه. (و) إن حلف (لا شربت من الفرات فشرب من
~~نهر يأخذ منه)، أي الفرات (فوجهان) أطلقهما في PageV05P366
# الشرح وغيره. أحدهما الحنث نظرا إلى أن القصد بالفرات ماؤه، وهذا منه
~~وعدمه نظرا. إلى أن ما أخذه النهر يضاف إليه لا إلى الفرات، ويزول بإضافته
~~إليه عن إضافته إلى الفرات. (وإن حلف) على شئ (ليفعلنه لم يبرأ حتى يفعله
~~جميعه). لأن ms2812 ذلك حقيقة اللفظ، ولان مطلوبه تحصيل الفعل وهو كالأمر، ولو أمر
~~الله تعالى بشئ لم يخرج من العهدة إلا بفعل جميعه فكذا هنا. (و) لو حلف (لا
~~يدخل دارا فأدخلها بعض جسده أو دخل طاق الباب) منها لم يحنث، لأنه لم
~~يدخلها. (أو) حلف (لا يشرب ماء هذا الاناء فشرب بعضه) لم يحنث، لأنه لم
~~يشربه. (أو) حلف (لا يبيع عبده ولا يهبه فباع) بعضه (أو وهب بعضه لم يحنث)،
~~وكذا لو باع البعض ووهب البعض لأنه لم يبعه ولم يهبه. (وإن حلف) على امرأته
~~أو غيرها (لا ألبس من غزلها ولم يقل ثوبا فلبس ثوبا فيه منه) أي من غزلها
~~حنث، لأنه لبس من غزلها. (أو) حلف (لا آكل طعاما اشتريته) بكسر التاء
~~للمخاطبة، (فأكل طعاما شوركت) بالبناء للمفعول (في شرائه)، أي اشترته مع
~~غيرها (حنث). إلا أن ينوي ما انفردت بشرائه، (و) إن حلف (لا يلبس ثوبا
~~اشتراه زيد أو) حلف لا يلبس ثوبا (نسجه) زيد، (أو) حلف (لا يأكل طعاما
~~طبخه) زيد مثلا، (أو) حلف (لا يدخل دارا له) أي لزيد، (أو) حلف (لا يلبس ما
~~خاطه) زيد، (فلبس ثوبا نسجه هو) أي زيد (وغيره أو) لبس ثوبا (اشترياه)، أي
~~زيد وغيره (حنث) لأن شركة غيره معه لا تمنع نسبته، وإضافته إليه، لأنها
~~تكون للأدنى ملابسة. ولا يخفى ما في كلامه من اللف والنشر. (إلا أن تكون له
~~نية) بأن نوى ما انفرد به فلا يحنث بما شورك فيه. (وإن حلف لا يأكل شيئا
~~مما اشتراه زيد، واشترى غيره شيئا فخلطه بما اشتراه) زيد، (فأكل) الحالف
~~(أكثر مما اشتراه شريكه) أي شريك زيد PageV05P367
# (حنث) وجها واحدا، لا يعلم بالضرورة أنه أكل مما اشتراه زيد وهو شرط
~~الحنث. (وإن أكل) الحالف (مثله) أي مثل ما اشتراه شريك زيد، (أو) أكل (أقل
~~منه لم يحنث) لان الأصل عدم الحنث، ولم يتضمنه وحكمه حكم ما لو حلف لا يأكل
~~ثمرة فوقعت في ثمر على ما يأتي. ولو قايل زيد في ms2813 مأكول كان باعه، فأكل
~~الحالف منه لم يحنث. لأن الإقالة فسخ كما تقدم لا بيع على الأصح. (ولو
~~اشتراه) زيد (لغيره) بولاية أو وكالة فأكل الحالف منه حنث، لأنه أكل مما
~~اشتراه زيد. (أو باعه) أي باع زيد ما اشتراه (حنث) الحالف (بأكل) منه، لأن
~~بيعه له لم يرفع شراءه إياه. فصدق أنه أكل مما اشتراه زيد، (والشركة) وهي
~~بيع البعض بقسطه من الثمن. (والتولية) وهي بيع المبيع برأس ماله. (والسلم
~~والصلح على مال شراء) يحنث بها من حلف لا يشتري، ويحنث بالاكل مما ملكه زيد
~~لها، لأنه صور من البيع. وإن اختصت بأسماء كما تقدم. (وإن حلف بطلاق ما غصب
~~فثبت) الغصب (بما يثبت به المال) فقط، كرجل وامرأتين أو رجل ويمين. أو
~~بالنكول (لم تطلق) لأن الطلاق لا يثبت بذلك. والأصل بقاء العصمة ولو حلف لا
~~يستحق على فلان شيئا فقامت بينة بسبب الحق من قرض أو نحوه، دون أن يقولا
~~وهو عليه لم يحنث، لامكان صدقه بدفع ذلك أو براءته منه، ولكن يحكم عليه بما
~~شهدا به لأن الأصل بقاؤه عليه، انتهى.
# باب التأويل في الحلف وهو أي التأويل (أن يريد) الحالف (بلفظه ما يخالف
~~ظاهره)، وتأتي أمثلته (سواء في ذلك) الحلف ب‍ (- الطلاق والعتاق واليمين
~~المكفرة) كالحلف بالله تعالى أو بالظهار أو النذر. (فإن كان الحالف ظالما
~~كالذي يستحلفه الحاكم على حق عنده لم ينفعه تأويله). قال في المبدع:
# بغير خلاف نعلمه. ومعناه في الشرح. (وكانت يمينه منصرفة إلى ظاهر الذي
~~عنى المستحلف) لقول النبي (ص): يمينك ما يصدقك به صاحبك وفي لفظ اليمين على
~~نية PageV05P368
# المستحلف. رواهما مسلم من حديث أبي هريرة. (وإن كان الحالف مظلوما كالذي
~~يستحلفه ظالم على شئ لو صدقه) أي أخبره به على وجه الصدق. (لظلمه أو ظلم
~~غيره أو نال مسلما).
# قلت: أو كافرا محترما (منه ضرر، فهنا له تأويله) لحديث سويد بن حنظلة:
~~قال خرجنا نريد رسول الله (ص) ومعنا وائل بن حجر فأخذه عدو له فتحرج القوم
~~أن ms2814 يحلفوا فحلفت أنه أخي فخلى سبيله فأتينا النبي (ص) فذكرنا له ذلك فقال:
~~كنت أبرهم وأصدقهم، المسلم أخو المسلم رواه أبو داود وقال النبي (ص): إن في
~~المعاريض مندوحة عن الكذب رواه الترمذي. قال محمد بن سيرين: الكلام أوسع من
~~أن يكذب ظريف حض الظريف بذلك، يعني الكيس الفطن، كأنه يفطن التأويل فلا
~~حاجة إلى الكذب. (وكذا إن لم يكن) الحالف (ظالما ولا مظلوما ولو) كان
~~التأويل (بلا حاجة) إليه لأنه (ص) كان يمزح ولا يقول إلا حقا ومزاحه أن
~~يوهم السامع بكلامه غير ما عناه، وهو التأويل. فقال (ص) لعجوز: لا تدخل
~~الجنة عجوز يعني أن الله ينشئهن أبكارا عربا أترابا. (ويقبل) منه (في
~~الحكم) دعوى التأويل (مع قرب الاحتمال، و) مع (توسطه) لعدم مخالفته للظاهر.
~~و (لا) تقبل دعوى التأويل (مع بعده) لمخالفته للظاهر. ويأتي ذلك في جامع
~~الايمان بأوضح من هذا. (ف‍) - من أمثلة التأويل أن (ينوي باللباس الليل و)
~~ينوي (بالفراش والبساط الأرض، و) ينوي (بالأوتاد الجبال، و) ينوي (بالسقف
~~والبناء السماء، وبالإخوة إخوة الاسلام، و) ينوي بقوله: (ما ذكرت فلانا أي
~~ما قطعت ذكره، و) ينوي بقوله: (ما رأيته ما ضربت رئته، و) ينوي (بنسائي
~~طوالق، أي نساؤه الأقارب كبناته وعماته وخالاته ونحوهن. و) ينوي (بجواري
~~أحرار سفنه، و) ينوي بقوله : (ما كاتبت فلانا ولا عرفته ولا أعلمته ولا
~~سألته حاجة ولا أكلت له دجاجة ولا فروجة، ولا PageV05P369
# في بيتي فرش ولا حصير ولا بارية، ويعني) أي يقصد (بالمكاتبة) في قوله: ما
~~كاتبت فلانا.
# (مكاتبة الرقيق، و) ينوي (بالتعريف) أي في قوله: ما عرفت فلانا ما (جعلته
~~عريفا، أو) ينوي (بالأعلام) في قوله ما أعلمته (جعلته أعلم الشفة)، أي
~~مشقوقها أو ينوي (بالحاجة) في قوله:
# ما سألته حاجة (شجرة صغيرة و) ينوي (بالدجاجة) في قوله ولا أكلت له دجاجة
~~بتثليث الدال (الكبة من الغزل. و) ينوي (بالفروجة) في قوله لا أكلت له
~~فروجة (الذراعة و) وينوي (بالفرش) في قوله: ولا في بيتي فرش (صغار الإبل، ms2815
~~و) ينوي ب‍ (- الحصير) في قوله له: ما في بيته حصير (الحبس. و) ينوي ب‍
~~(البارية) في قوله: ما في بيته بارئة (السكين التي يبرأ بها) الأقلام. (وما
~~أكلت من هذا شيئا ولا أخذت منه، ويعني) بالمشار إليه الباقي (بعد أكله
~~وأخذه)، فلا حنث في ذلك كله، حيث لم يكن ظالما لأن لفظه يحتمل ما نواه.
# فصل : (ولا يجوز التحيل لاسقاط حكم اليمين كما لا يجوز التحيل لاسقاط
~~الزكاة، ونحوه مما تقدم بأدلته. (ولا تسقط) اليمين أي حكمها (به) أي
~~بالتحيل على إسقاطه. (وقد نص) الامام (أحمد على مسائل من ذلك وقال : من
~~احتال بحيلة فهو حانث، قال ابن حامد وغيره: جملة مذهبه) أي الإمام أحمد
~~(أنه لا يجوز التحيل في اليمين، وأنه لا يخرج منها إلا بما ورد به سمع
~~كنسيان)، على ما تقدم تفصيله. (وكإكراه واستثناء فإذا أكلا) أي أكل رجل
~~وزوجته (تمرا أو نحوه مما له نوى) كمشمش وخوخ، (فحلف) على زوجته (لتخبرني
~~بعدد ما أكلت) بضم التاء أو كسرها (ولتميزن نوى ما أكلت، ولم تعلم) المرأة
~~ما أكلت ذلك. (فإنها تفرط كل نواة وحدها) فيما إذا حلف لتميزن نوى ما أكلت،
~~إذ يتحقق بذلك نوى ما أكلت. (وتعد له) أي لمن حلف PageV05P370
# عليها لتخبرنه بعدد ما أكلت (عددا، يتحقق دخول ما أكلت فيه، مثل أن يعلم
~~أن عدد ذلك ما بين مائة إلى ألف، فتعد ذلك) أي الألف (كله) فيدخل فيه ما
~~أكل. (وكذلك إن قال: إن لم تخبريني بعدد حب هذه الرمانة) فأنت طالق، (ولم
~~تعلم عددها) أي عدد حبها فذكرت عددا يدل على عدد حبها فيه، (فإن كان ذلك
~~نيته) بالحلف (لم يحنث). لأنها فعلت ما حلف عليه. (وإن نوى الاخبار بكميته)
~~أي بعدده (من غير نقص ولا زيادة) حنث، لأنها لم تفعل ما حلف عليه، (أو
~~أطلق) فلم ينو شيئا مما سبق من الامرين (حنث، لأنه حيلة) والحيل غير جائزة
~~لحل اليمين. (وكذلك المسائل الآتية في هذا الفصل وشبهها، وقد ذكروا) أي
~~الأصحاب ms2816 (من ذلك صورا كثيرة، وجوزه جماعة من الأصحاب، والذي يقطع به أن ذلك
~~ليس مذهب لأحمد) رحمه الله. لأن قواعد مذهبه وأصوله تأباه. (فمن ذلك إذا
~~حلف ليقعدن على بارية في بيته، وإلا يدخله بارية، ولم يكن فيه بارية، فإنه
~~يدخل فيه قصبا ينسجه فيه أو ينسج قصبا كان فيه) ويجلس عليها في البيت ولا
~~يحنث. لأنه لم يدخله بارية وإنما أدخله قصبا جزم به في المقنع والشرح
~~وغيرهما وجزم في المنتهى وغيره بأنه يحنث بذلك. (وإن حلف ليطبخن قدرا برطل
~~ملح ويأكل منه، ولا يجد طعم الملح فإنه يصلق فيه بيضا) لأن الصفة وجدت لأن
~~الملح لا يدخل في البيض. (و) إن حلف (لا يأكل بيضا ولا تفاحا أو) حلف
~~(ليأكلن ما في هذا الاناء فوجده بيضا وتفاحا فإنه يعمل من البيض ناطقا) وهو
~~نوع من الحلوى، (و) يعمل (من التفاح شرابا) ويأكل منه بغير حنث. لأن ذلك
~~ليس ببيض ولا تفاح (وإن كان على سلم) وفوقه امرأة وتحته أخرى (وحلف لا صعدت
~~إليك) أيتها العليا، (ولا PageV05P371
# نزلت إلى هذه) السفلى، (ولا أقمت مكاني ساعة، فلتنزل العليا ولتصعد
~~السفلى) وتنحل يمينه لم يبق حنثه ممكنا لزوال الصورة المحلوفة عليها. (وإن
~~حلف لا أقمت عليه) أي السلم (ولا نزلت عنه ولا صعدت فيه، فإنه ينتقل إلى
~~سلم آخر) فتنحل يمينه لأنه إنما نزل أو صعد من غيره. (وإن حلف) وهي في ماء
~~(لا أقمت في هذا الماء ولا خرجت منه. فإن كان) الماء (جاريا لم يحنث) أقام
~~أو خرج (إذا نوى ذلك الماء بعينه) كذا في المقنع وغيره، لأن الماء المحلوف
~~عليه جرى وصار، في غير ضرورة كونه جاريا فلم تحصل المخالفة في المحلوف
~~عليه، وفي المنتهى: لا يحنث إلا بقصد أو سبب انتهى. فعلى كلام المصنف يحنث
~~مع الاطلاق، وعلى كلام صاحب المنتهى لا يحنث. (وإن كان) الماء المحلوف عليه
~~لا أقام فيه ولا خرج منه (واقفا حنث، ولو حمل منه مكرها) لأن إن ألغينا سند
~~الخروج إليه منهم ms2817 فهو مقيم فيه فيحنث أيضا. وقال في المقنع: إن كان واقفا
~~حمل منه مكرها.
# فصل : (وإن استحلفه ظالم ما لفلان عندك وديعة وكان له أي لفلان (عنده) أي
~~الحالف وديعة (فإنه يضمن بما الذي) أي الموصولة وبر في يمينه، لأنه صادق.
~~(أو ينوي) بحلفه ما لفلان عندي وديعة (غير الوديعة) التي عنده. (أو) ينوي
~~مكانا (غير مكانها أو يستثني بقلبه)، بأن يقول في نفسه غير وديعة كذا. (ولم
~~يحنث) لأنه صادق. (فإن لم يتأول) في يمينه (أثم) لكذبه وحلفه عليه متعمدا
~~(وهو) أي إثم حلفه كاذبا (دون إثم إقراره بها)، لعدم تعدي ضرره إلى غيره
~~بخلاف الاقرار. فإنه يتعدى ضرره لرب الوديعة فتفوت عليه به. (ويكفر) لحنثه
~~إن كانت اليمين مكفرة. (فلو لم يحلف) وضاعت PageV05P372
# الوديعة بسبب ذلك (لم يضمن) الوديعة (عند أبي الخطاب)، وتقدم الكلام على
~~ذلك في الوديعة مفصلا. (ولو سرقت منه امرأته شيئا فحلف) عليها (بالطلاق
~~لتصدقني) أي لتخبريني على وجه الصدق، (أسرقت مني شيئا أم لا؟ وخافت إن
~~صدقته، فإنها تقول: سرقت منك ما سرقت منك، وتعني بما الذي) فتكون صادقة.
~~(وإن حلف) عليها أي على امرأته (لما سرقت مني شيئا، فخانته في وديعة لم
~~يحنث، لأن الخيانة ليست سرقة) لعدم الحرز. (إلا أن ينوي) ذلك فيحنث بها،
~~لأن اللفظ صالح لأن يراد به ذلك، (أو يكون له سبب) يدل على ذلك فيعمل به
~~ويحنث. لأن السبب يقوم مقام النية لدلالته عليها. (وإن قال لها: أنت طالق
~~إن لم أجامعك اليوم، وأنت طالق إن اغتسلت منك اليوم) مع قدرته على استعمال
~~الماء، ولا تفوته صلاة مع الجماعة (فصلى العصر ثم جامعها واغتسل إن غابت
~~الشمس) وصلى معه (لم يحنث). لأنه جامع في اليوم ولم يغتسل فيه ولم تفته
~~الصلاة في الجماعة. (إن لم يكن أراد بقوله اغتسلت منك المجامعة) فيحنث لفعل
~~ما حلف لا يفعله. (و) إن قال: (أنت طالق إن لم أطأك في رمضان نهارا، فسافر)
~~أي شرع في السفر بأن فارق بيوت قريته العامرة ms2818 مريدا السفر (مسافة القصر، ثم
~~وطئها انحلت يمينه) ولا إثم عليه لأنه مسافر. (وقال) الامام (أحمد: لا
~~يعجبني لأنها حيلة)، ولا تعجبني الحيلة في هذا ولا في غيره. وقال في رواية
~~بكر بن محمد: إذا حلف على فعل شئ ثم احتال بحيلة فصار إليها، فقد صار إلى
~~ذلك الذي حلف عليه بعينه. وقال القاضي: الصحيح أنها تنحل به اليمين ويباح
~~به الفطر. لأن إرادة حل اليمين من المقاصد الصحيحة. (وإن اشترى خمارين وله
~~ثلاث نسوة) أو بنات ونحوهن ، (فحلف لتتخمرن كل واحدة عشرين يوما من الشهر)
~~بأحد الخمارين، (اختمرت الكبرى والوسطى PageV05P373
# بهما عشرة أيام ثم أخذت الصغرى من الكبرى) خمارها (إلى آخر الشهر)، فقد
~~اختمرت الصغرى عشرين يوما وتستمر الوسطى مختمرة إلى تمام العشرين فتمت لها
~~العشرون. (ثم اختمرت الكبرى بخمار الوسطى بعد العشرين إلى آخر الشهر)، فكمل
~~لها بهذه العشر مع العشر الأولى عشرون يوما. (وكذا ركوبهن لبغلهن ثلاثة
~~فراسخ)، و (لا يحمل كل بغل أكثر من امرأة. فقال) زوجهن: (أنتن طوالق إن لم
~~تركب كل امرأة منكن فرسخين)، فتركب الكبرى والوسطى البغلين فرسخا، ثم تركب
~~الصغرى بغل الكبرى إلى تمام الثلاث، ثم ركبت الكبرى بغل الوسطى بعد
~~الفرسخين إلى تمام الثالث. (فإن حلف ليقسمن بينهن ثلاثين قارورة) وهي في
~~الأصل إناء من زجاج، والمراد هنا الأعم (عشر مملوءة وعشر فرغ وعشر منصفة ،
~~قلب كل منصفة في مثلها) من المنصفات فتصير المملوءة خمسة عشر والفرغ خمسة
~~عشر (فكل واحدة) من الثلاث (خمس مملوءة وخمس فرغ) وانحلت يمينه. (فإن كان
~~له ثلاثون شاة عشرة أنتجت كل واحدة ثلاث سخلات، وعشرة أنتجت كل واحدة
~~سخلتين، وعشرة أنتجت كل واحدة سخلة، ثم حلف بالطلاق ليقسمنها) أي الشاة مع
~~سخالها (بينهن). أي بين نسائه الثلاث (لكل واحدة ثلاثون رأسا من غير أن
~~يفرق بين شئ من السخال وأمهاتهن، فإنه يعطي إحداهن العشرة التي أنتجت كل
~~واحدة سخلتين). فقد كمل لها الثلاثون (ويقسم بين الزوجتين ما بقي بالسوية
~~لكل واحدة) منهما، (خمس مما نتاجها ms2819 واحدة وخمس مما نتاجها) بكسر النون
~~(ثلاث. وإن حلف لا شربت هذا الماء ولا أرقته ولا تركته في الاناء) بكسر
~~التاء للمخاطبة في الأفعال الثلاثة، (ولا فعل ذلك غيرك فإن طرحت في الاناء
~~ثوبا فشرب الماء ثم جففته لم يحنث). وكذا لو شربت هي أو غيرها بعضه وأراقت
~~الباقي أو تركته كما تقدم. PageV05P374
# فيمن حلف على ممسك مأكولا، لا أكله ولا أمسكه ولا ألقاه. (وإن حلف ليقسمن
~~هذا الزيت نصفين ولا يستعير كيلا ولا ميزانا، وهو ثمانية أرطال في ظرف.
~~ومعه) ظرف (آخر يسع خمسة) أرطال، (و) ظرف (آخر يسع ثلاثة) أرطال. (أخذ بظرف
~~الثلاثة مرتين فألقاه في ظرف الخمسة وترك الخمسة)، أي (صبها في ظرف
~~الثمانية وما بقي في) الظرف (الثاني) وهو رطل (يضعه في الخامس، ثم ملا
~~الثلاثي من الثماني وألقاه في الخماسي، فيصير فيه أربعة) أرطال (و) بقي (في
~~الثماني أربعة) أرطال وحصلت القسمة بلا استعارة كيل ولا ميزان. (ولو كان)
~~الزيت (عشرة أرطال)، وحلف ليقسمنه كما تقدم وكان (في ظرف ومعه ظرف) آخر
~~(يسع ثلاثة) أرطال، (و) ظرف (آخر يسع سبعة) أرطال، (أخذ بظرف الثلاثة منه)
~~أي من الزيت (ثلاث مرات وأفرغ في ظرف السبعة) فيمتلئ، (ويبقى في ظرف
~~الثالثة من المرة الثالثة رطلان، ثم ألقى ما في ظرف السبعة في ظرف العشرة،
~~ثم ألقى ما في الثلاثي وهو رطلان في ظرف السبعة، ثم أخذ من ظرف العشرة ملء
~~الثلاثي فألقاه في) ظرف (السبعة) على الرطلين (يبقى فيه خمسة) وفي ظرف
~~العشرة خمسة. وحصلت القسمة بلا استعارة كيل ولا ميزان، فبر في يمينه. (فإن
~~قال) لزوجته (إن ولدت ذكرين أو أنثيين أو حيين أو ميتين فأنت طالق، فولدت
~~اثنين ولم تطلق) فما جوابها؟ (ف‍) - تقول (قد ولدت ذكرا وأنثى حيا وميتا)،
~~لأنهما ليس ذكرين ولا أنثيين ولا حيين ولا ميتين. (فإن حلف بالطلاق أني أحب
~~الفتنة وأكره الحق وأشهد بما لم تره عيني، ولا أخاف الله ولا من رسوله وأنا
~~عدل مؤمن مع ذلك فلم يقع ms2820 عليه الطلاق. فهذا رجل يحب المال والولد) وهما
~~فتنة، قال تعالى: * (إنما أموالكم وأولادكم فتنة) * (ويكره الموت) وهو حق
~~قال تعالى: * (كل نفس ذائقة الموت) * (آل عمران: 185).
# (ويشهد بالبعث والنشور والحساب) ولم يرهما، ولكن قام الدليل القاطع
~~عليهما قال تعالى: * (إن الله يبعث من في القبور) * وقال: * (إن الله سريع
~~الحساب) * (ولا يخاف من الله ولا من رسوله الظلم والجور) وهو PageV05P375
# الظلم في الحكم قال تعالى: * (وما ربك بظلام للعبيد) * وقد قام الدليل
~~القاطع على عصمة الأنبياء عليهم الصلاة والسلام. (وإن حلف أن امرأته بعثت
~~إليه فقالت: قد حرمت عليك وتزوجت بغيرك وأوجب عليك أن تنفذ لي نفقتي ونفقة
~~زوجي، وتكون) المرأة (على الحق في جميع ذلك) القول (فهذه امرأة زوجها
~~أبوها) أو أخوها ونحوه (من مملوكه، ثم بعث المملوك في تجارة ومات الأب) أو
~~الأخ ونحوه، (فإن البنت ترثه) وكذا الأخت ونحوها بشرط. (وينفسخ نكاح العبد)
~~لإرث زوجته له أو لبعضه، (وتقضى العدة وتتزوج برجل) هو ابن عمها مثلا.
~~(فتنفذ إليه ابعث إلي من المال الذي لي) أو لزوجي (معك فهو مالي) أو مال
~~زوجي وهي صادقة. (وإن حلف أن خمسة زنوا بامرأة لزم الأول) منهم (القتل، و)
~~لزم (الثاني الرجم، و) لزم (الثالث) الجلد مائة، (و) لزم (الرابع نصف
~~الجلد) خمسون، (والخامس لم يلزمه) شئ مما ذكر. (وبر في يمينه فالأول ذمي)
~~والمرأة مسلمة فيقتل لنقصه العهد. (والثاني محصن) فرجم (والثالث) حر (بكر)
~~فيجلد مائة ويغرب عاما ويأتي في بابه. (والرابع عبد) يجلد خمسون (والخامس
~~حربي) لا يلزمه شئ من ذلك، لأنه غير ملتزم لأحكامنا.
# فوائد: جمع فائدة (في المخارج) أي التخلص (من مضائق الايمان)، أي قيل
~~تنفع الحيل منها، (و) في (ما يجوز استعماله حال عقد اليمين، و) في (ما
~~يتخلص به من المآثم) أي إثم الكذب في كلامه (و) ما يتخلص به من (الحنث) في
~~حلفه (إذا أراد تخويف امرأته بالطلاق فقال) لها: (إن خرجت من دارها أنت
~~طالق ثلاثا إن خرجت من الدار إلا بإذني، ms2821 ونوى بقلبه) بطالق (طالق من وثاق)،
~~بفتح الواو وكسرها أي قيد. (أو) طالق (من العم الفلاني كالخياطة والغزل
~~والتطريز، ونوى بقوله: ثلاثا ثلاثة أيام فله نيته)، لأن لفظه يحتمله. (فإن
~~PageV05P376
# خرجت لم تطلق فيما بينه وبين الله تعالى رواية واحدة). لأنه أدرى بنيته
~~(ويقع في الحكم كما تقدم، لأن هذا الاحتمال بعيد) فإرادته مخالفة للظاهر
~~فلا تقبل دعواه. (وكذلك الحكم إذا نوى بقوله: طالق الطالق من الإبل، وهي
~~الناقة التي يطلقها الراعي وحدها أول الإبل إلى المرعى وحبس لبنها، ولا
~~يحلبها إلا عند الورد). أي وردها الماء (أو نوى بالطلاق الناقة يحل عقالها
~~، وكذا إن نوى) بقوله: أنت طالق (إن خرجت ذلك اليوم)، ولم تخرج (أو) نوى
~~(إن خرجت وعليها ثياب خز أو إبريسم أو غير ذلك)، ولم تخرج كذلك، (أو) نوى
~~(إن خرجت عريانة أو) إن خرجت (راكبة بغلا ونحوه) كفرس، ولم تخرج كذلك. (أو)
~~نوى (إن خرجت ليلا أو) إن خرجت (نهارا فله نيته)، لأن لفظه يحتمل ذلك.
~~(ومتى خرجت على غير الصفة التي نواها لم يحنث) فيما بينه وبين الله، لكن لا
~~يقبل منه ذلك حكما لبعده. (وكذا الحكم إذا قال: أنت طالق إن لبست، ونوى
~~ثوبا دون ثوب فله نيته)، ويقبل منه حكما إذ لا بعد في ذلك، وتقدم. (وكذلك
~~إن كانت يمينه بعتاق) على نحو ما تقدم. (وكذا إن وضع يده على ضفيرة شعرها،
~~وقال: أنت طالق ونوى مخاطبة الضفيرة، أو وضع يده على شعر عبده. وقال: أنت
~~حر ونوى مخاطبة الشعر) فله نيته. (أو) وضع يده على الضفيرة، وقال: (إن خرجت
~~من الدار أو إن سرقت مني شيئا أو إن خنتني في مالي أو إن أفشيت سري أو غير
~~ذلك مما يريد منعها منه) ككلام زيد، فأنت طالق مخاطبا للضفيرة (فله نيته).
~~لأن لفظه يحتمل ما نواه به. (وإن أراد ظالم أن يحلفه بالطلاق أو العتاق إن
~~(لا يفعل ما يجوز له فعله) كركوب دابته ودخول داره. (أو) أراد أن يحلفه أن
~~(يفعل ما ms2822 لا يجوز له فعله) كسرقة ولواط، أو أخذ مال الغير بغير حق (أو)
~~أراد أن يحلفه (إنه لم يفعل كذا الشئ لم يلزمه الاقرار به) كبيع ونحوه،
~~(فحلف ونوى شيئا مما ذكرنا لم يحنث. PageV05P377
# قلت: وينبغي أن يقبل منه في الحكم إرادة ذلك لقيام القرينة. (وإن قال له)
~~الظالم : (قل زوجتي) طالق، (أو) قال له: قل (كل زوجة لي طالق إن فعلت كذا،
~~أو إن كنت فعلت كذا ، أو إن لم أفعل كذا، فقال) ما قال له قله (ونوى)
~~بقوله: زوجتي طالق (زوجته العمياء) أو الجذماء ونحوها، (أو) نوى زوجته
~~(اليهودية) أو النصرانية، (أو) نوى بقوله: كل زوجة لي طالق (كل زوجة له
~~عمياء أو برصاء أو يهودية أو نصرانية أو عوراء أو خرساء أو حبشية أو رومية
~~أو مكية ونحوه) كهندية أو صينية، (أو نوى) بقوله: كل امرأة لي طالق (كل
~~امرأة تزوجها بالصين أو البصرة أو بغيرها من المواضع) كبغداد وحلب، (ولم
~~تكن له زوجة على الصفة التي نواها، وكان له زوجات على غيرها من الصفات)، أو
~~لم يكن تزوج بتلك المواضع (لم يحنث) لعدم وجود الصفة. (وكذا حكم العتاق)
~~إذا قال له: قل عبدي أو أمتي، أو كل عبد لي أو كل أمة لي حرة إن كنت فعلت
~~كذا، أو إن فعلته أو إن لم أكن فعلته ، ونوى العبد الرومي أو الزنجي أو
~~الأمة الهندية أو السندية وكان له عبد أو أمة بغير تلك الصفة فلا عتق.
~~(وكذلك إن قال: إن كنت فعلت كذا) فزوجتي طالق أو عبدي حر وأمتي حرة (ونوى
~~إن كنت فعلته بالصين ونحوه) كاليمن والهند وغيره (من الأماكن التي لم يفعله
~~فيها لم يحنث)، لأنه صادق (فإن أحلفه مع الطلاق بصدقة جميع ما يملكه) بأن
~~قال له : قل زوجتي طالق ومالي أو كل ما لي صدقة إن لم أفعل كذا ونحوه.
~~(فحلف ونوى) بالطلاق شيئا مما تقدم ونوى بالمال (جنسا من الأموال ليس في
~~ملكه منه شئ لم يحنث) لما تقدم، (كأن قال: ms2823 جميع ما أملكه ونوى من الياقوت
~~الأحمر، أو الزبرجد الأخضر أو المسك أو العنبر أو الكبريت الأصفر، أو نوعا
~~من أنواع البهار) كالقرنفل والدارصيني. (أو) نوى (ما يملكه من السيوف
~~والقسي والحطب وغير ذلك، أي ذلك نوى ولم يكن في ملكه منه شئ لم يحنث)
~~PageV05P378
# لما سبق. (ولم يلزمه التصدق بشئ مما يملكه غيره وكذلك إن أحلفه عن رجل)
~~أنه لا يعلم أين هو، (أو) أحلفه (عن شئ غيره)، أي غير الرجل من الحيوان أو
~~غيره، (أنه لا يعلم أين هو وهو يعلم أنه في دار بعينها فحلف) أنه لا يعلم
~~أين هو. (ونوى أنه لا يعلم أين هو من الدار، في أرضها أو في علوها أو في
~~بعض مجالسها أو خزائنها أو غرفها أو سطحها، وهو لا يعلم ذلك لم يحنث). لأن
~~قوله مطابق للواقع. (وكذلك إن كان معه في الدار فكبست عليه، فحلف قبل فتح
~~الباب أن ما فلانا هنا. وأشار إلى راحة كفه أو) أشار (إلى ما تحت يده لم
~~يحنث).
# لأنه صادق (فإن أحلفه) الظالم (أن يأتيه به) أي بفلان (متى رآه فحلف)
~~ليأتينه به متى رآه (ونوى متى رآه في داخل الكعبة أو الصين أو) في (غير ذلك
~~من المواضع التي تتعذر رؤيته فيها فلا يحنث إذا رآه في غيرها ولم يحضره)
~~إليه، لأنه لم يره على الصفة التي عينها (وإن أحلفه) الظالم (بالمشي إلى
~~بيت الله الحرام الذي بمكة) بأن قال له: قل إن لم أفعل كذا، أو إن كنت
~~فعلته أو إن لم أفعله فعلي المشي إلى بيت الله الحرام الذي بمكة (فقال ذلك
~~ونوى ببيت الله مسجد الجامع. وبقوله: الحرام الذي بمكة بحجة أو عمرة. ثم
~~وصله سرا بقوله:
# يلزمه إتمام حجة وعمرة فله نيته) لأن لفظه محتمل إذ المساجد بيوت الله.
~~والحرام على المحرم وعلى الحرم. (ولا يلزمه شئ) لأن تلك ليست يمينا تدخلها
~~الكفارة. (فإن ابتدأ إحلافه بالله. فقال له: قل والله فالحيلة أن يقول هو:
~~الله الذي لا إله ms2824 إلا هو ويدغم الهاء في الواو). أي يخفيها ما أمكن (حتى لا
~~يفهم محلفه ذلك. فإن قال له المحلف: أنا أحلفك بما أريد) إحلافك به (وقل
~~أنت نعم كلما ذكرت أنا فصلا ووقفت، فقل أنت نعم، PageV05P379
# وكتب له نسخة اليمين بالطلاق والعتاق والمشي إلى بيت الله الحرام وصدقة
~~جميع ما يملكه. فالحيلة أن ينوي بقوله: نعم بهيمة الأنعام) لا حرف الجواب
~~(ولا يحنث) بذلك، لأنه حلف لا منه إذن (فإن قال) الظالم (اليمين التي أحلفك
~~بها لازمة لك، قل: نعم. أو قال) الظالم (له) أي لمن استحلفه (قل اليمين
~~التي تحلفني بها لازمة لي. فقال: ونوى باليمين يده فله نيته، وكذا إن قال
~~له) الظلم قل: (أيمان البيعة لازمة لك)، فقال ذلك. (أو قال له: قل أيمان
~~البيعة لازمة لي. فقال) ذلك، (ونوى بالايمان الأيدي التي تبسط عند أخذ
~~البيعة ويصفق بعضها على بعض فله نيته)، لأن لفظه يصلح لذلك ويأتي في كتاب
~~الايمان بيان أيمان البيعة (وكذلك إن قال) الظالم لمن يستحلفه. قل (اليمين
~~يميني والنية نيتك. فقال) ذلك (ونوى بيمينه يده. وبالنية البضعة) أي القطعة
~~قدر ما تمضغ (من اللحم. فله نيته) لأن لفظه صالح لذلك (فإن قال له: قل إن
~~فعلت كذا فامرأتي علي كظهر أمي. فالحيلة) في عدم لزوم اليمين له (أن ينوي
~~بالظهر ما يركب من الخيل والبغال وغيرها) كالحمير (فإذا نوى) بظهر أمه (ذلك
~~لم يلزمه شئ، ذكره القاضي في كتاب إبطال الحيل. وقال: هذا من الحيل
~~المباحة) لأنه توصل به إلى مباح. (قال) القاضي (فإن قال له: قل) إن لم أفعل
~~كذا أو إن كنت فعلته مثلا. (فأنا مظاهر من زوجتي. فالحيلة أن ينوي بقوله
~~مظاهر مفاعل من ظهر الانسان، كأنه يقول: ظاهرتها. فنظرت أينا أشد ظهرا.
~~قال: والمظاهر أيضا الذي قد لبس حريرة بين الدرعين، وثوبا بين ثوبين، فأي
~~ذلك نوى فله نيته) لصلاحية اللفظ له. (فإن قال) لمن يستحلفه (قل) إن فعلت
~~كذا أو إن لم أفعله أو إن كنت فعلته، ms2825 (وإلا فقعيدة بيتي التي يجوز عليها
~~أمري طالق وهي حرام. فقال: ونوى بالقعيدة الغرارة) فله نيته. (وقال في
~~PageV05P380
# المستوعب نسيجه) أي منسوجة (تنسج كهيئة العيبة، فله نيته) لأن اللفظ صالح
~~لذلك، (فإن قال) لمن يستحلفه (قل) إن فعلت كذا ونحوه (وإلا فمالي على
~~المساكين صدقة. فالحيلة أن ينوي بقوله: مالي على المساكين من دين) أو نحوه
~~فيجعل ما اسما موصولا بالجار والمجرور. (ولا دين) له (عليهم فلا يلزمه شئ)
~~لعدم وجود الصفة. (فإن قال) له في استحلافه (قل) إن فعلت كذا مثلا، (وإلا
~~فكل مملوك لي حر. فالحيلة أن ينوي بالمملوك الرقيق الملتوت بالزيت والسمن
~~فإن قال له) حين استحلفه (قل) إن فعلت كذا مثلا. (وإلا فكل عبد لي حر
~~فالحيلة) لدفع الحنث، (أن ينوي بالحر غير ضد العبد. وذلك) أي الحر الذي هو
~~ضد العبد (أشياء. فالحر اسم للحية الذكر، والحر الفعل الجميل، والحر من
~~الرمل الذي ما وطئ. فإن قال) له مريد استحلافه (قل) إن فعلت كذا. (وإلا فكل
~~جارية لي حرة، فالجارية السفينة الجارية، والجارية الاذن، والجارية الريح،
~~والجارية العادة التي جرت، فأي ذلك نوى فله نيته) لأن اللفظ صالح له
~~(والحرة: السحابة الكثيرة المطر. و) الحرة (الكريمة من النوق)، فأيهما نوى
~~فله نيته. (فإن قال) مستحلفا له (قل) إن لم أفعل كذا (وإلا فعبيدي أحرار.
~~فقال) ذلك (ونوى بالأحرار البقل، فله نيته. فإن الناعم من البقل يسمى
~~أحرارا، وما خشن تسمى ذكورا. فإن قال له: قل) إن فعلت كذا (وإلا فجواري
~~حرائر. فقال) ذلك (ونوى) بالجواري السفن الجارية، أو نوى (بالحرائر الأيام
~~فله نيته. فإن الأيام تسمى حرائر. فإن قال) له في استحلافه (قل) إن فعلت
~~كذا ف‍ (- كل شئ في ملكي صدقة) فقال (ونوى بالملك: محجة الطريق فله نيته.
~~وإن قال) له ظالم (قل جميع ما أملكه من عقار ودار وضيعة فهو على المساكين.
~~فقال: ونوى بالوقف السوار من العاج. فله PageV05P381
# نيته. فإن قال) لمن استحلفه (قل) إن فعلت كذا، (وإلا فعلي الحج. فقال)
~~ذلك ms2826 (ونوى بالحج أخذ الطبيب ما حول الشجة من الشعر فله نيته)، لأنه يسمى
~~حجا. (فإن قال) له إذا استحلفه (قل) إن فعلت كذا (وإلا فأنا محرم بحجة
~~وعمرة، فإن نوى بالحجة القصة من الشعر الذي حوالي الشجة، ونوى بالعمرة أن
~~يبني الرجل بامرأة في بيت أهلها، فله نيته لان ذلك) الرجل (يسمى معتمرا،
~~فإن قال) له مستحلفا (قل) إن لم أفعل كذا (وإلا فعلي الحج بكسر الحاء. ونوى
~~شجة الاذن فله نيته. فإن قال) لمن يستحلفه (قل) إن لم أكن فعلت كذا مثلا،
~~(وإلا فلا قبل الله منه صوما ولا صلاة، ونوى بالصوم زرق النعام النوع من
~~الشجر، ونوى بالصلاة بيتا لأهل الكتاب يصلون فيه، فله نيته. وكذا إن قال)
~~في استحلافه له (قل) إن كنت فعلت كذا، (وإلا فما صليت لليهود والنصارى)
~~فقال ذلك. (ونوى بقوله: صليت، أي أخذت بصلاء الفرس، وهو ما اتصل بخاصرته
~~إلى فخذيه). وتقدم في كتاب الصلاة أو الصلوين عرقان أو عظمان في جانبي
~~الذنب، ينحنيان في الركوع والسجود، ومنه اشتقت الصلاة. (أو نوى بصليت أي
~~شويت شيئا في النار، أو ينوي بما النافية، وكذا إن قال: قل وإلا فأنا كافر
~~بكذا وكذا. فقال: ونوى بالكافر المستتر المتغطي أو الساتر المغطي) ومنه
~~للزارع كافر، (فله نيته) لأن لفظه يحتمله.
# فصل : (في الايمان التي يستحلف بها النساء أزواجهن إذا استحلفته) زوجته
~~(أن (لا يتزوج عليها، فحلف) لها على ذلك (ونوى شيئا مما ذكرنا) PageV05P382
# بأن نوى أن يتزوج عليها يهودية أو نصرانية أو عمياء أو حبشية ونحوها، أو
~~أن لا يتزوج عليها بالصين أو نحوه من المواضع التي يريد التزوج بها. (فله
~~نيته) لأن لفظه يحتمله (فإن قالت له) زوجته (قل كل امرأة أطؤها غيرك فطالق،
~~وكل جارية أطؤها غيرك حرة. فقال ذلك. ولم يكن له زوجة غيرها ولم تكن في
~~ملكه جارية ثم تزوج) عليها، (أو اشترى جارية ووطئها) أي التي تزوجها
~~واشتراها، (لم تطلق) التي تزوجها (ولم تعتق) التي اشتراها، لأنها لم تكن
~~حال التعليق ms2827 زوجة ولا أمة له. (وإن كان له وقت اليمين زوجات أو جوار فقال
~~ذلك) أي كل امرأة أطؤها غيرك طالق وكل جارية أطؤها غيرك حرة. (من غير نية
~~تأويل، فأي زوجة وطئ منهن غيرها طلقت، وأي جارية وطئها منهن عتقت)، لوجود
~~الصفة (فإن نوى بقوله كل جارية أطؤها) برجلي (أو) نوى. (كل امرأة أطؤها
~~غيرك برجلي فله نيته) لأن لفظه يصلح لذلك، (ولا يحنث بجماع غيرها زوجة
~~كانت)، التي وطئها (أو سرية) أي جارية (فإن أرادت امرأته) التي استحلفته.
~~(الاشهاد عليه بهذه اليمين التي يحلف بها في جواريه، وخاف أن يرفع إلى
~~الحاكم فلا يصدقه فيما نواه، فالحيلة أن يبيع جواريه ممن يثق به ويشهد على
~~بيعهن شهودا عدولا من حيث لا تعلم الزوجة، ثم بعد ذلك يحلف بعتق كل جارية
~~يطؤها منهن ، وليس في ملكه شئ منهن، ويشهد على نفسه وقت اليمين شهود البيع
~~ليشهدوا له بالحالين جميعا). وينفعه ذلك (وإن شهد غيرهم) أو غير شهود
~~البيع، (وأرخ الوقتين) وقت البيع ووقت اليمين (وبينهما من الفصل ما يتميز
~~به كل وقت منهما عن الآخر، كفاه ذلك) لحصول الغرض به. (ثم بعد اليمين يقابل
~~مشتري الجواري ويشتريهن منه ويطؤهن ولا يحنث) بذلك، لأنهن لم يكن في ملكه
~~حال الحلف. (فإن رافعته) بعد ذلك (إلى الحاكم PageV05P383
# وأقامت البينة باليمين وبوطئهن أقام هو البينة، أنه لم يكن وقت اليمين في
~~ملكه شئ منهن) فيعرفها الحاكم أنه لا حنث عليه. (ذكر ذلك صاحب المستوعب
~~وغيره وهو صحيح كله متفق عليه إذا كان الحالف مظلوما)، وكذا ينفعه تأويله
~~إن كان لا ظالما ولا مظلوما في ظاهر كلام أحمد، وتقدم أول الباب.
# باب الشك في الطلاق (وهو) أي الشك لغة ضد اليقين. واصطلاحا تردد على
~~السواء، والمراد (هنا مطلق التردد) سواء كان على السواء أو ترجح أحد
~~الطرفين (إذا شك هل طلق) زوجته (أم لا) لم تطلق، (أو شك في وجود شرطه) الذي
~~علق عليه، (ولو كان الشرط) الذي علق عليه الطلاق (عدميا نحو): أنت ms2828 طالق
~~(لقد فعلت كذا، أو) أنت طالق (إن لم أفعله اليوم فمضى) اليوم (وشك في فعله
~~لم تطلق). لأن النكاح ثابت بيقين فلا يزول بالشك ويشهد له قوله (ص): فلا
~~ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا فأمره بالبناء على اليقين وإطراح الشك.
~~(وله) أي الزوج الشاك في الطلاق (الوطئ)، لأن الأصل الحل ومنع منه الخرقي
~~لأنه شاك في حلها، كما لو اشتبهت امرأته بأجنبية. (لكن قال) الشيخ (الموفق
~~ومن تابعه الورع التزام الطلاق) لقوله (ص): فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ
~~لدينه وعرضه. (فإن كان) الطلاق (المشكوك فيه رجعيا) ما دامت في العدة (إن
~~كانت مدخولا بها وإلا) يكن الطلاق رجعيا (جدد نكاحها)، بأن يعقد بولي
~~وشاهدي عدل وصداق. (إن كانت غير مدخول بها. أو) كانت مدخولا بها. و (قد
~~انقضت عدتها. وإن شك في) وقوع (طلاق ثلاث طلقها واحدة وتركها PageV05P384
# حتى تنقضي عدتها فيجوز لغيره نكاحها، لأنه إذا لم يطلقها فيقين نكاحه
~~باق). لأنه لم يوجد ما يعارضه (فلا تحل لغيره) كسائر الزوجات، (انتهى).
~~ومعناه في المحرر والمنتهى، (ولو حلف لا يأكل ثمرة فوقعت في ثمر) أو زريبة،
~~فوقعت في زبيب ونحوها. (فأكل منه واحدة فأكثر إلى أ) ن (لا يبقى منه) أي
~~الثمر إلا (واحدة ولم يدر أكل المحلوف عليها أم لا لم تطلق، ولا يتحقق حنثه
~~حتى يأكل الثمر كله)، لأنه إذا بقي منه واحدة احتمل أنها المحلوف عليها
~~ويقين النكاح ثابت فلا يزول بالشك. (وإن حلف ليأكلنها) أي الثمرة فاختلطت
~~بثمر واشتبهت، (لم يتحقق بره حتى يعلم أنه أكلها) بأن يأكل الثمر كله لما
~~سبق. (وإذا شك في عدد الطلاق) بأن علم أنه طلق ولم يدر عدده (بنى على
~~اليقين فإن لم يدر أواحدة طلق أم ثلاثا) فواحدة، (أو قال: أنت طالق بعدد ما
~~طلق فلان وجهل عدده)، أي عدد ما طلق فلان (فواحدة) لأنها المتيقنة وما زاد
~~عليها مشكوك فيه. (وله مراجعتها) ما دامت في العدة إن كان دخل بها (ويحل له
~~وطؤها) لما تقدم. ms2829 (وإن قال لامرأتيه: إحداكما طالق ينوي واحدة) من امرأتيه
~~(بعينها طلقت وحدها) لأنه عينها بنية أشبه ما لو عينها بلفظه. فإن قال:
~~أردت فلانة قبل لأن ما قاله محتمل ولا يعرف إلا من جهته. (فإن لم ينو)
~~معينة (أخرجت) المطلقة (بالقرعة). روي عن علي وابن عباس ولا مخالف لهما في
~~الصحابة.
# قال في المبدع: ولأنه إزالة ملك بني على التغليب والسراية فتدخله القرعة
~~كالعتق وقد ثبت الأصل بقرعته (ص) بين العبيد الستة، ولان الحق لواحد غير
~~معين فوجب تعيينه بقرعة كإعتاق عبيده في مرضه، وكالسفر بإحدى نسائه،
~~وكالمنسية. و (لا) يملك إخراجها PageV05P385
# (بتعيينه) بغير القرعة خلافا لما ذهب إليه أكثر العلماء لما تقدم. (ويجوز
~~له وطئ الباقي) من نسائه (بعد القرعة) لبقاء نكاحهن. و (لا) يجوز له وطئ
~~إحداهن (قبلها) أي قبل القرعة لاحتمال أن تكون هي التي تقع عليها القرعة
~~(إن كان الطلاق بائنا)، فإن كان رجعيا جاز، وإن وطئ الكل حصلت الرجعة،
~~(وتجب النفقة) للكل (حتى يقرع) لأنهن محبوسات لأجله. وكل واحدة من حيث هي
~~الأصل بقاء نكاحها، فلا تسقط نفقتها بالشك. (وإن مات) بعد قوله لزوجتيه
~~إحداكما طالق (ولو) كان موته (بعد موت إحداهما) أي إحدى امرأتيه (قبل
~~البيان) أي بيان المطلقة بأن لم يبين أنه نوى إحداهما بعينها، ولم يكن أقرع
~~بينهما (أقرع الورثة) بينهما، فمن قرعت لم ترث (وإن ماتت المرأتان أو) ماتت
~~(إحداهما) بعد قوله لهما: إحداكما طالق وقبل القرعة (عين المطلق) أي أقرع
~~بينهما (لأجل الإرث).
# فمن قرعت لم تورث. (فإن كان نوى المطلقة) أي عينها بنيته (حلف لورثة
~~الأخرى أنه لم ينوها وورثها) لأنها زوجته، (أو) إن ماتت إحداهما فقط حلف
~~أنه لم ينو (الحية ولم يرث الميتة) إن كان الطلاق بائنا لانقطاع سبب
~~التوارث وهي الزوجية. (وإن كان ما نوى إحداهما أقرع) بينهما كما سبق. (ولو
~~قال لهما) أي لامرأتيه (أو) قال (لأمتيه إحداكما طالق غدا أو حرة غدا فماتت
~~إحداهما قبل الغد طلقت الباقية) من المرأتين (وعتقت) الباقية من الأمتين، ms2830
~~لأنها تعينت محلا للطلاق والعتق. قال في المبدع: وهل تطلق إذن أو منذ طلق
~~فيه وجهان (وإن كن نساء). وقال لهن: إحداكن طالق غدا فماتت إحداهن قبل
~~الغد. (أو) كن (إماء) وقال لهن: إحداكن حرة غدا (فماتت إحداهن قبل الغد أو
~~باع إحدى الإماء) قبل الغد (أقرع بين الباقي إذا جاء الغد) فمن وقعت عليها
~~القرعة طلقت أو عتقت لما تقدم.
# (وإن قال امرأتي طالق وأمتي حرة وله نساء وإماء ونوى معينة) من نسائه أو
~~إمائه (انصرف) الطلاق أو العتق (إليها) كما لو عينها بلفظه، (وإن نوى واحدة
~~مبهمة) منهن (أخرجت بقرعة) لما تقدم. (وإن لم ينو شيئا طلقن) أي الزوجات
~~كلهن (وعتقن) أي الإماء (كلهن) لان PageV05P386
# امرأتي وأمتي مفرد مضاف لمعرفة فيعم. وروي عن ابن عباس وتقدم ذلك. (وإن
~~طلق واحدة) معينة (من نسائه وأنسيها أخرجت بقرعة)، لأنه بعد النسيان لا
~~يعلم المطلقة منهن فوجب أن تشرع القرعة فيها، وتجب النفقة حتى يقرع. (وتحل
~~له الباقيات) بعد المخرجة بالقرعة لان الأصل بقاء حلهن (وإن تبين) له (أن
~~المطلقة غير التي خرجت عليها القرعة) بأن تذكر (هو) ذلك تبين (أنها كانت
~~محرمة عليه) حيث كان الطلاق بائنا لأنها صارت أجنبية بالطلاق. (ويكون وقوع
~~الطلاق من حين طلق) لأنه صدر من أهله في محله ونسيانه لا يرفعه، (وترد إليه
~~التي كانت خرجت عليها القرعة) لأنه ظهر أنها غير مطلقة والقرعة ليست بطلاق
~~ولا كناية. (إلا أن تكون) التي خرجت عليها القرعة (قد تزوجت) فلا ترد إليه
~~ولا يبطل نكاحها. لأن قوله لا يقبل على غيره (أو) إلا أن تكون (القرعة
~~بحاكم) فلا ترد إليه لأن قوله لا يقبل إذن.
# قلت: إن أمكن إقامة البينة على ذلك، وشهدت أن المطلقة غير المخرجة ردت
~~إليه وإن تزوجت أو حكم بالقرعة.
# فصل وإن قال من له امرأتان هذه المطلقة بل هذه طلقتا أي الأولى والثانية،
~~لأنه أقر بطلاق الأولى فقبل إقراره، ثم قبل إقراره بطلاق الثانية، ولم يقبل
~~إقراره عن إقراره بطلاق الأولى، لأن ms2831 الواقع لا يرتفع. (وكذلك لو كن) أي
~~زوجاته (ثلاثا ، فقال: هذه) المطلقة أو طالق أو طلقت هذه، (بل هذه بل هذه
~~طلقن كلهن) لما سبق. (وإن قال هذه أو هذه) طالق (بل هذه) طلقت الثالثة
~~وإحدى الأولتين. (أو قال: هذه أو هذه وهذه طلقت الثالثة) لجزمه بطلاقها (و)
~~وطلقت (إحدى الأولتين) لأن أو لاحد الشيئين فتخرج بقرعة. (وإن قال طلقت هذه
~~بل هذه أو هذه) طلقت الأولى وإحدى الأخيرتين بقرعة، (أو) قال: (أنت طالق
~~وهذه أو هذه طلقت الأولى وإحدى الأخيرتين) تخرج بقرعة. (وإن قال) طلقت (هذه
~~أو هاتين أخذ بالبيان) لأن أو لاحد الشيئين. (فإن قال: هي) أي التي أرادها
~~(الأولى طلقت PageV05P387
# وحدها) كما لو عينها بلفظه، (وإن قال ليست) التي أردتها (الأولى طلقت
~~الأخيرتان) لتعينهما إذن محلا للوقوع. (وليس له الوطئ قبل التعيين في كل
~~موضع يقبل فيه تعيينه)، كما لو اشتبهت زوجته بأجنبية (فإن وطئ) واحدة أو
~~أكثر (لم يكن تعيينا) ليرها، (وإن ماتت إحداهما) أي إحدى الزوجتين بعد وقوع
~~الطلاق بإحداهما لا بعينها، (لم يتعين الطلاق في الأخرى). بل إن كان نوى
~~إحداهما بينها، وإلا أقرع بينهما كما تقدم. (وإن قال) زوج أربع : (طلقت هذه
~~وهذه أو هذه وهذه، فالظاهر أنه طلق اثنتين لا يدري أيهما الأوليان أم
~~الاخريان) . إذ هو المتبادر من العبارة، (كما لو قال: طلقت هاتين أو هاتين)
~~فيقرع، (فإن قال: هما الأوليان) تعينتا (أو) قال: هما (الاخريان تعين فيما
~~عينه)، لأنه أدرى بإرادته. (وإن قال: لم أطلق الأوليين تعين) الطلاق (في
~~الأخريين) إلا أنه لم يبق غيرهما. (أو) قال: (لم أطلق الأخريين تعين في
~~الأوليين) لما تقدم، (وإن قال إنما أشك في طلاق الثانية والأخريين طلقت
~~الأولى لجزمه بطلاقها وبقي الشك في الثلاث)، فيقرع بينهن على ما سبق. (ومتى
~~فسر كلامه بمحتمل قبل منه) لأنه أدرى بما أراده. فلو قال: إنما أشك في طلاق
~~الثانية والثالثة طلقت الأولى والأخيرة، وأقرع بين المشكوك فيهما.
# فصل فإن مات بعضهن أي بعض الزوجات في الأمثلة ms2832 السابقة. (أو) مات (جميعهن
~~أقرع بين الجميع، فمن خرجت القرعة لها) بالطلاق (لم يرثها) إن كان بائنا،
~~لأنها أجنبية. (وإن مات بعضهن قبله) ومات (بعضهن بعده) وأقرع ورثته بينهن.
~~(فخرجت لميتة بعده لم ترثه) لأنها كانت بائنا حين موته. (والباقيات يرثهن)
~~إن عاش بعدهن لأنهن زوجاته (ويرثنه) إن حيين بعده لبقاء PageV05P388
# نكاحهن. (وإن قال بعد موتها: هذه التي طلقتها) لم يرثها لاعترافه بأنها
~~ليست زوجته. (أو قال في غير المعينة) بأن كان طلق مبهمة ثم قال عن الميتة
~~منهن (هذه التي أردتها لم يرثها) لاعترافه بانقطاع سبب الإرث. (ويرث
~~الباقيات) غيرها لأنهن زوجاته، وسواء (صدقه ورثتهن أو لا)، فإنه أدرى بما
~~نواه. (ولا يستحلف) على ما أراده لأنه لو نكل لم يقض عليه بنكوله في ذلك.
~~وتقدم قوله حلف لورثة الأخرى. (فإن مات) من طلق واحدة لا يعنيها من نسائه
~~(فقال ورثته لإحداهن: هذه المطلقة فأقرت) بذلك حرمناها من ميراثه لاعترافها
~~بأنها لا ترثه، (أو أقر ورثتها بعد موتها) بأنها المطلقة (حرمناها ميراثه)
~~إن كانت بائنا لاعترافها بانقطاع الزوجية (وإن أنكرت) أنها المطلقة (أو
~~أنكر) ذلك (ورثتها) بعد موتها (ولم تكن) للورثة (بينة: فقولها أو قول
~~ورثتها) لأنها منكرة، (فإن شهد اثنان من ورثته) أي الزوج (أنه طلقها) أي
~~قبل موته طلاقا يقطع ميراثها، (قبلت شهادتهما إذا لم يكونا ممن يتوفر
~~عليهما ميراثه، ولا) يتوفر (على من لا تقبل شهادتهما له كأمهما وجدتهما،
~~لأن ميراث إحدى الزوجات لا يرجع إلى ورثة الزوج) غير الزوجات (وإنما يتوفر
~~على ضرائرها) فشهادتها لا تجر لهما نفعا ولا تدفع عنهما ضررا، فلذلك قبلت.
~~(وإن ادعت إحدى الزوجات أنه طلقها طلاقا تبين به فأنكرها فقوله)، لأن الأصل
~~عدمه. (فإن مات) بعد دعواها المذكورة (لم ترثه) مؤاخذة لها بمقتضى
~~اعترافها، (وعليها العدة) لأن قولها لا يقبل فيما عليها ظاهرا.
# فصل إذا كان له أربع نسوة فطلق إحداهن ثم نكح أي تزوج (أخرى بعد قضاء
~~عدتها) أي المطلقة (ثم مات) الزوج (ولم يعلم أيتهن PageV05P389
# طلقها، فللتي تزوجها ms2833 ربع ميراث النسوة) نص عليه. ولا خلاف فيه بين أهل
~~العلم لأنه لا شك فيها. (ثم يقرع بين الأربع) الأول لاخراج المطلقة،
~~(فأيتهن خرجت قرعتها) بالطلاق (حرمت) الميراث إذا لم يتهم حرمانها. (وورثه
~~الباقيات) ثلاثة أرباع ميراث النسوة (وإن طلق) من نسائه (واحدة لا بعينها
~~أو) طلق منهن واحدة (بعينها فأنسيها، فانقضت عدة الجميع، فله نكاح خامسة
~~قبل القرعة) لأن إحدى الأربع طلقت وانقضت عدتها بيقين. والقرعة إنما هي
~~لتمييزها لا لوقوع الطلاق بها. (ومتى علمناها) أي المطلقة منهن (بعينها إما
~~بتعيينه لها) بأن قال: فلانة هي التي أردت طلاقها. (أو بقرعة) بأن لم يكن
~~نوى إحداهن وأقرعنا بينهن، (فعدتها من حين طلقها) كالمعينة التي لم ينسها و
~~(لا) تكون عدتها (من حين عينها) لأن العدة لم تجب بالتعيين بل بالطلاق،
~~فتكون من حينه. (وإن مات الزوج قبل التعيين اعتددن) أي النساء التي طلق
~~بعضهن ولم يعلم (بأطول الأجلين من عدة الوفاة، أو) عدة (الطلاق) لأن كل
~~واحدة منهن يحتمل أن تكون المطلقة أو غيرها، فلزمها الأطول ودخل فيه ما
~~دونه. (وعدة الطلاق من حين طلق) لما تقدم. (وعدة الوفاة من حين موته، وإن
~~كان الطلاق رجعيا) ومات في العدة (فعليهن عدة الوفاة)، لأن الرجعية زوجة
~~ويأتي في العدد.
# فصل وإذا ادعت أن زوجها طلقها فأنكرها، فقوله لأن الأصل بقاء النكاح. (أو
~~ادعت وجود صفة علق طلاقها عليها) بأن قال: إن قام زيد، أو إن لم يقم يوم
~~كذا فأنت طالق، فادعت أن الصفة وجدت فطلقت. (فأنكرها فقوله). لأن الأصل
~~بقاء النكاح إلا إذا علق طلاقها على حيضها فادعته فقولها، أو علقه على
~~ولادتها فادعتها فقولها أيضا، إن كان أقر بالحمل عند القاضي وأصحابه كما
~~تقدم. (فإن كان لها بينة) بما ادعت من طلاق لها، أو وجود ما علق طلاقها
~~عليه. (قبلت) بينتها وعمل بها. (ولا PageV05P390
# يقبل فيه) أي الطلاق (إلا رجلان عدلان) كالنكاح مما يطلع عليه الرجال
~~غالبا، وليس مالا ولا يقصد به المال. (وإن) اتفقا على أنه طلقها، ms2834 و (اختلفا
~~في عدد الطلاق) فإن قالت: طلقتني ثلاثا فقال: بل واحدة. (فقوله) لأنه منكر
~~للزائد. (فإن طلقها ثلاثا وسمعت ذلك أو ثبت عندها بقول عدلين) أنه طلقها
~~ثلاثا (لم يحل لها تمكينه من نفسها)، لأنها حرمت عليه حتى تنكح زوجا غيره،
~~ثم يعقد هو عليها. (و) يجب (عليها أن تفر منه ما استطاعت. وأن تفتدي منه إن
~~قدرت ولا تتزين له وتهرب) منه، (ولا تقيم معه وتختفي في بلدها)، و (لا تخرج
~~منها) أي من بلدها (ولا تتزوج) غيره (حتى يظهر طلاقها) لئلا يتسلط عليها
~~شخصان، أحدهما يظهر النكاح والآخر يبطنه. (ولا تقتله قصدا) بل تدفعه
~~بالأسهل فالأسهل كالصائل. (فإن قصدت الدفع عن نفسها فآل إلى نفسه فلا إثم
~~عليها ولا ضمان في الباطن) عليها، لأنها فعلت ما هي مأمورة به. (فأما في
~~الظاهر فإنها تؤاخذ بحكم القتل)، لأن قولها غير مقبول في وقوع الثلاث عليه
~~لتدفعه عن نفسها. (ما لم يثبت صدقها) بشهادة عدلين، فينتفى وجوب القتل في
~~الظاهر أيضا. (وكذا لو ادعى نكاح امرأة كذبا وأقام شاهدي زور فحكم الحاكم
~~له بالزوجية). فإن حكم الحاكم لا يزيل الشئ عن صفته الباطنة، ولا تحل له
~~بذلك وتدفعه بالأسهل فالأسهل كالصائل. (وكذا لو تزوجها تزويجا باطلا) كفى
~~عدتها (فسلمت إليه بذلك) التزويج، فلا تحل له وتدفعه كما تقدم. (وإذا طلقها
~~ثلاثا فشهد عليه أربعة أنه وطئها) بعد الطلاق الثلاث (أقيم عليه الحد نصا)،
~~لأنه لا نكاح ولا شبهة نكاح، ولم يعتبروا شبهة القول بأن طلاق الثلاث واحدة
~~لضعف مأخذه. (فإن جحد طلاقها) ثلاثا ولم تقم به عليه بينة (ووطئها، ثم
~~قامت) عليه (بينة بطلاقه. فلا حد عليه) لاحتمال غلطه أو نسيانه. (فإن قال:
~~وطئتها عالما بأني كنت طلقتها ثلاثا كان إقرارا منه بالزنا فيعتبر ما يعتبر
~~في الاقرار بالزنا) بأن يقر أربعا ولا يرجع حتى يحد مع ما يأتي في حد
~~الزنا. PageV05P391
# فصل إن طار طائر فقال زوج اثنتين فأكثر، (إن كان هذا) الطائر (غرابا
~~ففلانة طالق، وإن لم ms2835 يكن غرابا ففلانة طالق، فهي) أي المطلقة منهما
~~(كالمنسية) يقرع بينهما لأنه لا سبيل إلى معرفة المطلقة منهما عينا فهما
~~سواء. والقرعة طريق شرعي لاخراج المجهول فشرعت القرعة كما في المبهمة .
~~(وإن قال) من له زوجتان عن طائر (إن كان غرابا ففلانة) كحفصة (طالق، وإن
~~كان حماما ففلانة) كعمرة (طالق لم تطلق واحدة منهما إذا لم يعلم) أغراب أم
~~حمام أم غيرهما؟
# لاحتمال كون الطائر ليس غرابا ولا حماما. ولأنه متيقن الحل وشاك في
~~الحنث، فلا يزول عن يقين النكاح بالشك. (فإن قال) رجل عن الطائر: (إن كان
~~غرابا فأمتي حرة أو) قال: إن كان غرابا (فامرأتي طالق ثلاثا. وقال) رجل
~~(آخر: إن لم يكن غرابا مثله) أي فأمتي حرة أو امرأتي طالق ثلاثا (ولم
~~يعلماه)، أي يعلم الحالف الطائر غرابا أو غيره (لم تعتقا) أي الأمتان (ولم
~~تطلقا) أي المرأتان. لأن الحانث منهما ليس معلوما، ولا يحكم به في حق واحد
~~منهما بعينه، بل تبقى في حقه أحكام النكاح من النفقة والكسوة والسكنى، لأن
~~كل واحدة منهما يقين نكاحها باق ووقوع طلاقها مشكوك فيه. (وحرم عليهما
~~الوطئ) لأن أحدهما حانث بيقين، وامرأته محرمة عليه. وقد أشكل محرم الوطئ
~~عليهما جميعا كما لو حنث في إحدى امرأتيه لا بعينها. (إلا مع اعتقاد أحدهما
~~خطأ الآخر)، فإن من اعتقد خطأ رفيقه لا يحرم عليه وطئ زوجته أو أمته، ولا
~~يحنث فيما بينه وبين الله تعالى لأنه ممكن صدقه. (فإن اشترى أحدهما أمة
~~الآخر أقرع بينهما) أي بين الأمتين، فمن خرجت لها القرعة عتقت. (فإن وقعت
~~القرعة على أمته) التي كانت له ابتداء (فولاؤها له)، لأنه المعتق لها
~~والولاء لمن أعتق (وإن وقعت) القرعة (على) الأمة (المشتراة فولاؤها موقوف
~~حتى يتصادقا على أمر يتفقان عليه) لأن كلا منهما لا يدعيه إذن. (فإن أقر كل
~~واحد منهما أنه الحانث طلقت زوجتاهما PageV05P392
# وعتقت أمتاهما) مؤاخذة لكم منهما بإقراره على نفسه. (وإن أقر أحدهما)
~~بالحنث (حنث وحده) لاقراره، (وإن ادعت امرأة أحدهما) عليه الحنث فقوله، ms2836
~~(أو) ادعت (أمته عليه الحنث) فأنكر (فقوله)، لأن الأصل عدمه، (ولو كان عبد
~~مشترك بين موسرين فقال أحدهما) عن الطائر، (إن كان غرابا فنصيبي) من العبد
~~(حر، وقال) الشريك (الآخر:
# إن لم يكن غرابا فنصيبي حر عتق) العبد (على أحدهما)، لأن أحدهما حانث
~~قطعا.
# (فيميز بالقرعة) ويغرم قيمة نصيب شريكه. (والولاء له) لأنه معتق. (فإن
~~قال) سيد عبد وأمة (إن كان) هذا الطائر (غرابا فعبدي حر، وإن لم يكن غرابا
~~فأمتي حرة، ولم يعلم) أغراب أم غيره (عتق أحدهما) ويميز (بقرعة). لأنه لا
~~طريق إلى العلم به إلا بها. (فإن ادعى أحدهما أو) ادعى (كل منهما) أي من
~~العبد والأمة (أنه الذي عتق) وأنكر السيد (فقول السيد مع يمينه). لأن الأصل
~~معه. (فإن قال): من له نساء وعبيد (إن كان) هذا الطائر (غرابا فنساؤه
~~طوالق، وإن لم يكن غرابا فعبيده أحرار، ولم يعلم) ما الطائر؟ (منع من
~~التصرف في الملكين) يعني من وطئ الزوجات ومن بيع العبيد (حتى يتبين) أمر
~~الطائر، كما تقدم فيمن طلق واحدة من نسائه ونسيها. (وعليه نفقة الجميع) من
~~الزوجات والعبيد إن لم يتبين الحال أو يقرع: (فإن لم يتبين) حال الطائر
~~(وقال: لا أعلم ما الطائر؟ أقرع بين النساء ورق العبيد) لأنه لا طريق إلى
~~التمييز غيرها. (فإن وقعت القرعة على الغراب طلق النساء ورق العبيد) أي
~~بقوا في الرق.
# (وإن خرجت) القرعة (على العبيد عتقوا ولم يطلقن) أي النساء لعدم خروج
~~القرعة عليهن. (وإن قال لامرأته و) لامرأة (أجنبية: إحداكما طالق) طلقت
~~امرأته. (أو قال:
# سلمى طالق واسمها) أي امرأته طالق والأجنبية (سلمى) طلقت امرأته. (أو قال
~~PageV05P393
# لحماته: ابنتك طالق ولها بنت غيرها) أي غير امرأته (طلقت امرأته)، لأن
~~الأصل اعتبار كلام المكلف دون إلغائه. فإذا أضافه إلى إحدى امرأتين
~~وإحداهما زوجة، أو إلى اسم وزوجته مسماة بذلك وجب صرفه إلى امرأته، لأنه لو
~~لم يصرف إليها لوقع لغوا. (فإن قال: أردت الأجنبية) لم تطلق امرأته، لأنه
~~لم يصرح بطلاقها ولا لفظ فيما يقتضيه ms2837 ولا نواه، فوجب بقاء نكاحها على ما
~~كان عليه، فإن ادعى ذلك (دين) لأنه يحتمل ما قاله. (ولم يقبل في الحكم) لأن
~~غير زوجته ليست محلا لطلاقه. (إلا بقرينة دالة على إرادة) الأجنبية، مثل أن
~~يدفع بيمينه ظلما أو يتخلص بها من مكروه) فيقبل منه في الحكم. (وإن لم ينو
~~زوجته ولا) نوى (الأجنبية طلقت زوجته)، لأنها محل للطلاق. (وإن نادى
~~امرأته) هندا (فأجابته امرأة له أخرى) فقال: أنت طالق يظنها المناداة طلقت
~~فقط، (أو) نادى امرأته هندا وعنده امرأة له أخرى (لم تجبه وهي الحاضرة،
~~فقال: أنت طالق يظنها المناداة طلقت المناداة فقط)، لأنه، قصدها بخطابه،
~~وليست الأخرى مناداة ولا مقصودة بالطلاق فلم تطلق، كما لو أراد أن يقول
~~طاهر فسبق لسانه فقال: أنت طالق. (فإن قال: علمت أنها) أي المجيبة أو
~~الحاضرة التي لم تجب (غيرها)، أي غير المناداة (وأردت طلاق المناداة طلقتا
~~معا) أما المناداة فلأنها المقصودة بالطلاق وأما المجيبة أو الحاضرة، فلأنه
~~واجهها بالطلاق مع علمه أنها غير المناداة. (فإن قال: أردت طلاق الثانية
~~طلقت وحدها)، لأنه خاطبها بالطلاق ونواها به، ولا يطلق غيرها لأن لفظه غير
~~موجه إليها ولا هي منوية. (وإن لقي أجنبية فظنها امرأته فقال: فلانة أنت
~~طالق، فإذا هي أجنبية طلقت امرأته نصا)، لأن قصد زوجته بصريح الطلاق (وكذا
~~لو لم يسمها بل قال) لأجنبية ظنها زوجته (أنت طالق) طلقت امرأته لما مر.
~~(وإن علمها أجنبية) فقال: أنت طالق (وأراد بالطلاق زوجته طلقت) زوجته، لأنه
~~قصدها بالطلاق. (وإن لم يردها) أي يرد زوجته (بالطلاق) وقد خاطب به أجنبية
~~عالما أنها أجنبية (لم تطلق) زوجته، لأنه لم يقصدها بالطلاق ولم يخاطبها به
~~PageV05P394
# (ولو لقي امرأته فظنها أجنبية فقال: أنت طالق أو) قال: (تنحي يا مطلقة لم
~~تطلق امرأته) قاله أبو بكر ونصره في الشرح، لأنه لم يردها بذلك. وصححه في
~~الاختيارات، ويخرج على قول أبي حامد أنها تطلق، قاله في المبدع وجزم به في
~~المنتهى. وقاله في شرحه على الأصح لأنه واجهها بصريح ms2838 الطلاق فوقع، كما لو
~~علم أنها زوجته، ولا أثر لظنه إياها أجنبية لأنه لا يزيد على عدم إرادة
~~الطلاق. (وكذا العتق) في جميع ما تقدم (وإن أوقع بزوجته كلمة وجهلها وشك هل
~~هي طلاق أو ظهار؟ لم يلزمه شئ) كمني في ثوب لا يدري من أيهما هو؟ قال في
~~الفروع: ويتوجه مثله من حلف يمينا ثم جهلها يريد، أنه لغو ويؤيده قول أحمد
~~في رجل قال له: حلفت بيمين لا أدري أي شئ هي قال: ليت أنك إذا دريت دريت
~~أنا. وإن شك هل ظاهر أو حلف بالله تعالى لزمه بحنث كفارة يمين لأنها
~~اليقين. والأحوط كفارة الظهار ليبرأ بيقين والله أعلم.
# باب الرجعة بفتح الراء أفصح من كسرها. وقال الأزهري: الكسر أكثر. (وهي)
~~لغة المرة من الرجوع.
# وشرعا (إعادة مطلقة غير بائن إلى ما كانت عليه بغير عقد) والأصل فيها قبل
~~الاجماع قوله تعالى: * (وبعولتهن أحق بردهن في ذلك إن أرادا إصلاحا) * أي
~~رجعة. قاله الشافعي والعلماء. وقوله تعالى: * (أمسكوهن بمعروف) * فخاطب
~~الأزواج PageV05P395
# بالامر ولم يجعل لهن اختيارا و: طلق (ص) حفصة ثم راجعها رواه أبو داود من
~~حديث عمر. وروى الشيخان عن ابن عمر قال: طلقت امرأتي وهي حائض. فسأل عمر
~~النبي (ص) فقال: مره فليراجعها. (إذا طلق الحر امرأته ولو) كانت (أمة على
~~حرة) فلا يشترط أن يكون عادم الطول ولا خائف العنت، لأن الرجعة استدامة
~~للعقد لا ابتداء له. (بعد دخوله أو خلوته بها في نكاح صحيح أقل من ثلاث)
~~بغير عوض، فله مراجعتها ما دامت في العدة. (أو) طلق (العبد واحدة ولو كانت
~~زوجته حرة بغير عوض فله مراجعتها ما دامت في العدة). وملخصه: أن للرجعة
~~أربعة شروط: الأول: أن يكون دخل أو خلا بها، لأن غيرها لا عدة عليها فلا
~~تمكن رجعتها. الثاني: أن يكون النكاح صحيحا، لأن من نكاحها فاسد تبين
~~بالطلاق فلا تمكن رجعتها، ولان الرجعة إعادة إلى النكاح، فإذا لم تحل
~~بالنكاح لعدم صحته وجب أن لا تحل بالرجعة إليه. الثالث: ms2839 أن يطلق دون ما
~~يملكه من عدد الطلاق وهو الثلاث للحر والاثنتان للعبد، لأن من استوفى عدد
~~طلاقه لا تحل له مطلقته حتى تنكح زوجا غيره، فلا تمكن رجعتها لذلك. الرابع:
~~أن يكون الطلاق بغير عوض، لأن العوض في الطلاق إنما جعل لتفتدي به المرأة
~~نفسها من الزوج، ولا يحصل ذلك مع ثبوت الرجعة. فإذا وجدت هذه الشروط كان له
~~رجعتها ما دامت في العدة للاجماع، ودليله ما سبق. (ولو) كان المطلق (مريضا
~~أو مسافرا أو محرما)، لأنها استدامة للنكاح لا ابتداء (وتقدم في محظورات
~~الاحرام، ويملكها) أي الرجعة (ولي مجنون)، لأنها حق للمجنون يخشى فواته
~~بانقضاء العدة فملك استيفاءه له كبقية حقوقه.
# (ولا رجعة بعد انقضاء العدة) لمفهوم قوله تعالى: * (وبعولتهن أحق بردهن
~~في ذلك) * (البقرة:
# 228). (وتحصل الرجعة بلفظ من ألفاظها. نحو راجعت امرأتي أو ارتجعتها أو)
~~أرجعتها أو رددتها أو أمسكتها). و (لا) تحصل الرجعة (بنكحتها أو تزوجتها)،
~~لأن هذا كناية والرجعة استباحة بضع مقصود فلا تحل بالكناية كالنكاح. (وإن
~~خاطبها) أي المطلقة بالرجعة (ف‍) - صفتها أن (يقول: راجعتك أو ارتجعتك أو
~~أرجعتك أو رددتك أو أمسكتك. فإن زاد بعد هذه PageV05P396
# الألفاظ: للمحبة أو الإهانة) لم يقدح في الرجعة (أو قال: أردت أني رجعتك
~~لمحبتي إياك أو إهانة لك لم يقدح في الرجعة)، لأنه أتى بالرجعة وبين سببها.
~~(وإن قال: أردت أني كنت أهينك أو أحبك وقد رددتك بفراقي إلى ذلك)، أي
~~المحبة أو الإهانة (فليس برجعة) لحصول التضاد، لأن لا تراد بالفراق. (وإن
~~أطلق ولم ينو شيئا) بقوله: راجعتك للمحبة أو الإهانة ونحوه (صحت) الرجعة،
~~لأنه أتى بصريحها وضم إليه ما يحتمل أن يكون سببها وأن يكون غيره، فلا يزول
~~اللفظ عن مقتضاه بالشك. (فالاحتياط أن يشهد.
# وليس من شروطها) أي الرجعة (الاشهاد)، لأنها لا تفتقر إلى قبول فلم تفتقر
~~إلى شهادة كسائر حقوق الزوج، ولان ما لا يشترط فيه الولي لا يشترط فيه
~~الاشهاد كالبيع. (لكن يستحب) الاشهاد عليها احتياطا عن مقتضاه للشك.
~~(فيقول: اشهدا على ms2840 أني راجعت امرأتي) إلى نكاحي (أو زوجتي أو راجعتها لما
~~وقع عليها من طلاقي)، ونحو ذلك مما يؤدي معناه (فلو أشهد وأوصى الشهود
~~بكتمانها فصحيحة)، لعدم اشتراط الاشهاد. وعنه يجب الاشهاد عليها فإن لم
~~يشهد لم تصح. فإن أوصى الشهود بكتمانها لم تصح. وقال القاضي: يخرج على
~~الروايتين في التواصي بكتمان النكاح. (ولا تفتقر) الرجعة (إلى ولي ولا صداق
~~ولا رضا المرأة ولا علمها ولا إذن سيدها) إن كانت أمة لأن الرجعة إمساك
~~للمرأة بحكم الزوجية، فلا يعتبر فيها شئ من ذلك. (والرجعية زوجة يلحقها
~~الطلاق والظهار واللعان والايلاء وابتداء المدة) التي تضرب للمولى، وهي
~~الأربعة أشهر (من حين اليمين) لا من الرجعة.
# (ويرث كل منهما صاحبه إن مات) بالاجماع. (وإن خالعها صح خلعه) لأنها زوجة
~~يصح طلاقها فصح خلعها كما قبل الطلاق. وليس مقصود الخلع التحريم، بل التخلص
~~من ضرر PageV05P397
# الزوج، على أنا نمنع أنها محرمة. (ولها النفقة) وإن لم تكن حاملا إلى
~~انقضاء عدتها، (ولا قسم لها) أي للرجعية (صرح به الموفق والشارح والزركشي
~~في الحضانة، ولعله مراد من أطلق) من الأصحاب أن الرجعية زوجة (ويباح لزوجها
~~وطؤها، و) يباح له (الخلوة) بها (و) يباح له (السفر بها. ولها أن تتزين له
~~وتشوف) لأنها في حكم الزوجات كما قبل الطلاق (وتحصل الرجعة بوطئها بلا
~~إشهاد نوى الرجعة به أو لم ينو) به الرجعة، لأن الطلاق سبب زوال الملك وقد
~~انعقد مع الخيار. والوطئ من المالك يمنع زواله كوطئ البائع في مدة الخيار،
~~وكما ينقطع به التوكيل من طلاقها. (ولا تحصل) رجعتها (بمباشرتها من القبلة
~~واللمس والنظر إلى فرجها بشهوة أو غيرها، ولا بالخلوة بها والحديث معها)،
~~لأن ذلك كله ليس في معنى الوطئ، إذ الوطئ يدل على ارتجاعها دلالة ظاهرة
~~بخلاف ما ذكر. (و) تحصل الرجعة أيضا (بإنكار الطلاق) لما سبق، (ولا يصح
~~تعليقها) أي الرجعة (بشرط فلو قال:
# راجعتك إن شئت. أو إن قدم أبوك فقد راجعتك أو كلما طلقتك فقد راجعتك، لم
~~يصح) التعليق، لأن الرجعة ms2841 استباحة فرج مقصود أشبهت النكاح. (ولو قال)
~~للرجعية (كلما راجعتك فقد طلقتك. صح) التعليق (وطلقت) كلما راجعها. (وإن
~~راجعها في الردة من أحدهما) أي أحد الزوجين (لم يصح) الارتجاع كالنكاح،
~~(وهكذا ينبغي أن يكون) الحكم كذلك (إذا راجعها بعد إسلام أحدهما)، فلا تصح
~~رجعتها إذا طلقها، ثم أسلمت أو أسلم، ولم تكن كتابية. (فإن كانت) المطلقة
~~الرجعية (حاملا باثنين فوضعت أحدهما لم تنقض عدتها به) حتى تضع الحمل كله.
~~(ولو خرج بعض الولد فارتجعها قبل أن تضع باقيه) صح لأنها لم تزل في العدة.
~~(أو) راجعها بعد وضع الأول (قبل أن تضع الثاني. صح) الارتجاع. لأنها في
~~العدة إذن. (و) إن لم يراجعها حتى وضعت الحمل كله (انقضت عدتها به وأبيحت
~~لغيره PageV05P398
# ولو لم تطهر). أي ينقطع نفاسها (أو تغتسل من النفاس)، لأن العدة قد انقضت
~~بوضع الحمل فبانت بذلك. (وإن طهرت) الرجعية ذات الأقراء حرة (من الحيضة
~~الثالثة)، أو الأمة من الثانية ، (ولم تغتسل. فله رجعتها) روي عن أبي بكر
~~وعمر، وعلي وابن مسعود. (فظاهره ولو فرطت في الغسل سنين) لأن وطئ الزوجة
~~قبل الاغتسال من الحيض حرام، لوجود أثر الحيض الذي يمنع الزوج من الوطئ،
~~كما يمنعه الحيض. فوجب أن يمنع ذلك ما يمنعه الحيض ويوجب ما أوجبه الحيض،
~~كما قبل انقطاع الدم. (ولم تبح للأزواج) قبل أن تغتسل من الحيضة الثالثة
~~لما مر. (وما عدا ذلك من انقطاع نفقتها وعدم وقوع الطلاق بها، وانتقاء
~~الميراث وغير ذلك، فإنه يحصل بانقطاع الدم) رواية واحدة. قاله في المحرر
~~تبعا للقاضي وغيره، انتهى.
# فصل وإذا تزوجت الرجعية في عدتها وحملت من الزوج الثاني انقطعت عدة الأول
~~بوطئ الثاني) لا بمجرد العقد عليها، لأنه غير صحيح فلا أثر له (وملك الزوج)
~~الأول (رجعتها في مدة الحمل كما يملكه) أي ارتجاعها (بعد وضعها) الحمل،
~~(ولو قبل طهرها من نفاسها) لأن الرجعية باقية، وإنما انقطعت لعارض كما لو
~~وطئت في صلب نكاحه. لكن لا يملك وطأها قبل وضع الحمل ولا قبل الغسل من ms2842
~~النفاس، (وإن أمكن أن يكون أكمل منهما) أي ممن طلقها ومن تزوجها في عدتها
~~(فله) أي الأول (رجعتها قبل وضعه)، لأنها في العدة. (ولو بان أنه) أي الحمل
~~(للثاني) فرجعتها صحيحة لما سبق، وإن راجعها بعد الوضع وبان الحمل من
~~الثاني صحت رجعته، وإن بان من الأول لم تصح. لأن العدة انقضت بوضعه. (وإن
~~انقضت عدتها) أي الرجعية (ولم يرتجعها أو طلقها قبل الدخول)، والخلوة
~~(بانت. ولم تحل إلا بنكاح جديد) بشروط. وتقدم (وتعود) إليه (على ما بقي من
~~طلاقها سواء رجعت) إليه (بعد نكاح غيره أو قبله)، وسواء (وطئها PageV05P399
# الثاني أو لم يطأها)، هذا قول عمر وعلي وابن مسعود وأبي هريرة، وابن عمر
~~وعمران بن حصين. قاله أكثر العلماء لأن وطئ الثاني لا يحتاج إليه إلا في
~~الاحلال للأول. فلا يغير حكم الطلاق، كوطئ السيد كما لو عادت إليه قبل نكاح
~~الآخر. (وإن ارتجعها) المطلق (وأشهد على المراجعة من حيث لا تعلم. فاعتدت
~~ثم تزوجت من أصابها. ردت إليه) أي إلى الذي كان راجعها بعد إقامة البينة،
~~لأن رجعته صحيحة، لأنها لا تفتقر إلى رضاها. فلم تفتقر إلى علمها كطلاقها
~~ونكاح الثاني غير صحيح، لأنه تزوج امرأة غيره، كما لو لم يكن طلقها (ولا
~~يطؤها) المرتجع (حتى تنقضي عدتها) من الثاني، لأنها معتدة من غيره. أشبه ما
~~لو وطئت في أصل نكاحه. (ولها على الثاني المهر) بما استحل من فرجها. فإن لم
~~يصبها فلا مهر عليه. (وإن تزوجها) الثاني (مع علمهما) أي علم الثاني
~~والمطلقة (بالرجعة. أو) تزوجها مع (علم أحدهما) بالرجعة (فالنكاح باطل)،
~~لأنها زوجة الغير، ولا شبهة (والوطئ محرم على من علم) منهما، (وحكمه حكم
~~الزاني في الحد وغيره) لانتفاء الشبهة. (وإن كان الثاني ما دخل بها. فرق
~~بينهما) لفساد النكاح، (وردت إلى الأول) قال في المبدع بغير خلاف في
~~المذهب. (ولا شئ على الثاني) من مهر، ولا حد لعدم موجبه. (فإن لم تكن له)
~~أي المطلق (بينة برجعتها لم تقبل دعواه) لقوله (ص): لو يعطى الناس ms2843 بدعواهم
~~الحديث.
# ولان الأصل عدم الرجعة (وإن صدقته هي وزوجها) الثاني (ردت إليه) أي
~~الأول. لان تصديقهما أبلغ من إقامة البينة. (وإن صدقه الزوج) الثاني (فقط
~~انفسخ نكاحه) لاعترافه بفساده ، (ولم تسلم إلى الأول) لأن قول الثاني لا
~~يقبل عليها، وإنما يقبل في حقه. (والقول قولها بغير يمين) صححه في المغني.
~~لأنها لو أقرت لم يقبل (فإن كان تصديقه) أي الثاني للأول في رجعتها (قبل
~~دخوله بها فلها عليه نصف المهر)، لأن الفرقة جاءت من قبله PageV05P400
# بتصديقه. (و) إن كان تصديقه (بعده) أي بعد الدخول بها ف‍ (- لها الجميع)
~~أي جميع المهر. لأنه استقر بالدخول (وإن صدقته) أي الأول في دعو رجعتها
~~(وحدها لم يقبل قولها في فسخ نكاح الثاني) للحديث السابق. ولا يستحلف
~~الثاني على ما اختاره القاضي، لأنه دعوى في النكاح. واختار الخرقي بلى،
~~فيحلف على نفي العلم. (فإن بانت منه) أي من الثاني (بطلاق أو غيره) لفسخ
~~لعنة أو إعسار (ردت إلى الأول بغير عقد) جديد، لأن المنع من ردها إنما كان
~~لحق الثاني، كما لو شهد بحرية عبد ثم اشتراه، فإنه يعتق عليه. (ولا يلزمها
~~مهر للأول بحال) وإن صدقته (كما لو ارتدت أو أسلمت) تحت كافر (أو قتلت
~~نفسها. وإن مات الأول وهي في نكاح الثاني فينبغي أن ترثه) أي الأول
~~(لاقراره بزوجيتها وإقرارها بذلك) أي بزوجيته. قاله الموفق ومن تبعه وجزم
~~به في المبدع. (وإن ماتت) وهي مصدقة للأول (لم يرثها) الأول، لأنها لا تصدق
~~في إبطال نكاح الثاني. (ويرثها الزوج الثاني) لأنها زوجته ظاهرا (فإن مات
~~الثاني لم ترثه) لاعترافها بأنها ليست زوجة له. (قال الزركشي: ولا يمكن) أي
~~الأول (من تزوج أختها ولا أربع سواها) مؤاخذة له بموجب دعواه.
# قلت: وكذا الثاني بطريق الأولى. (وإن ادعت الرجعية أو البائن انقضاء
~~عدتها قبل قولها إذا كان ممكنا) لقوله تعالى: * (ولا يحل لهن أن يكتمن ما
~~خلق الله في أرحامهن) أي من الحمل والحيض. فلولا أن قولهن مقبول لم يحرم
~~عليهن كتمانه ، ولأنه أمر ms2844 تختص بمعرفته، فكان القول قولها فيه كالنية. (إلا
~~أن تدعيه) أي انقضاء عدتها (الحرة بالحيض في شهر فلا يقبل إلا ببينة)، ولو
~~أنها امرأة واحدة نص عليه. لقول شريح إذا حاضت ثلاث حيض في شهر، وجاءت
~~ببينة، فقد انقضت عدتها وإلا فهي كاذبة. فقال له علي: قالون ومعناه بلسان
~~الرومية: أصبت أو أحسنت، ولأنه يندر جدا حصول ذلك في شهر. فهو (كما لو ادعت
~~خلاف عادة منتظمة) فلا يقبل فيها إلا ببينة. PageV05P401
# فصل وأقل ما يمكن أن تنقضي به أي فيه (عدة الحر من الأقراء) أي بها (وهي)
~~أي الأقراء (الحيض تسعة وعشرون يوما ولحظة) بناء على أن أقل الحيض يوم
~~وليلة، وأقل الطهر بين الحيضتين ثلاثة عشر يوما، وذلك بأن يطلقها مع آخر
~~الطهر، ثم تحيض يوما وليلة ثم تطهر ثلاثة عشر يوما، ثم تحيض ثم تطهر ثلاثة
~~عشر يوما، ثم تحيض يوما وليلة، ثم تطهر لحظة لتعرف بها انقضاء الحيض، وإن
~~لم تكن اللحظة من عدتها فلا بد منها لمعرفة انقطاع الحيض ومن اعتبر الغسل
~~فلا بد من وقت يمكن فيه الغسل بعد الانقطاع. (و) أقل ما تنقضي فيه عدة
~~(الأمة) بالأقراء وهي الحيض (خمسة عشر) يوما (ولحظة)، بأن يكون طلقها في
~~آخر طهرها، وحاضت يوما وليلة وطهرت ثلاثة عشر يوما وحاضت يوما وليلة،
~~واللحظة ليتحقق فيها الانقطاع كما تقدم. (فإن ادعت) الحرة (انقضاءها) أي
~~العدة بالحيض (في أكثر من شهر صدقت) لما تقدم. (و) إن ادعت انقضاءها بالحيض
~~(في أقل من تسعة وعشرين يوما ولحظة لا تسمع دعواها) انقضاءها (حتى يمر
~~عليها ما يمكن صدقها فيه)، كما لو مضى عليها أكثر من شهر. (نظرنا، فإن بقيت
~~على دعواها المردودة لم تسمع) دعواها (أيضا)، لأنها عين التي ردت لعدم
~~الامكان. (وإن ادعت انقضاءها في هذه المدة كلها أو) ادعت انقضاءها (فيما
~~يمكن) انقضاءها (فيها قبل قولها)، لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها وهي مؤتمنة
~~على نفسها. (والفاسقة) والعدل (والمريضة) والصحيحة (والمسلمة والكافرة في
~~ذلك) المذكور من انقضاء ms2845 العدة على التفصيل السابق، (سواء) لأن ذلك متعلق
~~بها دون غيرها. (وإن ادعت انقضاءها) أي العدة (بوضع حمل تمام) ليس سقطا،
~~(لم يقبل قولها في أقل من ستة أشهر من حين إمكان الوطئ بعد العقد) لأن ذلك
~~أقل مدة الحمل كما تقدم. (وإن ادعت أنها أسقطته) أي سقطت ما PageV05P402
# تنقضي به العدة (لم يقبل) قولها (في أقل من ثمانين يوما) من حين إمكان
~~الوطئ بعد العقد، لأن العدة لا تنقضي إلا بما يبين فيه خلق إنسان وأقل مدة
~~يتبين فيها خلق إنسان أحد وثمانون يوما كما تقدم. (ولا تنقضي به) أي بما
~~تلقيه المرأة (عدة قبل أن يصير مضغة) ويتبين فيه خلق إنسان كما لا تصير به
~~أمة أم ولد، ولا يثبت به حكم نفاس، ولا وقوع طلاق معلق بولادة ونحو ذلك.
~~(وإن ادعت انقضاءها) أي العدة (بالشهور ولم يقبل قولها) بلا بينة، (والقول
~~قول الزوج) لأن الاختلاف في ذلك ينبني على الاختلاف في وقت الطلاق، والقول
~~قول الزوج فيه. (إلا أن يدعي) الزوج (انقضاءها ليسقط نفقتها، مثل أن يقول
~~في محرم: طلقتك في شوال) فقد انقضت عدتك وسقطت نفقتك. (فتقول هي: بل)
~~طلقتني (في ذي القعدة) فعدتي ونفقتي باقيتان، (فقولها) لأن الأصل عدم سقوط
~~ذلك. (فإن ادعت ذلك) أي عدم انقضاء عدتها (ولم يكن لها نفقة) كبائن وحائل
~~(قبل قولها)، لأنها مقرة على نفسها بما هو الأغلظ عليها. (ولو انعكس الحال
~~فقال) في المحرم: (طلقتك في ذي القعدة) فلم تنقض عدتك (فلي رجعتك. فقالت:
~~بل) طلقتني (في شوال) فانقضت عدتي، (فلا رجعة لك فقوله) لأنه يقبل قوله في
~~أصل الطلاق فقبل قوله في وقته والأصل بقاء العصمة. (وإن ادعى في عدتها أنه
~~كان راجعها أمس أو) أنه كان راجعها (منذ شهر، قبل قوله) لأنه يملك رجعتها
~~فصح إقراره بها. (فإن ادعاه) أي أنه كان راجعها أمس أو منذ شهر (بعد
~~انقضائها) أي العدة (فأنكرته فقولها)، لأنه ادعاها في زمن لا يملكها فيه.
~~والأصل عدمها وحصول البينونة. (وإن قالت: قد ms2846 انقضت عدتي فقال) بعد ذلك (قد
~~كنت راجعتك فقولها) لما تقدم. (وإن سبق فقال: ارتجعتك، فقالت: قد انقضت
~~عدتي قبل رجعتك فأنكرها فقوله)، لأنه ادعى الرجعة قبل الحكم بانقضاء عدتها،
~~ولأنه يملك الرجعة وقد صحت في الظاهر فلا يقبل قولها في إبطالها. (وإن
~~تداعيا) ذلك (معا قدم PageV05P403
# قولنا) لتساقط قولهما مع التساوي، والأصل عدم الرجعة. (وإن اختلفا في
~~الإصابة) قبل الطلاق (فقال قد) كنت (أصبتك فلي رجعتك فأنكرته)، فقولها لأن
~~الأصل عدمها (أو قالت) بعد أن طلقها (قد أصابني) أو خلا بي (فلي المهر
~~كاملا) فأنكرها، (فقول المنكر) لأن الأصل عدمها وبراءته. (وليس له رجعتها
~~في الموضعين) لعدم قبول قول الدعي الإصابة. (ولا تستحق فيهما) أي الموضعين
~~(إلا نصف المهر إن كان اختلافهما قبل قبضه) مؤاخذة لها بإقرارها في الأول،
~~ولان الأصل براءته في الثاني (وإن كان) اختلافهما (بعده) أي بعد قبضه
~~(وادعى إصابتها فأنكرت لم يرجع عليها بشئ) مؤاخذة له بمقتضى دعواه الإصابة
~~(وإن كان هو المنكر) للإصابة (رجع) عليها بنصف المهر، لأن الأصل عدمها كما
~~تقدم. (وإن ادعى زوج الأمة بعد) انقضاء (عدتها أنه كان راجعها في عدتها
~~فأنكرته) الأمة (وصدقه مولاها ف‍) - القول (قولها نصا)، لأنه لا يتضمن
~~إبطال حق الزوج لعدم قصدها إياه. (وإن صدقته) أي صدقت مطلقها بعد انقضاء
~~عدتها أنه كان راجعها قبله (وكذبه مولاها) في ذلك، (لم يقبل إقرارها في
~~إبطال حق السيد). لأنه إقرار على غيرها فلا يقبل. (فإن علم) السيد (صدق
~~الزوج) في دعواه الرجعة قبل انقضاء عدتها بعده (لم يحل له) أي السيد (وطؤها
~~ولا تزويجها)، لأنها زوجة الغير (ولا يحل لها تمكينه)، أي السيد (من وطئها
~~كما قبل طلاقها. ولو قالت الرجعية: انقضت عدتي ثم) رجعت، وقالت: ما انقضت
~~عدتي فله رجعتها) حيث لم تتزوج كجحد أحدهما النكاح ثم يعترف به. (ولو قال
~~أخبرتني بانقضاء عدتها ثم راجعها ثم أقرت بكذبها في انقضائها) أي العدة،
~~(وأنكرت ما ذكر عنها) من إخبارها بانقضاء العدة. (وأقرت بأن عدتها لم تنقض
~~فالرجعة ms2847 صحيحة)، لأنه لم يقر بانقضاء عدتها، وإنما أخبر بخبر عن ذلك وقد
~~رجعت عن خبرها فقبل رجوعها. PageV05P404
# فصل والمرأة إذا لم يدخل بها الزوج ولم يخل بها (تبينها تطليقة). ولو بلا
~~عوض، لأنه لا عدة عليها (فلا رجعة عليها ولا نفقة لها) كالمطلقة ثلاثا.
~~(فإن طلقها ثلاثا أو) طلق (العبد) طلقتين (اثنتين قبل الدخول أو بعده لم
~~تحل له حتى تنكح زوجا غيره نكاحا صحيحا، ممن يمكنه الجماع ويطؤ) ها الزوج
~~الثاني (في القبل مع انتشار) لقول ابن عباس: كان الرجل إذا طلق امرأته فهو
~~أحق برجعتها ، وإن طلقها ثلاثا. فنسخ ذلك قوله تعالى: * (الطلاق مرتان) *
~~إلى قوله تعالى:
# * (فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره) * رواه أبو داود
~~والنسائي. وعن عروة وعائشة قالت: كان الرجل يطلق امرأته ما شاء أن يطلقها
~~وهي امرأته إذا ارتجعها وهي في العدة، وإن طلقها مائة مرة فأكثر حتى قال
~~رجل لامرأته: والله لا أطلقك فتبيني مني ولا أوتيك أبدا، قالت: وكيف ذلك؟
~~قال: أطلقك وكلما هممت أن تنقضي عدتك راجعتك فذهبن المرأة فدخلت على عائشة
~~فأخبرتها فسكتت حتى جاء النبي (ص) فأخبرته، فسكت النبي (ص) حتى نزل القرآن
~~العظيم: * (الطلاق مرتان فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان) * قالت عائشة:
~~فاستأنف الناس الطلاق مستقبلا من كان طلق ومن لم يكن طلق رواه الترمذي
~~ورواه أيضا عن عروة مرسلا، وذكر أنه أصح ويشهد لاشتراط وطئ الزوج مع
~~الانتشار حديث عائشة قالت: جاءت امرأة رفاعة القرظي إلى النبي (ص) فقالت:
~~كنت عند رفاعة القرظي فطلقني فبت طلاقي فتزوجت بعده عبد الرحمن بن الزبير -
~~بكسر الموحدة من تحت - وإنما معه مثل هدبة الثوب. فقال: أتريدين أن ترجعي
~~إلى رفاعة؟ لا حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك رواه الجماعة. وروت عائشة أن
~~PageV05P405
# النبي (ص) قال: العسيلة هي الجماع واعتبر كون الوطئ في القبل لأن الوطئ
~~المعتبر في الزوجة شرعا لا يكون في غير القبل. (ولو كان) الزوج الواطئ
~~(خصيا أو مسلولا أو موجوءا)، وتقدم معنى سل ms2848 الخصيتين ووجائهما. (أو) كان
~~(مملوكا أو لم يبلغ هو أو هي عشرا) من السنين (أو مجنونا أو نائما أو مغمى
~~عليه، وأدخلت ذكره في فرجها أو كانا) أي الزوج والزوجة (مجنونين أو وطئها
~~فأفضاها أو ظنها سرية أو أجنبية)، لدخول ذلك كله في عموم: * (حتى تنكح زوجا
~~غيره) * وعموم: حتى تذوقي عسيلته ويذوق عسيلتك (وتعود بطلاق ثلاث) حكاه ابن
~~المنذر إجماعا. (وأدنى ما يكفي) من الوطئ حتى تحل لمطلقها ثلاثا (تغييب
~~الحشفة) في القبل مع الانتشار. (وإن لم ينزل) لأن أحكام الوطئ تتعلق به.
~~(فإن كان) الزوج الثاني (مجبوبا قد بقي من ذكره قدر الحشفة فأكثر فأولجه)
~~مع الانتشار في قبلها (أحلها) لمطلقها ثلاثا، لأن ذلك بمنزلة الحشفة من
~~غيره. (وإلا) أي وإن لم يبق من ذكره قدر الحشفة، بل دونه (فلا) يحلها
~~إيلاجه، لأنه بمنزلة إيلاج بعض الحشفة ولا تتعلق به أحكام الوطئ. (ولا
~~يحلها) أي المطلقة ثلاثا (وطئ السيد إن كانت أمة) لأنه ليس بزوج. (ولا)
~~يحلها أيضا (في نكاح فاسد) كنكاح المحلل والشغار والمتعة. (أو) الوطئ في
~~نكاح (باطل أو بشبهة) لأنه لا يسمى نكاحا شرعا. (أو) الوطئ (في ردته) أي
~~ردة الزوج الثاني لأنه إن لم يسلم في العدة لم يصادف الوطئ نكاحا، وإن عاد
~~إلى الاسلام، فقد وقع الوطئ في نكاح غير تام لانعقاد سبب البينونة. (أو) في
~~(ردتها) لما ذكر (أو في الدبر). لأن الحل متعلق بذوق العسيلة، ولا يحصل به
~~(أو وطئها قبل إسلام الآخر) بأن عقد عليها حال كفرهما، فأسلمت، ثم وطئها.
~~أو أسلم. وليست كتابية فوطئها فلا تحل لما سبق في المرتد، (أو في حيض أو
~~نفاس أو إحرام منهما، أو) إحرام (من أحدهما، أو PageV05P406
# صوم فرض منهما، أو) صوم فرض (من أحدهما)، لأنه وطئ حرم لحق الله تعالى
~~فلم يحلها كالوطئ في النكاح الباطل (لا إن وطئها وهي محرمة الوطئ لضيق وقت
~~صلاة، أو) وطئها (مريضة تتضرر بوطئه، أو) وطئها (في المسجد، أو) وهي محرمة
~~(لقبض مهر). فإن الوطئ يحلها ms2849 له في هذه الصورة لأن الحرمة هنا لا معنى فيها
~~لحق الله تعالى بخلاف ما تقدم. (وإن كانت) المطلقة ثلاثا (أمة فاشتراها
~~مطلقها لم تحل له) حتى تنكح زوجا غيره، ويطأها كما تقدم لقوله تعالى: *
~~(فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره) * (البقرة:
# 230). (وإن كانت ذمية فوطئها زوجها الذمي) في نكاح يقران عليه. لو أسلما
~~أو ترافعا إلينا كما أشار إليه الشيخ تقي الدين، (أحلها لمطلقها المسلم
~~نصا)، لأنه زوج. (ولو تزوجها) أي تزوج امرأة (وهو عبد فلم يطلقها حتى تعتق)
~~فله عليها الثلاث. (أو) تزوجها وهو عبد.
# و (طلقها واحدة ثم عتق فله عليها الثلاث تطليقات) اعتبارا بحاله حينئذ
~~(ككافر حر، طلق) امرأته (ثنتين ثم استرق، ثم تزوجها) فله الثالثة، لأن
~~الطلقتين لم تقعا محرمتين. و (لا) يملك العبد تمام الثلاث (إن عتق بعد
~~طلاقه اثنتين) لأنهما وقعتا محرمتين، فلم يتغير حكمهما بعتقه بعدهما. (ولو
~~تزوجها وهو حر كافر فسبي واسترق) وحده أو معها (ثم أسلما جميعا. لم يملك
~~إلا طلاق العبد) اعتبارا بحال الايقاع، (ولو طلقها في كفره واحدة وراجعها،
~~ثم سبى واسترق لم يملك إلا طلقة) لما تقدم. (ولو علق) عبد (طلاقا ثلاثا
~~بشرط غير عتقه فوجد الشرط بعد عتقه)، كما لو قال لها: إن دخلت الدار فأنت
~~طالق ثلاثا وعتق، ثم دخلتها (لزمته الثلاث) اعتبارا بوقت الوقوع، (وفي
~~تعليقها)، أي الثلاث (بعتقه) بأن قال لها: إن عتقت فأنت طالق ثلاثا إذا
~~أعتق (تبقى له طلقة). قال في المبدع: في الأصح، (وإن غاب عن مطلقته ثلاثا،
~~ثم أتته. فذكرت) له (أنها نكحت من أصابها PageV05P407
# وانقضت عدتها منه، وكان ذلك ممكنا) بأن مضى زمن يسعه (فله نكاحها إذا غلب
~~على ظنه صدقها. إما بأمانتها أو بخبر غيرها ممن يعرف حالها) لأنها مؤتمنة
~~على نفسها وعلى ما أخبرت به عنها. ولا سبيل إلى معرفة هذه الحال على
~~الحقيقة إلا من جهتها فتعين الرجوع إلى قولها، كما لو أخبرت بانقضاء عدتها.
~~(وإلا) أي وإن لم يكن ذلك، أو ms2850 لم يعرف ما يغلب على ظنه صدقها. (فلا) تحل له
~~لأن الأصل التحريم، فوجب البقاء على الأصل كما لو خبره عن حالها فاسق. (فلو
~~أنكر الزوج الثاني وطأها وادعته) أي الوطئ (منه فالقول قوله في تنصيف
~~المهر، إذا لم يقر بالخلوة بها) لأن الأصل براءته منه. (والقول قولها في
~~إباحتها للأول) لأنها مؤتمنة على نفسها (فإن صدقه) أي الثاني (الأول) على
~~أنه لم يطأها (لم يحل له) أي الأول (نكاحها) لأنه مقر على نفسه بتحريمها
~~عليه. (فإن عاد) الأول (فصدقها) على أن الثاني وطئها (أبيحت له) لأنه إذا
~~علم حلها لم تحرم بكذبه، ولأنه قد يعلم في المستقبل ما لم يكن علمه في
~~الماضي. ولو قال الأول: ما أعلم أن الثاني أصابها لم تحرم عليه، لأن
~~المعتبر في حلها له خبر يغلب على ظنه صدقها لا حقيقة العلم. (وكذا لو تزوجت
~~حاضرا وفارقها وادعت إصابتها منه وهو منكرها)، فالقول قوله في تنصيف المهر،
~~وتؤاخذ بقولها في وجوب العدة عليها، وفيما يجب عليها الوطئ. وكذا لو أنكر
~~أصل النكاح ولمطلقها ثلاثا نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها. (ولو جاءت) امرأة
~~(حاكما وادعت أن زوجها طلقها وانقضت عدتها جاز) للحاكم (تزويجها. و) جاز
~~(تزوجها إن صدقها وكان الزوج مجهولا ولم تعينه، وإن لم يثبت أنه طلقها. قال
~~الشيخ: كمعاملة عبد لم يثبت عتقه. وقال: ونص أحمد أنه إذا كتب إليها أنه
~~طلقها لم تتزوج حتى يثبت الطلاق) لاحتمال إنكاره. (وكذلك لو كان للمرأة
~~زوج، أي معروف فادعت أنه طلقها، لم تتزوج PageV05P408
# بمجرد ذلك باتفاق المسلمين)، لأن الأصل عدم الطلاق بخلاف ما إذا ادعت أنه
~~تزوجها من أصابها وطلقها ولم تعينه، فإن النكاح لم يثبت لمعين، بل لمجهول
~~فهو كما لو قال:
# عندي مال لشخص وسلمته إليه، فإنه لا يكون إقرارا بالاتفاق. فكذلك قولها:
~~كان لي زوج وطلقني وسيد، وأعتقني. ولو قالت: تزوجني فلان وطلقني فهو
~~كالاقرار بالمال وادعاء الوفاء، والمذهب أنه لا يكون إقرارا ذكره في
~~الاختيارات، فعليه قول المصنف إن كان ms2851 الزوج مجهولا ليس بقيد. وكذلك قال في
~~المبدع والمنتهى وغيرهما. لا سيما إن كان الزوج لا يعرف. (فإن قالت: قد
~~تزوجت من أصابني ثم رجعت عن ذلك قبل أن يعقد عليها) مطلقها ثلاثا. (لم يجز)
~~له (العقد) عليها لأن الخبر المبيح للعقد قد زال فزالت الإباحة. (وإن كان)
~~رجوعها (بعده) أي بعد العقد عليها (لم يقبل) رجوعها لتعلق حق الزوج بها،
~~(كما لو ادعى زوجية امرأة فأقرت له بذلك. ثم رجعت عن الاقرار) له بالزوجية
~~فإنه لا يقبل منها الرجوع لتعلق حقه بها. (وإن طلقها رجعيا وغاب) عنها،
~~(فقضت عدتها وأرادت التزوج فقال له وكيله: توقفي) عن التزوج (كيلا يكون
~~راجعك لم يجب عليها التوقف)، لأن الأصل عدم الرجعة واحتمالها دليل عليه.
# باب الايلاء بالمدلغة الحلف. (وهو) مصدر آلى يولي إيلاء وألية، ويقال:
~~تألى يتألى. وفي الخبر من يتأل على الله يكذبه، والألية اليمين وجمعها
~~ألايا، كخطايا قال كثير:
# قليل الألايا حافظ ليمينه * إذا صدرت منه الألية برت وكذلك الألوة بسكون
~~اللام وتثليث الهمزة. وشرعا (حلف زوج) لا سيد (يمكنه الجماع) عنين ومجبوب
~~(بالله تعالى، أو بصفة من صفاته) لا بنذر أو طلاق ونحوه (على ترك
~~PageV05P409
# وطئ امرأته الممكن جماعها) لارتقاء ونحوها. (ولو) كان حلفه على ترك وطئها
~~(قبل الدخول في قبل) لا دبر (أبدا، أو يطلق) في حلفه لا يطؤها. (أو) يحلف
~~لا يطؤها (أكثر من أربعة أشهر أو ينويها) لأربعة أشهر فأقل. (وهو) أي
~~الايلاء (محرم في ظاهر كلامهم لأنه يمين على ترك واجب) قاله في الفروع.
~~(وكان هو والظهار طلاقا في الجاهلية). قال في الفروع:
# ذكره جماعة وذكره آخرون في ظهار المرأة من الزوج. ذكر أحمد في الظهار عن
~~أبي قلابة وقتادة. والأصل في الايلاء قوله تعالى: * (للذين يؤلون من نسائهم
~~تربص أربعة أشهر) وكان أبي بن كعب وابن عباس يقرآن يقسمون الآية. وقال ابن
~~عباس للذين يؤولون يحلفون. حكاه عند أحمد: وكان أهل الجاهلية إذا طلب الرجل
~~من امرأته شيئا فأبت أن تعطيه حلف أن لا ms2852 يقربها السنة ولا السنتين ولا
~~الثلاث، فيدعها لا أيما ولا ذات بعل، فلما كان الاسلام جعل الله ذلك
~~للمسلمين أربعة أشهر ذكره في المبدع. (وله) أي الايلاء (أربعة شروط) تعلم
~~من تعريفه السابق، (أحدها أن يحلف) الزوج (على ترك الوطئ في القبل، فإن
~~تركه بغير يمين لم يكن موليا) لظاهر الآية. (وإن تركه) أي ترك الزوج الوطئ
~~(مضرا بها من غير عذر) لأحدهما، (ضربت له مدته) أربعة أشهر. (وحكم له
~~بحكمه) أي الايلاء لأنه تارك لوطئها ضررا بها أشبه المولى، ولان ما لا يجب
~~إذا لم يحلف لا يجب إذا حلف على تركه، كالزيادة على الواجب، وثبوت حكم
~~الايلاء لمن حلف لا يمنع من قياس غيره عليه، إذا كان في معناه كسائر
~~الأحكام الثابتة بالقياس. (وكذا حكم من ظاهر) من زوجته (ولم يكفر) لظهارها،
~~فتضرب له مدة الايلاء ويثبت له حكمه لما تقدم. (وإن كان) تركه للجماع
~~(لعذر) لأحدهما (من مرض أو غيبة أو حبس لم تضرب له مدة). لأن الوطئ غير
~~واجب حينئذ، (وإن حلف على ترك الوطء في لدبر لم يكن موليا لأنه لم يترك
~~الوطء الواجب عليه، ولا تتضرر المرأة بتركه لأنه وطئ محرم وقد أكد منع نفسه
~~منه بيمينه. (أو) حلف على ترك الوطئ (دون الفرج لم يكن موليا)، لأنه غير
~~واجب عليه ولا تتضرر المرأة بتركه. (وإن حلف) أن (لا يجامعها إلا جماع سوء
~~يريد جماعا ضعيفا لا يزيد على التقاء PageV05P410
# الختانين لم يكن موليا)، لأن الضعيف كالقوي في الحكم. (فإن قال: أردت
~~وطئا لا يبلغ التقاء الختانين. أو أراد به الوطئ في الدبر. أو) أراد به
~~الوطئ (دون الفرج فمول) لأنه حالف على ترك الوطئ في القبل، وما لا يبلغ
~~التقاء الختانين ليس وطئا تترتب عليه أحكامه، (فإن لم يكن له نية) لم يكن
~~موليا لأنه مجمل فلا يتعين بكونه موليا به، (أو قال: والله لا أجامعك جماع
~~سوء لم يكن موليا) بحال لأنه لم يحلف على ترك الوطئ، وإنما حلف على ترك
~~صفته ms2853 المكروهة.
# فصل والألفاظ التي يكون بها موليا ثلاثة أقسام: أحدها ما هو صريح في
~~الحكم والباطن كلفظه الصريح). نحو: لا أنيكك، (أو قال: لا أدخلت) ذكري في
~~فرجك، (أو) لا (غيبت) ذكري في فرجك، (أو) لا (أولجت ذكري) في فرجك. (أو)
~~أدخلت أو غيبت أو أولجت (حشفتي في فرجك. و) كقوله (للبكر خاصة) دون الثيب
~~(لا افتضضتك) بالفاء والتاء المثناة فوق. وافتضاض البكر وافتراعها بالفاء
~~بمعنى، وهو وطؤها وإزالة بكارتها بالذكر من فضضت اللؤلؤة إذا ثقبتها. (لمن
~~يعرف معناه) المذكور ومثله ما ذكر في المستوعب والرعاية، لا أبتني بك زاد
~~في الرعاية من العزلي، (فلا يدين) إذا أراد بذلك غير الايلاء لأنه لا يحتمل
~~غيره. (ولا يقبل له) أي للحالف (فيه تأويل) لما سبق (الثاني صريح في الحكم)
~~دون الباطن، (وهو خمسة عشر لفظا: لا وطئتك لا جامعتك لا باضعتك لا بعلتك لا
~~باششتك لا غشيتك، لا مضيت إليك لا لمستك لا افترشتك لا افتضضتك لمن لا يعرف
~~معناه، لا قربتك لا أصبتك لا أتيتك لا مسستك) بكسر السين الأولى وفتحها
~~لغة. لا أوطئتك (لا اغتسلت منك. فلو قال: أردت غير الوطئ دين) لأن لفظه
~~يحتمله. (ولم يقبل في الحكم) لأنها تستعمل في الوطئ عرفا. وورد الكتاب
~~والسنة PageV05P411
# ببعضها كقوله: * (ولا تقربوهن حتى يطهرن فإذا تطهرن فأتوهن) * (ولا
~~تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد) * * (من قبل أن تمسوهن) وأما الوطئ
~~والجماع فهما أشهر الألفاظ في الاستعمال والباقي قياسا عليه. فلو قال: أردت
~~بالوطئ الوطئ بالقدم، وبالجماع اجتماع الأجسام، وبالإصابة الإصابة باليد،
~~وبالمباضعة التقاء بضعة من البدن بالبضعة منه، وبالمباشرة مس المباشر،
~~وبالمباعلة الملاعبة والاستمتاع دون الفرج، وبالمقاربة قرب بدنه منها،
~~وبالمماسة مس بدنها، وبالاتيان المجئ، وبالاغتسال الاغتسال من الانزال عن
~~مباشرة من قبلة أو جماع دون الفرج لم يقبل في الحكم لأنه خلاف العرف
~~والظاهر. وفي الباطن إن كان صادقا فليس بمول.
# (الثالث) من الألفاظ: (ما لا يكون موليا فيها إلا بالنية) وهي باقي
~~الألفاظ (مما يحتمل الجماع) فيكون كناية، (وهو ms2854 ما عدا هذه الألفاظ كقوله:
~~والله لا جمع رأسي ورأسك مخدة) بكسر الميم. (لا ساقف رأسي رأسك لا ضاجعتك،
~~لا دخلت عليك، لا دخلت علي، لا قربت فراشك، لا بت عندك، لأسوءنك، لأغيظنك،
~~لتطولن غيبتي عنك. لا مس جلدي جلدك، لا أويت معك، لا نمت عندك). وحذف
~~العاطف لأن الغرض التعداد كمن يلقي على الحاسب جملا. فيقول له: اكتب كذا
~~كذا ليرفع له حسابها. (فهذه) الألفاظ (إن أراد بها الجماع كان موليا، وإلا
~~فلا)، لأنها ليست بصريح في الجماع ولا ظاهر فيه. فافتقرت إلى النية ككنايات
~~الطلاق، وفي الرعاية والفروع: أو القرينة. (ومن هذه الألفاظ ما يفتقر إلى
~~نية الجماع والمدة معا، وهو لأسوءنك لأغيظنك لتطولن غيبتي عنك فلا يكون
~~موليا) بها، (حتى ينوي ترك الجماع في مدة تزيد على أربعة أشهر) لأنها
~~مجملة، فلا تتعين للايلاء إلا بذلك (وسائر) أي باقي (الألفاظ يكون موليا)
~~بها (بنية الجماع فقط) إلا أن ينوي أربعة أشهر فأقل. (وإن قال) والله (لا
~~أدخلت جميع) أو كل (ذكري في فرجك لم يكن موليا). لأنه يخرج من وطئها بتغييب
~~الحشفة، ولا حنث (عكس) والله (لا أولجت حشفتي) في فرجك ، لأنه لا يخرج من
~~الفيئة بدون ذلك. (الشرط الثاني) من شروط الايلاء الأربعة: (أن يحلف بالله
~~تعالى أو بصفة من صفاته) كالرحمن ورب العالمين ولا خلاف أن الحلف بذلك
~~إيلاء لما PageV05P412
# تقدم عن ابن عباس. يؤيده قوله تعالى: * (فإن فاؤوا فإن الله غفور رحيم) *
~~(البقرة: 226).
# والغفران إنما يدخل اليمين بالله تعالى. (وسواء كان) الحلف (في) حال
~~(الرضا أو الغضب) لعموم قوله تعالى * (للذين يؤلون من نسائهم) * الآية.
~~(فإن حلف) على ترك الوطئ (بنذر أو عتق أو طلاق أو صدقة مال أو حج أو ظهار
~~أو تحريم مباح) من أمة أو غيرها (ونحوه، فليس بمول)، لأنه لم يحلف بالله
~~تعالى أشبه ما لو حلف بالكعبة، ولان هذا تعليق بشرط. ولهذا لا يؤتى فيه
~~بحرف القسم ولا يجاب بجوابه، ولا ذكره أهل العربية في باب القسم. وإنما
~~يسمى ms2855 حلفا تجوزا لمشاركته القسم في الحث على الفعل أو المنع منه.
# (ولو قال: إن وطئتك فأنت زانية لم) يكن موليا، لأن تعليق العذر غير صحيح
~~فلا يلزمه بالوطئ حد. (أو) قال: إن وطئتك (فلله علي صوم أمس. أو) صوم (هذا
~~الشهر) لم يكن موليا لأنه لا يصح نذر الماضي، وهذا الشهر يصير عند وجوب
~~الفيئة ماضيا. فلو قال: إن وطئتك فلله علي صوم الشهر الذي أطؤك فيه فكذلك.
~~فإذا وطئ صام بقيته، وفي قضاء يوم وطئ فيه وجهان. قاله في المبدع. (أو
~~استثنى في اليمين بالله) بأن قال: والله لا وطئتك إن شاء الله أو إن لم يشأ
~~الله ونحوه. (لم يكن موليا) للاستثناء. (وإن قال: إن وطئتك فلله علي أن
~~أصلي عشرين ركعة كان موليا) جزم به في الشرح، وهو مبني على أنه ينعقد
~~بالنذر، كما يدل عليه سياق كلام الشارح. (الشرط الثالث) من شروط الايلاء
~~الأربعة (أن يحلف على) ترك الوطئ (أكثر من أربعة أشهر)، قال ابن عباس: لأن
~~الله تعالى جعل له تربص أربعة أشهر. فإذا حلف على أربعة فما دونها فلا معنى
~~للتربص، لأن مدة الايلاء تنقضي قبل ذلك أو مع انقضائه وتقدير التربص بأربعة
~~أشهر، يقتضي كونه في مدة يتناولها الايلاء، ولان المطالبة إنما تكون بعدها،
~~فإذا قال: والله لا وطئتك كان موليا لأنه يقتضي التأبيد. (أو يعلقه على
~~شرط) يعني يجعل غايته شيئا (يغلب على الظن أ) ن (لا يوجد في أقل منها، مثل)
~~أن يقول PageV05P413
# (والله لا وطئتك حتى ينزل عيسى) ابن مريم (ص). (أو) حتى (يخرج الدجال أو)
~~حتى تخرج (الدابة أو غير ذلك من أشراط الساعة) الكبرى، كطلوع الشمس من
~~مغربها. (أو) قال: والله لا وطئتك (ما عشت) بضم التاء أو كسرها، (أو) والله
~~لا وطئتك (حتى أموت، أو حتى تموتي، أو) حتى (يموت ولدك، أو) حتى يموت (زيد،
~~أو حتى يقدم زيد من مكة. والعادة أنه لا يقدم في أربعة أشهر) فأقل، (أو)
~~قال: والله لا وطئتك (حتى) أمرض أو ms2856 حتى (تمرضي أو يمرض زيد أو إلى قيام
~~الساعة، أو حتى آتي الهند، أو حتى ينزل الثلج في الصيف). لأن ذلك لا يوجد
~~في أربعة أشهر ظاهرا، أشبه ما لو قال: والله لا وطئتك في نكاحي هذا. ولان
~~حكم الغالب حكم المقطوع به في كثير من الصور، فكذا هنا. (أو يعلقه على شرط
~~مستحيل كوالله لا وطئتك حتى تصعدي السماء، أو) حتى (تقلبي الحجر ذهبا، أو)
~~حتى (يشيب الغراب ونحوه) كحتى يلج الجمل في سم الخياط، لأن معناه ترك وطئها
~~لأن ما يراد إحالة وجوده يعلق على المستحيل. كقوله تعالى في الكفار: * (ولا
~~يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في سم الخياط) * وكقوله:
# إذا شاب الغراب أتيت أهلي وصار القار كاللبن الحليب (أو) قال: والله لا
~~وطئتك (حتى تحبلي ولم يكن وطئها، أو) كان (وطئ ونيته حبل متجدد، أو حتى
~~تحبلي من غيري فيكون موليا). لأن حبلها بغير وطئ مستحيل عادة كصعود السماء.
~~(فإن قال: أردت ب‍) - حتى من قولي حتى (تحبلي) السببية، أي لا أطؤك لتحبلي،
~~يعني حلف على (ترك قصد الحبل فليس بمول). لأنه ليس بحالف على ترك الوطئ
~~ويقبل منه لأنه محتمل. (وإن قال: والله لا وطئتك مدة أو ليطولن تركي لجماعك
~~لم يكن موليا)، لان ذلك يقع على القليل والكثير فلا يصير موليا، (حتى ينوي
~~أكثر من أربعة أشهر) ليتمحض اليمين للمدة المعتبرة. (وإن قال: والله) لا
~~وطئتك (حتى يقدم زيد ونحوه، مما لا يغلب على الظن عدمه في أربعة أشهر) فليس
~~بإيلاء. (أو) قال: والله لا وطئتك (في هذه البلدة أو) لا PageV05P414
# وطئتك (محفوفة أو منقوشة، أو حتى تصومي نفلا أو) حتى (تقومي أو) حتى
~~(يأذن زيد فيموت)، فليس بإيلاء لأنه أمكنه وطؤها بغير حنث فلم يكن موليا
~~كما لو استثنى في يمينه، (أو علقه على ما يعلم أنه يوجد في أقل من أربعة
~~أشهر أو يظن ذلك)، أو وجوده في أقل من أربعة أشهر (كذبول بقل وجفاف ثوب
~~ونزول مطر في أوانه، وقدوم حج في ms2857 زمانه، أو) علقه على فعل مباح لا مشقة
~~فيه. كقوله: والله لا وطئتك (حتى تدخلي الدار أو) حتى (تلبسي هذا الثوب، أو
~~حتى أتنفل بصوم يوم أو حتى أكسوك أو) حتى (أعطيك مالا أو) والله (لا وطئتك
~~إلا برضاك أو) والله (لا وطئتك مكرهة أو محزونة فليس بإيلاء)، لأنه يمكنه
~~وطؤها بغير حنث. (وإن قال): والله لا وطئتك (حتى تشربي الخمر، أو) حتى
~~(تزني أو) حتى (تسقطي ولدك، أو) حتى (تتركي صلاة الفرض، أو حتى أقتل زيدا
~~ونحوه) من كل فعل محرم جعله غاية له فمول، لأنه علقه بممتنع شرعا أشبه
~~الممتنع حسا. (أو) قال: والله لا وطئتك (حتى تسقطي صداقك أو) حتى تسقطي
~~(دينك عني، أو حتى تكفلي ولدك، أو تهبيني دارك أو يبيعني أبوك داره ونحوه).
~~كحتى يسقط عني دينه (ف‍) - هو (مول) لأن أخذه لمالها أو مال غيرها عن غير
~~رضا صاحبه محرم أشبه شرب الخمر. (و) لو قال لزوجته: (إن وطئتك فعبدي حر عن
~~ظهاري، وكان ظاهر فوطئ عتق عن الظهار) لوجود شرطه. (وإلا) أي وإن لم يكن
~~ظاهر (فليس بمول) لأنه لم يحلف بالله تعالى ولا بصفة من صفاته. (فلو وطئ لم
~~يعتق) لأنه إنما علق عتقه بشرط كونه عن ظهاره فتقيد به. (و) إن قال: (والله
~~لا وطئتك مريضة فليس بمول) لأنه يمكن أن تبرأ قبل الأربعة أشهر (إلا أن
~~يكون بها مرض لا يرجى برؤه، أو) يكون بها مرض (لا يزول في أربعة أشهر)
~~عادة، فيكون موليا لما تقدم. (فإن قاله) أي قال والله لا وطئتك مريضة (وهي
~~صحيحة، فمرضت مرضا يمكن برؤه في أربعة أشهر لم يصر PageV05P415
# موليا. وإن لم يرج برؤه) في أربعة أشهر (فمول) لما سبق. (و) إن قال:
~~والله (لا وطئتك حائضا أو نفساء أو محرمة أو صائمة فرضا، أو لا وطئتك ليلا
~~أو) لا وطئتك (نهارا فليس بمول) لأنه يمكنه وطؤها بغير حنث. (و) الله لا
~~وطئتك (حتى تفطمي ولدي، فإن أراد وقت الفطام) وهو تمام الحولين. (وكانت ms2858
~~مدته تزيد على أربعة أشهر فمول)، لأنه حلف على ترك وطئها فوق أربعة أشهر.
~~(وإن أراد فعل الفطام) فليس بمول، لأنه يمكنها فطامه قبل مضي أربعة أشهر.
~~(أو مات الولد قبل مضي الأربعة أشهر فليس بمول)، أي لحصول الفطام بموته.
~~(و) إن قال: (والله لا وطئتك طاهرا أو) لا وطئتك (وطئا مباحا فمول)، لأنه
~~حلف على ترك وطئها الشرعي فوق أربعة أشهر. (وإن قال: إن وطئتك فوالله لا
~~وطئتك، أو إن دخلت الدار فوالله لا وطئتك لم يكن موليا حتى يوجد الشرط)،
~~لأن يمينه معلقة بشرط فلا يكون حالفا قبله، ولأنه يمكنه الوطئ من غير حنث
~~قبل وجود الشرط ، أو متى أولج زائدا على الحشفة، ولا نية حنث في الصورة
~~الأولى. (و) إن قال: (والله لا وطئتك في السنة إلا مرة أو إلا يوما أو)
~~والله (لا وطئتك سنة إلا يوما) أو إلا مرة، (فلا إيلاء) عليه (حتى يطأ
~~ويبقى منها فوق ثلثها). أي ثلث السنة لأن يمينه معلقة بالإضافة فقبلها لا
~~يكون حالفا، لأنه لا يلزمه بالوطئ قبل الإصابة حنث فإذا وطئ، وقد بقي من
~~السنة فوق أربعة أشهر صار موليا. (و) إن قال: والله (لا وطئتك عاما ثم قال:
~~والله لا وطئتك عاما فإيلاء واحد)، لأنه لا شئ في كلامه يدل على أن العام
~~في اليمين الثانية غير الأولى. (إلا أن ينوي) باليمين الثانية (عاما آخر)
~~غير الأول فيكونان إيلاءان. (و) إن قال: والله (لا وطئتك عاما ولا وطئتك
~~نصف عام، أو) والله (لا وطئتك نصف عام ولا وطئتك عاما فإيلاء واحد)، لأنه
~~يمين واحد (ودخلت القصيرة في الطويلة) لاشتمال الطويلة عليها ولم ينو
~~المغايرة. (وإن نوى بإحدى المدتين غير الأخرى)، فهما إيلاءان لا تدخل حكم
~~إحداهما في الأخرى. (أو قال) والله (لا وطئتك عاما فإذا مضى فوالله لا
~~وطئتك عاما، فهما إيلاءان لا يدخل حكم PageV05P416
# أحدهما في الآخر) لتغايرهما. (فإذا مضى حكم أحدهما بقي) حكم (الآخر) لعدم
~~ما يزيله.
# (فإن قال في المحرم: والله لا وطئتك هذا ms2859 العام. ثم قال: والله لا وطئتك
~~عاما من رجب إلى اثني عشر شهرا. أو قال في المحرم: والله لا وطئتك عاما، ثم
~~قال في رجب: والله لا وطئتك عاما فهما إيلاءان في مدتين بعض أحداهما) أي
~~إحدى المدتين. (داخل في) المدة (الأخرى)، لان هذا هو مقتضى لفظه. (فإن فاء)
~~أي وطئ (في رجب أو فيما بعده من بقية العام الأول حنث في اليمينين) لوجود
~~المحلوف عليه بهما. (وتلزمه كفارة واحدة) لتتداخل كفارة اليمين، (وينقطع
~~حكم الإيلاءين) للحنث. (وإن فاء قبل رجب أو بعد العام الأول حنث في إحدى
~~اليمينين)، وهي الأولى في الأولى والثانية في الثانية (فقط)، فلا يحنث في
~~الأخرى لعدم وجود المحلوف عليه بها. (وإن فاء في الموضعين حنث في اليمينين)
~~وكفته كفارة واحدة إن لم يكن كفر الأولى قبل لما تقدم. (وإن حلف) بالله
~~(على ترك وطئها عاما ثم كفر يمينه قبل) مضي (الأربعة أشهر، انحل الايلاء)
~~بالتكفير. (ولم يوقف) أي تضرب له مدة الايلاء (بعد الأربعة أشهر)، لأن
~~إيلاء انحل. (وإن كفر بعدها) أي بعد الأربعة أشهر (وقبل الوقف) أي ضرب مدة
~~الايلاء (صار كالحالف على) ترك الوطئ (أكثر منها) أي من الأربعة أشهر، (إذا
~~مضت يمينه قبل وقفه) فلا تضرب له مدة التربص، لأن الايلاء قد انحل
~~بالكفارة. (فإن قال والله لا وطئتك أربعة أشهر، فإذا مضت فوالله لا وطئتك
~~أربعة أشهر، فهو حالف على ترك الوطئ وليس بمول). لأن كل واحد من الزمانين
~~لا تزيد مدته على أربعة أشهر. (لكن له حكم المولى لما بان) أي ظهر (من قصده
~~من الاضرار بها، قال في الفصول: وهو الأشبه بمذهبنا، ولأنه لو ترك الوطئ
~~مضرا بها من غير يمين ضربت له مدة الايلاء، فكذا مع اليمين PageV05P417
# وقصد الاضرار. وكذلك) الحكم (في كل مدتين متواليتين يزيد مجموعهما على
~~أربعة أشهر كثلاثة أشهر وثلاثة أو ثلاثة وشهرين)، أو شهر وأربعة، (وإن قال:
~~والله لا كلمتك أو) والله (لا كلمتك سنة لم يكن موليا لأنه يمكنه وطؤها ولا
~~يكلمها)، ms2860 فليس حالفا على ترك وطئها، انتهى.
# فصل وإن قال: والله لا وطئتك إن شئت فشاءت، ولو تراخيا فمول لأنه علق
~~الايلاء بشرط وقد وجد. (و) إن قال: والله (لا وطئتك إلا أن تشائي أو) إلا
~~أن (يشاء أبوك، أو إلا باختيارك أو إلا أن تختاري فليس بمول)، لأنه علقه
~~بفعل يمكن وجوده في ثلث سنة إمكانا غير بعيد، وليس بمحرم وليس فيه مضرة
~~أشبه ما لو علقه على دخولها الدار.
# (و) إن قال: والله (لا وطئت واحدة منكن فمول منهن) لأن النكرة في سياق
~~النفي تعم، ولا يمكنه وطئ واحدة منهن إلا بالحنث. فإن طلق واحدة منهن أو
~~ماتت كان موليا مع البواقي لأنه تعلق بكل واحدة منفردة، (فيحنث بوطئ واحدة)
~~منهن (وتنحل يمينه) لأنها يمين واحدة. (إلا أن يريد واحدة) منهن (بعينها
~~فيكون موليا منها وحدها). لأن اللفظ يحتمله وهو أعلم بنيته. (وإن أراد
~~واحدة) منهن (مبهمة أخرجت بقرعة لا بتعيينه) فالطلاق والعتق. (و) إن قال:
~~والله (لا وطئت كل واحدة منكن فمول من جميعهن في الحال)، لأن لفظه صريح في
~~التعميم، (وتنحل يمينه بوطئ واحدة) منهن لأنها يمين واحدة. (ولا يقبل قوله
~~نويت واحدة منهن معينة أو مبهمة) لأن لفظة كل أزالت الخصوص. (و) إن قال:
~~والله (لا أطؤكن لم يصر موليا) في الحال لأنه يمكنه وطئ واحدة بغير حنث
~~(حتى يطأ ثلاثا، فيصير موليا من الرابعة) لأن المنع حينئذ يصير في الرابعة
~~محققا ضرورة الحنث بوطئها، وابتداء المدة حينئذ. (وإن PageV05P418
# مات بعضهن أو طلقها انحلت يمينه وزال حكم الايلاء). لأنه يمكنه وطئ
~~الباقيات بغير حنث. (فإن راجع المطلقة أو تزوجها بعد بينونتها عاد حكم
~~يمينه)، لكن لا يصير موليا حتى يطأ ثلاثا فيصير موليا من الرابعة كما تقدم.
~~(وإن آلى من واحدة) من زوجاته (ثم قال للأخرى: شركتك معها)، أو أنت شريكتها
~~(لم يصر موليا من الثانية)، لأن اليمين بالله لا تصح إلا بلفظ صريح من اسم
~~أو صفة، والتشريك بينهما كناية فلم يقع به اليمين، بخلاف ms2861 الطلاق والظهار.
~~(ويصح الايلاء بكل لغة ممن يحسن العربية وممن لا يحسنها) كالطلاق والعتق
~~(فإن آلى بلغة لا يعرفها لم يكن موليا) عربية كانت أو عجمية، كمن جرى على
~~لسانه ما لا يقصده. (ولو نوى موجها عند أهلها) كما تقدم في الطلاق. (فإن
~~اختلف الزوجان في معرفة ذلك) اللفظ الصادر من الزوج، (فقوله إذا كان متكلما
~~بغير لسانه) لأن الأصل إذن عدم علمه معناه، وهو أدرى بحاله. (فإن آلى) زوج
~~(بلغته وقال جرى) اللفظ (على لساني من غير قصد) لمعناه، (لم يقبل في الحكم)
~~لأنه خلاف الظاهر. (وإن آلى من الرجعية صح) إيلاؤه لأنها زوجة. (وابتداء
~~المدة) التي تضرب له (من حين آلى) لا من حين الرجعة كما قبل طلاقها (ولا
~~يصح الايلاء من) الزوجة (الرتقاء و) لا من (القرناء)، لأنه. لا يمكن وطؤهما
~~فلا تأثير للحلف. (الشرط الرابع) المتمم لشروط الايلاء (أن يكون من زوج)
~~للآية (يمكنه الوطئ) لأن الايلاء اليمين المانعة من الجماع ويمين من لا
~~يمكنه لا تمنعه، بل فعل ذلك متعذر منه (مسلما كان) المولى (أو كافرا حرا أو
~~عبدا سليما أو خصيا أو مريضا يرجى برؤه)، لعموم قوله تعالى: * (للذين يؤلون
~~من نسائهم) * الآية. (فلا يصح إيلاء الصبي غير المميز ولا المجنون)، لأنهما
~~لا يدريان ما يصدر منهما. (ولا) إيلاء (العاجز عن الوطئ بجب كامل أو شلل)
~~للذكر، (ولو آلى) سليم (ثم جب) أي قطع ذكره بحيث لم يبق ما يمكن جماع به
~~(بطل إيلاؤه)، لأنه لا يطالب بالوطئ مع عدم قدرته عليه. (ويصح إيلاء
~~السكران و) إيلاء (المميز PageV05P419
# كطلاقهما ولا يشترط في صحة الايلاء الغضب ولا قصد الاضرار). قاله ابن
~~مسعود (كالطلاق)، وقال ابن عباس إنما الايلاء في الغضب. (والايلاء والظهار
~~وسائر الايمان في الغضب والرضا سواء) لعموم الأدلة، (ومدة الايلاء في
~~الأحرار والرقيق سواء) لعموم النص ، ولأنها مدة ضربت للوطئ أشبهت مدة
~~العنة. (وإذا أسلم الذمي لم ينقطع حكم الايلاء) كطلاقه وظهاره. (ولا حق
~~لسيد الأمة في طلب الفيئة و) لا في (العفو ms2862 عنها، بل) الحق في ذلك (لها).
~~لكون الاستمتاع يحصل لها فإن تركت المطالبة لم يكن لمولاها المطالبة به،
~~لأنه لا حق له. لا يقال حقه في الولد لأنه لا يعزل عنها إلا بإذنه، لأنه لا
~~يستحق على الزوج استيلاد المرأة بدليل أنه لو حلف ليعزلن عنها ولا يستولدها
~~لم يكن موليا. (ولو حلف) السيد (أن لا يطأ أمته) لم يكن موليا لما تقدم،
~~ولأنه لا حق لها في الوطئ. (أو) حلف إنسان لا يطأ امرأة (أجنبية مطلقا أو)
~~حلف لا يطؤها (إن تزوجها لم يكن موليا) لظاهر الآية. (و) يصح الايلاء من
~~الزوجة (سواء كانت الزوجة حرة أو أمة مسلمة أو كافرة عاقلة أو مجنونة صغيرة
~~أو كبيرة). لعموم: * (للذين يؤلون من نسائهم) * (وتطالب) زوجة (غير مكلفة
~~إذا كلفت) لا قبل ذلك لعدم صحة دعواها.
# فصل وإذا صح الايلاء لاجتماع شروطه الأربعة. (ضربت له) أي للمولي (مدة
~~أربعة أشهر ولا يطالب بالوطئ فيهن)، أي في أربعة أشهر لقوله تعالى: *
~~(للذين يؤلون من نسائهم تربص أربعة أشهر) (وابتداء المدة من حين اليمين ولا
~~تفتقر إلى ضرب حاكم كمدة العدة) لأنها ثبتت بالنص والاجماع. (فإذا مضت)
~~الأربعة أشهر (ولم يطأ ولم تعفه) من آلى منهما (ورافعته إلى الحاكم أمره
~~بالفيئة) بكسر الفاء مثل الصبغة، ذكره في الصحاح (وهي) أي الفيئة
~~PageV05P420
# (الجماع) سمي جماع المولي فيئة لأنه رجوع إلى فعل ما ترك بحلفه من الفئ،
~~وهو الظل بعد الزوال، لأنه رجع من المغرب إلى المشرق. (فإن أبى) المولي
~~الفيئة (أمره الحاكم بالطلاق) لقوله تعالى: * (فإن فاؤوا فإن الله غفور
~~رحيم وإن عزموا الطلاق فإن الله سميع عليم) * (فإن لم يطلق) المولي (طلق
~~الحاكم عليه كما يأتي في آخر الباب ولا تطلق بمجرد مضي المدة). قال أحمد:
~~يوقف عن أكابر الصحابة، وقال في رواية أبي طالب: قال ذلك عمر وعثمان وعلي
~~وابن عمر وجعل يثبت حديث علي، رواه البخاري عن ابن عمر. قال: ويذكر عن أبي
~~الدرداء وعائشة واثني عشر رجلا من أصحاب النبي ms2863 (ص)، وقال سليمان بن يسار:
~~أدركت بضعة عشر من أصحاب النبي (ص) كلهم يقفون المولي، رواه الشافعي
~~والدارقطني بإسناد جيد وقال ابن مسعود وابن عباس: إذا مضت أربعة أشهر فهي
~~تطليقة بائنة، وقال مكحول والزهري: تطليقة رجعية ورد بظاهر الآية. فإن
~~الفاء للتعقيب ثم قال: وإن عزموا الطلاق ولو وقع بمضي المدة لم يحتج إلى
~~عزم عليه، وقوله: سميع عليم يقتضي أن الطلاق مسموع ولا يكون المسموع إلا
~~كلاما ذكره في المبدع ملخصا. (فإن كان به) أي المولي (عذر في المدة يمنع
~~الوطئ ولو طارئا بعد يمينه كحبسه وإحرامه ونحوه احتسب عليه بمدته). أي
~~العذر لأن المانع من جهته وقد وجد التمكين الذي عليها، ولذلك لو أمكنته من
~~نفسها وامتنع وجبت لها النفقة. (وإن كان) العذر (المانع) من وطئها (من
~~جهتها كصغرها ومرضها وحبسها وصيامها واعتكافها الفرضين، وإحرامها ونفاسها
~~وغيبتها ونشوزها وجنونها ونحوه) كالاغماء عليها. (وكان) ذلك العذر (موجودا
~~حال الايلاء فابتداء المدة من حين زواله) لأن المدة تضرب لامتناعه من وطئها
~~والمنع هنا من قبلها. (وإن كان) العذر (طارئا في أثناء المدة استؤنفت)
~~الأربعة أشهر (من وقت زواله)، ولم تبن على ما مضى لقوله تعالى: تربص أربعة
~~أشهر، وظاهره يقتضي أنها متوالية. فإذا انقطعت وجب استئنافها كمدة الشهرين.
~~في صوم الكفارة. (إن كان قد بقي منها) أي من المدة التي حلف لا يطؤها فيها
~~PageV05P421
# (أكثر من أربعة أشهر. وإلا) أي وإن لم يكن بقي منها أكثر من أربعة أشهر،
~~بل أربعة فأقل (سقط حكم الايلاء)، كما لو حلف على ذلك ابتداء. (ولا تبني
~~على ما مضى إذا حدث عذر) مما سبق (كمدة الشهرين في صوم الكفارة) إذا انقطع
~~التتابع يستأنفهما، (إلا الحيض فإنه يحتسب عليه) أي المولى (مدته) إذا كانت
~~حائضا (وقت الايلاء، ولا يقطع) الحيض (مدته إن طرأ) في أثنائها لأنه لو منع
~~لم يكن ضرب المدة لأن الحيض في الغالب لا يخلو منه، فيؤدي ذلك إلى إسقاط
~~حكم الايلاء. (وإن آلى) من زوجته بعد الدخول (في الردة) ms2864 أي ردته أو ردتها،
~~أو ردتهما (فابتداء المدة من حين رجوع المرتد منهما إلى الاسلام) إن كان
~~ذلك في العدة. (فإن طرأت الردة في أثناء المدة انقطعت وحرم الوطئ فإذا عاد
~~إلى الاسلام استؤنفت المدة سواء كانت الردة منهما أو من أحدهما، وكذلك إن
~~أسلم أحد الزوجين الكافرين) بعد الدخول، وكان آلى منها فابتداء المدة من
~~حين يسلم الآخر في العدة لأنه صار ممنوعا من وطئها من غير يمين. (وإن طلقها
~~في أثناء المدة) بعوض أو بثلاث أو أنها بفسخ أو خلع أو بانت بردة أو إسلام
~~أحدهما، (أو انقضت عدة الرجعية) بعد أن آلى منها في المدة (انقطعت المدة)
~~لما تقدم. (فإن عاد فتزوجها وقد بقي من المدة) التي حلف لا يطؤها فيها
~~(أكثر من أربعة أشهر عاد حكمه) فتضرب له المدة. (وإن كان الطلاق رجعيا ولم
~~تنقض المدة) قبل مدة التربص (بنت) على ما مضى قبل الطلاق، لأن الرجعية زوجة
~~فإذا تمت أربعة أشهر قبل انقضاء عدة الطلاق وقف فإن فاء وإلا أمر بالطلاق.
~~(فإن راجعها) في العدة قبل انقضاء مدة التربص (بنت أيضا) على ما مضى من
~~المدة لما تقدم. (وإن آلى من زوجته الأمة ثم اشتراها ثم أعتقها وتزوجها)
~~عاد الايلاء. (أو كان المولى عبدا فاشترته امرأته) التي آلى منها (ثم
~~أعتقته ثم تزوجته عاد الايلاء)، لأنه لم يوجد ما تنحل به اليمين من حنث أو
~~كفارة وكذا لو بانت الزوجة بردة أو إسلام منهما أو من أحدهما، ثم تزوجها
~~تزويجا جديدا عاد الايلاء، وتستأنف المدة في جميع ذلك سواء عادت إليه بعد
~~زوج ثان أو قبله، وكذا لو قال PageV05P422
# لزوجته: إن دخلت الدار فوالله لا جامعتك ثم طلقها، ونكحت غيره ثم تزوجها
~~عاد حكم الايلاء، فإن دخلتها في حال البينونة ثم عاد فتزوجها لم يثبت حكم
~~الايلاء في حقه، لأنه لا ينعقد بالحلف على الأجنبية، ذكره في الشرح. (وإن
~~انقضت المدة وبها) أي المرأة (عذر يمنع الوطئ) كحيض أو إحرام، (ولم تملك
~~طلب الفيئة ولا ms2865 المطالبة بالطلاق)، لأن الوطئ ممتنع من جهتها ولا المطالبة
~~مع الاستحقاق، وهي لا تستحق في هذه الأحوال. (وتتأخر المطالبة) بالوطئ أو
~~الطلاق (إلى حين زواله)، أي العذر إن لم يكن قاطعا لمدة الحيض أو كان العذر
~~حدث بعد انقضاء المدة. (وإن كان العذر به) أي المولي (وهو) أي العذر (مما
~~يعجز به عن الوطئ من مرض أو حبس يعذر فيه)، بأن كان ظلما أو على دين لا
~~يمكنه أداؤه (أو غيره) أي الحبس كالاحرام، (لزمه أن يفئ بلسانه في الحال
~~فيقول: متى قدرت جامعتك) هذا قول ابن مسعود. وجمع، لأن القصد بالفيئة ترك
~~ما قصده من الاضرار بما أتى من الاعتذار، والقول مع العذر يقوم مقام فعل
~~القادر، بدليل إشهاد الشفيع على الطلب بالشفعة. ولا يحتاج أن يقول: ندمت
~~لأن الغرض أن يظهر رجوعه عن المقام على اليمين (وإن كان محبوسا بحق يمكنه
~~أداؤه طولب بالفيئة، لأنه قادر عليها بأداء ما عليه) من الدين فلا عذر له .
~~(فإن لم يفعل) أي يؤد ما عليه مع قدرته عليه ليفئ (أمر بالطلاق) كغير
~~المحبوس، (وإن كان عاجزا عن أدائه) أي أداء ما حبس عليه، (أو) كان (حبس
~~ظلما أمر) أن يأتي (بفيئة المعذور). فيقول: متى قدرت جامعتك كما سبق. (ومتى
~~زال عذره) أي عذر المولي من حبس أو غيره. (وقدر على الفيئة وطولب بها لزمه)
~~أن يفئ (إن حل الوطئ) بأن لم يكن لها مانع من نحو حيض، لأنه أخر حقها لعجزه
~~عنه. فإذا قدر عليه لزمه أن يوفيها كالدين عن المعسر إذا قدر عليه. (فإن لم
~~يفعل) أي يطأ (أمر بالطلاق) كما لو لم يكن فاء بلسانه، لان PageV05P423
# الفيئة باللسان مجرد وعد وحقها الأصلي باق ولا مانع من فعله. (وإن كان)
~~المولي (غائبا لا يمكنه القدوم لخوف) بالطريق (أو نحوه، فاء فيئة المعذور)
~~لأنه معذور فيقول: متى قدرت جامعتها، (وإن أمكنها القدوم فلها أن توكل من
~~يطالبه بالمسير إليها أو حملها إليه) ليوفيها حقها من الفيئة. (أو) يطالبه
~~(الطلاق) إن لم ms2866 يفعل لأنه غير معذور إذن. (وإن كان) المولي (مظاهرا لم يؤمر
~~بالوطئ) لأنه محرم عليه قبل التكفير، فهو عاجز عنه شرعا أشبه المريض.
# (ويقال له: إما أن تكفر) وتفئ (وإما أن تطلق) إزالة لضررها (فإن طلب
~~الامهال ليطلب رقبة يعتقها أو طعاما يشتريه)، ويطعمه للمساكين، إن كان عاجز
~~عن العتق والصوم (أمهل ثلاثة أيام)، لأنها مدة قريبة فالظهار كالمرض عند
~~الخرقي ومن تابعه، وكذا الاعتكاف المنذور ذكره في المبدع. (وإن علم أنه) أي
~~المظاهر (قادر على التكفير في الحال، وإنما قصده المدافعة لم يمهل) لأنه
~~إنما يمهل للحاجة ولا حاجة هنا. (وإن كان فرضه الصيام) لقدرته عليه وعجزه
~~عن العتق وطلب أن يمهل ليصوم، (لم يمهل حتى يصوم) شهرين متتابعين، لأنه
~~كثير (بل) يؤمر أن (يطلق)، و (إن كان قد بقي عليه) أي على المظاهر (من
~~الصيام مدة يسيرة) عرفا (أمهل فيها) كسائر المعاذير، (وإن وطئها في الفرج
~~وطئا محرما مثل أن يطأها في الحيض أو النفاس أو الاحرام أو صيام، فرض من
~~أحدهما أو) وطئها (مظاهرا فقد فاء إليها)، لان يمينه انحلت فزال حكمها وزال
~~عنها الضرر. (وعصى بذلك) لتحريمه (فانحل الايلاء) لأن الوطئ وجد واستوفت
~~المرأة حقها. و (لا) تحصل الفيئة (إن وطئها دون الفرج أو في الدبر)، لأن
~~الايلاء يختص بالحلف على ترك الوطئ في القبل، والفيئة الرجوع عن ذلك فلا
~~تحصل بغيره كما لو قبلها، ولان ذلك أيضا لا يزول به ضرر المرأة. (وإن أراد
~~الوطئ حال الاحرام، أو) أراد الوطئ في (الصيام الفرض، أو) أراد الوطئ (قبل
~~تكفيره للظهار، فمنعته لم PageV05P424
# يسقط حقها) من طلب الفيئة. لأنه وطئ حرام إذن فلا يلزمه التمكين منه.
~~(كما لو منعته في الحيض) من الوطئ، (وليس على من قال بلسانه كفارة ولا
~~حنث)، لأنه لم يفعل المحلوف عليه، وإنما وعد بفعله. (وإن كان) المولى
~~(مغلوبا على عقله بجنون أو إغماء لم يطالب) بالفيئة ولا بالطلاق، (حتى يزول
~~ذلك) الجنون أو الاغماء، لأنه لا يصلح للخطاب ولا يصح منه الجواب، ms2867 لتصح
~~الدعوى عليه. (وإن قال) المولي: (أمهلوني حتى أقضي صلاتي، أو) حتى (أتغدى
~~أو حتى ينهضم الطعام، أو حتى أنام فأنا ناعس أو حتى أفطر من صومي، أو) حتى
~~(أرجع إلى بيتي أمهل بقدر الحاجة فقط). لأن العادة تقتضيه وزمنه يسير. (فإن
~~كانت الزوجة صغيرة أو مجنونة فليس لها المطالبة)، لأن قولها غير معتبر (ولا
~~لوليها) لأن هذا طريقه الشهوة فلا تدخله الولاية. (فإن كانتا ممن لا يمكن
~~وطؤهما لم يحتسب عليه بالمدة)، لان المنع من جهتهما (فإن كان وطؤهما ممكنا
~~فأفاقت المجنونة وبلغت الصغيرة قبل انقضائها) أي مدة الحلف (فلهما
~~المطالبة) إن تمت مدة التربص، لأن الحق لهما ثابت وإنما تأخر لعدم إمكان
~~المطالبة. (فإن لم يبق له عذر وطلبت الفيئة فجامع انحلت يمينه) بالتكفير،
~~(ولم يخرج من الفيئة) لعدم الوطئ (ولو علق طلاقا ثلاثا بوطئها) بأن قال: إن
~~وطئتك فأنت طالق ثلاثا. (أمر بالطلاق وحرم الوطئ) لوقوع الثلاث بإدخال
~~الحشفة، فيكون نزعه في أجنبية والنزع جماع. ولأنه طلاق بدعة لأنه يقع بعد
~~الإصابة، وفيه جمع الثلاث بكلمة. (فإن أولج فعليه النزع حين يولج الحشفة)،
~~لأنها بانت بذلك فصارت أجنبية. (ولا حد ولا مهر) إن نزع في الحال لأنه
~~تارك. (ومتى تمم الايلاج أو لبس لحقه نسبه) أي نسب ولد أتت به من هذا الوطئ
~~(ووجب المهر) لهذا الوطئ، حصل منه وطئ محرم في محل غير مملوك، فأوجب المهر
~~كما لو أولج بعد النزع. (ولا حد) عليه للشبهة، (وإن نزع ثم أولج فإن جهلا
~~التحريم فالمهر) عليه، (والنسب لاحق به ولا حد) عليه لشبهة جهل التحريم
~~(والعكس فعكسه) أي وإن لم PageV05P425
# يجهلا فلا مهر حيث مكنت لأنها زانية مطاوعة،. ولا نسب وعليهما الحد لأنه
~~إيلاج في أجنبية بلا شبهة. (وإن علمه) أي التحريم الواطئ (وحده لزمه المهر)
~~بما نال من فرجها، (و) لزمه (الحد) لأنه زان عالم (ولا نسب) يلحقه لما مر.
~~(وإن علمته) أي التحريم (وحدها فالحد عليها والنسب لاحق) بالوطئ لجهله،
~~(ولا مهر) لها لأنها زانية مطاوعة ms2868 (وكذا إن تزوجت) المطلقة (في عدتها) غير
~~مبينها، (ولو علق طلاق غير مدخول بها بوطئها فوطئها وقع رجعيا) لأنه يقع
~~عقب الوطئ فتكون مدخولا بها.
# تتمة: لو قال لزوجته: إن وطئتك فأنت علي كظهر أمي. فقال أحمد: لا يقربها
~~حتى يكفر مع أنه لا يصير مظاهرا قبل الوطئ، ولا يصح تقديم كفارة الظهار
~~قبله لأنها سببها.
# وقال إسحاق: قلت لأحمد فيمن قال لزوجته: أنت علي كظهر أمي إن قربتك إلى
~~سنة. فقال أحمد: إن جاءت تطلب فليس له أن يعضلها بعد مضي الأربعة الأشهر،
~~يقال له: إما أن تفئ وإما أن تطلق. فإن وطئها فقد وجبت الكفارة عليه، وإن
~~أبى وأرادت مفارقته طلقها الحاكم عليه. فينبغي أن تحمل الرواية الأولى على
~~الوطئ بعد الوطئ الذي صار به مظاهرا لما تقدم ولتتفق الروايتان أشار إليه
~~الشارح، وفيه شئ. (وأدنى ما يكفي من ذلك) أي من الوطئ في فيئة المولى ووقوع
~~الطلاق المعلق على الوطئ، ونحو ذلك (تغييب الحشفة) إن كانت (أو قدرها) من
~~مقطوعها (في الفرج)، لأن أحكام الوطئ تتعلق به (ولو من مكره وناس وجاهل)
~~بالزوجة التي آلى منها، بأن اشتبهت عليه بغيرها ونحوه، (ونائم إذا استدخلت
~~ذكره، و) من (مجنون) لوجود الوطئ، (ولا كفارة عليه فيهن) لعدم الحنث من
~~الحالف. (وإن لم يف) المولى بوطئ من آلى منها، (وأعفته المرأة سقط حقها)
~~لأن الحق لها وقد أسقطته، (كعفوها) عن العنين (بعد) مضي (مدة الفيئة) وهي
~~السنة. (وإن لم تعفه أمر بالطلاق) إن طلبته. لقوله تعالى: * (فإمساك بمعروف
~~أو تسريح بإحسان) * فإذا امتنع من أداء الواجب فقد امتنع من الامساك
~~بالمعروف فيؤمر بالتسريح بالاحسان. (فإن طلق) PageV05P426
# المدخول بها (واحدة فله رجعتها) ما دامت في العدة (سواء أوقعه بنفسه أو
~~طلق الحاكم عليه)، لأنه طلاق صادف مدخولا بها من غير عدد ولا استيفاء عدد،
~~فكان رجعيا كالطلاق في غير الايلاء، ومفارق الفيئة لأنها فسخ لعيب. (فإن لم
~~يطلق ولم يطأ أو امتنع المعذور من الفيئة بلسانه طلق الحاكم عليه)، لأنه حق ms2869
~~تعين مستحقه فدخلته النيابة كقضاء الدين، ويفارق من أسلم على أكثر من أربع.
~~فإنه يجبر على التخيير، لأن المستحق من النسوة غير معين ولأنها خيرة تشبه
~~بخلاف ما هنا. (وليس للحاكم أن يأمره بالطلاق) إلا أن تطلب المرأة ذلك.
# (ولا) الحاكم (أن يطلق عليه إلا أن تطلب المرأة ذلك) من الحاكم، لأنه حق
~~لها فلا تستوفيه بدون طلبها. (فإن طلق) الحاكم (عليه) أي المولى (واحدة أو
~~اثنتين أو ثلاثا أو فسخ، صح) ذلك لأن الحاكم قائم مقام الزوج فملك ما
~~يملكه. (والخيرة في ذلك للحاكم) فيفعل ما فيه المصلحة، قلت تقدم أن إيقاع
~~الثلاث بكلمة واحدة محرم فهنا أولى. (وإن قال) الحاكم: (فرقت بينكما فهو
~~فسخ) لا ينقص به عدد الطلاق، ولا تحل له إلا بعد عقد جديد. (وإن ادعى)
~~المولى (أن المدة) أي مدة التربص وهي الأربعة أشهر، (ما انقضت وادعت)
~~المرأة (مضيها فقوله مع يمينه)، لأن الأصل عدم انقضائها (وإن ادعى أنه
~~وطئها فأنكرته وكانت ثيبا.
# فقوله) كما لو ادعى الوطئ في العنة، ولأنه أمر خفي لا يعلم إلا من جهته،
~~فقبل قوله فيه كقول المرأة في حيضها (مع يمينه) للخبر، وكالدين ولان ما
~~تدعيه المرأة محتمل فوجب نفيه باليمين. (ولا يقضى فيه بالنكول) عن اليمين
~~(نصا)، لأنه ليس بمال ولا يقصد به المال.
# (وإن كانت بكرا أو اختلفا في الإصابة) بأن ادعى أنه وطئها وأنكرته (وادعت
~~أنها عذراء) أي بكر، (فشهدت امرأة) عدل (بثيوبتها فقوله) كما لو كانت ثيبا.
~~وإن شهدت امرأة عدل (ببكارتها. فقولها) لأنه اعتضد بالبينة. إذ لو وطئها
~~لزالت بكارتها. (فإن لم يشهد لها أحد بزوال البكارة) ولا ببقائها، (فقوله)
~~كما لو كانت ثيبا. ومن قلنا القول قوله فعليه اليمين، لأنه حق لآدمي يجوز
~~بذله، فيستحلف فيه كالديون، والعموم: واليمين على من أنكر. PageV05P427
# كتاب الظهار مشتق من الظهر، سمي بذلك لتشبيه الزوجة بظهر الام. وإنما خص
~~الظهر دون غيره لأنه موضع الركوب، إذ المرأة مركوبة إذا غشيت، فقوله: أنت
~~علي كظهر أمي، أي ركوبك ms2870 للنكاح حرام علي كركوب أمي للنكاح، فأقام الظهر
~~مقام المركوب لأنه مركوب، وأقام الركوب مقام النكاح لأن الناكح راكب.
~~ويقال: كانت المرأة تحرم بالظهار على زوجها، ولا تباح لغيره فنقل الشارع
~~حكمه إلى تحريمها، ووجوب الكفارة بالعود وأبقى محله، وهو الزوجة، (وهو
~~محرم) إجماعا. حكاه ابن المنذر. لقوله تعالى: * (وإنهم ليقولون منكرا من
~~القول وزورا) * وقول المنكر والزور من أكبر الكبائر. للخبر. ومعناه أن
~~الزوجة كالأم في التحريم لقوله تعالى: * (ما هن أمهاتهم) * وقوله: * (ما
~~جعل أزواجكم اللائي تظاهرون منهن أمهاتكم) * ولحديث أوس بن الصامت: حين
~~ظاهر من زوجته خولة بنت مالك بن ثعلبة فجاءت النبي (ص) تشتكيه فأنزل الله
~~أول سورة المجادلة. رواه أبو داود وصححه ابن حبان والحاكم، فيه أحاديث أخر
~~تأتي. (وهو أن يشبه) الزوج (امرأته أو) يشبه (عضوا منها) أي من امرأته
~~(بظهر من تحرم عليه على التأبيد)، كأمه وأخته من نسب أو رضاع أو حماته،
~~(أو) يشبه ذلك بظهر من تحرم عليه (إلى أمد)، كأخت امرأته وعمتها وخالتهما.
~~(أو) يشبه امرأته أو عضوا منها (بها) أي بمن تحرم عليه على التأبيد أو إلى
~~أمد. (ولو) كان التشبيه المذكور (بغير العربية) ممن يحسنها كالإيلاء
~~والطلاق. (ولو اعتقد الحل) أي حل المشبه بها من أم وأخت (كمجوسي)، قال
~~لزوجته: أنت علي كظهر أختي وهو يعتقد حل أخته فلا أثر لاعتقاده ذلك ويكون
~~مظاهرا. لأنه اعتقاد لا سند له فنأمره بالكفارة إذا رفع إلينا أو أسلم وقد
~~وطئ. (أو) يشبه امرأته أو عضوا منها (بعضو منها)، أي ممن تحرم عليه على
~~التأبيد أو إلى أمد. (أو) يشبه امرأته أو عضوا منها PageV05P428
# (بذكر) كأبيه أو زيد (أو) يشبه امرأته أو عضوا منها ب‍ (- عضو منه)، أي
~~من الذكر كظهره أو رأسه وأمثلة ما سبق (ك‍) - قوله لامرأته: (أنت كظهر أمي
~~أو أنت علي كظهر أمي أو) أنت علي ك‍ (- بطن) أمي، (أو) أنت علي (كيد) أمي،
~~(أو) أنت علي ك‍ (- رأس أمي أو) أنت علي كيد (أختي أو كوجه ms2871 حماتي ونحوه)
~~قال في المبدع: الأحماء في اللغة أقارب الزوج والأختان أقارب المرأة،
~~والأصهار لكل واحد منهما. ونقل ابن فارس أن الأحماء كالأصهار فعلى هذا
~~يقال: هذه حماة زيد وحماة هند. (أو يقول ظهرك) كظهر أمي أو بطنها ونحوه
~~(أو) يقول (يدك أو رأسك أو جلدك أو فرجك علي كظهر أمي، أو كيد أختي أو عمتي
~~أو خالتي من نسب أو رضاع) في الكل. (وإن قال) أنت أو يدك ونحوها علي (كشعر
~~أمي أو كسنها أو) ك‍ (- ظفرها)، فليس بظهار لأنها ليست من الأعضاء الثابتة.
~~(أو شبه شيئا من ذلك) أي الظفر والشعر والسن ونحوها (من امرأته بأمه أو
~~بعضو من أعضائها) بأن قال: شعر امرأتي أو سنها أو ظفرها علي كأمي أو
~~كظهرها، (أو قال: كروح أمي أو عرقها أو ريقها أو دمعها أو دمها)، فليس
~~بظهار لما سبق. (أو قال: وجهي من وجهك حرام فليس بظهار) بل لغو، نص عليه،
~~لأنه يستعمل كثيرا في غير الظهار ولا يؤدي معناه. (وإن قال: أنا مظاهر)
~~فلغو، (أو) قال (علي الظهار أو علي الحرام أو الحرام لي لازم فلغو)، إلا مع
~~نية أو قرينة، (ومع نية أو قرينة) تدل على الظهار (ظهار) لأنه نوى الظهار
~~بما يحتمل لفظه فكان ظهارا وتقدم كلام الفروع وتصحيحه لو نوى به الطلاق.
~~(وكذا أنا عليك حرام) يكون ظهارا مع نية أو قرينة، لأن تحريم نفسه عليها
~~يقتضي تحريم كل واحد منهما على الآخر. (أو) أنا عليك (كظهر رجل) يكون ظهارا
~~مع نية أو قرينة، لأن تشبيه نفسه بغيره من الرجال يلزم منها تحريمها عليه،
~~كما تحرم على ذلك الغير، فيكون ظهارا كما لو شبهها بمن تحرم عليه، فإن لم
~~تكن نية ولا قرينة فلغو. (ويكره أن يسمي) أي ينادي (الرجل امرأته بمن تحرم
~~عليه كقوله لها: يا أختي يا ابنتي ونحوه) لما روي: أن رجلا قال لامرأته: يا
~~أختي فقال النبي (ص): هي PageV05P429
# أختك فكره ذلك ونهى عنه لأنه لفظ يشبه الظهار. (ولا يثبت به ms2872 حكم الظهار
~~لأنه) ليس صريحا في الظهار. و (ما نواه به) وكذا نداؤها له يا أخاها ونحوه.
~~(وإن قال) لامرأته (أنت عندي) كأمي أو مثل أمي، (أو) قال: أنت (مني) كأمي
~~أو مثل أمي (أو) قال (أنت علي كأمي كان مظاهرا)، لأنه شبه امرأته بأمه.
~~أشبه ما لو شبهها بعضو من أعضائها، وسواء نوى به الظهار أو أطلق لأنه
~~الظاهر من اللفظ. (وإن قال: أردت كأمي في الكرامة قبل حكما) لأنه ادعى
~~بلفظه ما يحتمله فقبل، (و) إن قال: (أنت كظهر أمي طالق وقع الظهار والطلاق
~~معا)، لأنه أتى بصريحهما وسواء كان الطلاق بائنا أو رجعيا، (وأنت طالق كظهر
~~أمي طلقت)، لأنه أتى بصريح الطلاق. (ولم يكن ظهارا) جزم به في الشرح لأنه
~~أتى بصريح الطلاق أولا وجعل قوله: كظهر أمي صفة له، فأشبه ما لو نوى به
~~تأكيده. (إلا أن ينويه) أي الظهار، كان الطلاق رجعيا. وجعلها في المنتهى
~~كالتي قبلها. (فإن نواه) أي الظهار (وكان الطلاق بائنا فكالظهار من
~~الأجنبية لأنه أتى به) أي بالظهار (بعد بينونتها كالطلاق. وإن كان) الطلاق
~~(رجعيا كان ظهارا صحيحا) لأن الرجعية زوجة (و) قوله لامرأته (أنت أمي أو
~~كأمي أو مثل أمي أو) قوله (امرأتي أمي ليس بظهار)، لأن هذا اللفظ ظاهر في
~~الكرامة فتعين حمله عليه عند الاطلاق، ولأنه ليس بصريح فيه لكونه غير اللفظ
~~المستعمل فيه، كما لو قال: أنت كبيرة مثل أمي، (إلا أن ينويه) أي الظهار
~~(أو يقرن به) أي بهذا اللفظ (ما يدل على إرادته) أي الظهار لأن النية تعين
~~اللفظ في المنوي والقرينة شبيهة بها. (وإن قال: أمي امرأتي، أو) أمي (مثل
~~امرأتي لم يكن مظاهرا)، لأن اللفظ لا يصلح للظهار. (و) قوله لامرأته (أنت
~~علي كظهر أبي أو كظهر غيره من الرجال) الأقارب أو الأجانب (أو) قال: أنت
~~علي (كظهر أجنبية PageV05P430
# أو) كظهر (أخت زوجتي أو عمتها أو خالتها ونحوه ظهار)، لأنه شبهها بظهر من
~~تحرم عليه.
# أشبه ظهر الام وكذا إن شبهها بالميتة قاله ms2873 في المبدع. (و) لو قال (أنت
~~علي كظهر البهيمة) فلا ظهار، لأنه ليس محلا للاستمتاع (أو) قال: (أنت حرام
~~إن شاء الله فلا ظهار)، وكذا لو قدم الاستثناء، كقوله: والله لا أفعل كذا
~~إن شاء الله بجامع إنها يمين مكفرة، (وأنت علي حرام ظهار، أو لو نوى طلاقا)
~~فقط أو مع ظهار (أو) نوى (يمينا) لأنه تحريم أوقعه على الزوجة فكان ظهارا،
~~كتشبيهها بظهر أمه. وحكاه إبراهيم الحربي عن عثمان وابن عباس وغيرهما. (وإن
~~قال ذلك) أي أنت علي حرام (لمحرمة عليه بحيض أو نحوه) كنفاس أو إحرام،
~~(ونوى الظهار فظهار) لأن اللفظ يصلح له. (وإن نوى أنها محرمة عليه لذلك)،
~~أي الحيض ونحوه (أو أطلق) فلم ينو شيئا (فليس بظهار) لأنه صادق في تحريمها
~~عليه للحيض ونحوه. (وإن قال: الحل علي حرام أو ما أحل الله لي) حرام، (أو
~~ما أنقلب إليه حرام فمظاهر) لتناول ذلك لتحريم الزوجة. (وإن صرح بتحريم
~~المرأة أو نواها، كقوله: ما أحل الله علي حرام من أهل ومال فهو آكد. وتجزيه
~~كفارة الظهار لتحريم المرأة والمال). لأنه يمين واحدة فلا يوجب كفارتين،
~~واختار ابن عقيل يلزمه كفارتان للظهار ولتحريم المال، لأنه لو انفرد أوجب
~~كذلك فكذا إذا اجتمعا. (وأنت علي كظهر أمي حرام) ظهار، (أو أنت علي حرام
~~كظهر أمي حرام) ظهار لأنه صريح فيه.
# فصل ويصح الظهار من كل زوج يصح طلاقه فكل زوج صح طلاقه صح ظهاره، لأنه
~~قول يختص النكاح أشبه الطلاق، (فيصح ظهار PageV05P431
# الصبي المميز) لأنه يصح طلاقه، (وقال الموفق: الأقوى عندي أنه لا يصح من
~~الصبي) ولو مميز (ظهار ولا إيلاء)، لأنه يمين مكفرة فلم ينعقد في حقه
~~كاليمين، ولان الكفارة وجبت لما فيه من قول المنكر والزور، وذلك مرفوع عن
~~الصبي لأن القلم مرفوع عنه. (ويصح) الظهار (من الذمي) لأنه تجب عليه
~~الكفارة إذا حنث، فوجب صحة ظهاره كالمسلم. و (كجزاء صيد ويكفر بغير صوم)
~~إما بالعتق إن قدر، أو الاطعام لأن الصوم لا يصح منه، (ويصح) الظهار ms2874 (من
~~السكران بناء على) صحة (طلاقه، و) صح (من العبد) كالحر، (ويأتي حكم تكفيره
~~ويصح) الظهار (ممن يخنق في الأحيان في إفاقته كطلاقه) في إفاقته، لأنه عاقل
~~(ولا يصح ظهار الطفل و) لا ظهار (المكره، و) لا ظهار (الزائل العقل بجنون،
~~أو إغماء أو نوم أو غيره)، كشرب دواء أو مسكر مكرها، لأنه لا حكم لقولهم.
~~(ويصح) الظهار (من كل زوجة) كبيرة كانت أو صغيرة حرة أو أمة، مسلمة أو ذمية
~~وطؤها ممكن أو غير ممكن (لعموم الآية، ولأنها زوجة يصح طلاقها فصح) ظهارها.
~~(فإذا ظاهر) سيد (من أمته أو) من (أم ولده أو قال لها) أي لامته أو لام
~~ولده: (أنت علي حرام، فعليه كفارة يمين) كتحريم سائر ماله، وقال نافع: حرم
~~رسول الله (ص) جاريته فأمره الله أن يكفر يمينه. (وإن قالت لزوجها أنت علي
~~كظهر أبي أو قالت: إن تزوجت فلانا فهو علي كظهر أبي فليس بظهار). للآية،
~~ولأنه قول يوجب تحريم الزوجة يملك الزوج رفعه فاختص به الرجل كالطلاق.
~~(وعليها كفارته) أي كفارة الظهار لأن عائشة بنت طلحة قالت إن تزوجت مصعب بن
~~الزبير فهو علي كظهر أبي، فاستفتت أصحاب رسول الله (ص) فأفتوها أن تعتق
~~رقبة وتتزوجه، رواه سعيد والأثرم والدارقطني، ولأنها زوج أتى بالمنكر من
~~القول والزور كالآخر، ولان الظهار يمين مكفرة فاستوى فيها المرأة والرجل.
~~قاله أحمد. و (لا PageV05P432
# تجب) الكفارة (عليها حتى يطأها مطاوعة) كالرجل إذا ظاهر منها. (ويجب
~~عليها تمكينه قبلها) أي قبل إخراج الكفارة لأن ذلك حق عليها ولا يسقط
~~بيمينها بالله. (وإن قال لأجنبية: أنت علي كظهر أمي أو) قال لأجنبية (إن
~~تزوجتك فأنت علي كظهر أمي لم يطأها إن تزوجها حتى يكفر كفارة الظهار) لأنه
~~إذا تزوجها تحقق معنى الظهار فيها، وحيث كان كذلك امتنع وطؤها قبل التكفير.
~~وعلم منه صحة الظهار من الأجنبية. ورواه أحمد عن عمر لأنها يمين مكفرة فصح
~~عقدها قبل النكاح كاليمين بالله تعالى، والآية خرجت مخرج الغالب. والفرق
~~بينه وبين الطلاق أن الطلاق ms2875 حل قيد النكاح، ولا يمكن حله قبل عقده، والظهار
~~تحريم للوطئ فيجوز تقديمه على العقد كالحيض. وإنما اختص حكم الايلاء بنسائه
~~لكونه يقصد الاضرار بهن، والكفارة هنا وجبت لقول المنكر والزور فلا يختص
~~ذلك بنسائه. (وكذا إن قال: كل النساء) علي كظهر أمي، (أو) قال (كل امرأة
~~أتزوجها علي كظهر أمي، فإن تزوج نساء وأراد العود) أي الوطئ (عليه كفارة
~~واحدة وسواء تزوجهن في عقد أو عقود)، لأنها يمين واحدة فلا توجب أكثر من
~~كفارة. (فإن قال لأجنبية: أنت علي كظهر أمي، وقال: أردت أنها مثلها في
~~التحريم دين) لأنه أدرى بما أراده. (ولم يقبل) منه (في الحكم) لأنه صريح في
~~الظهار. (وإن قال لها) أي لأجنبية (أنت علي حرام وأراد في كل حال فمظاهر)
~~فلا يطؤها إذا تزوجها حتى يكفر، لان لفظة الحرام صريح في الظهار من الزوجة،
~~فكذا الأجنبية. (وإن أراد) أنها حرام (في تلك الحال) أي حال كونها أجنبية
~~(أو أطلق) لم ينو شيئا (فلا) ظهار لأنه صادق (ولو ظاهر من إحدى زوجتيه ثم
~~قال للأخرى: أشركتك معها أو أنت مثلها، فصريح في حق الثانية أيضا) كالطلاق،
~~وتقدم (ويصح الظهار معجلا) أي منجزا كما سبق. (و) يصح (معلقا بشرط نحو إن
~~دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي، أو إن شاء زيد) فأنت علي كظهر أمي (فمتى شاء
~~زيد أو دخلت الدار صار مظاهرا) لوجود شرطه. (و) يصح (مطلقا ومؤقتا نحو: أنت
~~علي كظهر أمي شهرا أو شهر رمضان. فإذا مضى الوقت زال الظهار وحلت بلا كفارة
~~ولا يكون عائدا إلا بالوطئ في PageV05P433
# المدة). لأن التحريم صادف ذلك الزمن دون غيره، فوجب أن ينقضي بانقضائه.
~~(وأنت علي كظهر أمي إن شاء الله) لا ينعقد ظهاره نص عليه، لأنها يمين مكفرة
~~فصح فيها الاستثناء كاليمين بالله. (أو) قال: (ما أحل الله علي حرام إن شاء
~~الله) لا ينعقد ظهاره (أو) قال: (أنت علي حرام إن شاء) لا ينعقد ظهاره لما
~~تقدم، (أو) قال: أنت علي حرام ونحوه (إن شاء ms2876 الله وشاء زيد فشاء زيد) لا
~~ينعقد ظهاره لأنه علقه على شيئين فلا يحصل بأحدهما. (وأنت إن شاء الله حرام
~~ونحوه) كانت إن شاء الله علي كظهر أمي (لا ينعقد ظهاره) لما مر، (و) إن
~~قال: (أنت علي حرام والله لأوكلتك إن شاء الله عاد الاستثناء إليهما) أي
~~للظهار واليمين بالله، فلا كفارة عليه فيهما، لأن العطف يصير الجملتين
~~كالواحدة. (إلا أن يريد) عودة إلى (أحدهما) فيختص بها لأن النية مخصصة.
# فصل في حكم الظهار (ويحرم على مظاهر ومظاهر منها الوطئ) قبل التكفير
~~للآية، ولما روى عكرمة عن ابن عباس: أن رجلا أتى النبي (ص) فقال: إني ظاهرت
~~من امرأتي فوقعت عليها قبل أن أكفر، فقال: ما حملك على ذلك يرحمك الله،
~~فقال: رأيت خلخالها في ضوء القمر؟ فقال: لا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله
~~به. رواه أبو داود والترمذي وحسنه والنسائي، وقال المرسل أولى بالصواب. (و)
~~يحرم أيضا (الاستمتاع منها بما دون الفرج قبل التكفير)، لأن ما حرم الوطئ
~~من القول حرم دواعيه كالطلاق والاحرام. (ومن مات منهما) أي المظاهر
~~والمظاهر منها (ورثه الآخر) وإن لم يكفر كالمولي منها. (وتجب الكفارة) أي
~~تثبيت في ذمته PageV05P434
# (بالعود وهو الوطئ في الفرج) لقوله تعالى: * (والذين يظاهرون من نسائهم
~~ثم يعودون لما قالوا فتحرير رقبة) * فأوجب الكفارة عقب وذلك يقتضي تعلقها
~~به (و) لا تجب قبل (ذلك) إلا (أنها شرط لحل الوطئ، فيؤمر بها من أراده
~~ليستحله بها) كما يؤمر بعقد النكاح من أراد حلها، ولان العود في القول هو
~~فعل ضد ما قال، كما أن العود في الهبة استرجاع ما وهب. (وتقديم الكفارة قبل
~~الوجوب تعجيل لها قبل وجوبها لوجود سببها) وهو الظهار. (كتعجيل الزكاة قبل
~~الحول بعد كمال النصاب) وكتقديم كفارة اليمين بعد الحلف وقبل الحنث. (ولو
~~مات أحدهما أو طلقها) المظاهر (قبل الوطئ فلا كفارة) عليه، ولو كان عزم على
~~الوطئ لأنه لم يعد إلى ما قال خلافا لأبي الخطاب لان العود عنده العزم على
~~الوطئ وفاقا لمالك ms2877 وأنكره أحمد. (فإن عاد) المظاهر بعد أن طلق المظاهر منها
~~(فتزوجها لم يطأها حتى يكفر)، سواء كان الطلاق ثلاثا أو لا، وسواء رجعت
~~إليه بعد زوج آخر أو لا، للآية. كالتي لم يطلقها ولان الظهار يمين مكفرة
~~فلم يبطل حكمها بالطلاق كالإيلاء. (وإن وطئ) المظاهر منها (قبل التكفير أثم
~~مكلف) منهما أو من أحدهما لأنه عصى ربه بمخالفته أمره. (واستقرت عليه) أي
~~المظاهر (الكفارة ولو مجنونا) نص عليه، فلا تسقط بعد ذلك كالصلاة إذا غفل
~~عنها في وقتها. (وتحريمها) أي المظاهر منها (باق عليه حتى يكفر) لظهاره
~~لقوله (ص) في الحديث السابق: لا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله به. (وتجزيه
~~كفارة واحدة) لحديث سلمة بن صخر، ولأنه وجد الظهار والعود فيدخل في عموم
~~الآية. (وإن ظاهر من امرأته الأمة ثم اشتراها) انفسخ النكاح وحكم الظهار
~~باق. و (لم تحل له حتى يكفر) للآية، ولان الظهار لا يسقط بالطلاق المزيل
~~للملك والحل فبملك اليمين أولى. (فإن أعتقها عن كفارته) أي كفارة ظهاره
~~منها (صح) العتق وأجزأته حيث كانت مسلمة سليمة لعموم الآية (فإن تزوجها بعد
~~ذلك حلت له بلا كفارة) ، لأن الكفارة قد تقدمت. (فإن أعتقها في غير
~~الكفارة) عن ظهاره منها بأن أعتقها تبرعا أو عن نذر أو كفارة قتل أو ظهار
~~من امرأة له أخرى، (ثم تزوجها لم تحل له حتى يكفر) لظهاره منها PageV05P435
# لبقائه كما سبق. (وإن كرر الظهار قبل التكفير فكفارة واحدة في مجلس كان
~~أو مجالس نوى التأكيد والإفهام، أو الاستئناف، (أو لم ينو) بأن أطلق لا ما
~~بعد الأول قول لم يؤثر تحريم الزوجة فلم يجب به كفارة ظهار كاليمين بالله
~~تعالى. (وإن ظاهر ثم كفر ثم ظاهر فكفارة ثانية) للظهار الثاني، قال في
~~المبدع بغير خلاف، لأنه أثبت في المحل تحريما أشبه الأول (وإن ظاهر من
~~نسائه بكلمة واحدة بأن قال أنتن: علي كظهر أمي، ف‍) - عليه (كفارة واحدة)
~~بغير خلاف في المذهب، قاله في الشرح ورواه الأثرم عن عمر وعلي. ولأنها يمين ms2878
~~واحدة فلم يجب بها أكثر من كفارة كاليمين بالله. (وإن كان) الظهار من نسائه
~~(بكلمات بأن قال لكل واحدة) منهن: (أنت علي كظهر أمي، فلكل واحدة كفارة).
~~لأنها أيمان في محال مختلفة، أشبه ما لو وجدت في عقود متفرقة بخلاف الحد،
~~فإنه عقوبة يدرأ بالشبهة.
# فصل في كفارة الظهار وغيرها مما هو معناها وذلك كفارة الوطئ في نهار
~~رمضان وكفارة القتل. (فكفارة الظهار على الترتيب فيجب تحرير رقبة فإن لم
~~يجد فصيام شهرين متتابعين، فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا) لقوله تعالى:
~~* (والذين يظاهرون من نسائهم) * (المجادلة: 3، 4).
# الآيتين، ولحديث خولة امرأة أوس بن الصامت حين ظاهر منها فقال لها النبي
~~(ص): يعتق رقبة قالت: - يعني امرأته - لا يجد، قال: فيصوم شهرين متتابعين،
~~قالت: شيخ كبير ما به من صيام، قال: فيطعم ستين مسكينا. وهذا في الحر ويأتي
~~حكم العبد (وكفارة الوطئ في نهار PageV05P436
# رمضان مثلها)، فيما ذكر سبق ذلك (وكفارة القتل مثلهما لكن لا إطعام
~~فيها)، لأنه لم يذكر في كتاب الله، ولو كان واجبا لذكره كالعتق والصيام.
~~(والاعتبار في الكفارات بحالة الوجوب)، لأنها تجب على وجه الطهرة فكان
~~الاعتبار بحالة الوجوب. (كالحد) نص عليه.
# (وإمكان الأداء مبني على زكاة)، وتقدم أنه ليس شرطا لوجوبها بل للزوم
~~أدائها، (فإن وجبت) الكفارة (وهو موسر) بها (ثم أعسر لم يجزئه إلا العتق)
~~لأنه هو الذي وجب عليه فلا يخرج من العهدة إلا به، (وإن وجبت وهو معسر ثم
~~أيسر) لم يلزمه العتق، (أو) وجبت (وهو عبد ثم عتق لم يلزمه العتق)، لأنه
~~غير ما وجب عليه. لا يقال الصوم بدل عن العتق فإذا وجد من يعتقه وجب
~~الانتقال إليه كالمتيمم يجد الماء قبل الصلاة، أو فيها للفرق بينهما، فإن
~~الماء إذا وجد بعد التيمم بطل بخلاف الصوم فإن العتق لو وجد بعد فعله لم
~~يبطل. (وله) أي للمعسر إذا أيسر والعبد إذا عتق (الانتقال إليه) أي إلى
~~العتق (إن شاء)، لأن العتق هو الأصل فوجب أن يجزيه كسائر الأصول. (ووقت
~~الوجوب) في ms2879 كفارة الظهار (من وقت العود)، وهو الوطئ (لا) من (وقت المظاهرة)
~~لأن الكفارة لا تجب حتى يعود (ووقته) أي الوجوب في (اليمين) بالله (من) وقت
~~(الحنث لا) من (وقت اليمين)، لأنها لا تجب حتى يحنث (و) وقت الوجوب (في
~~القتل زمن الزهوق لا زمن الجرح)، لأنها لا تجب إلا بالزهوق (فإن شرع) من
~~وجبت عليه كفارة الظهار أو نحوها، (في الصوم ثم قدر على العتق لم يلزمه
~~الانتقال إليه)، لأنه لم يقدر على العتق قبل تلبسه بالصيام أشبه ما لو
~~استمر العجز إلى ما بعد الفراغ، ولأنه وجد المبدل بعد الشروع في البدل فلم
~~يلزمه الانتقال إليه كالمتمتع يجد الهدى بعد الشروع في صيام الأيام
~~الثلاثة، ويفارق ما إذا وجد الماء في الصلاة فإن قضاءها يسير.
# تنبيه: قوله: فإن شرع إلى آخره مبني على رواية أن الاعتبار بأغلظ الأحوال
~~كما يعلم من المقنع وغيره، فالأولى حذفه. لأنه لم يذكر الرواية التي هو
~~مفرع عليها أما على الأولى فمتى وجبت وهو معسر لم يلزمه العتق شرع في الصوم
~~أو لا كما يعلم مما سبق، (وله أن ينتقل إليه) أي إلى العتق بعد الشروع في
~~الصوم، (أو) له أن ينتقل (إلى الاطعام والكسوة في PageV05P437
# كفارة اليمين)، لأن ذلك هو الأصل فوجب أجزاؤه كسائر الأصول. (وإن كفر
~~الذمي) عن ظهاره (بالعتق لم يجزئه إلا رقبة مؤمنة) كالمسلم، (فإن كانت في
~~ملكه أو ورثها) فأعتقها (أجزأت عنه و) حل له الوطئ. (إلا فلا سبيل له إلى
~~شراء رقبة مؤمنة) لأنه لا يصح منه شراؤها لقوله تعالى: * (ولن يجعل الله
~~للكافرين على المؤمنين سبيلا) * (النساء: 141).
# (ويتعين تكفيره بالاطعام) لعجزه عن العتق والصيام. (إلا أن يقول) الذمي
~~(لمسلم أعتق عبدك) المسلم (عني، وعلي ثمنه فيصح) عتقه عنه ويجزيه، (وإن
~~أسلم قبل التكفير بالاطعام فكالعبد يعتق قبل التكفير بالصيام)، لأن
~~الاعتبار بوقت الوجوب فيجزيه الاطعام، وله أن يكفر بالعتق والصيام. (وإن
~~ظاهر وهو مسلم ثم ارتد وصام في ردته عن كفارته لم يصح) صومه عنها كسائر
~~صومه، ms2880 (وإن كفر) المرتد (بعتق أو إطعام لم يجزئه نصا) لأنه محجور عليه لحق
~~المسلمين، وقال القاضي: المذهب أنه موقوف.
# فصل فمن ملك رقبة لزمه العتق، (أو أمكنه تحصيلها) أي الرقبة (بما) أي بشئ
~~من نقد أو غيره، (هو فاضل عن كفايته وكفاية من يمونه على الدوام، و) عن
~~(غيرها) أي غير كفايته وكفاية من يمونه (من حوائجه الأصلية)، لأنها قريبة
~~من كفايته ومساوية لها، بدليل تقديمها على غرماء المفلس . (ورأس ماله كذلك)
~~أي رأس المال يحتاجه لكفايته وكفاية عياله وحوائجه الأصلية والكاف للتعليل
~~كما قيل في قوله تعالى: * (كما هداكم) * (و) عن (وفاء دينه ولو لم يكن
~~مطالبا به)، أي بالدين، لأن ما استغرقته حاجة الانسان كالمعدوم في جواز
~~الانتقال إلى البدل، كمن وجد ما يحتاجه للعطش يجوز له الانتقال إلى التيمم
~~(بثمن PageV05P438
# مثلها)، لأن ما حصل بأكثر من ثمن المثل يجوز له الانتقال كالمتيمم (لزمه
~~العتق) إجماعا، قاله في المبدع. (وليس له الانتقال إلى الصوم إذا كان حرا
~~مسلما) لقدرته على الرقبة. (ولو كان له عبد اشتبه بعبد غيره أمكنه العتق)
~~وكذا لو اشتبهت أمته بأمة غيره، (بأن يعتق الرقبة التي في ملكه ثم يقرع بين
~~الرقاب فيعتق)، أي يظهر عتق (من وقعت عليه القرعة) هذا قياس المذهب، قاله
~~القاضي وغيره. (ومن له خادم يحتاج إلى خدمته إما لكبر أو مرض أو زمانة أو
~~عظم خلق ونحوه مما يعجز عن خدمة نفسه) كهزال مفرط، (أو يكون) من له خادم
~~(ممن لا يخدم نفسه عادة ولا يجد رقبة فاضلة عن خدمته) لم يلزمه العتق. (أو
~~له دار يسكنها) لم يلزمه العتق بثمنها (أو) له (دابة يحتاج إلى ركوبها، أو)
~~إلى (الحمل عليها، أو) له (كتب علم يحتاجها، أو) له (ثياب يتجمل بها) لم
~~يلزمه العتق بثمنها، (إذا كان صالحا لمثله) لأنه في حكم العدم كمن معه ماء
~~يحتاج إليه لعطش أو نحوه. (أو لم يجد رقبة إلا بزيادة عن ثمن مثلها تجحف به
~~لم يلزمه العتق)، لأن عليه ضررا في ms2881 ذلك. (وإن كانت) الزيادة (لا تجحف به
~~لزمه) العتق كما لو وجدها بثمن مثلها، (وإن وجد ثمنها وهو محتاج إليه لم
~~يلزمه شراؤها) لما فيه من الضرر عليه. (وإن كان له مال يحتاجه لاكل الطيب
~~ولبس الناعم وهو من أهله لزمه شراؤها) أي الرقبة لعدم عظم المشقة. (وإن كان
~~له خادم يخدم امرأته وهو) أي الزوج (ممن عليه إخدامها) لكون مثلها لا يخدم
~~نفسه لم يلزمه العتق، كما لو احتاجه لخدمة نفسه (أو كان له رقيق يتقوت
~~بخراجهم أو) له (عقار يحتاج إلى غلته أو عرض للتجارة ولا يستغني عن ربحه في
~~مؤونته) ومؤونة عياله وحوائجه الأصلية، (لم يلزم العتق) PageV05P439
# لأنه غير فاضل عن حاجته (وإن استغنى عن شئ من ذلك مما يمكنه أن يشتري به
~~رقبة لزمه) العتق لقدرته عليه بلا ضرر، (فلو كان له خادم يمكن بيعه ويشتري
~~به) أي بثمنه (رقبتين يستغني بخدمة إحداهما ويعتق الأخرى لزمه ذلك، وكذا لو
~~كان له ثياب فاخرة تزيد على ملابس مثله يمكنه بيعها وشراء ما يكفيه في
~~لباسه، و) شراء (رقبة يعتقها) في كفارته، (أو له دار) فوق ما يحتاجها
~~(يمكنه بيعها وشراء ما يكفيه لسكني مثله ورقبة) يعتقها بالباقي لزمه، لأنه
~~أمكنه العتق بلا ضرر، (أو) له (صنعة يفضل منها عن كفايته ما يمكنه به من
~~شراء رقبة. ويراعي في ذلك الكفاية التي يحرم معها أخذ الزكاة لزمه) العتق،
~~لأنها بثمن مثلها، ولا يعد شراؤها بذلك ضررا، وإنما الضرر في إعتاقها، وذلك
~~لا يمنع الوجوب كما لو كان مالكا لها. (ويستثنى من ذلك لو كان له سرية لم
~~يلزمه إعتاقها، وإن أمكنه بيعها أو) أمكنه (شراء رقبة أخرى، و) شراء (رقبة
~~يعتقها لم يلزمه ذلك) لأن الغرض قد يتعلق بعينها بخلاف الخادم. (وإن وجد
~~رقبة) تباع (بثمن مثلها إلا أنها رفيعة يمكن أن يشتري بثمنها رقابا من غير
~~جنسها لزمه شراؤها) مع عدم غيرها، وكون ثمنها فاضلا عن حاجته كما تقدم،
~~ولقدرته على العتق بلا ضرر. (وإن وهبت له ms2882 رقبة) يعتقها (لم يلزمه قبولها)،
~~كما لو وهب له ثمنها لما فيه من المنة عليه، بخلاف ماء التيمم لعدم تموله
~~عادة. (وإن كان ماله غائبا وأمكنه شراؤها) أي شراء رقبة يعتقها (ب‍) - ثمن
~~(نسيئة) لزمه ذلك، (أو كان ماله دينا مرجو الوفاء) وأمكنه شراء الرقبة
~~نسيئة (لزمه ذلك)، لأنه قادر عليها بما لا مضرة فيه. (فإن لم تبع بالنسيئة
~~جاز الصوم ولو في غير كفارة الظهار) للحاجة وكالعادم. وفي الشرح إذا كان
~~يرجو الحضور قريبا لم يجز الانتقال إلى الصوم، لأن ذلك بمنزلة الانتظار
~~لشراء الرقبة، وإن كان بعيدا جاز PageV05P440
# الانتقال في غير كفارة الظهار لأنه لا ضرر في الانتظار، وهل يجوز في
~~كفارة الظهار؟ على وجهين أحدهما: لا يجوز لوجود الأصل في ماله، والثاني
~~يجوز لأنه يحرم عليه المسيس، فجاز له الانتقال للحاجة.
# فصل ولا يجزي في جميع الكفارات وفي نذر العتق المطلق إلا) عتق (رقبة
~~مؤمنة)، حكاه ابن المنذر إجماعا في كفارة القتل لقوله تعالى: * (ومن قتل
~~مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة) * وما عدا كفارة القتل فبالقياس عليها لقوله
~~(ص): أعتقها فإنها مؤمنة رواه مسلم من حديث معاوية (سليمة من العيوب المضرة
~~بالعمل ضررا بينا) لأن المقصود تمليك الرقبة منافعها وتمكينها من التصرف
~~لنفسها، ولا يحصل هذا مع ما يضر بالعمل ضررا بينا (كالعمى)، لأنه لا يمكن
~~العمل في أكثر الصنائع. (و) ك‍ (- قطع اليدين أو إحداهما أو) قطع (الرجلين
~~أو إحداهما، أو أشل شئ من ذلك)، أي من اليدين أو إحداهما أو الرجلين أو
~~إحداهما، لأن اليد آلة البطش والرجل آلة المشي، فلا يتهيأ له كثير من العمل
~~مع تلف إحداهما أو شللها. (أو قطع إبهام اليد أو قطع أنملة منه) أي من
~~إبهام اليد (أو) قطع (أنملتين من غيره)، أي من غير الابهام كالسبابة
~~والوسطى، (كقطع الكل) أي كل ذلك الإصبع الذي قطع أنملتاه، (أو قطع سبابتها
~~أو الوسطى) من يد (أو قطع الخنصر والبنصر من يد واحدة) لأن نفع اليد يزول
~~بذلك، (وقطع أنملة واحدة ms2883 من غير الابهام ولو) كان قطع الأنملة (من الأصابع
~~الأربع لا يمنع الاجزاء)، لأن نفع اليد باق لم يزل بذلك (ويجزئ من قطعت
~~خنصره) فقط، (أو بنصره فقط أو) قطعت إحداهما من يد و) قطعت (الأخرى من اليد
~~الأخرى)، بأن قطعت الخنصر من اليمنى PageV05P441
# والبنصر من اليسرى أو بالعكس، لأن نفع الكفين باق، (و) يجزئ (من قطعت
~~أصابع قدمه كلها) هذا ما اختاره المصنف تبعا لجماعة. وفي التنقيح وتبعه في
~~المنتهى حكم الرجل في ذلك كاليد. وقد ذكرت كلامه في حاشيته على التنقيح في
~~حاشية المنتهى، (و) يجزئ (الأعرج يسيرا)، ويجزئ أيضا (من يخنق في الأحيان،
~~و) تجزئ (الرتقاء والكبيرة التي تقدر على العمل والأمة المزوجة والحبلى،
~~وله استثناء حملها والمدبر وولد الزنا والصغير حيث كان محكوما بإسلامه)
~~تبعا لاحد أبويه أو لسابيه أو للدار، (و) يجزئ (الأعرج والمؤجر والمرهون
~~ولو كان الراهن معسرا)، وينفذ عتقه ويتبعه المرتهن بدينه إن حل أو قيمة
~~العبد تجعل رهنا مكانه إذا أيسر، وتقدم في الرهن. (و) يجزئ (الخصي ولو
~~مجبوبا والأقرع والأبخر والأبرص وأصم غير أخرس)، لأن هذه العيوب كلها لا
~~تضر بالعمل ضررا بينا، (و) يجزئ (الجاني) لأن جنايته لا تمنع صحة عتقه، ولا
~~تضر بعمله، (ولو قتل في الجناية) لان الاجزاء حصل بمجرد العتق، ولا يرتفع
~~عتقه بذلك (و) يجزئ (الأحمق، وهو الذي يعمل القبيح والخطأ على بصيرة. لقلة
~~مبالاته بما يعقبه من المضار. ويجزئ مقطوع الانف و) مقطوع (الاذنين ومن ذهب
~~شمه)، لأن ذلك لا يضر بالعمل. (ولا يجزئ مريض مأيوس من برئه كمرض السل)
~~بكسر السين. وتقدم لأنه يندر برؤه ولا يتمكن من العمل مع بقائه. (ولا) يجزئ
~~أيضا (النحيف العاجز عن العمل) لأنه كالمريض الميؤوس من برئه، (وإن كان)
~~النحيف (يتمكن من العمل أجزأ كمريض يرجى برؤه كمن به حمى ونحوه) كصداع، لأن
~~ذلك لا يمنعه من العمل. (ولا يجزئ جنين وإن ولد حيا) لأنه لم تثبت له أحكام
~~الدنيا بعد. (ولا) يجزئ (زمن ولا مقعد) لعجزهما عن ms2884 العمل، (ولا) يجزئ
~~PageV05P442
# (غائب لا يعلم خبره)، لأنه مشكوك في حياته، والأصل بقاء شغل الذمة ولا
~~يبرأ بالشك. لا يقال: الأصل الحياة. لأنه قد علم أن الموت لا بد منه، وقد
~~وجدت دلالة عليه وهو انقطاع خبره. (فإن أعتقه) أي الغائب (ثم تبين أنه حي
~~أجزأ)، لأنه عتق صحيح (ولا) يجزئ (مجنون مطبق) لأنه معدوم النفع ضرورة
~~استغراق زمنه في الجنون، وفي معناه الهرم، قاله في الرعاية (ولا) يجزئ
~~(أخرس لا تفهم إشارته)، لأن منفعته زائلة. أشبه زوال العقل. (فإن فهمت)
~~إشارته (وفهم) أي الأخرس (إشارة غيره أجزأ) عتقه، لأن الإشارة تقوم مقام
~~الكلام ، (ولا أخرس أصم ولو فهمت إشارته) لأنه ناقص بفقد حاستين تنقص
~~بفقدهما قيمته نقصا كثيرا. (ولا من علق عتقه بصفة عند وجودها)، كما لو قال
~~لعبده: إن دخلت الدار فأنت حر ثم دخلها، ونوى السيد حال دخوله أنه عن
~~كفارته لم يجزئه، لأن عتقه مستحق بسبب آخر وهو الشرط. (فإن علق عتقه
~~للكفارة) بأن قال: إن اشتريتك فأنت حر للكفارة، ثم اشتراه لها أجزأ لأن
~~عتقه للكفارة. (أو) علق عتق عبد بصفة كقدوم زيد ودخوله الدار، ثم (أعتقه
~~قبل وجود الصفة أجزأ)، لأنه أعتق عبده الذي يملكه عن الكفارة. (ولا) يجزئ
~~(من يعتق عليه بالقرابة) لقوله تعالى: * (فتحرير رقبة) * والتحرير فعل
~~العتق ولم يحصل هنا بتحرير منه، ولا إعتاق فلم يكن ممتثلا للامر، ويفارق
~~المشتري البائع من وجهين:
# أحدهما أن البائع يعتقه والمشتري لا يعتقه، وإنما يعتق بإعتاق الشارع من
~~غير اختياره.
# الثاني: أن البائع لا يستحق عليه إعتاقه بخلاف المشتري. (ولا من اشتراه
~~بشرط العتق) لأنه إذا فعل ذلك فالظاهر أن البائع نقصه من الثمن لأجل هذا
~~الشرط، فكأنه أخذ عن العتق عوضا.
# (ولو قال له) أي للمظاهر ونحوه ممن عليه كفارة (رجل) أو امرأة، (أعتق
~~عبدك عن كفارتك ولك عشرة دنانير ففعل)، أي أعتقه لذلك (لم يجزئه عن
~~الكفارة) لاعتياضه عن العتق (وولاؤه له) لعموم الحديث: الولاء لمن أعتق.
~~(فإن رد) المعتق (العشرة بعد ms2885 العتق على باذلها ليكون العتق عن الكفارة لم
~~يجز) أي العتق (عنها)، لأن العتق ابتداء وقع غير مجزئ فلم ينقلب مجزئا برد
~~العوض. (وإن قصد) المعتق ابتداء (العتق عن الكفارة وحدها وعزم PageV05P443
# على رد العشرة، أو رد العشرة قبل العتق، وأعتقه عن كفارته أجزأه) عتقه عن
~~كفارته لتمحضه لها. (وإن اشترى عبدا ينوي إعتاقه عن كفارته فوجد به عيبا لا
~~يمنع الاجزاء في الكفارة) كالعور، (فأخذ أرشه ثم أعتقه عن كفارته أجزأه له)
~~عتقه عنها لعدم المانع. (وكان الأرش له) كما لو لم يعتقه، (فإن أعتقه قبل
~~العلم بالعيب ثم ظهر على العيب فأخذ أرشه فهو) أي الأرش (له أيضا)، كما لو
~~أخذه قبل إعتاقه. وعنه أنه يصرف الأرش في الرقاب، (ولا تجزئ أم ولد) لأن
~~عتقها مستحق بسبب آخر كرحمه المحرم، (ولا) يجزئ أيضا (ولدها الذي ولدته بعد
~~كونها أم ولد)، لأنه تابع لها وحكمه حكمها. (ولا) يجزئ (مكاتب أدى من
~~كتابته شيئا)، لأنه إذا أدى شيئا فقد حصل العوض عن بعضه، فلم يجز كما لو
~~أعتق بعض رقبة (ولا مغصوب) لعدم تمكنه من منافعه. (ولا من أوصى) ربه قبل
~~موته، (بخدمته أبدا) رقبة الموصى له ذلك لنقصه. (ولو أعتق عن كفارته عبد لا
~~يجزئ) عتقه (في الكفارة) كأقطع (نفذ عتقه)، لأنه عتق من مالك جائز التصرف.
~~(ولا يجزئ عنها) أي الكفارة لما تقدم. (ومن أعتق غيره عنه عبدا بغير أمره)
~~في كفارة أو غيرها (لم يعتق عن المعتق عنه إذا كان حيا)، لأنه لم يحصل منه
~~عتق ولا أمر به مع أهليته، (وولاؤه) أي المعتق (لمعتقه)، لحديث الولاء لمن
~~أعتق. (ولا يجزئ عن كفارته) أي كفارة المعتق عنه، (وإن نوى) المعتق (ذلك)
~~لأن العتق لم يصدر ممن وجبت عليه الكفارة حقيقة، ولا حكما، (وكذا من كفر
~~عنه غيره بالاطعام) بغير إذنه فإنه لا يجزئه لعدم النية ممن وجبت عليه
~~الكفارة.
# (فأما الصيام فلا يصح أن ينوب عنه) أحد (ولو بإذنه)، لأنه عبادة بدنية
~~محضة، فلا تدخله النيابة كالصلاة، ms2886 (وإن أعتقه عنه بأمره) بأن قال له: أعتق
~~عبدك عني. (ولو لم يجعل) الآمر (له عوضا) عن أعتقه عنه فأعتقه عنه (صح
~~العتق عن المعتق عنه، وله ولاؤه وأجزأ عن PageV05P444
# كفارته). ويقدر أنه من ملك المأمور لا الآمر حال العتق، أو كان العتق من
~~الآمر، لأن المأمور كالوكيل عنه. (فإن كان المعتق عنه ميتا، وكان) الميت
~~(قد أوصى بالعتق صح) العتق، لان الموصى إليه كالنائب عن الموصي. (وإن لم
~~يوص) قبل موته بالعتق (فأعتق عنه أجنبي لم يصح)، أي لم يجز عنه. لأنه لا
~~ولاية له عليه. وقد تقدم أنه يجزئ في الولاء. (وإن أعتق عنه) أي الميت
~~(وارثه، ولم يكن عليه) أي الميت (واجب) عتق (لم يصح) عتقه (عنه)، لأنه إذن
~~كالأجنبي، (ووقع) العتق (عن المعتق) الأجنبي أو الوارث، وتقدم في الولاء
~~أنه يصح ويقع عن الميت. (وإن كان عليه عتق واجب صح) من الوارث عتقه عنه،
~~لأنه وليه، (فإن كان عليه) أي الميت (كفارة يمين فأطعم عنه) الوارث (أو
~~كسا) عشرة مساكين (جاز)، لأنه قائم مقام الميت ونائب عنه. (وإن أعتق عنه)
~~أي عن الميت في كفارة اليمين (ففيه وجهان) تقدم في الولاء أنه يصح. (ولو
~~قال: من عليه الكفارة) أي كفارة اليمين لغيره (أطعم) عن كفارتي (أو أكس عن
~~كفارتي. صح) ذلك كالآمر بالعتق، سواء (ضمن له عوضا أو لا)، أي أم لم يضمن
~~له عوضا لأنه أذنه في الاخراج عنه. (ولو ملك نصف عبد فأعتقه عن كفارته وهو
~~معسر ثم اشترى باقيه فأعتقه)، أي أعتق العبد المشترك (كله عن كفارته وهو
~~معسر) بقيمة نصيب شريكه، (سرى) العتق (إلى نصيب شريكه، وعتق ولم يجزئه)
~~نصيب شريكه (عن كفارته). لأنه لم يحصل بالمباشرة، بل بالسراية. كما لو أعتق
~~نصف عبد. (وأجزأه عتق نصيبه) أي يحتسب له به من الكفارة لأنه باشر عتقه.
~~(فإن أعتق نصفا آخر أجزأه كمن أعتق نصفي عبدين. أو) أعتق (نصفي أمتين أو)
~~أعتق (نصف أمة ونصف عبد)، لأن الأشقاص كالأشخاص فيما لا يمنع العيب ms2887 اليسير
~~دليله الزكاة إذا كان يملك نصف ثمانين مشاعا، وجبت الزكاة. كما لو ملك
~~أربعين منفردة، وكالهدايا والضحايا إذا اشتركوا فيها. ولا فرق بين كون
~~الباقي منها حرا أو رقيقا. (فإن كان العبد كله له) أي لمن عليه الكفارة
~~(فأعتق جزءا منه معينا أو مشاعا عتق جميعه) بالسراية، (فإن نوى به الكفارة
~~أجزأ عنه) لأنه أعتق رقيقة كاملة PageV05P445
# الرق له، ناويا بها الكفارة فأجزأته وظاهر المنتهى لا يجزئه. (وإن نوى
~~إعتاق الجزء الذي باشره بالاعتاق عن الكفارة دون بقيته لم يحتسب له إلا بما
~~نوى) لقوله (ص): وإنما لكل امرئ ما نوى.
# فصل فمن لم يجد رقبة ليشتريها أو وجدها ولم يجد ثمنها فاضلا عما تقدم من
~~حوائجه. أو وجدها، لكن لا تباع إلا بزيادة كثيرة تجحف بماله. أو وجدها لكن
~~احتاجها لخدمة ونحوها. (فعليه صيام شهرين متتابعين) إذا قدر عليه إجماعا،
~~لقوله تعالى: * (فمن لم يجد فصيام شهرين متتابعين من قبل أن يتماسا) *
~~وأجمعوا على وجوب التتابع، ومعناه الموالاة بين صوم أيامهما (حرا كان)
~~المكفر (أو عبدا) بغير خلاف نعلمه. قاله في المبدع (فلا يجوز أن يفطر
~~فيهما) أي في الشهرين، (ولا أن يصوم فيهما عن غير الكفارة) لئلا يفوت
~~التتابع (ولا يجب نية التتابع ويكفي فعله) أي التتابع، لأنه شرط، وشرائط
~~العبادات لا تحتاج إلى نية، وإنما تجب النية لأفعالها. (وكالمتابعة بين
~~الركعات) في الصلاة فإنها فرض ولا تعتبر نيتها (وإن تخلل صومهما صوم) شهر
~~(رمضان)، بأن يبتدئ الصوم من أول شعبان فيتخلله رمضان لم ينقطع التتابع.
~~(أو) تخلله (فطر واجب كفطر العيدين وأيام التشريق) بأن يبتدئ مثلا من ذي
~~الحجة، فيتخلل يوم النحر وأيام التشريق لم ينقطع التتابع، لأنه زمن منعه
~~الشرع عن صومه في الكفارة كالليل. (أو) تخلله فطر ك‍ (- حيض أو نفاس)
~~أجمعوا عليه في الحيض وقيس عليه النفاس. (أو) تخلله فطر ل‍ (جنون أو إغماء
~~أو مرض ولو غير مخوف) لم ينقطع التتابع، لأنه أفطر بسبب لا صنع له فيه،
~~كالحيض (أو) تخلله فطر ms2888 (لسفر مبيحان) PageV05P446
# أي المرض والسفر (الفطر) لم ينقطع التتابع كالمرض المخوف. (أو) تخلله
~~(فطر الحامل والمرضع لخوفهما على أنفسهما أو) خوفهما على (ولديهما) لم
~~ينقطع التتابع، لأنه فطر أبيح لعذر عن غير جهتها. أشبه المرض (أو) تخلله
~~فطر (لاكراه أو نسيان أو لخطأ) لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان، وما
~~استكرهوا عليه. (لا) إن أفطر (لجهل) فلا يعذر به ومثال الفطر لخطأ. (كمن
~~أكل يظن أن الفجر لم يطلع، وقد كان طلع أو أفطر يظن أن الشمس قد غابت ولم
~~تغب) لم ينقطع التتابع لما سبق. (أو وطئ غير المظاهر منها ليلا ولو عمدا).
~~قال في المبدع بغير خلاف نعلمه، لأن ذلك غير محرم عليه، ولا هو مخل بتتابع
~~الصوم كالأكل. (أو) وطئ غير المظاهر منها (نهارا ناسيا للصوم أو لعذر يبيح
~~الفطر) لم ينقطع التتابع، لأن الوطئ لا أثر له في قطع التتابع. (أو) وطئ
~~غير المظاهر منها (في أثناء الاطعام أو العتق أو أصاب المظاهر منها في
~~أثناء الاطعام أو العتق. لم ينقطع التتابع) بذلك، فيبني على ما قدمه من
~~العتق أو الاطعام ويتمه. (وإن أفطر يظن أنه قد أتم الشهرين فبان بخلافه)
~~انقطع التتابع، (أو ظن أن الواجب شهر واحد) فأفطر (أو) أفطر (ناسيا لوجوب
~~التتابع، أو أفطر لغير عذر) انقطع التتابع لقطعه إياه، ولا يعذر بالجهل كما
~~تقدم، ومثل ذلك لا يخفى. (أو صيام) في أثناء الشهرين (تطوعا أو قضاء) عن
~~رمضان (أو) صام (عن نذر أو كفارة أخرى) انقطع، لأنه قطعه بشئ يمكنه التحرز
~~منه، أشبه ما لو أفطر من غير عذر. (أو أصاب المظاهر منها ليلا أو نهارا ولو
~~ناسيا، أو مع عذر يبيح الفطر) كمرض وسفر، (انقطع) التتابع لقوله تعالى: *
~~(فصيام شهرين متتابعين من قبل أن يتماسا) (المجادلة: 4). فأمر بصيام شهرين
~~خاليين عن وطئ ولم يأت بهما كما أمر، فلم يجزئه كما لو وطئها نهارا ناسيا.
~~(ويقع صومه) في أثناء الشهرين (عما نواه) من قضاء أو كفارة أو PageV05P447
# نذر، لأنه زمن لم يتعين ms2889 للكفارة. (وإن لمس المظاهر منها أو باشرها دون
~~الفرج على وجه يفطر به)، بأن أنزل (قطع التتابع) لفساد صومه (وإلا) بأن لم
~~يكن على وجه يفطر به، بأن لم ينزل (فلا) يقطع التتابع لعدم فساد الصوم،
~~(وحيث انقطع التتابع لزمه الاستئناف) ليأتي بالشهرين المتتابعين، (فإن كان
~~عليه نذر صوم غير معين) بأن نذر صوم شهر، أو أيام مطلقة (أخره إلى فراغه من
~~الكفارة) لاتساع وقته، (وإن كان) النذر (معينا) كأن نذر صوم المحرم (أخر
~~الكفارة عنه أو قدمها عليه إن أمكن) بأن اتسع لها الوقت، لأنه أمكن الاتيان
~~بكل من الواجبين فلزمه. (وإن كان) النذر (أياما من كل شهر كيوم الخميس)
~~ويوم الاثنين (أو أيام البيض قدم الكفارة عليه) لوجوبها بأصل الشرع، (وقضاه
~~بعدها).
# قلت: لفوات المحل كما يأتي (ويجوز أن يبتدئ صوم الشهرين من أول الشهر و)
~~أن يبتدئه (من أثنائه، فإن الشهر اسم) مشترك (لما بين الهلالين، ولثلاثين
~~يوما. فإن بدأ من أول شهر فصام شهرين بالأهلة أجزأه، وإن كانا) أي الشهران
~~(ناقصين أو) كان (أحدهما) ناقصا لأنه قد صام شهرين، (وإن بدأ من أثناء شهر
~~وصام ستين يوما) أجزأه، لأنه صام شهرين (أو صام شهرا بالهلال وشهرا بالعدد،
~~كمن صام خمسة عشر من المحرم و) صام (صفر و) صام (خمسة عشر من ربيع) الأول
~~(أجزأه، وإن كان صفر ناقصا) لأنه قد صام شهرين، (وإن) صام شعبان ورمضان، و
~~(نوى صوم رمضان عن الكفارة لم يجزئه عن واحد منهما)، أي عن رمضان، لأنه لم
~~ينوه عنه. ولا عن الكفارة، لأن رمضان لا يسع غيره (وانقطع التتابع حاضرا
~~كان أو مسافرا)، فيستأنف صوم الشهرين للتتابع، وإن سافر في رمضان المتخلل
~~لصوم الكفارة وأفطر لم يقطع التتابع، لأنه زمن لا يستحق صومه عن الكفارة
~~فلم ينقطع التتابع بفطره كالليل، انتهى. PageV05P448
# فصل فإن لم يستطع الصوم لكبر أو مرض ولو رجي زواله أو لخوف زيادته.
# أي المرض (أو تطاوله أو لشبق فلا يصبر فيه عن جماع الزوجة، إذا لم يقدر
~~على ms2890 غيرها أو لضعف عن معيشته) التي يحتاجها، (لزمه إطعام ستين مسكينا)
~~إجماعا، للآية والخبر. وعلم منه أنه لا يجوز الانتقال إليه لأجل السفر،
~~لأنه لا يعجز عن الصيام وله نهاية ينتهي إليها، وهو من أفعاله الاختيارية
~~بخلاف المرض، (مسلما حرا أو مكاتبا ذكرا كان أو أنثى كبيرا كان أو صغيرا)،
~~لأنه مسكين فجاز إطعامه كالكبير واعتبر الاسلام فيه كالزكاة. (ولو لم يأكل
~~الطعام) لأنه مسلم محتاج أشبه الكبير (ولو مجنونا، ويقبض لهما وليهما) أي
~~ولي الصغير والمجنون كالزكاة. (ويجوز دفعها) إلى مكاتبة كالزكاة، (وإلى) كل
~~(من يعطى من زكاة لحاجة) وهو المراد بالمسكين ويدخل فيه الفقير، فهما صنفان
~~في الزكاة، صنف واحد في غيرها، ويدخل فيه ابن سبيل وغارم لنفسه ونحوه، (ولا
~~يجوز دفعها) أي الكفارة (إلى كافر) كالزكاة، (ولا) يجوز دفعها (إلى قن) غير
~~مكاتب وأم الولد والمدبر، والمعلق عتقه بصفة كالقن الصرف لوجب نفقتهم على
~~سيدهم، (ولا إلى من تلزمه) أي المكفر (مؤونته) كزوجته وعمودي نسبه ونحوهم،
~~لأن الزكاة لا تدفع إليهم فكذلك الكفارة، (ويجوز) دفعها (إلى من ظاهره
~~الفقر أو المسكنة) لأن العلم بباطن الامر متعذر أو متعسر، (فإن بان)
~~المدفوع إليه من الكفارة (غنيا أجزأه) كالزكاة لعسر التحرز عن ذلك. و (لا)
~~تجزئ (إن) دفعها إليه ثم (بان كافرا أو قنا)، لأن ذلك لا يخفى غالبا
~~كالزكاة. (وإن ردها على مسكين واحد ستين يوما لم يجزئه)، لأن الله تعالى
~~أوجب إطعام ستين مسكينا ولم يطعم إلا مسكينا واحدا. (إلا أ) ن (لا يجد غيره
~~فيجزيه) ترديدها عليه لأنه معذور بعدم وجدان غيره. (وإن دفع إلى مسكين في
~~يوم واحد من كفارتين أجزأه) لأنه دفع القدر الواجب إلى العدد الواجب
~~PageV05P449
# فأجزأ، كما لو دفع إليه ذلك في يومين و (كما لو كان الدافع اثنين، ولو
~~دفع ستين مدا إلى ثلاثين مسكينا من كفارة واحدة كل مسكين مدان أجزأه
~~ثلاثون) مدا. (ويطعم ثلاثين آخرين) ليتم له إطعام ستين مسكينا، لأنه هو
~~الواجب فلا يجزيه أقل منه. (فإن دفع ms2891 الستين) مدا إلى ثلاثين مسكينا (من
~~كفارتين أجزأه عن كل كفارة ثلاثون)، ويتمم لأنه دفع القدر الواجب إلى العدد
~~الواجب فأجزأ كما تقدم. (والمخرج في الكفارة ما يجزئ في الفطرة) وهو البر
~~والشعير ودقيقهما وسويقهما والتمر والزبيب والأقط، (فإن كان قوت بلده غير
~~ذلك كالذرة والدخن والأرز لم يجز إخراجه)، لأن الخبر ورد بإخراج هذه
~~الأصناف في الفطرة فلم يجز غيرها. كما لو لم يكن قوت بلده، واختار أبو
~~الخطاب والموفق وغيرهما يجزئ، لقوله تعالى: * (من أوسط ما تطعمون أهليكم) *
~~(المائدة:
# 89). (وإخراج الحب أفضل) للخروج من الخلاف وهي حالة كماله، لأنه مدخر
~~ويتهيأ لمنافعه كلها بخلاف غيره. ونقل ابن هانئ: التمر والدقيق أحب إلي مما
~~سواهما. وفي الترغيب: التمر أعجب إلى أحمد قلت: هو قياس ما تقدم في الفطرة.
~~(فإن أخرج دقيقا جاز لكن يزيد على المد قدرا يبلغ المد حبا أو يخرجه) أي
~~الدقيق (بالوزن رطلا) عراقيا (وثلثا)، لأن الحب تتفرق أجزاؤه بالطحن فيكون
~~في مكيال الحب أكثر مما يكون في مكيال الدقيق. (ولا يجزئ إخراج خبز) لأنه
~~خرج عن الكيل والادخار فأشبه الهريسة. (وعنه واختاره جمع) منهم الخرقي. قال
~~القاضي وأصحابه: الأولى الجواز. وفي المغني: هذا أحسن أي (إجزاء الخبز)
~~لقوله تعالى : * (من أوسط ما تطعمون أهليكم) * وهذا من أوسط ما يطعم أهله
~~وليس الادخار مقصودا في الكفارة، فإنها مقدرة بما يقوت المسكين في يومه.
~~وهذا مهيأ للاكل المعتاد للاقتيات. وأما الهريسة فإنها خرجت عن الاقتيات
~~المعتاد إلى حيز الأدم. (ولا يجزئ من البر أقل من مد). وقاله زيد وابن عباس
~~وابن عمر لما روى أحمد بسنده إلى أبي زيد المدني قال: جاءت امرأة من بني
~~بياضة بنصف وسق شعير فقال النبي (ص): أطعم هذا فإن مدى شعير مكان مد بر.
~~وعلى هذا يحمل ما روي عن أبي سلمة عن سلمة بن PageV05P450
# صخر أن النبي (ص) أعطاه مكيلا فيه خمسة عشر صاعا فقال: أطعم ستين مسكينا
~~وذلك لكل مسكين مد رواه الدارقطني وهو للترمذي بمعناه (و) لا يجزئ ms2892 (من
~~التمر والشعير والزبيب والأقط أقل من مدين) لقوله (ص): فإن مدي شعير مكان
~~مد بر وهو مرسل جيد. (ولا من خبز البر أقل من رطلين بالعراقي) لأن الغالب
~~أن ذلك لا يبلغ مدا. (ولا من خبز الشعير أقل من أربعة أرطال) بالعراقي إن
~~قلنا بإجزاء الخبز. (إلا أن يعلم أنه) أي المخرج من الخبز (مد من البر أو
~~مدان من الشعير) فيجزئ لأنه الواجب. (فإذا أخذ من دقيق البر ثلاثة عشر رطلا
~~وثلثا) من رطل عراقي، (أو) أخذ (من الشعير مثليه) ستة وعشرين وثلثي رطل
~~عراقية، (فخبز) ذلك (وقسم على عشرة مساكين في كفارة اليمين أجزأ، ولو لم
~~يبلغ خبز البر عشرين رطلا ولا) بلغ (خبز الشعير أربعين رطلا، وكذا في سائر
~~الكفارات). لأنه إخراج الواجب أ (ويستحب إخراج أدم مع المجزئ) نص عليه
~~خروجا من خلاف من أوجبه. (ولا يجزئ إخراج القيمة) لأن الواجب هو الاطعام
~~وإعطاء القيمة ليس بإطعام. (ويجب أن يملك المسكين القدر الواجب من الكفارة،
~~فإن غدى المساكين أو عشاهم ولو بمد فأكثر لك واحد لم يجزئه)، لأن الاعطاء
~~هو المنقول عن الصحابة، ولأنه مال واجب للفقراء أشبه الزكاة. (وإن قدم لهم)
~~أي لستين مسكينا (ستين مدا، وقال) هذا (بينكم بالسوية فقبلوها أجزأه). ذلك،
~~وإلا لم يجزئه ما لم يعلم أن كلا أخذ قدر حقه من ذلك. (ولا يجب التتابع في
~~إطعام الكفارة) لأنه غير مأمور به وإنما أمر بإطعام ستين مسكينا، فتناول
~~الاطعام متتابعا ومتفرقا، والبدل لا يعطى حكم المبدل من كل وجه.
~~PageV05P451
# فصل ولا يجزئ إطعام وعتق وصوم إلا بنية، بأن ينويه عن الكفارة لقوله (ص):
~~إنما الأعمال بالنيات. ولأنه حق واجب على سبيل الطهر فافتقر ولي النية
~~كالزكاة فينوي (مع التكفير أو قبله بيسير)، كالصلاة والزكاة، (ونية الصوم
~~واجبة كل ليلة) للخبر، (ولا يجزئ فيهن) أي الاطعام والعتق والصوم (نية
~~التقرب فقط) لأنه يقع تبرعا وعن الكفارة وغيرها، فلا بد من نية غير الكفارة
~~عن غيرها. (فإن كانت عليه كفارة واحدة فنوى ms2893 عن كفارتين أجزأه)، ولم يلزمه
~~تعيين سببها سواء علمه أو جهله، لأن النية تعينت لها، ولأنه نوى عن كفارته
~~ولا مزاحم لها فوجب تعليق النية بها. (وإن كان عليه كفارات من جنس واحد لم
~~يجب تعيين سببها، ولا تتداخل. فلو كان مظاهرا من أربع نسائه فأعتق عبدا عن
~~ظهاره أجزأه عن إحداهن وحلت له واحدة) من نسائه (غير معينة). لأنه واجب من
~~جنس واحد فأجزأته نية مطلقة كما لو كان عليه صوم يومين من رمضان (فتخرج
~~بقرعة) كما تقدم في نظائره. (فإن كان الظهار من ثلاث نسوة فأعتق عن) ظهار
~~(إحداهن وصام عن) ظهار (أخرى) لعدم من يعتقه، (ومرض فأطعم عن) ظهار (أخرى
~~أجزأه) لما تقدم، (وحل له الجميع من غير قرعة ولا تعيين). لأن التكفير حصل
~~عن الثلاث. أشبه ما لو أعتق ثلاثة أعبد عن الثلاثة دفعة واحدة. (وإن كانت)
~~الكفارات (من أجناس كظهار وقتل وجماع في) نهار (رمضان ويمين لم يجب تعيين
~~السبب أيضا)، لأنها عبادة واجبة فلم تفتقر صحة أدائها إلى تعيين سببها كما
~~لو كانت من جنس، (ولا تتداخل) الكفارات لاختلاف أسبابها، (فلو كانت عليه
~~كفارة واحدة نسي سببها أجزأته كفارة واحدة)، لأن تعيين السبب PageV05P452
# ليس شرطا، فإذا أخرج كفارة وقعت عن كفارته فيخرج من العهدة. (وإن كانت)
~~عليه (كفارتان من ظهار) بأن قال لكل من زوجتيه: أنت علي كظهر أمي. (أو) كان
~~عليه كفارتان (من ظهار وقتل فقال: أعتقت هذا عن هذه) الزوجة (أو) أعتقت
~~(هذا عن هذه) الزوجة الأخرى، أو قال: أعتقت هذا عن كفارة الظهار وهذا عن
~~كفارة القتل. أجزأه (أو) قال : أعتقت (هذا عن إحدى الكفارتين و) أعتقت (هذا
~~عن) الكفارة (الأخرى من غير تعيين) أجزأه لما تقدم. (أو أعتقهما) أي
~~العبدين (عن الكفارتين) معا (أو) قال: (أعتقت كل واحد منهما) أي من
~~المعينين (عنهما) أي الكفارتين (جميعا أجزأه) ذلك لما تقدم. (ولا يجزئ
~~تقديم كفارة) ظهار أو غيره (قبل سببها) كتقديم الزكاة على ملك النصاب (فلا
~~يجزئ كفارة الظهار قبله)، أي ms2894 قبل الظهار (ولا) يجزئ تقديم (كفارة اليمين
~~عليها) أي اليمين (ولا) تقديم (كفارة القتل قبل الجرح) لتقدمها على سببها.
~~(فلو قال لعبده: أنت حر الساعة إن تظهرت عتق ولم يجزئه عن ظهاره إن تظهر)
~~لتقدمه عليه. (ولو قال) لزوجته: (إن دخلت الدار فأنت علي كظهر أمي لم يجزئه
~~(التكفير قبل الدخول) لأنه لا يصير مظاهرا قبله. (ولو قال لعبده: إن تظهرت
~~فأنت حر عن ظهاري ثم تظهر عتق العبد) لوجود شرطه. (ولم يجزئه عن الكفارة)
~~لأن عتقه مستحق بسبب آخر وهو الشرط، ولان النية لم توجد عند عتق العبد
~~والنية عند التعليق لا تجزئ، لأنه تقديم لها على سببها. (فإن لم) يجد
~~المظاهر (ما يطعم‍) - ه للمساكين (لم تسقط) عنه الكفارة، (وتبقى في ذمته).
~~وكذا كفارة القتل وغيرها ما عدا كفارة الوطئ من الحيض وكفارة الوطئ في نهار
~~رمضان فيسقطان بالعجز. (وتقدم في باب ما يفسد الصوم بعض ذلك، و) تقدم أيضا
~~هناك (حكم أكله) من كفاراته كلها. PageV05P453
# كتاب اللعان وما يلحق من النسب (وهو) أي اللعان مصدر لاعن لعانا إذا فعل
~~ما ذكر، أو لعن كل واحد منهما الآخر مشتق من اللعن، لأن كل واحد منهما يلعن
~~نفسه في الخامسة. وقال القاضي:
# سمي به لأن أحدهما لا ينفك عن أن يكون كاذبا فتحصل اللعنة عليه، وهو
~~الطرد والابعاد.
# يقال: لعنه الله أي أبعده، والتعن الرجل إذا لعن نفسه من قبل نفسه، ولا
~~يكون اللعان إلا بين اثنين. يقال: لاعن امرأته لعانا وملاعنة وتلاعنا
~~بمعنى، ولاعن الامام بينهما، ورجل لعنة كهمزة إذا كان يلعن الناس كثيرا،
~~ولعنة بسكون العين إذا كان يلعنه الناس. و (شرعا : شهادات مؤكدات بأيمان من
~~الجانبين مقرونة باللعن والغضب قائمة مقام حد قذف)، إن كانت الزوجة محصنة،
~~(أو) قائمة مقام (تعزير) إن لم تكن محصنة، (في جانبه أو) قائمة مقام (حد
~~زنا في جانبها) إذا أقرت بالزنا أو حبس إلى أن تقر أو تلاعن. والأصل فيه
~~قوله تعالى:
# * (والذين يرمون أزواجهم) * الآيات: نزلت سنة تسع منصرفه ms2895 (ص) من تبوك عن
~~عويمر العجلاني، أو هلال بن أمية، ويحتمل أنها نزلت فيهما ولم يقع بعدهما
~~في المدينة إلا في زمن عمر بن عبد العزيز، والسنة شهيرة بذلك، ولان الزوج
~~يبتلى بقذف امرأته لنفي العار والنسب الفاسد، ويتعذر عليه إقامة البينة
~~فجعل اللعان بينة له، ولهذا لما نزلت آية اللعان قال النبي (ص): أبشر يا
~~هلال فقد جعل الله لك فرجا ومخرجا. (إذا قذف الرجل زوجته بالزنا في طهر
~~أصابها فيه أو لا) أي أو في طهر لم يصبها فيه (في قبل أو دبر كما يأتي، ولم
~~تصدقه) فيما قذفها به (ولم يأت بالبينة) تشهد له بما قذفها به، (لزمه ما
~~يلزم بقذف PageV05P454
# أجنبية من حد) إن كانت محصنة (أو تعزير) إن لم تكن كذلك. (وحكم بفسقه
~~وردت شهادته) لعموم قوله تعالى: * (والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا
~~بأربعة شهداء) الآية (فإن لاعن) الزوج (ولو) لاعن (وحده سقط عنه) الحد أو
~~التعزير ، والحكم بفسقه وردت شهادته، (وله) أي الزوج (إسقاط بعضه) أي الحد
~~(أيضا باللعان) بأن لاعن في أثناء الحد (ولو بقي منه) أي الحد (سوط) واحد،
~~(ويسقط الحد) أو الباقي منه أيضا بتصديقها)، أي الزوجة لزوجها فيما رماها
~~به كالأجنبية. (وله) أي الزوج (إقامة البينة) عليها بزناها (بعد اللعان
~~ونفي الولد، ويثبت موجبهما) أي موجب اللعان من التحريم المؤبد وانتفاء
~~للولد، وموجب البينة من إقامة الحد عليها. (وصفته) أي اللعان (أن يقول
~~الزوج بحضرة حاكم أو نائبه وكذا لو حكما) أي المتلاعنان (رجلا أهلا للحكم
~~ويأتي في القضاء)، لأن حكمه حكم قاضي الامام. (أشهد بالله أني لمن الصادقين
~~فيما رميت به امرأتي هذه من الزنا مشيرا إليها) إن كانت حاضرة، (ولا يحتاج
~~مع حضورها و) مع (الإشارة إليها إلى تسميتها، و) بيان (نسيها كما لا يحتاج
~~إلى ذلك في سائر العقود) اكتفاء بالإشارة. (وإن لم تكن حاضرة) بالمجلس
~~(سماها ونسبها) بما تتميز به حتى تنتفي المشاركة بينها وبين غيرها، قال في
~~المبدع: فلا يبعد أن يقوم وصفها بما ms2896 هي مشهورة به مقام الرفع في نسبها،
~~ويعيد قوله: أشهد بالله الخ، مرة بعد أخرى، (حتى يكمل ذلك أربع مرات. ولا
~~يشترط حضورهما) أي المتلاعنين (معا، بل لو كان أحدهما غائبا عن صاحبه مثل:
~~إن لاعن الرجل في المسجد والمرأة على بابه لعذر) كالحيض (جاز) لعموم
~~الأدلة، (ثم يقول في) المرة (الخامسة، وأن لعنة الله عليه إن كان من
~~الكاذبين فيما رميتها به من الزنا)، ولا يشترط PageV05P455
# على الأصح أن يقول فيما رماها به من الزنا قاله في شرح المنتهى، قال ابن
~~هبيرة:
# لا أراه يحتاج إليه، لأن الله تعالى أنزل ذلك وبينه ولم يذكر هذا
~~الاشتراط. (ثم تقول هي: أشهد بالله أن زوجي هذا لمن الكاذبين فيما رماني به
~~من الزنا. وتشير إليه إن كان حاضرا) بالمجلس، (وإن كان غائبا) عن المجلس
~~(سمته ونسبته) كما تقدم، وتكرر ذلك (وإذا كملت أربع مرات تقول في الخامسة:
~~وأن غضب الله عليها إن كان من الصادقين فقط، وتزيد استحبابا فيما رماني، من
~~الزنا) خروجا من خلاف من أوجبه به، وإنما لم تجب لما تقدم، وإنما خصت هي في
~~الخامسة بالغضب، لأن النساء يكثرن اللعن كما ورد. ثم أخذ يبين محترزات ذلك
~~التي تخل بصحة اللعان فقال: (فإن نقص أحدهما) أي أحد المتلاعنين (من
~~الألفاظ) أي الجمل (الخمسة شيئا) لم يعتد به، لان الله تعالى علق الحكم
~~عليها، ولأنها بينة فلم يجز النقص من عددها كالشهادة، وعلم منه: أنه لا يضر
~~نقص بعض الألفاظ حيث أتى بالجمل الخمسة، كما يشير إليه كلام ابن قندس في
~~حاشية الفروع. (أو بدأت) المرأة (باللعان قبله) أي قبل الرجل لم يعتد به،
~~لأنه خلاف المشروع، ولان لعان الرجل بينة الاثبات ولعانها بينة الانكار،
~~فلم يجز تقديم الانكار على بينة الاثبات. (أو تلاعنا بغير حضرة حاكم) لم
~~يعتد به، لأنه يمين في دعوى فاعتبر فيه أمر الحاكم كسائر الدعاوى، فلو لاعن
~~السيد بين عبده وأمته لم يصح، (أو أبدل أحدهما لفظة أشهد بأقسم أو أحلف أو
~~أوالي) لم ms2897 يعتد به، لأن اللعان يقصد فيه التغليظ ولفظ الشهادة أبلغ فيه.
~~(أو) أبدل (لفظة اللعنة بالابعاد أو أبدلها) أي لفظة اللعنة (بالغضب) لم
~~يعتد به، (أو أبدلت) المرأة (لفظة الغضب بالسخط أو قدمت الغضب) فيما قبل
~~الخامسة لم يعتد به، (أو أبدلته) أي الغضب (باللعنة أو قدم) الرجل (اللعنة)
~~فيما قبل الخامسة لم يعتد به لمخالفة المنصوص، (أو أتى به) أي اللعان
~~(أحدهما قبل إلقائه عليه) من الامام أو نائبه لم يعتد به، كما لو حلف قبل
~~أن يحلفه PageV05P456
# الحاكم (أو علقه) أي علق أحدهما اللعان، (بشرط) لم يعتد به قاله ابن عقيل
~~وغيره. (أو لم يوال) أحدهما (بين الكلمات) في اللعان (عرفا) لم يعتد به (أو
~~أتى به) أي باللعان (بغير العربية من يحسنها) منهما لم يعتد به، لأن الشرع
~~ورد بالعربية فلم يصح بغيرها كأذكار الصلاة. (أو أتى) الزوج (به) أي
~~باللعان (قبل مطالبتها له بالحد مع عدم ولد يريد نفيه) باللعان (لم يعتد
~~به)، أي باللعان لأن اللعان شرع لدرء الحد عن القاذف. فإذا لم تطالب بالحد
~~لم يكن للعان فائدة. فإن كان هناك ولد صح اللعان قبل المطالبة بالحد على
~~قول القاضي لنفي الولد ونصه خلافه، لأن نفي الولد جاء تبعا للعان لا مقصودا
~~لنفسه، فإذا انتفى اللعان انتفى نفي الولد. (وإن عجزا) أي المتلاعنان (عنه
~~بالعربية لم يلزمهما تعلمها، ويصح) إذن (بلسانهما) لأنه موضع حاجة،
~~وكالنكاح (فإن كان الحاكم يحسن لسانهما أجزأ ذلك) ولاعن بينهما، (ويستحب أن
~~يحضر معه أربعة يحسنون لسانهما) لأن الزوجة ربما أقرت بالزنا فيشهدون على
~~إقرارها. (وإن كان) الحاكم (لا يحسن) لسانهما، (فلا يجزئ في الترجمة إلا
~~عدلان). قال في المبدع على المذهب: (وإذا فهمت إشارة الأخرس منهما أو
~~كتابته صح لعانه بها) كالطلاق، ولدعاء الحاجة، (وإلا) أي وإن لم تفهم إشارة
~~الأخرس منهما ولا كتابته ، (فلا) يصح لعانه. (وإذا قذف الأخرس ولاعن)
~~بالإشارة المفهومة أو الكتابة (ثم أطلق لسانه فتكلم فأنكر القذف واللعان لم
~~يقبل إنكاره للقذف)، لأنه تعلق به ms2898 حق لغيره بحكم الظاهر (ويقبل) إنكاره
~~(اللعان فيما عليه فيطالب بالحد) إن كانت محصنة وإلا فالتعزير (ويلحقه
~~النسب ولا تعود الزوجية) لأنها حرمت باللعان على التأبيد، (فإن لاعن) حينئذ
~~(لسقوط الحد ونفي النسب فله ذلك)، كما لو لم يحصل له خرس قبل، (ويصح اللعان
~~ممن اعتقل لسانه وأيس من نطقه بإشارة) مفهومة كالأخرس الأصلي، (فإن رجي عود
~~نطقه بقول عدلين من أطباء المسلمين انتظر به ذلك)، أي أن ينطق، وفي الترغيب
~~ثلاثة أيام، وجزم به في المنتهى. PageV05P457
# فصل والسنة أن يتلاعنا قياما لقوله (ص) لهلال بن أمية: قم فاشهد أربع
~~شهادات. ولأنه أبلغ في الردع فيبدأ الزوج فيلتعن وهو قائم، فإذا فرغ قامت
~~المرأة فالتعنت (بحضرة جماعة)، لحضور ابن عباس وابن عمر وسهل وسعد،
~~والصبيان إنما يحضرون تبعا للرجال إذا اللعان مبني على التغليظ للردع
~~والزجر. والزجر وفعله في الجماعة أبلغ في ذلك. (ويستحب أن (لا ينقصوا عن
~~أربعة) لأن بينة الزنا الذي شرع اللعان من أجل عدم الرضا به أربعة. قال في
~~المبدع: وليس بواجب بغير خلاف نعلمه. (في الأوقات والأماكن المعظمة) لأن
~~ذلك أبلغ في الردع، (ففي) المكان في (مكة بين الركن) الذي به الحجر الأسود
~~(والمقام) قال في المبدع: ولو قيل بالحجر لكان أولى لأنه من البيت.
~~(وبالمدينة عند منبر النبي (ص)) مما يلي القبر الشريف لقوله (ص): ما بين
~~قبري ومنبري روضة من رياض الجنة. (وفي بيت المقدس عند الصخرة وفي سائر) أي
~~باقي (البلدان في جوامعها وتقف الحائض عند باب المسجد) للعذر، (و) في
~~(الزمان بعد العصر) لقوله تعالى: * (تحبسونهما من بعد الصلاة فيقسمان
~~بالله) * (المائدة:
# 106). والمراد صلاة العصر عند المفسرين. (وقال ابن الخطاب في موضع آخر) و
~~(بين الأذانين) أي بين الأذان والإقامة، لأن الدعاء بينهما لا يرد. (فإذا
~~بلغ كل واحد منهما الخامسة أمر الحاكم رجلا فأمسك بيده فم الرجل، و) أمر
~~(امرأة تضع يدها على فم المرأة ثم يعظه PageV05P458
# فيقول: اتق الله فإنها الموجبة وعذاب الدنيا أهون من عذاب الآخرة). لما
~~روى ms2899 ابن عباس:
# قال يشهد أربع شهادات بالله إنه لمن الصادقين. ثم أمر به فأمسك على فيه
~~فوعظه وقال:
# ويحك كل شئ أهون عليك من لعنة الله ثم أرسله فقال: لعنة الله عليه إن كان
~~من الكاذبين.
# ثم أمر بها فأمسك على فيها فوعظها، وقال: ويحك كل شئ أهون عليك من غضب
~~الله أخرجه الجوزاني: (وإذا قذف نساءه ولو بكلمة واحدة فعليه أن يفرد كل
~~واحدة) منهن (بلعان) لأنه قاذف لكل واحدة منهن أشبه ما لو لم يقذف غيرها،
~~ولان اللعان أيمان الجماعة فلا تتداخل كالأيمان في الديون، (فيبدأ بلعان
~~التي تبدأ بالمطالبة) لترجحها بالسبق، (فإن طالبن جميعا) معا (وتشاححن بدأ
~~بإحداهن بقرعة) لعدم المرجح غيرها. (وإن لم يتشاححن بدأ بلعان من شاء منهن
~~ولو بدأ بواحدة) منهن (مع المشاحة من غير قرعة صح) اللعان، (وإن كانت
~~المرأة خفرة) بفتح الخاء وكسر الفاء، وهي شديدة الحياء ضد البرزة. (بعث
~~الحاكم من يلاعن بينهما نائبا عنه. ويستحب أن يبعث معه عدولا ليلاعنوا
~~بينهما، وإن بعثه) أي النائب (وحده جاز) لأن الجمع غير واجب كما يبعث من
~~يستحلفها في الحقوق، ولان الغرض يحصل ببعث من يثق الحاكم به، فلا ضرورة إلى
~~إحضارها وترك عادتها مع حصول الغرض بدونه.
# فصل : ولا يصح اللعان إلا بثلاثة شروط أحدها: أن يكون (بين زوجين ولو قبل
~~الدخول). لقوله تعالى: * (والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء
~~فاجلدوهم ثمانين جلدة) * ثم خص الأزواج من عمومها بقوله: * (والذين يرمون
~~أزواجهم) * فيبقى ما عداه على مقتضى العموم. (ولها) أي للزوجة إذ لاعنها
~~قبل الدخول. (نصف الصداق) المسمى لها.
# قدمه في الشرح هنا كطلاقه، لأن سبب اللعان قذفه الصادر منه. أشبه الخلع.
~~وقيل PageV05P459
# يسقط مهرها، لأن الفسخ عقب لعانها فهو كفسخها لعيبه. قال في الانصاف في
~~كتاب الصداق: وهو المذهب وصححه في التصحيح، وتصحيح المحرر والنظم وغيرهم،
~~وجزم به في الوجيز وغيره، وقدمه في الرعايتين. وشرح ابن رزين والحاوي
~~الصغير، واختاره أبو بكر، انتهى. وجزم به المصنف كالمنتهى في الصداق ms2900
~~(عاقلين بالغين) لأنه لهما يمين أو شهادة وكلاهما لا يصح من مجنون، ولا من
~~غير بالغ، إذ لا عبرة بقولهما (سواء كانا) أي الزوجان (مسلمين أو ذميين،
~~حرين أو رقيقين، عدلين أو فاسقين أو محدودين في قذف، أو كان أحدهما) أي
~~الزوجين (كذلك) لعموم قوله تعالى: * (والذين يرمون أزواجهم) * (النور:
# 6). الآيات، ولان اللعان يمين بدليل قوله (ص): لولا الايمان لكان لي ولها
~~شأن ولأنه يفتقر إلى اسم الله تعالى، ويستوي فيه الذكر والأنثى، ولان الزوج
~~يحتاج إلى نفي الولد فشرع له اللعان طريقا إلى نفيه، كما لو كانت ممن يحد
~~بقذفها. (وإذا قذف أجنبية فعليه الحد لها إن كانت محصنة) لقوله تعالى: *
~~(والذين يرمون المحصنات) * الآية، (و) عليه (التعزير لغيرها) أي لغير
~~المحصنة، (وإن قذفها) أي الأجنبية (ثم تزوجها) حد. ولم يلاعن، لأنه وجب في
~~حال كونها أجنبية، أشبه ما لو تزوجها، (أو قال لامرأته: إن زنيت قبل أن
~~أنكحك حد ولم يلاعن حتى ولو) كان اللعان (لنفي الولد)، لأنه قذفها بزنا
~~أضافه إلى حال كونها أجنبية، أشبه ما لو قذفها قبل أن يتزوجها. وفارق قذف
~~الزوجة، لأنه محتاج إليه. وإذا تزوجها وهو يعلم زناها فهو المغر، كما في
~~نكاح حامل من الزنا. (وإن ملك أمة ثم قذفها فلا لعان ولو كانت فراشا)،
~~لأنها ليست زوجة (ولا حد) عليه لعدم الاحصان (ويعزر)، لأنه ارتكب معصية.
~~(وإن قال لامرأته: أنت طالق يا زانية ثلاثا فله أن يلاعن) لابانتها بعد
~~قذفها، وكقذف الرجعية. (وإن قال) لامرأته (أنت طالق ثلاثا يا زانية حد ولم
~~يلاعن، لأنه أبانها ثم قذفها، إلا أن يكون بينهما ولد. فله أن يلاعن لنفيه)
~~لأنه تعين إضافة قذفها إلى حال الزوجية، لاستحالة الزنا بها بعد طلاقه لها
~~(وكذا لو أبانها بفسخ أو غيره ثم قذفها بالزنا في النكاح أو) قذفها بالزنا
~~(في العدة، أو في النكاح الفاسد لاعن لنفي الولد) إن PageV05P460
# كان، لأنه يلحقه نسبه بحكم عقد النكاح، فكان له نفيه، (وإلا) أي وإن لم
~~يكن ولد (فلا) لعان، ms2901 لأنه لا حاجة إلى القذف، لكونها أجنبية، وسائر
~~الأجنبيات لا يلحقه ولدهن، فلا حاجة إلى قذفهن. فلو لاعنها إذن لم يسقط
~~الحد ولم يثبت التحريم المؤبد، لأنه لعان فاسد. وسواء اعتقد أن النكاح صحيح
~~أم لا، (ويحد أيضا إن لم يضف القذف إلى النكاح) لأنه قذف أجنبية. (وإن
~~قالت) المرأة (قذفتني قبل أن تتزوجني. وقال) الرجل (بل بعده) أي بعد أن
~~تزوجتك فقوله (أو قالت) قذفتني (بعد ما بنت منك، وقال: بل قبله فقوله) لأن
~~القول قوله في أصل القذف، فكذا في وقته. وإن قالت أجنبية: قذفتني. وقال:
~~كنت زوجتي حينئذ فأنكرت الزوجية، فالقول قولها، لأن الأصل عدمها. (وإذا
~~اشترى زوجته الأمة ثم أقر بوطئها ثم أتت بولد لستة أشهر، كان لاحقا به)
~~لأنها صارت فراشا له. وقد أمكن لحاق الولد فلحق (إلا أن يدعي الاستبراء)
~~بعد الوطئ (فينتفى عنه) الولد، (لأنه ملحق به بالوطئ في الملك دون النكاح)
~~وقد انقطع حكم الوطئ بالملك بالاستبراء، (وإن لم يكن أقر بوطئها أو أقر به)
~~أي بالوطئ. (وأتت به لدون ستة أشهر منذ وطئ) بعد الملك (كان ملحقا) به
~~(بالنكاح إن أمكن ذلك) بأن ولدته لستة أشهر فأكثر منذ نكحها، (وله نفيه
~~باللعان) لأنه ملحق به بالنكاح، (وهل يثبت هذا اللعان التحريم المؤبد؟ على
~~وجهين) ظاهر كلامهم: أنه يثبته، لأنه لعان صحيح. (وإن قذف زوجته الرجعية)
~~في عدتها (صح لعانها) لأنها زوجة (ولو لم يكن بينهما ولد. وكل موضع قلنا:
~~لا لعان فيه فالنسب لاحق به) أي بالزوج، لعدم ما ينتفى به (ويجب بالقذف
~~موجبه من حد أو تعزير) لعموم: * (والذين يرمون المحصنات) (إلا أن يكون
~~القاذف صبيا أو مجنونا فلا ضرر فيه) لحديث: رفع القلم (ولا لعان) لعدم
~~الاعتداد بقولهما. (وإن قذف زوجته الصغيرة التي لا يجامع مثلها، أو) قذف
~~PageV05P461
# زوجته (المجنونة حال جنونها عزر) لأن القذف لا ينحط عن درجة السب، وهو
~~يوجبه.
# فكذا هنا (ولا لعان بينهما) لأنه يمين، فلا يصح من غير مكلف كسائر
~~الايمان، (حتى ولو أراد ms2902 نفي المجنونة ويكون) ولدها (لاحقا به) لعدم للعان،
~~(ولا يحتاج في التعزير إلى مطالبة) من وليها أو غيره، فيقيمه الحاكم بلا
~~طلب إذا رآه، لأنه مشروع للتأديب. (وإن كانت) الزوجة (الصغيرة) المقذوفة
~~(يوطأ مثلها كابنة تسع فصاعدا فعليه الحد) كسائر المحصنات (وليس لوليها
~~المطالبة به ولا بالتعزير) لأنه يراد للتشفي، فلا تدخله الولاية كالقصاص.
# (ولا لها) المطالبة (حتى تبلغ) ليعتبر قولها (ثم إن شاء الزوج) بعد طلبها
~~(أسقط الحد باللعان) كما لو قذفها إذن. (وإن قذف المجنونة وأضافه إلى حال
~~إفاقتها، أو قذفها وهي عاقلة ثم جنت فليس لوليها المطالبة) بالحد، لأن
~~طريقه التشفي. (فإذا أفاقت) المجنونة (فلها المطالبة بالحد وللزوج إسقاطه
~~باللعان: وإن قذفها الزوج وهو طفل لم يحد) لحديث: رفع القلم عن ثلاث. (وإن
~~أتت امرأته بولد لم يلحقه نسبه، إن كان له دون عشر سنين) لعدم إمكان لحاقه
~~به، لأنه لا يمكن بلوغه. (وإن كان مجنونا فلا حكم لقذفه) كسائر كلامه. (وإن
~~أتت امرأته بولد فنسبه لاحق به) لعموم حديث الولد للفراش (فإذا عقل)
~~المجنون (فله نفيه) باللعان كما لو قذفها إذن، (وإن ادعى) الزوج (أنه كان
~~ذاهب العقل حين قذفه فأنكرت ولا بينة ولم يكن له حال علم فيها زوال عقله.
~~فالقول قولها مع يمينها) لأن لأصل السلامة، ولا قرينة ترجح قوله. (وإن عرف
~~جنونه ولم يعرف له حال إفاقة. فقوله مع يمينه) عملا بالظاهر، (وإن عرف له
~~الحالان) أي حال إفاقة وجنون وادعى أنه قذفها في جنونه. (ف‍) - في أيهما
~~يقبل قوله؟ (وجهان) قال في لمبدع: قبل قولها في الأصح. PageV05P462
# فصل الشرط الثاني القذف الذي يترتب عليه الحد أو اللعان صوابه التعزير.
~~(بأن يقذفها بالزنا في القبل أو الدبر) لأن كلا قذف يجب به الحد (فيقول:
~~زنيت أو يا زانية أو رأيتك تزنين، وسواء في ذلك الأعمى والبصير) لعموم
~~الآية، وعموم اللفظ يقدم على خصوص السبب. (فإن قال: وطئت بشبهة أو) وطئت
~~(مكرهة أو) وطئت (نائمة أو) وطئت (مع إغماء أو جنون أو وطئت بشبهة ms2903 والولد
~~من الواطئ، فلا لعان) بينهما، لأنه لم يقذفها بما يوجب الحد. (ولو كان
~~بينهما ولد) فلا يلاعن لنفيه، ويلحقه نسبه لحديث: الولد للفراش (ولو قال:
~~وطئك فلان بشبهة وكنت) أنت (عالمة فله أن يلاعن وينفي الولد. اختاره الموفق
~~وغيره) قال في الانصاف: وهو الصواب، انتهى. وعند القاضي:
# لا خلاف أنه لا يلاعن. (وإن قال لامرأته التي في حباله: لم تزني) ولكن
~~ليس هذا الولد مني ، (أو) قال لها: (لم أقذفك ولكن ليس هذا الولد مني، فهو
~~ولده في الحكم) لأن الولد للفراش، وهي فراشه (ولا حد عليه) لأنه لم يقذفها
~~بالزنا، (وإن قال) أي ليس هذا الولد مني لامرأته (بعد أن أبانها أو قاله
~~لسريته فشهدت ببينة، وتكفي أنها امرأة مرضية أنه ولد على فراشه لحقه نسبه)
~~إذ الولد للفراش، (وإن قال) عن ولد بيدها، (ما ولدته وإنما التقطته أو
~~استعرته فقالت: بل هو ولدي منك. لم يقبل قولها) عليه لأن الولادة يمكن
~~إقامة البينة عليها، والأصل عدمه (ولا يلحقه نسبه إلا ببينة، وتكفي امرأة
~~مرضية تشهد بولادتها له، فإذا ثبتت ولادتها) له (لحقه نسبه) لأنها فراشه،
~~والولد للفراش. (وكذلك لا تقبل دعواها الولادة، PageV05P463
# إذا علق طلاقها بها) لامكان إقامة البينة بها. وتقدم أنها تقبل إذا أقر
~~بالحمل عند القاضي وأصحابه، وجزم به في المنتهى في فصل تعليقه بالحمل
~~والولادة. (ولا) تقبل (دعوى الأمة لها) أي للولادة (لتصير أم ولد) لأنها
~~خلاف الأصل. (ويقبل قولها فيه) أي في أنها ولدت (لتنقضي عدتها به) لأنها
~~أمينة على نفسها في ذلك. (وإن ولدت توأمين فأقر بأحدهما ونفى الآخر أو سكت
~~عنه) فلم يقر به ولم ينفه. (لحقه نسبهما)، حيث كان بينهما دون ستة أشهر،
~~لأنه حمل واحد فلا يجوز أن يكون بعضه منه وبعضه من غيره. لأن النسب يحتاط
~~لاثباته لا لنفيه، وكذلك يثبت بمجرد الامكان، فلذلك لم يحكم بنفي ما أقر به
~~تبعا للذي نفاه بل حكم بثبوت نسب من نفاه تبعا لمن أقر به. (وإن كان قذف
~~أمهما فطالبته ms2904 بالحد فله إسقاطه باللعان)، لأن اللعان تارة يراد لنفي الولد
~~وتارة لاسقاط الحد، فإذا تعذر نفي الولد لما سبق بقي اللعان لاسقاط الحد.
~~(والأخوان المنفيان) باللعان (أخوان لام فقط لا يتوارثان بأخوة أبوة) لأن
~~الأبوة انقطعت باللعان. (وإن أتت) زوجة (بولد فنفاه) زوجها (ولاعن لنفيه ثم
~~ولدت آخر لأقل من ستة أشهر: لم ينتف الثاني باللعان الأول)، لأنه كان حملا
~~ولا يصح نفيه قبل ولادته. كما يأتي. (ويحتاج في نفيه إلى لعان ثان فإن أقر)
~~الزوج (ب‍) - الولد (الثاني أو سكت عن نفيه فإنهما توأمان لكون ما بينهما
~~أقل من ستة أشهر) فهما حمل واحد. (وإن أتت) بالولد (الثاني بعد ستة أشهر
~~فليسا توأمين وله نفيه باللعان)، لأنه حمل مستقر لم يقر به. (وإن استلحقه)
~~أي الولد الثاني (أو ترك نفيه لحقه) نسبه (ولو كانت قد بانت باللعان، لأنه
~~يمكن أن يكون قد وطئها بعد وضع الأول، وإن لاعنها قبل وضع الأول فأتت بولد
~~ثم ولدت آخر بعد ستة أشهر لم يلحقه) نسب (الثاني)، لأنه لا يمكن أن يكون
~~الولدان حملا PageV05P464
# واحدا. فعلم أنها علقت به بعد زوال الزوجية وانقضاء العدة، وكونها حملت
~~به وهي أجنبية (وإن مات الولد أو مات واحد من توأمين أو ماتا. فله أن يلاعن
~~لنفي النسب) لأن الميت ينسب إليه، فيقال: ابن فلان ويلزمه تجهيزه وتكفينه.
# فصل الشرط الثالث: أن تكذبه الزوجة ويستمر ذلك إلى انقضاء اللعان (فإن
~~صدقته الزوجة فيما رماها به) من الزنا (مرة أو مرارا أو سكتت أو عفت عنه أو
~~ثبت زناها بأربعة سواه، أو قذف خرساء أو ناطقة فخرست أو صماء)، ولم تفهم
~~إشارتها أو قذف مما (لحقه النسب)، لأن الولد للفراش، وإنما ينتفي عنه
~~باللعان ولم يوجد شرطه، (ولا حد) لتصديقها إياه أو عدم الطلب (ولا لعان)،
~~لأن كالبينة إنما يقام مع الانكار. (وإن كان إقرارها دون الأربع مرات) فلا
~~حد عليها، (أو) كان إقرارها (أربع مرات ثم رجعت فلا حد عليها) لأن الرجوع
~~عن الاقرار بالحد مقبول، (وإن ms2905 كان تصديقها قبل لعانه فلا لعان بينهما) للحد
~~لتصديقها إياه ولا لنفي النسب، لأن نفي الولد إنما يكون بلعانهما معا، وقد
~~تعذر منهما (وإن كان) تصديقها (بعده) أي بعد لعانه (لم تلاعن هي) لاقرارها،
~~(وإن مات أحدهما) أي الزوجين. (قبل اللعان أو في أثناء لعان أحدهما، أو)
~~مات أحدهما (قبل لعانها ورثه صاحبه) لأن الفرقة لا تحصل إلا بكمال اللعان.
~~(ولحق الزوج نسب الولد) لأن النكاح إنما يقطعه اللعان كالطلاق. (ولا لعان)
~~لأن شرطه مطالبة الزوجة، وقد تعذر ذلك بالموت. (لكن إن كانت قد طالبت في
~~حياتها: فإن أولياءها يقومون في الطلب به) أي بحد القذف (مقامها) ، لأنه
~~يورث عنها إذن (فإن طولب به) أي بالحد (فله إسقاطه باللعان)، كما لو كانت
~~حية (وإذا PageV05P465
# قذف امرأته وله بينة بزناها فهو مخير بين لعانها وإقامة البينة) عليها
~~بالزنا. لأنهما سببان ويحصل بكل منهما ما لا يحصل بالآخر، فيحصل باللعان
~~نفي النسب الباطل وبالبينة الحد عليها، (وإن قال) القاذف (لي بينة غائبة
~~أقيمها أمهل اليومين أو الثلاثة) ليحضرها، لان ذلك قريب. (فإن أتى بالبينة)
~~وشهدت فلا حد. فإن قام رجلين بتصديقها له ثبت التصديق فلا حد عليه ولا
~~عليها، لأنه لا يثبت زناها إلا بإقرار بأربعة، (وإلا) أي وإن لم يأت بها أو
~~لم تكمل. (حد) للقذف (إلا أن يلاعن إن كان) القاذف (زوجا) فيسقط عنه الحد
~~بلعانه. (فإن قال) الزوج (قذفتها وهي صغيرة، فقالت: بل) قذفتني وأنا (كبيرة
~~وأقام كل واحد منهما بينة لما قال: فهما قذفان) موجب أحدهما الحد، والآخر
~~التعزير، لامكان تعدد القذف. (وكذلك إن اختلفا في الكفر) بأن قال: قذفتها
~~وهي كافرة، قالت: بل مسلمة. (أو) اختلفا في (الرق) بأن قال: قذفتها وهي
~~رقيقة، فقالت: بل حرة (أو) اختلفا في (الوقت) بأن قال: قذفتها يوم الخميس
~~فقالت: بل يوم الجمعة، فإذا أقاما بينتين بذلك فهما قذفان (إلا أن يكونا
~~مؤرختين تأريخا واحدا فيسقطان في أحد الوجهين) وهو الصحيح على ما يأتي في
~~تعارض البينتين، وكذا لو اتفقا على ms2906 أنه قذف واحد. (وفي) الوجه (الآخر يقرع
~~بينهما، فإن شهدا أنه قذف فلانة وقذفهما لم تقبل شهادتهما) عليه
~~(لاعترافهما بعدواته) لادعائهما أنه قذفهما. (وإن أبرآه) من القذف (وزالت
~~العداوة ثم شهدا عليه بذلك) أي بقذف زوجته (لم تقبل) شهادتهما عليه (بعد
~~ردها) للتهمة. (وإن ادعيا أنه قذفهما ثم زالت العداوة ثم شهدا عليه بقذف
~~زوجته قبلت) شهادتهما، لأنهما لم يردا في هذه الشهادة. (ولو شهدا أنه قذف
~~امرأته ثم ادعيا أنه قذفهما، فإن أضافا دعواهما إلى ما قبل شهادتهما بطلت)
~~شهادتهما لاعترافهما بالعداوة حينها. (وإن لم يضيفاها وكان ذلك) أي دعواهما
~~قذفهما (قبل الحكم بشهادتهما لم يحكم بها) أي بشهادتهما للتهمة، و (لا)
~~يمنع الحكم إن كانت دعواهما (بعده) أي بعد حكم الحاكم، لأنه PageV05P466
# قد تم فلا يتغير بما حدث من العداوة. (وإن شهدا أنه قذف امرأته وأمهما لم
~~تقبل) شهادتهما لأنها لا تتبعض، فإذا ردت لأمهما لزم ردها لامرأته. (وإن
~~شهدا على أبيهما أنه قذف ضرة أمهما قبلت) شهادتهما، لأنها شهادة على
~~أبيهما. (وإن شهدا) على أبيهما (بطلاق الضرة فوجهان) أصحهما تقبل كما يأتي
~~في موانع الشهادة لأنها شهادة على الأب. (ولو شهد شاهد أنه أقر بالعربية
~~أنه قذفها وشهد) شاهد (آخر) أنه (أقر بذلك بالعجمية ثبتت الشهادة)، لان
~~الاختلاف في العجمية والعربية عائد على الإقرار دون القذف ويجوز أن يكون
~~القذف واحدا والاقرار به في مرتين. (وكذا لو شهد أحدهما أنه أقر يوم الخميس
~~بقذفها، وشهد الآخر أنه أقر بذلك يوم الجمعة) ثبتت شهادتهما لما سبق. (وإن
~~شهد أحدهما أنه قذفها بالعربية، و) شهد (الآخر) أنه قذفها (بالعجمية، أو
~~شهد أحدهما أنه قذفها يوم الخميس، و) شهد (الآخر) أنه قذفها يوم الجمعة: لم
~~يثبت أحد القذفين لعدم كال نصابه. (وإن لاعن) الزوج (ونكلت) الزوجة (عن
~~اللعان فلا حد عليها)، لأن زناها لم يثبت، لأن الحد يدرأ بالشبهة، (وحبست
~~حتى تقرأ ربعا أو تلاعن) لقوله تعالى: * (ويدرأ عنها العذاب) * الآية، فإذا
~~لم تشهد وجب أن لا يدرأ عنها العذاب. ms2907 ولا يسقط النسب إلا بالتعانهما جميعا،
~~لأن الفراش قائم والولد للفراش.
# (ولا يعرض) بالبناء للمفعول أي لا يتعرض (للزوج) بحد ولا مطالبة بلعان
~~(حتى تطالبه) زوجته المقذوفة بذلك، لأنه حق لها فلا يقام بغير طلبها كسائر
~~الحقوق، فإن عفت عن الحق أو لم تطالب لم تجز مطالبته بنفيه ولا حد ولا
~~لعان. (فإن أراد اللعان من غير طلبها، فإن كان بينهما ولد يريد نفيه فله
~~ذلك)، قاله القاضي، وصاحب المقنع وغيرهما، لأنه (ص) لاعن هلال بن أمية
~~وزوجته لم تكن طالبته، لأنه محتاج إلى نفيه، ولان نفي النسب الباطل حق له
~~فلا يسقط برضاها به كما لو طالبت باللعان ورضيت بالولد، وقال في المحرر
~~وتبعه الزركشي: لا يشرع مع وجود الولد على أكثر نصوص الإمام أحمد، لأنه أحد
~~موجبي القذف فلا يشرع مع عدم المطالبة كالحد، وقدمه في النظم والرعايتين
~~والحاوي والفروع. (وإلا فلا) أي وإن لم يكن هناك ولد يريد نفيه لم يكن له
~~أن يلاعن بغير خلاف نعلمه لعدم الحاجة إليه. PageV05P467
# فصل وإذا تم اللعان بينهما ثبت له أربعة أحكام أحدها: سقوط الحد عنه) أي
~~عن الزوج. (إن كانت) الزوجة (محصنة، أو التعزير إن لم تكن) الزوجة (محصنة)
~~لقول هلال بن أمية: والله لا يعذبني الله عليها كما لم يجلدني عليها ولان
~~شهادته قيمت مقام بينته وهي تسقط الحد فكذا لعانه. (فإن نكل عن اللعان أو)
~~نكل (عن تمامه فعليه الحد) لقذفه إياها إن كانت محصنة، وإلا فالتعزير كما
~~لو لم يكن زوجا. (فإن ضرب بعضه) أي بعض الحد (فقال: أنا ألاعن سمع ذلك
~~منه)، وتقدم. (ولو نكلت المرأة عن الملاعنة ثم بذلتها سمعت أيضا) كالرجل،
~~(فإن قذفها برجل بعينه) بأن قال : زنى بك فلان (سقط الحد عنه لهما)، أي
~~للمرأة ومن قذفها به (بلعانه ذكر الرجل في لعانه أو لم يذكره) فيه، لأن
~~هلال بن أمية قذف زوجته بشريك بن سحماء ولم يحده النبي (ص) لشريك ولا عزره
~~له، ولان اللعان بينة في أحد الطرفين فكان بينة ms2908 في الآخر كالشهادة. (فإن لم
~~يلاعن) الزوج (فلكل) واحد (منهما) أي من المرأة والرجل الذي قذفها به
~~(المطالبة) بالحد، (وأيهما طالب حد له وحده) دون من يطالب. كما لو قذف رجلا
~~بالزنا بامرأة معينة (وإن قذف امرأته و) امرأة (أجنبية) غير زوجته (أو) قذف
~~زوجته ورجلا (أجنبيا بكلمتين فعليه حدان)، لكل منهما حد (فيخرج من حد
~~الأجنبية) أو الأجنبي (بالبينة) أو التصديق فقط (و) يخرج (من حد الزوجة
~~بها) أي بالبينة وكذا بالتصديق (أو باللعان، وكذا) إن قذفهما (بكلمة واحدة
~~إلا أنه إذا لم يلاعن ولم يقم بينة) ولا تصديق. (فحد واحد) لأن القذف واحد
~~(وإن قال لزوجته: يا زانية بنت الزانية فقد قذفهما) أي زوجته وأمها
~~(بكلمتين) فعليه لهما PageV05P468
# حدان. (فإن حد لأحدهما لم يحد للآخر حتى يبرأ جلده من حد الأولى). لأن
~~الغرض زجره لا إهلاكه. الحكم (الثاني: الفرقة بينهما ولو لم يفرق الحاكم)
~~بينهما لقول ابن عمر : المتلاعنان يفرق بينهما. قال: لا يجتمعان أبدا رواه
~~سعيد، ولأنه معنى يقتضي التحريم المؤبد فلم يقف على حكم حاكم كالرضاع،
~~ولأنها لو وقفت على تفريق الحاكم لفات ترك التفريق إذا لم يرضيا به،
~~كالتفريق للعيب والاعسار، وتفريقه (ص) بينهما بمعنى إعلامهما بحصول الفرقة.
~~(فلا يقع الطلاق) بعد تمام تلاعنهما، لأنها بانت فلا يلحقها طلاقه
~~كالمختلعة وأولى. (وله) أي الحاكم أي يلزمه (أن يفرق بينهما) كما في
~~الرعاية (من غير استئذانهما، ويكون تفريقه) أي الحاكم بين المتلاعنين
~~(بمعنى إعلامه لهما حصول الفرقة) بنفس التلاعن، لأنها لا تتوقف على تفريقه.
~~الحكم (الثالث: التحريم المؤبد) لقول سهل بن سعد: مضت السنة في المتلاعنين
~~أن يفرق بينهما لا يجتمعان أبدا، رواه الجوزجاني وأبو داود ورجاله ثقات،
~~قاله في المبدع وروى الدارقطني ذلك عن علي، ولأنه تحريم لا يرتفع قبل الجلد
~~والتكذيب فلم يرتفع بهما كتحريم الرضاع فلا تحل الملاعنة (له أي للملاعن
~~ولو أكذب نفسه، وإن لاعنها أمة ثم اشتراها لم تحل له)، لأنه تحريم مؤبد
~~كالرضاع، ولان المطلق ثلاثا إذا اشترى مطلقته لم ms2909 تحل له حتى تنكح زوجا
~~غيره، فهنا أولى لأن هذا التحريم مؤبد الحكم (الرابع: انتفاء الولد عنه)
~~لما روى سهل بن سعد أن رسول الله (ص) فرق بينهما، ولا يدعي ولدها، وفي حديث
~~ابن عباس أن النبي (ص) لما لاعن بين هلال وامرأته فرق بينهما، وقضى أن لا
~~يدعي ولدها لأب ولا يرمي ولدها، ومن رماها أو رمى ولدها فعليه الحد رواه
~~أحمد وأبو داود. (إذا ذكره في اللعان في كل مرة) من الخمس (صريحا) بأن
~~يقول: لقد زنت وما هذا ولدي، (أو تضمنا بأن يقول إذا قذفها بزنا في طهر لم
~~يصبها فيه، وادعى أنه اعتزلها حتى ولدت: أشهد بالله أني لمن الصادقين
~~PageV05P469
# فيما ادعيت عليها أو فيما رميتها) به (من الزنا ونحوه)، مما يؤدي هذا
~~المعنى فينتفى. (فإن لم يذكره) أي الولد في اللعان لا صريحا ولا تضمنا، (لم
~~ينتف) احتياطا للنسب، (إلا أن يعيد اللعان ويذكر نفيه) صريحا أو تضمنا كما
~~تقدم، (ولو نفى أولادا كفاه لعان واحد) يصرح فيه بهم أو يذكرهم فيه تضمنا
~~كما تقدم، (ولا ينتفى) الولد (عنه) أي عن الملاعن (إلا أن ينفيه باللعان
~~التام، وهو أن يوجد اللعان منهما جميعا فلا ينتفى بلعان الزوج وحده) حتى
~~تلاعن هي. (وإن نفى) الزوج (الحمل في لعانه لم ينتف)، قال في رواية
~~الجماعة: لعله يكون ريحا (فإذا وضعته عاد اللعان لنفيه) لأنه قد تحقق
~~وجوده.
# فصل ومن شرط نفي الولد باللعان (أن ينفيه حالة علمه بولادته من غير تأخير
~~إذا لم يكن عذر) لأن تأخيره دليل إقراره به. (قال أبو بكر: لا يتقدر ذلك
~~بثلاث بل هو على ما جرت به العادة، فإن كان ليلا فحتى تصبح وينتشر الناس،
~~وإن كان جائعا أو ظمآن فحتى يأكل أو يشرب أو ينام)، وإن كان ناعسا أو يلبس
~~ثيابه ويسرج دابته، ويركب ويصلي إن حضرت الصلاة ويحرز ماله إن كان) ماله
~~(غير محرز، وأشباه هذا من أشغاله) لأن ذلك لا يدل على إعراضه عنه، لجريان
~~العادة بتقديمه. (فإن ms2910 أخره) أي نفيه (بعد هذا) التأخير الذي جرت به العادة
~~(لم يكن له نفيه) PageV05P470
# لأن ذلك دليل إعراضه عن نفيه. (ومن شرطه) أي نفي الولد (أن لا يوجد منه)
~~إقرار بالولد ولا (دليل على الاقرار به، فإن أقر به أو بتوأمه أو نفاه،
~~وسكت عن توأمه أو هنئ به فسكت) أو هنئ به ف‍ (- أمن على الدعاء أو قال:
~~أحسن الله جزاءك أو بارك) الله (عليك، أو رزقك الله مثله)، لحقه نسبه
~~وامتنع نفيه، لأن الدليل على الاقرار به بمنزلة الاقرار به، والسكوت دال
~~على الرضا في البكر فهنا أولى. (أو أخر نفيه مع إمكانه لحقه نسبه وامتنع
~~نفيه)، لأن ذلك كله دليل على الاقرار به. (وإن قال: أخرت نفيه رجاء موته لم
~~يعذر بذلك)، لأن الموت قريب أو غير متيقن فتعليق النفي عليه تعليق على أمر
~~موهوم. (وإن قال: لم أعلم بولادته وأمكن صدقه بأن يكون في محلة أخرى قبل
~~قوله مع يمينه) لأنه محتمل، ولا يسقط نفيه . (وإن لم يكن) صدقه في دعواه
~~عدم العلم به (مثل أن يكون معها في الدار لم يقبل) قوله ، لأنه خلاف
~~الظاهر. (وإن قال: علمت ولادته ولم أعلم أن لي نفيه أو علمت ذلك)، أي أن لي
~~نفيه (ولم أعلم أنه على الفور، وكان) الزوج (ممن يخفى عليه ذلك كعامة
~~الناس، أو من هو حديث عهد بإسلام، أو من أهل البادية قبل منه) ذلك، لأنه
~~ممكن. (وإن كان فقيها لم يقبل منه) ذلك، لأنه لا يخفى عليه مثله. (وإن
~~أخره) أي نفيه (لحبس أو مرض أو غيبة أو اشتغال بحفظ مال يخاف عليه منه
~~ضيعته، أو) اشتغل عنه (بملازمة غريم يخاف فوته، أو) اشتغل عنه (بشئ يمنعه
~~ذلك لم يسقط نفيه). لأن ذلك لا دليل فيه على إعراضه، وهذا مقتضى كلامه في
~~المقنع، وقال في المبدع: فإن كانت مدة ذلك قصيرة لم يبطل نفيه، لأنه بمنزلة
~~من علم ليلا فأخره إلى أن يصبح، وإن كانت طويلة وأمكنه التنفيذ إلى حاكم
~~ليبعث إليه ms2911 من يستوفي عليه اللعان والنفي، فلم يفعل سقط نفيه، وإن لم يمكنه
~~أشهد على نفسه أنه ناف لولد امرأته، فإن لم يفعل بطل خياره، لأنه إذا لم
~~يقدر على نفيه قام الاشهاد PageV05P471
# مقامه، ومعناه في الشرح. (وإن قال) أخرت نفيه لأني (لم أصدق المخبر به)
~~أي بأنه ولد (وكان) المخبر (مشهور العدالة أو كان الخبر مستفيضا لم يقبل
~~قوله)، لأنه خلاف الظاهر ، ولأنه مقصر. (وإلا) أي وإن لم يكن المخبر مشهور
~~العدالة وكان الخبر غير مستفيض (قبل) قوله، لأنه محتمل. (وإن علم) أنها
~~ولدت (وهو غائب فأمكنه السير فاشتغل به لم يبطل خياره)، لعدم ما يدل على
~~إعراضه عنه قلت: لكن قياس ما تقدم في الشفعة لا بد من الاشهاد، لأن السير
~~لا يتعين بذلك (وإن أقام) الغائب بعد علمه بولادته (من غير حاجة بطل)
~~خياره، لأن ذلك دليل رضاه به (ومتى أكذب) النافي (نفسه بعد نفيه) الولد (و)
~~بعد (اللعان لحقه نسبه حيا. كان) الولد (أو ميتا، غنيا كان) الولد (أو
~~فقيرا)، لأن اللعان يمين أو بينة فإذا أقر بما يخالفها أخذ بإقراره وسقط
~~حكمها خصوصا، والنسب يحتاط لثبوته. (ويتوارثان) لأن الإرث تابع للنسب وقد
~~ثبت فتبعه الإرث (ولزمه الحد) إن كانت المقذوفة (محصنة، وإلا) أي وإن لم
~~تكن محصنة لزمه (التعزير) لاقراره بكذب نفسه في قذفها ولعانها. (فإن رجع عن
~~إكذاب نفسه، وقال: لي بينة أقيمها بزناها، أو أراد إسقاط الحد باللعان لم
~~يسمعها)، أي لا بينته ولا لعانه، لأن البينة واللعان لتحقق ما قاله، وقد
~~أقر بكذب نفسه فلا يقبل منه خلافه. (وإن ادعت أنه قذفها فأنكر) قذفه لها،
~~(فأقامت به) أي بقذفها (بينة فقال: صدقت البينة ليس ذلك قذفا، لأن القذف
~~الرمي بالزنا كذبا، وأنا صادق فيما رميتها به) فلست قاذفا. (ولم يكن) قوله
~~(ذلك إكذابا لنفسه)، لأنه محتمل (وله إسقاط الحد باللعان) أو البينة. (فإن
~~قال) زوجها جوابا لدعواها عليه أنه قذفها بالزنا (ما زنت، ولا رميتها
~~بالزنا فقامت البينة عليه بقذفها) بالزنا (لزمه الحد) ms2912 إن كانت محصنة، لثبوت
~~موجبة، وإلا فالتعزير (ولم تسمع بينته)، بأنها زنت (ولا لعانه) لأن ذلك
~~PageV05P472
# يكذب قوله: ما زنت. (ولو أنفقت الملاعنة على الولد ثم استلحقه الملاعن
~~رجعت) الملاعنة (عليه بالنفقة)، لأنها إنما أنفقت عليه تظنه أنه لا أب له،
~~قاله الموفق: واقتصر عليه في الانصاف. (ويأتي في النفقات، ولا يلحقه) أي
~~الملاعن (نسبه) أي المنفي بلعان (باستلحاق ورثته له بعد موته)، أي الملاعن
~~(و) بعد تمام (لعانه) نص عليه، لأنهم يحملون على غيرهم نسبا قد نفاه عنه
~~فلم يقبل منهم. (ولو نفى من لم ينتف) كمن أقر به ذلك أو وجد منه ما يدل على
~~الاقرار به، (وقال: إنه من زنا حد إن لم يلاعن) لأنه قذف زوجته فكان له
~~إسقاط الحد باللعان كما لو لم يكن ولد.
# فصل فيما يلحق من النسب ، من ولدت امرأته من) أي ولد فأكثر، (أمكن كونه
~~منه) أي كون الولد من الزوج. (ولو مع غيبته) أي الزوج. قال في الفروع: ولو
~~مع غيبته عشرين سنة، قاله في المغني في مسألة القافة، وعليه نصوص أحمد،
~~ولعل المراد، ويخفى سيره، وإلا فالخلاف على ما يأتي وتابعه في المبدع. (ولا
~~ينقطع الامكان عنه) أي عن الاجتماع (بالحيض). قاله في الترغيب (بأن تلده
~~بعد ستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها، أو) ولدت (لأقل من أربع سنين منذ
~~أبانها) ولم يخبر بانقضاء عدتها بالقروء. (وهو ممن يولد لمثله كابن عشر)
~~سنين (لحقه نسبه، ما لم ينفه باللعان). لقوله (ص): الولد للفراش وقدرنا
~~بعشر سنين فما زاد لقوله (ص) واضربوهم عليها لعشر، وفرقوا بينهم في
~~المضاجع، فأمره بالتفريق دليل على إمكان الوطئ الذي هو سبب الولادة، ولان
~~تمام عشر سنين زمن يمكن فيه البلوغ فيلحق به PageV05P473
# الولد، كالبالغ. وقد روي أن عمر ابن العاص وابنه لم يكن بينهما إلا اثنا
~~عشر عاما. (ومع هذا) أي مع لحوق النسب بابن عشر فأكثر. (فلا يكمل به) أي
~~بإلحاق النسب (مهر) إذا لم يثبت الدخول أو الخلوة، لأن الأصل براءة ذمته ms2913
~~فلا نثبته عليه دون ثبوت سببه الموجب له.
# (ولا يثبت به) أي بإلحاق النسب (عدة ولا رجعة)، لأن السبب الموجب لهما
~~غير ثابت.
# (ولا يحكم ببلوغه) أي ابن عشر فأكثر (إن شك فيه) أي في بلوغه، لأن الحكم
~~بالبلوغ يستدعي يقينا ترتب الاحكام عليه من التكاليف، ووجوب الغرامات فلا
~~يحكم به مع الشك، وإنما ألحقنا الولد به احتياطا حفظا للنسب. (وإن أتت به)
~~أي بولد (لدون ستة أشهر منذ تزوجها وعاش) الولد لم يلحقه نسبه، لأنها مدة
~~لا يمكن أن تحمل وتلد فيها، فعلم أنها كانت حاملة قبل تزوجها، (وإلا) أي
~~وإن ولدته لدون ستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بهما ولم يعش. (لحقه بالامكان)
~~أي إن أمكن كونه منه كابن عشر فأكثر. (كما) لو ولدته (بعدها) أي بعد الستة
~~أشهر منذ أمكن اجتماعه بها وعاش، وكان ممن يولد لمثله كما سبق. (أو) ولدته
~~(لأكثر من أربع سنين منذ أبانها) لم يلحقه، لأنا علمنا أنها حملت به قبل
~~النكاح. (أو أخبرت) المطلقة البائن (بانقضاء عدتها بالقرء، ثم أتت به لأكثر
~~من ستة أشهر لم يلحق الزوج) نسبه، لأنها أتت به بعد الحكم بانقضاء عدتها في
~~وقت يمكن أن لا يكون منه فلم يلحقه، كما لو انقضت عدتها بالحمل، وإنما
~~يعتبر الامكان مع بقاء الزوجية أو العدة، وأما بعدهما فلا يكتفي بالامكان
~~للحاقه، وذلك لأن الفراش سبب. ومع وجود السبب يكتفي بإمكان الحكم، فإذا
~~انتفى السبب انتفى الحكم لانتفائه. (فأما إن طلقها) ولو بائنا (فاعتدت
~~بالأقراء، ثم ولدت قبل مضي ستة أشهر من آخر أقرائها لحقه) نسب الولد، (ولزم
~~أن لا يكون الدم حيضا)، لعلمنا أنها كانت حاملا في زمن رؤية الدم والحامل
~~لا تحيض. (وإن فارقها حاملا فولدت) ولدا أو أكثر، (ثم ولدت) ولدا (آخر قبل
~~مضي ستة أشهر: لحقه) نسب الثاني كالأول، لأنهما حمل واحد (وإن كان بينهما
~~أكثر من ستة أشهر لم يلحقه) نسب الثاني (وانتفى عنه من غير لعان) لأنه لا
~~يمكن أن يكون الولدان حملا واحدا وبينهما ms2914 مدة الحمل. فعلم أنها علقت به بعد
~~زوال الزوجية وانقضاء العدة وكونها أجنبية كسائر الأجنبيات. (وإن) تزوج
~~امرأة و (علم أنه لا يجتمع بها كالذي يتزوجها بحضرة الحاكم أو PageV05P474
# غيره ويطلقها في المجلس أو يموت قبل غيبته عنهم)، أي عن أهل المجلس: لم
~~يلحقه للعلم حسا ونظرا لأنه ليس منه. (أو يتزوجها وبينهما) أي الزوجين
~~(مسافة) بعيدة (لا يصل إليها في المدة التي ولدت فيها) كشرقي يتزوج بغربية،
~~فإن الوقت لا يسع مدة الولادة وقدومه ووطأه بعده (لم يلحقه) النسب. والمراد
~~وعاش، وإلا لحقه بالامكان. ذكره في الفروع (وإن أمكن وصوله) أي الزوج إلى
~~الزوجة (في المدة) التي مضت بعد العقد والولادة (لحقه النسب)، لما سبق في
~~التعليق والوسيلة والانتصار، ولو أمكن ولا يخفى السير كأمير وتاجر كبير،
~~ومثل في عيون المسائل بالسلطان والحاكم. ونقل ابن منصور إن علم أنه لا يصل
~~مثله لم يقض بالفراش وهي مثله، (وإن كان الزوج صبيا له دون عشر سنين) لم
~~يلحقه نسب، لأنه لم يعهد بلوغ قبلها (أو) كان الزوج (مقطوع الذكر والأنثيين
~~أو) مقطوع (الأنثيين فقط)، أي مع بقاء الذكر (لم يلحقه نسبه) لأن الولد لا
~~يوجد إلا من مني، ومن قطعت خصيتاه لا مني له، لأنه لا ينزل إلا ماء رقيقا
~~لا يخلق منه الولد ولا وجد ذلك، ولا اعتبار بإيلاج لا يخلق منه الولد، كما
~~لو أولج الصغير، (ويلحق) الولد (مقطوع الذكر فقط) لأنه يمكن أن يساحق فينزل
~~ما يخلق منه الولد، ولهذا ألحقنا ولد الأمة بسيدها إذا اعترف بوطئها دون
~~الفرج، (و) يلحق (العنين) لامكان إنزاله ما يخلق منه الولد.
# فصل وإن طلقها طلاقا رجعيا فولدت لأكثر من أربع سنين منذ طلقها، وقبل نصف
~~سنة منذ أخبرت بفراغ العدة) إن أخبرت بها. (أو) ولدت لأكثر من أربع سنين
~~منذ طلقها، إن (لم تخبر) بانقضائها لحقه نسبه ، (أو) ولدت (لأقل من أربع
~~سنين منذ انقضت عدتها لحقه نسبه) لأنها في حكم الزوجات أشبه ما قبل الطلاق،
~~(وإن أخبرت) المرأة (بموت ms2915 زوجها فاعتدت) للوفاة (ثم تزوجت) PageV05P475
# وولدت، (لحقه الثاني ما ولدته لنصف سنة فأكثر)، لأنه ولد على فراشه لا ما
~~ولدته لدون ذلك وعاش، لأنه ليس منه يقينا. (وإن وطئ رجل امرأة لا زوج لها
~~بشبهة فأتت بولد لحقه نسبه) للشبهة، (وقال) الامام (أحمد: كل من درأت عنه
~~الحد ألحقت به الولد، ولو تزوج رجلان أختين) أو غيرهما، (فزنت كل واحدة
~~منهما إلى زوج الأخرى غلطا فوطئها وحملت منه، لحق الولد بالواطئ) للشبهة.
~~(لا) يلحق (بالزوج) للعلم بأنه ليس منه، (وإن وطئت امرأته أو أمته بشبهة في
~~طهر لم يصبها فيه فاعتزلها، حتى أتت بولد لستة أشهر من حين الوطئ، لحق)
~~الولد (الواطئ) للعلم، بأنه منه، (وانتفى عن الزوج من غير لعان) للعلم بأنه
~~ليس منه، (وإن أنكر الواطئ الوطئ فالقول قوله بغير يمين) لأن الأصل عدمه.
~~(ويلحق نسب الولد بالزوج) لأن الولد للفراش، (وإن أتت) الموطوءة بشبهة
~~(به)، أي بالولد (لدون ستة أشهر من حين الوطئ) أي وطئ الشبهة (لحق) الولد
~~(الزوج)، للعلم بأنه ليس من وطئ الشبهة. (وإن اشتركا) أي الزوج والواطئ
~~بالشبهة (في وطئها في طهر) واحد، (فأتت بولد يمكن أن يكون منهما لحق) الولد
~~(الزوج لأن الولد للفراش)، سواء ادعياه أو أحدهما أو لا، (وإن ادعى الزوج
~~أنه من الواطئ، فقال بعض أصحابنا)، قال في الانصاف: هنا منهم صاحب المستوعب
~~(يعرض على القافة معهما فيلحق بمن ألحقته به منهما) لاحتمال أن يكون من كل
~~منهما (فإن ألحقته بالواطئ لحقه ولم يملك نفيه عن نفسه)، لتعذر اللعان منه
~~لفقد الزوجية، (وانتفى عن الزوج بغير لعان) لأن إلحاقه القافة كالحكم. (وإن
~~ألحقته) القافة PageV05P476
# (بالزوج لحق) به، (ولم يملك الواطئ نفيه باللعان) لأنه نقض لقول القائف،
~~(وإن ألحقته القافة بهما لحق بهما) لامكانه كما تقدم. (ولم يملك الواطئ
~~نفيه عن نفسه، وهل يملك الزوج نفيه باللعان؟ على روايتين) أطلقهما في
~~المغني وغيره ، قلت: مقتضى كلامهم لا يملكه لعدم القذف فلا يمكن اللعان،
~~وأيضا إلحاق القائف كالحكم فلا يرفعه بلعانه. (فإن ms2916 لم يوجد قافة أو اشتبه
~~عليهم لحق الزوج)، لأن الولد للفراش. (وإن أتت امرأته بولد فادعى أنه من
~~زوج) كان (قبله، وكانت تزوجت بعد انقضاء العدة أو بعد أربع سنين منذ بانت
~~من الأول لم يلحق) الولد (بالأول) لما سبق، (وإن وضعته لأقل من ستة أشهر
~~منذ تزوجها الثاني لم يلحق) الولد أيضا (به)، حيث عاش لعدم الامكان
~~(وينتفي) نسب الولد (عنهما)، أي عن الأول والثاني. (وإن كان) وضعها له
~~(أكثر من ستة أشهر) منذ أمكن اجتماعه بها (فهو) أي الولد (ولده) أي الثاني،
~~لأنها فراشه وأمكن كونه منه لحقه، (وإن كان) وضعها للولد (لأكثر من ستة
~~أشهر منذ تزوجها الثاني، ولأقل من أربع سنين من طلاق الأول، ولم يعلم
~~انقضاء العدة) عرض على القافة معهما، لامكان أن يكون من كل منهما، و (لحق
~~بمن ألحقته القافة) به منهما. (فإن ألحقته بالأول انتفى عن الزوج بغير
~~لعان) لما مر، (وإن ألحقته بالزوج انتفى عن الأول وليس للزوج نفيه) باللعان
~~كما سبق. (وتعتبر عدالة القائف وذكوريته وكثرة إصابته) و (لا) تعتبر
~~(حريته) كالشاهد، (ويكفي) قائف (واحد) لأنه ينفذ ما يقوله فهو كالحاكم.
~~(ولا يبطل قولها) أي القافة (بقول) قافة (أخرى، ولا بإلحاقها غيره) كما لا
~~يبطل حكم الحاكم بحكم غيره ولا بإبطاله (وتقدم في اللقيط بعضه) موضحا.
~~PageV05P477
# فصل ومن اعترف بوطئ أمته في الفرج أو دونه أي دون الفرج صارت فراشا له،
~~(لأنه قد يجامع) في غير الفرج (فيسبق الماء إلى الفرج، ف‍) - إذا (ولدت)
~~ولدا (لستة أشهر) فأكثر (لحقه نسبه، وإن ادعى العزل أو عدم الانزال) لحديث
~~عائشة في ابن زمعة، ولقول عمر: لا تأتيني وليدة يعترف سيدها أنه ألم بها
~~إلا ألحقت به ولدها بعد ذلك أو اتركوا، رواه الشافعي عن مالك عن ابن شهاب
~~عن سالم بن عبد الله عن أبيه عن جده، وقياسا على النكاح، وفارق الملك
~~النكاح بأنه لا يتعلق به تحريم المصاهرة، وينعقد في محل يحرم النكاح فيه
~~كالمجوسية وذوات محارمه. وإن وطئها في الدبر ms2917 لم تصر فراشا في الأشهر، لأنه
~~ليس منصوص عليه ولا في معناه (إلا أن يدعي الاستبراء)، لأنه دليل على براءة
~~الرحم. والقول قوله في حصوله، لأنه أمر خفي لا يمكن الاطلاع عليه إلا بعسر
~~ومشقة، (ويحلف عليه) لأن الاستبراء غير مختص به أشبه سائر الحقوق. (فينتفى)
~~الولد عن السيد (بذلك)، أي بولادتها له لستة أشهر فأكثر بعد استبرائه
~~إياها، لأن الأصل عدمه وليست فراشا له. (فإن ادعى الاستبراء فأتت بولد ليس
~~بينهما ستة أشهر فأكثر، (فأقر بأحدهما ونفى) عنه (الآخر لحقاه)، لأنهما حمل
~~واحد، فإذا استلحق بعضه لحق باقيه بالضرورة. (وإن أعتقها أو باعها ونحوه)
~~كما لو وهبها أو جعلها عوضا عن أجرة أو نكاح، (بعد اعترافه بوطئها، فأتت
~~بولد لدون ستة أشهر من حين العتق أو البيع) ونحوه، (لحق به) لأنها حملت به
~~وهي فراش، لأن أقل مدة الحمل ستة أشهر، (وتصير أم ولد له) لكونها حملت به
~~في ملكه (والبيع باطل) لأنها صارت أم ولد. (وكذا إن لم يستبرئها فأتت به
~~لأكثر من ستة أشهر، وادعى المشتري أنه من البائع فهو ولد البائع) لأنه
~~PageV05P478
# وجد منه سببه وهو الوطئ ولم يوجد ما يعارضه، ولا ما يمنعه فتعين إحالة
~~الحكم عليه ، (سواء ادعاه البائع أو لم يدعه) لأن الموجب لالحاقه أنها لو
~~أتت به في ملكه في تلك المدة للحق به. وانتقال الملك عنه لم يتجدد به شئ.
~~(وإن ادعاه المشتري لنفسه) وكان البيع قبل استبرائها وولدت لأكثر من ستة
~~أشهر من حين أرى القافة. (أو ادعى كل واحد منهما أنه) أي الولد (للآخر)،
~~بأن ادعى البائع أنه للمشتري، وادعى المشتري أنه للبائع. (والمشتري مقر
~~بالوطئ أرى القافة) لأن نظرها طريق شرعي إلى معرفة النسب عند الاحتمال لما
~~تقدم. (وإن استبرئت) الأمة المبيعة (ثم أتت بولد لأكثر من ستة أشهر لم
~~يلحقه) أي البائع (نسبه) لان الاستبراء يدل على براءتها من الحمل، وقد أمكن
~~أن يكون من غيره لوجود مدة الحمل بعد الاستبراء مع قيام الدليل، فلو أتت به ms2918
~~لأقل من ستة أشهر، فالاستبراء غير صحيح (وكذا إن لم تستبرأ) الأمة المبيعة
~~وأتت بولد لأكثر من ستة أشهر، (ولم يقر المشتري للبائع به) فلا يلحقه نسبه،
~~لأنه ولد أمة المشتري فلا تقبل دعوى غيره له إلا بإقرار من المشتري، (وإن
~~ادعاه) أي ادعى البائع الولد أنه منه (بعد ذلك)، أي بعد أو ولدته لستة
~~أشهر، (وصدقه المشتري لحقه) أي البائع (نسبه وبطل البيع) لكونها أم ولد،
~~(فإن لم يكن البائع أقر بوطئها قبل بيعها لم يلحقه الولد بحال، سواء ولدته
~~لستة أشهر أو أقل) منها، لأنه يحتمل أن يكون من غيره، (وإن اتفقا) أي
~~البائع والمشتري (على أنه ولد البائع، فهو ولده) لأن الحق لهما يثبت
~~باتفاقهما. (وبطل البيع) لأنها أم ولد. (وإن ادعاه البائع) أنه ولده (ولم
~~يصدقه المشتري فهو عبد للمشتري)، ولا يقبل قول البائع في الايلاد لأن الملك
~~قد صار إلى المشتري في الظاهر، فلا يقبل قول البائع فيما يبطل حقه. (كما لو
~~باع عبدا ثم أقر أنه قد أعتقه، والقول قول المشتري مع يمينه) لاحتمال صدق
~~البائع، وهل يلحق البائع نسبه مع كونه عبدا للمشتري، لأنه يجوز أن يكون
~~ابنا لأحدهما مملوكا للآخر، أو لا لأن فيه ضررا على المشتري فيما لو أعتقه،
~~كان أبوه أحق بميراثه وجهان: (ويلحق الولد بوطئ الشبهة) وتقدم.
# (و) يلحق (في كل نكاح فاسد فيه شبهة) كالنكاح المختلف في صحته، فيكون:
~~(كنكاح صحيح) PageV05P479
# في لحوق النسب حيث أتت به لستة أشهر مند أمكن اجتماعه بها، و (لا) يكون
~~(كملك اليمين) بحيث يتوقف لحوق النسب فيه على الاقرار بالوطئ. (ولا أثر
~~لشبهة ملك مع فراش) لحديث: الولد للفراش. (وإن وطئ المجنون من لا شبهة له
~~عليها، ولا شبهة ملك لم يلحقه نسبه)، لأنه لا يستند إلى ملك ولا اعتقاد
~~إباحة، وعليه مهر المثل إن أكرهها على الوطئ لأن الضمان يستوي فيه المكلف
~~وغيره، وتبعه نسب الأب إجماعا ما لم ينتف كابن ملاعنة وتبعية ملك أو حرية
~~لام، إلا مع شرط أو ms2919 غرور وتبعية دين لخيرهما وتبعية نجاسة وحرمة أكل
~~لأخبثهما، انتهى. PageV05P480
# كتاب العدد واحدها عدة بكسر العين فيهما. قال ابن فارس والجوهري: عدة
~~المرأة أيام أقرائها والمرأة معتدة، (وهي) أي العدة شرعا (التربص المحدود
~~شرعا) يعني مدة معلومة تتربص فيها المرأة لتعرف براءة رحمها، وذلك يحصل
~~بوضع حمل أو مضي أقراء أو أشهر على ما يأتي تفصيله. والأصل فيها الاجماع
~~ودليله الكتاب والسنة، ويأتي مفصلا في مواضعه والمعنى يشهد له، لأن رحم
~~المرأة ربما كان مشغولا بماء شخص، وتمييز الأنساب مطلوب في نظر الشرع
~~والعدة طريق له. والعدة أربعة أقسام: معنى محض، وتعبد محض، ومجتمع الامرين
~~والمعنى أغلب، ويجتمع الأمران والتعبد أغلب. فالأول: عدة الحامل، والثاني:
~~عدة المتوفى عنها زوجها التي لم يدخل بها، والثالث: عدة الموطوءة التي يمكن
~~حبلها ممن يولد لمثله، سواء كانت ذات أقراء أو شهر، فإن معنى براءة الرحم
~~أغلب من التعبد بالعدد المعتبر لغلبة ظن البراءة، والرابع: كما في عدة
~~الوفاة للمدخول بها التي يمكن حملها وتمضي أقراؤها في أثناء الشهور، فإن
~~العدد الخاص أغلب من براءة الرحم بمضي تلك الأقراء. (كل امرأة فارقها زوجها
~~في حياته قبل المسيس والخلوة فلا عدة عليها) إجماعا، لقوله تعالى: * (يا
~~أيها الذين آمنوا إذا نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن) الآية. ولأن العدة إنما
~~وجبت في الأصل لبراءة الرحم، والمسيس اللمس باليد. PageV05P481
# ثم استعير للجماع لأنه مستلزم له. (وإن خلا) الزوج (بها وهي مطاوعة، ولو
~~لم يمسها) مع علمه بها، (ولو) كانت الخلوة (في نكاح فاسد فعليه العدة سواء
~~كان بهما) أي الزوجين مانع (أو) كان (بأحدهما مانع من الوطئ) حسي أو شرعي،
~~(كإحرام وصيام وحيض ونفاس ومرض وجب وعنة ورتق وظهار وإيلاء واعتكاف، أو لم
~~يكن)، لما روى الأثرم عن زرارة بن أوفى قال: قضى الخلفاء الراشدون أن من
~~أغلق بابا أو أرخى سترا، فقد وجب المهر ووجبت العدة، وهذه قضية اشتهرت ولم
~~تنكر، فكانت كالاجماع وضعف أحمد ما روي خلافه، ولأنه عقد على المنافع.
~~فالتمكين منه يجري مجرى الاستيفاء ms2920 في الاحكام كعقد الإجارة والآية مخصوصة
~~بما ذكرناه، والحكم معلق على الخلوة التي هي مظنة الإصابة دون حقيقتها فلم
~~تؤثر، ولو اختلى بها واختلفا في المسيس قبل قول من يدعي الوطئ احتياطا
~~للابضاع، ولأنه أقرب إلى حال الخلوة. ذكره في المبدع. (إلا أ) ن (لا يعلم)
~~الزوج (بها) في الخلوة (كأعمى وطفل) فلا عدة عليها، لأن المظنة لا تتحقق
~~(ومن لا يولد لمثله لصغره) كابن دون العشرة، (أو كانت لا يوطأ مثلها
~~لصغرها) كبنت دون تسع فلا عدة، (أو) خلا بها (غير مطاوعة وفارقها في حياته
~~فلا عدة عليها، ولا يكمل صداقها) لعدم تحقق المظنة مع ظهور عدم المسيس.
~~(ولا تجب) العدة (بالخلوة بلا وطئ في نكاح مجمع على بطلانه) كالخامسة
~~والمعتدة، سواء (فارقها) حيا (أو مات عنها)، لأن وجود صورة ذلك العقد
~~كعدمه. (وإن وطئها) في النكاح المجمع على بطلانه (ثم مات، أو فارقها اعتدت
~~لوطئه بثلاثة قروء منذ وطئها)، لأن ذلك العقد كعدمه، (كالمزني بها من غير
~~عقد. ولا) تجب العدة (بتحملها ماء الرجل). قال ابن حمدان: إن كان ماء زوجها
~~اعتدت، وإلا فلا. وقال في المبدع فيما يلحق من النسب: إذا تحملت ماء زوجها
~~لحقه نسب من ولدته منه، وفي العدة والمهر وجهان، فإن كان حراما أو ماء من
~~ظنته زوجها فلا نسب ولا مهر، ولا عدة في الأصح فيها.
# وقال في المنتهى وكتاب الصداق ويثبت به نسب وعدة ومصاهرة، ولو من أجنبي.
~~PageV05P482
# (ولا) تجب العدة (بالقبلة واللمس من غير خلوة) لأن العدة في الأصل إنما
~~وجبت لبراءة الرحم وهي متيقنة، (وتجب) العدة (على) الزوجة (الذمية من)
~~زوجها (الذمي، و) من زوجها (المسلم) لعموم الأدلة، ولأنهم مخاطبون بفروع
~~الاسلام. (ولو لم تكن) المعتدة (من دينهم) أي الذميين أي مشروعة فيه لما
~~تقدم، (وعدتها كعدة المسلمة) على ما يأتي تفصيله للعموم، (وتجب العدة على
~~من وطئت مطاوعة كانت أو مكرهة، إلا أن يكون الواطئ لا يولد لمثله لصغره)
~~كابن دون عشر، فلا عدة عليها لوطئه. (وهو مذهب المالكية) ms2921 لأن العدة تراد
~~للعلم ببراءة الرحم من الحمل، فإذا كان الواطئ لا يولد لمثله فالبراءة
~~متيقنة، فلا فائدة في العدة. (والمعتدات ست) أي ستة أضرب تأتي مفصلة، ولم
~~يجعل الآيسات من المحيض ضربا، واللائي لم يحضن ضربا، لاستواء عدتهما،
~~(إحداهن أولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن، حرائر كن أو إماء، مسلمات أو
~~كافرات، عن فرقة الحياة أو الممات) لعموم قوله تعالى: * (وأولات الأحمال
~~أجلهن أن يضعن حملهن) * قال في المبدع: وآية الحمل متأخرة عن آية الأشهر.
~~قال ابن مسعود من شاء باهلته أو لاعنته أن الآية التي في سورة النساء
~~القصرى: * (وأولات الأحمال أجلهن أن يضعن حملهن) نزلت بعد آية البقرة: *
~~(والذين يتوفون منكم) * والخاص مقدم على العام، (ولا تنقضي عدتها إلا بوضع
~~كل الحمل) لقوله تعالى: * (أن يضعن حملهن) * فإذا وضعته انقضت عدتها. (ولو
~~لم تطهر وتغتسل من نفاسها) للعلم ببراءة الرحم بالوضع. (لكن إن تزوجت في
~~مدة النفاس حرم وطؤها حتى تطهر) قياسا على الحيض، (فلو ظهر بعض الولد فهي
~~في عدة حتى ينفصل باقيه، إن كان) الحمل (واحدا وإن كان) الحمل (أكثر) من
~~واحد، (ف‍) - هي في عدة (حتى ينفصل باقي الأخير) لقوله تعالى: * (أجلهن أن
~~يضعن حملهن) * وقبل وضع كل الأخير لم تضع حملها بل بعضه، (فإن وضعت ولدا
~~وشكت في وجود ثان لم تنقض عدتها حتى تزول الريبة، وتتيقن PageV05P483
# أنه لم يبق معها حمل)، وفي نسخة ولد ليحصل العلم ببراءة الرحم. (والحمل
~~الذي تنقضي به العدة تصير به الأمة أم ولد، وهو ما تبين فيه شئ من خلق
~~الانسان كرأس ورجل)، فتنقضي به العدة إجماعا حكاه ابن المنذر، لأنه علم أنه
~~حمل فيدخل في عموم النص. (فإن وضعت مضغة لا يتبين فيها شئ من ذلك)، أي خلق
~~الانسان (فذكر ثقات من النساء أنه مبدأ خلق آدمي لم تنقض به العدة)، لأنه
~~لم يصر ولدا أشبه العلقة، (وكذا لو ألقت نطفة أو دما أو علقة)، فلا يتعلق
~~به شئ من الاحكام لأنه لم يثبت أنه ولد ms2922 بالمشاهدة لا بالبينة. (لكن لو وضعت
~~مضغة لم يتبين) أي يظهر (فيها الخلق، فشهدت ثقات من القوابل أن فيها صورة
~~خفية بان بها أنها خلقة آدمي انقضت به العدة)، لأنه حمل فيدخل في عموم
~~النص. (وإن أتت بولد لا يلحقه) أي الزوج (نسبه كامرأة صغير لا يولد لمثله،
~~و) امرأة (خصي مجبوب)، أو خصي غير مجبوب كما سبق. (ومطلقة عقب عقد) بأن
~~طلقها بالمجلس وكذا لو مات، (ومن أتت به لدون ستة أشهر منذ عقد عليها،
~~وعاش، أو بعد أربع سنين منذ مات، أو) منذ (بانت منه أو) منذ (انقضاء عدتها
~~إن كانت رجعية لم تنقض عدتها به)، لأنه حمل ليس منه يقينا فلم تعتد بوضعه
~~كما لو ظهر بعد موته، (وتعتد بعده عدة وفاة) إن كانت متوفى عنها، (أو عدة
~~فراق) إن كان فارقها في الحياة، (حيث وجبت) عدة الفراق على ما تقدم تفصيله.
~~(وأقل مدة الحمل ستة أشهر) وفاقا لما روى الأثرم والبيهقي عن أبي الأسود،
~~أنه رفع إلى عمر أن امرأة ولدت لستة أشهر فهم عمر برجمها، فقال له علي: ليس
~~لك ذلك قال الله تعالى : * (والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين) * وقال:
~~* (وحمله وفصاله ثلاثون شهرا) * فحولان وستة أشهر لا رجم عليها، فخلى عمر
~~سبيلها، وقال ابن عباس كذلك رواه البيهقي، وذكر ابن قتيبة أن عبد الملك بن
~~مروان PageV05P484
# ولد لستة أشهر، (وغالبها) أن مدة الحمل (تسعة أشهر) لأن غالب النساء كذلك
~~يحملن وهذا أمر معروف بين الناس. (وأكثرها أربع سنين) لأن ما لا نص فيه
~~يرجع فيه إلى الوجود وقد وجد أربع سنين. فروى الدارقطني عن الوليد بن مسلم
~~قلت لمالك بن أنس عن حديث عائشة قالت: لا تزيد المرأة في حملها على سنتين
~~فقال: سبحان الله من يقول هذا؟ هذه جارتنا امرأة محمد بن عجلان امرأة صدق
~~وزوجها رجل صدق حملت ثلاثة أبطن في اثني عشر سنة. وقال الشافعي: بقي محمد
~~بن عجلان في بطن أمه أربع سنين. وقال أحمد:
# نساء بني عجلان تحمل أربع ms2923 سنين. (وأقل ما يتبين به) خلق (الولد أحد
~~وثمانون يوما) لحديث ابن مسعود أن النبي (ص) قال: إن أحدكم يجمع خلقه في
~~بطن أمه أربعين يوما نطفة ثم يكون علقة مثل ذلك ثم يكون مضغة مثل ذلك
~~الحديث. ولا شك أن العدة لا تنقضي بما دون المضغة، فوجب أن يكون بعد
~~الثمانين، فإما بعد أربعة أشهر فليس فيه إشكال. وذكر المجد في شرحه أن غالب
~~ما يتبين فيه خلقه ثلاثة أشهر.
# فصل الثانية من المعتدات المتوفى عنها زوجها ولو كان (طفلا أو) كانت
~~(طفلة لا يولد لمثلهما، ولو قبل الدخول) والخلوة، (فتعتدان لم تكن حاملا
~~منه أربعة أشهر وعشر ليال بعشرة أيام، إن كانت حرة) قال في المبدع
~~بالاجماع. يعني في الجملة وسنده الآية، وقول النبي (ص): لا يحل لامرأة تؤمن
~~بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة أشهر وعشر
~~والعرب تغلب PageV05P485
# حكم التأنيث في العدد خاصة على الذكر، تطلق لفظ الليالي وتريد الليالي
~~بأيامها. لقوله تعالى لزكريا: * (آيتك أن لا تكلم الناس ثلاث ليال سويا) *
~~يريد بأيامها.
# لقوله تعالى: * (آيتك أن لا تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا) * (وإن
~~كانت) المتوفى عنها زوجها (أمة)، فعدتها (نصفها) أي شهران وخمسة أيام
~~بلياليها، لأن الصحابة أجمعوا على أن عدة الأمة على النصف من عدة الحرة.
~~قاله في المبدع، (وإن كانت) المتوفى عنها (حاملا من غيره) أي من غير زوجها
~~(اعتدت للزوج) عدة وفاة (بعد وضع الحمل)، وتقدم. (و) عدة (معتق بعضها
~~بالحساب من عدة حرة وأمة ويجبر بالكسر) فمن نصفها حر ونصفها رقيق تعتد
~~بثلاثة أشهر وثمانية أيام بلياليها، (وإن مات زوج الرجعية في عدتها استأنفت
~~عدة الوفاة من حين موته) لأنها زوجة. فتدخل في عموم قوله: * (والذين يتوفون
~~منكم) * الآية. (وسقطت عدة الطلاق) لأنها تعتد للوفاة فلا يجمع معها غيرها
~~إجماعا، حكاه ابن المنذر. (وإذا قتل المرتد في عدة امرأته استأنفت عدة
~~وفاته)، لأنه كان يمكنه تلافي النكاح بعوده إلى الاسلام فأشبهت الرجعية.
~~(ولو ms2924 أسلمت امرأة كافر ثم مات قبل انقضاء العدة انتقلت إلى عدة وفاته في
~~قياس التي قبلها)، قاله الشيخ تقي الدين واقتصر عليه في الانصاف. (وإن
~~طلقها في الصحة بائنا ثم مات في عدتها لم تنتقل عنها) بل تبنى على عدة
~~الطلاق مطلقا، ولا تعتد للوفاة للآية. ولأنها أجنبية منه في غير نكاحه
~~وميراثه فلم تعتد لوفاته كما لو انقضت عدتها، (وإن كان الطلاق) البائن (في
~~مرض موته) المخوف ومات في العدة، (اعتدت أطول الأجلين من عدة طلاق وعدة
~~وفاة)، لأنها وارثة، فيجب عليها أن تعتد للوفاة ومطلقة فيجب عليها أن تعتد
~~بأطولهما ضرورة، أنها لا تخرج عن العهدة يقينا إلا بذلك. (إلا أن تكون)
~~البائن في المرض (لا ترثه، كالأمة أو الحرة يطلقها العبد أو الذمية)
~~الكتابية (يطلقها المسلم، أو تكون هي سألته الطلاق أو) سألته (الخلع، أو
~~PageV05P486
# فعلت ما يفسخ نكاحها) من نحو رضاع زوجة صغرى، (فتعتد للطلاق لا غير)،
~~لأنها ليست وارثة أشبهت المبانة في الصحة. (وإن كانت المطلقة) البائن
~~(مبهمة أو) كانت (معينة ثم أنسيها، ثم مات اعتدت كل واحدة الأطول منهما)،
~~لأن كل واحدة يحتمل أنها المطلقة وأنها المتوفى عنها فلا تخرج عن العهدة
~~يقينا إلا بذلك، لكن ابتداء القرء من حين طلق وابتداء عدة الوفاة من حين
~~مات. وكذا لو كان المطلقات ثلاثا عن أربع (ما لم تكن حاملا) فتنقضي عدتها
~~بوضع الحمل على كل حال. (وإن مات المريض المطلق في مرضه بعد انقضاء عدتها
~~بالحيض أو بالشهور أو بوضع الحمل، أو كان طلاقه قبل الدخول فليس عليها عدة
~~لموته)، لأنها ليست زوجة ولا في حكمها، (ولا يعتبر وجود الحيض في عدة
~~الوفاة) في قول عامة الفقهاء لظاهر الآية. (وإن ارتابت المتوفى عنها كظهور
~~أمارات الحمل من الحركة وانتفاخ البطن وانقطاع الحيض ونزول اللبن في ثديها
~~وغير ذلك، قبل أن تنكح ولو بعد فراغ شهور العدة لم تزل في عدة حتى تزول
~~الريبة)، فإن كان حملا انقضت عدتها بوضعه، وإن زالت وبان أنه ليس بحمل ms2925
~~تيقنا أن عدتها انقضت بالشهور. (وإن تزوجت قبل ذلك) أي قبل زوال الريبة (لم
~~يصح النكاح ولو تبين عدم الحمل)، لأنها تزوجت وهي في حكم المعتدات (وإن
~~كان) ظهور الريبة (بعد) العقد عليها و (الدخول) بها (لم يفسد نكاحها)، لأنه
~~وجد بعد انقضاء العدة ظاهرا والحمل مع الريبة مشكوك فيه فلا يزول ما حكمنا
~~بصحته. (ولم يحل وطؤها حتى تزول الريبة) لشكنا في حل وطئها. لقوله (ص): من
~~كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يحل له أن يسقي ماؤه زرع غيره. (وإن كان)
~~ظهور الريبة (قبله) أي قبل الدخول وبعد العقد لم يفسد أيضا لما تقدم، (إلا
~~أن تأتي بولد والمراد، ويعيش لدون ستة أشهر منذ نكحها فيفسد)، أي يتبين
~~بطلان العقد لأنها معتدة (فيهما)، أي في صورتي ما إذا PageV05P487
# كان ظهور الريبة بعد الدخول وقبله. (وإن مات عن امرأة نكاحها فاسد
~~كالنكاح المختلف فيه) كبلا ولي، (فعليها عدة وفاة) لأنه نكاح يلحق فيه
~~النسب فوجبت به العدة كالصحيح، وإن فارقها في الحياة بعد الإصابة أو الخلوة
~~اعتدت بثلاثة قروء أو أشهر، والنكاح المجمع على بطلانه وجوده كعدمه وتقدم.
# فصل الثالثة من المعتدات ذات القروء المفارقة في الحياة بعد الدخول بها،
~~أو الخلوة (بطلاق أو خلع أو لعان أو رضاع أو فسخ بعيب، أو إعسار أو إعتاق
~~تحت عبد، أو اختلاف دين أو غيره، فعدتها ثلاثة قروء وإن كانت حرة أو بعضها)
~~لقوله تعالى: (والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء) * وغير المطلقة
~~بالقياس عليها، ولان عدة الأمة بالقروء قرآن، فأدنى ما يكون فيها من الحرية
~~يوجب قرءا ثالثا، لأنه لا يتبعض، (و) عدتها (قرآن إن كانت أمة) روي عن عمر
~~وعلي وابن عمر ولا يعرف لهم مخالف في الصحابة، وكالحد، وكان القياس يقتضي
~~أن تكون حيضة ونصفا، كما أن حدها النصف من الحرة، إلا أن الحيض لا يتبعض
~~فوجب تكميله كالمطلقة والمدبرة والمكاتبة وأم الولد كالأمة. (والقرء الحيض)
~~لقول عمر وعلي وابن عباس: وروي عن أبي بكر وعثمان وأبي موسى وعبادة ms2926 وأبي
~~الدرداء. قال أحمد في رواية الأثرم: كنت أقول أنه الأطهار، ثم رجعت لقول
~~الأكابر، ولأنه لم يعهد في لسان الشارع استعماله بمعنى الطهر في موضع،
~~واستعمل بمعنى الحيض في غير حديث. (ولا يعتد بالحيضة التي طلقها فيها) حتى
~~تأتي بثلاث كاملة بعدها لظاهر الآية. وروى البيهقي بإسناد رجاله ثقات عن
~~ابن عمر. (وإن قال الزوج: وقع الطلاق في الحيض أو في أوله وقالت: بل) وقع
~~(في الطهر الذي قبله) أي الحيض، (أو قال) الزوج (انقضت حروف الطلاق مع
~~انقضاء الطهر فوقع في أول الحيض، PageV05P488
# وقالت بل بقي منه) أي الطهر (بقية فالقول قولها) لأنها مؤتمنة على نفسها
~~في الحيض وفي انقضاء العدة. قاله في الشرح وفي الفروع والمنتهى وغيرهما:
~~القول قوله أنه لم يطلق إلا بعد حيض أو ولادة وفي وقت كذا. (وإذا انقطع
~~دمها من الحيضة الثالثة لم تحل للأزواج حتى تغتسل، وإن فرطت في الاغتسال
~~مدة طويلة) قال أحمد: روي عن ابن عباس أنه كان يقول: إذا انقطع الدم من
~~الحيضة الثالثة فقد بانت منه. وهو أصح في النظر. قيل له: فلم لا تقول به؟
~~قال: ذلك يقول به عمر وعلي وابن مسعود، فأنا أتهيب أن أخالفهم. يعني اعتبار
~~الغسل، ويرشحه أن الظاهر إنما تركوه عن توقيف ممن له البيان. وروي عن أبي
~~بكر وعثمان وأبي موسى وعبادة وأبي الدرداء، (وتنقطع بقية الاحكام) من قطع
~~الإرث والطلاق واللعان والنفقة (بانقطاعه)، أي حيض دم الثالثة (وتقدم في
~~الرجعة).
# فصل الرابعة من المعتدات المفارقة في الحياة ولم تحض ليأس أو صغر، فعدتها
~~ثلاثة أشهر) لقوله تعالى: * (واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن ارتبتم
~~فعدتهن ثلاثة أشهر) * (وإن كانت أمة أو أم ولد) أو مدبرة أو مكاتبة فعدتها
~~(شهران) احتج بقول عمر. رواه الأثرم. ولان كل شهر مقام قرء وعدتها بالأقراء
~~قرآن، فكذا بدلهما شهران. (و) عدة (من بعضها حر بالحساب) من عدة حرة وأمة
~~فتزيد من الشهرين على الثالث بقدر حريتها، فمن نصفها حر ونصفها رقيق تعتد
~~بشهرين ms2927 ونصف، ومن PageV05P489
# ثلثاها حر تعتد بشهرين وعشرين يوما وهكذا. وذكر أبو بكر وقدمه في
~~الترغيب: إن عدتها كحرة على الروايات. (والابتداء) أي ابتداء العدة (من حين
~~وقع الطلاق سواء كان) وقوعه (في الليل أو النهار أو في أثنائهما من ذلك
~~الوقت إلى مثله فإن كان الطلاق أول الشهر اعتبر ثلاثة أشهر بالأهلة) لظاهر
~~النص. (وإن كان في أثنائه) أي الشهر (اعتدت بقيته وشهرين بالأهلة) كاملين
~~كانا أو ناقصين، (ومن) الشهر (الثالث تمام ثلاثين يوما تكملة) ما اعتدته من
~~(الأول)، لما تقدم أن الشهر يطلق على ما بين الهلالين مطلقا، وعلى ثلاثين
~~يوما. (وحد الأياس خمسون سنة) لقول عائشة: لن ترى في بطنها ولدا بعد خمسين
~~سنة. (واختار الشيخ، لا حد لأكثر سنه) أي الأياس، وذكر الزبير بن بكار في
~~كتاب النسب: إن هندا بنت أبي عبيدة الله بن زمعة ولدت موسى بن عبد الله بن
~~حسين بن حسن بن علي بن أبي طالب ولها ستون سنة. وقال: يقال إنها لن تلد بعد
~~خمسين سنة إلا عربية، ولا تلد بعد الستين إلا قرشية. (وإن حاضت الصغيرة في
~~عدتها ولو قبل انقضائها بلحظة ابتدائها) أي العدة (بالقروء)، لأن الشهور
~~بدل عنها، فإذا وجد المبدل بطل حكم البدل كالتيمم مع الماء، (وإن كان) حيض
~~الصغيرة (بعد انقضائها) أي العدة (بالشهور، ولو) كانت البعدية (بلحظة لم
~~يلزمها استئنافها) أي العدة بالقروء، لأنه حدث بعد انقضاء العدة أشبه ما لو
~~حدث بعد طول الفصل. (وإن يئست ذات القروء في عدتها ابتدأت عدة آيسة) أي
~~ابتدأت بثلاثة أشهر، لأن العدة لا تلفق من جنسين، وقد تعذر الحيض فتنتقل
~~إلى الأشهر لأنها عجزت عن الأصل وكالتيمم. (فإن بان بها حمل من الزوج سقط
~~حكم ما مضى، وتبين أن ما رأته من الدم لم يكن حيضا)، لأن الحامل لا تحيض
~~وتعتد بوضع الحمل. (وإن عتقت الأمة الرجعية في عدتها بنت على عدة حرة)، لأن
~~الحرية وجدت وهي زوجة فوجب أن تعتد عدة الحرة، كما لو عتقت قبل الطلاق. ms2928
~~(وإن كانت) الأمة (بائنا) وعتقت، و (بنت على عدة أمة) لأن الحرية لم توجد
~~وهي زوجة، فوجب أن تبنى على عدة أمة كما لو انقضت العدة. (وإن عتقت) الأمة
~~(تحت عبد فاختارت نفسها اعتدت عدة حرة)، لأنها بانت من زوجها وهي حرة، وروى
~~PageV05P490
# الحسن أن النبي (ص) أمر بريرة بذلك. وإن طلقها رجعيا فأعتقها سيدها بنت
~~على عدة حرة سواء فسخت أو أقامت على النكاح.
# فصل الخامسة من المعتدات (من ارتفع حيضها ولو بعد حيضة أو حيضتين لا تدري
~~ما رفعه)، أي سببه (اعتدت سنة) منذ انقطع بعد الطلاق، فإن كان انقطاعه قبل
~~الطلاق فمنه (تسعة أشهر للحمل)، لأنها غالب مدته لتعلم براءتها من الحمل،
~~(وثلاثة للعدة)، رواه الشافعي بإسناد جيد من حديث سعيد بن المسيب عن عمر.
~~قال الشافعي: هذا قضاء عمر بين المهاجرين والأنصار لا ينكره منكر علمناه.
~~ولان الغرض بالاعتداد معرفة براءة رحمها وهذا تحصل به براءة الرحم فاكتفى
~~به، وإنما اعتبرنا مضي سنة من الانقطاع ولو بعد حيضة أو حيضتين، (لأنها لا
~~تبنى عدة على عدة أخرى، وإن كانت) من ارتفع حيضها ولم تدر ما رفعه، (أمة
~~فبأحد عشر شهرا) تسعة للحمل وشهران للعدة. (فإن عاد الحيض إلى الحرة أو
~~الأمة قبل انقضاء عدتها ولو في آخرها) أي آخر العدة (لزمها الانتقال إليه)
~~لأنه الأصل، (وإن عاد) الحيض (بعد مضيها) أي العدة (ولو قبل نكاحها لم
~~تنتقل) إلى الاعتداد بالحيض، كما لو عاد بعد النكاح، (فإن عاد عادة المرأة
~~إن يتباعد ما بين حيضتيها لم تنقض عدتها إلا بثلاث حيض، وإن طالت) لأنها من
~~ذوات الأقراء. (وعدة الجارية التي أدركت ولم تحض) ثلاثة أشهر، لقوله تعالى:
# * (واللائي يئسن من المحيض) * الآية، ولأن الاعتبار بحال إعادتها ولا
~~تمييز لها PageV05P491
# ثلاثة أشهر. (و) عدة (المستحاضة المبتدأة ثلاثة أشهر) إن كانت حرة،
~~(والأمة شهران) لأن النبي (ص) أمر جنة بنت جحش أن تجلس في كل شهر ستة أيام
~~أو سبعة، فجعل لها حيضة من كل شهر بدليل أنها تترك ms2929 الصلاة ونحوها. (وإن
~~كانت) لها (عادة أو تمييز عملت به) كما تعمل به في الصلاة والصوم. (فإن
~~كانت عادتها سبعة أيام من أول كل شهر فمضى لها شهران بالهلال وسبعة أيام من
~~أول) الشهر (الثالث فقد انقضت عدتها) ، لمضي ثلاث حيض بحسب عادتها. (وإن
~~علمت) المستحاضة (أن لها حيضة في كل شهر أو) كل (شهرين ونحوه ونسيت وقتها)،
~~أي وقت الحيضة (فعدتها ثلاثة أمثال ذلك) الوقت التي لها فيه الحيضة، لتحقق
~~مضي ثلاث حيضات بحسب العادة، (وإن عرفت ما رفعه) أي الحيض (من مرض أو رضاع
~~أو نفاس فلا تزال) إذا طلقت ونحوه (في عدة، حتى يعود الحيض فتعتد به)، لما
~~روى الشافعي عن سعيد بن سالم عن أبي جريح عن عبد الله بن أبي بكر أنه
~~أخبره: أن حبان بن منقذ طلق امرأته وهو صحيح وهي مرضعة، فمكثت سبعة أشهر لا
~~تحيض يمنعها الرضاع ثم مرض حبان فقيل له:
# إن مت ورثتك. فجاء إلى عثمان وأخبره بشأن امرأته وعنده علي وزيد فقال
~~لهما عثمان: ما تريان؟ فقالا: نرى أنها ترثه إن مات ويرثها إن ماتت فإنها
~~ليست من القواعد اللائي يئسن من المحيض، وليست من اللائي لم يحضن، ثم هي
~~على عدة حيضها ما كان من قليل وكثير فرجع حبان إلى أهله فانتزع البنت منها
~~فلما فقدت الرضاع حاضت حيضة ثم أخرى ثم مات حبان قبل أن تحيض الثالثة
~~فاعتدت عدة الوفاة وورثته ورواه البيهقي بطريق آخر، وليس فيه ذكر زيد. (أو)
~~حتى (تبلغ سن الآيسة فتعتد عدتها)، لأنها آيسة أشبهت سائر الآيسات، (وعنه
~~تنتظر زواله) أي الدافع للحيض من مرض ونحوه، (ثم إن حاضت اعتدت به وإلا
~~اعتدت بسنة) وهو ظاهر عيون المسائل والكافي. PageV05P492
# فصل السادسة من المعتدات (امرأة المفقود) حرة كانت أو أمة (الذي انقطع
~~خبره لغيبة ظاهرها الهلاك كالذي يفقد بين أهله) ليلا أو نهارا، (أو يخرج
~~إلى الصلاة فلا يرجع أو يمضي إلى مكان قريب ليقضي حاجته ويرجع، فلا يظهر له
~~خبر أو يفقد في ms2930 مفازة) مهلكة كدرب الحجاز (أو) يفقد (بين الصفين إذا قتل
~~قوم أو من غرق مركبه ونحو ذلك، فإنها) أي زوجته (تتربص أربع سنين ولو كانت
~~أمة ثم تعتد للوفاة) حرة (أربعة أشهر وعشرا والأمة شهران وخمسة أيام). قال
~~الأثرم: قلت لأبي عبد الله تذهب إلى حديث عمر وهو أن رجلا فقد فجاءت امرأته
~~إلى عمر فذكرت ذلك له فقال: تربصي أربع سنين ففعلت، ثم أتته فقال: تربصي
~~أربعة أشهر وعشرا ففعلت. ثم أتته فقال: أين ولي هذا الرجل؟ فجاؤوا به فقال:
~~طلقها ففعل، فقال عمر: تزوجي من شئت رواه الأثرم والجوزجاني والدارقطني قال
~~أحمد:
# هو أحسنها يروى عن عمر ثمانية وجوه ثم قال: زعموا أن عمر رجع عن هذا
~~هؤلاء الكذابون وقال: من ترك هذا أي شئ يقول هو عن خمسة من الصحابة عمر
~~وعثمان وعلي وابن عباس وابن الزبير؟ (و) قال (في التنقيح) الأمة (كحرة وهو
~~سهو) إذ الأمة إنما تساوي الحرة في التربص فقط لا في العدة بعده. (ولا
~~يفتقر الامر إلى حاكم ليحكم بضرب المدة وعدة الوفاة والفرقة)، لأنها مدة
~~تعتبر لإباحة النكاح فلم تفتقر إلى الحاكم كمدة من ارتفع حيضها ولم تدر ما
~~رفعه، فيكون ابتداء المدة من حين انقطع خبره. (ولا) يفتقر الامر (إلى طلاق
~~ولي زوجها بعد اعتدادها)، وهو قول ابن عمر وابن عباس وهو القياس. (فلو
~~PageV05P493
# مضت المدة والعدة تزوجت) من غير طلاق ولي ولا حاكم، (وإذا حكم الحاكم
~~بالفرقة أو فرغت المدة نفذ الحكم) بالفرقة (في الظاهر)، لأن عمر لما حكم
~~بالفرقة نفذ ظاهرا ولو لم ينفذ لما كان في حكمه فائدة، دون الباطن لأن حكم
~~الحاكم لا يغير الشئ عن صفته في الباطن. (فلو طلق الأول صح طلاقه لبقاء
~~نكاحه) بدليل تخييره في أخذها لو رجع. (وكذا لو ظاهر منها ونحوه) كما لو
~~آلى أو قذفها، (ولو تزوجت امرأته) أي المفقود (قبل) مضي (الزمان المعتبر)
~~للتربص والعدة، (ثم تبين أنه كان ميتا أو أنه كان طلقها قبل ذلك بمدة تنقضي
~~فيها ms2931 العدة لم يصح النكاح)، لأنها ممنوعة منه أشبهت المزوجة. (وإذا تربصت)
~~الأربع سنين (واعتدت) للوفاة (ثم تزوجت ثم قدم زوجها الأول قبل وطئ الثاني
~~ردت إليه)، أي إلى الأول لأنا تبينا حياته أشبه ما لو شهدت بينة بموته فكان
~~حيا. (ولا صداق على الثاني) لبطلان نكاحه، لأنه صادف امرأة ذات زوج، وتعود
~~إلى الأول بالعقد الأول، (وإن كان) عود الأول (بعده) أي بعد دخول الثاني
~~بها (خير الأول بين أخذها) منه فتكون امرأته (بالعقد الأول ، ولو لم يطلق
~~الثاني نصا) لأن نكاحه كان باطلا في الباطن. (ويطأ) الأول (بعد عدته) أي
~~عدة الثاني (وبين تركها مع الثاني)، لقول عمر وعثمان وعلي وقضى به ابن
~~الزبير ولم يعرف لهم مخالف فكان كالاجماع، وإذا لم يخترها الأول كانت مع
~~الثاني (من غير تجديد عقد) في الأشهر، قاله في الرعاية، لأن الصحابة لم
~~ينقل. عنهم تجديد عقد. (واختار الموفق التجديد. انتهى) وهو القياس قال
~~المنقح: قلت: الأصح بعقد انتهى لأنا تبينا بطلان عقده بمجئ الأول. ويحتمله
~~قول الصحابة، انتهى وعلى ذلك فيحتاج إلى طلاق الأول كما في الرعاية ثم إلى
~~انقضاء العدة ثم يجدد العقد. ويأخذ الأول) إذا تركها الثاني (قدر الصداق
~~الذي أعطاها هو) أي الأول (من الثاني) لقضاء عثمان وعلي، ولان الثاني أتلف
~~المعوض فرجع عليه بالعوض كشهود الطلاق إذا رجعوا، فعلى ذلك إن لم يكن دفع
~~الصداق لم يرجع PageV05P494
# عليها بشئ. وإلا رجع في قدر ما أقبض منه. (ويرجع الثاني على الزوجة بما
~~أخذ منه) لأنه غرمه بسببها، (فإن رجع الأول بعد موتها لم يرثها) لأنها زوجة
~~الثاني ظاهرا. (وإن رجع) الأول (بعد موت الثاني ورثته)، لأنها زوجته ظاهرا.
~~(واعتدت ورجعت إلى الأول) لعدم المعارض له. قال الشيخ تقي الدين: هي زوجة
~~الثاني ظاهرا وباطنا وترثه. ذكره أصحابنا، وهل ترث الأول؟ قال أبو جعفر:
~~ترثه وخالفه غيره. ومتى ظهر الأول فالفرقة ونكاح الثاني موقوفان، فإن أخذها
~~بطل نكاح الثاني حينئذ، وإن أمضى ثبت نكاح الثاني، انتهى.
# قلت: وهذا مبني على ms2932 الأول وأما على ما اختاره الموفق من تجديد العقد إذا
~~تركها الأول، فلا ينبغي أن ترث من الثاني ولا أن يرث منها لبطلان نكاحه
~~بظهور حياة الأول.
# (وأما من) أي المفقود الذي (انقطع خبره لغيبة ظاهرها السلامة، كسفر
~~التاجر في غير مهلكة وإباق العبد. و) السفر ل‍ (- طلب العلم والسياحة
~~والأسر) عند من ليس عادته القتل، (وسفر الفرجة ونحوه، فإن امرأته تتربص
~~تمام تسعين سنة من يوم ولد)، لأن الظاهر أنه لا يعيش أكثر منها، فإن فقد
~~ابن تسعين اجتهد الحاكم ذكره في الترغيب، نقله عنه في المبدع. (ثم تعتد عدة
~~الوفاة) لأنه قد حكم بموته، (ثم تحل) للأزواج (وتقدم في باب ميراث المفقود،
~~وإن كانت غيبته) أي الزوج (غير منقطعة)، بأن كانت بحيث (يعرف خبره ويأتي
~~كتابه، فليس لامرأته أن تتزوج إلا أن يتعذر الانفاق عليها من ماله فلها
~~الفسخ) بإذن الحاكم، لتعذر الانفاق عليها بالاستدانة وغيرها كما يأتي في
~~النفقات، فإن كان الزوج رقيقا فنفقة زوجته على سيده فيعتبر تعذر الانفاق
~~عنه، و (لا) تفسخ (بتعذر الوطئ إذا لم يقصد بغيبته الاضرار بتركه.
# فإن قصده فلها الفسخ به إذا كان سفره أكثر من أربعة أشهر).
# قلت: مقتضى ما سبق إذا غاب فوق نصف سنة في غير غزو أو حج واجبين، أو طلب
~~رزق يحتاجه وطلبت قدومه ولم يقدم. فلها الفسخ، وإن لم يقصد المضارة، وأما
~~قصد المضارة فتفسخ إذا مضت الأربعة أشهر وطلبت الفيئة وأبى على ما تقدم في
~~الايلاء. PageV05P495
# (ومن ظهر موته باستفاضة كأن تظاهرت الاخبار بموته أو) شهدت به (بينة
~~فاعتدت زوجته للوفاة أبيح لها أن تتزوج) للحكم بموته، (فإن عاد زوجها بعد
~~ذلك فكمفقود) إن كان قبل الدخول ردت إلى الأول، وإن كان بعده فإنه (يخير
~~زوجها) الأول (بين أخذها) من الثاني ، (و) بين (تركها) للثاني، (وله
~~الصداق) الذي أعطاها هو يأخذه من الثاني ويرجع به الثاني عليها. (وله) أي
~~للزوج القادم أي (تضمين البينة) التي شهدت بموته (ما تلف من ماله) لتسببها
~~في إتلافه، ms2933 (وإن اختارت امرأة المفقود المقام والصبر حتى يتبين أمره، فلها
~~النفقة من ماله ما دام حيا) لقيام موجبها، وهو الزوجية (فإن تبين أنه) كان
~~(مات أو فارقها رجع) بالبناء للمفعول، أي رجع الورثة فيما إذا مات أو رجع
~~هو فيما إذا فارق (عليهما بما بعد ذلك من النفقة)، لانقطاع الزوجية. (وإن
~~ضرب لها) أي لامرأة المفقود (حاكم مدة للتربص فلها فيها النفقة)، لأنه لم
~~يحكم بموته بعد. و (لا) نفقة لها (في العدة) لأنه حكم بموته بعد مدة التربص
~~فصارت معتدة للوفاة. والوجه الثاني لها النفقة قاله القاضي، وهو نص أحمد،
~~لان النفقة لا تسقط إلا بيقين الموت، ولم يوجد ههنا. وكذا ذكر صاحب المغني
~~والشرح ، وزاد أن نفقتها لا تسقط بعد العدة أيضا لأنها باقية على نكاحه ما
~~لو تتزوج أو يفرق الحاكم بينهما. (وإن تزوجت) امرأة المفقود سقطت نفقتها،
~~(أو فرق الحاكم بينهما سقطت) النفقة لانقطاع الزوجية ظاهرا. (فإن قدم الزوج
~~بعد ذلك وردت إليه عادت نفقتها من حين الرد) كالناشز إذا عادت للطاعة.
~~(وإذا تزوج امرأة لها ولد من غيره، وليس للولد ولد ولا ولد ابن، ولا أب،
~~ولا جد وهي غير آيسة، فمات) ولدها (اعتزلها الزوج وجوبا حتى تحيض) حيضة
~~نصا. (أو يتبين حملها). روي عن علي وابنه الحسن ونحوه عن عمر والحسين بن
~~علي والصعب بن جثامة. (لأن حملها يرثه) أي يرث ولدها لأنه أخوه لامة، وليس
~~من يحجبه PageV05P496
# (فإن لم يفعل) أي الزوج بأن لم يعتزلها، (وأتت بولد قبل ستة أشهر)، وعاش،
~~(ورث) من ولد أمه لأنا تبينا أنه كان موجودا حين موته. (وإن أتت به بعدها)
~~أي بعد ستة أشهر (من حين وطئها) الزوج (بعد موت الولد لم يرث) س الحمل،
~~لاحتمال حدوثه بالوطئ (ومن طلقها زوجها) وهو غائب، (أو مات عنها) زوجها
~~(وهو غائب عنها فعدتها من يوم مات أو طلق) روي عن ابن عمر، وابن عباس وابن
~~مسعود رواه عنهم البيهقي كما لو كان حاضرا، ولان القصد غير معتبر في العدة ms2934
~~بدليل الصغيرة والمجنونة، وكما لو كانت حاملا فوضعت غير عالمة بفرقته. (وإن
~~لم يجتنب ما تجتنبه المعتدة) لأن الاحداد الواجب ليس بشرط في العدة لظاهر
~~النصوص. (وإن أقر الزوج أنه طلقها من مدة تزيد على العدة إن كان فاسقا أو
~~مجهول الحال لم يقبل قوله في انقضاء العدة التي فيها حق الله). قاله في
~~الاختيارات. (وإن كان عدلا غير متهم مثل أن كان غائبا فلما حضر أخبرها أنه
~~طلق من كذا وكذا)، قبل قوله لعدم التهمة. قال في الاختيارات: إنه المشهور
~~عن أحمد (فتعتد من حين الطلاق كما لو قامت به بينة وعدة موطوءة بشبهة)
~~كمطلقة. ذكره في الانتصار إجماعا، لأن الوطئ في ذلك من شغل الرحم، ولحوق
~~النسب كالوطئ في النكاح الصحيح، (أو) أي وعدة موطوءة (بزنا كمطلقة)، لأنه
~~وطئ يقتضي شغل الرحم كوطئ الشبهة، ولأنه لو لم تجب العدة لاختلط ماء الواطئ
~~والزوج فلم يعلم لمن الولد منهما، (إلا أمة غير مزوجة ف‍) - تستبرأ
~~(بحيضة)، لأن المقصود العلم ببراءة الرحم من الحمل، وذلك حاصل بالحيضة كما
~~لو أراد سيدها بيعها بعد وطئها، (وإن وطئت زوجة) بشبهة أو زنا (أو) وطئت
~~(سرية بشبهة أو زنا حرمت) أي حرم وطؤها (حتى تعتد الزوجة) حرة كانت أو أمة،
~~(وتستبرأ السرية) خشية اشتباه الأنساب واختلاط المياه. (وله) أي الزوج أو
~~السيد (الاستمتاع منهما) أي من الزوجة والسرية (بما دون الفرج) كقبلة ولمس
~~لشهوة، لأن التحريم لعارض كالحيض. PageV05P497
# فصل وإن وطئت معتدة بشبهة أو نكاح فاسد فرق بينهما لأن العقد الفاسد
~~وجوده كعدمه، (وأتمت عدة الأول) لأن سببها سابق على الوطئ المذكور. (ولا
~~يحتسب منها) أي العدة (مدة مقامها) أي الموطوءة (عند الواطئ الثاني) بعد
~~الوطئ بل ابتداؤها من التفريق بينهما، (وله) أي المطلق (رجعة رجعية في مدة
~~تتمة عدته) كما لو لم توطأ في الرجعة. (ثم استأنفت العدة من الواطئ) لأن
~~العدتين من رجلين لا يتداخلان كالديتين، (وإن كانت بائنا فأصابها المطلق)
~~في عدتها (عمدا فكذلك)، أي تتم العدة الأولى ثم تعتد ms2935 من الوطئ. لأنه وطئ
~~محرم لا يلحق فيه النسب. ولأن العدة الأولى عدة طلاق والثانية عدة زنا، فلم
~~تدخل إحداهما في الأخرى لاختلاف سببهما كالكفارات. (وإن أصابها) مبينها في
~~عدتها (بشبهة استأنفت العدة للوطئ)، لأن الوطئ قطع العدة الأولى، وهو موجب
~~للاعتداد للاحتجاج إلى العلم ببراءة الرحم من الحمل. (ودخلت فيها بقية)
~~العدة (الأولى) لان الوطئ بشبهة يلحق فيه النسب فدخلت بقية الأولى في العدة
~~الثانية. (وإن وطئت امرأة) مزوجة (بشبهة ثم طلقها زوجها رجعيا اعتدت له) أي
~~للطلاق (أولا) لقوته، (ثم اعتدت للشبهة) ولا تتداخل العدة مع اختلاف
~~الواطئين كما تقدم، (وكل معتدة من غير النكاح الصحيح كالزانية والموطوءة
~~بشبهة، أو نكاح فاسد قياس المذهب تحريمها على الواطئ وغيره في العدة، قاله
~~الشارح. وقال الموفق: والأولى حل على نكاحها لمن هي معتدة منه إن كان يلحقه
~~نسب ولدها) كالموطوءة بشبهة أو نكاح فاسد. لأن العدة لحفظ مائه وصيانة
~~نسبه. ولا يصان PageV05P498
# ماؤه المحترم من مائه المحترم، ولا يحفظ نسبه عنه كالمطلقة البائن.
~~(وإلا) أي وإن لم يلحقه نسب ولدها كالمزني بها، (فلا) تحل له في عدتها
~~(وتقدم في المحرمات في النكاح) تحل له المعتدة منه إذا كان يلحقه نسب ولدها
~~منه. (إن لم يلزمها عدة من غيره) فإن لزمتها عدة من غيره، فلا حتى تنقضي
~~(وإن تزوجت) المرأة (في عدتها فنكاحها باطل) لقوله تعالى: * (ولا تعزموا
~~عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله) * ولأن العدة إنما اعتبرت لمعرفة براءة
~~الرحم، لئلا يفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب. (ويجب أن يفرق
~~بينهما) لأنهما أجنبيان (وتسقط نفقة الرجعية وسكناها عن الزوج الأول
~~لنشوزها، ولم تنقطع عدتها حتى يطأ الثاني)، لأن العقد باطل، لا تصير به
~~المرأة فراشا، وسواء علم بالتحريم أو جهله. فإذا دخل بها انقطعت العدة،
~~لأنها حينئذ صارت فراشا له. (ثم إذا فارقها بنت على عدتها من الأول) لأن
~~حقه أسبق، ولان عدته وجبت عن وطئ في نكاح صحيح. (واستأنفت العدة) بعد ذلك
~~(من الثاني) ولا تتداخل العدة رواه مالك ms2936 والشافعي والبيهقي بإسناد جيد عن
~~عمر وعلي، ولا نعرف لهما مخالفا في الصحابة. قاله في المبدع: ولأنهما حقان
~~مقصودان لآدميين كالديتين. (وإن أتت بولد من أحدهما عينا انقضت عدتها به)،
~~أي بوضعه (منه) أي ممن لحق به الولد. (ثم اعتدت للآخر) بثلاثة أقراء ويكون
~~الولد للأول عينا إذا ولدته لدون ستة أشهر، وعاش من وطئ الثاني، ويكون
~~للثاني عينا إذا ولدته لفوق ستة أشهر من وطئه، ولفوق أربع سنين من إبانة
~~الأول لها. (وإن أمكن أن يكون) الولد (منهما) بأن أتت به لفوق ستة أشهر من
~~وطئ الثاني، ولدون أربع سنين من بينونة الأول. (أري) الولد (القافة معهما)
~~أي مع الواطئين (فألحق) الولد (بمن ألحقوه به منهما)، لأن قولها في ذلك
~~حجة. (وانقضت عدتها به) لأنه لا يجوز أن يكون الحمل من إنسان والعدة من
~~غيره، (وإن ألحقته) القافة (بهما) أي الواطئين (لحق بهما، وانقضت عدتها به
~~منهما). لأن الولد محكوم به لهما، فتكون قد وضعت حملها منهما. (وإن نفته)
~~القافة (عنهما) أي الواطئين، (أو أشكل عليها أو لم يوجد قافة ونحوه) كما لو
~~اختلف قائفان اعتدت (بعد وضعه بثلاثة قروء)، لأنه PageV05P499
# إن كان من الأول فقد أتت بما عليها من عدة الثاني. وإن كان من الثاني
~~فعليها أن تكمل عدة الأول ليسقط الفرض بيقين. وعلم مما سبق أنها إذا ولدت
~~لدون ستة أشهر من وطئ الثاني، ولأكثر من أربع سنين من فراق الأول. لم يلحق
~~بواحد منهما ولا تنقضي عدتها به منه، لأنا نعلم أنه من وطئ آخر. (وللثاني
~~أن ينكحها بعد انقضاء العدتين) وهو قول علي.
# وروي عن عمر أنه رجع إليه. رواه البيهقي بإسناد جيد، وكما لو زنى بها.
~~وآيات الإباحة عامة. وقال الشافعي: له نكاحها بعد قضاء عدة الأول، لأن
~~العدة إنما شرعت لحفظ النسب وصيانة للماء والنسب لا حق به، أشبه ما لو
~~خالعها ثم نكحها في عدتها. قال في المغني: وهذا قول حسن موافق للنظر. (فإن
~~وطئ رجلان امرأة بشبهة أو زنا فعليها عدتان ms2937 لهما) لقول عمر وعلي. ولأنهما
~~حقان مقصودان لآدميين، فلا يتداخلان كالدينين واختار ابن حمدان إذا زنيا
~~بها تكفيها عدة، وجزم بمعناه في المنتهى. (2). قال في التنقيح: هو أظهر.
~~قال في شرح المنتهى: في الأصح، لعدم لحوق النسب فيه فيبقى القصد للعلم
~~ببراءة الرحم، وعلى هذا عدتها من آخر وطئ والأول، قدمه في المبدع والتنقيح
~~وهو مقتضى المقنع. (وإذا تزوج معتدة) من غيره (وهما) أي العاقد والمعقود
~~عليها (عالمان بالعدة) قلت: ولم تكن من زنا. (و) عالمان (بتحريم النكاح
~~فيها) أي العدة (ووطئها فيها) أي العدة (فهما زانيان عليهما حد الزنا، ولا
~~مهر لها) لأنها زانية مطاوعة ولا نظر لشبهة العقد، لأنه باطل مجمع على
~~بطلانه فلا أثر له بخلاف المعتدة من زنا، فإن نكاحها فاسد والوطئ فيه حكمه
~~حكم وطئ الشبهة، للاختلاف في وجوبها. ومحل سقوط مهرها (إن لم تكن أمة) فإن
~~كانت أمة لم يسقط، لأنه لسيدها فلا يسقط بمطاوعتها، (ولا يلحقه النسب) لأنه
~~من زنا (وإن كانا) أي الناكح والمنكوحة (جاهلين بالعدة، أو) جاهلي (التحريم
~~ثبت النسب وانتفى الحد ووجب المهر)، لأنه وطئ شبهة. (وإن علم هو دونها
~~فعليه الحد) للزنا، PageV05P500
# (و) عليه (المهر) بما نال من فرجها، لأنها زانية مطاوعة. (وإن علمت هي
~~دونه فعليها الحد ولا مهر لها) إن كانت حرة، لأنها زانية مطاوعة (ويلحقه
~~النسب) لأنه وطئ شبهة.
# فصل وإن طلقها الزوج (واحدة) رجعية، (فلم تنقض عدتها حتى طلقها ثانية،
~~بنت على ما مضى من العدة) لأنهما طلاقان لم يتخللهما وطئ ولا رجعية، أشبها
~~الطلقتين في وقت واحد. (وإن راجعها ثم طلقها بعد دخوله بها أو قبله استأنفت
~~العدة)، لأنه طلاق في نكاح صحيح وطئ فيه كما لو يتقدمه طلاق. (كفسخها)
~~النكاح (بعد الرجعة بعتق) تحت عبد (أو غيره) أي غير العتق كفسخها لعنة أو
~~إعسار، لأن موجب الفسخ في العدة موجب الطلاق، فكان حكمه حكمه، وإن وطئها في
~~عدتها حصلت به الرجعة كما تقدم، فإذا طلقها استأنفت. (وإن طلقها بائنا ثم
~~نكحها في عدتها ms2938 ثم طلقها قبل دخوله بنت على ما مضى) لأنه طلاق من نكاح لا
~~دخول فيه، فلا يوجب عدة كما لو لم يتقدمه نكاح.
# فصل ويلزم الاحداد وهو المنع إذ المرأة تمنع نفسها مما كانت تتهيأ به
~~لزوجها من تطيب وتزين، يقال أحدت المرأة إحداد فهي محدة، وحدت تحد بالضم
~~والكسر فهي حادة، وسمي الحديد حديدا للامتناع به أو لامتناعه على من يحاوله
~~(في العدة، كل متوفى عنها فقط في نكاح صحيح) لحديث أم عطية أن رسول الله
~~(ص) قال: لا تحد المرأة فوق ثلاث إلا على زوج ، فإنها تحد عليه أربعة أشهر
~~وعشرا ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب ولا تكتحل ولا PageV05P501
# تمس طيبا متفق عليه. والعصب بفتح العين وإسكان الصد المهملتين نوع من
~~البرد يصبغ غزله ثم ينسج. قاله القاضي، وقال في الشرح: الصحيح أنه نبت يصبغ
~~به الثياب (ويباح) الإحداد (لبائن) كالمطلقة ثلاثا والمختلعة بالاجماع،
~~ذكره في المبدع لكن لا يسن، قاله في الرعاية ولا يجب لظاهر الأحاديث، ولان
~~الإحداد في عدة الوفاة لإظهار الأسف على فراق زوجها وموته، فأما البائن
~~فإنه فارقها باختياره وقطع نكاحها فلا معنى لتكليفها الحزن عليه، ولان
~~المتوفى عنها لو أتت بولد لحق الزوج، وليس له من ينفيه فاحتيط عليها
~~بالاحداد، لئلا يلحق بالميت من ليس منه بخلاف المطلقة البائن، وكالرجعية.
# (ويحرم) الاحداد (فوق ثلاث على ميت غير زوج) للخبر، (ولا يجب) الاحداد
~~على متوفى عنها (في نكاح فاسد) لأنه ليس بزوج وفي الجامع المنصوص: يلزم
~~الاحداد في نكاح فاسد (والمسلمة والذمية والمكلفة وغيرها فيه) أي الاحداد
~~(سواء) لعموم الأدلة، وغير المكلفة يجنبها وليها ما يجب على المكلفة تجنبه.
~~(وهو) أي الاحداد (اجتناب ما يدعو إلى جماعها ويرغب في النظر إليها ويحسنها
~~من زينة)، أي ما يتزين به (وطيب) للأخبار الصحيحة، ولأنه يحرك الشهوة ويدعو
~~إلى المباشرة. (ولو) كان الطيب (في دهن كدهن ورد و) دهن (بنفسج و) دهن
~~(ياسمين و) دهن (بان ونحوه) كدهن زئبق، لأنه طيب (لكن لها أن تجعل ms2939 في فرجها
~~طيبا إذا اغتسلت من الحيض ولا بأس بدهن غير مطيب كزيت وشيرج) بفتح الشين
~~لقوله (ص) في حديث أم عطية: ولا تمس طيبا إلا عند أدنى طهرها إذا طهرت من
~~حيضها بنبذة من قسط أو أظفار متفق عليه. لأنه ليس بطيب. (و) لا بأس ب‍ (-
~~صبر في غير وجه وسمن ويحرم) على المتوفى عنها (أن تختضب) لقوله (ص) في حديث
~~أم سلمة ولا تختضب. ولأنه يدعو إلى الجماع أشبه الحل بل أولى. (وأن تخمر
~~وجهها وأن تبيضه PageV05P502
# باسفيداج العرائس)، لأنها إنما منعت منه في الوجه، لأنه يصفره فيشبه
~~الخضاب. (وأن تجعل عليه) أي الوجه (صبرا) بكسر الباء (بصفرة) فيشبه الخضاب،
~~قال في الفروع فيتوجه واليدين (وأن تنقش وجهها وأن تخضب وجهها وما أشبه ذلك
~~مما يحسنها) ويدعو إلى جماعها، (وأن تكتحل بإثمد ولو كانت سوداء) لقوله (ص)
~~في حديث أم عطية: ولا تكتحل. ولأنه أبلغ في الزينة. (إلا إذا احتاجت)
~~للإثمد (للتداوي فتكتحل) به (ليلا وتمسحه نهارا)، قدمه في المبدع وغيره.
~~(ويباح) لها اكتحال (بتوتيا وعنزروت ونحوهما)، لأنه لا زينة فيه. (كتنظيف
~~وتقليم أظفار ونتف إبط وحلق شعر مندوب أخذه) كعانة، (واغتسال بسدر وامتشاط
~~ودخول حمام)، لأنه ليس منصوصا عليه، ولا في معنى المنصوص. (ويحرم عليها
~~الثياب المصبغة للتحسين كالمعصفر والمزعفر والأحمر والأزرق والأخضر
~~المصافيين، والأصفر والمطرز) لقوله (ص): ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب
~~وفي حديث أم سلمة: ولا تلبس المعصفر من الثياب ولا لشق. (و) يحرم عليها
~~(الحلي كله حتى الخاتم والحلقة) سواء كان من ذهب أو فضة، لعموم النهي. (وما
~~صبغ غزله ثم نسج فكمصبوغ بعد نسجه)، إذ لا دخل لذلك في التحسين وعدمه. (ولا
~~يحرم الأبيض وإن كان حسنا ولو) كان الأبيض (حريرا) لأن حسنه من أصل خلقته
~~فلا يلزم تغييره. قال في المبدع: وظاهره ولو كان معدا للزينة وفيه وجه.
~~(ولا الملون لدفع الوسخ كالكحلي والأسود والأخضر المشبع)، لأن الصبغ لدفع
~~الوسخ لا يحسنه، لأنه ليس بزينة. (ولا) يحرم عليها (نقاب) خلافا ms2940 للخرقي،
~~لأنه ليس PageV05P503
# في معنى المنصوص عليه وقياس المعتدة بالمحرمة مردود بأن المحرمة يحرم
~~عليها لبس القفازين، ويباح لها سائر الثياب ولا كذلك المعتدة. (ويجوز لها)
~~في عدة الوفاة (التزين في الفرش والبسط والستور وأثاث البيت، لأن الاحداد
~~في البدن لا في الفرش ونحوه)، لأنه غير منصوص عليه فيها.
# فصل وتجب عدة الوفاة في المنزل الذي وجبت العدة (فيه، وهو) المنزل (الذي
~~مات فيه زوجها وهي ساكنة فيه). روي عن عمر وابنه وابن مسعود وأم سلمة
~~وغيرهم لقوله (ص) لفريعة: اسكني في بيتك حتى يبلغ الكتاب أجله فاعتدت أربعة
~~أشهر وعشرا فلما كان عثمان أرسل إلي ذلك فأخبرته فاتبعه وقضى به. رواه مالك
~~وأحمد وأبو داود وصححه الترمذي. (سواء كان) المنزل (لزوجها أو) كان (بإجارة
~~أو عارية إذا تطوع الورثة بإسكانها فيه، أو) تطوع به (السلطان أو) تطوع به
~~(أجنبي) لعموم ما سبق. (وإن انتقلت) المعتدة (إلى غيره) أي غير المنزل الذي
~~وجبت فيه العدة (لزمها العود إليه) لتقضي عدتها به لما تقدم. (إلا أن تدعو
~~الضرورة إلى خروجها منه بأن يحولها مالك) المنزل منه، (أو تخشى على نفسها
~~من هدم أو غرق أو عدو أو غير ذلك كخروجها لحق) عليها (أو) لكونها (لا تجد
~~ما تكتري به) فتنتقل لأنها حالة عذر. (أو لا تجد) ما تكتري به (إلا من
~~مالها)، لأن الواجب عليها السكنى لا تحصيل المسكن. (وفي المغني وغيره أو
~~يطلب منها فوق أجرته فتسقط السكنى وتسكن حيث شاءت)، لان الواجب سقط بخلاف
~~نقل الزكاة، لأن القصد نفع الأقرب ولو اتفق الوارث والمرأة على PageV05P504
# نقلها لم يجز، لأن السكنى هنا حق لله تعالى بخلاف سكنى النكاح، (ولا سكنى
~~لها) أي المتوفى عنها (ولا نفقة في مال الميت، ولا على الورثة إذا لم تكن
~~حاملا) لأن ذلك يجب للتمكين والاستمتاع. وقد فات ويأتي في النفقات. (ولهم)
~~أي الورثة (إخراجها لأذاها) لهم بالسب أو غيره وطول لسانها، لأن الحاجة
~~تدعو إلى ذلك. (ولا تخرج) المعتدة من مسكن وجبت فيه (ليلا ms2941 ولو لحاجة). لما
~~روي مجاهد أن النبي (ص) قال: تحدثن عند إحداكن حتى إذا أردتن النوم فلتأت
~~كل واحدة إلى بيتها. ولان الليل مظنة الفساد (بل) تخرج ليلا (لضرورة)
~~كانهدام المنزل، (ولها) أي المعتدة (الخروج نهارا لحوائجها) من بيع وشراء
~~ونحوهما (فقط)، فلا تخرج لغير حاجة وتخرج لحاجتها. (ولو وجدت من يقضيها
~~لها) لا لحوائج غيرها، (وليس لها المبيت في غير بيتها) لخبر مجاهد. (فلو
~~تركت الاعتداد) وفي نسخ الاحداد (في المنزل أو لم تحد عصت) لمخالفتها
~~الأوامر. (وتمت العدة بمضي الزمان) كيف كانت كالصغيرة (والأمة كالحرة في
~~الاحداد والاعتداد في منزلها) لعموم الخبر (إلا أن سكناها في العدة كسكناها
~~في حياة زوجها)، و (للسيد إمساكها نهارا) للخدمة (ويرسلها ليلا) لتبيت
~~بمسكن الزوج. (فإن أرسلها ليلا ونهارا اعتدت زمانها كله في المنزل) الذي
~~مات زوجها به لاسقاط السيد حقه فزال المعارض. (والبدوية كالحضرية) في لزوم
~~الموضع الذي مات زوجها وهي به. (فإن انتقلت الحلة انتقلت معهم) للضرورة،
~~(وإن انتقل غير أهل المرأة لزمها المقام مع أهلها) لعدم الحاجة إلى
~~انتقالها. (وإن انتقل أهلها انتقلت معهم) للحاجة (إلا أن يبقى من الحلة ما
~~لا تخاف على نفسها معهم فتخير بين الإقامة) لتعتد بمحل زوجها (و) بين
~~(الرحيل) معهم (وإن هرب أهلها فخافت) على نفسها (هربت معهم) للحاجة، (فإن
~~أمنت أقامت لقضاء العدة في منزلها) لعدم الحاجة إلى الانتقال (وإن مات صاحب
~~السفينة PageV05P505
# وامرأته فيها) أي السفينة (ولها مسكن في البر فكمسافرة في البر) على ما
~~يأتي تفصيله، (وإن لم يكن لها مسكن سواها) أي السفينة. (وكان لها فيها بيت
~~يمكنها المسكن فيه بحيث لا تجتمع مع الرجال وأمكنها المقام فيه) أي في
~~مسكنها بالسفينة (بحيث تأمن على نفسها ومعها محرمها لزمها أن تعتد) لأنه
~~كالمنزل الذي مات زوجها وهي به. (وإن كانت) السفينة (ضيقة وليس معها محرم،
~~أو لا يمكنها الإقامة فيها إلا بحيث تختلط مع الرجال لزمها الانتقال عنها
~~إلى غيرها)، لتعذر الإقامة بها عليها. (وإذا أذن للمرأة زوجها في ms2942 النقلة من
~~بلد إلى بلد، أو) في النقلة (من دار إلى دار، فمات) الزوج (قبل خروجها من
~~الدار أو البلد قبل نقل متاعها من الدار أو بعده لزمها الاعتداد في الدار).
~~لأنها مقيمة بعد والاعتداد في منزل الزوج واجب. (وإن مات) الزوج (بعد
~~انتقالها إلى) الدار (الثانية اعتدت فيها) لأنها منزلها التي مات زوجها وهي
~~فيها. (وكذلك إن مات) الزوج (بعد وصولها إلى البلد الآخر) فإنها تعتد بها،
~~لأنها محل إقامتها. (وإن مات) الزوج (وهي بين الدارين أو البلدين خيرت
~~بينهما) لتساويهما، ولان في وجوب الرجوع مشقة. (وإن سافر) الزوج (بها) أي
~~بزوجته (لغير النقلة فمات) الزوج (في الطريق قريبا وهي دون مسافة القصر
~~لزمها العود)، لأنها في حكم الإقامة (وإن كان) بعدها (فوقها) أي فوق مسافة
~~القصر (خيرت بين البلدين) لتساويهما، وكل موضع يلزمها السفر فهو مشروط
~~بوجود محرم يسافر معها للخبر، (وإذا مضت) المعتدة (إلى مقصدها فلها الإقامة
~~حتى تقضي ما خرجت إليه، وتقضي حاجتها من تجارة أو غيرها) دفعا للحرج
~~والمشقة. (وإن كان خروجها لنزهة أو زيارة ولم يكن) الزوج قبل موته (قدر لها
~~مدة أقامت ثلاثا) أي ثلاث ليال بأيامها، لأنها مدة الضيافة. (وإن كان) قبل
~~موته (قدر لها مدة PageV05P506
# فلها إقامتها) استصحابا للاذن. (فإذا مضت مدتها) التي قدرها لها أو
~~الثلاث إذا لم يكن قدر لها مدة. (أو قضت حاجتها) إذا كان السفر لحاجة (ولم
~~يمكنها الرجوع لخوف أو غيره) كعدم محرم إذا كانت مسافة قصر، (أتمت العدة في
~~مكانها) للعذر. (وإن أمكنها الرجوع لكن لا يمكنها الرجوع إلى منزلها حتى
~~تنقضي) العدة، لكون السفر يستوعب ما بقي منها، (لزمتها الإقامة في مكانها)
~~حتى تنقضي عدتها (وإن كانت تصل) إلى منزلها (وقد بقي منها) أي العدة (شئ
~~لزمها العود لتأتي به في مكانها. وإن أذن لها) زوجها (في الحج أو كانت)
~~حجتها (حجة الاسلام فأحرمت به ثم مات فخشيت فوات الحج) إن قعدت (مضت في
~~سفرها)، لأنها عبادتان استوتا في الوجوب وضيق الوقت، فوجب تقديم ms2943 الأسبق
~~منهما كما لو سبقت العدة، ولان الحج آكد، لأنه أحد أركان الاسلام والمشقة
~~بتفويته تعظم فوجب تقديمه (وإن لم تخش) فوات الحج (وهي في بلدها أو قريبة)
~~منها أي دون مسافة القصر، و (يمكنها العود أقامت لتقضي العدة في منزلها)
~~لأنه أمكنها الجمع بين الحقين من غير ضرر بالرجوع فلم يجز إسقاط أحدهما،
~~ولأنها في حكم المقيمة. (وإلا) أي وإن لم تكن في بلدها ولا قريبة منه، أو
~~لم يمكنها العود (مضت في سفرها)، لأن في الرجوع عليها حرجا ومشقة، وهو منتف
~~شرعا. (ولو كان عليها حجة الاسلام فمات) زوجها (لزمتها العدة في منزلها،
~~وإن فاتها الحج) لأن العدة في المنزل تفوت ولا بدل لها، والحج يمكن الاتيان
~~به بعدها. (وإن أحرمت قبل موته أو بعده وأمكن الجمع بينهما، بأن تأتي
~~بالعدة في منزلها وتحج لزمها العود ولو تباعدت)، لأنه أمكنها الجمع بين
~~الواجبين من غير ضرر، وقيده في شرح المنتهي بما إذا كان قبل مسافة القصر،
~~لكن ما ذكره المصنف ظاهر المنتهي وغيره. (وإن لم يمكن) الجمع (قدمت مع
~~البعد الحج)، لأنه وجب بالاحرام وفي منعها من تمام سفرها ضرر عليها بتضييع
~~الزمان والنفقة، ومنع أداء الواجب، فلا يجب الرجوع لذلك. (ومع PageV05P507
# القرب) بأن كانت دون مسافة قصر قدمت (العدة) لأنها في حكم المقيمة. (لو
~~لم تكن أحرمت)، وتتحلل بفوت الحج بعمرة، وحكمها في القضاء حكم من فاته
~~الحج. وإن لم يمكنها السفر فهي كالمحصر، ذكره في الشرح. (ومتى كان عليها في
~~الرجوع خوف أو ضرر فلها المضي في سفرها كالبعيدة) للحرج، (ومتى رجعت وبقي
~~عليها شئ منها) أي العدة، (أتت به في منزل زوجها) لأنه الواجب وقد زال
~~المزاحم.
# فصل وتعتد بائن حيث شاءت من بلدها في مكان مأمون ولا يجب عليها العدة في
~~منزله لما روت فاطمة بنت قيس أن أبا عمر بن حفص طلقها البتة وهو غائب،
~~فأرسل إليها بشئ فسخطته. فقالت: والله ما لك عليها من شئ.
# فجاءت رسول الله (ص) فذكرت ذلك له ms2944 فقال لها: ليس لك عليه نفقة، ولا سكنى
~~وأمرها أن تعتد عند أم شريك ثم قال: تلك امرأة يغشاها أصحابي. اعتدي في بيت
~~أم كلثوم متفق عليه. وإنكار عمر وعائشة ذلك يجاب عنه. والمستحب إقرارها
~~بمسكنها، لقوله تعالى:
# * (لا تخرجوهن من بيوتهن) * الآية. (ولا تسافر) قبل انقضاء عدتها لما فيه
~~من التبرج والتعرض للريبة. (ولا تبيت إلا في منزلها) أي المكان المأمون
~~الذي شاءته (وجوبا) لما تقدم. (فلو كانت دار المطلق متسعة لهما، وأمكنها
~~السكنى في موضع منفرد كالحجرة وعلو الدار، وبينهما باب يغلق وسكن الزوج في
~~الباقي جاز). لأنه لا محذور فيه. (كما لو كانتا حجرتين متجاورتين وإن لم
~~يكن بينهما باب مغلق، ولها موضع تستتر فيه بحيث لا يراها) مبينها، (ومعها
~~محرم تتحفظ به جاز أيضا) فإن لم يكن معها محرم لم يجز إذن، (ولو
~~PageV05P508
# غاب من لزمته السكنى لها)، أي لزوجته أو مطلقته الرجعية أو البائن الحامل
~~ونحوها، (أو منعها منها) أي من السكنى الواجبة عليه (اكتراه الحاكم من
~~ماله) إن وجد له مالا، (أو اقترض عليه) ما تسكن به إن لم يجد له مالا،
~~لقيامه مقام الغائب والممتنع، (أو قرض) الحاكم (أجرته) أي أجرة ما وجب على
~~الغائب من المسكن، لتأخذ منه إذا حضر نظير ما فرضه. (وإن اكترته) أي اكترت
~~من وجبت لها السكنى مسكنا (بإذنه) أي إذن من وجبت عليه، (أو) ب‍ (إذن حاكم
~~أو) اكترته (بدونهما للعجز عن إذنه) أي إذن أحدهما، (رجعت) عليه بنظير ما
~~اكترت به كما لو قام بذلك أجنبي بنية الرجوع. (ومع القدرة) على استئذان
~~الحاكم (إن نوت الرجوع رجعت) كمن قام عن غيره بواجب، (ولو سكنت ملكها) مع
~~غيبة من وجبت عليه السكنى أو امتناعه، (فلها أجرته) لأنه يجب عليه إسكانها
~~فوجبت عليه أجرته. (ولو سكنته) مع حضوره وسكوته، (أو اكترت مع حضوره وسكوته
~~فلا أجرة لها) لأنه ليس بممتنع ولا غائب ولا آذن، كما لو أنفق على نفسه من
~~لزمت غيره نفقته في مثل هذه الحالة. (وليس ms2945 له الخلوة مع امرأته البائن)
~~لأنها أجنبية منه، (إلا) إذا خلا بالبائن (مع زوجته أو أمته أو محرم
~~أحدهما) أي المبين أو المبانة كان خلا بها مع أمه أو أمها، (وإن أراد)
~~المبين (إسكان البائن في منزله أو غيره مما يصلح لها تحصينا لفراشه، ولا
~~محذور فيه لزمها ذلك) لأن الحق له فيه وضرره عليه، فكان إلى اختياره كسائر
~~الحقوق. (ولو لم تلزمه نفقة كمعتدة لشبهة أو نكاح فاسد أو مستبرأة بعتق)
~~فيلزمهن السكنى إذا طلبها الواطئ والسيد، مع أنه لا يلزمها إسكانهن. (وحكم
~~الرجعية في العدة حكم المتوفى عنها في لزوم المنزل) لقوله تعالى: * (لا
~~تخرجوهن من بيوتهن ولا يخرجن) وسواء أذن لها الزوج في الخروج أو لم يأذن،
~~لأن ذلك من حقوق العدة، وهي حق لله تعالى فلا يملك الزوج إسقاط شئ من
~~حقوقها، كما لا يملك إسقاطها، انتهى.
# باب الاستبراء بالمد طلب براءة الرحم كالاستعطاء طلب الاعطاء وخص بالأمة
~~للعلم ببراءة رحمها PageV05P509
# من الحمل والحرة، وإن شاركت الأمة في ذلك فهي مفارقة لها في التكرار،
~~فلذلك يستعمل فيها لفظ العدة. (وهو) تربص فيه (قصد علم براءة رحم ملك يمين)
~~من قن ومكاتبة وأم ولد ومدبرة (حدوثا)، أي عند حدوث الملك بشراء أو هبة أو
~~إرث أو وصية أو نحوها، (أو زوالا) أي عند إرادة زوال الملك ببيع أو هبة أو
~~عتق أو زوال استمتاعه كما لو أراد تزويجها وقوله: (من حمل غالبا) متعلق
~~ببراءة وعلم منه أنه قد يكون تعبدا (بأحد ما يستبرأ به) من وضع الحمل أو
~~حيضة أو شهر أو عشرة، وتأتي مفصلة آخر الباب، ويجب الاستبراء في ثلاثة
~~مواضع: أحدها (إذا ملك ولو طفلا أمة ببيع أو هبة أو إرث أو سبي أو وصية أو
~~غنيمة أو غير ذلك)، بأن أخذها عوضا في إجارة أو جعالة أو خلع أو صلح، (لم
~~يحل له وطؤها ولا الاستمتاع بها بقبلة و) لا ب‍ (- نظر لشهوة، ولا بما دون
~~فرج بكرا كانت أو ثيبا صغيرة يوطأ مثلها ms2946 أو كبيرة، ممن تحمل أو ممن لا تحمل
~~حتى يستبرئها). لحديث أبي سعيد أن النبي (ص) قال: لا توطأ حامل حتى تضع،
~~ولا غير ذات حمل حتى تحيض رواه أحمد وأبو داود والبيهقي بإسناد جيد، وفيه
~~شريك القاضي، وعن رويفع بن ثابت مرفوعا: من كان يؤمن بالله واليوم الآخر
~~فلا يسقي ماءه ولد غيره. رواه أحمد والترمذي وأبو داود وإسناده حسن، قاله
~~في المبدع. وقال أحمد: بلغني أن العذراء تحمل. ولان عدمه يفضي إلى اختلاط
~~المياه واشتباه الأنساب. (وسواء ملكها من صغير أو كبير أو رجل أو امرأة أو
~~مجبوب، أو) كان ملكها (من رجل قد استبرأها) قبل البيع، (ثم لم يطأها) فليس
~~للمشتري وطؤها حتى يستبرئها لعموم ما سبق، ولان الحكم منوط بالمظنة، ولأنه
~~يجب للملك المتجدد وذلك موجود في كل واحد منها، ولأنه يجوز أن تكون حاملا
~~من غير البائع، فوجب استبراؤها كالمسبية من امرأة (وإن اشترى غير مزوجة
~~فأعتقها قبل استبرائها، لم يصح تزوجه بها قبله) ، أي قبل الاستبراء، لأن
~~النكاح يراد للوطئ وهو حرام، ويروى أن الرشيد اشترى جارية PageV05P510
# فأفتاه أبو يوسف أن يعتقها ويتزوجها ويطأها. قال الإمام أحمد: ما أعظم
~~هذا أبطلوا الكتاب والسنة. فإن كانت حاملا كيف يصنع؟ وهذا لا يدري أهي حامل
~~أم لا. ما أسمج هذا. (ولغيره) أي غير المشتري (نكاحها قبل الاستبراء مع
~~الرق والعتق إن كان البائع ما وطئ أو وطئ ثم استبرأ)، لأنها ليست فراشا فلم
~~تتوقف على ذلك، والفرق بين المشتري وغيره، أن المشتري لا يحل له وطؤها بملك
~~اليمين فكذا النكاح، لأنه يتخذ حيلة لابطال الاستبراء والحيل كلها خداع
~~باطلة. (ولا يجب استبراء الصغيرة التي لا يوطأ مثلها) لان سبب الإباحة
~~متحقق وليس على تحريمها دليل، فإنه لا نص فيه ولا هو في معنى المنصوص،
~~ويراد الرحم ولا يوجد الشغل في حقها. (ولا) يجب الاستبراء (بملك أنثى من
~~أنثى) لأن المرأة لا استبراء عليها بتجدد ملكها. (وإن اشترى زوجته) حلت
~~بغير استبراء، لأنها فراشه (أو عجزت مكاتبته)، ms2947 وعادت للرق حلت بغير
~~استبراء، لأنه لم يزل ملكه. (أو فك أمته من الرهن) حلت بغير استبراء بلا
~~خلاف. (أو أسلمت أمته المجوسية والمرتدة أو الوثنية التي حاضت عنده أو كان
~~هو المرتد وأسلم) حلت بغير استبراء، لان الملك لم يتجدد بالاسلام ولا أصاب
~~واحدة منهن وهي غيره، فلم يلزمه استبراء أشبه ما لو أحلت المحرمة من إمائه
~~(أو اشترى مكاتبة من ذوات محارمه) أي المكاتب (فحضن عنده ثم عجز) المكاتب
~~حللن للسيد بغير استبراء، لأنه يصير حكمهن حكم المكاتب إن رق رققن، وإن عتق
~~عتقن والمكاتب عبد ما بقي عليه درهم. (أو زوج السيد أمته ثم طلقت قبل
~~الدخول) حلت للسيد بغير استبراء، لأنه لم يتجدد له ملك ولم يصبها الزوج.
~~(أو اشترى عبده التاجر أمة) استبرأها العبد (ثم أخذها سيده حلت) لسيده
~~(بغير استبراء)، لأن ملكه ثابت على ما في يد عبده. (لكن يستحب) الاستبراء
~~(في‍) - ما إذا ملك (الزوجة ليعلم هل حملت في زمن الملك أو غيره)، وهو
~~النكاح وإذا تبين حملها فله وطؤها لزوال الاشتباه ومتى ولدت لستة أشهر
~~فأكثر من ملك فأم ولد، ولو أنكر الولد بعد أن يقر بوطئها، (وإن كان ما
~~اشتراه المكاتب من غير ذوات محارمه بعد أن حاضت عنده)، أي المكاتب، (وأخذها
~~PageV05P511
# السيد لعجزه لزمه الاستبراء)، لأنه ليس للسيد ملك على ما في يد مكاتبه،
~~ولأنه تجدد له ملك. (وإن وطئ المشتري الجارية) التي يلزمه استبراؤها (وهي
~~حامل حملا كان موجودا حين البيع من غير البائع انقضى استبراؤها بوضعه). كما
~~لو لم يطأها، وإن كان الحمل من البائع فالبيع باطل، لأنها أم ولد. (قال)
~~الامام (أحمد: ولا يلحق) الولد (بالمشتري ولا يبيعه ولكن يعتقه لأنه قد شرك
~~فيه، لأن الماء يزيد في الولد، انتهى. ويحرم وطئ مستبرأة) من غيره (زمن
~~استبرائها) لما تقدم. (فإن فعل) أي وطئ المستبرأة (لم ينقطع) الاستبراء
~~(به) أي بالوطئ لأنه حق عليه فلا يسقط بعدوانه (وتبنى على ما مضى) من
~~الاستبراء، (فإن حملت قبل الحيضة استبرأت ms2948 بوضعه) لأنها ذات حمل. (وإن
~~أحبلها فيها وقد ملكها حائضا فكذلك)، أي استبرأت بوضعه لأن الحيضة التي
~~ملكها فيها لا يحتسب لها بها. (و) إن أحبلها (في حيضة ابتدأتها عنده تحل في
~~الحال لجعل ما مضى) من الدم قبل الحمل (حيضة)، فيحصل بها الاستبراء (وإن
~~وجد استبراء مشتر ونحوه) كمتهب (في يد بائع ونحوه)، كواهب بأن باعها أو
~~وهبها ثم حاضت في يده تسليمها. (أو) حاضت في (يد وكيله) أي وكيل المشتري
~~ونحوه، (بعد الشراء) ونحوه (وقبل القبض أجزأ) الاستبراء، لان الملك انتقل
~~إليه قبل القبض، فقد حصل الاستبراء في ملكه. (ولا يكون استبراء إلا بعد ملك
~~المشتري لجميع الأمة فلو ملك بعضها ثم ملك باقيها لم يحتسب الاستبراء إلا
~~من حين ملك باقيها)، لأنه وقت حصولها كلها في ملكه. (وإن باع أمته أو وهبها
~~ونحوه) بأن صالح بها أو أصدقها أو خالع عليها، (ثم عادت إليه بفسخ) لخيار
~~أو عيب أو إقالة (أو غيره)، أي غير الفسخ كما لو عادت إليه ببيع أو هبة
~~ونحوها، (حيث انتقل الملك وجب استبراؤها ولو قبل القبض). لأنه تجديد ملك
~~سواء كان المشتري لها ونحوه رجلا أو PageV05P512
# امرأة. (إن افترقا) أي البائع والمشتري أو نحوهما، (وإلا) أي وإن لم
~~يفترقا، (فلا يجب) الاستبراء (وتقدم في الإقالة)، وهذا وجه وتقدم هناك ما
~~فيه، قال في شرح المنتهى ولو قبل تفرقهما عن المجلس على الأصح يعني يجب
~~الاستبراء. (ويكفي استبراء زمن خيار لمشتر) لانتقال الملك إليه بمجرد
~~البيع. (وإن اشترى أمة مزوجة فطلقها الزوج قبل الدخول وجب استبراؤها) نص
~~عليه، وقال: هذه حيلة وضعها أهل الرأي لا بد من استبرائها، لأنه تجديد ملك
~~وكما لو لم تكن زوجة، ولان إسقاطه هنا ذريعة إلى إسقاطه في حق من أراد
~~إسقاطه بأن يزوجها عند بيعها لم يطلقها زوجها بعد تمام البيع، والحيل حرام،
~~وكذا لو اشترى مطلقة قبل الدخول، (أو ملكها) المشتري ونحوه (معتدة) من وفاة
~~وطلاق أو غيرهما، (أو زوج أمته ثم طلقت بعد الدخول وأعتقت ms2949 في العدة لم يجب
~~استبراء اكتفاء بالعدة)، لأن براءتها تعلم بها. (وإن كانت الأمة لرجلين
~~فوطئاها ثم باعها لرجل آخر أجزأه استبراء واحد)، لأنه يعلم به براءة رحمها.
~~(وإن أعتقاها لزمها استبراءان لأن الاستبراء) كالعدة، يتعدد الواطئ بشبهة
~~والوطئ فيه وجد من اثنين بخلاف مسألة المشتري، فإنه معلل بتجديد الملك
~~والملك واحد.
# فصل الموضع الثاني من المواضع التي يجب فيها الاستبراء: ما أشار إليه
~~بقوله: (وإن وطئ أمته ثم أراد تزويجها أو بيعها لم يجز) له ذلك (حتى
~~يستبرئها)، أما إذا أراد تزويجها فلان الزوج لا يلزمه استبراء فيفضي إلى
~~اختلاط المياه واشتباه الأنساب، وأما إذا أراد بيعها فلان عمر أنكر على عبد
~~الرحمن بن عوف بيع جارية له كان يطؤها قبل استبرائها، ولأنه يجب على
~~المشتري لحفظ مائه فكذلك البائع، (فلو خالف وفعل) بأن تزوجها أو باعها قبل
~~PageV05P513
# استبرائها (صح البيع)، لأن الأصل عدم الحمل (دون النكاح)، فلا يصح قبل
~~الاستبراء كالمعتدة والفرق بين البيع والنكاح. إن النكاح لا يراد إلا
~~للاستمتاع فلا يجوز إلا فيمن تحل له، ولهذا لا يصح تزويج معتدة ونحوها،
~~والبيع يراد لغير ذلك، فصح قبل الاستبراء ولهذا صح في عدة المحرمات ووجب
~~الاستبراء على المشتري. (وإن لم يطأ) البائع الأمة لم يلزمه استبراؤها إذا
~~أراد بيعها أو نكاحها لعدم موجبه. (أو كانت آيسة لم يلزمه استبراؤها إذا
~~أراد بيعها) عند الموفق والشارح. قال في المبدع: الأولى أنه لا يجب في
~~الآيسة لأن علة الوجوب احتمال الحمل وهو بعيد، والأصل عدمه انتهى. لكن أكثر
~~الأصحاب لم يفرقوا بين الآيسة وغيرها. (لكن يستحب) استبراء الآيسة على
~~القول بعدم وجوبه خروجا من الخلاف. (وإذا اشترى جارية فظهر بها حمل لم تحل
~~من خمسة أحوال: أحدها أن يكون البائع أقر بوطئها عند البيع أو قبله، وأتت
~~بولد لدون ستة أشهر، أو يكون البائع ادعاه) أي الولد (وصدقه المشتري، فهو)
~~أي الولد (ابن للبائع وتصير أم ولد له، والبيع باطل) لأنها أم ولد.
~~(الثاني: أن يكون أحدهما) أي البائع ms2950 أو المشتري (استبرأ) الجارية (ثم أتت
~~بولد لأكثر من ستة أشهر من حين وطئها المشتري فالولد له)، أي لا حق
~~بالمشتري (والجارية أم ولد له) أي للمشتري للحوق الحمل به. (الثالث: أتت به
~~لأكثر من ستة أشهر بعد استبراء أحدهما لها، ولأقل من ستة أشهر منذ وطئها
~~المشتري، فلا يلحق) الولد (بواحد منهما ويكون) الولد (ملكا للمشتري ولا
~~يملك فسخ البيع)، لأن الحمل تجدد في ملكه ظاهرا. (فإن ادعاه) أي الولد (كل
~~واحد منهما) أنه ولده (فهو للمشتري) حيث أتت به لستة أشهر فأكثر منذ وطئ
~~عملا بالظاهر لأنها فراشه. (وإن ادعاه البائع وحده فصدقه المشتري) إن الولد
~~له (لحقه) PageV05P514
# نسبه لأن الحق لا يعدوهما وقد تصادقا عليه. (وكان البيع باطلا) لأنهما أم
~~ولد، (وإن أكذبه) المشتري في دعواه الولد (فالقول قول المشتري في ملك
~~الولد) عملا بظاهر اليد. (الرابع:
# أن تأتي به بعد ستة أشهر منذ وطئها المشتري وقبل استبرائها فنسبه لاحق
~~به)، أي بالمشتري لأنها فراشه. (فإن ادعاه البائع فأقر له المشتري لحقه)
~~لتصادقهما عليه، (وبطل البيع) لكونها أم ولد. (وإن أكذبه) المشتري (فالقول
~~قول المشتري) لكونها فراشا، له، (وإن ادعى كل واحد منهما أنه من الآخر) بأن
~~قال المشتري: هو للبائع، وقال البائع: هو للمشتري. (عرض على القافة فألحق
~~بمن ألحقوه به منهما، وإن ألحقوه بهما لحق بهما) لما تقدم في اللقيط.
~~(وينبغي أن يبطل البيع) لأنها أم ولد للبائع. (وتكون الجارية أم ولد
~~للبائع) لأن علوقها كان قبل البيع (الخامس: أتت به لقل من ستة أشهر منذ
~~باعها، ولم يكن) البائع (أقر بوطئها، فالبيع صحيح) في الظاهر لعدم لحوق
~~الولد بالبائع. (والولد مملوك للمشتري، فإن ادعاه البائع فالحكم كما ذكرنا
~~في الثالث. و) الموضع الثالث من المواضع التي يجب الاستبراء (إذا أعتق أم
~~ولده أو) أعتق (أمته التي كان يصيبها قبل استبرائها، أو مات عنها، لزمها
~~استبراء نفسها)، لأنها موطوءة وطئا له حرمة فلزمها استعلام براءة رحمها
~~كالموطوءة بشبهة (لكن لو أراد أن يتزوجها) أي معتوقته، ms2951 فلا استبراء لأنها
~~فراشه، (أو استبرأ) ها (بعد وطئه ثم أعتقها، أو باعها فأعتقها مشتر قبل
~~وطئها)، فلا استبراء اكتفاء بالاستبراء قبل البيع (أو كانت) أم الولد أو
~~السرية (مزوجة أو معتدة أو) كانت (فرغت عدتها من زوجها فأعتقها) سيدها فلا
~~استبراء، لأنها ليست فراشا لسيدها فلا يجب عليها الاستبراء له، (أو أراد)
~~مشتري أمة استبرأها بائعها قبل بيعها، أو كان لا يطؤها (تزويجها) من غيره
~~(قبل وطئه، فلا استبراء) للعلم ببراءة رحمها بالاستبراء السابق للبيع. (وإن
~~أبانها) أي طلق الأمة زوجها طلاقا بائنا (قبل الدخول أو بعده أو مات) زوجها
~~(فاعتدت، ثم مات سيدها فلا استبراء) عليها، (بأن لم PageV05P515
# يطأ) ها سيدها لزوال فراش السيد بتزويجه لها كمن لا يطؤها أصلا. (وإن
~~باع) أمة (ولم يستبرؤ) ها (فأعتقها المشتري قبل وطئ واستبراء استبرأت) إن
~~أعتقها عقب المشتري، (أو تممت ما وجد عند مشتر) من استبراء إن عتقت في
~~أثنائها لتعلم براءة رحمها. (وإذا زوج) سيد (أم ولده ثم مات عتقت) بموته،
~~(ولم يلزمها استبراء) لأنها ليست فراشا للسيد. (وإن بانت) أم الولد أو
~~السرية (من الزوج قبل الدخول بطلاق أو موت زوجها)، أو بانت (بطلاقه بعد
~~الدخول، فأتمت عدتها ثم مات سيدها فعليها الاستبراء)، لأنها عادت إلى
~~فراشه، وقال أبو بكر: لا يلزمها استبراء إلا أن يردها السيد إلى نفسه، (وإن
~~مات زوجها) أي أم الولد (وسيدها، ولم يعلم السابق منهما) موتا، أو علم، ثم
~~نسي (و) كان (بين موتهما أقل من شهرين وخمسة أيام لزمها بعد موت الآخر
~~منهما عدة الحرة من الوفاة فقط)، لأن السيد إن كان مات أولا، فقد مات وهي
~~زوجة، وإن كان مات آخرا فقد مات وهي معتدة، ولا استبراء عليها على
~~التقديرين، وقول المصنف بعد موت الآخر معناه أن عدة الوفاة يجب أن يكون
~~ابتداؤها بعد موت الآخر، لأنها لا تعلم خروجها من عهدة العدة بيقين إلا
~~بذلك لاحتمال، أن الزوج هو الذي مات آخرا. (وإن كان بينهما) أي بين موت
~~الزوج والسيد ms2952 (أكثر من ذلك) أي من شهرين وخمسة أيام. (أو جهلت المدة) التي
~~بين موتهما (لزمها بعد موت الآخر منهما الأطول من عدة الحرة وللوفاة أو
~~استبراء)، لأنه يحتمل أن الزوج مات آخرا فعليها عدة الحرة ويحتمل أن السيد
~~مات آخرا فعليها الاستبراء بحيضة، فوجب الجمع بينهما ليسقط الفرض بيقين.
~~قال ابن عبد البر: على هذا جميع القائلين بأن عدة أم الولد من سيدها حيضة
~~ومن زوجها شهران وخمسة أيام، انتهى. وهذا أوضح على قول الموفق ومتابعيه.
~~أما على القول بأنه إذا مات سيدها ولو بعد العدة قبل الوطئ لاستبراء، فلا
~~كما نبهت عليه في حاشية المنتهى. (ولا ترث الزوج) لأنه الأصل فلا تجب مع
~~الشك والعدة وجبت استظهارا لاضرار فيه على غيرها بخلاف الإرث. (وإن ادعت
~~أمة موروثة تحريمها PageV05P516
# على وارث بوطئ موروثه) كأبيه وابنه، (أو) ادعت (مستبرأة أن لها زوجا
~~صدقت) لأن ذلك لا يعرف إلا من جهتها، (وإن أعتق أم ولده أو) أعتق (أمة كان
~~يصيبها ممن تحل له إصابتها، فله أن يتزوجها في الحال من غير استبراء) لأنها
~~فراشه عادة بائن بغير ثلاث في عدتها. (وإن اشترك رجلان في وطئ أمة لزمها
~~استبراءان) إن لم تكن مزوجة، لأن الاستبراء منهما حقان مقصودان لآدميين،
~~فلم يدخل أحدهما في الآخر كالعدتين، والمزوجة تعتد كما تقدم ، ومقتضى كلامه
~~كالمقنع والمبدع والتنقيح: لا فرق في ذلك بين وطئ الشبهة والزنا، وعلى
~~كلامه في المنتهى يكفي في الزنا استبراء واحد.
# فصل ويحصل استبراء حامل بوضع الحمل كله للآية، والخبر والمعنى (وبحيضة)
~~إن لم تكن حاملا (لا يبقينها) إذا ملكها حائضا (لمن تحيض). ولو كانت تبطئ
~~حيضتها أكثر من شهر فما في لفظ من ألفاظ الخبر حتى تستبرأ بحيضة. (ويمضي
~~شهر لآيسة وصغيرة وبالغ لم تحض) لأن الشهر أقيم مقام الحيضة في عدة الحرة
~~أو الأمة. (وتصدق في الحيض) فإذا قالت: حضت. جاز وطؤها (فلو أنكرته) أي
~~الحيض، (فقال) السيد (أخبرتني به) أي الحيض (صدق) عليه لأنه الظاهر (وإن
~~ارتفع حيضها ما تدري ms2953 رفعه فبعشرة أشهر تسعة للحمل وشهر للاستبراء) بدل
~~الحيضة، (وإن عرفت) من ارتفع حيضها (ما رفعه انتظرته حتى يجئ فتستبرئ به،
~~أو تصير من الآيسات فتستبرئ استبراءهن) بشهر على ما تقدم في العدة، فإن
~~ارتابت المستبرأة بنفسها، فهي كالحرة إذا ارتابت في العدة أو بعدها على ما
~~تقدم في العدة انتهى. PageV05P517
# كتاب الرضاع بفتح الراء وكسرها. (وهو) مصدر رضع الثدي إذا مصه بفتح الصاد
~~وكسرها. قال ابن الأعرابي: الكسر أفصح، وله سبع مصادر. وقال المطرز في
~~شرحه: امرأة مرضع إذا كانت ترضع ولدها ساعة بعد ساعة، وامرأة مرضعة إذا كان
~~ثديها في فم ولدها. قال ثعلب:
# ويدل عليه قوله تعالى: * (يوم ترونها تذهل كل مرضعة عما أرضعت) * وقيل:
# المرضعة الام. والمرضع التي معها صبي ترضعه، والولد رضيع وراضع. وشرعا
~~(مص لبن) أي مص من له دون حولين لبنا، (أو شربه ونحوه) كالسعوط والوجور
~~وأكله بعد أن جبن، (ثاب) أي اجتمع (من حمل من ثدي امرأة) متعلق بمص وتأتي
~~مفاهيم ذلك. (يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب) قال النبي (ص) حين أريد على
~~ابنة حمزة فقال: إنها لا تحل لي إنها لابنة أخي من الرضاع ويحرم من الرضاع
~~ما يحرم من النسب متفق عليه من حديث ابن عباس. وعن عائشة أن النبي (ص) قال:
~~الرضاع يحرم ما يحرم من الولادة متفق عليه. (ولا تثبت) بالرضاع (بقية أحكام
~~النسب من النفقة والإرث والعتق) إذا ملك رحمه المحرم بالرضاع. (ورد
~~الشهادة) لأصله وفروعه من الرضاع (وغير ذلك)، كالعقل وولاية النكاح والمال،
~~(لأن النسب أقوى) من الرضاع. فلا يساويه إلا فيما ورد فيه النص وهو
~~PageV05P518
# التحريم، وما يتفرع عليه من المحرمة والخلوة. (وإذا حملت امرأة من رجل
~~يثبت نسب ولدها منه) بأن تكون زوجته أو أمته أو موطوءته لشبهة، والجملة صفة
~~لرجل، (فثاب لها لبن) عطف على حملت وكذا. (فأرضعت به ولو مكرهة طفلا رضاعا
~~محرما) بأن يكون خمس رضعات في الحولين، ويأتي (صار) الطفل (ولدا لهما) أي
~~للرجل والمرأة والجملة جواب الشرط. ms2954 وهو إذا (في تحريم النكاح) لقوله تعالى:
~~* (وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم) * (النساء:
# 23). وللخبر السابق. (و) في (إباحة النظر و) إباحة (الخلوة وفي (ثبوت
~~المحرمية) لان ذلك فرع عن التحريم بسبب مباح. (و) صار (أولاده) أي الطفل
~~(من البنين والبنات، وإن سفلوا أولاد ولدهما) لأنهم أولاد الطفل وهو ولدهما
~~(وصارا) أي المرضعة وصاحب اللبن (أبويه) لأنه ولدهما (وآباؤهما أجداده
~~وجداته) لأنه ولد ولدهما، (وأخوة المرأة وأخواتها أخواله وخالاته)، لأنه
~~ولد أختهم (وأخوة الرجل وأخواته أعمامه وعماته)، لأنه ولد أخيهم (وجميع
~~أولاد المرضعة الذين ارتضع معهم) الطفل (والحادثين قبله و) الحادثين (بعده
~~من زوجها ومن غيره، وجميع أولاد الرجل الذي انتسب الحمل إليه من المرضعة
~~ومن غيرها أخوة المرتضع وأخواته، وأولاد أولادهما أولاد إخوته وأخواته وإن
~~نزلت درجتهم) كالنسب وفي الروضة: لا بأس بتزويجه أخواته الحادثات قبله. قال
~~ابن نصر الله: وهذا خلاف الاجماع. قال في الانصاف: ولم نره لغيره، ولعله
~~سهو. انتهى. وإنما ثبتت أبوة الواطئ للطفل وفروعها إذا كان يلحقه نسب
~~الحمل، لأن اللبن الذي ثاب للمرأة مخلوق من مائه وماء المرأة، فنشر التحريم
~~إليهما، ونشر الحرمة إلى الرجل وأقاربه، وهو الذي يسمى لبن الفحل لقوله (ص)
~~لعائشة لما سألته عن أفلح حين قال لها: أتحتجبين عني وأنا عمك!
# فقالت: كيف ذلك؟ فقال: أرضعتك امرأة أخي بلبن أخي، فقال: صدق أفلح ائذني
~~له متفق عليه. ولفظه للبخاري. وسئل ابن عباس عن رجل له جاريتان فأرضعت
~~إحداهما PageV05P519
# جارية والأخرى غلاما أيحل للغلام أن يتزوج الجارية فقال: لا اللقاح واحد
~~رواه مالك والترمذي. وقال: هذا تفسير لبن الفحل. (وتنتشر حرمة الرضاع من
~~المرتضع إلى أولاده وأولاد أولاده، وإن سفلوا فيصيرون أولادا لهما)، لأن
~~الرضاع كالنسب والتحريم في النسب يشمل ولد الولد، وإن سفل فكذا الرضاع (ولا
~~تنتشر الحرمة إلى من في درجته) أي المرتضع (من إخوته وأخواته) لأنها لا
~~تنتشر في النسب فكذا في الرضاع. (ولا) تنتشر أيضا (إلى من هو أعلى منه) أي
~~المرتضع، (من آبائه وأمهاته وأعمامه وعماته وأخواله وخالاته) لان ms2955 الحرمة
~~إذا لم تنتشر إلى من هو في الدرجة، فلئلا تنتشر إلى من هو أعلى منه بطريق
~~الأولى (فتحل مرضعة لأبي مرتضع ولأخيه و) ل‍ (- عمه و) ل‍ (- خاله من نسب
~~ويحل لأبيه)، أي المرتضع (من نسب، أن يتزوج أخته من الرضاعة) لأنه لا رضاع
~~بينهما ولا نسب، (وتحل أم مرتضع وإخوته وعمته وخالته من النسب لأبيه وأخيه
~~من رضاع). قال أحمد: لا بأس أن يتزوج الرجل أخت أخيه من الرضاع ليس بينهما
~~رضاع ولا نسب، (وإن أرضعت) امرأة (بلبن ولدها من الزنا أو) بلبن ولدها
~~(المنفي بلعان طفلا) رضاعا محرما (صار ولدا لها)، لأنه رضع من لبنها حقيقة،
~~(وحرم على الزاني والملاعن تحريم مصاهرة)، لأنه ولد موطوءته والوطئ الحرام
~~كالحلال في تحريم الريبة. (ولم تثبت حرمة الرضاع في حقهما) أي الزاني
~~والملاعن، لأن من شرط ثبوت حرمة الرضاع بين المرتضع والرجل الذي ثاب اللبن
~~بوطئه أن ينسب الحمل إلى الوطئ، فأما ولد الزنا ونحوه فلا، (كالنسب). وقال
~~أبو بكر: تثبت (وإن أرضعت) امرأة (بلبن اثنين وطئاها بشبهة، وثبتت أبوتهما
~~للمولود فالمرتضع ابنهما) لان المرتضع كل مرضع تبع للمناسب، فمتى لحق
~~المناسب بشخص فالمرتضع مثله. (أو) ثبتت (أبوة أحدهما فهو) أي الرضيع (ابنه)
~~لما سبق، وسواء (ثبت ذلك بالقافة أو بغيرها، وإن نفته القافة عنهما أو أشكل
~~عليهم، أو لم يوجد قافة تثبت التحريم بالرضاع في حقهما) تغليبا PageV05P520
# للحظر كما لو اختلطت أخته بأجنبيات. (وإن انتفى عنهما بأن تأتي به لدون
~~ستة أشهر من وطئها، أو) أتت به (لأكثر من أربع سنين من وطئ الآخر انتفى
~~المرتضع عنهما). لأنه تابع للمناسب كما تقدم. (فإن كان المرتضع) حينئذ
~~(جارية حرمت عليهما تحريم مصاهرة وتحرم أولادها عليهما)، أي الواطئين (أيضا
~~لأنها ابنة موطوءتهما فهي ربيبة لهما)، والربيبة من الرضاع كالنسب. (وإن
~~ثاب لامرأة لبن من غير حمل تقدم كلبن البكر) التي لم تحمل (لم ينشر الحرمة
~~نصا)، لأنه نادر لم تجر العادة به لتغذية الأطفال أشبه لبن الرجل والبهيمة،
~~وقال جماعة: لأنه ms2956 ليس بلبن حقيقة بل رطوبة متولدة، لأن اللبن ما أنشر العظم
~~وأنبت اللحم وهذا ليس كذلك. (ولا ينشر الحرمة غير لبن المرأة فلو ارتضع
~~طفلان من بهيمة) لم ينشر الحرمة ولم يصيرا أخوين، لأن تحريم الإخوة فرع على
~~تحريم الأمومة، ولا يثبت تحريم الأمومة بهذا الرضاع، فالإخوة أولى، ولأنه
~~لم يخلق لغذاء المولود الآدمي أشبه العظام. (أو) ارتضع طفلان من لبن (رجل)
~~فكذلك لما ذكرنا. (أو) ارتضعا من لبن (خنثى مشكل لم ينشر الحرمة)، لأنه لم
~~يثبت كونه امرأة فلا يثبت التحريم مع الشك.
# فصل ولا تثبت الحرمة بالرضاع إلا بشروط. أحدها: أن يرتضع في العامين ولو
~~كان قد فطم قبله)، أي قبل ذلك الرضاع لقوله تعالى: * (والوالدات يرضعن
~~أولادهن حولين كاملين) * وحديث عائشة: أن النبي (ص) دخل عليها وعندها رجل
~~قاعد فسألها عنه فقالت: هو أخي من الرضاعة. فقال: انظرن من أخواتكن؟ فإنما
~~الرضاعة من المجاعة متفق عليه. وعن أم سلمة مرفوعا لا يحرم من الرضاع إلا
~~ما PageV05P521
# فتق الأمعاء وكان قبل الفطام رواه الترمذي وصححه. وعن ابن عباس مرفوعا:
~~لا يحرم من الرضاع إلا ما كان في الحولين رواه ابن عدي وغيره. (فلو ارتضع)
~~الطفل (بعدهما) أي الحولين (بلحظة ولو قبل فطامه أو ارتضع الخامسة كلها
~~بعدهما) أي الحولين (بلحظة لم يثبت) التحريم لأن شرطه وهو كونه في الحولين
~~لم يوجد، وعلم منه أنه لو شرع في الخامسة فحال الحول قبل كما لها اكتفى بما
~~وجد منها في الحولين كما لو انفصل عما بعده. وأما حديث عائشة أن سهلة بنت
~~سهيل بن عمر وجاءت إلى النبي (ص) فقالت: يا رسول الله إن سالما مولى أبي
~~حذيفة معنا في بيتنا وقد بلغ ما يبلغ الرجال وعلم مما يعلم الرجال. فقال:
~~أرضعيه تحرمي عليه رواه مسلم فهو خاص به دون سائر الناس جميعا بين الأدلة.
~~الشرط (الثاني: أن يصل اللبن إلى جوفه من حلقه، فإن وصل) اللبن (إلى فمه ثم
~~مجه) أي ألقاه، (أو احتقن به أو وصل إلى جوفه ms2957 لا يغذى كالذكر والمثانة لم
~~ينشر الحرمة) ، لأن هذا ليس برضاع ولم يحصل به التغذي فلم ينشر الحرمة كما
~~لو وصل من جرح.
# الشرط (الثالث: أن يرتضع خمس رضعات فصاعدا)، وهو قول عائشة وابن مسعود
~~وابن الزبير وغيرهم، لما روت عائشة قالت: كان فيما نزل من القرآن: عشر
~~رضعات معلومات يحرمن ثم نسخن بخمس رضعات معلومات. فتوفي رسول الله (ص)
~~والامر على ذلك رواه مسلم وروى مالك عن الزهري عن عروة عن عائشة عن سهلة
~~بنت سهيل: ارضعي سالما خمس رضعات. (ويشترط أن تكون) الخمس (متفرقات) لتتحقق
~~(فمتى امتص) الطفل (ثم تركه) أي الرضاع (شبعا أو) تركه (لتنفس أو) تركه
~~(لملة أو) تركه (لانتقاله من ثدي إلى) ثدي (غيره، أو) لانتقاله (من امرأة
~~إلى) امرأة (غيرها، أو قطع عليه) الرضاع بأن أخرج الثدي من فمه (فهي رضعة)،
~~لأن المرجع فيها إلى العرف، لأن الشرع ورد بها مطلقا PageV05P522
# ولم يحدها بزمن ولا مقدار، فدل على أنه ردهم إلى العرف، فإذا ارتضع ثم
~~قطع باختياره أو قطع عليه فهي رضعة. (فمتى عاد) ارتضع (ولو قريبا فهي رضعة
~~أخرى) لأن العود ارتضاع والشارع لم يحد الرضعة بزمان فوجب أن يكون القريب
~~كالبعيد، فكان رضعة أخرى كالأولى. (وسعوط في أنفه ووجور في فم كرضاع) يحصل
~~به ما يحصل بالرضاع من الغذاء والسعوط أن يصب اللبن في أنفه من إناء أو
~~غيره، فيدخل حلقه. والوجور أن يصب في حلقه من غير الثدي. (وكذا جبن عمل
~~منه) لأنه واصل من الحلق يحصل به إنبات اللحم.
# (ويحرم من ذلك) المذكور الوجور والسعوط والجبن المعمول منه (خمس) لأنه
~~فرع عن الرضاع، فيأخذ حكمه (فإن ارتضع دونها) أي الخمس (وكملها)، أي الخمس
~~(سعوطا أو وجورا أو أسعط وأوجر وكمل الخمس برضاع ثبت التحريم) لوجود الخمس،
~~(ولو حلب في إناء لبن دفعة واحدة أو دفعات ثم سقى لطفل في خمس أوقات فهي
~~خمس رضعات) اعتبارا بشرب الطفل له، (وإن حلب في إناء خمسة حلبات في خمسة
~~أوقات ثم سقى) للطفل ms2958 (دفعة واحدة كان رضعة واحدة) اعتبارا بشربه له، فإن
~~سقاه جرعة بعد أخرى متتابعة فرضعة في ظاهر قول الخرقي، لأن المعتبر في
~~الرضعة العرف وهم لا يعدون هذا رضعات، ويحتمل أن يخرج على ما إذا قطع عليه
~~الرضاع. (ويحرم لبن الميتة إذا حلب أو ارتضع من ثديها بعد موتها)، لأنه
~~ينبت اللحم، قال في الشرح والمبدع: ونجاسته لا تؤثر كما لو حلب في إناء نجس
~~يعني إن قلنا: ينجس الآدمي بالموت. و (كما لو حلب في حياتها ثم شربه) الطفل
~~(بعد موتها، ولو حلف لا يشرب من لبن امرأة فشرب منه وهي ميتة حنث)، لأنه
~~شرب من لبنها (ويحرم اللبن المشوب) وهو المخلط بغيره من طعام أو شراب أو
~~غيرهما، لأن ما تعلق الحكم به لم يفرق بين خالصه ومشوبه، كالنجاسة في الماء
~~والنجاسة الخالصة. وكاللبن المخيض. وفي نسخ كالمحض أي الخالص (إن كانت
~~صفاته) أي PageV05P523
# المشوب (باقية)، وهي اللون والطعم والريح. فلو صبه في ماء كثير لم يثبت
~~التحريم، لأن هذا ليس بمشوب ولا يحصل به التغذي ولا إنبات اللحم ولا إنشار
~~العظام (وسواء خلط بطعام أو شراب أو غيرهما، فإن حلب اللبن من نسوة وسقي
~~لطفل، فهو كما لو ارتضع من كل واحدة منهن) لاختلاط لبنهن.
# فصل وإذا تزوج امرأة (كبيرة ذات لبن من غيره زوجا كان أو غيره، ولم يدخل)
~~الثاني (بها و) تزوج (بثلاث صغائر) دون الحولين، (فأرضعت الكبيرة إحداهن
~~حرمت الكبيرة أبدا) لأنها صارت من أمهات نسائه. (وبقي نكاح الصغيرة) لأنها
~~ربيبة لم يدخل بأمها وفارق ما لو ابتدأ العقد عليهما، لأن الدوام أقوى من
~~الابتداء. (فإن أرضعت) الكبيرة (اثنتين) من الصغائر (منفردتين أو معا انفسخ
~~نكاحهما)، لأنهما صارتا أختين واجتمعتا في الزوجية. (وإن أرضعت الثلاث
~~متفرقات انفسخ نكاح الأولتين) لأنهما صارتا أختين في نكاحه (دون الثالثة)،
~~فيثبت نكاحهما لأنه لم يصادف إخوتها جميعا في النكاح. (وإن أرضعت إحداهن
~~منفردة ثم) أرضعت (اثنتين معا انفسخ نكاحهن) لأنهن صرن أخوات في نكاحه.
~~(وله نكاح إحدى الثلاث) ms2959 الصغائر لان تحريمهن تحريم جمع، لأنهن ربائب لم
~~يدخل بأمهن. (وإن كان دخل بالأم حرم الكل ابتداء) لأنهن ربائب دخل بأمهن.
~~(ولو أرضعت الثلاث أجنبية في حالة واحدة بأن حلبته في ثلاث أو إن أوجرتهن
~~في حالة، واحدة، أو أرضعت اثنتين معا، وأوجرت الثالثة في حالة واحدة) أو
~~أوجرت اثنتين وأرضعت الثالثة في حالة واحدة، (حرم عليه نكاح الكبيرة أبدا)
~~لأنها من أمهات نسائه (وانفسخ نكاح الثلاث) لأنهن صرن أخوات في النكاح.
~~(وإن أرضعت) PageV05P524
# الأجنبية (اثنتين) من الصغائر منفردتين أو معا، (انفسخ نكاحهما) لأنهما
~~صارتا أختين في نكاحه. (وإن أرضعت) الأجنبية (إحداهن منفردة ثم اثنتين معا
~~انفسخ نكاح الجميع) لما سبق ، (وله نكاح إحدى الثلاث) لأن تحريمهن لأجل
~~الجمع. (وكل امرأة تحرم عليه ابنتها كأمه وجدته وأخته وربيبته إذا أرضعت
~~طفلة حرمتها عليه). لأنها تصير ابنتها من الرضاع فإذا كانت المرضعة أمه
~~فالمرتضعة أخته، وإن كانت المرضعة جدته فالمرضعة عمته أو خالته، وإن كانت
~~المرضعة أخته فالمرتضعة ابنة أخته. (وكل رجل تحرم ابنته كأخيه وأبيه إذا
~~أرضعت امرأته بلبنه طفلة حرمتها عليه) لأنها تصير ابنته، فإن كانت المرضعة
~~امرأة أخيه فالمرتضعة ابنة أخيه ، وإن كانت امرأة أبيه فالمرتضعة أخته.
~~(وفسخ) أي انفسخ (نكاحها منه فيهما) أي في الصورتين السابقتين (إن كانت
~~زوجته) لتحريمها على التأبيد. (وإن أرضعتها) أي الطفلة زوجة كانت أو غيرها،
~~(امرأة أحد هؤلاء بلبن غيره) أي غير زوجها (لم تحرم عليه)، أي على من تحرم
~~عليه بنت زوجها. (لأنها صارت ربيبة زوجها) فلا تحرم عليه ولا على ابنه
~~ونحوهما (وإن أرضعتها) أي الطفلة (من لا تحرم بنتها كعمتها وخالتها لم
~~تحرمها عليه) لأنها بنت عمته أو خالته وكذا لو أرضعتها زوجة عمه أو زوجة
~~خاله بلبنه، (ولو تزوج) طفل طفلة هي (بنت عمه فأرضعت جدتهما أحدهما صغيرا)
~~دون الحولين، (انفسخ النكاح لأنها لما أرضعت الزوج صار عم زوجته) لأنه أخو
~~أبيها من الرضاع. (وإن أرضعت الزوجة صارت عمته) لأنها أخت أبيه من الرضاع.
~~(وإن أرضعتهما) الجدة (جميعا ms2960 صار) الزوج (عمها) أي عم زوجته (وصارت عمته)
~~وانفسخ النكاح (وإن تزوج بنت عمته فأرضعت جدتهما أحدهما صغيرا) في الحولين،
~~(انفسخ النكاح لأنها لما أرضعت الزوج صار خالها)، لأنه أخو أمها من الرضاعة
~~(وإن أرضعت الزوجة صارت) الزوجة (عمته)، لأنها أخت أبيه من الرضاع، (وإن
~~تزوج بنت خاله فأرضعت جدتهما الزوج صار) الزوج (عم زوجته)، لأنه أخو أبيها
~~من الرضاعة، (وإن PageV05P525
# أرضعتها صارت خالته) لكونها أخت أمه من الرضاع، (وإن تزوج ابنة خالته
~~فأرضعت الزوج صار خال زوجته)، لأنه أخو أمها من الرضاع، (وإن أرضعتها صارت)
~~الزوجة (خالة زوجها) لأنها أخت أمه من الرضاع.
# فصل وكل من أفسد نكاح امرأة برضاع قبل الدخول فإن الزوج يرجع عليه بنصف
~~مهرها، الذي يلزمها لها) لأنه قرره عليه بعد أن كان عرضة للسقوط كشهود
~~الطلاق إذا رجعوا، وإنما لزم الزوج نصف مهر الصغيرة، لأن نكاحها انفسخ قبل
~~الدخول بها من غير جهتها، والفسخ من أجنبي كطلاق الزوج في وجوب الصداق عليه
~~(وإن أفسدت) طفلة (نكاح نفسها قبل الدخول سقط مهرها)، قال في المبدع: بغير
~~خلاف نعلمه، لأن الفسخ بسبب من جهتها كما لو ارتدت. (وإن كان) إفسادها
~~لنكاح نفسها (بعده) أي بعد الدخول (لم يسقط، ويجب) صداقها إذن. (على زوجها)
~~لأنه استقر بالدخول، وكما لو ارتدت. (وإن أفسده) أي نكاحها (غيرها بعد
~~الدخول وجب لها مهرها) المسمى على الزوج لأنه استقر عليه بالدخول. (ويرجع
~~به) الزوج على المفسد. نص عليه في رواية ابن القاسم، لأن المرأة تستحق
~~المهر كله على زوجها فيرجع بما لزمه كنصف المهر في غير المدخول بها. (ولها)
~~أي لمن أفسد غيرها نكاحها قبل الدخول أو بعده. (الاخذ من المفسد نصا) وتقدم
~~نظيره في الرجوع على الغار. (فإذا أرضعت امرأته الكبرى الصغرى فانفسخ
~~نكاحهما) بأن كان بعد الدخول بالكبرى (فعليه نصف مهر الصغرى)، لأن نكاحها
~~انفسخ بغير سبب من جهتها، وذلك يوجب نصف المهر على الزوج كما تقدم (يرجع
~~به) الزوج (على الكبرى) لأنها التي تسببت في انفساخ نكاحه، فإن ms2961 كانت أمة
~~ففي رقبتها، لأن ذلك من PageV05P526
# جنايتها (وعليه مهر الكبرى المسمى لها، ولا يرجع عليها بشئ إذا كان أداه
~~إليها)، لأنه استقر عليه بالدخول بها. (وإن كان) الزوج (لم يدخل بها) أي
~~الكبرى (فلا مهر لها)، أي الكبرى لأنها التي أفسدت نكاح نفسها. (ونكاح
~~الصغرى بحاله) لأنها ربيبة لم يدخل بأمها. (وإن دبت الصغرى إلى الكبرى وهي)
~~أي الكبرى (نائمة أو مغمى عليها أو مجنونة فارتضعت) الصغرى (منها انفسخ
~~نكاح الكبرى)، لأنها أم زوجته (ويرجع على الصغرى بنصف مهر الكبرى قبل
~~الدخول)، لأنها تسببت إلى فسخ نكاحها الموجب لتقرير نصف المسمى، وأتلفت على
~~الزوج البضع أشبه ما لو أتلفت عليه مبيعها. (ونكاح الصغرى ثابت)، لأنها
~~ربيبة لم يدخل بأمها (فإن كان دخل بالكبرى حرمتا) على التأبيد، أما الكبرى
~~فلأنها من أمهات نسائه، وأما الصغرى فلأنها ربيبة دخل بأمها. (ولا مهر
~~للصغرى) لأنها التي أفسدت نكاح نفسها. (وعليه مهر الكبرى) لأنه استقر
~~بدخوله لها (يرجع به على الصغيرة) لأنها تسببت في فسخ نكاحها وإتلاف البضع
~~عليه. (وإن ارتضعت الصغيرة منها رضعتين وهي نائمة ثم انتبهت الكبيرة فأتمت
~~لها ثلاث رضعات) فقد حصل الفساد بفعلها. (فعليه مهر الكبيرة) لاستقراره
~~بالدخول. (وثلاثة أعشار مهر الصغيرة) ويسقط عشران في مقابلة ما ارتضعته
~~منها وهي نائمة. (ويرجع به) أي بما يغرمه للصغيرة (على الكبيرة) لما تقدم،
~~وإن لم يكن دخل بالكبيرة (فعليه خمس مهرها). ويسقط الباقي نظير فعلها بعد
~~انتباهها. (يرجع به على الصغيرة) لكونها تسببت بدبيبها. (وإن أرضعت بنت
~~الزوجة الكبرى) الزوجة (الصغرى فالحكم في التحريم والفسخ، كما لو أرضعتها
~~الكبيرة) فإن كان دخل بالكبيرة انفسخ نكاحهما وحرمتا أبدا، وإلا حرمت
~~الكبرى وانفسخ نكاحها وحدها. (و) كذا الحكم في (الرجوع على المرضعة التي
~~أفسدت النكاح) فيرجع عليها بما يغرمه لهما، أو لأحدهما لتسببها في غرمه
~~وتفويتها البضع عليه. (وإن) (أرضعتها) أي زوجته الصغيرة، (أو) زوجته
~~(الكبيرة انفسخ PageV05P527
# نكاحهما معا)، لأنهما أختان اجتمعا في النكاح. (فإن كان لم يدخل بالكبيرة
~~فله أن ينكح من ms2962 شاء منهما) لأن التحريم لأجل الجمع. (ويرجع على المرضعة
~~بنصف صداقهما) الذي غرمه لتسببها، (وإن كان دخل بالكبيرة فله نكاحها) في
~~الحال، لأن الماء ماءه. (وليس له نكاح الصغيرة حتى تنقضي عدة الكبيرة،
~~لأنها قد صارت أختها فلا ينكحها في عدتها) لأن زمن العدة كالزوجية كما سبق
~~في النكاح. (وكذلك الحكم إن أرضعتها جدة الكبيرة لأنها تصير عمة الكبيرة)
~~إن كانت الجدة لأب، (أو) تصير (خالتها) إن كانت جدة لام، (والجمع بينهما)
~~أي بين المرأة وعمتها أو خالتها من الرضاع (محرم) كالنسب، (وكذلك إن
~~أرضعتها أختها) أي أخت الكبيرة (أو زوجة أخيها بلبنه أو أرضعتها بنت أخيها
~~أو بنت أختها)، لأنها صارت بنت أخت الكبيرة أو بنت أخيها أو بنت بنت أخيها
~~أو بنت أختها والجمع بينهما محرم.
# (ولا تحريم في شئ من هذا على التأبيد لأنه تحريم جمع إلا إذا أرضعتها بنت
~~الكبيرة وقد دخل بأمها). فيحرم على الأبد كل منهما أما الكبرى فلأنها من
~~أمهات نسائه، وأما الصغيرة فلأنها بنت ربيبة دخل بأمها. (وإذا كان لرجل خمس
~~أمهات أولاد لهن لبن منه فأرضعن امرأة له صغرى كل واحدة منهن رضعة، صار)
~~سيدهن (أبا لها)، لأنها ارتضعت من لبنه خمس رضعات، كما لو أرضعتها واحدة
~~منهن. (وحرمت عليه) على التأبيد لأنها بنته، و (لا) تحرم عليه (أمهات
~~الأولاد لعدم ثبوت الأمومة). فلا يثبت تحريمهن (وإن أرضعن) أي أمهات أولاده
~~الخمس بلبنه (طفلا كذلك) أي كل واحدة منهن أرضعته رضعة. (صار المولى) صاحب
~~اللبن (أبا له) لأنه ارتضع من لبنه خمس رضعات. (وحرمت عليه) أي الطفل
~~(المرضعات، لأنه ربيبهن وهن موطوءات أبيه) فيتناولهن قوله تعالى: * (ولا
~~تنكحوا ما نكح آباؤكم من النساء) * (ولو كان له) أي الرجل (خمس بنات أو خمس
~~بنات زوجته فأرضعن) أي بناته أو بنات زوجته (امرأة له صغرى) في الحولين
~~(رضعة رضعة فلا PageV05P528
# أمومة)، لأن إحداهن لم ترضعه خمسا. (ولا يصير الكبير) أبو البنات (ولا
~~الكبيرة) أم المرضعات (جدا ولا جدة) لأن الجدودة فرع الأمومة ولم ms2963 تثبت.
~~(ولا) تصير (أخوة المرضعات أخوالا ولا أخواتهن خالات)، لأن الخؤولة فرع
~~الأمومة، ولم تثبت (ولو كمل لطفل خمس رضعات من أم رجل وأخته وابنته وزوجته
~~وزوجة أبيه من كل واحدة رضعة فكذلك، أي لا تحريم) لعدم ثبوت الأمومة لواحدة
~~منهن. (وإذا كان لامرأة لبن من زوج ، فأرضعت به طفلا ثلاث رضعات فانقطع
~~لبنها، ثم تزوجت بآخر فصار لها منه لبن فأرضعت منه الطفل) الذي أرضعته أولا
~~في الحولين، (رضعتين، صارت أما له) لأنه كمل له خمس رضعات من لبنها. (ولم
~~يصر واحد من الزوجين أبا له) لأنه لم يكن له خمس رضعات من لبن أحدهما.
~~(ويحرم) الطفل (عليهما إن كان أنثى لكونه ربيبا لهما) قد دخلا بأمه، (لا
~~لكونه ولدهما، وإذا كان له ثلاث نسوة لهن لبن منه فأرضعت امرأة له صغرى كل
~~واحدة منهن رضعتين، لم تحرم المرضعات) لعدم ثبوت الأمومة. (وحرمت الصغرى)
~~على الأبد لأنها بنته، (وتثبت الأبوة) لأنه كمل له خمس رضعات من لبنه. و
~~(لا) تثبت (الأمومة) لواحدة من الثلاثة لأنها لم ترضعها خمسا (وعليه نصف
~~مهرها) أي الصغرى، لأن الفسخ من غير جهتها (يرجع) الزوج (به عليهن)، أي
~~المرضعات لتسببهن في استقراره عليه (على قدر رضاعتهن) المحرمة، (وعلى
~~الأولى) التي ارتضعت أولا (خمس المهر، وعلى الثانية خمسه وعلى الثالثة
~~عشره)، لأن التحريم حصل منها برضعة واحدة، وقد اشتركن في الاتلاف فكان على
~~كل واحدة بقدر ما أتلفت. (ولو كان لامرأته ثلاث بنات من غيره فأرضعن ثلاث
~~نسوة له صغارا)، فأرضعت (كل واحدة) من بنات الزوجة (واحدة) من زوجاته
~~الصغار (إرضاعا كاملا)، أي خمس رضعات. (ولم يدخل بالكبرى حرمت عليه، لأنها
~~من جدات النساء. ولم PageV05P529
# ينفسخ نكاح الصغار، لأنهن لسن أخوات إنما هن بنات خالات). ولا يحرم الجمع
~~بين بنات الخالات ولا يحرمن بكونهن ربائب، (لأن الربيبة لا تحرم إلا
~~بالدخول بأمها) أو جدتها ولم يحصل. (ولا ينفسخ نكاح من كمل رضاعها أولا)
~~لما ذكرنا، (وإن كان دخل بالأم حرم الصغائر) أبدا (أيضا)، لأنهن ربائب ms2964 دخل
~~بجدتهن. (وإن أرضعن) أي بنات زوجته (واحدة) من زوجاته الصغار أرضعتها (كل
~~واحدة منهن) رضعتين (اثنتين حرمت الكبرى) صححه في المبدع وغيره، لأنها صارت
~~جدة بكون الصغيرة قد كمل لها خمس رضعات من بناتها، (وقيل: لا تحرم) الكبيرة
~~(اختاره الموفق والشارح وصححه في الانصاف)، لأن كونها جدة فرع على كون
~~ابنتها أما، ولم تثبت الأمومة فما هو فرع عليها أولى، وهو الموافق لما جزم
~~به فيما إذا أرضعتها خمس بنات زوجته على ما تقدم قريبا.
# فصل وإذا طلق كبيرة مدخولا بها فأرضعت صغيرة بلبنه خمس رضعات (صارت)
~~المرضعة (بنتا له) لارتضاعها من لبنه، (وإن أرضعتها بلبن غيره صارت ربيبة)
~~له لأنها بنت زوجته. (وحرمتا) أي المرضعة والرضيعة، أما المرضعة فلأنها من
~~أمهات نسائه، وأما الرضيعة فلأنها ربيبة دخل بأمها. (ويرجع على الكبيرة
~~بنصف مهر الصغيرة) لأنها تسببت في استقراره عليه. (وإن كان) زوج الصغيرة
~~(ما دخل بالكبيرة بقي نكاح الصغيرة)، لأنها ربيبة لم يدخل بأمها. (وإن طلق
~~صغيرة فأرضعتها امرأة له حرمت PageV05P530
# المرضعة) لأنها صارت من أمهات نسائه. (فإن كان لم يدخل بها) أي الكبيرة
~~(فلا مهر لها) لمجئ الفرقة من قبلها، (وله نكاح الصغيرة) لأنها ربيبة غير
~~مدخول بأمها. (وإن كان دخل بها) أي الكبيرة (فلها مهرها) المسمى لاستقراره
~~بالدخول. (وحرمتا) أي الكبيرة والصغيرة (عليه) لأن الكبيرة من أمهات نسائه
~~والرضيعة ربيبة مدخول بأمها. (وإن طلقهما) أي الكبيرة والصغيرة (جميعا
~~فالحكم في التحريم على ما مضى) تفصيله، (ولو تزوج) رجل امرأة (كبيرة و)
~~تزوج (آخر) طفلة (صغيرة ثم طلقاهما، ونكح كل واحد منهما زوجة الآخر ثم
~~أرضعت الكبيرة الصغيرة دخل) بالكبيرة (حرمت عليه الصغيرة)، لأنها ربيبة
~~مدخول بأمها. (وكل من قلنا بتحريمها) فيما ذكر، (فالمراد على التأبيد وهو
~~مقرون بفسخ نكاحها) إن كانت زوجة، لأن التحريم الطارئ كالمقارن.
# فصل وإذا طلق امرأته ولها منه لبن فتزوجت بصبي دون الحولين، (فأرضعته
~~بلبنه) خمس رضعات، (انفسخ نكاحها) من الصبي (وحرمت عليه) أبدا لأنها صارت
~~أمه (و) حرمت أيضا (على الأول ms2965 أبدا) لأنها صارت من حلائل أبنائه، لأن الصبي
~~ابنا للمطلق، لأنه رضع من لبنه رضاعا محرما وهي زوجته. (ولو تزوجت الصبي
~~أولا ثم فسخت نكاحها لمقتض) كعيب أو فقد نفقة أو إعسار بمقدم صداق، (ثم
~~تزوجت كبيرا فصار لها منه لبن فأرضعت به الصبي حرمت عليهما أبدا) على
~~الكبير، لأنها صارت من حلائل أبنائه، وعلى الصغير لأنها صارت أمه (قال في
~~المستوعب: وهي مسألة عجيبة، لأنه تحريم طرأ لرضاع أجنبي قال) في
~~PageV05P531
# المستوعب: (وكذلك لو زوج أمته لعبد له يرضع ثم أعتقها) سيدها، (فاختارت
~~فراقه) أي فسخت نكاحه لعتقها تحت عبد، (ثم تزوجت ممن أولدها فأرضعت بلبن
~~هذا الولد زوجها الأول بعد عتقه) أو قبله (حرمت عليهما جميعا)، أما الأول
~~فلأنها صارت أمه، وأما صاحب اللبن فلأنها صارت من حلائل أبنائه. (ولو زوج
~~رجل أم ولده أو أمته بصبي مملوك فأرضعته بلبن سيدها حرمت عليهما)، أما
~~المملوك فلأنها صارت أمه، وأما السيد فلأنها من حلائل أبنائه. (ولا يتصور
~~هذا) أي تزوج أم الولد أو الأمة لصبي، (إن كان الصبي حرا، لأن من شرط نكاح
~~الحر الأمة خوف العنت ولا يوجد ذلك) أي خوف العنت (في الطفل) وفيه تلويح
~~بالرد على صاحب الرعاية. ورد بأنه غير مسلم لأن الشرط خوف عنت العزوبة
~~لحاجة متعة أو خدمة، والطفل قد يحتاج للخدمة، فيتصور كما في المنتهى وغيره.
~~(فإن تزوج بها) الطفل لغير حاجة خدمة (كان النكاح فاسدا وإن أرضعته لم تحرم
~~على سيدها)، لأنها ليست من حلائل أبنائه لفساد النكاح، وإن تزوجها لحاجة
~~خدمة صح النكاح، وإن أرضعته حرمت عليهما.
# فصل متى كان مفسد النكاح جماعة، وزع المهر على رضعاتهن المحرمة لأنه
~~إتلاف اشتركن فيه فكان على كل واحدة بقدر ما أتلفت. و (لا) يوزع (على) عدد
~~(رؤوسهن) كما لو أتلفن مالا وتفاوتن فيه. (فلو سقى خمس زوجة صغيرة من لبن
~~أم الزوج خمس مرات انفسخ نكاحها)، لأنها صارت أخته من الرضاع (ولزمهن نصف
~~مهرها بينهن) بحسب ما سقينها لتسببهن في استقراره عليه. ms2966 (فإن سقتها واحدة
~~شربتين و) سقتها (أخرى ثلاثا فعلى الأولى خمس، المهر، وعلى الثانية خمس)
~~المهر، (وعشر) ه، (وإن سقتها واحدة PageV05P532
# شربتين وسقاها ثلاث) أخر، (ثلاث شربات فعلى الأولى الخمس وعلى كل واحدة
~~من الثلاث عشر، وإن كان له ثلاث نسوة كبار وواحدة صغيرة فأرضعت كل واحدة من
~~الثلاث) الكبار (الصغيرة أربع رضعات، ثم حلبن في إناء وسقينه للصغرى حرم
~~الكبار) لأنهن من أمهات نسائه. (وإن لم يكن دخل بهن فنكاح الصغيرة ثابت،
~~وعليه لكل واحدة ثلث صداقها يرجع به على ضراتها)، لتسببهن في استقرار ذلك
~~عليه، ويسقط السدس الباقي من النصف في نظير فعلها، لأن كل واحدة منهما
~~ثالثة لضرتيها مشاركة لهما. (لأن إفساد نكاحها حصل بفعلها وفعلهما، وإن كان
~~قد دخل بإحدى الكبار حرمت الصغيرة أيضا)، لأنها ربيبة زوجة دخل بها (ولها)
~~أي الصغيرة (نصف صداقها يرجع به عليهن أثلاثا)، لأنهن تسببن في فساد نكاحها
~~(وللتي دخل بها المهر كاملا) لاستقراره بالدخول. (وإن حلبن في إناء فسقته
~~إحداهن الصغيرة خمس مرات، كان عليه صداق ضرتيها) يعني نصفه. (يرجع به
~~عليها) أي الساقية (إن كان قبل الدخول لأنها أفسدت نكاحهما) بسقيها اللبن
~~للصغيرة. (ويسقط مهرها إن لم يكن دخل بها) أي بالتي سقت، لأن الفرقة من
~~قبلها. (وإن كان دخل بها فلها مهرها لا يرجع به على أحد)، لأنه تقرر
~~بالدخول. (وإن كانت كل واحدة من الكبار أرضعت الصغيرة خمس رضعات حرم
~~الثلاث)، لأنهن من أمهات نسائه. (فإن كان لم يدخل بهن فلا مهر لهن عليه)
~~لأن الفرقة من جهتهن. (وإن كان دخل بهن فعليه لكل واحدة مهرها لا يرجع به
~~على أحد) لتقرره بالدخول وكل واحدة هي التي أفسدت نكاح نفسها دون غيرها من
~~الكبار. (وتحرم الصغيرة) لأنها ربيبة قد دخل بأمها. (ويرجع بما لزم من
~~صداقها) وهو نصفه. (على المرضعة الأولى) لأنها التي أفسدته. PageV05P533
# فصل وإذا أرضعت زوجته الأمة امرأته الصغيرة رضاعا محرما (فحرمتها عليه)
~~بأن كان دخل بالأمة، (كان ما لزمه من صداق الصغيرة) وهو نصفه ms2967 (له في رقبة
~~الأمة) لأن ذلك من جنايتها، (وإن أرضعتها) أي زوجته الصغيرة (أم ولده حرمتا
~~عليه أبدا)، أما الزوجة فلأنها صارت بنته أو ربيبته، وأما أم الولد فلأنها
~~من أمهات نسائه، وعليه نصف مهر الصغيرة. (ولا غرامة عليها) أي على أم الولد
~~لأنها أفسدت على سيدها، ولا يجب له عليها غرم. (ويرجع على مكاتبته) إن كانت
~~هي المفسدة لنكاح الزوجة الصغيرة، لأنه يلزمها أرش جنايتها. (وإن أرضعت أم
~~ولده بلبنه امرأة ابنه) رضاعا محرما (فسخت نكاحها وحرمتها عليه أبدا، لأنها
~~صارت أخته) من الرضاعة، (وإن أرضعت) أم ولده (زوجة أبيه بلبنه حرمتها عليه)
~~وانفسخ نكاحها. (لأنها صارت بنت ابنه ويرجع الأب على ابنه بأقل الامرين مما
~~غرمه لزوجته). وهو نصف صداقها المسمى أو المتعة إن لم يسم لها. (أو قيمتها
~~لأن ذلك من جناية أم ولده) وجنايتها تضمن كذلك، وعلم منه أنه لا رجوع للابن
~~على أبيه في المسألة قبلها، إذ ليس له طلبه بالدين ونحوه. (وإن أرضعت أم
~~ولده واحدة منهما) أي من زوجتي ابنه وأبيه، (بغير لبن سيدها لم تحرمها
~~عليه) ولم ينفسخ نكاحها. (لأن كل واحدة منهما صارت بنت أم ولده) وهي غير
~~محرمة عليه.
# فصل وإذا شك في الرضاع أو شك في عدده بأن شك هل أرضعته أولا، أو هل
~~أرضعته خمسا أو دونهما، (بنى على اليقين لأن الأصل PageV05P534
# عدم الرضاع في المسألة الأولى)، وهي ما إذا شك في الرضاع. (و) الأصل (عدم
~~وجود الرضاع المحرم في) المسألة (الثانية)، وهي ما إذا شك في عدده، (لكن
~~تكون) التي لو ثبت رضاعها خمسا حرمت (من الشبهات تركها أولى، قاله الشيخ)،
~~لحديث: من اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه.
# تتمة: قال في المبدع آخر الفصل الثاني من هذا الباب، وإن شكت المرضعة في
~~الرضاع أو كما له في الحولين ولا بينة فلا تحريم، (وإن شهد به) أي الرضاع
~~(امرأة واحدة مرضية على فعلها)، بأن شهدت أنها أرضعته خمسا في الحولين،
~~(أو) شهدت امرأة مرضية على (فعل غيرها) ms2968 بأن شهدت أن فلانة أرضعته خمسا في
~~الحولين. (أو) شهد بذلك (رجل واحد ثبت) الرضاع (بذلك ولا يمين) على المشهود
~~له، ولا على الشاهدة لما روى عقبة بن الحارث قال: تزوجت أم يحيى بنت أبي
~~إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت: قد أرتضعتكما فأتيت النبي (ص) فذكرت ذلك له
~~فقال: وكيف وقد زعمت؟ فنهاه عنها وفي رواية دعها عنك رواه البخاري. وقال
~~الزهري: فرق بين أهل أبيات في زمن عثمان بشهادة امرأة واحدة ولأن هذه شهادة
~~على عورة فتقبل فيها شهادة النساء منفردات كالولادة، ولأنه معنى يقبل فيه
~~قول النساء المنفردات فيقبل فيه شهادة المرأة ويؤيده ما روى محمد بن عبد
~~الرحمن بن السلماني عن أمه عن ابن عمر قال: سئل النبي (ص) ما يجوز في
~~الرضاع من الشهود؟: رجل أو امرأة رواه أحمد، وقال البيهقي: إسناده ضعيف وقد
~~اختلف في متنه والمتبرعة وغيرها سواء وغير المرضية لا تقبل. وقال ابن
~~حمدان: إن الظئر إذا قالت: أشهد أني أرضعتهما لم تقبل، وإن قالت: أشهد
~~أنهما ارتضعا مني قبل. (وإذا تزوج امرأة ثم قال قبل الدخول هي أختي من
~~الرضاع انفسخ النكاح) وحرمت عليه لأنه أقر بما يتضمن تحريمها عليه، كما لو
~~أقر بالطلاق أو إن أمته أخته من النسب (فإن صدقته) أنها أخته من الرضاع (أو
~~ثبت) ذلك (ببينة فلا مهر لها)، لأنه نكاح باطل من أصله لا PageV05P535
# تستحق فيه مهرا. (وإن أكذبته) ولم يثبت ما قاله بالبينة (فلها نصف
~~المهر)، لأن قوله غير مقبول عليها في إسقاط حقوقها وقد جاءت الفرقة من
~~جهته. (وإن قال) هي أختي من الرضاع (بعد الدخول انفسخ النكاح ولها المهر)
~~بكل حال لأنه استقر بالدخول. (ما لم تقر أنها طاوعته عالمة بالتحريم) لأنها
~~زانية مطاوعة (فإن رجع عن ذلك) أي قوله: هي أختي من الرضاع (وأكذب نفسه لم
~~يقبل في الحكم الله)، ولو قال: أخطأت لأنه رجوع عن إقرار بحق لآدمي فلم
~~يقبل كما لو أقر لها بمال ثم رجع عنه. (وأما فيما بينه وبين ms2969 فإن علم كذب
~~نفسه فالنكاح بحاله)، لأن الاقرار الباطل لا يزيل الشئ عن صفته. (وإن شك)
~~الزوج (في ذلك) أي في كونها أخته من الرضاع (لم يزل عن اليقين بالشك)، لأن
~~الأصل الحل. (فإن قال: هي عمتي) من الرضاع (أو) قال هي (خالتي) من الرضاع،
~~(أو) قال هي (ابنة أخي أو ابنة أختي أو أمي من الرضاع، وأمكن صدقه فهو كما
~~لو قال: هي أختي) من الرضاع على ما سبق تفصيله بلا فرق. (وإن لم يمكن صدقه)
~~في قوله: هي أمي (مثل أن يقول لمن هي مثله) في السن هذه أمي أو ابنتي، (أو)
~~يقول لمن هي (أصغر منه) سنا (هذه) أمي (أو) يقول (لأكبر منه) هذه ابنتي،
~~(أو) يقول (لمثله هذه ابنتي) من الرضاع (لم تحرم عليه) لتحقق كذبه. (كما لو
~~قال: أرضعتني وإياها سواء. أو قال) هذه زوجته (هذه حواء)، قال ابن المنجا:
~~ولا بد أن يلحظ أن الزوج لو قال ذلك وهي في سن لا يولد مثلها لمثله، وإن
~~كان أصغر كان كما لو قال ذلك وهي في سنه لتحقق ما ذكر فيه.
# (والحكم في الاقرار بقرابة من النسب تحرمها) أي الزوجة (عليه) أي على
~~المقر بأن يقر بأن زوجته أخته من النسب أو عمته أو خالته، كذلك أو أمه أو
~~بنته لو أمكن ذلك.
# (كالحكم في الاقرار بالرضاع) بجامع أنه أقر على نفسه بما ينفسخ به نكاحه.
~~(وإن ادعى أن زوجته أخته من الرضاع فأنكرته، فشهدت بذلك أمه أو ابنته أو
~~أبوه لم تقبل شهادتهم) للمانع وهو قرابة الولادة. (وإن شهد بذلك) أي بكونها
~~أخته من الرضاع (أمها أو ابنتها أو أبوها قبلت) شهادتهم لأنها عليها، لا
~~لها (وإن ادعت ذلك) أي أنها أخته من الرضاع (المرأة PageV05P536
# وأنكرها الزوج، فشهدت لها أمها أو ابنتها أو أبوها لم تقبل) الشهادة
~~لقرابة الولادة (وإن شهدت لها أم الزوج أو ابنته أو أبوه قبل) منهم ما
~~شهدوا به، لأنها شهادة عليه لا له (وفي الترغيب والبلغة، لو شهد به) ms2970 أي
~~الرضاع (أبوها لم يقبل. بل) يقبل إن شهد به (أبوه) قال في الانصاف: يعني
~~(بلا دعوى. وقاله في الرعايتين) بأن شهد بذلك حسبة ولم تتقدم شهادته دعوى
~~من الزوج ولا من الزوجة، ووجه ذلك أن النكاح حق للزوج فشهادة أبيها بالرضاع
~~تقطعه فتكون شهادة لابنته، فلم تقبل. وشهادة أبيه شهادة عليه فقبلت هذا ما
~~ظهر لي، (وإن كانت الزوجة هي التي قالت: هو أخي من الرضاع فأكذبها ولم تأت
~~بالبينة)، قال في الرعاية: وحلف (فهي زوجته في الحكم) لأنه لا يقبل قولها
~~في فسخ النكاح، لأنه حق عليها (فإن كان) قولها ذلك (قبل الدخول فلا مهر)،
~~لأنها تقر بأنها لا تستحقه. (وإن كانت قبضته لم يكن للزوج أخذه) منها، ولا
~~طلبها به لأنه يقر بأنه حق لها. (وإن كان) قولهما ذلك (بعد الدخول. فإن
~~أقرت أنها كانت عالمة أنها أخته، وبتحريمها عليه وطاوعته في الوطئ فلا مهر
~~لها) لاقرارها بأنها زانية مطاوعة. (وإن أنكرت شيئا من ذلك فلها المهر)
~~لأنه وطئ شبهة (وهي زوجته في الحكم) لأن قولها غير مقبول عليه. (وأما فيما
~~بينها وبين الله، فإن علمت صحة ما أقرت به لم يحل لها مساكنته ولا تمكينه
~~من وطئها)، ولا من دواعيه لأنها محرمة عليه. (وعليها أن تفتدي وتفر منه،
~~كما قلنا في التي علمت أن زوجها طلقها ثلاثا، وتقدم). قاله في الشرح
~~والمبدع والانصاف. (وينبغي أن يكون الواجب لها من المهر بعد الدخول أقل
~~المهرين من المسمى PageV05P537
# أو مهر المثل)، لأنه إن كان المسمى أقل لم يقبل قولها في وجوب الزيادة
~~عليه، وإن كان مهر المثل أقل من الزائد عليه لا تستحقه ببطلان العقد. (وإن
~~كان إقرارها بأخوته قبل النكاح لم يجز لها نكاحه)، لاعترافها بتحريمه (ولا
~~يقبل رجوعها عن إقرارها في ظاهر الحكم، وكذلك الرجل إن أقر أن هذه أخته
~~ونحوه) كعمته، أو خالته، أو بنت أخيه، أو أخته (قبل النكاح وأمكن صدقه، لا
~~يحل له أن يتزوج بها بعد ذلك في ظاهر الحكم) مؤاخذة له ms2971 بإقراره، (ولو ادعت
~~أمة أخوة السيد بعد وطئ لم يقبل) قولها مطلقا، لأن تمكينها دليل كذبها، (و)
~~إن ادعت الأمة أخوة سيدها (قبله) أي قبل الوطئ (يقبل) قولها (في تحريم
~~الوطئ) احتياطا.
# و (لا) يقبل قولها (في ثبوت العتق) لعدم تحقيق موجبه، والأصل عدمه. (وإذا
~~تزوج امرأة لها ابن من زوج قبله) أو اشترى سيد أمة لها ابن من زوج أبانها
~~فوطئها، (فحملت منه ولم تلد ولم يزد لبنها، أو لم تحمل. فهو) أي اللبن
~~(للأول) لأن نصف اللبن كان له والأصل بقاؤه. (وإن زاد) اللبن بعد الحمل
~~(زيادة في أوانها) فاللبن لهما. (فإن أرضعت به طفلا صار ابنا لهما)، كما لو
~~كان الولد منهما لأن زيادته عند حدوث الحمل ظاهر في أنه منه، وبقي لبن
~~الأول يقتضي كون أصله منه، فوجب أن يضاف إليهما. (وإن لم يزد) اللبن بالحمل
~~(أو زاد قبل أوانه أو لم تحمل وزاد بالوطئ ف‍) اللبن (للأول) لما تقدم.
~~(وإن انقطع لبن الأول، ثم ثاب بحملها من الثاني فهو لهما)، لأن اللبن كان
~~للأول فلما عاد بحدوث الحمل، فالظاهر أن لبن الأول ثاب بسبب الحمل من
~~الثاني، فكان مضافا إليهما كما لو لم ينقطع. (ومتى ولدت فاللبن للثاني
~~وحده) إذا زاد، لأن زيادته بعد الولادة تدل على أنه لحاجة المولود فتمتنع
~~المشاركة فيه، (إلا إذا لم يزد) اللبن (أو لم ينقص من الأول حتى ولدت، فهو)
~~أي اللبن (لهما) لأن اللبن الأول أضيف إلى الولد الأول واستمراره على حاله
~~أوجب بقاءه عليه وحاجة الولد الثاني إلى اللبن أوجبت اشتراكهما فيه كالعين
~~إذا لم يدفع المستحق الثاني صاحب اليد عنها يبقى استحقاقه لها. (وإن ادعى
~~أحد الزوجين على الآخر أنه يطلع أخو PageV05P538
# صاحبه من الرضاع، فأنكر) المدعى عليه الاقرار. (لم يقبل في ذلك شهادة
~~النساء المنفردات لأنها شهادة على الاقرار) وهو مما أقر أنه عليه الرجال
~~غالبا، فلا بد فيه من رجلين كالنكاح والقذف. (ويكره لبن الفاجرة والمشركة)
~~لقول عمر وابنه. (والذمية) كالمشركة (والحمقاء) لقوله (ص): ms2972 لا تزوجوا
~~الحمقاء، فإن صحبتها بلاء، وفي ولدها ضياع، ولا تسترضعوها فإن لبنها يغير
~~الطباع (والزنجية وسيئة الخلق) فإنهما في معنى الحمقاء.
# (والجذماء والبرصاء) خشية وصول ذلك إلى الرضيع، وفي المجرد (والبهيمة)
~~لأنه يكون في بلادة البهيمة. وفي الترغيب (وعمياء فإنه يقال: الرضاع يغير
~~الطباع) ويؤيده ما سبق في الحديث، بل يكاد ذلك محسوسا. (ويستحب أن يعطى)
~~الموسر (الظئر) المتبرعة، كما قيده بعضهم (عند الفطام عبدا أو أمة) مكافأة
~~لها. فإن كانت أمة استحب له عتقها (وتقدم في الإجارة وليس للزوجة أن ترضع
~~غير ولدها إلا بإذن الزوج. قاله الشيخ) لما فيه من تفويت حقه عليه.
~~PageV05P539
# كتاب النفقات وهي جمع نفقة وتجمع على نفاق كثمرة وثمار، (وهي) في الأصل
~~للدراهم من الأموال. وشرعا (كفاية من يمونه خبزا وأدما وكسوة) بضم الكاف
~~وكسرها. قاله في الحاشية. (ومسكنا وتوابعها) أي توابع الخبز والأدم والكسوة
~~والمسكن كثمن الماء والمشط والسترة ودهن المصباح والغطاء والوطئ ونحوها.
~~وأصلها الاخراج من النافقاء، وهو موضع يجعله الضب في مؤخر الجحر رفيعا يعده
~~للخروج، إذا أتى من بابه رفعه برأسه وخرج. ومنه سمي النفاق، لأنه خروج من
~~الايمان أو خروج الايمان من القلب، فسمي الخروج نفقة لذلك. وهي أصناف: نفقة
~~الزوجات، وهي المقصودة هنا ونفقة الأقارب والمماليك وتأتي. (ويلزم ذلك)
~~المذكور وهو الكفاية من الخبز والأدم والكسوة وتوابعها (الزوج لزوجته)
~~إجماعا لقوله: * (لينفق ذو سعة من سعته) * الآية. ومعنى قدر ضيق وقوله (ص):
~~فاتقوا الله في النساء فإنكم أخذتموهن بأمانة الله واستحللتم فروجهن بكلمة
~~الله ولهن عليكم نفقتهن وكسوتهن بالمعروف رواه مسلم. ولأنها محبوسة على
~~الزوج يمنعها من التصرف والاكتساب فوجبت نفقتها عليه كالعبد مع سيده. (ولو)
~~كانت الزوجة (ذمية) تحت مسلم أو ذمي لعموم ما سبق (ب‍) - حسب (ما يصلح
~~لمثلها) مع مثله (بالمعروف)، لخبر مسلم السابق. (وهي) أي النفقة (مقدرة
~~بالكفاية) فيجب لها كفايتها مما ذكر. لحديث هند: خذي ما يكفيك وولدك
~~بالمعروف فتختلف باختلاف من تجب له PageV05P540
# في قدرها للحديث. فأمرها بأخذ ما يكفيها من ms2973 غير تقدير. والكفاية لا تختلف
~~باليسار والاعسار، وإنما اعتبرهما الشرع في الجنس لا القدر. (وتختلف)
~~النفقة (باختلاف حال الزوجين) يسارا وإعسارا. لقوله تعالى: * (لينفق ذو سعة
~~من سعته ومن قدر عليه رزقه فلينفق مما آتاه الله) * (فيعتبر ذلك الحاكم
~~بحالهما عند التنازع) لا وقت العقد، وإنما اعتبره بحالهما جمعا بين الأدلة
~~ورعاية لكل من الجانبين. فكان أولى. وقال القاضي:
# الواجب رطلان من خبز في كل يوم في حق الموسر والمعسر اعتبارا بالكفارات.
~~وإنما يختلفان في صفته وجودته. (فيفرض) الحاكم (للموسرة تحت الموسر من أرفع
~~خبز البلد) الخاص (ودهنه وأدمه، الذي جرت عادة أمثالها بأكله من الأرز
~~واللبن وغيرهما مما لا تكره عرفا). لأنه (ص) جعل ذلك بالمعروف، وليس من
~~المعروف إطعام الموسرة خبز المعسرة، ولان الله تعالى فرق بين الموسر
~~والمعسر في الانفاق، ولم يبين ما فيه التفريق، فوجب الرجوع إلى العرف. وأهل
~~العرف يتعارفون فيما بينهم أن جنس نفقة الموسرين أعلى من جنس نفقة
~~المعسرين. ويعدون المنفق من الموسرين من جنس المعسرين بخيلا. (وإن تبرمت
~~بأدم نقلها إلى أدم غيره) لأنه من المعروف. (و) يفرض لها (لحما عادة
~~الموسرين بذلك الموضع، و) يفرض لها (حطبا وملحا لطبخه) لأنها لا تستغني
~~عنه. (وقدر اللحم رطل عراقي) وتقدم بيانه في أول المياه وهذه طريقة. وما
~~قدمه أولى أنه مقدر بالكفاية. (لكن يخالف في إدمانه) قاله في الفروع. قال
~~في المبدع: ولعله مرادهم. (قال في الوجيز وغيره: في الجمعة مرتين) جزم به
~~في الهداية والمذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والهادي وغيرهم. وقدمه
~~في الرعايتين والحاوي الصغير وتجريد العناية. (و) يفرض لها الحاكم من
~~الكسوة (ما يلبس مثلها من حرير وخز) وهو ما سدى بإبريسم ولحم بغيره (وجيد
~~كتان وقطن وأقل قميص وسراويل ووقاية وهي ما تضعه فوق المقنعة وتسمى الطرحة
~~PageV05P541
# ومقنعة ومداس وجبة للشتاء)، لأن ذلك أقل ما تقع به الكفاية. لأن الشخص لا
~~بد له من شئ يواري جسده وهو القميص، ومن شئ يستر عورته، وهو السراويل، ومن
~~شئ على رأسه ms2974 وهو الوقاية، ومن شئ في رجله وهو المداس، ومن شئ يدفئه وهو جبة
~~للشتاء، ومن شئ ينام عليه. وقد أشار إليه بقوله: (وللنوم فراش ولحاف ومخدة)
~~بكسر الميم (محشو ذلك بالقطن المنزوع الحب، إذا كان عرف البلد) لأنه
~~المعروف. (وملحفة للحاف) لأنه معتاد (وإزار) تنام فيه إذا كانت العادة
~~جارية بالنوم فيه كأرض الحجاز ونحوها. (وللجلوس زلي وهو بساط من صوف وهو
~~الطنفسة أو رفيع الحصر)، لأن ذلك ما لا غنى عنه، (وتزاد من عدد الثياب ما
~~جرت العادة بلبسه مما لا غنى عنه) لأن الواجب دفع الحاجة الغالبة (دون ما
~~للتجمل والزينة، و) يفرض (للمعسرة تحت المعسر من أدنى خبز البلد كخشكار) ضد
~~الناعم (بأدمه الملائم له عرفا كالباقلاء والخل والبقل والكامخ وما جرت به
~~عادة أمثالها)، لأنها إحدى الزوجين فوجب اعتبار حالها كالموسرة. (ودهنه
~~ولحمه عادة، وفي الوجيز وغيره كالرعاية في اللحم كل شهر مرة، و) يفرض لها
~~(ما يلبس مثلها أو ينام فيه من غليظ القطن والكتان وللنوم فراش بصوف وكساء
~~أو عباءة) بفتح العين والمد (للغطاء والجلوس بارية أو خيش) على قدر عادتها
~~وعادة أمثالها، (و) يفرض (للمتوسطة تحت المتوسط والموسرة مع المعسر
~~والمعسرة مع الموسر المتوسط من ذلك عرفا)، لأن إيجاب نفقة الموسر على
~~المعسر وإنفاق المعسر نفقة الموسر ليس من المعروف، وفيه إضرار بصاحبه، فكان
~~اللائق بحقهما هو المتوسط. قال في المبدع: الموسر من يقدر على النفقة بماله
~~أو كسبه وعكسه المعسر. وقيل: هو الذي لا شئ له. والمتوسط من يقد على بعض
~~النفقة بماله أو كسبه.
# قال ابن حمدان: ومسكين لا زكاة له معسر ومن فوقه متوسط. وإلا فهو معسر.
~~(وعليه PageV05P542
# نفقة البدوية من غالب قوت البادية بالناحية التي ينزلونها ويجب) للزوجة
~~(ما تحتاج إليه من الدهن للسراج أول الليل أو غيره) أي كله بحسب عادة
~~بلدهما (على اختلاف أنواعه في بلدانه) فيجب لها، (السمن في موضع والزيت في
~~آخر (والشحم في آخر) والشيرج في آخر) بحسب العرف، و (لا) يجب دهن المصباح ms2975
~~(لأهل الخيام والبادية) لعدم تعارفهم له، (ولا يجب لها إزار للخروج وهو
~~الملحفة ومثله الخف ونحوه) كالران. (لأنه لم يبن أمرها على الخروج)، ولأنها
~~ممنوعة من الخروج لحق الزوج فلا يجب عليه مؤنة ما هي ممنوعة منه لأجله،
~~(ولا بد من ماعون الدار) لأنه لا غنى لها عنه. (ويكتفي بخزف) وهو آنية
~~الطين قبل أن يطبخ وهو الصلصال، فإذا شوي فهو الفخار ذكره في الحاشية.
~~(وخشب والعدل ما يليق بهما) أي الزوجين من الآنية (وحكم المكاتب والعبد) في
~~النفقة (كالمعسر)، لأنهما ليسا بأحسن حالا منه، (ومن نصفه حر إن كان موسرا
~~فكمتوسطين، وإن كان معسرا فكمعسرين) والواجب عليه نصف نفقته ونصف نفقة
~~زوجته وباقيهما على سيده. (ولا يجب في النفقة الحب) بل الكفاية من الخبز
~~لأنه المتعارف وكنفقة العبيد. ولان الحب يحتاج إلى كلفة ومؤنة. (فلو طلبت
~~مكان الخبز حبا أو دراهم أو دقيقا أو غير ذلك) لم يلزمه بدله، (أو) طلبت
~~(مكان الكسوة دراهم أو غيرها) من العروض (لم يلزمه بذله)، لأن ذلك معاوضة
~~فلا يجبر عليها. (و) كذا (لا يلزمها قبوله بغير رضاها لو بذله) الزوج أي ما
~~ذكر من بذل الخبز أو الكسوة لما مر. (وإن تراضيا) أي الزوجان (على ذلك) أي
~~أخذ العوض (جاز) لأنه الحق لا يعدوهما. (بخلاف الطعام) في الكفارة فإنه حق
~~لله تعالى. (وليس هو معاوضة حقيقة) لان الشارع لم يعين الواجب بأكثر من
~~الكفاية، فبأي شئ حصلت كان هو الواجب. وإنما صرنا إلى إيجاب الخبز عند
~~الاختلاف، لأنه المتعارف فرجح بذلك. (و) إذا تراضيا على العوض في النفقة أو
~~الكسوة أو فيهما. ف‍ (- لكل منهما الرجوع عنه بعد التراضي في المستقبل)
~~لعدم PageV05P543
# استقراره. (ولا يملك الحاكم فرض غير الواجب كدراهم مثلا) إلا باتفاقهما
~~ولا يجبر من امتنع منهما. قال في الهدى: وأما فرض الدراهم فلا أصل لها في
~~كتاب ولا سنة ولا نص عليه أحد من الأئمة، لأنها معاوضة بغير الرضا عن غير
~~مستقر. قال في الفروع: وهذا متجه مع عدم الشقاق ms2976 وعدم الحاجة، فأما مع
~~الشقاق والحاجة كالغائب مثلا فيتوجه الفرض للحاجة إليه على ما يخفى. (ولا
~~يعتاض عن الماضي) من واجب النفقة (بربوي)، لأنه ربا (و) يجب (عليه) أي
~~الزوج (مؤنة نظافتها من الدهن) لرأسها (والسدر والصابون، وثمن ماء شرب
~~ووضوء وغسل من حيض ونفاس وجنابة ونجاسة وغسل ثياب، وكذا المشط وأجرة القيمة
~~ونحوه، وتبيض الدست وقت الحاجة) إليه، لأن ذلك يراد لتنظيف كتنظيف الدار
~~المؤجرة.
# (ولا يجب عليه) أي الزوج (الأدوية وأجرة الطبيب والحجام والفاصد)، لأن
~~ذلك يراد لاصلاح الجسم كما لا يلزم المستأجر بناء ما يقع من الدار، (وكذا
~~ثمن الطيب والحناء والخضاب ونحوه)، كالاسفيذاج، لأن ذلك من الزينة فلا يجب
~~عليه كشراء الحلي. (إلا أن يريد منها التزين به) لأنه هو المريد لذلك، (أو
~~قطع رائحة كريهة منها) أي يلزمه ما يراد لقطع رائحة كريهة منها كما ذكره في
~~المغني والشرح والترغيب. (ويلزمها ترك) ال‍ (- حناء وزينة نهاها عنه) ذكره
~~الشيخ تقي الدين (فإن احتاجت) الزوجة (إلى من يخدمها لكون مثلها لا يخدم
~~نفسها، أو لموضعها ولا خادم لها لزمه لها خادم) لقوله تعالى: * (وعاشروهن
~~بالمعروف) * ولأنه مما يحتاج إليه على الدوام (حرا أو عبدا إما بشراء أو
~~كراء أو عارية) لأن المقصود الخدمة كما لو أسكنها دارا بالأجرة أو عارية.
~~والخادم واحد الخدم يقع على الذكر والأنثى لإجرائه مجرى الأسماء غير
~~المأخوذة من الأفعال، كحائض وعاتق ذكره في الحاشية. (ولا يلزمه) أي الزوج
~~(أن يملكها إياه) أي الخادم لأن الواجب عليه الإخدام لا التمليك، فإن ملكها
~~إياه فقد زادها خيرا. (ولا إخدام) عليه (لرقيقة ولو كانت PageV05P544
# جميلة)، لأنها ليست كالزوجة (فإن طلبت) الزوجة (منه أجر خادمها فوافقها
~~جاز)، لأن الحق لا يعدوهما (وإن أبى) الزوج ذلك، (وقال: أنا آتيك بخادم
~~سواه فله ذلك إذا أتى بمن يصلح لها) ، لأنه الواجب عليه ولا يجبر على
~~المعاوضة. (ولا يكون الخادم إلا ممن يجوز له النظر إليها) أي إلى الزوجة،
~~(إما امرأة أو ذو رحم محرم) لأن الخادم يلزم ms2977 المخدوم في غالب أحواله فلا
~~يسلم من النظر. (فإن كان الخادم ملكها كان تعيينه إليهما) أي إلى الزوجين
~~فإذا رضيت بخدمته ونفقته على الزوج ورضي بذلك جاز، لأن الحق لا يعدوهما.
~~(وإن كان) الخادم (ملكه أو استأجره أو استعاره فتعيينه إليه) لأن أجرته
~~عليه فيكون عليه تعيينه إليه. (ويجوز أن تكون) الخادم (كتابية)، لأنها يجوز
~~لها النظر للمسلمة كما تقدم، (ويلزمها) أي الزوجة (قبولها) أي الكتابية
~~لأنها تصلح للخدمة. (وله تبديل خادم ألفتها) الزوجة لأن التعيين إليه (ولا
~~يلزم) الزوج (أجرة من يوضئ) زوجة (مريضة) بخلاف رقيقه المريض، الذي لا
~~يمكنه الوضوء بنفسه. (وتلزم نفقة الخادم وكسوته بقدر نفقة الفقيرين) لأنه
~~معسر وحاله حال المعسرين.
# (إلا في النظافة فلا يجب عليه لها) أي الخادم (ما يعود بنظافتها ولا مشط
~~ودهن وسدر لرأسها) لأن ذلك يراد للزينة والتنظيف وهذا غير مراد من الخادم.
~~(فإن احتاجت) الخادم (إلى خف وملحفة لحاجة الخروج لزمه) ذلك لدعاء الحاجة
~~إليه، (إلا إذا كانت) الخادم (بأجرة أو) كانت (عارية ف‍) - نفقتها وما
~~تحتاج إليه، (على مؤجر ومعير)، لأن المكري ليس له إلا الأجرة والمعير لا
~~تسقط عنه نفقة ملكه بإعارته. (ولا يلزمه) أي الزوج (أكثر من نفقة خادم
~~واحد) لان المستحق خدمتها في نفسها وذلك يحصل بالواحد، وما زاد إنما هو
~~للتجمل أو نحوه وليس بواجب عليه. (فإن قالت) لزوجها (أنا أخدم نفسي وآخذ ما
~~يلزمك لخادمي لم يلزمه)، ذلك، لان الأجرة عليه فتعين الخادم إليه، (وإن
~~قال) الزوج (أنا أخدمك) بنفسي (لم يلزمها قبوله)، لأنها تحتشمه وفيه غضاضة
~~عليها لكون زوجها خادما لها. (ولو أرادت من لا إخدام لها أن تتخذ خادما
~~وتنفق عليه من مالها، فليس لها ذلك إلا بإذن الزوج) لها فيه ويلزمه مؤنسة
~~لحاجة. PageV05P545
# فصل ويجب عليه نفقة المطلقة الرجعية وكسوتها ومسكنها كالزوجة فيما تقدم،
~~(سواء) لقوله تعالى: * (وبعولتهن أحق بردهن) * ولأنها زوجة يلحقها طلاقه
~~وظهاره أشبه ما قبل الطلاق. (إلا فيما يعود بنظافتها) لأنها غير معتدة
~~للاستمتاع. (فأما البائن بفسخ أو ms2978 طلاق فإن كانت حاملا فلها النفقة) لقوله
~~تعالى: * (وإن كن أولات حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن) * (تأخذها كل
~~يوم قبل الوضع) للآية، (ولها السكنى) لقوله تعالى: * (أسكنوهن من حيث سكنتم
~~من وجدكم) (و) لها (الكسوة) لدخولها في النفقة، ولان الحمل ولده والانفاق
~~عليه دونها متعذر فوجب كما وجبت أجرة الرضاع. (وإن لم تكن) البائن (حاملا
~~فلا شئ لها) لقوله (ص) لفاطمة بنت قيس: ليس لك نفقة رواه البخاري ومسلم،
~~وزاد ولا سكنى. وفي لفظ قال النبي (ص): انظري يا ابنة قيس إنما النفقة
~~للمرأة على زوجها فكانت له عليها الرجعة فإنه لم يكن له عليها الرجعة فلا
~~نفقة ولا سكنى رواه أحمد والحميدي، وقول عمر بوجوب السكنى لها خالفه علي
~~وابن عباس وجابر. (فإن لم ينفق يظنها حائلا، ثم تبين أنها حامل فعليه نفقة
~~ما مضى). لأنا تبينا استحقاقها له فرجعت به عليه كالدين (سواء قلنا النفقة
~~للحمل أو لها من أجله في ظاهر كلامهم)، وقال ابن حمدان: إن قلنا النفقة لها
~~وجبت، وإلا فلا. (وعكسها) بأن أنفق عليها يظنها حاملا فبانت حائلا. (يرجع
~~عليها) لأنا تبينا عدم استحقاقها، أشبه ما لو قضاها دينا، ثم تبين براءته
~~منه. (وإن ادعت) بائن (أنها حامل أنفق عليها) مبينها (ثلاثة أشهر) من
~~ابتداء زمن ذكرت أنها حملت منه بنظير ما أنفق (فإن مضت) الثلاثة أشهر (ولم
~~يبن) حملها (رجع عليها، إلا إن ظهرت براءتها قبل ذلك)، أي PageV05P546
# قبل مضي الثلاثة أشهر (بحيض أو غيره فيقطع النفقة) عنها لتبين عدم الحمل،
~~(سواء دفع إليها بحكم حاكم أو بغيره شرط أنها نفقة، أو لم يشرط) ذلك، لأن
~~الحمل يتبين بعد ثلاثة أشهر وقرينة الحال دالة أنه إنما دفع إليها على وجه
~~النفقة. (وإن ادعت الرجعية الحمل فأنفق عليها أكثر من مدة عدتها رجع عليها
~~بالزيادة) لتبين عدم استحقاقها لها، (ويرجع في) قدر (مدة العدة إليها) لأن
~~ذلك لا يعلم إلا من جهتها (ولا يرجع بالنفقة في النكاح الفاسد إذا تبين
~~فساده، سواء كانت النفقة ms2979 قبل مفارقتها أو بعدها) لأنه إن كان عالما بعدم
~~الوجوب فهو متطوع بالانفاق، وإن لم يكن عالما فهو مفرط فلم يرجع بشئ. (كما
~~لو أنفق على أجنبية) بلا إذنها لأنه متبرع (وتجب) النفقة على المبين (للحمل
~~لا لها) أي البائن (من أجله)، أي الحمل لأنها تجب بوجود الحمل (وتستحق)
~~البائن (قبضها) أي النفقة (والتصرف فيها)، وكذلك صحت مخالعتها عليها كما
~~تقدم. (فتجب) النفقة (على زوج ل‍) - زوجة (ناشز حامل ولملاعنة حامل) لأن
~~النفقة للحمل وهو ولده، (ولو نفاه لعدم صحة نفيه) ما دام حملا (فإن نفاه
~~بعد وضعه، فلا نفقة في المستقبل) لانقطاع نسبه عنه. (فإن استلحقه) لملاعن
~~بعد نفيه لحقه نسبه، و (رجعت عليه الام بما أنفقته، وبأجرة المسكن والرضاع
~~سواء قلنا النفقة للحمل أو لها من أجله) لأنا تبينا أنها كانت مستحقة عليه،
~~فوجب عليه أداؤها كما لو كان عليه دين لم يعلمه ثم علمه. (وتجب) النفقة
~~(لحامل من وطئ شبهة أو نكاح فاسد على الواطئ) لأنه لا حق به والنفقة له.
~~(و) تجب النفقة (لملك يمين على السيد، ولو أعتقها) وهي حامل لأنه ولده. (و)
~~تجب نفقة الحامل من زوج ميت (على وارث زوج ميت) للقربة إذا لم يكن للحمل
~~مال. (و) تجب (من مال حمل موسر فتسقط عن أبيه) وعن وارثه لأن الموسر لا تجب
~~نفقته على غيره. (وإن تلفت) PageV05P547
# النفقة بيد حامل من المذكورات (من غير تفريط) منها (وجب) على من قلنا
~~عليه نفقة حملها (بدلها)، لأن ذلك حكم نفقة الأقارب. (ولا تجب) نفقة الحمل
~~(على زوج رقيق ولا معسر ولا غائب) لأنها نفقة قريب. (فلا تثبت في الذمة
~~كنفقة الأقارب وتسقط بمضي الزمان) كنفقة الأقارب، (ما لم تستدن بإذن حاكم
~~أو تنفق بنية الرجوع إذا امتنع من الانفاق من وجب عليه) لانفاق على الحمل
~~لكونها قامت عنه بواجب. (ولا تجب) نفقة الحمل (على من لا يلحقه نسب الحمل
~~كزان) لعدم القرابة، (ولا) تجب نفقة الحمل (على وارث) الحمل (مع عسر زوج)،
~~لاحق به الحمل ms2980 لحجبهم به.
# قلت: إلا أن يكون الوارث من عمودي النسب فتجب عليه مع يساره، كما يأتي
~~نظيره في نفقة الأقارب. (ولا تجب فطرة حامل مطلقة). وإن قلنا تجب نفقتها
~~للحمل وفطرته غير واجبة، بل تستحب (ولا يصح جعل نفقة الحامل عوضا في الخلع
~~لأن النفقة ليست لها) بل للحمل فلا تعارض لها، هذا معنى كلام الشيرازي،
~~وقال القاضي والأكثرون: يصح على الروايتين وجزم به المصنف في الخلع لأنها
~~في حكم المالكة لها لأنها التي قبضتها وتستحقها وتتصرف فيها فإنها في مدة
~~الحمل هي المالكة لها، وبعد الولادة هي أجرة رضاعها وهي الآخذة لها. (ولو
~~وطئت الرجعية بشبهة أو) وطئت (بنكاح فاسد ثم بان بها حمل يمكن أن يكون من
~~الزوج و) من (الوطئ بنكاح فاسد، فعليهما) أي الزوج والواطئ الأجرة (حتى تضع
~~و) عليهما النفقة (بعد الوضع حتى ينكشف الأب منهما)، ويتميز (ومتى ثبت
~~نسبه) أي الحمل (من أحدهما) أي الزوج أو الواطئ بشبهة أو بنكاح فاسد (رجع
~~عليه الآخر) الذي لم يلحق به (بما أنفق) عليه، لأنه أدى عنه شيئا هو واجب
~~عليه بناء على أنه واجب على الدافع، فرجع عليه به لأنه قام عنه بواجب.
# تتمة: قال في المبدع: فإن وطئت زوجته فحملت فالنفقة على الواطئ إن وجبت
~~PageV05P548
# للحمل، ولها على الأصح إن كانت مكرهة أو نائمة، وإن كانت مطاوعة تظنه
~~زوجها فلا.
# (ولا نفقة من التركة لمتوفى عنها زوجها، ولو) كانت (حاملا) لأن النفقة
~~للزوجة تجب للتمكين من الاستمتاع وقد فات. (ونفقة الحمل من نصيبه) فينفق
~~عليها من نصيبه كما نقله الكمال في حمل أم الولد، واستشكله المجد بأن
~~الحمل. إنما يرث بشرط خروجه حيا ويوقف نصيبه فكيف يتصرف فيه قبل تحقق
~~الشرط؟ ويجاب: بأن هذا النص يشهد لثبوت ملكه من حين موت مورثه، وإنما خروجه
~~حيا يتبين به ذلك فإذا حكمنا له بالملك ظاهرا جاز التصرف فيه. بالنفقة
~~الواجبة عليه، وعلى من تلزمه نفقته لا سيما والنفقة على أمه يعود نفعها
~~إليه، كما يتصرف في مال ms2981 المفقود. (ولا) نفقة (لام ولد حامل وينفق) عليها
~~(من مال حملها نصا) كما تقدم وفيه ما سبق. (ولا سكنى لهما) أي للمتوفى عنها
~~زوجها ولو حاملا وأم الولد الحامل. (ولا كسوة) لما تقدم في النفقة وفي
~~المغني في المتوفى عنها إن مات وهي في مسكنه قدمت به، ويستدل له بقوله
~~تعالى:
# * (والذين يتوفون منكم) * الآية لنسخ بعض المدة وبقي ما فيها على الوجوب
~~ولو لم تجب السكنى للفريعة لم يكن لها أن تسكن إلا بإذنهم. وجوابه: أن
~~الآية منسوخة وقصة فريعة قضية عين. (ولا تجب النفقة في النكاح الفاسد) لأن
~~وجود العقد كعدمه (لغير حامل) فإن كانت حاملا فالنفقة للحمل، (ولا) تجب
~~النفقة (ل‍) - زوجة (ناشز غير حامل) لأن النفقة في نظير تمكينها من
~~الاستمتاع والناشز غير ممكنة، (فإن كان لها) أي الناشز (ولد أعطاها نفقة
~~ولدها إن كانت هي الحاضنة له أو المرضعة) له، لأن نفقته ليست في نظير
~~التمكين بل للقرابة، وهي موجودة مع نشوز أمه (ويعطيها أيضا أجرة رضاعها إن
~~طالبت بها) وإن كانت في حباله لقوله تعالى: * (فأن أرضعن لكم فآتوهن
~~أجورهن) * والناشز العاصية لزوجها (فمن امتنعت من فراشه أو) من (الانتقال
~~معه إلى مسكن مثلها أو خرجت) من منزله بغير إذنه، (أو سافرت أو انتقلت من
~~منزله بغير إذنه، أو أبت السفر معه إذا لم تشترط بلدها فهي ناشز)، وتقدم
~~بيانه. PageV05P549
# فصل ويلزمه أي الزوج دفع القوت أي الخبز والأدم (إلى الزوجة)، لا بد له
~~ولا حب إن لم يتراضيا عليه (في صدر كل نهار، وذلك إذا طلعت الشمس)، لأنه
~~أول وقت الحاجة. (فإن اتفقا) أي الزوجان (على تأخيره) أي القوت عن طلوع
~~الشمس، (أو) على (تعجيله لمدة قليلة أو كثيرة جاز)، لأن الحق لهما لا يخرج
~~عنهما كالدين وتملكه بقبضه، قاله في الترغيب. (واختار الشيخ لا يلزمه تمليك
~~ينفق ويكسو بحسب العادة، انتهى. ولو أكلت) الزوجة (مع زوجها عادة سقطت
~~نفقتها) عملا بالعرف. (وكذا إن كساها) الزوج (بدون إذنها، و) بدون (إذن
~~وليها) إن ms2982 كانت سفيهة أو مجنونة أو صغيرة يوطأ مثلها عملا بالعادة. (ونوى
~~أن يعتد بها) أي بالنفقة أو الكسوة فإن لم ينو لم يعتد بها ذكره في
~~الرعاية، وهو ظاهر كلامه في المغني. وقال في الانصاف: إن لم يتبرع سقطت عنه
~~مطلقا على الصحيح من المذهب، صححه في الفروع وقطع به المصنف فيما يأتي
~~قريبا. (وإن رضيت) الزوجة (بالحب لزمه أجرة طحنه وخبزه)، لأنه من مؤنته.
~~وكذا ينبغي أن يقال في نفقة القريب. (فإن طلب أحدهما دفع القيمة عن النفقة
~~أو الكسوة لم يلزم الآخر) إجابته لأنها معاوضة، (وتقدم) ذلك (أول الباب
~~ويلزمه) أي الزوج (كسوتها في كل عام مرة)، لأنه العادة (ويلزم الدفع)
~~للكسوة (في أوله) أي العام (لأنه أول وقت الوجوب)، وقال الحلواني وابنه
~~وابن حمدان في أول الصيف كسوة، وفي أول الشتاء كسوة، ولعله مراد الواضح
~~بقوله: كل نصف سنة. (وتملكها) أي الكسوة بالقبض (مع نفقة) أي وتملك النفقة
~~أيضا (بالقبض)، كما يملك رب الدين بقبضه، (وغطاء ووطاء ونحوهما) كستارة
~~(ككسوة) فيجب كل عام، وتملكه بقبضه. واختاره ابن نصر الله أنه كماعون الدار
~~PageV05P550
# بحسب الحاجة. (ولا تملك) الزوجة (المسكن وأوعية الطعام والماعون والمشط
~~ونحو ذلك) لأنه إمتاع قاله في الرعاية. وإن أكلت) الزوجة (معه) أي الزوج
~~(عادة أو كساها بلا إذن) منها، أو من وليها (ولم يتبرع سقطت) كما تقدم. (و)
~~إن اختلفا في نية التبرع، ف‍ (- القول قوله في ذلك) أي إنه لم ينو التبرع
~~لأن الأصل عدمه، وهو أدرى بنيته. (فإذا قبضتها) أي النفقة أو الكسوة (فسرقت
~~أو تلفت أو بليت لم يلزمه عوضها)، لأنها قبضت حقها فلم يلزمه غيره كالدين
~~إذا وفاها إياه ثم ضاع منها، لكن لو بليت في الوقت الذي يبلى فيه مثلها
~~لزمه بدلها لأن ذلك من تمام كسوتها. وإن لم يمض زمن تبلى فيه عادة، وإنما
~~بليت قبله لكثرة خروجها ودخولها، فلا أشبه ما لو أتلفتها، وإن مضى زمن فيه
~~مثلها بالاستعمال ولم تبل فوجهان، أحدهما لا يلزمه بدلها لأنها غير ms2983 محتاجة
~~للكسوة. والثاني بلى لأن الاعتبار بمضي الزمان دون حقيقة الحاجة، ذكره في
~~المبدع. (وإذا انقضت السنة وهي) أي الكسوة (صحيحة فعليه كسوة السنة
~~الأخرى)، لأن الاعتبار بمضي الزمان دون بقائها بدليل ما لو تلفت. (وإن مات)
~~الزوج قبل مضي السنة (أو ماتت أو بانت قبل مضي السنة) رجع بقسطه، (أو
~~تسلفت) أي تعجلت (النفقة أو الكسوة فحصل ذلك) أي مات أو ماتت أو بانت (قبل
~~مضيها)، أي مضي المدة التي تسلفت نفقتها أو كسوتها (رجع بقسطه) لتبين عدم
~~وجوبه عليه. (لكن لا يرجع) من عجل نفقة ثم سقطت (ببقية يوم الفرقة إلا على
~~ناشز)، لأن عليها أن لا تعطيه شيئا بأن ترجع إلى الطاعة. قال في شرح
~~المنتهى: والأظهر أنه إن أعادها أي غير ناشز في ذلك اليوم لم تلزمه نفقة
~~ثانيا. (وإذا قبضت) الزوجة (النفقة) أو الكسوة (فلها التصرف فيها على وجه
~~لا يضربها ولا ينهك) بفتح الهاء أي يجهد (بدنها)، لأنها ملكتها بالقبض.
~~(فيجوز لها بيعها وهبتها والصدقة بها وغير ذلك، فإن عاد) التصرف (عليها
~~بضرر في بدنها أو نقص في استمتاعها لم تملكه)، لأنه يفوت حقه بذلك، (فإذا
~~دفع إليها الكسوة فأرادت بيعها أو الصدقة PageV05P551
# بها، وكان ذلك يضربها أو يخل بتحملها بها أو) يخل (بسترتها لم تملك ذلك)،
~~لما فيه من تفويت حق الزوج أو حق الله، (ولو أهدى لها كسوة لم تسقط كسوتها)
~~كما لو أهدى المدين لرب الدين شيئا لم يسقط دينه به. (ولو أهدى لها طعاما
~~فأكلته وبقي قوتها إلى الغد لم يسقط قوتها فيه)، أي في الغد، لأن الاعتبار
~~بمضي الزمان لا بحقيقة الحاجة كما تقدم بخلاف نفقة القريب، لأنها امتناع
~~بحسب الحاجة. (وإن غاب) الزوج (مدة ولم ينفق فعليه نفقة ما مضى سواء تركها)
~~أي النفقة (لعذر أو غيره فرضها حاكم أو لم يفرضها) حاكم لما روى الشافعي
~~بسنده عن ابن عمر: أن عمر كتب إلى أمراء الأجناد في رجال غابوا عن نسائهم
~~فأمرهم أن يأخذوهم بأن ينفقوا أو يطلقوا، ms2984 فإن طلقوا بعثوا بنفقة ما مضى
~~ورواه البيهقي أيضا. قال ابن المنذر هو ثابت عن عمر، ولأنه حق لها وجب عليه
~~بحكم العوض، فرجعت به عليه كالدين قال ابن المنذر: هذه نفقة وجبت بالكتاب
~~والسنة ولاجماع، ولا يزول ما وجب بهذه الحجج إلا بمثلها والكسوة والسكنى
~~كالنفقة ذكره في الرعاية الكبرى. (وإذا أنفقت) الزوجة (في غيبته من ماله
~~فبان) الزوج (ميتا رجع عليها الوارث) بما أنفقته منذ مات، لأن وجوب النفقة
~~ارتفع بموت الزوج فلا تستحق ما قبضته من النفقة بعد موته، قال أبو العباس:
~~وعلى قياسه كل من أبيح له شئ وزالت الإباحة بفعل الله أو بفعل المبيح
~~كالمعير إذا مات أو رجع، والمانح وأهل الموقوف عليه، (وإن فارقها) الزوج
~~بائنا (في غيبته فأنفقت من ماله رجع) الزوج (عليها بما بعد الفرقة) الثانية
~~لما سبق، (وتقدم معناه في العدد في المرأة المفقود إذا أنفقت) من ماله ثم
~~ظهر أنه كان مات أو طلق، انتهى.
# فصل وإذا بذلت الزوجة (تسلم نفسها البذل التام) بأن لا تسلم في مكان دون
~~آخر أو بلد دون آخر، بل بذلت نفسها حيث شاء مما يليق بها، (وهي ممن يوطأ
~~مثلها) كذا أطلقه المصنف هنا تبعا PageV05P552
# للخرقي وأبي الخطاب وابن عقيل والموفق والشيرازي، وأناط القاضي ذلك بابنة
~~تسع سنين وتبعه في المحرر والوجيز، وهو مقتضى نص أحمد في رواية صالح وعبد
~~الله وسئل متى يؤخذ من الرجل نفقة الصغيرة. فقال: إذا كان مثلها يوطأ كبنت
~~تسع سنين ويمكن حمل الاطلاق على هذا لقول عائشة: إذا بلغت الجارية تسعا فهي
~~امرأة (أو بذله) أي التسليم (وليها أو استلم من يلزمه تسلمها) وهي التي
~~يوطأ مثلها (لزمته النفقة والكسوة كبيرا كان الزوج أو صغيرا)، وسواء كان
~~(يمكنه الوطئ أو لا يمكنه كالعنين والمجبوب والمريض)، لأن النفقة تجب في
~~مقابلة الاستمتاع. وقد أمكنته من ذلك كالمؤجر إذا أسلم المؤجرة أو بذله،
~~وعلم منه أن النفقة لا تجب بالعقد ولو تساكنا طويلا ويأتي ما لم تبذل وتسلم
~~فتجب، (حتى ms2985 ولو تعذر وطؤها لمرض أو حيض أو نفاس أو رتق أو قرن أو لكونها
~~نضوة الخلق) أي هزيلة، (أو حدث بها شئ من ذلك) أي المرض أو الحيض أو النفاس
~~أو الرتق ونحوه، (عنده) أي الزوج لأن الاستمتاع ممكن ولا تفريط من جهتها،
~~ولو بذلت الصحيحة الاستمتاع بما دون الفرج لم تجب نفقتها. (لكن لو امتنعت
~~من التسليم) وهي صحيحة، (ثم حدث لها مرض فبذلته) أي التسليم (فلا نفقة) لها
~~ما دامت مريضة عقوبة عليها بمنعها نفسها في حالة التمكن من الاستمتاع بها
~~فيها، وبذلها في ضدها. (وتقدم أول عشرة النساء إذا ادعت عبالة ذكره) وعظمه،
~~أي أنه يجوز أن تنظر المرأة إليهما حال اجتماعهما، لأنه موضع حاجة، وكذا لو
~~ادعت أن عليها ضررا في وطئه لضيق فرجها أو قروح به قبل بامرأة ثقة. (فإن
~~كان الزوج صغيرا) فالنفقة عليه كالكبير لأن الاستمتاع بها ممكن، وإنما تعذر
~~بسبب من جهة الزوج أشبه الكبير إذا هرب أو (أجبر وليه على نفقتها من مال
~~الصبي)، لأنها عليه والولي ينوب في أداء الوجبات كالزكاة وكذا السفيه
~~والمجنون. (وإن كانت) الزوجة (صغيرة لا يمكن وطؤها وزوجها طفل أو بالغ لم
~~تجب نفقتها، ولو مع تسليم نفسها) أو بتسليم وليها لها لأنها ليست محلا
~~للاستمتاع بها، فلا أثر لتسليمها. PageV05P553
# قلت: لو زوج الولي الصغيرة التي لا يوطأ مثلها، وأراد تسليمها مضارة
~~لاسقاط حق الحضانة لم يملك ذلك، كما لو أراد السفر بقصد المضارة على ما
~~يأتي في الحضانة (وإن بذلت) زوجة أو بذل وليها (تسليم نفسها والزوج غائب لم
~~يفرض لها) النفقة، (حتى يراسله حاكم الشرع)، لأنها بذلت في حال لا يمكنه
~~التسليم فيه، (فيكتب) القاضي (إلى حاكم البلد الذي هو) أي الزوج (فيه
~~ليستدعيه ويعلمه ذلك) أي زوجته بذلت لتسليم نفسها. (فإن سار) الزوج (إليها
~~أو وكل من يتسلمها) له ممن يحل له ذلك كمحرمها، (فوصل فتسلمها هو) أي الزوج
~~(أو نائبه وجبت النفقة) حينئذ، لأن البذل قبل ذلك وجوده كعدمه. (فإن لم
~~يفعل) ms2986 الزوج إن لم يحضر أو من يوكل من يتسلمها، (فرض الحاكم عليه نفقتها من
~~الوقت الذي كان يمكن الوصول إليها وتسلمها)، لأنه امتنع من تسلمها مع
~~إمكانه وبذلها له فلزمته نفقتها كما لو كان حاضرا. (وإن غاب) الزوج (بعد
~~تمكينها) من نفسها (فالنفقة واجبة عليه في غيبته) سواء سلمها أو لا، إذ
~~المانع منه (وإن منعت) الزوجة (تسليم نفسها) فلا نفقة لها، (أو منعها) أي
~~الزوجة (أهلها) من تسليم نفسها فلا نفقة لها، (أو تساكنا) أي الزوجان (بعد
~~العقد فلم تبذل) الزوجة نفسها (ولم يطلب) الزوج زوجته، (فلا نفقة لها وإن
~~طال مقامها على ذلك) لأن البذل شرط لوجوب النفقة ولم يوجد. (وإن بذلت)
~~نفسها (تسليما غير تام كتسليمها في منزلها دون غيره) من المنازل، (أو)
~~تسليمها (في المنزل الفلاني دون غيره، أو) تسليمها (في بلدها) أو بلد كذا
~~(دون غيره لم تستحق شيئا إلا أن تكون قد اشترطت ذلك في العقد) لان هذا
~~التسليم كعدمه. (وإن منعت نفسها قبل الدخول حتى تقبض صداقها الحال فلها
~~ذلك) لأن تسليمها قبل تسليم صداقها يفضي إلى تسليم منفعتها المعقود عليها
~~بالوطئ، ثم لا تسليم صداقها فلا يمكنها الرجوع فيما استوفى منها، بخلاف
~~المبيع إذا تسلمه المشتري ثم أعسر بثمنه، فإنه يمكنه الرجوع فيه. (ووجبت
~~نفقتها) لأنها فعلت ما لها أن تفعله ولو منعت نفسها لمرض لم يكن لها نفقة.
~~والفرق بينهما أن امتناعها لقبض صداقها امتناع من جهة الزوج PageV05P554
# فهو يشبه تعذر الاستمتاع لصغر الزوج، بخلاف الامتناع لمرضها، لأنه امتناع
~~من جهتها فهو يشبه تعذر الاستمتاع لصغرها. (وليس لها منع نفسها بعد الدخول
~~حتى تقبضه) أي حال الصداق، كما لو سلم المبيع ثم أراد منعه منه، (ولا) لها
~~أن تمنع نفسها (قبله) أي قبل الدخول (حتى تقبض) الصداق (المؤجل) لأن قبضه
~~ليس بمستحق فيكون منعها للتسليم الموجب للنفقة، فلم تجب حتى (ولو حل قبل
~~الدخول) ليس لها منع نفسها، لأنها أدخلت الضرر على نفسها حيث رضيت بتأخيره.
~~(فإن فعلت) أي منعت نفسها ms2987 حيث قلنا: ليس لها منعها (فلا نفقة لها) لعدم
~~التمكين بلا عذر من قبله. (وإن سلم) الزوجة (الأمة) لزوجها (سيدها ليلا
~~ونهارا فكحرة في وجوب النفقة) على زوجها الحر، (ولو أبى الزوج) لان سيدها
~~مكن منها فأشبهت الحرة. (وتقدم معناه في عشرة النساء، وإن كانت) الأمة
~~المزوجة (عنده) أي الزوج (ليلا فقط فعليه نفقة الليل من العشاء وتوابعه
~~كالوطاء والغطاء ودهن المصباح ونحوه) كإزار النوم، (ونفقة النهار على
~~سيدها)، لأنها مملوكته فلم تجب نفقتها على غيره في هذا الزمن بخلاف نفقة
~~الليل، لأنه وجد في حقه التمكين ليلا فوجبت نفقته عليه. (ولو سلمها السيد)
~~للزوج (نهارا فقط لم يكن له ذلك) لعدم حصول الغرض، إذ النهار محل المعاش
~~والليل محل السكن.
# قلت: إلا من معيشته بليل كأن يكون حارسا. (وعلى المكاتب نفقة زوجته) حرة
~~كانت أو أمة، لأنه يملك كسبه أشبه الحر (ونفقه امرأة العبد القن) أو المدبر
~~(على سيده)، لأنه أذن في النكاح المفضي إلى إيجابها كما لو أذنه في
~~الاستدانة. (فإن كان بعضه) أي الزوج (حرا فعليه من نفقتها) أي الزوجة (بقدر
~~ما فيه من الحرية وباقيها على سيده) كنفقته.
# فصل وإذا نشزت المرأة فلا نفقة لها لأنها في مقابلة التمكين وقد زال
~~بخلاف المهر، فإنه وجب بالعقد. (أو سافرت) بغير إذنه فلا نفقة لها لأنها
~~PageV05P555
# ناشز، (أو انتقلت من منزله) بغير إذنه فلا نفقة لها لنشوزها، (وإن) أي
~~ولو (كان) خروجها من منزله (في غيبته بغير إذنه) فلا نفقة لما تقدم، (أو
~~تطوعت بحج أو) تطوعت ب‍ (- صوم منعته فيه نفسها أو أحرمت بحج منذور في
~~الذمة) فلا نفقة لها، لأنها في معنى المسافرة، ولما فيه من تفويت الاستمتاع
~~الواجب للزوج. فإن أحرمت بإذنه فقال القاضي: لها النفقة.
# والصحيح أنها كالمسافرة لأنها بإحرامها مانعة له من التمكين. قال في
~~المبدع: (أو لم تمكنه من الوطئ أو مكنته منه) أي الوطئ (دون بقية
~~الاستمتاع) كالقبلة والمباشرة (أو لم تبت معه في فراشه) فلا نفقة لها،
~~لأنها لم تسلم ms2988 نفسها التسليم التام (أو لزمتها عدة من غيره) بأن وطئت بشبهة
~~إن طاوعت إلا إن كانت مكرهة أو نائمة، (فلا نفقة لها) لأنها ناشز (وسواء
~~فيه) أي فيما تقدم ذكره (البالغة والمراهقة والعاقلة والمجنونة قدر الزوج
~~على ردها إلى الطاعة أم لا)، لأن النفقة في مقابلة التمكين فحيث لم يوجد
~~سقطت. (فإن أطاعت الناشز في غيبته) أي الزوج (لم تعد نفقتها حتى يعود
~~التسليم بحضوره) أي الزوج (أو حضور وكيله) إذ لا يتصور التسليم في غيبتهما،
~~(فإن لم يحضر) الزوج ولا وكيله (وروسل) أي راسله الحاكم بأن كتب إلى قاضي
~~بلده يعلمه بطاعتها، (فعلم بذلك ومضى زمن يقدم في مثله لزمته) النفقة كما
~~تقدم فيمن بذلت نفسها ابتداء. (وله) أي الزوج (تفطيرها في صوم التطوع
~~ووطؤها فيه)، لأن حقه واجب وهو مقدم على التطوع. (فإن امتنعت) الصائمة
~~تطوعا من تمكين زوجها من وطئها، (فناشز) لا نفقة لها لمعصيتها إياه فيما
~~وجب عليها (وبمجرد إسلام مرتدة) في غيبته بعد الدخول في العدة تعود نفقتها،
~~(و) بمجرد إسلام.
# (مختلفة عن الاسلام في غيبته) أي الزوج (لزمت النفقة)، لأن الردة وتخلفها
~~عن الاسلام أسقط النفقة لحصول الفرقة بينهما كسقوطها بالطلاق. فإذا رجعت عن
~~ذلك عاد النكاح إلى حاله، فعادت النفقة، بخلاف الناشز فإن سقوط نفقتها
~~بخروجها عن يده أو منعها له من التمكين المستحق عليها، ولا يعود ذلك إلا
~~بعودها إلى يده وتمكنه منها، ولا يحصل PageV05P556
# ذلك في غيبته، ولذلك لو بذلت لتسليم نفسها قبل دخوله بها وهو غائب لم
~~تستحق النفقة بمجرد البذل. (ويشطر) النفقة (لناشز ليلا فقط) أن تطيعه
~~نهارا) وتمنعه ليلا، (أو) ناشز (نهارا فقط) بأن تطيعه ليلا وتمتنع منه
~~نهارا، أي تعطى نصف النفقة في الصورتين. و (لا) تعطى من النفقة (بقدر
~~الأزمنة) لعسر التقدير بالأزمنة، (ويشطر لها) النفقة أيضا إذا نشزت (بعض
~~يوم) أو بعض ليلة كما في المنتهى لما تقدم. (ولو صامت لكفارة) بلا إذنه فلا
~~نفقة لها ، (أو) صامت ل‍ (- نذر أو قضاء رمضان ووقته متسع ms2989 فيهما) أي في
~~النذر وقضاء رمضان (بلا إذنه)، فلا نفقة لها، لأنها منعت نفسها عنه بسبب لا
~~من جهته. (أو سافرت لتغريب) بأن زنت فغربت (أو حبست ولو ظلما فلا نفقة لها)
~~زمن تغريبها، أو حبسها لفوات التمكين المقابل للنفقة، (وله) أي الزوج
~~(البيتوتة معها في حبسها) لأن حقه ثابت في البيتوتة معها فلا يسقط بحبسها،
~~(وإن حبسته) أي الزوج (على صداقها أو غيره من حقوقها وهو معسر كانت ظالمة
~~مانعة له من التمكين، فلا نفقة لها مدة حبسه). لأن المانع من جهتها (وإن
~~كان) الزوج (قادرا على أدائه) أي أداء ما حبسته عليه من حقوقها (لمنعه بعد
~~الطلب، فلها النفقة مدة حبسه إذا كانت باذلة للتمكين. قاله الشيخ): لأن
~~المنع منه لا منها، (وإن سافرت) الزوجة (بإذنه) أي الزوج (في حاجته) فلها
~~النفقة، لأنها سافرت في شغله ومراده، (أو أحرمت بحجة الاسلام أو عمرته)
~~فلها النفقة أو أحرمت بمكتوبة في وقتها فلها النفقة، لأنها فعلت الواجب
~~عليها بأصل الشرع فكان كصيام رمضان، وكذا سنن المكتوبة لأنها تابعة لها.
~~(أو طردها) الزوج (وأخرجها من منزله فلها النفقة) لوجود التمكين منها،
~~وإنما المانع منه ومحل وجوب النفقة فيما إذا أحرمت بحجة الاسلام أو عمرته،
~~(إن أحرمت في الوقت) أي أشهر الحج (من الميقات)، فإن قدمت الاحرام على
~~الميقات أو قبل الوقت فكالمحرمة بتطوع فتسقط نفقتها مدة التقديم، (وإن
~~سافرت) الزوجة (في حاجة نفسها) (أو لو لنزهة أو تجارة أو زيارة) رحم أو
~~غيره (أو حج تطوع) أو عمرة تطوع، (ولو بإذنه فلا نفقة لها)، لأنها فوتت
~~التمكين لأجل PageV05P557
# نفسها. (إلا أن يكون مسافرا معها متمكنا من استمتاعها فلا تسقط) نفقتها،
~~لأنها في قبضته قال في المبدع: والصحيح أنه لا نفقة لها هنا، يعني إذا
~~سافرت لحاجتها بحال، وعزى الأول للقاضي، (وإن أحرمت) الزوجة (بمنذور معين
~~في وقته أو صامت نذرا معينا في وقته ولو كان النذر بإذنه، أو كان نذرها قبل
~~النكاح) وصامته (في وقته فلا نفقة لها). لأنها فوتت على ms2990 زوجها حقه من
~~الاستمتاع باختيارها، ولان النذر صدر من جهتها بخلاف حجة الاسلام فإنها
~~واجبة بأصل الشرع. (إن اختلفا) أي الزوجان (في نشوزها بعد الاعتراف
~~بالتسليم أو) اختلفا (في الانفاق عليها أو) في (تسليم النفقة إليها، ف‍) -
~~القول (قولها) لان الأصل عدم ذلك، واختار الشيخ تقي الدين وابن القيم في
~~النفقة قول من يشهد له العرف، لأنه يعارض الأصل والظاهر والغالب أنها تكون
~~راضية، وإنما تطالبه عند الشقاق. (وإن ادعت) الزوجة (يساره) أي الزوج
~~(ليفرض) الحاكم (لها نفقة الموسرين، أو قالت) لزوجها (كنت موسرا) فيلزمك
~~لما مضى نفقة الموسرين (فأنكر) الزوج اليسار، (فإن عرف له مال فقولها)، لأن
~~الأصل بقاؤه. (وإلا) أي وإن لم يعرف له مال. ولم يكن أقر بالملاءة، (فقوله)
~~لأنه منكر والأصل عدمه. (وإن اختلفا) أي الزوجان (في بذله التسليم) بأن
~~ادعت أنها بذلت التسليم وأنكر فقوله لأن الأصل عدمه، (أو) اختلفا في (وقته)
~~بأن قالت: بذلت التسليم من سنة فقال: بل من شهر فقوله، (أو) اختلفا (في فرض
~~الحاكم) النفقة (أو) اختلفا (في وقتها فقال) الزوج: (فرضها) الحاكم (منذ
~~شهر، وقالت) الزوجة (بل منذ عام فقوله)، لأنه منكر للزائد والأصل براءته
~~منه. (وكل من قلنا القول قوله فلخصمه عليه اليمين)، لاحتمال صدق خصمه. (وإن
~~دفع) الزوج (إليها) أي الزوجة (نفقة وكسوة أو بعث بذلك إليها، فقالت) للزوج
~~(إنما فعلته تبرعا وهبة فقال) الزوج: (بل وفاء للواجب) علي، (فقوله) لأن
~~الاختلاف في نيته PageV05P558
# وهو أدرى بها. (كما لو قضى دينه واختلف هو وغريمه في نيته) فإن القول قول
~~المدين. (وإن دفع) الزوج (إليها شيئا زائدا على الكسوة مثل مصاغ وقلائد وما
~~أشبه ذلك على وجه التمليك فقد ملكته) بقبضه كسائر الهبات، (وليس له إذا
~~طلقها أن يطالبها به) للزوم الهبة بالقبض. (وإن كان) الزوج (قد أعطاها) ذلك
~~(للتجمل به كما يركبها دابته ويخدمها غلامه ونحو ذلك لا على وجه التمليك
~~المعين فهو باق على ملكه)، لأنه لم يخرج عنه بشئ يقتضيه (فله أن يرجع فيه
~~متى شاء ms2991 سواء طلقها أو لم يطلقها) لأنه ملكه. (وإن طلقها) الزوج (وكانت
~~حاملا فوضعت، فقال: طلقتك حاملا فانقضت عدتك بوضع الحمل، وانقضت نفقتك، و)
~~انقضت (رجعتك، فقالت: بل) طلقني (بعد الوضع فلي النفقة ولك الرجعة، ف‍) -
~~القول (قولها) في بقاء النفقة استصحابا للأصل. (وعليها العدة) مؤاخذة لها
~~بإقرارها. (ولا رجعة له) عليها لاقراره بسقوطها. (وإن رجع) المطلق (فصدقها)
~~أنه طلقها بعد الوضع، (فله الرجعة) ما دامت في العدة. (ولو قال) الزوج:
~~(طلقتك بعد الوضع فلي الرجعة ولك النفقة فقالت: بل) طلقتني (وأنا حامل) فلا
~~رجعة لك ولا نفقة لي، (ف‍) - القول (قولها) في سقوط النفقة لاعترافها على
~~نفسها. قال في المنتهى في العدد: ويقبل قول زوج أنه لم يطلق إلا بعد حيض أو
~~ولادة أو وقت كذا، (وإن عاد) الزوج (فصدقها سقطت رجعته) لاعترافه بانقضاء
~~عدتها بالوضع المتأخر عن الطلاق. (ووجبت لها النفقة) لاعترافه ببقائها في
~~العدة (هذا) أي قبول قوله فيما سبق. (في الحكم الظاهر، و) أما (فيما بينه
~~وبين الله تعالى فيبنى على ما يعلم من حقيقة الامر دون ما قاله)، فإن الحكم
~~لا يزيل الشئ عن صفته الباطنة. PageV05P559
# فصل وإن أعسر الزوج بنفقتها الواجبة أو أعسر الزوج ببعضها أي بعض النفقة
~~بأن أعسر (عن نفقة المعسر) فلها الفسخ، و (لا) تفسخ إذا أعسر (بما زاد
~~عنها) أي عن نفقة المعسر، لأن الزيادة تسقط بإعساره، (أو أعسر) الزوج
~~(بالكسوة أو ببعضها أو) أعسر (بالسكنى أو) أعسر (ب‍) المهر بشرطه) السابق
~~في آخر الصداق (خيرت على التراخي بين الفسخ من غير انتظار) أي تأجيل ثلاثا
~~خلافا لابن البناء، (وبين المقام) معه على النكاح وهذا قول عمر وعلي وأبي
~~هريرة لقوله تعالى: * (فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان) * وليس الامساك مع
~~ترك الانفاق إمساكا بمعروف فتعين التسريح. وقال (ص): امرأتك تقول أطعمني
~~وإلا فارقني رواه أحمد والدارقطني والبيهقي بإسناد صحيح، ورواه الشيخان من
~~قول أبي هريرة، وروى الشافعي وسعيد عن سفيان عن أبي الزناد قال: سألت سعيد
~~بن المسيب عن الرجل لا ms2992 يجد ما ينفق على امرأته؟ قال:
# يفرق بينهما، قال أبو الزناد لسعيد: سنة؟ قال سعيد: سنة ولان هذا أولى
~~بالفسخ من العجز بالوطئ، وكان على التراخي لأنه كخيار العيب. (و) إذا
~~اختارت المقام فلها (تمكينه وتكون النفقة أي نفقة الفقير والكسوة والمسكن
~~دينا في ذمته ما لم تمنع نفسها)، لأن ذلك واجب على الزوج فإذا رضيت بتأخير
~~حقها فهو في ذمته كما لو رضيت بتأخير مهرها. (ولها المقام) على النكاح
~~(ومنعه من نفسها فلا يلزمها تمكينه، ولا الإقامة في منزله، وعليه أن لا
~~يحبسها بل يدعها تكتسب ولو كانت موسرة)، لأنه لم يسلم إليها عوض الاستمتاع.
~~(فإن اختارت المقام) ثم اختارت الفسخ فلها ذلك، (أو رضيت بعسرته) ثم اختارت
~~الفسخ فلها ذلك (أو تزوجته عالمة به) أي بأنه معسر، وفي نسخة بها أي بعسرته
~~بالنفقة، ثم اختارت PageV05P560
# الفسخ فلها ذلك. (أو) تزوجته معسرا أو (شرط أن لا ينفق عليها، أو أسقطت
~~النفقة المستقبلة، ثم بدا لها الفسخ فلها ذلك)، لأن النفقة يتجدد وجوبها كل
~~يوم فيتجدد لها الفسخ كذلك، ولا يصح إسقاط نفقتها فيما لا يجب لها كالشفيع
~~يسقط شفعته قبل البيع، وكما لو أسقطت المهر أو النفقة قبل النكاح. (ومن لم
~~يجد إلا قوت يوم بيوم فليس بمعسر بالنفقة، لأن ذلك هو الواجب عليه) وهو
~~قادر عليه. (وإن كان) الزوج (يجد في أول النهار ما يغديها. و) يجد (في آخر
~~ما يعشيها فلا خيار لها)، لأنه لا ضرر عليها والكفاية موجودة (وإن كان)
~~الزوج (صانعا يعمل في الأسبوع ما يبيعه في يوم بقدر كفايتها في الأسبوع)
~~فلا فسخ لها، لحصول الكفاية من غير ضرر يلحقها، (أو تعذر عليه) أي الزوج
~~(الكسب في بعض زمانه) في أيام يسيرة، (أو تعذر) عليه (البيع) فلا فسخ لأنه
~~يمكنه الاقتراض. (أو مرض مرضا يرجى برؤه في أيام يسيرة أو عجز عن الاقتراض
~~أياما يسيرة) فلا فسخ لها، لأن ذلك يزول عن قريب، ولا يكاد يسلم منه كثير
~~من الناس. (أو اقترض ما ينفقه ms2993 عليها) فلا فسخ لها، لأنه لا ضرر عليها (أو
~~تبرع له إنسان بما ينفقه) عليها بأن ملكه له ثم أنفقه هو عليها، (فلا فسخ)
~~لأن المنة عليه لا عليها. (وإن كان المرض يطول) وتعذر معه الانفاق فلها
~~الفسخ، (أو كان) الزوج (لا يجد من النفقة إلا يوما دون يوم فلها الفسخ)،
~~لما يلحقها من الضرر الغالب بذلك، لأن البدن لا يقوم بدون كفايته. (وإن
~~أعسر بنفقتها فبذلها غيره لم تجبر) على قبولها من غيره لما يلحقها من
~~المنة، (إلا إن ملكها الزوج) ثم دفعها الزوج لها (أو دفعها) إليها (وكيله)،
~~فإنها تجبر على القبول منه، لأن المنة إذن على الزوج دونها. (وكذا من أراد
~~قضاء دين عن غيره فلم يقبل ربه) أي الدين ولا يجبر على القبول من المتبرع،
~~وإن تبرع به للمدين ثم دفعه المدين أو وكيله لرب الدين أجبر، (وتقدم في
~~السلم إن أتاها) PageV05P561
# الزوج (بنفقة حرام لم يلزمها قبولها)، بل لم يجز لها تناولها. (وتقدم)
~~ذلك (في المكاتب ويجبر قادر على التكسب) ليؤدي ما وجب عليه من نفقة زوجته،
~~(وإن أعسر) الزوج (بنفقة الخادم) فلا فسخ، لأنه يمكنها الصبر عنها (أو)
~~أعسر ب‍ (- النفقة الماضية) فلا فسخ كالصداق إذا أعسر به بعد الدخول. (أو)
~~أعسر ب‍ (- نفقة الموسر أو المتوسط أو) أعسر ب‍ (- الأدم فلا فسخ)، لأن ذلك
~~يمكنها الصبر عنه. (وتبقى النفقة) أي نفقة الخادم والنفقة الماضية، (و)
~~يبقى (الأدم) دينا (في ذمته) لأنها نفقة تجب على سبيل العوض، فتثبت في
~~الذمة كالنفقة الواجبة للمرأة قوتا، وهذا فيما عدا الزائد على نفقة المعسر،
~~فإن ذلك يسقط بالاعسار. قاله في المبدع ولعله على قول القاضي، كما يدل عليه
~~كلامه بعد. وأما على ما قدمه الموفق وغيره وجزم به في المنتهى فلا. (ومن
~~كان له دين متمكن من استيفائه) والانفاق منه (فكموسر)، ليس لزوجته الفسخ
~~لأنه قادر على الانفاق. (وإن لم يتمكن) من استيفائه لجحد أو مطل ونحوهما،
~~(فكمعسر) لزوجته الفسخ على ما تقدم. (وإن كان له) أي ms2994 الزوج (عليها) أي
~~الزوجة (دين فأراد أن يحتسب عليها بدينه مكان النفقة فله ذلك إن كانت
~~موسرة) بالدين لوجوبه عليها إذن، (وإلا) أي وإن لم تكن موسرة (فلا) يحتسب
~~عليها بدينه من نفقتها، لأن قضاء الدين إنما يكون بما فضل عن الكفاية. (وإن
~~أعسر زوج الأمة فرضيت أو زوج الصغيرة أو) زوج (المجنونة لم يكن لوليهن
~~الفسخ)، لأن النفقة حق لهن فلم يملك الولي الفسخ كالفسخ للعيب. وقال
~~القاضي: لسيدها الفسخ. فإن أنفق عليها سيدها محتسبا بالرجوع رجع على الزوج،
~~رضيت أو كرهت.
# فصل وإن منع زوج موسر أو منع سيده إن كان الزوج (عبدا كسوة أو بعضها،
~~وقدرت على مال، ولو من عين جنس PageV05P562
# الواجب أخذت) الزوجة (منه) أي من مال زوجها، أو مال سيده (كفايتها وكفاية
~~ولدها الصغير عرفا ونحوه)، كالولد المجنون والخادم (بالمعروف بغير إذنه)،
~~لقول النبي (ص) لهند بنت عتبة حين قالت له: إن أبا سفيان رجل شحيح وليس
~~يعطيني من النفقة ما يكفيني وولدي: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف متفق عليه
~~من حديث عائشة واللفظ للبخاري، فإن ظاهر الحديث دل على أنه كان يعطيها بعض
~~الكفاية ولا يتمها لها. فرخص النبي (ص) لها في أخذ تمام الكفاية بغير علمه،
~~فإنه موضع حاجة، فإن النفقة لا غنى عنها ولا قوام إلا بها، ولأنها تتجدد
~~بتجدد الزمان شيئا فشيئا فتشق المرافعة بها إلى الحاكم، والمطالبة بها في
~~كل يوم، وحديث: أد الأمانة إلخ مخصوص بحديث هند لأنه خاص بالنفقة. (وإن لم
~~تقدر) على أخذ كفايتها وكفاية ولدها من ماله (أخبره الحاكم) إذا رفعت أمرها
~~إليه على كفايتها وكفاية ولدها ونحوه بالمعروف، لأن ذلك واجب عليه. (فإن
~~أبى) الزوج ذلك (حبسه) لأن الحاكم وضع لفصل الخصومات والحبس طريق إلى الفصل
~~فتعين فعله (فإن صبر) الزوج (على الحبس أو قدر الحاكم على ماله. أنفق منه)
~~عليها وعلى من وجبت له النفقة، لأنها حق واجب عليه، فإذا امتنع من أدائه
~~وجب الدفع إلى مستحقه من مال خصمه ، كالدين بل أولى ms2995 لأنها آكد من الدين
~~بدليل جواز الاخذ بغير إذن المالك. (فإن لم يقدر) الحاكم (له على مال يأخذه
~~أو لم يقدر) الحاكم (على النفقة من مال الغائب، ولم يجد) الحاكم (إلا عروضا
~~أو عقارا باعه، وأنفق منه فيدفع) الحاكم (إليها نفقة يوم بيوم) كالنقدين
~~(فإن تعذر ذلك) الإنفاق عليها بأن لم يكن نقدا ولا عرضا ولا عقارا. (فلها
~~الفسخ) لتعذر الانفاق عليها من ماله كحال الاعسار، بل هذا أولى بالفسخ ولو
~~فسخ الحاكم نكاح الزوجة لفقد مال زوجها الغائب ينفق منه ثم تبين له مال.
~~قال ابن نصر الله في حواشي القواعد الفقهية: الظاهر صحة الفسخ وعدم نقضه،
~~لأن نفقتها إنما تتعلق بما يقدر عليه من مال زوجها. وأما ما كان غائبا عنها
~~لا علم لها به فلا تكلف الصبر لاحتماله، ولا تشبه مسألة المتيمم إذا نسي
~~الماء في رحله، لأن الماء في قبضه ويده ونسيانه لا يخلو من تقصير وتفريط
~~بخلاف هذه. قال: ولم أجد في المسألة نقلا. (ونفقة الزوجات والأقارب والرقيق
~~والبهائم إذا امتنع من وجبت عليه النفقة). قلت: أو تعذر استئذانه كما تقدم
~~في الرهن، (فأنفق PageV05P563
# عليها غيره بنية الرجوع فله الرجوع)، لأنه قام عنه بواجب أشبه قضاء الدين
~~(ويأتي) ذلك (في الباب بعده) وحكم وكيله حكمه في المطالبة والاخذ من المال
~~عند امتناعه، قاله في المبدع. (وإن كان الزوج غائبا ولم يترك لها) أي
~~الزوجة (نفقة ولم يقدر على مال له ولا على استدانة، ولا) على (الاخذ من
~~وكيله إن كان له وكيل كتب الحاكم إليه) لم أجد الكتابة إليه في كلامهم بل
~~الكتب المشهورة لم يذكروها، وعمل قضاتنا على عدم الكتابة، وكذا إفتاء
~~مشايخنا. (فإن لم يعلم خبره) قلت: أو علم إذ لم نر في كلامهم هذا القيد.
~~(وتعذرت النفقة كما تقدم) بالاستدانة وعدم الوصول إلى شئ من ماله. (فلها
~~الفسخ) لأنها لم تقدر على الوصول إلى نفقتها، أشبه ما لو ثبت إعساره وعلم
~~منه أنه إذا ترك لها نفقة، أو قدرت له على مال ms2996 أو على الاستدانة عليه أنه
~~لا فسخ لها، لأن الانفاق عليها من جهته غير متعذر. (ولا يصح الفسخ في ذلك
~~كله إلا بحكم حاكم) لأنه فسخ مختلف فيه فافتقر إلى الحكم كالفسخ للعنة.
~~(فيفسخ) الحاكم (بطلبها) لأنه لحقها فلا يستوفيه إلا بطلبها. (أو تفسخ) هي
~~(بأمره) أي الحاكم (وفسخ الحاكم تفريق لا رجعة فيه) قلت: وكذا فسخها بأمره
~~كالفسخ للعنة. (ومن ترك الانفاق الواجب لامرأته لعذر أو غيره مدة لم تسقط)
~~النفقة كالدين، (ولو لم يفرضها حاكم وكانت) النفقة (دينا في ذمته)، وتقدم،
~~(ويصح ضمان النفقة ما وجب منها وما يجب في المستقبل) كضمان السوق، (وتقدم
~~في الضمان والصداق).
# تتمة: قال ابن الزاغوني: إذا ثبت عند الحاكم صحة النكاح ومبلغ المهر، فإن
~~علم مكانه كتب إن سلمت إليها حقها وإلا بعت عليك بقدره، فإن أبى أو لم يعلم
~~مكانه باع بقدر نصفه، لجواز طلاقه قبل الدخول. PageV05P564
# باب نفقة الأقارب والمماليك والبهائم والمراد بالأقارب من يرثه بفرض أو
~~تعصيب، كما يأتي فيدخل فيهم العتيق. (تجب عليه نفقة والديه وإن علوا) لقوله
~~تعالى: * (وقضى ربك أن لا تعبدوا إلا إياه وبالوالدين إحسانا) ومن الاحسان
~~الانفاق عليهما عند حاجتهما، ولقوله تعالى: * (وصاحبهما في الدنيا معروفا)
~~* ومن المعروف القيام بكفايتهما عند حاجتهما ولقوله (ص):
# إن أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من كسبكم رواه أبو داود والترمذي
~~وحسنه، وقال ابن المنذر: وأجمع أهل العلم أن نفقة الوالدين الفقيرين اللذين
~~لا كسب لهما ولا مال واجبة في مال الولد. (و) يجب عليه أيضا نفقة (ولده وإن
~~سفل)، لقوله تعالى:
# * (وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف) * ولان الانسان يجب عليه أن
~~ينفق على نفسه وزوجته فكذا على بعضه وأصله. (أو بعضها) أي لو وجد والده أو
~~ولده بعض النفقة وعجزوا عن إتمامها وجب عليه إكمالها لما سبق. (حتى ذوي
~~الأرحام منهم) أي من والديه وإن علوا وولده وإن سفلوا. (ولو حجبه معسر) كجد
~~موسر مع أب معسر، وكابن معسر وابن ابن موسر، فتجب النفقة على ms2997 الموسر في
~~المثالين، ولا أثر لكونه محجوبا، لان بينهما قرابة قوية توجب العتق ورد
~~الشهادة، فأشبه القريب وتجب النفقة لمن ذكر (بالمعروف) أي بحسب ما يليق بهم
~~(من حلال) لا من حرام، كما تقدم في الزوجة. (إذا كانوا) أي الأصول والفروع
~~(فقراء)، فإن كانوا أغنياء لم يجب عليه نفقتهم. (وله) أي المنفق (ما ينفق
~~عليهم فاضلا عن نفسه وامرأته ورقيقه يومه وليلته و) عن (كسوتهم وسكنا هم من
~~ماله وأجرة ملكه ونحوه) كتجارته (أو) من كسبه لقوله (ص): ابدأ بنفسك ثم بمن
~~تعول ولأنها مواساة فلا تجب على المحتاج كالبر. و (لا) يجب الانفاق على من
~~ذكر (من أصل البضاعة) التي يتجر بها، (و) لا من ثمن (الملك وآلة العمل)
~~لحصول الضرر بذلك لفوات ما يتحصل PageV05P565
# منه قوته وقوت زوجته ونحوها. (ويجبر قادر على التكسب) من عمودي نسبه ولا
~~تجب نفقته لأن كسبه الذي يستغني به كالمال. (ويلزمه) أيضا نفقة كل من يرثه
~~بفرض أو تعصيب ممن سواه) أي سوى عمودي النسب. (سواء ورثه الاخر) كأخيه
~~(أولا كعمته وعتيقه وبنت أخيه ونحوه)، كبنت عمه لقوله تعالى: * (وعلى
~~الوارث مثل ذلك) * أوجب النفقة على الأب ثم عطف الوارث عليه، وذلك يقتضي
~~الاشتراك في الوجوب. (فأما ذوو الأرحام) وهم من ليس بذي فرض ولا عصبة (من
~~غير عمودي النسب فلا نفقة لهم ولا عليهم) لعدم النص فيهم، ولان قرابتهم
~~ضعيفة وإنما يأخذون ماله فهم كسائر المسلمين في أن المال يصرف إليهم إذا لم
~~يكن للميت وارث، بدليل تقديم الرد عليهم، واختار الشيخ تقي الدين الوجوب،
~~لأنه من صلة الرحم وهو عام. (ويتلخص لوجوب الانفاق) على القريب (ثلاثة
~~شروط: أحدها: أن يكون المنفق عليهم فقراء لا مال لهم ولا كسب، يستغنون به
~~عن إنفاق غيرهم). والكسوة والسكن كالنفقة وشرطه الحرية، فمتى كان أحدهما
~~رقيقا فلا نفقة . (فإن كانوا) أي المنفق عليهم (موسرين بمال أو كسب يكفيهم
~~فلا نفقة لهم)، لفقد شرطه فإن لم يكفهم ذلك وجب إكمالها، وتقدم (الثاني: أن
~~تكون لمن تجب ms2998 عليه النفقة ما ينفق عليهم) منه (فاضل عن نفقة نفسه) وزوجته
~~وقنه كما سبق. (إما من ماله وإما من كسبه، فمن لا يفضل عنه شئ لا يجب عليه
~~شئ)، لأنها وجبت مواساة وليس من أهلها إذن.
# (الثالث: أن يكون المنفق وارثا) للمنفق عليه بفرض أو تعصيب. (إن كان من
~~غير عمودي النسب) إما عمودا النسب فتجب، ولو من ذوي الأرحام أو حجبه معسر.
~~قال في الاختيارات: وعلى الولد الموسر أن ينفق على أبيه المعسر وزوجة أبيه
~~وعلى إخوته الصغار. (وإن كان للفقير ولو حملا وارث غير أب فنفقته عليهم على
~~قدر إرثهم منه)، لان الله تعالى رتب النفقة على الإرث فيجب أن يرتب المقدار
~~عليه، (فأم وجد) لأب (على الام الثلث والباقي على الجد) لأنهما يرثانه
~~كذلك. (وجدة وأخ) لغير أم أي شقيق أو لأب (على PageV05P566
# الجدة السدس والباقي على الأخ) كإرثهما له، (وأم وبنت) النفقة (بينهما
~~أرباعا) كما يرثانه فرضا وردا. (وابن وبنت) النفقة (بينهما أثلاثا) لما سبق
~~(فإن كان أحدهم) أي الوارث (موسرا لزمه بقدر إرثه من غير زيادة)، لأن
~~الموسر منهما إنما يجب عليه مع يسار الآخر ذلك القدر ، فلا يتحمل عن غيره
~~إذا لم يجد الغير ما يجب عليه. (ما لم يكن من عمودي النسب) فتجب النفقة
~~كلها على الموسر لقوة القرابة، بدليل عدم اشتراط الإرث. (وعلى هذا المعنى)
~~السابق (حساب النفقات) يعني أن ترتيب النفقات على ترتيب الميراث، فكما أن
~~للجدة السدس من الميراث كذلك عليها السدس من النفقة، ولو اجتمع بنت وأخت
~~لغير أم أو بنت وأخ أو ثلاث أخوات متفرقات، فالنفقة بينهم على قدر الميراث
~~في ذلك، سواء كان ردا أو عولا أو لا، ولو اجتمع أم أم وأم أب فهما سواء في
~~النفقة لاستوائهما في الميراث. (إلا أن يكون له) أي المنفق عليه (أب فينفرد
~~بالنفقة) بالمعروف، (وأم أم وأبو أم الكل على أم الام) لأنها وارثة بخلاف
~~أبي الام. (ومن له ابن فقير وأخ موسر فلا نفقة له عليهما) أما الابن ms2999
~~فلعسرته، وأما الأخ فلعدم ميراثه. (ومن له أم فقيرة وجدة موسرة فالنفقة على
~~الجدة) الموسرة وإن كانت محجوبة لقوة القرابة، (وكذا أب فقير وجد موسر)
~~النفقة على الجد (وأبوان وجد والأب معسر على الام) الموسرة (ثلث النفقة)،
~~لأنها ترث الثلث (والباقي على الجد) لأنه يرثه كذلك لولا الأب. (وإن كان
~~معهم زوجة فكذلك)، لأنه لا مدخل لها في وجوب النفقة بل نفقتها تابعة
~~لنفقته. (وأبوان وأخوان وجد والأب معسر فلا شئ على الأخوين، لأنهما محجوبان
~~وليسا من عمودي النسب، ويكون على الام الثلث) من النفقة قياس القاعدة
~~السابقة السدس فقط، كالإرث لحجب الأخوين لها عن الثلث، وإن كانا محجوبين
~~بالأب. (والباقي على الجد) كما لو لم يكن أخوان. (وإن لم يكن في المسألة جد
~~فالنفقة كلها على الام) وحدها دون الأب لعسرته ودون الإخوة لحجبهم. (وتجب
~~نفقة من لا حرفة له ولو كان صحيحا مكلفا، ولو) كان (من غير الوالدين) لقوله
~~(ص) لهند: خذي ما يكفيك وولدك PageV05P567
# بالمعروف ولم يستثن منهم بالغا ولا صحيحا، ولأنه فقير يستحق النفقة على
~~قريبه أشبه الزمن. فإن كان له حرفة لم تجب نفقته، قال في المبدع: بغير
~~خلاف، لأن الحرفة تعينه ونفقة القريب لا تجب إلا مع الفقر ولا بد أن تكون
~~الحرفة يحصل بها غناه، وإلا وجب الاكمال. (ويلزمه) أي المنفق (خدمة قريب)
~~وجبت نفقته فيخدمه (بنفسه أو غيره لحاجة) إلى الخدمة (كزوجة)، لأنه من تمام
~~الكفاية، (ويبدأ) من لم يفضل عنه ما يكفي جميع من تجب نفقتهم (بالانفاق على
~~نفسه) لحديث: ابدأ بنفسك. (فإن فضل) عنه (نفقة واحد فأكثر بدأ بامرأته)
~~لأنها واجبة على سبيل المعاوضة فقدمت على المواساة، ولذلك وجبت مع اليسار
~~والإعسار. (ثم برقيقه) لأن نفقته تجب مع اليسار والإعسار. (ثم بالأقرب
~~فالأقرب) لحديث طارق المحاربي أبدأ بمن تعول أمك وأباك وأختك وأخاك ثم
~~أدناك أدناك أي الأدنى فالأدنى، ولان النفقة صلة وبر ومن قرب أولى بالبر
~~ممن بعد. (ثم) يبدأ ب‍ (- العصبة) مع الاستواء في الدرجة كأخوين لام أحدهما ms3000
~~ابن عم. (ثم التساوي) لعدم المرجح. (وإن فضل عنه ما يكفي واحدا لزمه بذله)
~~لمن وجبت نفقته لحديث: إذا أمرتكم بأمر فائتوا منه ما استطعتم (فإن كان له
~~أبوان قدم الأب) على الام لفضيلته وانفراده بالولاية واستحقاق الاخذ من
~~ماله. (فإن كان معهما) أي الأبوين (ابن قدمه عليهما) لوجوب نفقته بالنص نقل
~~أبو طالب: الابن أحق بالنفقة منها وهي أحق بالبر. (وقال القاضي فيما إذا
~~اجتمع الأبوان والابن إن كان الابن صغيرا أو مجنونا قدم) لأن نفقته وجبت
~~بالنص مع أنه عاجز. (وإن كان الابن كبيرا والأب زمنا فهو) أي الأب (أحق)
~~لأن حرمته آكد وحاجته أشد. (وفي المستوعب يقدم الأحوج ممن تقدم في هذه
~~المسائل) لشدة حاجته. (وإن كان أب وجد أو ابن وابن ابن قدم الأب والابن)
~~لأنه أقرب، (ويقدم جد على أخ) لأن له مزية الولادة والأبوة. (وأب على ابن
~~PageV05P568
# ابن) لقربه ولأنه لا يسقط إرثه بحال. (و) يقدم (أبو أب على أبي أم)
~~لامتيازه بالعصوبة. (و) الجد أبو الأم (مع أبي أبي أب يستويان)، لأن أب
~~الام امتاز بالقرب وأبا أبي الأب امتاز بالعصوبة فتساويا لذلك. (وظاهر
~~كلامهم) قال في الفروع: وظاهر كلام أصحابنا (يأخذ من وجبت له النفقة بغير
~~إذنه)، أي إذن من وجبت عليه، (إن امتنع من الانفاق لزوجة) نقل ابناه
~~والجماعة يأخذ من مال والده بلا إذنه بالمعروف إذا احتاج، ولا يتصدق.
~~(وتقدم في الباب قبله ولا تجب نفقة) لقريب (مع اختلاف دين)، أي إذا كان دين
~~القريبين مختلفا فلا نفقة لأحدهما على الآخر، لأنه لا توارث بينهما ولا
~~ولاية أشبه ما لو كان أحدهما رقيقا. (إلا بالولاء) لثبوت إرثه من عتيقه مع
~~اختلاف الدين. (أو بإلحاق القافة) فتجب النفقة مع اختلاف الدين ذكره في
~~الوجيز والرعاية.
# وقال في الانصاف: ولا تجب نفقة الأقارب مع اختلاف الدين، هذا هو المذهب
~~مطلقا ، وقطع به كثير منهم، (ومن ترك الانفاق الواجب مدة لم يلزمه عوضه)
~~أطلقه الأكثر وجزم به في الفصول، لأن نفقة القريب وجبت ms3001 لدفع الحاجة وإحياء
~~النفس، وقد حصل ذلك في الماضي بدونها وذكر جماعة (إلا إن فرضها حاكم) لأنها
~~تأكدت بفرضه كنفقة الزوجة، (أو استدان بإذنه) قال في المحرر: وأما نفقة
~~أقاربه فلا تلزمه لما مضى، وإن فرضت إلا أن يستدين عليه بإذن الحاكم. (لكن
~~لو غاب زوج فاستدانت لها ولأولادها الصغار رجعت) بما استدانته، نقله أحمد
~~بن هاشم.
# قلت: وكذا لو كان أولادها لأن ولاءهم حينئذ لمولى أبيهم فهو الوارث لهم
~~فنفقتهم عليه (فإن أعتقه أبوهم) أي أعتقه سيده (فأنجز الولاء إلى معتقه)
~~كما مر في الولاء (صار ولاؤهم لمعتق أبيهم ونفقتهم) عند عدم أبيهم (عليه)
~~لأنه مولاهم الوارث لهم (وليس على العتيق نفقة معتقه لأنه لا يرثه وإن كان
~~كل واحد منهما مولى الآخر) وتقدم تصويره في الولاء. (فعلى كل واحد منهما
~~نفقة الآخر) من حيث كونه عتيقا لا من حيث كونه معتقا كما PageV05P569
# يرثه كذلك. (وليس على العبد نفقة ولده حرة كانت الزوجة أو أمة)، لأن
~~أولاد الحرة أحرار ولا يلزمه نفقة قريبه الحر لما يأتي، وأولاد الأمة عبيد
~~لسيدها فنفقتهم عليه. (ولا نفقة أقاربه الأحرار) لأنه لا يملك، وإن ملك فهو
~~ضعيف لا يحتمل المواساة كالزكاة (ونفقة أولاد المكاتب والأحرار و) نفقة
~~(أقاربه لا تجب عليه) لأنه ملك ضعيف لا يحتمل المواساة وحاجته إلى فك رقبته
~~أشد (وتجب عليه نفقة ولده من أمته) لأنه تابع له وكسبه له (وإن كانت زوجته)
~~أي المكاتب (حرة فنفقة أولادها عليها) إذا كانت موسرة وانفردت لأنها
~~الوارثة لهم دونه (فإن كان لهم أقارب أحرار كجد وأخ مع أم أنفق كل واحد
~~منهم بحسب ميراثه والمكاتب كالمعدوم بالنسبة إلى النفقة) والإرث والحجب
~~(وإن كانت) الزوجة (مكاتبة فسيأتي). في نفقة المماليك الكلام على نفقتهم.
~~(فإن أراد المكاتب التبرع بالنفقة على ولده من أمة) لغير سيده (أو) من
~~(كاتبة لغير سيده أو) من (حرة فليس له ذلك) لأن محجور عليه لحق سيده فلا
~~يتبرع بعير إذنه (وإن كان) ولد المكاتب (من أمة لسيده جاز) للمكاتب ms3002 التبرع
~~بنفقته على سيده فلم يتبرع لأجنبي و (لا) يتبرع بنفقة (ولده من مكاتبة
~~لسيده) لأن نفقة ولدها عليها فتبرعه بنفقته تبرع لغير سيده وهو ممنوع منه
~~لحقه.
# فصل وتجب نفقة ظئر أي مرضعة (الصغير) ذكرا كان أو أنثى (في ماله) إن كان
~~كنفقة الكبير. (فإن لم يكن له) إي الصغير (مال فعلى من تلزمه نفقته) من أب
~~أو غيره، لأن نفقة ظئر الصغير كنفقة الكبير ويختص وجوبها بالأب وحده إن كان
~~لقوله تعالى (وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف) (البقرة: 233). (ولا
~~يلزمه) نفقة الظئر (لما فوق الحولين) لقوله تعالى (والوالدات يرضعن أولادهن
~~حولين كاملين لمن أراد أن يتم الرضاعة) (البقرة: PageV05P570
# 233). (ولا يفطم قبلها) للآية (إلا بإذن أبويه) فيجوز (إلا أن ينضر)
~~الصغير فلا، ولو رضيا لحديث (لا ضرر ولا ضرار) (1) وفي الرعاية هنا يحرم
~~رضاعة بعدهما ولو رضيا وظاهر عيون المسائل إباحته مطلقا قاله في المبدع
~~(2): وقال في تحفة الودود في أحكام المولود:
# ويجوز أن تستمر الام على رضاعة بعد الحولين إلى نصف الثالث أو أكثره
~~(وللأب منع امرأته من خدمة ولدها منه) مجانين أو وجبت نفقتهم لعجزهم عن
~~التكسب على ما تقدم.
# (ولو امتنع زوج أو قريب من نفقة واجبة بأن تطلب منه) النفقة (فيمتنع)
~~فقام بها غيره، (رجع عليه منفق عليه بنية الرجوع)، لأنه قام بواجب كقضاء
~~دينه وتقدم. (ويلزمه نفقة زوجة من تلزمه مؤنته) لأنه لا يتمكن من الاعفاف
~~إلا به. (و) يجب أيضا على من وجبت عليه النفقة لقريبه (إعفاف من وجبت له
~~نفقة من أب وإن علا، و) من ابن وإن نزل، وغيرهم كأخ وعم.
# (إذا احتاج إلى النكاح لزوجة حرة أو سرية تعفه أو يدفع) المنفق (إليه
~~مالا يتزوج به حرة أو يشتري به أمة). لأن ذلك مما تدعو حاجته إليه، ويستضر
~~بفقده فلزم على من تلزمه نفقته ولا يشبه ذلك الحلوى، فإنه لا يستضر بتركها.
~~(والتخيير) فيما ذكر (للملزوم بذلك) لأنه المخاطب به فكانت الخيرة إليه فيه
~~فيقدم تعيينه على تعيين المعفوف. ms3003 (وليس له أن يزوجه قبيحة ولا أن يملكه
~~إياها) أي أمة قبيحة لعدم حصول الاعفاف بها. (ولا) يزوجه ولا يملكه (كبيرة
~~لا استمتاع بها) لعدم حصول المقصود بها، (ولا أن يزوجه أمة) لما فيه من
~~الضرر عليه لاسترقاق أولاده. (ولا يملك) القريب (استرجاع ما دفع إليه من
~~جارية وعوض ما زوجه به إذا أيسر)، لأنه واجب عليه كالنفقة لا يرجع بها بعد.
~~(ويقدم تعيين قريب إذا استوى المهر) على تعيين زوج لما سبق. (ويصدق) المنفق
~~عليه إذا ادعى (أنه تائق بلا يمين) لأنه الظاهر بمقتضى الجبلة. (وإن ماتت)
~~التي أعفه بها من زوجة أو أمة (أعفه ثانيا) ، لأنه لا صنع له في ذلك. (إلا
~~إن طلق لغير عذر أو أعتق) السرية مجانا بأن لم يجعل عتقها PageV05P571
# صداقها فلا يلزمه إعفافه ثانيا، لأنه الذي فوت على نفسه. (وإن اجتمع جدان
~~ولم يملك) ولد ولدهما (إلا إعفاف أحدهما قدم الأقرب) كالنفقة، (إلا أن يكون
~~أحدهما من جهة الأب فيقدم، وإن بعد على الذي من جهة الام) لامتيازه
~~بالعصوبة ولم يظهر لي تحقيق الفرق بين النفقة والاعفاف. (ويلزمه إعفاف أمه
~~كأبيه إذا طلبت ذلك وخطبها كف ء) قال القاضي: ولو سلم فالأب آكد، لأنه لا
~~يتصور لأن الاعفاف لها بالتزويج ونفقتها على الزوج. قال في الفروع: ويتوجه
~~تلزمه نفقته إن تعذر تزويج بدونها وهو ظاهر القول الأول. (والواجب في نفقته
~~القريب قدر الكفاية من الخبز والأدم والكسوة والمسكن بقدر العادة)، لأن
~~الحاجة إنما تندفع بذلك. (كما ذكرنا في الزوجة ويجب على المعتق نفقة عتيقه)
~~لأنه يرثه فدخل في عموم قوله تعالى: * (وعلى الوارث مثل ذلك) * ولقوله عليه
~~الصلاة والسلام. أمك وأبك وأختك وأخاك أدناك ومولاك الذي يلي ذاك حقا واجبا
~~ورحما موصولا رواه أبو داود. (فإن مات مولاه فالنفقة على الوارث من عصباته
~~على ما ذكر في) باب (الولاء) لما سبق من أن النفقة تتبع الإرث. (ويجب عليه)
~~أي المولى (نفقة معتقه إذا كان أبوهم عبدا) لأنه يفوت عليه حقه من
~~الاستمتاع بها ms3004 ويقدرها، ولا ينافي ذلك أنها أحق بحضانته إذ لا يلزم منه
~~مباشرة الخدمة بنفسها بل تخدمه خادمها ونحوها عندها و (لا) يمنع الأب أم
~~الرضيع (من رضاعه إذا طلبت ذلك وان طلبت أجرة مثلها ووجد) الأب (من يتبرع)
~~له (برضاعه فهي) إي الام (أحق سواء كانت في حبال الزوج أو مطلقة) لقوله
~~تعالى: (والوالدات يرضعن أولادهن) (البقرة: 233). وهو خبر يراد به الامر
~~وهو عام في كل والدة لقوله تعالى: (فان أرضعن لكم فآتوهن أجورهن) (الطلاق:
# 6). ولأنها أشفق وأحق بالحضانة ولبنا أمرا. (فان طلب أكثر من أجرة مثلها
~~ولو بيسير لم تكن أحق به) مع من يتبرع به أو يرضع بأجرة المثل لقوله تعالى
~~(وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى) (الطلاق: 6). (الا أن لا يوجد من يرضعه إلا
~~بمثل تلك الزيادة) فتكون الام PageV05P572
# أحق من الأجنبية لشفقتها ولو كانت) أم الرضيع (مع زوج آخر وطلبت رضاعه
~~بأجرة مثلها ووجد من يتبرع برضاعه فأمه أحق إذا رضي الزوج الثاني) بذلك
~~للآية. وقد رضي الزوج بإسقاطه حقه فأشبهت غير المزوجة. (وإذا أرضعت الزوجة
~~ولدها وهي في حبال والده فاحتاجت إلى زيادة نفقة لزمه) ذلك، إذ كفايتها
~~واجبة عليه لحق الزوجة ولرضاع ولده (وللسيد إجبار أم ولده على رضاعه) أي
~~ولدها (مجانا) لأنها ملكه ومنافعها له كالقن. (فإن عتقت على السيد) بإعتاق
~~أو تعليق (فحكم رضاع ولدها منه حكم المطلقة البائن)، لأنها ملكت أمر نفسها
~~بالعتق، فلها طلب أجرة المثل والامتناع من رضاعه. (وإن امتنعت الام) الحرة
~~(من إرضاع ولدها لم تجبر)، ولو كانت في حبال الزوج لقوله تعالى: * (وأن
~~تعاسرتم فسترضع له أخرى) * وإذا اختلفا فقد تعاسرا وقوله تعالى: *
~~(والوالدات يرضعن أولادهن) * محمول على حال الانفاق وعدم التعاسر. (إلا أن
~~يضطر) الصغير (إليها أو يخشى عليه)، بأن لا يوجد مرضعة سواها، أو لا يقبل
~~الصغير الارضاع من غيرها، فيجب عليها إرضاعه لأنه حال ضرورة وحفظ النفس.
~~كما لو لم يكن له أحد غيرها. (ولكن يجب عليها أن تسقيه اللبأ) لتضرره
~~بعدمه. بل يقال: لا ms3005 يعيش إلا به (وللزوج منع امرأته من إرضاع ولد غيرها ومن
~~إرضاع ولدها من غيره من حين العقد)، لان عقد النكاح يقضي تمليك الزوج من
~~الاستمتاع في كل الزمان سوى أوقات الصلوات، فالرضاع يفوت عليه الاستمتاع في
~~بعض الأوقات، فكان له منعها منه كالخروج من منزله.
# (إلا أن يضطر إليها بأن (لا يوجد من يرضعه غيرها، أو لا يقبل الارتضاع من
~~غيرها فيجب التمكين من إرضاعه)، لأنه حال ضرورة وحفظ فقدم على حق الزوج
~~كتقديم المضطر على المالك، إذا لم يكن به مثل ضرورته. (أو تكون) المرأة (قد
~~شرطته) أي الرضاع (عليه) أي على الزوج عند العقد فلا يمنعها منه، (نصا)
~~لحديث: المؤمنون على شروطهم. (وإن PageV05P573
# أجرت) المرأة (نفسها للرضاع ثم تزوجت، لم يملك الزوج فسخ الإجارة ولا
~~منعها من الرضاع حتى تمضي المدة)، لأن منافعها ملكت بعقد سابق (أشبه ما لو
~~اشترى أمة مستأجرة وتقدم) ذلك (في عشرة النساء)، فإن نام الصبي أو اشتغل
~~فللزوج الاستمتاع، وإن أجرت المزوجة نفسها للرضاع بإذن زوجها صح، ولزم
~~العقد وبغير إذنه لم يصح، لتضمنه تفويت حق زوجها وتقدم.
# فصل ويلزم السيد نفقة رقيقه قدر كفايتهم بالمعروف ولو) مع اختلاف الدين
~~ولو كان رقيقه (آبقا أو نشزت الأمة، أو عمي أو زمن أو مرض أو انقطع كسبه)
~~وتكون النفقة (من غالب قوت البلد وأدم مثله، و) يلزمه (كسوتهم من غالب
~~الكسوة لأمثال العبيد في ذلك البلد الذي هو به، و) يلزمه (غطاء ووطاء ومسكن
~~وماعون) لرقيقه، لحديث أبي هريرة مرفوعا: للمملوك طعامه وكسوته بالمعروف
~~ولا يكلف من العمل ما لا يطيق رواه الشافعي والبيهقي بإسناد جيد، واتفقوا
~~على وجوب ذلك على السيد، لأنه أخص الناس به فوجبت نفقته عليه وهي واجبة
~~بالملك فلذلك وجبت للآبق والناشز والزمن وغيرهم. (وإن ماتوا فعليه تكفينهم
~~وتجهيزهم ودفنهم)، كما تجب عليه نفقتهم حال الحياة. (ويسن) لسيد الرقيق (أن
~~يلبسه مما يلبس وأن يطعمه ما يطعم، فإن وليه) أي ولي الرقيق الطعام، (فإن
~~سيده يجلسه يأكل معه أو ms3006 يطعمه منه) لحديث أبي هريرة يرفعه: إذا ولي أحدكم
~~خادمه طعامه حره ودخانه فليدعه وليجلسه معه، فإن أبى فليروغ له اللقمة
~~واللقمتين رواه البخاري. ومعنى الترويغ غمسها في المرق والدسم ورفعها إليه،
~~ولان PageV05P574
# الحاضر تتوق نفسه إلى ذلك. (ولا يأكل) الرقيق (بلا إذنه) أي السيد لما
~~فيه من الافتيات عليه، لكن إن منعه ما وجب له فله أخذ قدره بالمعروف كما
~~تقدم في الزوجة والقريب (ويستحب أن يسوى بين عبيده) في الكسوة والاطعام،
~~(و) بين (إمائه في الكسوة والاطعام)، لأنه أطيب لنفوسهم وأقرب للعدل. (ولا
~~بأس بزيادة من هي) من الإماء (للاستمتاع في الكسوة) لدعاء المصلحة إليه،
~~(ويلزمه) أي السيد (نفقة ولد أمته الرقيق) لأنه رقيقه تبعا لامة، (دون
~~زوجها) أي الأمة فلا يلزمه نفقة ولده الرقيق، لأنه ليس تابعا له بل لامه.
~~(ويلزم الحرة نفقة ولدها من عبد) وطئها بزوجية أو شبهة، لأنه يتبعها في
~~الحرية وهذا إن لم يكن له وارث غيرها، وإلا فعلى قدر الإرث كما تقدم.
~~(ويلزم المكاتبة نفقة ولدها ولو كان أبوه مكاتبا) لأنه يتبع أمه لا أباه.
~~(وكسبه) أي ولد المكاتبة (لها) لتبعيته لها (وينفق) السيد (على من بعضه حر
~~بقدر رقه وبقيتها) أي النفقة (عليه) أي المبعض إن كان موسرا، وإلا فعلى من
~~أعتق البعض أو وارثه كما تقدم). (وله) أي المبعض (وطئ أمة ملكها يجزئه الحر
~~بلا إذن) سيده، لأن ملكه عليها تام ولا يتزوج إلا بإذنه. (ويلزم السيد
~~تزويجهم) أي الأرقاء (إذا طلبوه) كالنفقة ذكورا كانوا أو إناثا لقوله
~~تعالى: * (وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم) * والامر
~~يقتضي الوجوب، ولأنه يخاف من ترك إعفافه الوقوع في المحظور، ولا يجوز تزويج
~~العبد إلا باختياره) إذا كان كبيرا. (إلا أمة يستمتع بها ولو مكاتبة بشرط
~~وطئها). لأن المقصود قضاء الحاجة وإزالة ضرر الشهوة، وإن شاء زوجها إذا
~~طلبت ذلك (فإن أبى) السيد ما وجب عليه من تزويجهم (أجبر) عليه كسائر الحقوق
~~الواجبة عليه (وتصدق الأمة أنه ما يطؤها) لتعذر إقامة البينة عليه، ms3007 ولان
~~الأصل عدمه. (وإن زوجها) أي السيد (بمن عيبه غير الرق فلها الفسخ) للعيب
~~لعموم ما سبق (وإذا كان للعبد زوجة فعلى سيده تمكينه من الاستمتاع بها
~~ليلا). لأن العادة ذلك (ومن غاب عن أم ولده زوجت لحاجة نفقة) لدعاء الحاجة
~~إلى ذلك. (قال في الرعاية زوجها الحاكم PageV05P575
# وحفظ مهرها للسيد) لأنه يلي مال الغائب كما يأتي في القضاء، وفي الانتصار
~~يزوجها من يلي ماله أومأ إليه في رواية بكر. (وكذا) تزوج أم ولد (لحاجة
~~وطئ) لدعاء الحاجة إليه كالنفقة، (وأما الأمة) غير أم الوالد (فقال القاضي:
~~إذا غاب سيدها غيبة منقطعة). وهي ما لا يقطع إلا بكلفة ومشقة كما تقدم.
~~(فطلبت التزويج زوجها الحاكم، وتقدم في أركان النكاح) لولايته على الغائب.
~~وقال أبو الخطاب: يزوجها من يلي ماله ومشى عليه هنا في المنتهى (ويحرم) على
~~السيد (أن يكلفهم) أي الأرقاء (من العمل ما لا يطيقون وهو ما يشق عليه) أي
~~الرقيق (مشقة كثيرة) بحيث يقرب من العجز عنه. (فإن كلفه مشقا أعانه). لحديث
~~أبي ذر:
# ولا تكلفوهم ما يغلبهم فإن كلفتموهم فأعينوهم رواه البخاري، ولأنه مما
~~يشق عليه (ولا يجوز تكليف الأمة بالرعي، لأن السفر مظنة الطمع لبعدها عمن
~~يذب عنها) وقد ذكر صاحب المحرر عن نقل أسماء بنت أبي بكر زوجة الزبير بن
~~العوام النوى على رأسها للزبير من نحو ثلثي فرسخ من المدينة، أنه حجة في
~~سفر المرأة السفر القصير بغير محرم، ورعي جارية الحكم في معناه وأولى. وقال
~~غيره: يجوز ذلك قولا واحدا إلا أنه ليس بسفر شرعا ولا عرفا، ولا يتأهب له
~~أهبة. قاله في المبدع. (ويجب) على سيد الأرقاء (أن يريحهم وقت قيلولة ونوم
~~وصلاة مفروضة)، لأن العادة جارية بذلك. (و) يجب (أن يركبهم عقبة) بوزن غرفة
~~(عند الحاجة) إذا سافر بهم ليلا لئلا يكلفهم ما لا يطيقون، ومعناه يركبهم
~~تارة ويمشيهم أخرى. (وتستحب مداواتهم إذا مرضوا) قطع به في التنقيح وغيره،
~~وقال في الانصاف: قلت المذهب أن ترك الدواء أفضل على ما تقدم ms3008 في أول كتاب
~~الجنائز، انتهى. PageV05P576
# وقال ابن شهاب في كفن الزوجة: العبد لا مال له فالسيد أحق بنفقته ومؤنته،
~~ولهذا النفقة المختصة بالمرض تلزمه من الدواء وأجرة الطبيب بخلاف الزوجة.
~~(ويجب ختان من لم يكن مختونا منهم) لعموم ما سبق من أدلة الختان ومحله عند
~~البلوغ ما لم يخف على نفسه.
# (وإباق العبد كبيرة) للتوعد عليه. (ويحرم إفساده على سيده إفساد المرأة
~~على زوجها) لأنه من السعي بالفساد ومحل كون إباق العبد محرما إذا لم تكن
~~ضرورة، ولهذا (قال الشيخ في مسلم نحس في بلاد التتار أبى بيع عبده و) أبى
~~(عتقه، ويأمره بترك المأمور، وفعل المنهي عنه فهربه إلى بلاد أهل بدع مضلة
~~فإنه لا حرمة لهذا) النحس الآمر بترك المأمور وفعل المنهي، (ولو كان في
~~طاعة المسلمين. والعبد إذا هاجر من أرض الحرب) مسلما (فهو حر) إذا حصل
~~لدارنا أو لحق بجيش المسلمين حتى لو سبى سيده لكان له، وتقدم في الجهاد.
# (وقال) الشيخ: (ولو لم تلائم أخلاق العبد أخلاق سيده لزمه إخراجه عن ملكه
~~ولا يعذب خلق الله) لقوله (ص): لا تعذبوا عباد الله. (ويجب أن (لا يسترضع
~~الأمة لغير ولدها) لأن فيه إضرارا بولدها للنقص من كفايته وصرف اللبن
~~المخلوق له إلى غيره مع حاجته إليه كنقص الكبير عن كفايته. (إلا) أن يكون
~~فضل عنه شئ (بعد ربه)، لأنه ملكه وقد استغنى عنه الولد فكان له استيفاؤه.
~~(كما لو مات ولدها وبقي لبنها ولا يجوز له) أي السيد (إجارتها) أي الأمة
~~المزوجة (بلا إذن زوج في مدة حقه) لاشتغالها عنه برضاع وحضانة، (ويجوز)
~~إيجارها (في مدة حق السيد)، لأن له استيفاء حقه بنفسه ونائبه. (ما لم يضر
~~بها) أي الأمة فلا يجوز لما فيه من الضرر المنهي عنه. (ويجوز المخارجة
~~باتفاقهما إذا كان ما جعل على الحجم بقدر كسب العبد فأقل بعد نفقته). لما
~~روي: أن أبا طيبة حجم النبي (ص) فأعطاه أجرة وأمر مواليه أن يحفظوا عنه من
~~خراجه. وكان كثير من الصحابة يضربون على ms3009 رقيقهم خراجا، PageV05P577
# وروي أن الزبير كان له ألف مملوك على كل واحد منهم درهم كل يوم. (وإلا)
~~أي وإن لم يكن للعبد كسب أو وضع عليه أكثر من كسبه (لم يجز)، لأنه تكليف له
~~ما لا يطيقه (ولا يجبر) على المخارجة (من أباها) من السيد أو العبد، لأنها
~~عقد بينهما فلا يجبر عليه كالكتابة (ومعناها) أي المخارجة (أن يضرب) السيد
~~(عليه) أي العبد (خراجا معلوما يؤديه إلى سيده كل يوم، وما فضل للعبد). قال
~~في الترغيب وغيره: (ويؤخذ من الغني لعبد مخارج هدية طعام متاع وإعارة متاع
~~وعمل دعوة)، قال في الفروع: وظاهر هذا أنه كعبد مأذون له في التصرف وجزم
~~بمعناه في المبدع. قالا: وظاهر كلام جماعة لا يملك ذلك وإنما فائدة
~~المخارجة. ترك العمل بعد الضريبة. (وفي الهدى: للعبد التصرف بما زاد على
~~خراجه)، قال في الفروع: كذا قال (وللسيد تأديبهم) أي الأرقاء (باللوم
~~والضرب كولد وزوجة) ناشز. (والأحاديث الصحيحة تدل على جواز الزيادة) في
~~الرقيق على الزوجة، منها ما رواه أحمد وأبو داود عن لقيط أن النبي (ص) قال
~~له: ولا تضرب ظعينتك ضرب أمتك ولأحمد والبخاري: لا يجلد أحدكم امرأته جلد
~~العبد ثم لعله يجامعها أو يضاجعها من آخر اليوم. ولابن ماجة بدل العبد
~~الأمة فهذه تدل على أن ضرب الرقيق أشد من ضرب المرأة. (ويسن) للسيد (العفو
~~عنه أولا) أي قبل التأديب، (ويكون) العفو (مرة أو مرتين نصا) نقل حرب: لا
~~تضرب إلا في ذنب بعد عفو مرة أو مرتين. (ولا يضربه شديدا ولا يضربه إلا في
~~ذنب عظيم نصا) لقوله (ص): إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها. (ويقيده بقيد إذا
~~خاف عليه) الإباق (ويؤدب على فرائضه)، أي فرائض الله تعالى من الصلاة
~~والصوم. (و) يؤدبه السيد (على ما إذا كلفه ما يطيق فامتنع) من امتثاله،
~~(وليس له لطمه في وجهه) لحديث ابن عمر مرفوعا: من لطم غلامه فكفارته عتقه
~~رواه مسلم PageV05P578
# (ولا خصاؤه ولا التمثيل به) بجذع أنف أو نحوه ويعتق بذلك لما تقدم في ms3010
~~العتق. (ولا يشتم) السيد (أبويه الكافرين لا يعود لسانه الخنا والردا)
~~الخنا بفتح الخاء المعجمة وتخفيف النون الفحش في القول وقد أخنى عليه من
~~باب صدى وأخنى عليه في منطقه أي أفحش. ولا يدخل الجنة سيئ الملكة رواه
~~الترمذي وابن ماجة عن أبي بكر مرفوعا: (وهو الذي يسئ إلى مماليكه قال ابن
~~الجوزي في كتابه السر المصون: معاشرة الولد باللطف والتأديب والتعليم وإذا
~~احتيج إلى ضربه ضرب) يعني غير مبرح. (ويحمل الولد على أحسن الأخلاق ويجنب
~~سيئها) ليعتاد ذلك وينشأ عليه، (فإذا كبر) الولد (فالحذر منه ولا يطلعه على
~~كل الاسرار، ومن الغلط ترك تزويجه إذا بلغ فإنك تدري ما هو فيه بما كنت
~~فيه، فصنه من الزلل عاجلا خصوصا البنات). فإن عارهن عظيم (وإياك أن تزوج
~~البنت بشيخ أو شخص مكروه)، فربما حملهن ذلك على ما لا ينبغي. (وأما المملوك
~~فلا ينبغي أن تسكن إليه بحال، بل كن منه على حذر ولا تدخل الدار منهم
~~مراهقا ولا خادما، فإنهم رجال مع النساء ونساء مع الرجال، وربما امتدت عين
~~امرأة إلى غلام محتقر، انتهى). وكذا خدمة أحرار. (وإن بعثه) أي الرقيق
~~(سيده لحاجة فوجد مسجد يصلي فيه قضى حاجته ثم صلى)، فيجمع بين حق الله وحق
~~مواليه، وهو ممن يؤتى أجره مرتين إذن. (وإن صلى) أولا ثم قضى حاجته (فلا
~~بأس) لحصول الغرض، وإذا خاف فوات الحاجة بالصلاة فله تأخيرها ويقضي حاجته،
~~لأن الصلاة يدخلها القضاء. (ومتى امتنع السيد من الواجب عليه من نفقة أو
~~كسوة أو تزويج فطلب العبد) أو الأمة (البيع لزمه بيعه، سواء كان امتناع
~~السيد لعجزه عنه أو مع قدرته عليه)، لأن بقاء ملكه عليه إذن عليه إضرار به،
~~وإزالة الضرر واجبة وقد روي أن النبي (ص) قال: جاريتك تقول أطعمني
~~واستعملني إلى من تتركني، رواه أحمد والدارقطني بإسناد صحيح، ورواه البخاري
~~من قول أبي هريرة. (ولا يلزمه PageV05P579
# بيعه بطلبه مع القيام بما يجب له) لأن الملك للسيد فلا يجبر على إزالته
~~من غير ضرر كطلاق ms3011 زوجته إذن. (ولا يتسرى عبد ولو بإذن سيده لأنه لا يملك)
~~والوطئ لا يكون إلا في نكاح أو ملك يمين للنص. (وقيل بل) يتسرى (بإذنه نص
~~عليه في رواية جماعة واختاره كثير من المحققين). قاله في التنقيح، وقال في
~~المبدع: هو قول قدماء الأصحاب، وقال في الانصاف: وهي طريقة الخرقي وأبي بكر
~~وابن أبي موسى وابن شاقلا، نقله عنه في الواضح ورجحها المصنف في المغني
~~والشارح. قال في القواعد الفقهية: وهي أصح فإن نصوص أحمد لا تختلف في إباحة
~~التسري له، وصححه الناظم وقدمه الزركشي ونصره. (وصححه في الانصاف وجعله
~~المذهب) ففيه نظر إنما المذهب لأنه مبني على ملكه فعلى القول الثاني. (إذا
~~قال له السيد: تسراها أو أذنت لك في وطئها أو ما دل عليه)، أي على الاذن في
~~التسري. (أبيح له على) هذا (القول)، وبه قال ابن عمر وابن عباس وغير واحد
~~من التابعين وعطاء ومجاهد وأهل المدينة، ولأنه يملك النكاح بإذنه فملك
~~التسري كالحر (وعليه) أي على هذا القول (ويجوز) أن يأذن له (في) التسري
~~(أكثر من واحدة) كالنكاح، قال في الشرح والمبدع: فإن أذن له فيه وأطلق تسري
~~بواحدة فقط كالتزويج، وإن أذن له في أكثر من واحدة فله التسري بما شاء نص
~~عليه، لأن من جاز له التسري جاز بغير حصر كالحر (ولم يملك السيد الرجوع بعد
~~التسري) من العبد بإذنه (نصا)، أي نص عليه في رواية محمد بن ماهان وإبراهيم
~~بن هانئ كالنكاح، لأنه ملكه بضعا أبيح له وطؤه كما لو زوجه.
# فصل في نفقة البهائم (ويلزمه) أي المالك (إطعام بهائمه ولو عطبت، و)
~~يلزمه (سقيها حتى تنتهي إلى أول PageV05P580
# شبعها وريها دون غايتهما) لحديث ابن عمر مرفوعا قال: عذبت المرأة في هرة
~~حبستها حتى ماتت جوعا، لا هي أطعمتها ولا هي أرسلتها تأكل خشاش الأرض متفق
~~عليه.
# (ويلزمه) أي مالك البهيمة (القيام بها والانفاق عليها وإقامة من يرعاها
~~أو نحوه) لأن بقاءها بغير ذلك تعذيب لها. (ويحرم أن يحملها ما لا تطيق)
~~حمله ms3012 لأن الشارع منع تكليف العبد ما لا يطيق والبهيمة في معناه، ولان فيه
~~تعذيبا للحيوان الذي له حرمة في نفسه وإضرارا به (و) يحرم (أن يحلب من
~~لبنها ما يضر بولدها) لأن كفايته واجبة على مالكه أشبه ولد الأمة (ويسن
~~للحالب أن يقص أظفاره لئلا يجرح الضرع وجيفتها له) أي المالك (ونقلها عليه)
~~قاله أبو يعلى الصغير. (فيلزمه أن ينقلها إلى مكان يدفع فيه ضررها عن
~~الناس)، لأن نقلها كان له فغرمها عليه. (ويحرم وسم) في الوجه (وضرب في
~~الوجه) لأنه (ص) لعن من وسم أو ضرب الوجه ونهي عنه. (إلا لمداواة) للحاجة،
~~(و) يحرم ضرب الوجه (في الآدمي أشد) لأنه أعظم حرمة، ويجوز وسم البهيمة في
~~غير الوجه لغرض صحيح. (ويكره خصي غير غنم وديوك) وقال في المنتهى: ويكره
~~خصاء قال في الفروع: وكره أحمد خصاء غنم وغيرها، إلا خوف غضاضة وقال: لا
~~يعجبني أن يخصي شئ (ويحرم) الخصاء (في الآدميين لغير قصاص ولو) رقيقا
~~وتقدم. (ويكره تعليق جرس ووتر وجز معرفة وناصية وذنب) للخبر، (ويحرم لعن
~~الدابة) لما روى أحمد ومسلم عن عمران: أنه (ص) كان في سفر فلعنت امرأة ناقة
~~فقال: خذوا ما عليها ودعوها مكانها ملعونة فكأني أراها الآن تمشي في الناس
~~ما تعرض لها أحد. ولهما من حديث أبي برزة لا تصاحبنا ناقة عليها لعنة).
~~(قال) الامام (أحمد: قال الصالحون: لا تقبل شهادته) أي شهادة لاعن الدابة،
~~(وإن امتنع) مالك البهيمة (من الانفاق عليها أخبر على ذلك) لأنه واجب عليه
~~كما يجبر على سائر الواجبات. (فإن أبى) الانفاق عليها (أو عجز) عنه
~~PageV05P581
# (أجبر على بيع أو إجارة أو ذبح مأكول)، لأن بقاءها في يده بترك الانفاق
~~عليها ظلم والظلم تجب إزالته. (فإن أبى) فعل أخذها (فعل الحاكم الأصلح) من
~~هذه الأمور الثلاثة (أو اقترض عليه) وأنفق عليها كما لو امتنع من أداء
~~الدين، (ويجوز الانتفاع بها في غير ما خلقت له ك‍) - الانتفاع ببقر (المحمل
~~أو الركوب وإبل وحمر لحرث ونحوه)، لأن مقتضى الملك جواز ms3013 الانتفاع به فيما
~~يمكن وهذا ممكن، كالذي خلق له وجرت به عادة بعض الناس. ولهذا يجوز أكل
~~الخيل واستعمال اللؤلؤ في الأدوية، وإن لم يكن المقصود منهما ذلك وقوله
~~(ص): بينما رجل يسوق بقرة أراد أن يركبها قالت: إني لم أخلق لذلك إنما خلقت
~~للحرث متفق عليه أي أنه معظم النفع ولا يلزم منه منع غيره (ولا يجوز قتلها)
~~أي البهيمة (ولا ذبحها للاراحة) لأنها مال ما دامت حية وذبحها إتلاف لها،
~~وقد نهي عن إتلاف المال. (كالآدمي المتألم بالأمراض الصعبة) أو المصلوب
~~بنحو حديد، لأنه معصوم ما دام حيا. (و) يجب (على مقتني الكلب المباح) وهو
~~كلب صيد وماشية وزرع (أن يطعمه) ويسقيه، (أو يرسله) لأن عدم ذلك تعذيب له.
~~(ولا يحل حبس شئ من البهائم لتهلك جوعا) أو عطشا، لأنه تعذيب ولو غير معصوم
~~لحديث: إذا قتلتم فأحسنوا القتلة (ويحسن قتل ما يباح قتله) للخبر، (ويباح
~~تجفيف دود القز بالشمس إذا استكمل) كما هو المعتاد (وتدخين الزنابير) دفعا
~~لأذاها بالأسهل. (فإن لم يندفع ضررها إلا بإحراقها جاز) إحراقها خرجه
~~المصنف في شرحه على منظومة الآداب على القول في النمل والقمل وغيرهما إذا
~~لم يندفع ضرره إلا بالحرق جاز بلا كراهة على ما اختاره الناظم. وقال: إنه
~~سأل عنه الشيخ شمس الدين شارح المقنع فقال: ما هو ببعيد أما إذا اندفع
~~ضررها بدون الحرق فقال الناظم: يكره وظاهر كلام بعض الأصحاب التحريم حتى في
~~القملة للخبر. (ولا تجب عيادة الملك الطلق) بكسر الطاء أي المختص به ، وأما
~~المشترك فقد تقدم الكلام عليه في حكم الجواز. (إذا كان) الملك المطلق (مما
~~لا روح فيه كالعقار) من دور وبساتين ونحوه (ونحوه)، أي نحو العقار كالأواني
~~لأنه لا حرمة له PageV05P582
# في نفسه نفقته على العقار ونحو لئلا يضيع. (وإن كان) الملك المحجور عليه)
~~لصغر أو سفه أو جنون، (وجب على وليه عمارة داره)، لأنه يجب عليه فعل الأحظ.
~~(و) يجب على وليه أيضا (حفظ ثمره وزرعه بالسقي وغيره)، لأن إضاعته لماله
~~حرام، ms3014 وفي تركه ذلك إضاعة.
# باب الحضانة بفتح الحاء مصدر حضنت الصغير حضانة أي تحملت مؤنته وتربيته،
~~والحاضنة التي تربي الطفل سميت به، لأنه تضم الطفل إلى حضنها (وهي) أي
~~الحضانة (حفظ صغير ومجنون ومعتوه وهو المختل العقل بما يضرهم، وتربيتهم
~~بعمل مصالحهم كغسل رأس الطفل و) غسل (يديه و) غسل (ثيابه و) ك‍ (- دهنه
~~وتكحيله وربطه في المهد وتحريكه لينام ونحوه) أي نحو ما ذكر مما يتعلق
~~بمصالحه. (وهي) أي حضانة من ذكر (واجبة) لأنه يهلك بتركها فوجب حفظه عن
~~الهلاك. (ك‍) - ما يجب (الانفاق عليه) وإنجاؤه من المهالك (ومستحقها رجل
~~عصبة) كالأب والجد والأخ لغير أم والعم كذلك، (وامرأة وارثة) كالأم والجدة
~~والأخت، (أو مدلية بوارث كالخالة وبنات الأخوات أو مدلية بعصبة كبنات
~~الإخوة و) بنات (الأعمام وذوي رحم)، هو مرفوع عطف على رجل عصبة وجره
~~للمجاورة على ما فيه (غير من تقدم) كالعم لام والجد لام والأخ لام. (وحاكم
~~فإذا افترق الزوجان ولهما طفل أو معتوه أو مجنون ذكر أو أنثى فأحق الناس
~~بحضانته أمه كما قبل الفراق مع أهليتها وحضورها وقبولها)، قال في المبدع لا
~~نعلم فيه خلافا لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده:
# أن امرأة قالت: يا رسول الله إن ابني هذا كان بطني له وعاء، وثديي له
~~سقاء، وحجري له حواء، وإن أباه طلقني وأراد أن ينتزعه مني. فقال لها النبي
~~(ص): أنت أحق به ما لم تنكحي PageV05P583
# رواه أحمد وأبو داود ولفظه له و: لقضاء أبي بكر على عمر بعاصم بن عمر
~~لامه، وقال وريحها وشمها ولفظها خير له منك رواه سعيد في سننه، ولان الأب
~~لا يتولى الحضانة بنفسه، وإنما يدفعه إلى من يقوم به والمراد بأهليتها أن
~~تكون حرة عاقلة عدلا في الظاهر فتقدم. (ولو بأجرة مثلها) مع متبرعة (كرضاع
~~فهي) أي الام (أحق) بحضانته (من أبيه) للحديث، (ولان أباه لا يتولى الحضانة
~~بنفسه وإنما يدفعه إلى امرأته، وأمه أولى من امرأة أبيه) لشفقتها، (ولو
~~امتنعت) الام من حضانته ms3015 (لم تجبر) عليها، لأنها غير واجبة عليها. (ثم
~~أمهاتها) القربى فالقربى، لأن ولادتهن محققة فمن في معنى الام والأقرب،
~~أكمل شفقة من الأبعد (ثم أب) لأنه أقرب من غيره وليس لغيره كمال شفقة فرجح
~~بها. (ثم أمهاته) لأنهن يدلين بمن هو أحق وقدمن على الجد. لأن الأنوثة مع
~~التساوي توجب الرجحان دليله مع الأب. (ثم جد) أبو الأب لأنه أب أو بمنزلته
~~(ثم أمهاته) لأنهن يدلين بمن هو أحق، وقدمن على الأخوات مع إدلائهن بالأب
~~لما فيهن من وصف الولادة، وكون الطفل بعضا منهن، وذلك مفقود في الأخوات ثم
~~جد الأب ثم أمهاته ثم جد الجد ثم أمهاته (وهلم جرا ثم) الأخوات لأنهن
~~يشاركن في النسب وتقدم منهن (أخت لأبوين) لقوة قرابتهن، (وتقدم أخت من أم
~~على أخت من أب) لأن الام مقدمة على الأب، فقدم من يدلي بالأم على من يدلي
~~به. (و) تقدم (خالة على عمة) لأن الخالة تدلي بالأم، ولان الشارع قدم خالة
~~ابنة حمزة على عمتها صفية لأن صفية لم تطلب وجعفرا طلب نائبا عن خالتها
~~فقضى الشارع بها لها في غيبتها. (و) تقدم (خالة أم على خالة أب) كالأخوات،
~~(و) تقدم (خالات أبيه على عماته) أي الأب لأن خالاته يدلين بأمه وعماته
~~يدلين بأبيه والام أحق منه. (و) تقدم (من يدلي بعمات وخالات بأم) فقط (على
~~من يدلي بأب) وحده، لأن الام مقدمة على الأب فقدم من يدلي بها، ومن يدلي
~~بالأبوين منهما، مقدم على من يدلي بأحدهما. (وتحريره) أي الأحق بالحضانة أن
~~تكون الأحق بالحضانة. (أم ثم أمهاتها القربى فالقربى ثم أب ثم أمهاته كذلك)
~~القربى فالقربى، (ثم جد ثم أمهاته كذلك) القربى فالقربى، ويقدم أيضا من
~~الأجداد الأقرب فالأقرب. (ثم أخت لأبوين ثم) أخت (لام، ثم) أخت (لأب، ثم
~~خالة لأبوين، ثم) خالة (لام، ثم) خالة (لأب ثم عمات PageV05P584
# كذلك). أي تقدم من الأبوين ثم لام ثم لأب، (ثم خالات أمه) كذلك (ثم خالات
~~أبيه ثم عمات أبيه) كذلك. (ثم بنات إخوته و) ms3016 بنات (أخواته) كذلك، (ثم بنات
~~أعمامه و) بنات (عماته) كذلك (ثم بنات أعمام أبيه وبنات عمات أبيه، كذلك
~~على التفصيل المتقدم). تقدم من لأبوين ثم من لام ثم من لأب (وتقدمت حضانة
~~لقيط). وأن الأحق بها من وجداه، في باب اللقيط (ثم) يقدم من تقدم الحضانة
~~(لباقي العصبة الأقرب فالأقرب)، لأن لهم ولاية وتعصيبا بالقرابة فتثبت لهم
~~الحضانة كالأب. (فإن كانت أنثى ف‍) - الحضانة عليها كمعصبة (من محارمها ولو
~~برضاع، ونحوه) كمصاهرة، بأن تكون ربيبة له دخل بأمها. (فلا حضانة عليها
~~لابن العم ونحوه) كابن عم الأب، إذا لم يكن محرما برضاع ونحوه. (لأنه ليس
~~من محارمها وفي المغني وغيره): كالشرح والنظم (إذا بلغت سبعا) لم تسلم
~~إليه، أي إلى ابن العم غير المحرم. (وقبلها) أي السبع (له) أي ابن العم
~~(الحضانة عليها)، لأنه لا حكم لصورتها وليست محلا للشهوة (وهو قوي) وقطع به
~~في المنتهى، وهو معنى ما تقدم في الحج من قولهم. وحيث اعتبر فلمن لعورتها
~~حكم، فإن لم يكن لبنت سبع سوى ابن عمها ونحوه ممن ليس محرما لها، سلمها إلى
~~ثقة يختارها أو إلى محرمة، وكذا أم تزوجت وليس لولدها غيرها. (وإن اجتمع أخ
~~وأخت أو عم وعمة أو ابن أخ وبنت أخ، أو ابن أخت وبنت أخت قدمت الأنثى على
~~من في درجتها من الذكور). لأن الأنوثة مع التساوي توجب الرجحان (كما تقدم
~~الام على الأب وأم الأب على أبي الأب، ثم) تكون الحضانة (لذوي الأرحام
~~رجالا ونساء غير من تقدم). لأن لهم رحما وقرابة يرثون بها عند عدم من هو
~~أولى منهم أشبهوا البعيد من العصبة. (فيقدم أبو أم ثم PageV05P585
# أمهاته)، لأن أبا الام يدلي إليها بالأبوة والأخ يدلي بالبنوة والأب يقدم
~~على الابن في الولاية فيقدم في الحضانة لأنها ولاية (ثم أخ من أم) لأنه يرث
~~بالفرض ويسقط ذوي الأرحام، (ثم خال ثم حاكم فيسلمه إلى من يحضنه من
~~المسلمين) ممن فيه أهلية وشفقة (ولو استؤجرت) المرأة (للرضاع والحضانة
~~لزماها) بالعقد. (وإن استؤجرت ms3017 للرضاع وأطلق) العقد (لزمتها الحضانة تبعا)
~~للرضاع قدمه في الرعاية الكبرى، وقيل: لا يلزمها سوى الرضاع وقدمه ابن رزين
~~في شرحه. (و) إن استؤجرت (للحضانة وأطلق) العقد (لم يلزمها الرضاع) قال في
~~تصحيح الفروع: والصواب الرجوع من ذلك إلى العرف والعادة فيعمل بهما. (وإن
~~امتنعت الام أو غيرها من الحضانة أو كانت غير أهل لها انتقلت إلى من
~~بعدها)، كما لو لم تكن (ومن أسقط حقه منها) أي الحضانة (سقط) لاعراضه (عنه،
~~وله العود) في حقه (متى شاء) لأنه يتجدد بتجدد الزمان كالنفقة، انتهى.
# فصل ولا حضانة لرقيق لعجزه عنها بخدمة سيده (ولا) حضانة أيضا (لمن بعضه
~~حر ولو كان بينه وبين سيد مهايأة)، لأنه لا يملك نفعه الذي تحصل به
~~الكفاءة. وقال في الهدى: لا دليل على اشتراط الحرية. (فإن كان بعض الطفل)
~~المحضون، وكذا المجنون والمعتوه (رقيقا ف‍) الحضانة (لسيده وقريبه بمهايأة،
~~لأن حضانة الطفل الرقيق لسيده) والحرية لقريبه. (والأولى لسيده أن يقره مع
~~أمه) أو نحوها لأنها أشفق. (ولا) حضانة أيضا (لفاسق)، لأنه لا يوفي الحضانة
~~حقها (ولا) حضانة أيضا (لكافر على مسلم)، بل ضرره أعظم لأنه يفتنه عن دينه
~~ويخرجه عن الاسلام بتعليمه الكفر، وتربيته عليه وفي ذلك كله ضرر. (ولا)
~~حضانة (لمجنون ولو غير مطبق ولا لمعتوه ولا لطفل)، لأنهم يحتاجون لمن
~~يحضنهم، (ولا) حضانة أيضا (لعاجز عنها PageV05P586
# كأعمى ونحوه)، كزمن لحصول المقصود به. (قال الشيخ: وضعف البصر يمنع من
~~كمال ما يحتاج إليه المحضون من المصالح، انتهى. وإذا كان بالأم برص أو جذام
~~سقط حقها من الحضانة)، كما أفتى به المجد بن تيمية. (وصرح بذلك العلائي
~~الشافعي في قواعده، وقال: لأنه يخشى على الولد من لبنها ومخالطتها، انتهى).
~~قال في الانصاف، وقال غير واحد: وهو واضح في كل عيب متعد ضرره إلى غيره
~~وإلا فخلاف لنا. (ويأتي في التقرير أن الجذمى ممنوعون من مخالطة الأصحاء)،
~~فمنعهم من حضانتهم أولى، (ولا لامرأة مزوجة لأجنبي من الطفل) لقوله (ص):
~~أنت أحق به ما لم تنكحي. ولأنها ms3018 تشتغل عن حضانته بحق الزوج فتسقط حضانتها.
~~(من حين العقد) لأنها بالعقد ملك منافعها واستحق زوجها منعها من الحضانة،
~~فسقطت حضانتها. (ولو رضي الزوج لئلا يكون) المحضون (في حضانة أجنبي، فإن
~~كان الزوج ليس أجنبيا كجده) أي المحضون (وقريبه فلها الحضانة)، لأن الزوج
~~القريب يشاركها في القرابة والشفقة عليه أشبه الام، إذا كانت مزوجة بالأب.
~~(ولو اتفقا) أي أبو المحضون وأمه (على أن يكون) الولد (في حضانتها، وهي) أي
~~الام (مزوجة ورضي زوجها جاز) ذلك، (ولم يكن لازما) لأن الحق لا يعدوهم
~~وأيهم أراد الرجوع فله ذلك. (ولو تنازع عمان ونحوهما) كأخوين وابني أخ
~~وابني عم (واحد منهما متزوج بالأم أو الخالة، فهو أحق) بالحضانة لأنه يليها
~~بمن له قرابة وشفقة. (فإن زالت الموانع كأن عتق الرقيق وأسلم الكافر وعدل
~~الفاسق، ولو ظاهرا وعقل المجنون وطلقت الزوجة ولو رجعيا، ولو لم تنقض العدة
~~رجعوا إلى حقهم) من الحضانة، لأن سبيلها قائم، وإنما امتنعت لمانع فإذا زال
~~المانع عاد الحق بالسبب السابق الملازم، (ونظير هذه المسألة لو وقف على
~~أولاده وشرط أن من تزوج من البنات لا حق لها فتزوجت) واحدة منهن أو أكثر.
~~(ثم طلقت عاد إليها حقها) لفوات PageV05P587
# شرطه. (فإن طلقت، وكان قد أراد برها) ما دامت عازبة (رجع) إليها (حقها
~~كالوقف) على بناته، على أن من تزوج منهن فلا حق لها. (وإن أراد صلتها ما
~~دامت حافظة لحرمة فراشه فلا حق لها)، لأنها قد أزالت ذلك بتزويجها، وهذا
~~إذا علمت إرادته واضح. فإن لم تعلم ما أراد ، فقال ابن نصر الله: يحتمل
~~وجهين للاحتمالين. وفي الانصاف قلت: يرجع في ذلك إلى حال الزوج عند الوقف،
~~فإن دلت قرينة على أحدهما عمل به وإلا فلا شئ لها. (ولا تثبت الحضانة على
~~البالغ الرشيد العاقل) لأنه استقل بنفسه وقدر على إصلاح أموره بنفسه، فوجب
~~انفكاك الحجر عنه. (وإليه الخيرة في الإقامة عند من شاء من أبويه)، لأنه لم
~~تثبت الولاية عليه لاحد، (فإن كان رجلا فله الانفراد بنفسه إلا أن ms3019 يكون
~~أمرد يخاف عليه الفتنة فيمنع من مفارقتهما) دفعا للمفسدة. (ويستحب) للولد
~~(أ) ن (لا ينفرد عنهما ولا يقطع بره عنهما) لحديث من أبر. (وإن كانت جارية
~~فليس لها الانفراد) بنفسها (ولأبيها وأوليائها عند عدمه منعها منه)، أي من
~~الانفراد لأنه لا يؤمن عليها أن تخدع. (و) يجب (على عصبة المرأة منعها من
~~المحرمات) بل كل من قدر على ذلك وجب عليه، لأنه نهى عن منكر. (فإن لم تمنع
~~إلا بالحبس حبسوها، وإن احتاجت إلى القيد قيدوها، وما ينبغي للولد أن يضرب
~~أمه) لأنه قطيعة لها، ولكن ينهى ويداريها. (ولا يجوز لهم) أي لعصبات المرأة
~~أما كانت أو غيرها، (مقاطعتها بحيث تتمكن من السوء بل) ينهونها (بحسب
~~قدرتهم، وإن احتاجت إلى رزق وكسوة كسوها) يقوم بذلك من وجب عليه نفقتها على
~~ما تقدم في النفقات. (وليس لهم إقامة الحد عليها) لأن إقامته تختص بالحاكم
~~والسيد. (ومتى أراد أحد الأبوين النقلة إلى بلد مسافة قصر فأكثر آمن هو) أي
~~البلد، (والطريق ليسكنه فالأب أحق بالحضانة) سواء كان المقيم هو الأب أو
~~المنتقل لأن الأب في العادة هو الذي يقوم بتأديب الصغير وحفظ نسبه، فإذا لم
~~يكن الولد PageV05P588
# في بلد الأب ضاع. (قال في الهدى: هذا كله ما لم يرد) المنتقل (بالنقلة
~~مضارة الآخر) أي ما لم يرد الأب بالانتقال مضارة الام، (وانتزاع الولد)
~~منها (فإذا أراد ذلك لم يجب إليه) بل يعمل ما فيه مصلحة الولد، (انتهى).
~~قال في المبدع: وهو مراد الأصحاب قال في الانصاف: أما صورة المضارة فلا شك
~~فيها، وأنه لا يوافق على ذلك. (وإن كان البلد) المنتقل إليه (قريبا) أي دون
~~مسافة القصر (للسكنى فأم أحق) لأنها أتم شفقة والسفر القريب كلا سفر. (وإن
~~كان) السفر (بعيدا) لحاجة ثم يعود، (ولو لحج أو) كان السفر (قريبا لحاجة ثم
~~يعود أو) كان السفر (بعيدا للسكنى لكنه مخوف هو أو الطريق فمقيم) منهما،
~~(أولى) لأن في المسافرة بالطفل إضرارا به مع الحاجة إليه. (فإن اختلفا) أي
~~الأب والام (فقال ms3020 الأب: سفري للإقامة، وقالت الام: بل) سفرك (لحاجة، وتعود
~~فقوله مع يمينه)، لأنه أدرى بمقصوده. (وإن انتقلا) أي الأبوان (جميعا إلى
~~بلد واحدة فالأم باقية على حضانتها) لعدم ما يسقطها. (وإن أخذه الأب
~~لافتراق البلدين ثم اجتمعا)، أي الأبوان (عادت إلى الام حضانتها) لزوال
~~المانع، انتهى.
# فصل وإذا بلغ الغلام سبع سنين عاقلا، واتفق أبواه أن يكون عند أحدهما جاز
~~لأن الحق في حضانته إليهما لا يعدوهما. (وإن تنازعا) أي الأبوان (فيه) أي
~~في حضانته (خيره الحاكم بينهما، فكان مع من اختار منهما)، أي من أبويه، قضى
~~به عمر ورواه سعيد وعلي، رواه الشافعي والبيهقي، وروى أبو هريرة قال: جاءت
~~امرأة إلى النبي (ص) فقالت: إن زوجي يريد أن يذهب بابني وقد سقاني من بئر
~~أبي عيينة ونفعني. فقال النبي (ص): هذا أبوك وهذه أمك فخذ بيد أيهما شئت
~~فأخذ بيد أمه PageV05P589
# فانطلقت به. رواه الشافعي وأحمد والترمذي وصححه ورجاله ثقات، ولأنه إذا
~~مال إلى أحد أبويه دل على أنه أرفق به وأشفق عليه، وقيد بالسبع لأنها أول
~~حال أمر الشرع فيها بمخاطبته بالصلاة بخلاف الام، فإنها قدمت في حال الصغر
~~لحاجته إلى حمله ومباشرة خدمته. لأنها أعرف بذلك. (قال ابن عقيل مع السلامة
~~من فساد، فأما إن علم أنه يختار أحدهما ليمكنه من فساد ويكره الآخر للأدب
~~لم يعمل بمقتضى شهوته انتهى). لأن ذلك إضاعة له. (ولا يخير) الغلام بين
~~أبويه (قبل سبع) لما سبق (فإن اختار) الغلام (أباه كان عنده ليلا ونهارا
~~ولا يمنع من زيارة أمه)، لما فيه من الاغراء بالعقوق وقطيعة الرحم. (وإن
~~مرض) الغلام (كانت) أمه (أحق بتمريضه في بيتها)، لأنه صار بالمرض كالصغير
~~في الحاجة. (وإن اختار) الغلام (أمه كان عندها ليلا) لأنه وقت السكن
~~وانحياز الرجال إلى المنازل. (و) يكون (عند أبيه نهارا ليعلمه الصناعة
~~والكتابة ويؤدبه)، لأن ذلك هو القصد في حفظ الولد. (فإن عاد) الغلام
~~(فاختار الآخر نقل إليه وإن عاد فاختار الأول رد إليه هكذا أبدا)، لأن هذا
~~اختيار تشبه ms3021 وقد يشتهي أحدهما في وقت دون آخر فأتبع بما يشتهيه. (فإن لم
~~يختر أحدهما أو اختارهما) أي الأبوين (أقرع) بينهما لأنه لا مزية لأحدهما
~~على الآخر. (ثم إن اختار غير من قدم بالقرعة رد إليه) كما لو اختاره
~~ابتداء، (ولا يخير) الغلام (إذا كان أحد أبويه ليس من أهل الحضانة)، لأن
~~غير الأهل وجوده كعدمه. (وتعين أن يكون) الغلام (عند الآخر) الذي هو أهل
~~للحضانة كما قبل السبع، (وإن اختار) ابن سبع (أباه ثم زال عقله رد إلى
~~الام) لحاجته إلى من يتعاهده كالصغير. (وبطل اختياره) لأنه لا حكم لكلامه.
~~(والجارية إذا بلغت سبع سنين فأكثر فعند أبيها إلى البلوغ) وجوبا، (وبعده)
~~أي البلوغ تكون (عنده) PageV05P590
# أي الأب (أيضا إلى الزفاف) بوزن كتاب (وجوبا، ولو تبرعت الام بحضانتها)،
~~لان الغرض من الحضانة الحفظ والأب وأحفظ لها. وإنما تخطب منه فوجب، أن تكون
~~تحت نظره ليؤمن عليها من دخول النساء، لكونها معرضة للآفات لا يؤمن عليها
~~للانخداع لغرتها، ولأنها إذا بلغت السبع قاربت الصلاحية للتزويج. وقد تزوج
~~النبي (ص) عائشة وهي بنت سبع، ولا يصار إلى تخييرها لأن الشرع لم يرد به
~~فيها. (ويمنعها) الأب (من الانفراد وكذلك من يقوم مقامه)، لأنها لا تؤمن
~~على نفسها. (وإذا كانت عند الام أو الأب فإنها تكون عنده ليلا ونهارا، فإن
~~تأديبها وتخريجها في جوف البيت) من تعليمها الغزل والطبخ وغيرهما، ولا حاجة
~~بها إلى الاخراج منه بخلاف الغلام. (ولا يمنع أحدهما) أي الأبوين (من
~~زيارتها عند الآخر) لأن فيه حملا على قطيعة الرحم (من غير أن يخلو الزوج
~~بأمها ولا يطيل) المقام، لأن الام صارت بالبينونة أجنبية منه (والورع إذا
~~زارت) امرأة (ابنتها تحري أوقات خروج أبيها إلى معاشه، لئلا يسمع كلامها)
~~والكلام ليس بعورة، لكن يحرم تلذذ بسماعه. (وإن مرضت) البيت (فالأم أحق
~~بتمريضها في بيت الأب) لحاجتها إلى ذلك، (وتمنع) الام (من الخلوة بها) أي
~~البنت (إن كانت البنت مزوجة إذا خيف منها) الفتنة بينها وبين زوجها
~~والاضرار به (وكذلك الغلام) ms3022 تمنع أمه من الخلوة به إذا خيف إفساده. (وإن
~~مرض أحد الأبوين والولد عند الآخر لم يمنع الولد ذكرا كان أو أنثى من
~~عيادته)، لئلا يكون إغراء بقطيعة الرحم. (ولا) يمنع (من تكرر ذلك) فيعيد
~~مرة بعد مرة، (ولا) يمنع أيضا (من حضوره عند موته. و) لا من (تولي جهازه)
~~لأن ذلك من الصلة والبر. (وأما في حال الصحة فالغلام يزور أمه) على العادة،
~~(والام تزور ابنتها) كما تقدم لأن الحاجة داعية إلى ذلك، والبنت أحق بالستر
~~والصيانة، لأنها مخدرة بخلاف أمها. (والغلام يزور أمه على ما جرت به العادة
~~كاليوم في الأسبوع، وإن مات الولد حضرته أمه) لتعاهد بل PageV05P591
# حلقه ونحوه، لأنها أرفق أهله. (وتتولى) من ولدها إذا احتضر (ما تتولاه
~~حال الحياة فتشهده في حال نزعه وتشد لحيته وتوجهه) إلى القبلة، (وتشرف على
~~من يتولى غسله وتجهيزه)، لأن ذلك كله من البر والصلة (ولا تمنع من جميع ذلك
~~إذا طلبته فإن أرادت الحضور بما ينافي الشرع من تخريق ثوب ولطم خد ونوح،
~~منعت) منه كما تمنع لو كانت في حيال زوجها، لأن ذلك محرم كما تقدم في
~~الجنائز. (فإذا امتنعت) من ذلك (وإلا حجبت عنه إلى أن تترك المنكر) فيجب
~~نهيها وكفها عنه بما يزال به المنكر، ولا ينبغي لين القول للنساء في ذلك.
~~(وإن استوى اثنان فأكثر في حضانة من له دون سبع سنين كالأختين) شقيقتين أو
~~لام أو لأب، (والأخوين) كذلك (ونحوهما) كالعمين. (قدم أحدهما بقرعة) لعدم
~~المرجح، (فإذا بلغ) المحضون (سبعا. ولو) كان (أنثى كان عند من شاء منهم)
~~لأنه لا مزية للبعض، ولا يمكن الجمع (وسائر العصبات الأقرب فالأقرب منهم
~~كأب عند عدمه أو عدم أهليته) لقيامه مقام الأب، فيكون بمنزلته (في التخيير)
~~بينه وبين الام إذا بلغ الغلام سبعا. (والإقامة والنقلة) إذا أراد أحدهما
~~سفرا على ما تقدم تفصيله. (إذا كان) العصبة (محرما للجارية كما تقدم) ولو
~~برضاع أو مصاهرة. (وسائر النساء المستحقات لها) أي للحضانة كالجدة والعمة
~~والخالة (كأم في ذلك) أي ms3023 في التخيير والإقامة والنقلة. (ولا يقر الطفل)
~~ذكرا كان أو أنثى (بيد من لا يصونه، و) لا (يصلحه) لأن وجود من لا يصونه
~~ولا يصلحه كعدمه فتنقل عنه إلى من يليه. (والمعتوه ولو أنثى) يكون (عند أمه
~~ولو بعد البلوغ) لحاجته إلى من يخدمه ويقوم بأمره، والنساء أعرف بذلك.
# تتمة: قال في المبدع: لم أقف في الخنثى المشكل بعد البلوغ على نقل، والذي
~~ينبغي أن يكون كالبنت البكر حتى يجئ في جواز استقلاله وانفراده عن أبويه
~~الخلاف. PageV05P592
# كتاب الجنايات (وهي جمع جناية وهي) لغة التعدي على بدن أو مال. وشرعا
~~(التعدي على الأبدان بما يوجب قصاصا أو غيره)، أي مالا أو كفارة، وسموا
~~الجناية على الأموال غصبا ونهبا وسرقة وخيانة وإتلافا. (قتل الآدمي بغير
~~حق) بأن لا يكون مرتدا، أو زانيا محصنا، أو قاتلا لمكافئه، أو حربيا (ذنب
~~كبير وفاعله فاسق)، لقوله تعالى: * (ومن يقتل مؤمنا متعمدا فجزاؤه جهنم
~~خالدا فيها) * الآية، وقوله (ص): لا يحل دم امرئ يشهد أن لا إله إلا الله
~~وأني رسول الله إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني، والنفس بالنفس، والتارك
~~لدينه المفارق للجماعة متفق عليه. (وأمره) أي القاتل (إلى الله إن شاء عذبه
~~وإن شاء غفر له) لقوله تعالى: * (إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون
~~ذلك لمن يشاء) * (وتوبته مقبولة) لعموم الأدلة، وقاله أكثر أهل العلم،
~~وخالف ابن عباس لقوله تعالى: * (ومن يقتل مؤمنا) * الآية، وهي من آخر ما
~~نزل لم ينسخهما شئ. وحجة الأكثر أن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون
~~ذلك لمن يشاء فهو تحت المشيئة، والآية الأولى محمولة على من قتله مستحلا
~~ولم يتب، أو على أن هذا جزاؤه إن جازاه وله العفو إن شاء لا يقال لفظ الآية
~~لفظ الخبر، والاخبار لا يدخلها النسخ. لأنا نقول: يدخلها التخصيص والتأويل.
# (ولا يسقط حق المقتول في الآخرة بمجرد التوبة) كسائر حقوقه. (قال الشيخ:
~~فعلى هذا يأخذ المقتول من حسنات القاتل بقدر مظلمته) بكسر اللام وفتحها.
~~(فإن ms3024 اقتص) للمقتول (من القاتل أو عفا عنه) أي عفى وليه عن القصاص، (فهل
~~يطالبه المقتول في الآخرة؟ على وجهين) PageV05P593
# أحدهما يطالبه، ويؤيده ما (قال القاضي عياض في حديث صاحب النسعة وهو حديث
~~صحيح مشهور) فيه أن النبي (ص) قال: إنما تريد أن تبوء بإثمك وإثم صاحبك.
~~(في هذا الحديث أن قتل القصاص لا يكفر ذنب القاتل بالكلية، وإن كفر ما بينه
~~وبين الله تعالى كما جاء في الحديث الآخر، فهو) أي قتل القصاص (كفارة له)
~~أي لحق الله (ويبقى حق المقتول) فله الطلب به. قال في النهاية في باب النون
~~مع السين: النسعة بالكسر سير مضفور يجعل زماما للبعير وغيره، وقد ينسج
~~عريضة تجعل على صدر البعير. (ويأتي في باب المرتد له تتمة) وتوضيح.
~~(والقتل) وهو فعل ما يكون سببا لزهوق النفس وهو مفارقة الروح البدن (ثلاثة
~~أضرب) أحدها (عمد يختص القصاص به) دون قسيمة، (و) الثاني (شبه عمد و)
~~الثالث (خطأ) وهذا تقسيم أكثر أهل العلم. وأنكر مالك شبه العمد، وقال: ليس
~~في كتاب الله إلا العمد والخطأ وجعل شبه العمد من قسم العمد، وحكي عنه مثل
~~قول الجماعة، وهو الصواب لما روى عبد الله بن عمرو بن العاص أن النبي (ص)
~~قال: ألا إن دية الخطأ شبه العمد ما كان بالسوط والعصا مائة من الإبل منها
~~أربعون في بطونها أولادها رواه أبو داود. وهذا نص في ثبوت شبه العمد، وقسمه
~~الموفق في المقنع إلى أربعة أقسام فزاد ما أجرى مجرى الخطأ، وهو أن ينقلب
~~النائم على شخص فيقتله، ومن يقتل بسبب كحفر بئر محرم ونحوه وهذه الصور عند
~~أكثر أهل العلم من قسم الخطأ. (ويشترط في القتل العمد القصد) فإن لم يقصد
~~القتل فلا قصاص لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه.
~~(ف‍) - القتل (العمد أن يقتل قصدا بما يغلب على الظن موته) أي المقتول (به
~~عالما بكونه) أي المقتول (آدميا معصوما) فلا قصاص بما لا يقتل غالبا، لأن
~~حصول القتل بما لا يغلب على الظن ms3025 موته به يكون اتفاقا لسبب أوجب الموت
~~غيره، وإلا لما تخلف الموت عنه في غير تلك الحال على الأكثر، وكذا لا قصاص
~~إن لم يقصد أو قصد غير معصوم. (وهو) أي قتل PageV05P594
# العمد الموجب للقصاص (تسعة أقسام) للاستقراء، (أحدها: أن يجرحه بمحدد له
~~مور) بفتح الميم وسكون الواو، (أي دخول وتردد في البدن يقطع اللحم والجلد
~~كسكين، وسيف، وسنان وقدوم، أو يغرزه بمسلة) بكسر الميم، (أو ما في معناه)
~~أي حجام المحدد المذكور (مما يحدد ويجرح: من حديد، ونحاس، ورصاص، وذهب،
~~وفضة، وزجاج، وحجر، وخشب، وقصب ، وعظم، جرحا ولو صغيرا كشرط حجام فمات)،
~~المجروح (ولو طالت علته منه ولا علة به غيره). أي الجرح ولو كان في غير
~~مقتل كالأطراف، لأن المحدد لا يعتبر فيه غلبة الظن في حصول القتل بدليل ما
~~لو قطع شحمة أذنه أو أنملته فمات، ولان العمد لا يختلف مع اتحاد الآلة
~~والفعل بسرعة الافضاء وإبطائه، ولان في البدن مقاتل خفية، وهذا له سراية
~~ومور فأشبه الجرح الكبير. (ولو لم يداوه) أي الجرح (قادر عليه) أي الدواء،
~~لأنه ليس بواجب بل ولا مستحب فتركه ليس بقاتل، (أو يغرزه) الجاني (بإبرة أو
~~شوكة ونحوها) من كل محدد صغير (في مقتل: كالعين، والفؤاد، وهو القلب
~~(والخاصرة، والصدغ، وأصل الاذن، والخصيتين فمات) في الحال (أو) جرحه (بإبرة
~~ونحوها في) غير مقتل، (ك‍ (الألية والفخذ فمات في الحال أو) لم يمت في
~~الحال، لكن (بقي ضمنا) بفتح الضاد وكسر الميم أي متألما (حتى مات) ففي ذلك
~~كله القود، لأن الظاهر أنه مات بفعل الجاني. (وإن قطع) أي أبان سلعة خطرة
~~من أجنبي مكلف بغير إذنه فمات فعليه القود. (أو بط) أي شرط (سلعة خطرة)
~~ليخرج ماءها (من أجنبي مكلف بغير إذنه فمات فعليه القود)، لأنه جرحه بغير
~~إذنه جرحا لا يجوز له، فكان عليه القود. وحيث تعمده كغيره فإن كان بإذنه
~~فلا ضمان، لكن إن جنت يده أو كان غير حاذق ضمنه بديته. (وإن فعله حاكم من
~~صغير أو مجنون) ms3026 لمصلحة فلا شئ عليه (أو) فعله (وليهما) أي ولي الصغير
~~والمجنون (لمصلحة فلا شئ عليه) سواء كان الولي أبا أو وصيه، لأنه محسن بذلك
~~كما لو ختنه فمات. القسم (الثاني: أن يضربه بمثقل) كبير (فوق عمود الفسطاط
~~الذي تتخذه العرب لبيوتها فيه رقة ورشاقة لا) بمثقل (كهو) أي كعمود الفسطاط
~~PageV05P595
# وهو الخشبة التي يقوم عليها بيت الشعر، لأن النبي (ص): لما سئل عن المرأة
~~التي ضربت جاريتها بعمود فسطاط فقتلتها وجنينها قضى رسول الله (ص) في
~~الجنين بغرة وبدية المرأة على عاقلتها. والعاقلة لا تحمل العمد فدل على أن
~~القتل بعمود الفسطاط ليس بعمد، وأن العمد يكون بما فوقه. (وأما العمود
~~تتخذه الترك وغيرهم لخيامهم، فالقتل به عمد لأنه يقتل غالبا أو يضربه بما
~~يغلب على الظن موته كاللت) بضم اللام وتشديد المثناة فوق. (نوع من السلاح
~~والدبوس وعقب الفأس والكوذين: الخشبة الثقيلة التي يدق بها الدقاق الثياب
~~والسندان، أو) يضربه ب‍ (- حجر كبير، أو يلقي عليه حائطا، أو سقفا، أو
~~صخرة، أو خشبة عظيمة أو يلقيه من شاهق أو يكرر الضرب) عليه (بخشبة صغيرة أو
~~حجر صغير)، لأن ذلك كله مما يقتل غالبا. (أو يضربه به) أي بما ذكر من
~~الخشبة الصغيرة أو الحجر الصغير، (مرة) في مقتل ونحوه، (أو يلكزه بيده في
~~مقتل، أو في حال ضعف قوة من مرض، أو صغر أو كبر، أو حر مفرط أو برد شديد
~~ونحوه، فمات، فعليه القود) لأن ذلك الفعل يقتل غالبا. (وإن ادعى جهل المرض
~~في ذلك كله لم يقبل). وكذا إن قال: لم أقصد قتله لم يصدق لأن الظاهر خلافه.
# (وإن لم يكن كذلك) أي وإن لم يكن الضرب بما ذكر من الخشبة الصغيرة أو
~~الحجر الصغير أو اللكز باليد في مقتل، ولا في حال ضعف قوة ونحوه مما ذكر.
~~(ففيه الدية لأنه عمد الخطأ) لكونه لا يقتل غالبا إذن. إلا أن يصغر جدا
~~كالضربة بالقلم أو الإصبع في غير مقتل ونحوه، أو مسه بالكبير وليضربه) به،
~~(فلا قود ms3027 فيه ولا دية) لأن ذلك الفعل لا يتسبب عنه قتل. القسم (الثالث: أن
~~يجمع بينه وبين أسد، أو نمر بضيق كزبية، ونحوها، وزبية الأسد) بضم الزاي
~~(حفرة تحفر له، شبه البئر)، قال في الحاشية: الزبية حفرة في موضع عال يصاد
~~PageV05P596
# فيها الأسد وغيره. (فيفعل به) الأسد ونحوه بما يقتل مثله لأنه إذا تعمد
~~الالقاء فقد تعمد قتله بما يقتل غالبا. وإن فعل به أي الأسد أو نحوه (ما
~~يقتل مثله فعليه القود)، لأنه إذا تعمد الالقاء فقد تعمد قتله بما يقتل
~~غالبا (وإن فعل به) الأسد ونحوه (فعلا أو فعله الآدمي لم يكن عمدا فلا
~~قود)، لأن السبع صار آلة للآدمي فكان فعله كفعله (وإن ألقاه مكتوفا بحضرة
~~سبع فقتله، أو) ألقاه (بمضيق بحضرة حية فنهشته، أو لسعه عقرب من القواتل
~~فقتله فعليه القود)، لأن هذا يقتل غالبا فكان عمدا محضا. (وإن أنهشه)
~~بالمعجمة والمهملة سواء. وقيل بالمهملة الاخذ بأطراف الأسنان وبالمعجمة
~~بالأضراس (كلبا، أو سبعا)، المراد به هنا الحيوان المفترس. (أو حية من
~~القواتل وهو) أي ذلك الفعل (يقتل غالبا فعمد) يقاد به، لأنه يقتل غالبا
~~(وإن كان) ما ذكر من إنهاش الكلب أو السبع أو الحية، (لا يقتل غالبا كثعبان
~~الحجاز أو سبع صغير) أو كلب صغير، (أو كتفه وألقاه في أرض غير مسبعة) بفتح
~~الميم، أي كثيرة السباع (فأكله سبع أو نهشته حية فمات فشبه عمد). فيضمنه
~~بالدية على عاقلته والكفارة في ماله، لأنه فعل فعلا تلف به وهو لا يقتل
~~مثله غالبا. (وكذلك إن ألقاه مشدودا في موضع لم يعهد وصول زيادة الماء
~~إليه، أو تحتمل زيادة الماء وعدمها فيه)، فوصلت الزيادة ومات بها فشبه عمد
~~لما سبق. (وإن كان يعلم زيادة الماء في ذلك الوقت) وألقاه مشدودا (فمات به
~~فهو عمد)، لأنه يقتل غالبا. القسم (الرابع: ألقاه في ماء يغرقه أو نار لا
~~يمكنه التخلص منهما)، أي من الماء والنار، (إما لكثرتهما أو لعجزه عن
~~التخلص لمرض، أو ضعف، أو صغر ، أو كان مربوطا، أو ms3028 منعه الخروج كونه في حفرة
~~لا يقدر على الصعود منها، ونحو هذا فمات) فعمد، لأن الموت حصل بعد فعل يغلب
~~على الظن إسناد القتل إليه فوجب كونه عمدا.
# (أو حبسه في بيت وأوقد فيه نارا، أو سد المنافذ) التي للبيت، (حتى اشتد
~~الدخان وضاق به النفس أو دفنه حيا، أو ألقاه في بئر ذات نفس عالما بذلك،
~~فمات فعمد) لأن ذلك يقتل مثله PageV05P597
# غالبا. (وإن ألقاه في ماء يسير يقدر على التخلص منه فلبث فيه اختيارا حتى
~~مات فهدر)، لأنه مهلك لنفسه، (وإن كان) ألقاه (في نار يمكنه التخلص منها
~~فلم يخرج حتى مات فلا قود) لأنه يمكنه التخلص أشبه ما لو ألقاه في ماء
~~يسير. (ويضمنه بالدية) لأنه جان بالالقاء المفضى إلى الهلاك وهذا أحد
~~وجهين. قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب، والوجه الثاني لا شئ عليه وهو
~~ظاهر كلامه في المحرر، وقدمه في الرعايتين والحاوي الصغير وشرح ابن رزين،
~~انتهى، وجزم به في المنتهى. (وإنما تعلم قدرته) أي الملقى في الماء أو
~~النار (على التخلص، بقوله: أنا قادر على التخلص أو نحو هذا). القسم
~~(الخامس: خنقه بحبل أو غيره) وهو نوعان: أحدهما: أن يخنقه في عنقه ثم يعلقه
~~في نحو خشبة فيموت فهو عمد، سواء مات في الحال أو بقي زمنا، لأن هذا جرت به
~~عادة اللصوص والمفسدين، الثاني: أن يخنقه وهو على الأرض. (أو سد فمه وأنفه
~~أو عصر خصيتيه حتى مات)، أي عصرهما عصرا يقتله غالبا فمات. (في مدة يموت في
~~مثلها غالبا فعمد)، لأنه يقتل غالبا وظاهر ما سبق أنه يعتبر سد الفم والأنف
~~جميعا، لأن الحياة في الغالب لا تفوت إلا بسدهما. (وإن كان) سد الفم أو
~~الانف أو عصر الخصيتين (في مدة لا يموت) مثله (فيها غالبا، فشبه عمد إلا أن
~~يكون صغيرا إلى الغاية بحيث لا يتوهم الموت فيه، فمات فهدر) لأنه لم يقتله،
~~(ومتى خنقه وتركه سالما حتى مات ففيه القود) لأنه قتله بما يقتل غالبا (وإن
~~تنفس) المخنوق (وصح) بعد ms3029 الخنق (ثم مات فلا ضمان) على الخانق لأنه لم يقتله
~~أشبه ما لو برئ الجرح ثم مات القسم (السادس: حبسه ومنعه الطعام والشراب أو
~~أحدهما) أي الطعام وحده أو الشراب (أو) منعه (الدفاء في الشتاء ولياليه
~~الباردة قاله ابن عقيل: حتى مات جوعا أو عطشا أو بردا في PageV05P598
# مدة يموت في مثلها غالبا، بشرط أن يتعذر عليه الطلب فعمد). لأن الله
~~تعالى أجرى العادة بالموت عند ذلك، فإذا تعمده الانسان فقد تعمد القتل.
~~(فإن لم يتعذر) عليه الطلب وتركه حتى مات، (فهدر) لأنه المهلك لنفسه.
~~(كتركه شد موضع فصاده، والمدة التي يموت فيها غالبا تختلف باختلاف الناس
~~والزمان والأحوال، فإذا عطشه في الحر مات في الزمان القليل وعكسه في البرد،
~~وإن كان) حبسه مع منعه الطعام والشراب (في مدة لا يموت فيها غالبا، ف‍) -
~~هو (عمد لا الخطأ، وإن شككنا فيها) أي في المدة هل يموت فيها غالبا أو لا
~~(لم يجب القود) لعدم تحقق موجبه. القسم (السابع: سقاه سما لا يعلم) المقتول
~~(به، أو خالطه بطعام ثم أطعمه إياه، أو خلطه بطعام وآكله فأكله وهو لا
~~يعلم) به، (فمات - فعليه القود إن كان) ذلك السم (مثله يقتل غالبا). لما
~~روي أن يهودية أتت النبي (ص) بشاة مسمومة فأكل منها النبي (ص) وبشير بن
~~العلاء فلما مات بشير، أرسل إليها النبي (ص) فاعترفت فأمر بقتلها رواه أبو
~~داود. (وإن علم آكله) أي السم (به وهو بالغ عاقل فلا ضمان) كما لو قدم إليه
~~سكينا فقتل بها نفسه. (وإن كان) الآكل (غير مكلف بأن كان صغيرا أو مجنونا
~~ضمنه) واضع السم، لأن الصبي والمجنون لا عبرة بفعلهما. (وإن خلطه) أي السم
~~(بطعام نفسه فأكله إنسان بغير إذنه فلا ضمان عليه)، لأنه لم يقتله وإنما هو
~~قتل نفسه أشبه ما لو حفر في داره بئرا ليقع فيها اللص إذا دخل يسرق منها،
~~وسواء دخل بإذنه أو بغيره حيث لم يأذنه في الاكل. (فإن ادعى القاتل بالسم
~~عدم علمه أنه قاتل لم يقبل) ms3030 منه لأن السم يقتل غالبا (كما لو جرحه وقال: لم
~~أعلم أنه يموت، وإن كان) ما سقاه له (سما لا يقتل غالبا) فقتله (فشبه عمد)،
~~لأنه قصد الجناية بما لا يقتل غالبا. (وإن اختلف) في السم المسقى له (هل
~~يقتل غالبا أو لا؟ وثم بينة) لأحدهما PageV05P599
# (عمل بها) إذا كانت من ذوي الخبرة به، (وإن قالت) البينة إن ذلك السم
~~(يقتل النضو الضعيف دون القوي أو غير ذلك عمل على حسب ذلك)، لأنه ممكن (فإن
~~لم يكن مع أحدهما بينة فالقول قول الساقي). لأنه منكر. القسم (الثامن: أن
~~يقتله بسحر يقتل غالبا فهو عمد) إذا كان الساحر يعلم ذلك أشبه ما لو قتله
~~بمحدد. (وإن قال) الساحر (لا أعلمه قاتلا لم يقبل قوله) لأنه خلاف الظاهر.
~~(فهو) أي السحر (كسم حكما) أي في حكمه السابق (وإذا وجب قتله) أي الساحر
~~(بالسحر وقتل) به (كان قتله به حدا). قاله ابن البناء وصححه في الانصاف،
~~ومقتضى ما قدمه المصنف كغيره في الحدود، أنه يقتل قصاصا لتقديم حق الآدمي.
~~(وتجب دية المقتول في تركته) أي الساحر كما لو مات أو قتل بغير المسحور
~~(والمعيان: الذي يقتل بعينه - قال ابن نصر الله في حواشي الفروع: ينبغي أن
~~يلحق بالساحر الذي يقتل بسحره غالبا، فإذا كانت عينه يستطيع القتل بها
~~ويفعله باختياره وجب به القصاص). لأنه فعل به ما يقتل غالبا. (وإن فعل ذلك
~~بغير قصد الجناية فيتوجه أنه خطأ يجب فيه ما يجب في القتل الخطأ، وكذا ما
~~أتلفه بعينه يتوجه فيه القول بضمانه، إلا أن يقع بغير قصد فيتوجه عدم
~~الضمان، انتهى. ويأتي في التعزير) وقال ابن القيم في شرح منازل السائرين:
~~إن كان ذلك بغير اختياره بل غلب على نفسه لم يقتص منه وعليه الدية، وإن عمد
~~ذلك وقدر على رده وعلم أنه يقتل به ساغ للوالي أن يقتله بمثل ما قتل به،
~~فيعينه إن شاء كما أعان هو المقتول، وأما قتله قصاصا بالسيف فلا، لأنه غير
~~مماثل للجناية، قال: وسألت شيخنا ms3031 عن القتل بالحال هل يوجب القصاص؟ فقال:
~~للولي أن يقتله بالحال كما قتل به.
# وفرق ابن القيم في المشهد الثاني من المشاهد بين العائن والساحر من
~~وجهين، والعين نظر باستحسان مشوب بحسد من خبيث الطبع، يحصل للمنظور منه
~~ضرر، قال بعضهم: وإنما يحصل ذلك من سم يصل من عين العائن في الهواء إلى بدن
~~المعيون، ونظير ذلك أن الحائض تضع يدها في إناء اللبن يفسد، ولو وضعته بعد
~~طهرها لم يفسد، وأن الصحيح ينظر في عين الأرمد فيرمد، ويتثاءب واحد بحضرته
~~فيتثاءب، قاله الحافظ ابن حجر. القسم PageV05P600
# (التاسع: أن يشهد اثنان فأكثر على شخص بقتل عمد أو ردة حيث امتنعت
~~التوبة، أو) يشهد (أربعة فأكثر بزنا محصن ونحو ذلك مما يوجب القتل، فقتل
~~بشهادتهم، ثم رجعوا واعترفوا بتعمد القتل فعليهم القصاص) لما روى القاسم بن
~~عبد الرحمن أن رجلين شهدا عند علي أنه سرق فقطعه، ثم رجعا عن شهادتهما فقال
~~علي: لو أعلم أنكما عمدتما لقطعت أيديكما. ولأنهما توصلا إلى قتله بسبب
~~يقتل غالبا أشبه المكره، وقوله: حيث امتنعت التوبة. بأن شهدا أنه سب الله
~~أو رسوله ونحو ذلك بخلاف ما تقبل فيه التوبة، إذ يمكنه دفعهما بالتوبة.
~~(وكذلك الحاكم إذا حكم على شخص بالقتل عالما بذلك)، أي بكذب البينة (متعمدا
~~فقتل، واعترف) الحاكم بذلك (فعليه القصاص). لأنه في معنى الشهود، فكان
~~الحاصل بسببه عمدا كالقتل الحاصل بسبب الشاهدين. (ولو أن الولي الذي باشر
~~قتله أقر بعلمه بكذب الشهود وتعمد قتله فعليه القصاص وحده)، لأنه باشر
~~القتل عمدا بغير حق. (فإن أقر الشاهدان والولي والحاكم جميعا بذلك) أي
~~بالكذب والتعمد بقتله (فعلى الولي المباشر) للقتل (القصاص وحده أيضا)، لأنه
~~باشر القتل عمدا عدوانا. قال في الشرح: ينبغي أن لا يجب على غيره شئ، لأنهم
~~متسببون، والمباشرة يبطل حكمها كالدافع مع الحافر. (وإن كان الولي لم
~~يباشر) القتل (وإنما باشر وكيله فإن كان الوكيل عالما فعليه القصاص وحده)
~~لأنه المباشر (وإلا) أي وإن لم يكن الوكيل عالما، (فعلى الولي) القصاص كما ms3032
~~لو باشر (فيختص مباشر عالم بالقود ثم ولي) عالم (ثم بينة وحاكم، ومتى لزمت
~~الدية الحاكم والبينة فهي بينهم سواء على الحاكم مثل واحد منهم). لأن
~~الجميع متسببون، (ولو رجع الولي والبينة ضمنه الولي وحده) لمباشرته القتل،
~~(ولو قال بعضهم: عمدنا قتله، وقال بعضهم: أخطأنا يريد كل قائل نفسه دون
~~البعض الآخر، قاله ابن قندس في حاشية الفروع. أو قال واحد: عمدت قتله وقال
~~الآخر: أخطأت فلا قود على المتعمد)، لأن القتل لم يتمحض موجبا. (وعليه) أي
~~PageV05P601
# المتعمد (حصته من الدية المغلظة) مؤاخذة له بإقراره، (وعلى المخطئ حصته
~~من الدية المخففة، ولو قال: كل واحد منهم تعمدت وأخطأ شريكي، أو قال واحد:
~~عمدنا جميعا، وقال الآخر: عمدت وأخطأ صاحبي أو قال واحد: عمدت ولا أدري ما
~~فعل صاحبي فعليهما القود). لاعتراف كل منهما بالقتل عدوانا. (ولو قال واحد:
~~عمدنا) حال كونه (مخبرا عنه ، وعمن معه وقال الآخر: أخطأنا مخبرا عنه وعمن
~~معه - لزم المقر بالعمد القود) مؤاخذة له بإقراره. (و) لزم (الآخر نصف
~~الدية مخففة إذا كانا اثنين). فإن كانوا ثلاثة فأكثر فقال واحد منهم: عمدنا
~~وقال آخر: أخطأنا فلا قود، وعلى من قال: عمدنا حصته من الدية المغلظة
~~والآخر حصته من الدية المخففة، ولو قال: عمدنا الاشهاد دون القتل فالدية.
~~(وإن قالا أخطأنا فعليهما الدية مخففة ولو حفر في بيته بئرا وستره ليقع فيه
~~أحد فوقع) فيها أحد (فمات، فإن كان) الواقع (دخل بإذنه قتل به) لتسببه في
~~قتله (إلا إن دخل بلا إذنه، أو كانت مكشوفة بحيث يراها الداخل، أو لم
~~يقصده) أي القتل فلا يقتل به، ويأتي بأوضح من هذا في الديات. (ولو جعل في
~~حلق زيد خراطة) أي حبلا ونحوه، (وشدها في شئ عال وترك تحته حجرا فأزاله آخر
~~عمدا فمات - قتل مزيله دون رابطه) كالحافر مع الدافع. (وإن جهل) المزيل
~~(الخراطة فلا قود) عليه، لأنه لم يتعمد القتل. (وعلى عاقلته في ماله الدية)
~~جزم بمعناه في المنتهى وغيره. وفيه نظر، لأنه إن كان عمدا أوجب ms3033 القود وإن
~~كان خطأ أو شبه عمد فالدية على العاقلة. (ولو شد على ظهره قربة منفوخة
~~وألقاه في البحر وهو لا يحسن السباحة، فجاء آخر وخرق القربة فخرج الهواء
~~فغرق، فالقاتل هو الثاني). لأنه المباشر والأول متسبب. (واختار الشيخ أن
~~الدال) على المقتول ليقتل ظلما (يلزمه القود إن تعمد) وعلم الحال، ولعل
~~مراده إذا تعذر تضمين المباشر وإلا فهو الأصل. (وإلا) أي وإن لم
~~PageV05P602
# يتعمد الدال (ف‍) - عليه (الدية، و) اختار الشيخ أيضا (أن الآمر) بالقتل
~~بغير حق (لا يرث) من المقتول شيئا لأن له تسببا في القتل.
# فصل وشبه العمد: ويسمى خطأ العمد، وعمد الخطأ لاجتماعهما فيه. (أن يقصد
~~الجناية، إما لقصد العدوان عليه، أو) قصد (التأديب له فيسرف فيه بما لا
~~يقتل غالبا ولم يجرحه بها، فيقتل: قصد قتله أو لم يقصده)، سمي بذلك لأنه
~~قصد الفعل وأخطأ في القتل. (نحو أن يضربه بسوط أو عصا أو حجر صغير أو يلكزه
~~بيده أو يلقيه في ماء قليل أو يسحره بما لا يقتل غالبا، أو سائر ما لا يقتل
~~غالبا أو يصيح بصغير، أو صغيرة وهما على سطح، أو نحوه) من الأمكنة
~~المرتفعة، (فيسقطان) فيموتان (أو يتغفل غافلا فيصيح به فيسقط فيموت، أو
~~يذهب عقله، و) هذا كله لا قود فيه لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~مرفوعا قال: عقل شبه العمد مغلظ مثل عقل العمد ولا يقتل صاحبه رواه أحمد
~~وأبو داود وعن عبد الله بن عمر مرفوعا: ألا إن في قتل الخطأ شبه العمد، قتل
~~السوط والعصا فيه مائة من الإبل منها أربعون في بطونها أولادها. رواه أحمد
~~وأبو داود وابن ماجة، ولهم من حديث ابن عمر مثله ورواهما النسائي
~~والدارقطني مسندا أو مرسلا وهذا القسم يثبت بالسنة والقسمان الآخران يثبتان
~~بالكتاب. و (فيه الكفارة إذا مات) المجني عليه لقوله تعالى: * (ومن قتل
~~مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة) * والخطأ موجود في هذه الصور. (والدية على
~~العاقلة) لحديث أبي هريرة قال: اقتتلت امرأتان من هذيل ms3034 فرمت إحداهما الأخرى
~~بحجر ققتلتها وما في بطنها فقضى النبي (ص) أن دية جنينها PageV05P603
# عبد أو وليدة وقضى بدية المرأة على عاقلتها متفق عليه. (وإن صاح بمكلف أو
~~مكلفة فسقطا) فماتا أو ذهب عقلهما (فلا شئ عليه) إذا لم يغتفلهما لأنه لم
~~يجن عليهما. (وإمساك الحية محرم وجناية)، لأنه إلقاء بالنفس إلى الهلاك.
~~وقال تعالى: * (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) * (فلو قتلت) الحية (ممسكها
~~من مدعي المشيخة ونحوه ف‍) - هو (قاتل نفسه)، لأنه فعل بها ما يقتل غالبا.
~~(و) أما إمساك الحية (مع الظن أنها لا تقتل فشبه عمد بمنزلة من أكل حتى
~~بشم، فإنه لم يقصد قتل نفسه).
# قلت: ونظير ذلك كل ما يقتل غالبا من المشي في الهواء على الحبال، والجري
~~في المواضع البعيدة مما يفعله أرباب البطالة والشطارة، ويحرم أيضا إعانتهم
~~على ذلك وإقرارهم عليه.
# فصل والخطأ ضربان ضرب في الفعل كرمي صيد، أو غرض أو شخص ولو معصوما أو
~~بهيمة ولو محترمة، فيصيب آدميا معصوما لم يقصده) فهو خطأ قدمه في المغني
~~وهو مقتضى كلامه في المحرر وغيره. وقيل: إذا أرمى معصوما أو بهيمة محترمة
~~فأصاب آدميا معصوما لم يقصده فهو عمد. قال في الانصاف: وهو منصوص الإمام
~~أحمد قاله القاضي في روايتيه وهو ظاهر كلام الخرقي اه‍. وهو مفهوم المنتهى.
~~(أو ينقلب عليه نائم، ونحوه) كمغمى عليه (فعليه الكفارة والدية على
~~العاقلة). PageV05P604
# الضرب الثاني وهو نوعان: أحدهما: أن يرمي ما يظنه صيدا أو هدفا فيصيب
~~آدميا لم يقصده أو مباح الدم. الثاني: ما ذكره بقوله (وإن قتل في دار الحرب
~~من يظنه حربيا فيتبين مسلما أو يرمي إلى صف الكفار فيصيب مسلما) لم يقصده،
~~(أو يتترس الكفار بمسلم ويخاف على المسلمين إن لم يرمهم فيرميهم فيقتل
~~المسلم فهذا فيه الكفارة). روي عن ابن عباس لقوله تعالى: * (فإن كان من قوم
~~عدو لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة مؤمنة) *. (بلا دية) للآية المذكورة فإنه لم
~~يذكر دية في هذا القسم وذكرها في اللذين قبله وبعده. (قال الشيخ: ms3035 هذا في
~~المسلم الذي هو بين الكفار معذور كالأسير، والمسلم الذي لا يمكنه الهجرة
~~والخروج من صفهم. فأما الذي يقف في صف قتالهم باختياره فلا يضمن بحال) لأنه
~~الذي عرض نفسه للتلف بلا عذر. (وإن قتل بسبب كالذي يحفر بئرا أو ينصب حجرا
~~أو سكينا ونحوه تعديا ولم يقصد جناية، فيؤول إلى إتلاف الانسان فسبيله سبيل
~~الخطأ)، لأنه يشارك الخطأ في الاتلاف، وإنما لم يجعل خطأ لعدم القصد في
~~الجملة، هذا كلام الموفق. ومن تابعه وعند الأكثر هو من الخطأ وهو مقتضى
~~كلامه أولا، حيث جعل القتل ثلاثة أقسام. قال في المحرر: والقتل بالسبب ملحق
~~بالخطأ إذا لم يقصد به الجناية. (فإن قصد جناية فشبه عمد محرم)، وقد يقوي
~~فيلحق بالعمد كما ذكرنا في الاكراه والشهادة (وعمد الصبي والمجنون خطأ لا
~~قصاص فيه)، لأنه عقوبة وغير المكلف ليس من أهلها (والدية على العاقلة حيث
~~وجبت) في الخطأ، (والكفارة في ماله) في الخطأ، وما أجرى مجراه (ولو قال)
~~القاتل (كنت حال القتل صغيرا أو مجنونا، وأمكن) صدقه (صدق بيمينه) لأنه
~~منكر والأصل عدم الموجب، وإن لم يمكن صدقه بأن لم يعهد له حال جنون ونحوه
~~لم يصدق وإن قال أنا الآن صغير واحتمل صدق ولا يمين، (ويأتي في الباب
~~بعده). PageV05P605
# فصل وتقتل الجماعة بالواحد إذا كان فعل كل واحد منهم صالحا للقتل به
~~وانفرد لقوله تعالى: * (ولكم في القصاص حياة) * لأنه إذا علم أنه متى قتل
~~به أتلف به، فلو لم يشرع القصاص في الجماعة لبطلت الحكمة في مشروعية
~~القصاص، ولاجماع الصحابة فروى سعيد بن المسيب: أن عمر قتل سبعة من أهل
~~صنعاء قتلوا رجلا. وعن علي وابن عباس معناه ولم يعرف لهم في عصرهم مخالف
~~فكان كالاجماع، ولأنها عقوبة تجب للواحد على الواحد فوجبت على الجماعة كحد
~~القذف، والفرق بين قتل الجماعة والدية أن الدم لا يتبعض بخلاف الدية.
~~(وإلا) أي وإن لم يصلح فعل كل واحد من الجماعة للقتل كما لو ضربه كل واحد
~~منهم بحجر صغير فمات. (فلا) ms3036 قصاص عليهم لأنه لم يحصل من أحد منهم ما يوجب
~~القود (ما لم يتواطؤا على ذلك) الفعل ليقتلوه به فعليهم القصاص لئلا يتخذ
~~ذريعة إلى درء القصاص. (وإن عفا عنهم) أي عن القاتلين (الولي سقط القود)
~~للعفو (ووجبت دية واحدة)، لأن القتل واحد فلا يجب أكثر من دية كما لو قتلوه
~~خطأ. (ويأتي حكم الاشتراك في) قطع (الطريق في) باب (ما يوجب القصاص فيما
~~دون النفس، وإن جرحه واحد جرحا و) جرحه (الآخر مائة)، ومات (فهما سواء في
~~القصاص والدية) لأن اعتبار التساوي يفضي إلى سقوط القصاص على المشتركين، إذ
~~لا يكاد جرحان يتساويان من كل وجه، ولو احتمل التساوي لم يثبت الحكم، لأن
~~الشرط يعتبر العلم بوجوده ولا يكتفي باحتمال وجوده بل الجهل بوجوده كالعلم
~~بعدمه في انتفاء الحكم، لأن الجرح الواحد يحتمل أن يموت به دون المائة،
~~وكذا لو أوضحه أحدهما وشجه الآخر آمة، أو جرحه أحدهما جائفة، والآخر غير
~~جائفة. (فإن قطع واحد يده و) قطع (آخر رجله وأوضحه ثالث فللولي قتل جميعهم)
~~لاشتراكهم في القتل. (و) له (العفو عنهم إلى الدية) فيأخذ (من كل واحد منهم
~~ثلثها وله أن يعفو عن واحد) منهم. (فيأخذ منه ثلث الدية ويقتل الآخرين، وله
~~أن يعفو عن اثنين) منهما (فيأخذ منهما ثلثيها) أي الدية، (ويقتل
~~PageV05P606
# الثالث) كما لو انفرد كل واحد منهم بالقتل، (وإن برئت جراحة أحدهم ومات)
~~المجروح (من الجرحين الآخرين فله) أي الولي (أن يقتص من الذي برئ جرحه مثل
~~جرحه)، كما لو لم يشركه أحد، (ويقتل الآخرين) لانفرادهما بالقتل. (أو يأخذ
~~منهما دية كاملة) لما تقدم (أو يقتل أحدهما ويأخذ من الآخر نصف الدية، وله
~~أن يعفو عن الذي برئ جرحه ويأخذ منه دية جرحه)، ثم يفعل مع الآخرين كما
~~تقدم. (وإن ادعى الموضح أن جرحه برئ قبل موته وكذبه شريكاه، فإن صدقه الولي
~~ثبت حكم البرء بالنسبة إليه)، أي إلى الولي مؤاخذة له بإقراره، (فلا يملك
~~قتله ولا مطالبته بثلث الدية) لاعترافه أنه لا يستحق ذلك ms3037 عليه. (وله) أي
~~الولي (أن يقتص منه موضحة أو يأخذ منه أرشها) خمسا من الإبل، (ولم يقبل
~~قوله) أي الموضح ولا الولي المصدق له (في حق شريكيه). لأنه إقرار على غيره،
~~(فإن اختار الولي القصاص فله قتلهما) كما لو لم يدع ذلك. (وإن اختار) الولي
~~(الدية لم يلزمهما أكثر من ثلثيها) كما لو لم يدع البرء. (وإن كذبه الولي)
~~في دعواه أن جرحه برئ (حلف) الولي لأنه منكر، (وله) أي الولي (الاقتصاص منه
~~أو مطالبته بثلث الدية، ولم يكن له مطالبة شريكيه بأكثر من ثلثيها) أي
~~الدية. (وإن شهد له شريكاه ببرئها لزمهما الدية كاملة)، لأن ذلك موجب
~~شهادتهما فيؤاخذان به، (للولي أخذها) أي الدية (منهما إن صدقهما، وإن لم
~~يصدقهما أو عفا إلى الدية لم يكن له) أي الولي (أكثر من ثلثيها) لاعترافه،
~~إنه لا يستحق عليهما سوى ذلك وأو بمعنى الواو. (وتقبل شهادتهما) لشريكهما
~~في الجنابة، لأنها لا تدفع عنهما ضررا ولا تجلب نفعا. و (إن كانا قد تابا
~~وعدلا) وإلا فشهادة الفاسق غير مقبولة (فيسقط القصاص) عن المشهود له في
~~النفس لعدم سراية جرحه، (ولا يلزمه أكثر من موضحة). PageV05P607
# قلت: ويتعين أرشها دون القصاص مع تكذيب الولي لاعترافه بعدم استحقاقها.
~~(وإن قطع يده من الكوع و) قطع (آخر من المرفق، ومات - فهما قاتلان) أي فهما
~~سواء في القصاص أو الدية، (ما لم يبرأ الأول) لأنهما قطعان فإذا مات بعدهما
~~وجب عليهما القصاص كما لو كانا في يدين. (فإن برئ) الأول قبل قطع الثاني
~~(ف‍) - القاتل (الثاني)، لأن جناية الأول قد انقطعت سرايتها بالاندمال
~~فيخير الولي في الثاني بين القصاص والدية. (فإن اندمل القطعان أقيد الأول
~~بأن يقطع من الكوع) كما قطع، (والثاني إن كانت كفه مقطوعة أقيد أيضا فتقطع
~~يده من المرفق) كما فعل. (وإن كان له) أي الثاني (كف) فلا قصاص لتعذره (ف‍)
~~- تجب (حكومة) قدمه في المبدع وغيره، وقيل: ثلث دية يد وجزم به في المنتهى
~~في دية الأعضاء ومنافعها (وإن قتله جماعة) اثنان فأكثر، ms3038 (بأفعال لا يصلح
~~واحد منها لقتله نحو أن يضربه كل واحد سوطا في حالة، أو متواليا - فلا قود،
~~وفيه عن تواطئ وجهان). وقال في الترغيب: (الصواب) وجوب (القود) وتقدم
~~معناه، (وإن فعل واحد فعلا لا تبقى معه الحياة كقطع حشوته أو مريئه أو
~~ودجيه، ثم ضرب عنقه آخر، فالقاتل هو الأول). لأن الحياة لا تبقى مع جنايته،
~~والحشوة بضم الحاء وكسرها الأمعاء، والمرئ بالمد مجرى الطعام والشراب في
~~الحلق، والودجان بفتح الواو وكسرها عرقان في العنق. (ويعزر الثاني كما يعزر
~~جان على ميت)، فلهذا لا يضمنه ولو كان عبدا، فالتصرف فيه كميت. (وإن شق
~~الأول بطنه أو قطع يده، ثم ضرب الثاني عنقه فالثاني هو القاتل). لأنه
~~المفوت للنفس جزما فعليه القصاص في النفس أو الدية إن عفا عنه، لأنه لم
~~يخرج بجرح الأول من حكم الحياة (وعلى الأول ضمان ما تلف بالقصاص أو الدية،
~~ولو كان جرح الأول يفضي إلى الموت لا محالة، إلا أنه لا يخرج به عن علم
~~الحياة، وتبقى معه الحياة المستقرة كخرق الأمعاء، أو) PageV05P608
# خرق (أم الدماغ. وضرب الثاني عنقه. فالقاتل الثاني). لأن عمر لما جرح
~~وسقى لبنا فخرج من جوفه، علم أنه ميت وعهد للناس وجعل الخلافة في أهل
~~الشورى، فقبل الصحابة عهده وعملوا به. (وإن رماه) الأول (من شاهق يجوز أن
~~يسلم منه) لقربه (أولا)، يجوز أن يسلم منه لعلوه، (وتلقاه آخر بسيف فقده)
~~فالقصاص على الثاني، لأنه فوت قبل المصير إلى حال ييأس فيها من حياته. (أو
~~رماه بسهم قاتل فقطع عنقه آخر قبل وقوع السهم به، أو ألقى عليه صخرة فأطار
~~آخر رأسه بالسيف قبل وقوعها عليه - فالقصاص على الثاني) لأنه القاتل لما
~~تقدم، (وإن ألقاه في لجة لا يمكنه التخلص منها، فالتقمه حوت، فالقود على
~~الرامي)، لأنه ألقاه في مهلكة هلك بها من غير واسطة يمكن إحالة الحكم
~~عليها، أشبه ما لو مات بالغرق أو هلك بوقوعه على صخرة ونحوها. (وإن ألقاه
~~في ماء يسير فأكله سبع أو التقمه حوت ms3039 أو تمساح فإن علم الرامي بالحوت
~~ونحوه) كالتمساح (فالقود)، لأنه فعل يقتل غالبا ولا فرق فيما تقدم بين أن
~~يلتقمه قبل أن يمس الماء أو بعده قبل الغرق أو بعده، بأن التقمه بعد حصوله
~~فيه قبل غرقه. (وإلا) أي وإن لم يعلم بالحوت ونحو مع قلة الماء (فالدية)
~~لأنه هلك بفعله ولا قود، لأن الذي فعله لا يقتل غالبا. (وإن أكره) مكلف
~~(مكلفا على قتل معين فقتله فالقصاص عليهما)، لأن المكره تسبب إلى قتله بما
~~يفضي إليه غالبا، أشبه ما لو أنهشته حية والمكره قتله ظلما لاستبقاء نفسه،
~~كما لو قتله في المجاعة لاكله فعلى هذا إن صار الامر إلى الدية فهي عليهما
~~كالشريكين. لا يقال: المكره ملجأ. لأنه غير صحيح، لأنه يتمكن من الامتناع
~~ولهذا يأثم بالقتل، وقوله (ص): عفي لأمتي عما استكرهوا عليه. محمول على غير
~~القتل. (وإن كان) الذي أكره على قتله (غير معين كقوله: اقتل زيدا أو عمرا
~~أو اقتل أحد هذين فليس إكراها فإن قتل أحدهما قتل) القاتل وحده، (وإن أكره
~~سعد زيدا على أن يكره عمرا PageV05P609
# على قتل بكر فقتله - قتل الثلاثة جزم به في الرعاية الكبرى). ومعناه في
~~المنتهى المباشر لمباشرته القتل ظلما، والآخران لتسببهما إلى القتل لما
~~يفضي إليه غالبا. (وإن دفع لغير مكلف آلة قتل كسيف ونحوه) كلت وسكين، (ولم
~~يأمره بقتل فقتل لم يلزم الدافع شئ)، لأنه ليس بآمر ولا مباشر. (وإن أمر
~~غير مكلف) بالقتل فقتل، (أو) أمر (عبده) بالقتل فقتل (أو) أمر (كبيرا عاقلا
~~يجهلان) أي العبد والكبير العاقل (تحريم القتل كمن نشأ في غير بلاد الاسلام
~~فقتل، فالقصاص على الآمر)، لأن القاتل هنا كالآلة أشبه ما لو نهشته حية.
~~(ويؤدب المأمور بما يراه الامام من حبس أو ضرب، (وإن كان العبد ونحوه)
~~كالكبير العاقل الذي يجهل تحريمه، (قد أقام في بلاد الاسلام بين أهله وادعى
~~الجهل بتحريم القتل لم يقبل) منه، لأنه لا يخفى عليه إذن تحريم القتل ولا
~~يعذر فيه إذا كان عالما. (والقصاص عليه) أي ms3040 العبد ونحوه لمباشرته القتل بلا
~~عذر، (ويؤدب السيد) الآمر له به، (وإن أمره) أي العبد سيده (بزنا أو سرقة
~~ففعل، لم يجب الحد على الآمر) بل على المباشر، (جهل المأمور التحريم أولا)
~~لكن إذا جهل تحريم الزنا، فلا حد عليه لما يأتي في بابه. (وإن أمره) بالقتل
~~(مكلفا عالما بالتحريم. ف‍) - القصاص (على القاتل) كما تقدم سواء كان عبده
~~أو أجنبيا. (ويؤدب الآمر) لامره بالمعصية (ولو قال مكلف غير قن لغيره:
~~اقتلني أو اجرحني) ففعل فهدر، (أو) قال مكلف لغيره (اقتلني وإلا قتلتك ففعل
~~فدمه هدر، وجرحه هدر)، لأن الحق له فيه وقد أذنه في إتلافه، كما لو أذنه في
~~إتلاف ماله. (ولو قاله) أي اقتلني أو اجرحني أو اقتلني وإلا قتلتك، (قن)
~~ففعل (ضمنه القاتل لسيده بمال)، أي بقيمته أو أرش الجراحة، لأن إذ القن في
~~إتلاف نفسه لا يسري على سيده. (فقط)، أي دون القصاص ولو كافأه القاتل، لأن
~~القصاص حق للقن وقد سقط بإذنه في قتله. (وإن قال له القادر عليه: اقتل نفسك
~~وإلا قتلتك. أو) PageV05P610
# قال له (اقطع يدك وإلا قطعتها فإكراه)، فيقتل المكره أو يقطع إذا قتل
~~المكره نفسه أو قطع يده. (ومن أمر قن غيره بقتل قن نفسه) ففعل فلا شئ له،
~~(أو أكرهه عليه) أي أكره قن غيره على قتل نفسه ففعل، (فلا شئ له) على
~~القاتل ولا على سيده، كما لو أذن إنسان للآخر في إتلاف مال الآذن فأتلفه
~~بإذنه. (وإن أمر السلطان بقتل إنسان بغير حق من يعلم ذلك، فالقصاص على
~~القاتل). لأنه غير معذور، في فعله لقوله (ص): لا طاعة لمخلوق في معصية
~~الخالق. ولان غير السلطان لو أمره بذلك كان القصاص على المباشر، علم أو لم
~~يعلم (ويعزر الآمر) بالقتل ظلما لارتكابه معصية. (وإن لم يعلم) المأمور أن
~~القتل بغير حق (ف‍) - القصاص (على الآمر)، لأن المأمور معذور لوجوب طاعة
~~الامام في غير المعصية. والظاهر من حاله أنه لا يأمر إلا بالحق. قال أبو
~~العباس: هذا بناء على وجوب ms3041 طاعة السلطان في القتل المجهول وفيه نظر. بل لا
~~يطاع حتى يعلم جواز قتله، وحينئذ فتكون الطاعة له معصية، لا سيما إذا كان
~~معروفا بالظلم، وهنا الجهل بعدم الحل كالعلم بالحرمة. (وإن كان الآمر)
~~بالقتل (غير السلطان فالقصاص على القاتل بكل حال)، حيث علم تحريم القتل
~~بخلاف من نشأ ببادية بعيدة عن الاسلام كما سبق. (وإن أكرهه السلطان على قتل
~~أحد أو) أكرهه على (جلده بغير حق)، وفعل فمات المجلود (فالقصاص) أو الدية
~~(عليهما)، أي على السلطان والمباشر كما تقدم. (لكن إن كان السلطان يعتقد
~~جواز القتل دون المأمور كمسلم قتل ذميا، أو حر قتل عبدا فقتله، فقال
~~القاضي: الضمان عليه) أي المأمور، لأنه قتل من لا يحل له قتله (دون الامام،
~~قال الموفق: إلا أن يكون القاتل عاميا فلا ضمان عليه)، قال في المغني:
~~ينبغي أن يفرق بين المجتهد والمقلد، فإن كان مجتهدا فهو قول القاضي، وإن
~~كان مقلدا فلا ضمان عليه لأن له تقليد الإمام فيما يراه. (وإن كان الامام
~~يعتقد تحريمه)، أي القتل (والقاتل يعتقد حله - فالضمان على الآمر) كما لو
~~أمر السيد عبده الذي لا يعتقد PageV05P611
# تحريم القتل به. (وإن أمسك إنسانا لآخر ليقتله لا للعب والضرب فقتله، مثل
~~إن أمسكه له حتى ذبحه قتل القاتل)، قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه، لأنه
~~قتل من يكافئه عمدا بغير حق (وحبس الممسك حتى يموت ولا قود عليه) أي
~~الممسك، (ولا دية). لما روى ابن عمر مرفوعا قال: إذا أمسك الرجل الرجل
~~وقتله الآخر قتل القاتل ويحبس الذي أمسك رواه الدارقطني. وروى الشافعي نحوه
~~من قضاء علي رضي الله عنه، ولأنه حبسه إلى الموت فحبس إلى أن يموت، ومقتضى
~~كلام المصنف أنه يطعم ويسقى. وفي المبدع يحبس عن الطعام والشراب حتى يموت.
~~(وإن كان الممسك لا يعلم أن القاتل يقتله فلا شئ عليه) لأن موته ليس بفعله،
~~ولا بأثر فعله بخلاف الجارح، فإنه لا يعتبر فيه قصد القتل، لأن السراية أثر
~~جرحه المقصود له. (وكذا لو فتح فمه ms3042 وسقاه الآخر سما) فيقتل الساقي ويحبس
~~الممسك حتى يموت. (أو تبع) مكلف (رجلا ليقتله فهرب) الرجل (فأدركه آخر فقطع
~~رجله فحبسه)، فأدركه فقتله قتل القاتل، وأقيد من القاطع وحبس حتى يموت. (أو
~~أمسكه آخر ليقطع طرفه) فيقطع القاطع ويحبس الممسك حتى يقطع طرفه. (فلو قتل
~~الولي الممسك فقال القاضي: يجب عليه) أي الولي (القصاص) لأنه تعمد قتله
~~بغير حق في قتله. (وخالفه المجد) لأن له شبهة في قتله وهي اختلاف العلماء،
~~فقد اختار أبو محمد الجوزي أن له قتله، وقدمه في الرعاية وادعاه سليمان بن
~~موسى إجماعا لأن قتله حصل بفعلهما. (وإن كتفه وطرحه في أرض مسبعة، أو) في
~~أرض (ذات حياة، فقتله لزمه القود) لأنه فعل ما يقتل غالبا. (وإن كانت)
~~الأرض (غير مسبعة) ولا ذات حياة (لزمته الدية)، لأنه فعل ما لا يقتل غالبا،
~~(وتقدم) ذلك (في الباب).
# فصل وإن اشترك في القتل اثنان لا يجب القصاص على أحدهما، لو انفرد، كأب
~~وأجنبي PageV05P612
# اشتركا (في قتل ولد، وكحر وعبد) شاركه (في قتل عبد، وكمسلم وذمي) شارك
~~(في قتل ذمي). وكولي مقتص وأجنبي، (و) ك‍ (- خاطئ وعامد و) ك‍ (- مكلف وغير
~~مكلف، وشريك سبع وشريك نفسه، بأن يجرحه سبع أو إنسان ثم يجرح هو نفسه
~~متعمدا - وجب القصاص على شريك الأب، وعلى العبد، وعلى الذمي). لأن قتلهم
~~عمدا محض عدوان، ولأنهم شاركوا في القتل العمد العدوان فيقتل به. (كمكره
~~أبا على قتل ولده، وسقط) القصاص (عن غيرهم)، لأنه لم يتمحض عمدا فلم يجب به
~~قود لشبه العمد، وكما لو قتله واحد بجرحين عمدا وخطأ. (ويجب على شريك القن)
~~في قتل قن (نصف قيمة المقتول)، لأنه شارك في إتلافه فكان عليه قسطه. (وعلى
~~شريك الأب وشريك الذمي وشريك الخاطئ، ولو أنه نفسه) أي نفس العامد (بأن
~~جرحه جرحين أحدهما خطأ والآخر عمدا، وشريك غيره المكلف، وشريك السبع في غير
~~قتل نفسه نصف الدية)، كالشريك في إتلاف مال (في ماله، لأنه عمد) فلا تحمله
~~العاقلة. (ولو جرحه إنسان عمدا فداوى) المجروح ms3043 (جرحه بسم قاتل، أو خاطه في
~~اللحم الحي، وفعل ذلك وليه، أو) فعله (الامام فمات) المجروح، (فلا قود على
~~الجارح) لان المداوى قصد مداواة النفس، فكان فعله عمد خطأ كشريك الخاطئ.
~~(وعليه) أي الجارح (نصف الدية) كشريك الخاطئ، (لكن إن كان الجرح موجبا
~~للقصاص استوفى) بشرطه، (وإلا أخذ الأرش). وإن كان السم لا يقتل غالبا ففعل
~~الرجل في نفسية شبه عمد، وشريكه كشريك الخاطئ، وإن خاطه غيره بغير إذنه
~~فهما قاتلان عليهما القود.
# باب شروط القصاص (وهي خمسة: أحدها: أن يكون الجاني مكلفا) لأن القصاص
~~عقوبة وغير المكلف PageV05P613
# ليس محلا لها. (فأما الصبي والمجنون وكل زائل العقل بسبب يعذر فيه
~~كالنائم والمغمى عليه ونحوهما) كالسكران كرها (فلا قصاص عليهم)، لأن
~~التكليف من شروطه وهو معدوم، ولأنه لا قصد لهم صحيح. (فإن قال) الجاني:
~~(قتلته وأنا صبي وأمكن) ذلك (صدق بيمينه) لأنه محتمل (وتقدم في الباب قبله،
~~وإن قال) القاتل: (قتلته وأنا مجنون فإن عرف له حال جنون فالقول قوله مع
~~يمينه) كما تقدم، (وإلا) أي وإن لم يعرف له حال جنون (فقول الولي) لأن
~~الأصل عدم الجنون. (وكذلك إن عرف له حال جنون ثم عرف زواله قبل القتل)، لأن
~~الأصل بقاؤه على الحال التي عرف عليها. (فإن ثبت زوال عقله فقال: كنت
~~مجنونا وقال الولي: بل) كنت (سكران، فقول القاتل مع يمينه) لأن الأصل عدم
~~السكر والأصل أيضا العصمة. (فأما إن قتله وهو عاقل ثم جن لم يسقط عنه)
~~القصاص لأنه كان حين الجناية عاقلا. (سواء ثبت ذلك ببينة أو إقرار ويقتص
~~منه) أي ممن جنى عاقلا ثم جن (في حال جنونه ولو ثبت عليه حد زنا أو غيره)
~~كشرب أو سرقة، (بإقراره ثم جن لم يقم عليه حال جنونه) لأن رجوعه عن ذلك
~~يمنع إقامته بخلاف القصاص.
# قلت: ومثله حد القذف. (والسكران وشبهه) كمن زال عقله بسبب لا يعذر فيه
~~كمن يشرب الأدوية المخبئة. (إذا قتل فعليه القصاص) لأن الصحابة أوجبوا عليه
~~حد القذف وإذا وجب الحد فالقصاص المتمحض ms3044 حق آدمي أولي، ولأنه يفضي إلى أن
~~يصير عصيانه سببا لاسقاط العقوبة عنه. الشرط (الثاني: أن يكون المقتول
~~معصوما) لأن القصاص إنما شرع حفظا للدماء المعصومة، وزجرا عن إتلاف البنية
~~المطلوب بقاؤها، وذلك معدوم في غير المعصوم. (فلا يجب قصاص، ولا دية د ولا
~~كفارة بقتل حربي)، لأنه مباح الدم على الاطلاق (ولا مرتد قبل توبة) لأنه
~~مباح الدم أشبه الحربي. (لا) إن قتل المرتد (بعدها) أي التوبة (إن قبلت)
~~توبته (ظاهرا) فيقتل قاتله إذن لأنه معصوم (ولا) يجب قصاص ولا دية ولا
~~كفارة بقتل (زان محصن، ولو قبل توبته) أي الزاني (عند حاكم) لأنه مباح الدم
~~متحتم قتله فلم PageV05P614
# يضمن كالحربي. (ولا) يجب قصاص ولا دية ولا كفارة بقتل (محارب)، أي قاطع
~~طريق (تحتم قتله)، بأن قتل وأخذ المال لأنه مباح الدم أشبه الحربي (في
~~نفس)، أي لا قصاص على جان واحد من هؤلاء في نفس (ولا) قصاص في الأطراف
~~(بقطع طرف) لواحد منهم، لأن من يؤخذ بغيره في النفس لا يؤخذ به فيما دونها،
~~وذلك متناول للزاني المحصن وغيره.
# قال في الفروع: فدل أن طرف محصن كمرتد. (بل ولا يجوز) معطوف على فلا يجب،
~~أي لا يجب القصاص بقتل واحد من هؤلاء ولا يجوز. (والمراد) قاله في الرعاية
~~والفروع. (قبل التوبة) وأما قتل المحارب بعد التوبة، فإن كان من ولي
~~المقتول فقد استوفى حقه، وإن كان من غيره ولا شبهة فإنه يقتل، لأنه معصوم
~~بالنسبة إلى غير ولي المقتول كالقاتل في غير المحاربة لسقوط التحتم
~~بالتوبة. (ولو كان القاتل) للحربي أو المرتد أو الزاني المحصن أو المحارب
~~المتحتم قتله (ذميا)، فالذمي فيه كالمسلم، لأن القتل منهما صادف محله
~~(ويعزر فاعل ذلك) لافتياته على الامام. (والقاتل معصوم الدم لغير مستحق
~~دمه)، لأنه لا سبب فيه يباح به دمه لغير ولي مقتول. (ولو قطع مسلم) يد مرتد
~~(أو) قطع (ذمي يد مرتد فأسلم) المرتد ثم مات، (أو) قطع مسلم يد (حربي فأسلم
~~ثم مات)، فلا شئ على القاطع (أو رمى) ms3045 مسلم أو ذمي (حربيا أو مرتدا فأسلم)
~~المرمي، (قبل أن يقع به السهم - فلا شئ عليه)، أي الجاني لأنه لم يجن على
~~معصوم، ولأنه رمى من هو مأمور برميه فلم يضمن، لأن الاعتبار في التضمين
~~بابتداء حال الجناية لأنها موجبة. (وإن قطع) مكلف (طرفا أو أكثر من مسلم
~~فارتد المقطوع، ومات من جراحه - فلا قود على القاطع) في النفس، لأنها نفس
~~مرتد غير معصوم ولا مضمون، بدليل ما لو قطع طرف ذمي فصار حربيا ثم مات من
~~جراحه. (وعليه) أي القاطع (الأقل من دية النفس، أو المقطوع)، لأنه لما لم
~~يرتد لم يجب عليه أكثر من دية النفس فمع الردة أولى. (يستوفيه الامام) لأن
~~مال المرتد فئ (وإن عاد) المقطوع (إلى الاسلام ثم مات وجب القصاص في النفس)
~~ولو بعد زمن تسرى فيه الجناية، لأنه مسلم حال الجناية والموت كما لو لم
~~يرتد. (وإن جرحه وهو مسلم ثم ارتد أو بالعكس) بأن جرحه وهو مرتد فأسلم، (ثم
~~جرحه جرحا آخر ومات منهما فلا قصاص فيه)، لأن أحد PageV05P615
# الجرحين غير مضمون أشبه شريك المخطئ. (ويجب نصف الدية لذلك)، لأن الجرح
~~في الحالين كجرح اثنين في الحالتين المذكورتين. (وسواء تساوى الجرحان، أو
~~زاد أحدهما: مثل إن قطع يديه وهو مسلم، و) قطع (رجليه وهو مرتد، أو
~~بالعكس). أو قطع يديه وهو مسلم ورجليه وهو مرتد أو بالعكس. (ولو قطع طرفا
~~أو أكثر من ذمي ثم صار) الذمي (حربيا) بأن انتقض عهده أو لحق بدار حرب
~~مقيما، (ثم مات من الجراحة فلا شئ على القاطع)، لأنه قتل لغير معصوم وقياس
~~ما سبق في المسلم إذا ارتد لا قصاص، وعليه الأقل من دية النفس أو المقطوع،
~~وإن قطع يد نصراني أو يهودي فتمجس، وقلنا: لا يقر فهو كما لو جنى على مسلم
~~فارتد، وإن قطع يد مجوسي فتنصر أو تهود ثم مات، وقلنا: يقر وجبت دية كتابي
~~ولو جرح ذمي عبدا ثم لحق بدار حرب فأسر واسترق، لم يقتل بالعبد، لأنه حر
~~حين وجب ms3046 القصاص. الشرط (الثالث: أن يكون المجني عليه مكافئا للجاني)، لأن
~~المجني عليه إذا لم يكافئ الجاني كان أخذه به أخذ الأكثر من الحق. (وهو) أي
~~كونه مكافئا للجاني (أن يساويه في الدين والحرية أو الرق) يعني أن لا يفضل
~~القاتل المقتول بإسلام أو حرية أو ملك. (فيقتل المسلم الحر) بمثله لقوله
~~(ص): المؤمنون تتكافأ دماؤهم ويسعى بذمتهم أدناهم ولا يقتل مؤمن بكافر.
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي. وفي لفظ: ولا يقتل مسلم بكافر. (و) يقتل
~~(الذمي الحر بمثله) اتفقت أديانهم أو اختلفت لقوله تعالى: * (كتب عليكم
~~القصاص في القتلى الحر بالحر) * ولا أثر لتفاوت الفضائل كالعلم والشرف.
~~(ويقتل العبد بالعبد والمسلم بالمسلم والذمي بالذمي) لحصول المكافأة
~~بينهما. (ويجري القصاص بينهما فيما دون النفس) كالنفس، (فله) أي العبد
~~(استيفاؤه) أي القصاص فيما دون النفس. (وله العفو عنه) لأنه محض حقه (دون
~~السيد سواء كانا) أي العبدان الجاني والمجني عليه (مكاتبين أو مدبرين أو
~~أمي ولد أو) كان (أحدهما كذلك أو لا) بأن كانا قنين (وسواء تساوت القيمة أو
~~لا، أو كان القاتل والمقتول لواحد أو لا) لتساويهم في الرق والمكاتب
~~PageV05P616
# عبد ما بقي عليه درهم. (ولو قتل عبد مسلم) ولو لمسلم (عبدا مسلما لذمي
~~قتل به)، لأنه يكافئه، وإن فضل سيده (ولا يقتل مكاتب لعبده الأجنبي)، لأن
~~المكاتب فضله بالملك. (ويقتل) المكاتب (بعبده ذي الرحم) قال في المبدع: في
~~الأشهر والأصح لا كما قطع به في المنتهى، لأنه فضله بالملك فهو كالأجنبي.
~~(ولو قتل من بعضه حر) كنصف (مثله)، بأن قتل منصفا (أو أكثر منه حرية) بأن
~~قتل منصفا من ثلثاه حر، (قتل به) لأن القاتل لم يفضله. و (لا) يقتل مبعض
~~(بأقل منه حرية) بأن قتل من ثلثاه حر منصفا مثلا، لأن القاتل فضل بما فيه
~~زائدا من الحرية (وإذا قتل الكافر الحر عبدا مسلما لم يقتل به قصاصا) لأنه
~~فضله بالحرية (وتؤخذ منه قيمته) لسيده، (ويقتل) الكافر (لنقضه العهد) بقتل
~~المسلم، (ويقتل الذكر بالأنثى ولا يعطي أولياؤه شيئا) لقوله ms3047 تعالى: *
~~(وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس) * (المائدة:
# 45). ولأنه (ص) قتل يهوديا رض رأس جارية بين حجرين، ولأنها شخصان يحد كل
~~منهما بقذف الآخر، فقتل به كالرجل بالرجل. (وتقتل الأنثى بالذكر) لأنها
~~دونه (ويقتل كل واحد منهما) أي الذكر والأنثى (بالخنثى، ويقتل) الخنثى (بكل
~~واحد منهما) أي من الذكر والأنثى لعموم: * (أن النفس بالنفس) *. (ويقتل
~~الذمي بالذمي حرا وعبدا بمثله) أي * (الحر بالحر والعبد بالعبد) * لما
~~تقدم. (و) يقتل (ذمي بمستأمن وعكسه) فيقتل المستأمن بالذمي (ولو مع اختلاف
~~أديانهم) فيقتل النصراني باليهودي، (ويقتل النصراني واليهودي بالمجوسي)،
~~لأن الكفر يجمعهم. (ويقتل الكافر بالمسلم) لأنه (ص) قتل يهوديا بجارية،
~~ولأنه إذا قتل بمثله فمن فوقه أولى: (إلا أن يكون) الكافر (قتله) أي المسلم
~~(وهو حربي ثم أسلم فلا يقتل) لقوله تعالى: * (قل للذين كفروا إن ينتهوا
~~يغفر لهم ما قد سلف) * (الأنفال: 38).
# ولأنه (ص) لم يقتل قاتل حمزة. (وإن كان القاتل) للمسلم (ذميا قتل لنقضه
~~العهد) قطع به في الفروع والتنقيح وغيرهما، (وعليه دية حر) إن كان المسلم
~~المقتول حرا. (أو قيمة عبد إن كان PageV05P617
# المسلم المقتول عبدا) كما لو مات، (ويقتل المرتد بالذمي)، وبالمستأمن ولو
~~تاب وقبلت توبته (ويقدم القصاص على القتل بالردة ونقض العهد)، لأنه حق آدمي
~~ويأتي في الردة يقتل لهما ولا دية، وتقدم أنه يقتل لنقض العهد وتؤخذ الدية
~~من ماله. (فإن عفا عنه) أي المرتد (ولي القصاص إلى الدية فله دية المقتول)
~~من مال المرتد كغيره، (وإن أسلم المرتد) وعفا عنه ولي القصاص (ف‍) - الدية
~~(في ذمته)، كسائر الحقوق عليه. (وإن قتل المرتد بالردة أو مات تعلقت) الدية
~~(بماله) كسائر الديون. (ولا يقتل مسلم ولو عبدا بكافر ذمي) في قول أكثر
~~العلماء منهم عمر وعثمان وعلي وزيد لقوله (ص): لا يقتل مسلم بكافر، رواه
~~البخاري. ولأنه منقوض بالكفر فلا يقتل به المسلم كالمستأمن. (ولو ارتد)
~~المسلم بعد جنايته على الكافر اعتبارا بحال الجناية. (ولا) يقتل (حر ولو
~~ذميا بعبد)، روي عن أبي بكر وعمر وعلي وزيد وابن ms3048 الزبير لقوله تعالى: *
~~(الحر بالحر والعبد بالعبد) * فدل على أنه لا يقتل به الحر، ولما روى أحمد
~~عن علي أنه قال من السنة أن لا يقتل حر بعبد، وعن ابن عباس مرفوعا مثله
~~رواه الدارقطني، ولأنه لا يقطع طرفه بطرفه مع التساوي في السلامة، فلا يقتل
~~به كالأب مع ابنه. (إلا أن يقتله) أي الكافر بالعبد أو (وهو) أي القاتل
~~كافر (عبد أو يجرحه وهو مثله) كافر أو عبد، (أو يكون الجارح مرتدا ثم يسلم
~~القاتل، أو الجارح أو يعتق العبد قبل موت المجروح، أو بعده، فإنه يقتل به
~~نصا). لأن الاعتبار في التكافؤ بحال الوجوب كالحد، فإذا قتل ذمي ذميا أو
~~جرحه ثم أسلم الجارح ومات المجروح وجب القصاص، لأنهما متكافئان حال
~~الجناية، ولان القصاص قد وجب فلا يسقط بما طرأ كما لو جن. (ولو جرح مسلم
~~ذميا أو) جرح (حر عبدا ثم أسلم المجروح أو عتق ومات فلا قود)، لأن المكافأة
~~معدومة حال الجناية (وعليه) أي الجاني (دية جرح المسلم) لأن الاعتبار في
~~الأرش بحال استقرار الجناية بدليل ما لو قطع يدي رجل ورجليه، فسرى إلى نفسه
~~ففيه دية واحدة اعتبارا PageV05P618
# بحال استقرار الجناية ولو اعتبر حال الجناية وجب ديتان. (فيأخذ سيد العبد
~~ديته إلا إن تجاوز الدية أرش الجناية فالزيادة لورثة العبد). لأنه مات حرا
~~فيورث عنه ما تجدد بالحرية، فأما أرش الجناية فقد استحقه السيد حين كان
~~رقيقا فلم يسقط بعتقه. (ولا يقتل السيد) ولو مكاتبا (بعبده) لأنه فضله
~~بالملك، (ويقتل به) أي السيد (عبده) لأنه دونه (و) يقتل العبد (بحر غيره)
~~أي غير سيده لما سبق، (ولا يقطع طرف الحر بطرف العبد) كما لا يقاد به في
~~النفس. (وإن رمى مسلم ذميا عبدا فلم يقع به السهم حتى عتق وأسلم فلا قود)،
~~لعدم المكافأة (وعليه) أي الرامي (للورثة) دون سيده، (دية حر مسلم إن مات
~~من الرمية) لأن الاتلاف حصل لنفس حر مسلم.
# فصل ولو قطع أنف عبد قيمته ألف فاندمل الجرح ثم أعتق العبد ms3049 وجبت القيمة
~~للسيد. (أو) قطع أنفه ثم (أعتق ثم اندمل)، وجبت قيمته بكمالها للسيد، (أو)
~~قطع أنفه وأعتق و (مات من سراية الجرح وجبت قيمته بكمالها للسيد)، لأنه حين
~~الجناية كان رقيقا له، والجناية يراعى فيها حال وجودها. (وإن قطع) الجاني
~~(يده) أي العبد (فأعتق) أي أعتقه سيده، (ثم عاد) الجاني (فقطع رجله واندمل
~~الجرحان وجب في يده نصف قيمته) لأنه حين الجناية عليها كان رقيقا (و) وجب
~~(القصاص في الرجل) لأنه مكافئ له وقت الجناية عليها. (أو نصف الدية إن عفا)
~~العتيق (عن القصاص) ويكون له لا لسيده لأنه حر. (وإن اندمل قطع اليد وسرى
~~قطع الرجل إلى نفسه ففي اليد نصف قيمته لسيده) اعتبارا بوقت الجناية، (وعلى
~~القاطع القصاص في النفس) للمكافأة حال الجناية التي سرت. (أو الدية كاملة
~~لورثته) أي العتيق نسبا أو ولاء (مع العفو منهم عن القصاص، (وإن
~~PageV05P619
# اندمل قطع الرجل وسرى قطع اليد ففي الرجل القصاص أو نصف الدية لورثته)
~~كما تقدم.
# (ولا قصاص في اليد ولا في سرايتها) لأنه وقت قطعها كان رقيقا فلا مكافأة.
~~(وعلى الجاني لسيده أقل الأمرين من أرش القطع أو دية حر).
# قلت: وما بقي من الدية بعد أرش القطع للورثة على ما تقدم، (وإن سرى
~~الجرحان لم يجب القصاص إلا في الرجل) لوجود المكافأة حينها بخلاف اليد
~~والنفس. (فإن اقتص منه وجب نصف الدية) لقطع الرجل، (وللسيد أقل الأمرين من
~~نصف القيمة أو نصف الدية، فإن كان قاطع الرجل غير قاطع اليد، واندملا فعلى
~~قاطع اليد نصف القيمة لسيده)، لأنه قنه وقت جنايته عليه. (وعلى قاطع الرجل
~~القصاص) فيها (أو نصف الدية) لورثة العتيق حر حين قطع رجله، (وإن سرى
~~الجرحان إلى نفسه فلا قصاص على الأول) لأن جنايته حال الرق فلا مكافأة،
~~(وعليه نصف دية حر) اعتبارا بحال استقرار الجناية كما مر. (وعلى الثاني
~~القصاص في النفس) لمكافأته له حال جنايته عليه حيث تعمد، لأنه شاركه في
~~القتل عمدا عدوانا كشريك الأب. (وإن قطع) مكلف (عين عبد ms3050 ثم عتق) العبد (ثم
~~قطع آخر يده ثم) قطع (آخر رجله، فلا قود على الأول اندمل جرحه أو سرى)،
~~لأنه لم يكن مكافئا حين الجناية. (وعلى الآخرين القصاص في الطرفين) إن
~~اندملا للمكافأة، (وإن سرت الجراحات كلها فعليهما) أي قاطع اليد وقاطع
~~الرجل (القصاص في النفس) للمكافأة، لأن جنايتهما على حر. (وإن عفا) ولي
~~العتيق (عن القصاص فعليهم الدية أثلاثا) لموته بسراية جراحاتهم، (ويستحق
~~السيد أقل الأمرين من نصف القيمة) لقلع عينه، (أو ثلث الدية) والباقي
~~للورثة، (وإن كان الجانيان) أو الأجنياء (في حال الرق والثالث في حال
~~الحرية فمات) العتيق (فعليهم الدية) أثلاثا، (وللسيد أقل الأمرين من أرش
~~الجنايتين أو ثلثي الدية) والباقي للورثة كما تقدم. (وإن قطع يده ثم
~~PageV05P620
# عتق فقطع آخر رجله ثم عاد الأول فقتله بعد الاندمال فعليه القصاص
~~للورثة)، لأنه قتل بعد الحرية، (و) عليه (نصف القيمة للسيد) لقطع يده،
~~(وعلى الآخر القصاص في الرجل أو نصف الدية) للورثة، (وإن كان) قتله (قبل
~~الاندمال فعلى الجاني الأول القصاص في النفس) لمكافأته له حين قتله، (دون
~~اليد) لأنه قطعها في رقه، (فإن اختار الورثة القصاص في النفس سقط حق السيد)
~~لأنه لا يجوز أن يستحق عليه النفس وأرش الطرف قبل الاندمال، فإن الطرف داخل
~~في النفس في الأرش. (وإن اختاروا العفو فعليه الدية دون أرش الطرف)
~~لاندراجه في دية النفس. (وللسيد أقل الأمرين من نصف القيمة أو أرش الطرف
~~والباقي للورثة) كما تقدم. (وعلى الثاني القصاص في الرجل) لأنه مكافئ له
~~حال الجناية. (و) عليه (مع العفو نصف الدية) لقطع الرجل، (وإن كان) القاطع
~~(الثاني هو الذي قتله قبل الاندمال فعليه القصاص في النفس) لمكافأته له حين
~~القتل، (ومع العفو نصف دية واحدة) يعني إن كان بعد استيفاء القصاص في
~~الرجل، أما قبله فدية كاملة كما يعلم من السوابق واللواحق. (وعلى الأول نصف
~~القيمة للسيد ولا قصاص) على الأول، لأنه لم يكافئه حين الجناية. (وإن كان
~~القاتل ثالثا فقد استقر القطعان)، لأن قتل الثالث له قطع ms3051 سرايتهما، (وعلى
~~الأول نصف القيمة للسيد)، لأنه جنى عليه حين كان رقيقا. (وعلى الثاني
~~القصاص في الرجل أو نصف الدية لورثته، وعلى الثالث القصاص في النفس أو
~~الدية مع العفو)، لأنه كان حرا حين جنايتهما، (وإذا قطع يد عبده، ثم أعتقه
~~ثم اندمل فلا شئ عليه) لأنه حين الجناية كان ملكه، (وإن مات) العبد (بعد
~~العتق بسراية الجرح - فلا قصاص فيه) اعتبارا بحال الجناية. (ويضمنه بما زاد
~~على أرش القطع من الدية لورثته)، لأنه مات حرا، (فإن لم يكن له وارث سواه
~~وجب) PageV05P621
# ذلك (لبيت المال)، لأن السيد قاتل فلا يرث. (ولو قتل من يعرفه) أو يظنه
~~(ذميا عبدا، فبان أنه قد أسلم وعتق، فعليه) أي القاتل (القصاص) لأنه قتل من
~~يكافئه عمدا محصنا بغير حق أشبه ما لو علم حاله، (ومثله من قتل من يظنه
~~قاتل أبيه) فلم يكن (أو قتل من يعرفه) مرتدا (أو) من (يظنه مرتدا فلم يكن)،
~~كذلك فيجب القصاص لما سبق. الشرط (الرابع: أن لا يكون المقتول من ذرية
~~القاتل فلا يقتل والد أبا كان أو أما، وإن علا بولده، وإن سفل، من ولد
~~البنين أو البنات)، لحديث ابن عباس مرفوعا: لا يقتل والد بولده، رواه ابن
~~ماجة والترمذي من رواية إسماعيل بن مسلم المكي، ورواه أحمد والترمذي وابن
~~ماجة من رواية حجاج بن أرطأة عن عمرو بن شعيب، عن أبيه عن جده، قال ابن عبد
~~البر: هو حديث مشهور عند أهل العلم بالحجاز والعراق، يستغنى بشهرته وقبوله
~~والعمل به عن الاسناد، حتى يكون الاسناد في مثله مع شهرته تكلفا. وقال (ص):
~~أنت ومالك لأبيك. فمقتضى هذه الإضافة تمكينه إياه، فإذا لم تثبت حقيقة
~~الملكية ثبتت للإضافة بشبهة في إسقاط القصاص، ولأنه كان سببا في إيجاده،
~~فلا يكون سببا في إعدامه. (وتؤخذ من حر الدية) أي دية المقتول، كما تجب على
~~الأجنبي لعموم أدلتها. (ولا تأثير لاختلاف الدين، و) لاختلاف (الحرية) فلو
~~كان أحدهما مسلما والآخر كافرا أو أحدهما رقيقا، والآخر حرا فلا قصاص
~~(كاتفاقهما. ms3052 فلو قتل الكافر ولده المسلم، أو) قتل (العبد ولده الحر لم يجب
~~القصاص لشرف الأبوة، إلا أن يكون ولده من رضاع أو زنا فيقتل الوالد به)،
~~لأنه ليس بولده حقيقة. (ولو تداعى نفسان نسب صغير مجهول النسب ثم قتلاه قبل
~~إلحاقه بواحد منهما، فلا قصاص عليهما)، لأنه يجوز أن يكون ابن كل واحد
~~منهما أو ابنهما، (وإن ألحقته القافة بواحد منهما ثم قتلاه، لم يقتل أبوه)
~~لما سبق، (وقتل الآخر) لأنه ليس بأب. (وإن رجعا عن الدعوى لم يقبل رجوعهما
~~عن إقرارهما، كما لو ادعاه واحد فألحق به ثم جحده) فإنه لا يقبل جحوده، لأن
~~النسب حق للولد فرجوعه عنه رجوع إقرار بحق PageV05P622
# لآدمي. (وإن رجع أحدهما) عن دعواه (صح رجوعه وثبت نسبه من الآخر)، لزوال
~~المعارض ورجوعه لا يسقط نسبه، (ويسقط القصاص عن الذي لم يرجع) لأنه أب
~~(ويجب) القصاص (على الراجع)، لأنه أجنبي. (وإن عفا عنه) من وراث المقتول
~~(فعليه نصف الدية) كما تقدم في شريك الأب. (ولو اشترك رجلان في وطئ امرأة
~~في طهر واحد وأتت بولد يمكن أن يكون منهما)، بأن كانت لستة أشهر فأكثر من
~~وطئهما، (فقتلاه قبل إلحاقه بأحدهما لم يجب القصاص) على واحد منهما لعدم
~~تحقق الشرط. (وإن نفيا نسبه لم ينتف)، لان النسب حق للولد. (إلا باللعان)
~~بشروطه ومنها أن يكون بين زوجين، وأن يتقدمه قذف، وإن نفاه أحدهما لم ينتف
~~لقوله، لأنه لحقه بالفراش فلا ينتفى إلا باللعان بخلاف التي قبلها، لأن
~~أحدهما إذا رجع هناك لحق الآخر، وأيضا ثبوته هناك بالاعتراف فيسقط بالجحد،
~~وههنا بالاشتراك فلا ينتفى بالجحد. (ويقتل الولد) المكلف ذكرا كان أو أنثى
~~(بكل واحد من الأبوين المتكافئين، وإن علوا) للآية، والاخبار وموافقة
~~القياس وقياسه على الأب ممتنع لتأكد حرمته، ولأنه إذا قتل بالأجنبي فبأبيه
~~أولى، ولأنه يحد بقذفه فيقتل به كالأجنبي، (ومتى ورث ولده) أي القاتل
~~(القصاص أو) ورث (شيئا منه) أي القصاص، وإن قل سقط القصاص، لأنه لو لم يسقط
~~لوجب للولد على الوالد وهو ممنوع، ms3053 ولأنه إذا لم يجب بالجناية عليه فلئلا
~~يجب بالجناية على غيره أولى. (أو ورث القاتل شيئا من دمه سقط القصاص)، لأنه
~~لو لم يسقط لوجب له على نفسه القصاص وهو ممنوع. (فلو قتل أحد الزوجين الآخر
~~ولهما ولد) فلا قود، لأنه لو وجب لوجب لولده، وإذا لم يجب للولد بالجناية
~~فعلى غيره أولى، وسواء كان الولد ذكرا أو أنثى، أو كان للمقتول من يشاركه
~~في الميراث، لأنه لو وجب لثبت له حرمته ولا يمكن وجوبه، وإذا سقط بعضه سقط
~~كله، لأنه لا يتبعض كما لو عفا أحد الشريكين. (أو قتل رجل أخا زوجته فورثته
~~ثم ماتت فورثها) زوجها القاتل، (أو) ورثها (ولده) لم يجب القصاص، سواء كان
~~لها ولد من غيره أو لا، لأنه ورث هو أو ولده شيئا من دمه وهو لا يتبعض. (أو
~~قتلت) المرأة (أخا زوجها فصار القصاص أو جزء منه لابنها) بموت زوجها الوارث
~~لأخيه. (أو قتل رجل أخاه فورثه ابن القاتل أو) ورثه PageV05P623
# (أحد يرث ابنه منه شيئا لم يجب القصاص) لإرث ولده جزءا من دمه، (وإذا قتل
~~أحد أبوي المكاتب المكاتب) لم يجب القصاص لعموم ما سبق، (أو) قتل أحدهما
~~(عبدا له) أي للمكاتب (لم يجب القصاص) لأنه لو وجب لكان للمكاتب ولا يثبت
~~له قصاص على أبويه، كما لو قتلاه، وأولى (وإن اشترى المكاتب أحد أبويه) أو
~~غيره من ذوي رحمه المحرم، (ثم قتله لم يجب القصاص) لأنه فضله بالملك. وهذا
~~بخلاف ما قدمه فيما سبق وتقدم التنبيه عليه، (ولو قتل) مكلف (أباه أو أخاه
~~فورثه أخواه ثم قتل أحدهما) أي الأخوين (صاحبه سقط القصاص عن الأول لأنه
~~ورث بعض دم نفسه)، لأن أخويه يستحقان دم أبيهما أو أخيهما، فإذا قتل أحدهما
~~صاحبه ورث القاتل الأول ما كان يستحقه المقتول، لأنه أخوه، فعلى هذا يستحق
~~نصف دمه، لأن دم الأب أو الأخ بين أخوين نصفين ضرورة أن القاتل لا يرث
~~المقتول، وإن قتل الثاني الأول ثم الثالث الرابع قتل الثالث دون الثاني،
~~لإرثه ms3054 نصف دمه عن الرابع، وعليه نصف دية الأول للثالث. (وإن قتل أحد
~~الاثنين أباه و) قتل (الآخر أمه وهي زوجة الأب سقط القصاص عن الأول)، وهو
~~قاتل الأب (لذلك)، أي لإرثه بعض دم نفسه وذلك ثمن دم الأب. (والقصاص على
~~القاتل الثاني) فلأخيه قتله ويرثه، وإنما سقط القصاص عن قاتل الأب. (لأن
~~القتيل الثاني) وهو الام (ورث جزءا من دم الأول) وهو الثمن، (فلما قتل
~~ورثه) قاتل الأب ضرورة أن القاتل لا يرث (فصار له جزء من دم نفسه) وهو
~~الثمن، (فسقط القصاص عن الأول وهو قاتل الأب، لإرثه ثمن أمه وعليه سبعة
~~أثمان ديته لأخيه) قاتل أمه لإرثه ذلك من أبيه، (وله) أي قاتل الأب (أن
~~يقتص من أخيه) قاتل أمه (ويرثه) لأن القتل بحق لا يمنع الميراث. (ولو كانت
~~الزوجة بائنا) أو قتلاهما معا مطلقا، (فعلى كل واحد منهما القصاص لأخيه).
~~لأن أحدهما لا يرث من دم نفسه شيئا لعدم الزوجية أو لموتهما معا. (فإن بادر
~~أحدهما) فقتل (أحدهما أخاه سقط عنه القصاص، لأنه يرث أخاه إن لم يكن
~~للمقتول ابن أو ابن ابن فإن كان) له ابن أو ابن ابن فالأخ محجوب به، (فله)
~~أي الابن أو ابن الابن (قتل PageV05P624
# عمه ويرثه إن لم يكن له وارث سواه)، لما مر أن القتل بحق لا يمنع
~~الميراث. (فإن تشاحا في المبتدئ منهما بالقتل احتمل أن يبدأ بقتل القاتل
~~الأول)، واختاره ابن حمدان (أو يقرع بينهما ) قدمه في المبدع، قال في
~~الشرح: وهو قول القاضي، (وأيهما قتل صاحبه أو بمبادرة أو قرعة ورثه إن لم
~~يكن له وارث سواه) لأن قتله بحق. (وسقط عنه القصاص) لإرثه دم نفسه (وإن
~~كان) الأخ القاتل لأخيه (محجوبا عن ميراثه كله) بابن أو ابن ابن (فلوارث
~~القتل) وهو وارث المال، (قتل الآخر) لإرثه دمه وعدم المانع، وله العفو إلى
~~الدية أو مجانا. (وإن عفا أحدهما) أي الأخوين (عن الآخر ثم قتل المعفو عنه
~~العافي ورثه أيضا) إن لم يكن حاجب لأنه قتل بحق. ms3055 (وسقط عنه ما وجب عليه من
~~الدية) إذ لا يجب للانسان على نفسه شئ (وإن تعافيا جميعا) بأن عفا كل منهما
~~عن الآخر، (على الدية تقاصا بما استويا فيه) فيسقط من دية الأب بقدر دية
~~الام. (ووجب لقاتل الام الفضل عن قاتل الأب لأن عقلها) أي ديتها (نصف عقل
~~الأب، وإن كان لكل واحد منهما ابن) أو ابن ابن (يحجب عمه من ميراث أبيه)
~~بأن لم يقم به مانع (فإذا قتل أحدهما صاحبه ورثه ابنه) أو ابن ابنه
~~(وللابن) أو ابن الابن (أن يقتل عمه) لإرثه دمه، (ويرثه) أي المقتول منهما
~~(ابنه) أو ابن ابنه (ويرث كل واحد من الابنين مال أبيه، ومال جده الذي قتله
~~عمه دون) القتيل (الذي قتله أبوه)، ضرورة أن القاتل لا يرث المقتول (وإن
~~كان لكل واحد منهما بنت فقتل أحدهما صاحبه سقط القصاص عنه، لأنه يرث نصف
~~ميراث أخيه ونصف قصاص نفسه، فورث مال أبيه الذي قتله أخوه) أو مال
~~PageV05P625
# أمها الذي قتلها أخوه (و) ورث (نصف مال أبيه الذي قتله هو وورثت البنت
~~التي قتل أبوها نصف) مال (أبيها ونصف مال جدها الذي قتله عمها، ولها على
~~عمها نصف دية قتيله، وإذا كان أربع إخوة قتل الأول الثاني و) قتل (الثالث
~~والرابع، فالقصاص على الثالث) دون الأول، لإرثه نصف دمه عن الرابع. (ووجب
~~له) أي الثالث (نصف الدية على الأول)، لقتله أخاه ضرورة أن القاتل لا يرث.
~~(وللأول قتله) أي الثالث بأخيه الرابع، (فإن قتله ورثه) لأنه قاتل بحق
~~(وورث ما يرثه من أخيه الثاني)، لأنه من جملة تركته. (فإن عفا) الأول (عنه)
~~أي الثالث (إلى الدية وجبت عليه) أي الثالث (بكمالها يقاصه) الثالث
~~(بنصفها) الذي ورثه من الثاني ويعطيها نصفها. (وإن كان لهما) أي للأول
~~والثالث (ورثة) تحجب الآخر أو لا. (فتفصيلهما كالتي قبلها) فيما إذا قتل
~~أحدهما أباه والآخر أمه. الشرط (الخامس): ب‍ (أن تكون الجناية عمدا) محضا
~~بخلاف شبه العمد والخطأ، فلا قصاص فيهما إجماعا حكاه في الشرح. (وإن قتل ms3056 من
~~لا يعرف) بإسلام أو حرية، (وادعى كفره أو رقه) وجب القصاص، لأنه محكوم
~~بإسلامه بالدار، ولهذا يحكم بإسلام اللقيط، ولان الأصل الحرية والرق طارئ
~~(أو ضرب ملفوفا فقده أو ألقي عليه) أي الملفوف (حائطا وادعى أنه كان ميتا
~~وأنكر وليه) وجب القصاص لأن الأصل الحياة. (أو قطع طرف البنان وادعى شلله
~~أو قلع عينا وادعى عماها)، وأنكر المجني عليه وجب القصاص، لأن الأصل
~~السلامة. (أو قطع ساعدا وادعى أنه لم يكن عليه كف، أو) قطع (ساقا وادعى
~~أنها) أي الساق (لم يكن لها قدم) وجب القصاص، لأن الأصل بقاء الكف والقدم.
~~(أو قتل) مكلف (رجلا في داره وادعى أنه دخل لقتله أو أخذ ماله أو يكابره
~~على أهله فقتله دفعا عن نفسه)، أو ماله أو أهله، (وأنكر وليه) وجب القصاص
~~لان الأصل عدم ما يدعيه سواء وجد في دار القاتل أو غيرها، معه سلاح أو لا
~~لما روي عن علي أنه: سئل عمن وجد مع امرأته رجلا آخر فقتله، فقال: إن لم
~~يأت بأربعة فليعط برمته رواه سعيد ورجاله ثقات، ولان الأصل عدم ما يدعيه،
~~قال في الفروع: ويتوجه عدمه في PageV05P626
# معروف بالفساد. (أو تجارح اثنان وادعى كل منهما أنه جرحه دفعا عن نفسه)
~~وأنكر الآخر ، (وجب القصاص والقول قول المنكر مع يمينه إذا لم تكن بينة)
~~لعموم قوله (ص): البينة على المدعي واليمين على من أنكر. (ومتى صدق المنكر)
~~في شئ مما تقدم من الصور، (فلا قود ولا دية) لقول عمر رواه سعيد وهو منقطع،
~~وروي عن الزبير نحوه، ولان الخصم اعترف بما يبيح قتله فسقط حقه، كما لو أقر
~~بقتله قصاصا. (وإن ادعى القاتل أن المقتول زنى وهو محصن لم تقبل دعواه من
~~غير بينة)، لأن الأصل عدم ذلك. (وإن أقام شاهدين بإحصانه قبل) بخلاف الزنا
~~فلا بد فيه من أربعة كما يأتي. (وإن اختصم قوم بدار فجرح) بعضهم بعضا (وقتل
~~بعضهم بعضا وجهل الحال) بأن لم يعلم القاتل ولا الجارح، (فعلى عاقلة
~~المجروحين دية القتلى، يسقط ms3057 منها أرش الجراح)، قضى به علي رواه أحمد. (فإن
~~كان فيهم) أي المختصمين (من ليس به جرح شارك المجروحين في دية القتل) هذا
~~أحد وجهين أطلقهما ابن حمدان. قال في تصحيح الفروع: اختاره في التصحيح
~~الكبير، والوجه الثاني لا دية عليهم وهو ظاهر كلام جماعة من الأصحاب.
~~(ويأتي في القسامة: إذا قال إنسان ما قتل هذا المدعى عليه بل أنا قتلته،
~~وله قتل من وجده يفجر بأهله، وظاهر كلام أحمد لا فرق بين كونه) أي الفاجر
~~(محصنا أو غيره) روي عن عمر وعلي. (وصرح به الشيخ) لأنه ليس بحد وإنما هو
~~عقوبة على فعله وإلا اعتبرت شروط الحد، وقال الشافعي: له قتله فيما بينه
~~وبين الله تعالى إذا كان الزاني محصنا، وللمالكية قولان في اعتبار إحصانه.
~~(والحر المسلم يقاد به قاتله) عدوانا، (وإن كان مجدع الأطراف) أي مقطوعها
~~(معدوم الحواس) من سمع وبصر وشم وذوق ولمس، (والقاتل صحيح سوى الخلق
~~وبالعكس)، بأن كان القاتل مجدع الأطراف PageV05P627
# معدوم الحواس والمقتول صحيح سوى الخلق. (وكذلك إن تفاوتا في العلم والشرف
~~والغنى والفقر والصحة والمرض والقوة والضعف والكبر والصغر ونحو ذلك) كالحذق
~~والبلادة إجماعا حكاه في الشرح لعموم الآيات، لقوله (ص): المؤمنون تتكافأ
~~دماؤهم (ويجري في القصاص بين الولاة) جمع وال ويتناول الامام والقاضي
~~والأمير. (والعمال) على الصدقات أو الخراج أو غيرهما، (وبين رعيتهم) قال في
~~الشرح: لا نعلم في هذا خلافا لعموم الآيات والاخبار. (ولا يشترط في وجوب
~~القصاص كون القتل في دار الاسلام) فيقتل مكافئه بشروطه، وإن كان بدار حرب
~~سواء كان هاجر أو لم يهاجر لعموم الأدلة. (وقتل الغيلة) بكسر الغين المعجمة
~~وهي القتل على غرة (وغيره) أي غير قتل الغيلة (سواء في القصاص والعفو)
~~لعموم الأدلة، (وذلك) أي القصاص والعفو في قتل الغيلة وغيره، (للولي)
~~الوارث للمقتول لقيامه مقامه، (دون السلطان) فليس له قصاص ولا عفو مع وجود
~~وارث لعموم قوله تعالى: * (فقد جعلنا لوليه سلطانا) * وقوله (ص): فأهله بين
~~خيرتين فإن لم يكن فهو ولي المقتول له القصاص. ms3058 والعفو على الدية لا مجانا.
# باب استيفاء القصاص (وهو) أي استيفاء القصاص (فعل مجني عليه) إن كانت
~~الجناية على ما دون النفس (أو) فعل (وليه) أي وارثه إن كانت على النفس
~~(بجان عامد مثل ما فعل) الجاني (أو شبهه) أي شبه فعل الجاني. (وله) أي
~~استيفاء القصاص (ثلاثة شروط: أحدها أن يكون مستحقه مكلفا) لأن غير المكلف
~~ليس أهلا للاستيفاء بعد تكليفه، بدليل أنه لا يصح إقراره ولا تصرفه (فإن
~~كان) مستحق القصاص (صغيرا أو مجنونا لم يجز) لآخر (استيفاؤه) لما تقدم.
# (ويحبس القاتل حتى يبلغ الصغير و) حتى (يعقل المجنون)، لأن فيه حظا
~~للقاتل بتأخير قتله PageV05P628
# وحظا للمستحق بإيصاله إلى حقه، ولأنه يستحق إتلاف نفسه ومنفعته فإذا تعذر
~~استيفاء النفس لعارض بقي إتلاف المنفعة سالما عن المعارض، وقد حبس معاوية
~~هدبة بن خشرم في قود حتى بلغ ابن القتيل فلم ينكر ذلك وكان في عصر الصحابة.
~~(وليس لأبيهما) أي الصغير والمجنون (استيفاؤه) لهما (كوصي وحاكم) لأن القصد
~~التشفي وترك الغيظ، ولا يحصل ذلك باستيفاء الأب أو غيره بخلاف الدية، فإن
~~الغرض يحصل باستيفائه، ولان الدية يملك استيفاءها إذا تعينت والقصاص لا
~~يتعين. (فإن كانا محتاجين إلى نفقة فلولي مجنون العفو إلى الدية دون ولي
~~الصغير نصا)، لأن المجنون ليس في حالة معتادة ينتظر فيها إفاقته ورجوع عقله
~~بخلاف الصبي، وتقدم في اللقيط ما في ذلك. (وإن ماتا) أي الصغير والمجنون
~~(قبل البلوغ والعقل قام وارثهما مقامهما فيه)، أي في استيفاء القصاص، لأنه
~~حق لهما فانتقل بموتهما إلى وارثهما كسائر حقوقهما. (وإن قتلا قاتل أبيهما
~~أو قطعا قاطعهما) أي الصغير والمجنون (قهرا) سقط حقهما، لأنه أتلف عين حقه
~~فسقط الحق أشبه ما لو كان لهما وديعة عند شخص فأتلفاها. (أو اقتصا ممن لا
~~تحمل العاقلة ديته كالعبد سقط حقهما) وجها واحدا، لأنه لا يمكن إيجاب ديته
~~على العاقلة فلم يكن إلا سقوطه. الشرط (الثاني: اتفاق المستحقين له) أي
~~القصاص (على استيفائه)، لأن الاستيفاء حق مشترك لا يمكن تبعيضه، فلم يجز ms3059
~~لاحد التصرف فيه بغير إذن شريكه. (وليس لبعضهم استيفاؤه دون بعض) لأنه يكون
~~مستوفيا لحق غيره بغير إذن، ولا ولاية له عليه أشبه الدين. (فإن فعل) بأن
~~استوفى أحدهم القصاص بدون إذن الباقي، (فلا قصاص عليه) لأنه قتل نفسا يستحق
~~بعضها فلم يجب قتله بها، لأن النفس لا تؤخذ ببعض نفس، ولأنه مشارك في
~~استحقاق القتل فلم يجب عليه قود كالشريك في الجارية إذا وطئها. ويفارق ما
~~إذا قتل الجماعة واحدا، فإنا لم نوجب القصاص بقتل بعض النفس. (ولشركائه في
~~تركة الجاني حقهم من الدية) لأن حقهم من القصاص سقط بغير اختيارهم، فأشبه
~~ما لو مات القاتل. (وترجع ورثة الجاني على المقتص بما فوق حقه) من الدية
~~(فلو كان الجاني أقل دية من قاتله مثل: امرأة قتلت رجلا له ابنان قتلها
~~أحدهما بغير إذن) الابن (الآخر، فللآخر نصف دية أبيه في تركة المرأة) التي
~~قتلته كما لو PageV05P629
# ماتت. (وترجع ورثتها بنصف ديتها على قاتلها) لأنه لا يستحق سوى نصف دمها
~~وقد استوفاه. (وهو) أي نصف دية المرأة (ربع دية الرجل) لأن دية المرأة نصف
~~دية الرجل كما يأتي. (وإن عفا بعضهم) أي الورثة عن القصاص، (وكان ممن يصح
~~عفوه) بأن كان مكلفا (ولو) كان العفو (إلى الدية سقط القصاص) روي عن عمر
~~وعلي لأن القصاص حق مشترك بين الورثة لا يتبعض مبناه على الدرء والاسقاط،
~~فإذا أسقط بعضهم حقه سرى إلى الباقي كالعتق. (وإن كان العافي) على القصاص
~~(زوجا أو زوجة) لقول زيد بن وهب: أن عمر أتي برجل قتل قتيلا فجاء ورثة
~~المقتول ليقتلوه فقالت امرأة المقتول وهي أخت القاتل عفوت عن حقي. فقال
~~عمر: الله أكبر عتق القتيل رواه أبو داود لأن من ورث المال ورث القود كما
~~يأتي. (وكذا لو شهد أحدهم) أي الورثة (ولو مع فسقه بعفو بعضهم)، فإنه يسقط
~~حق الجميع من القصاص لكون شهادته إقرارا بأن نصيبه من القصاص سقط وهو لا
~~يتبعض (وللباقي) الذين لم يعفوا (حقهم من الدية على الجاني) سواء عفا ms3060 مطلقا
~~أو إلى الدية، لان حقه من القصاص سقط بغير رضاه، فثبت له البدل كما لو ورث
~~بعض دمه أو مات (فإن قتله الباقون عالمين بالعفو و) عالمين ب‍ (- سقوط
~~القصاص فعليهم القود حكم بالعفو حاكم أو لا)، لأنه لو قتل عمد عدوان أشبه
~~ما قتلوه ابتداء. (وإن لم يكونوا عالمين بالعفو) وبسقوط القصاص، (فلا قود)
~~عليهم (ولو كان قد حكم بالعفو)، لأن عدم العلم بذلك شبهته درأت القود
~~كالوكيل إذا قتله بعد العفو وقبل العلم به. (وعليهم) أي القاتلين (ديته)
~~لأن القتل قد تعذر والدية بدله. (وسواء كان الجميع حاضرين أو) كان بعضهم
~~حاضرا و (بعضهم غائبا) لاستوائهم معنى. (فإن كان القاتل هو العافي فعليه
~~القصاص) ولو ادعى نسيانه أو جوازه، (وإن كان بعضهم) أي الورثة (غائبا انتظر
~~قدومه وجوبا)، لأنه حق مشترك أشبه ما لو كان المقتول عبدا مشتركا. (ويحبس
~~القاتل حتى يقدم) الغائب كما تقدم في الصغير والمجنون.
# (وكل من ورث المال ورث القصاص على قدر ميراثه من المال حتى الزوجين وذوي
~~PageV05P630
# الأرحام) لأنه حق فيستحقه الوارث من جهة مورثه أشبه المال، والأحسن رفع
~~الزوجين وذوي الأرحام عطفا على كل، وعلى عبارة المصنف تبعا للمقنع تكون حتى
~~حرف جر لانتهاء الغاية، أي كل من ورث المال ورث القصاص ينتهي ذلك إلى
~~الزوجين وذوي الأرحام. (ومن لا وارث له فوليه الامام) لأنه ولي من لا ولي
~~له، (إن شاء اقتص) لأن بنا حاجة إلى عصمة الدماء، فلو لم يقتل من لا وارث
~~له لقتل. (وإن شاء عفا إلى دية كاملة) فأكثر لأنه يفعل ما يرى فيه المصلحة
~~للمسلمين في القصاص والعفو. (وليس له العفو مجانا) ولا على أقل من دية
~~لأنها للمسلمين ولاحظ لهم في ذلك. (وإذا اشترك جماعة في قتل واحد فعفا
~~عنهم) ورثته (إلى الدية، فعليهم دية واحدة وإن عفا عن بعضهم فعلى المعفو
~~عنه قسطه منها) أي من الدية بدل المحل، وهو واحد فتكون ديته واحدة سواء
~~أتلفه واحد أو جماعة. وأما القصاص فهو عقوبة ms3061 على الفعل فيتقدر بقدره. الشرط
~~(الثالث: أن يؤمن في الاستيفاء التعدي إلى غير الجاني) لقوله تعالى: * (فلا
~~يسرف في القتل) * (الإسراء: 33).
# وإذا أفضى إلى التعدي ففيه إسراف، (فلو وجب القود أو الرجم على حامل أو)
~~على حائل أو (حملت بعد وجوبه لم تقتل حتى تضع الولد وتسقيه اللبأ)، قال في
~~المبدع: بغير خلاف لما روى ابن ماجة بإسناده عن عبد الرحمن بن غنم قال:
~~حدثنا معاذ بن جبل وأبو عبيدة بن الجراح وعبادة بن الصامت وشداد بن أوس،
~~قالوا: إن رسول الله (ص) قال: إذا قتلت المرأة عمدا فلا تقتل حتى تضع ما في
~~بطنها إن كانت حاملا وحتى تكفل ولدها وإن زنت لم ترجم حتى تضع ما في بطنها
~~وحتى تكفل ولدها. ولأنه يخاف على ولدها وقتله حرام والولد يتضرر بترك اللبأ
~~ضررا كثيرا، وقال في الكافي: لا يعيش إلا به. (ثم إن وجد من يرضعه مرضعة
~~راتبة قتلت) لأن تأخير قتلها إنما كان للخوف على ولدها وقد زال ذلك. (وإن
~~وجد مرضعات غير رواتب أو) وجد (لبن شاة ونحوها ليسقي منه راتبا جاز قتلها)
~~لأنه لا يخاف على الولد إذن التلف (ويستحب PageV05P631
# لولي القتل تأخيره) حينئذ (إلى الفطام)، دفعا لضرر الولد بذلك. (وإن لم
~~يكن له) أي الولد (من يرضعه تركت حتى ترضعه حولين ثم تفطمه) للخبر والمعنى.
~~لأن القتل إذا أخر من أجل حفظ الحمل، فلان يؤخر من أجل حفظ الولد أولى.
~~(ولا تجلد) الحامل (في الحد) حتى تضع، (ولا يقتص منها في الطرف حتى تضع)،
~~لأنه لا يؤمن التعدي إلى تلف الولد. أشبه الاقتصاص في النفس بل يقاد منها
~~بمجرد الوضع، صرح به في الفروع وغيره وجزم به في المنتهى. (قال الموفق
~~وغيره) حتى تضع (وتسقيه للبأ) قال في المبدع وهو ظاهر (فإن وضعت الولد
~~وانقطع النفاس، وكانت قوية يوم تلفها ولا يخاف على الولد الضرر من تأثر
~~اللبن أقيم عليها الحد من قطع الطرف والجلد) لعدم المانع. (وإن كانت في
~~نفاسها أو ضعيفة يخاف تلفها ms3062 لم يقم عليها حتى تطهر وتقوى) دفعا للضرر. وقال
~~في الانصاف:
# الصحيح من المذهب أنه لا يقتص منها بالوضع. قال في التنقيح: بل بمجرد
~~الوضع قبل سقي اللبأ (ويأتي في كتاب الحدود) بأوضح من هذا. (وإن ادعت من
~~وجد عليها القصاص الحمل قبل منها إن أمكن)، لأن للحمل أمارات خفية تعلمها
~~من نفسها دون غيرها لوجب أن يحتاط له كالحيض. (وتحبس حتى يتبين أمر ها)
~~احتياطا لمن وجب له القصاص، (ولا تحبس لحد) يعني لو ادعت من وجب عليها الحد
~~إنها حامل قبل منها، إن أمكن ولم تحبس. (وإن اقتص من حامل فإن كانت لم
~~تضعه) ولم تتيقنه حملا. (لكن ماتت على ما بها من انتفاخ البطن وأمارة الحمل
~~فلا ضمان في حق الجنين، لأنه لا يتحقق أن الانتفاخ حمل) فلا توجب بالشك.
~~(وإن ألقته) أي الجنين (حيا فعاش فلا كلام) أي لا ضمان على المقتص لكن يؤدب
~~PageV05P632
# (وإن ألقته حيا وبقي) الولد (خاضعا ذليلا زمانا يسيرا ثم مات ففيه دية
~~كاملة، إذا كان وضعه لوقت يعيش مثله) وهو ستة أشهر فأكثر (وإن ألقته ميتا
~~أو حيا في وقت لا يعيش) فيه (مثله) وهو ما دون ستة أشهر، (ففيه غرة) عبد أو
~~أمة كما يأتي في الجنين. (والضمان في ذلك على المقتص من أمه) لأنه المباشر
~~والحاكم الذي مكنه متسبب، وإن علم الحاكم دون الولي فالضمان على الحاكم
~~وحده، كالسيد إذا أمر عبده الأعجمي، الذي لا يعرف تحريم القتل ذكره في
~~الشرح والمبدع ويكون وجوب ما تقدم من الدية أو الغرة. (مع الكفارة) على
~~المقتص لأنه قاتل نفس.
# فصل ولا يستوفي القصاص ولو في النفس إلا بحضرة السلطان أو نائبه وجوبا
~~لأنه يفتقر إلى اجتهاده ولا يؤمن فيه الحيف مع قصد التشفي. (فلو خالف)
~~الولي (وفعل) أي اقتص بغير حضرة السلطان أو نائبه، (وقع الموقع) لأنه
~~استوفى حقه. (وله) أي الامام أو نائبه (تعزيره) لافتياته على السلطان. وفي
~~عيون المسائل: لا يعزره لأنه حق له كالمال. (ويستحب إحضار شاهدين) عند ms3063
~~الاستيفاء لئلا ينكره المقتص. (ويجب أن تكون الآلة) التي يستوفي بها القصاص
~~(ماضية) لحديث: إذا قتلتم فأحسنوا القتلة (وعلى الامام تفقدها) أي آلة
~~الاستيفاء لأن منها ما لا يجوز الاستيفاء به. (فإن كانت) لآلة (كآلة أو
~~مسمومة منعه من الاستيفاء بها) لخبر: إذا قتلتم فأحسنوا القتلة رواه مسلم
~~من حديث شداد ولئلا يعذب المقتول، ولان المسمومة تفسد البدن وربما منعت
~~غسله. (فإن عجل) الولي (واستوفى بها) أي بالآلة الكالة أو المسمومة (عزر)
~~لفعله ما لا يجوز. (و) ينظر الامام أو نائبه في الولي PageV05P633
# (إن كان الولي يحسن الاستيفاء ويقدر عليه بالقوة والمعرفة مكنه منه
~~الامام وخيره بين المباشرة والتوكيل). لقوله تعالى: * (ومن قتل مظلوما فقد
~~جعلنا لوليه سلطانا) * (الاسراء:
# 33). ولأنه عليه الصلاة والسلام: أتاه رجل يقود آخر فقال: إن هذا قتل أخي
~~فاعترف بقتله فقال النبي (ص): اذهب فاقتله رواه مسلم. (إلا) أي وإن لم يحسن
~~الولي لاستيفاء أو لم يقدر عليه، (أمره بالتوكيل) لأنه عاجز عن استيفائه
~~فيوكل فيه من يحسنه لأنه قائم مقامه (فإن ادعى) الولي (المعرفة فأمكنه)
~~الامام أو نائبه (فضرب عنقه فأبانه فقد استوفي) القصاص (وإن أصاب غير العنق
~~وأقر بتعمد ذلك عزر) لفعله ما لا يجوز. (فإن قال) الولي (أخطأت، أو كانت
~~الضربة قريبا من العنق كالرأس والمنكب قبل قوله مع يمينه). لأنه ممكن. (وإن
~~كان) الضرب (بعيدا) عن العنق. (كالوسط والرجلين لم يقبل)، قول الولي أنه
~~أخطأ لأنه خلاف الظاهر. (ثم إن أراد) الولي العود للاستيفاء، (لم يمكن لأنه
~~ظهر منه أنه لا يحسن الاستيفاء) فيوكل من يحسنه. (وإن احتاج الوكيل إلى
~~أجرة فمن مال الجاني كالحد) لأنها أجرة لايفاء ما عليه من الحق، فكانت
~~لازمة له كأجرة الكيال، وذهب بعض أصحابنا أنه يرزق من بيت المال رجل يستوفي
~~الحدود والقصاص، لأن هذا من المصالح العامة، فإن لم يحصل فعلى الجاني لأن
~~الحق عليه، ورد بأن الذي على الجاني التمكين لا الفعل. (و) لهذا (إن باشر
~~الولي الاستيفاء فلا أجرة له) على الجاني، لأنه ms3064 استوفى حقه. (ويجوز اقتصاص
~~جان من نفسه برضا الولي)، ويكون نائبا عنه كالأجنبي. (ولو أقام) المحدود
~~(حد زنا) على نفسه (أو) حد (قذف) على نفسه، (أو قطع سرقة على نفسه بإذن سقط
~~قطع السرقة فقط) لحصول المقصود وهو قطع العضو الواجب قطعه، بخلاف حد الزنا
~~والقذف لعدم حصول الردع والزجر بجلده نفسه، وله ختن نفسه إن قوى عليه.
~~وأحسنه نصا، لأنه يسير. (وإن كان) الحق في (الاستيفاء لجماعة) بأن كان
~~الوارث اثنين فأكثر. (لم يجز أن يتولاه جميعهم) لما فيه من تعذيب الجاني
~~وتعدد أفعالهم، (وأمروا بتوكيل واحد منهم أو من غيرهم) ليستوفي PageV05P634
# القصاص لهم. (فإن تشاحوا وكان كل واحد منهم يحسن الاستيفاء قدم أحدهم
~~بقرعة) لأنه لا مزية لأحدهم كما لو تشاحوا في تزويج موليتهم. (لكن لا يجوز)
~~لمن خرجت له القرعة (الاستيفاء حتى يوكله الباقون) لأن الحق لهم. (فإن لم
~~يتفقوا على التوكيل منع الاستيفاء حتى يوكلوا)، وقال ابن أبي موسى: إذا
~~تشاحوا أمر الامام من شاء باستيفائه.
# فصل ولا يجوز استيفاء القصاص في النفس إلا بالسيف في العنق سواء كان
~~القتل به أي السيف (أو بمحرم لعينه) أي ذاته (كسحر وتجريع خمر ولواط أو
~~قتله بحجر أو تغريق أو تحريق أو هدم) حائط عليه، (أو حبس أو خنق أو قطع يده
~~من مفصل أو غيره، أو أوضحه أو قطع يديه ورجليه، ثم عاد فضرب عنقه قبل البرء
~~أو أجافه)، بأن جرحه جرحا وصل إلى جوفه فمات، (أو أمه) أي جنى عليه آمة وهي
~~ما تصل إلى جلدة الدماغ فمات، (أو قطع يدا ناقصة الأصابع أو شلاء أو
~~زائدة)، فمات (أو) جنى (جناية غير ذلك) عليه (فمات) لعموم حديث النعمان بن
~~بشير أن النبي (ص) قال: لا قود إلا بالسيف رواه ابن ماجة والدارقطني من غير
~~طريق.
# وقال أحمد: ليس إسناده بجيد. (ويدخل قود العضو في قود النفس) لأن القصاص
~~حد بدل النفس فدخل الطرف في حكم الجملة كاليد. (ولا يفعل به) أي بالمقتص
~~منه (كما فعل إذا ms3065 كان القتل بغير السيف) للنهي عن المثلة، ولان فيه زيادة
~~تعذيب. (فإن فعل) الولي به كما فعل، (فقد أساء) بالمخالفة (ولم يضمن) شيئا
~~كما لو استوفي بآلة كآلة. (فإن ضربه) الولي (بالسيف فلم يمت كرر عليه)
~~الضرب (حتى يموت) ليحصل الاستيفاء، (ولا يجوز) استيفاء PageV05P635
# القصاص في النفس (بسكين)، لأن السيف أوحى. (ولا) يجوز استيفاء القصاص (في
~~طرف إلا بها) أي بسكين لئلا تحيف. وذكر في الانتصار وغيره أن الرجم بحجر لا
~~يجوز بسيف.
# (ويأتي فيما يوجب القصاص فيما دون النفس) أي أنه لا يستوفى إلا بسكين،
~~وبيان كيفية استيفائه. (ولا تجوز الزيادة أيضا على ما أتى به) الجاني (ولا
~~قطع شئ من أطرافه) لقوله تعالى: * (فلا يسرف في القتل) * (فإن فعل) أي قطع
~~الولي شيئا من أطرافه (فلا قصاص عليه)، لأن القصاص عقوبة تدرأ بالشبهة، وهي
~~هنا متحققة لأنه مستحق لاتلاف الطرف ضمنا لاستحقاق إتلاف الجملة. (ويجب
~~فيه) أي الزائد (ديته) أي دية ذلك الزائد لأنه حصل بالتعدي، (سواء عفا عنه)
~~الولي (أو قتله) لأن استحقاق إتلاف الطرف موجود في حالتي العفو والقتل.
~~(وإن زاد) المقتص (في الاستيفاء من الطرف مثل: أن يستحق قطع إصبع فيقطع
~~اثنين فحكمه حكم القاطع ابتداء إن كان) القطع (عمدا من مفصل) وجب القصاص
~~لانتفاء الشبهة (أو) زاد المقتص عمدا في (شجة يجب في مثلها القصاص)، وهي
~~الموضحة (فعليه القصاص في الزيادة) لانتفاء الشبهة. (وإن كان) ذلك (خطأ أو)
~~كان (جرحا لا يجب القصاص مثل من يستحق موضحة فاستوفى هاشمة، فعليه أرش
~~الزيادة). كالجاني ابتداء (إلا أن يكون ذلك) الحاصل زيادة (بسبب من الجاني)
~~المقتص منه، (كاضطرابه حال الاستيفاء) منه (فلا شئ على المقتص) لأنه لم يجن
~~عليه بل هو جنى على نفسه. (فإن اختلفا) أي المقتص والمقتص منه (على فعله)،
~~أي قطع الزائد ونحوه (عمدا أو خطأ) فقول المقتص لأنه أدرى بنيته. (أو قال
~~المقتص: حصل هذا باضطرابك أو) ب‍ (- فعل من جهتك) وقال المقتص: منه بل
~~بجنايتك، (فالقول قول المقتص مع يمينه) لأن ms3066 الأصل براءته. (وإن قطع) الجاني
~~(يده فقطع المجني عليه رجل الجاني لزمه) أي المجني عليه (دية رجله)، لأن
~~الجاني لم يقطعها. (وإن سرى الاستيفاء الذي حصلت به الزيادة إلى نفس المقتص
~~منه، أو) سرى (إلى بعض أعضائه PageV05P636
# مثل أن قطع إصبعه فسرى إلى جميع يده أو اقتص منه بآلة كآلة أو) بآلة
~~(مسمومة)، فسرى (أو) اقتص منه (في حال حر مفرط أو) في (برد شديد، فسرى فعلى
~~المقتص نصف الدية). وقال في المنتهى، في آخر باب ما يوجب القصاص فيما دون
~~النفس يلزمه: بقية الدية لأنه تلف بفعل جائز ومحرم. (قال القاضي: كما لو
~~جرحه جرحين جرحا في ردته وجرحا بعد إسلامه فمات منهما)، أي من الجرحين.
~~(وإن قطع) الجاني (بعض أعضائه) أي المجني عليه (ثم قتله بعد أن برئت الجراح
~~مثل إن قطع) الجاني (يديه ورجليه فبرئت جراحته، ثم قتله) الجاني (فقد استقر
~~حكم القطع) بالبرء، (ولولي القتيل) وهو وارث المجني عليه (الخيار) بين
~~القصاص والعفو. ف‍ (- إن شاء عفا وأخذ ثلاث ديات) دية لليدين ودية للرجلين
~~ودية للنفس. (وإن شاء) الولي (قتله وأخذ ديتين) دية لليدين ودية للرجلين.
~~(وإن شاء قطع يديه ورجليه وأخذ دية نفسه، وإن شاء) الولي (قطع يديه أو
~~رجليه وأخذ ديتين، وإن شاء) الولي (قطع طرفا واحدا) من اليدين أو الرجلين،
~~(وأخذ دية الباقي) وهو ديتان ونصف، لأن كل جناية من ذلك استقر حكمها فهي
~~كالمتحدة (وإن اختلفا في اندمال الجرح قبل القتل وكانت المدة بينهما يسيرة
~~لا يحتمل اندماله في مثلها) عادة، (فقول الجاني) في عدمه (بغير يمين)، لأنه
~~الظاهر. (وإن اختلفا في مضيها) أي مضي مدة يندمل فيها الجرح. (فقوله) أي
~~الجاني (أيضا مع يمينه) لأن الأصل عدم الاندمال وعدم المضي. (وإن كانت
~~المدة) التي مضت بين الجرح والقتل (ما يحتمل البرء فيها، فقول الولي مع
~~يمينه) لأن الأصل عدم سقوط حكم الجناية (فإن كان للجاني بينة ببقاء المجني
~~عليه ضمنا حتى قتله حكم له ببينته) لعدم ما يعارضها. (وإن كانت) البينة ms3067
~~(للولي ببرئه حكم له) أي للولي (أيضا) ببينته لعدم المعارض لها. (فإن
~~تعارضتا) أي البينتان (قدمت بينة الولي لأنها مثبتة PageV05P637
# للبرء) والمثبت مقدم على النافي. (وإن ظن ولي دم أنه اقتص في النفس فلم
~~يكن، وداواه) أي الجاني أهله (حتى برئ فإن شاء الولي دفع إليه دية فعله)
~~الذي فعله به وقتله، (وإلا) أي وإن لم يشأ الولي ذلك (تركه) ولم يتعرض له.
~~قال في الفروع: وهذا قضاء عمر وعلي ويعلى بن أمية. ذكره أحمد.
# فصل وإن قتل واحد اثنين فأكثر: واحدا بعد واحد أو دفعة واحدة فاتفق
~~أولياؤهم على قتله قتل لهم)، لأن الحق لهم كما لو قتل عبد عبيدا خطأ فرضوا
~~بأخذه، ولأنهم رضوا ببعض حقهم، كما لو رضي صاحب اليد الصحيحة بالشلاء (ولا
~~شئ لهم سواه) أي سوى القتل، لأنهم رضوا بقتله فلم يكن لهم سواه، وإن طلب
~~أحدهم القصاص والباقون الدية فلهم ذلك. (وإن تشاحوا فيمن يقتله منهم على
~~الكمال أقيد للأول، إن كان قتلهم واحدا بعد واحد)، لأن حقه أسبق، ولان
~~المحل صار مستحقا له بالقتل (وللباقين) بعد الأول (دية قتلاهم)، لأن القتل
~~إذا فات تعينت الدية. (كما لو بادر غير) ولي (الأول، واقتص) بجنايته
~~فللباقين الدية. (فإن كان ولي الأول غائبا أو صغيرا أو مجنونا انتظر) قدومه
~~أو بلوغه أو عقله لأن الحق له. (وإن قتلهم دفعة واحدة وتشاحوا أقرع بينهم)،
~~فيقتل من خرجت له القرعة وللباقين الدية. (وإن بادر غير من وقعت له القرعة
~~فقتله)، فقد (استوفى حقه وسقط حق الباقين إلى الدية) لفوات القتل بالنسبة
~~إليهم. (وإن قتلهم متفرقا) واحدا بعد واحد (وأشكل الأول وادعى كل واحد) من
~~الأولياء (الأولية ولا بينة) لواحد منهم، (فأقر القاتل PageV05P638
# لأحدهم قدم) المقر له بالأولية، (بإقراره) أي القاتل على نفسه، (وإلا) أي
~~وإن لم يقر القاتل بالأولية لأحدهم (أقرع) كما لو قتلهم معا، (فإن عفا ولي
~~الأول عن القود قدم ولي المقتول الأول بعده). لأن الأول إنما قدم عليه
~~بسبقه، وقد سقط حقه لرضاه بالدية. (فإن ms3068 لم تكن أولية بعده) أي العافي (أو
~~جهلت) الأولية بعده (فبقرعة)، لأنه لا مرجح غيرها، (وإن عفا أولياء الجميع
~~إلى الديات فلهم ذلك)، لأنهم رضوا ببعض حقهم، ولا تتداخل حقوقهم، لأنها
~~حقوق مقصودة لآدمي فلا تتداخل كالديون. (وإن أراد أحدهم القود و) أراد
~~(الآخر الدية قتل لمن اختار القود وأعطى الباقون دية قتلاهم، من مال
~~القاتل). لأنه عمد محض، فلا تحمله العاقلة. (وإن قتل رجلا) أو امرأة (وقطع
~~طرفا من آخر قطع طرفه أولا)، لأنه لو بدئ بالقتل لفات القطع، وفيه تفويت
~~لحق المقطوع فوجب تقديم القطع لما فيه من الجمع بين حقي القتل والقطع. (ثم
~~قتل لولي المقتول بعد الاندمال) لأنه معارض له، و (تقدم القتل) على القطع
~~(أو تأخر) عنه لأنهما جنايتان على شخصين، فلم يتداخلا كقطع يد رجلين، ولأنه
~~أمكن الجمع بين الحقين، فلم يجز إسقاط أحدهما. (وإن قطع يد رجل وقتل آخر ثم
~~سرى القطع إلى نفس المقطوع فمات، فهو قاتل لهما)، لأن سراية العمد مضمونة.
~~(فإن تشاحا في الاستيفاء قتل بالذي قتله) لسبقه وتأخر السراية. (ووجبت
~~الدية كاملة للمقتول بالسراية ولم يقطع طرفه)، لأنه قطع صار قتلا. (وإن قطع
~~يد واحد وإصبع آخر من يد نظيرتها قدم رب اليد إن كان أولا) لسبقه (وللآخر
~~دية أصبعه). لتعذر القصاص فيه (ومع أوليته) بأن كان قطع الإصبع أولا (تقطع
~~أصبعه ثم يقتص رب اليد بلا أرش). لأنه لا يجمع في عفو واحد بين قصاص ودية
~~النفس، وهذا بخلاف النفس، فإنها لا تنقص بقطع الطرف فقطعه لا يمنع التكافؤ،
~~بدليل أخذ صحيح الأطراف بمقطوعها، وقطع الإصبع من اليد لا يمنع التكافؤ في
~~اليد، بدليل أنا لا نأخذ الكاملة بالناقصة واختلاف ديتها. (وإن قطع أيدي
~~جماعة) اثنين فأكثر دفعة أو متفرقا، (فحكمه حكم القتل فيما تقدم)، لأن
~~القطع كالقتل. فإن رضوا بقطع يده PageV05P639
# قطعت لهم ولا شئ لهم سواه، وإن تشاحوا بدئ بالأول ولمن بقي الدية، وإن
~~كان القطع معا أو جهل الأول أقرع، وإن رضي الأول بالدية أعطيها ms3069 وقطع
~~للباقين. (وإن بادر بعضهم فاقتص بجنايته في النفس أو الطرف فلمن بقي الدية
~~على الجاني) في ماله، ولا تحملها العاقلة لأنه عمد محض. (ويأتي إذا قتل)
~~خارج الحرم ثم لجأ إليه، (أو أتى حدا خارج الحرم ثم لجأ إلى الحرم، آخر
~~كتاب الحدود) مفصلا.
# باب العفو عن القصاص أجمعوا على جواز العفو عن القصاص، وأنه أفضل لقوله
~~تعالى: * (فمن عفي له من أخيه شئ فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان ذلك
~~تخفيف من ربكم ورحمة) * (البقرة:
# 178). والقصاص كان حتما على اليهود وحرم عليهم العفو والدية، وكانت الدية
~~حتما على النصارى وحرم عليهم القصاص، فخيرت الأمة بين القصاص وأخذ الدية
~~والعفو تخفيفا ورحمة، وكان النبي (ص): لا يرفع إليه أمر فيه القصاص إلا أمر
~~فيه بالعفو، رواه الخمسة إلا النسائي من حديث أنس، والقياس يقتضيه لأن
~~القصاص حق له فجاز تركه كسائر الحقوق. والعفو: المحو والتجاوز. (الواجب
~~بقتل العمد أحد شيئين القود أو الدية)، لقوله تعالى: * (فمن عفي له من أخيه
~~شئ فاتباع بالمعروف وأداء إليه بإحسان) * (البقرة: 178).
# أوجب الاتباع بمجرد العفو، ولو أوجب العمد بالقصاص عينا لم تجب الدية عند
~~العفو المطلق. (فيخير الولي بينهما) فإن شاء اقتص، وإن شاء أخذ الدية. (ولو
~~لم يرض الجاني) لقول ابن عباس: كان في بني إسرائيل القصاص ولم يكن فيهم
~~الدية، فأنزل الله هذه الآية - (كتب عليكم القصاص في القتلى) * - الآية
~~رواه البخاري. وعن أبي هريرة مرفوعا: من قتل له قتيل فهو بخير النظرين إما
~~أن يودي وإما أن يقاد متفق عليه (وإن عفا مجانا فهو أفضل). لقوله تعالى: *
~~(فمن تصدق به فهو كفارة له) *. وقوله تعالى: * (فمن عفا وأصلح فأجره على
~~الله) * وكان النبي (ص) يأمر به، (ثم لا عقوبة على جان لأنه إنما عليه حق
~~واحد) و (قد سقط) كعفو عن دية قاتل خطأ. قال الشيخ PageV05P640
# تقي الدين: العدل نوعان، أحدهما: هو الغاية وهو العدل بين الناس،
~~والثاني: ما يكون الاحسان أفضل منه، وهو عدل الانسان بينه وبين خصمه في
~~الدم ms3070 والمال والعرض، فإن استيفاء حقه عدل والعفو إحسان والاحسان هنا أفضل،
~~لكن هذا الاحسان لا يكون إحسانا إلا بعد العدل. وهو أن لا يحصل بالعفو ضرر.
~~فإذا حصل منه ضرر كان ظلما من العافي لنفسه، وأما لغيره فلا يشرع، ومحله ما
~~لم يكن لمجنون أو صغير فلا يصح العفو إلى غير مال، لأنه لا يملك إسقاط حقه.
~~(وإن اختار) الولي (القود أو عفا عن الدية فقط فله أخذها) أي الدية لما فيه
~~من المصلحة له وللجاني، وتكون بدلا عن القصاص وليست التي وجبت بالقتل. (ولو
~~سخط الجاني) لأن الدية دون القصاص فكان له أن ينتقل إليها لأنها أقل من
~~حقه. (وله) أي لمن وجب له القصاص (الصلح على أكثر منها) أي الدية، (وتقدم
~~في الصلح) موضحا. (ومتى اختار) الولي (الدية تعينت وسقط القود) قال أحمد:
~~إذا أخذ الدية فقد عفا عن الدم. (ولا يملك طلبه) أي القود (بعد) أي بعد
~~اختيار الدية، لأنه إذا أسقط لا يعود. (فإن قتله بعد ذلك) أي اختيار الدية
~~(قتل به)، لأنه عمد عدوان. (وإن عفا مطلقا) بأن لم يقيده بقود ولا دية فله
~~الدية لانصراف العفو إلى القود لأنه في مقابلة الانتقام، والانتقام إنما
~~يكون بالقتل. (أو) عفا (على غير مال) بأن عفا على خمر ونحوه فله الدية.
~~(أو) عفا (على القود مطلقا) بأن قال: عفوت عن القود ولم يقيده بشئ (ولو)
~~كان العفو (عن يده) أي المجني عليه أو رجله ونحوهما، (فله الدية) لانصراف
~~العفو إلى القود كما تقدم. (وإن قال) مستحق القود (لمن) له (عليه قود عفوت
~~عن جنايتك، أو ) عفوت (عنك برئ من الدية كالقود نصا). لأن عفوه عن ذلك يتنا
~~ولهما، (وإذا جنى عبد على حر جناية موجبة للقصاص فاشتراه المجني عليه بأرش
~~الجناية سقط القصاص) لأن شراءه بالأرش اختيار للمال. (ولم يصح الشراء
~~لأنهما لم يعرفا قدر الأرش فالثمن مجهول)، وشرط البيع معرفة الثمن. (وإن
~~عرفا عدد الإبل) أو البقر أو الغنم (أو أسنانها فصفتها مجهولة)، وذلك ينافي
~~صحة ms3071 البيع. (فإن قدر الأرش يذهب أو فضة فباعه به صح) البيع للعلم بالثمن.
~~(وتقدم PageV05P641
# أول الباب قبله عفو ولي المجنون والصغير، ويصح عفو المفلس والمحجور عليه
~~لسفه عن القصاص)، لأنه ليس بمال. (وإن أراد المفلس القصاص لم يكن لغرمائه
~~إجباره على تركه) ليأخذ الدية، لأنها غير معينة له. (وإن أحب) المفلس
~~(العفو عنه إلى مال فله ذلك) كغير المفلس و (لا) يعفو (مجانا) لأن المال
~~واجب وليس له إسقاطه إذا قلنا: الواجب أحد شيئين وإن قلنا: الواجب القود
~~عينا صح عفوه عنه مجانا، لأنه لم يجب إلا القود وقد أسقطه، هذا معنى كلامه
~~في الكافي والشرح، وفي المنتهى وغيره يصح عفوه مجانا لأن الدية لم تتعين.
~~وقاله في المغني. (وكذا) أي كالمفلس فيما تقدم من استيفاء القصاص والعفو
~~على مال أو مجانا. (السفيه ووارث المفلس والمكاتب وكذا المريض فيما زاد على
~~الثلث) والمذهب صحة العفو من هؤلاء مجانا، لأن الدية لم تتعين كما تقدم في
~~المفلس (إن مات القاتل، أو قتل وجبت الدية في تركته)، لأنه تعذر استيفاء
~~القود من غير إسقاط. (كتعذره في طرفه) أي تعذر القود في طرف الجاني لقطع أو
~~شلل. (و) ك‍ (- قتل غير المكافئ، وإن لم يخف) الجاني (تركه سقط الحق)، يعني
~~لم تطالب به عاقلته، لأنها لا تحمل العمد المحض (وإن قطع) الجاني (أصبعا
~~عمدا فعفا) المجني عليه (عنه ثم سرت) الجناية (إلى الكف، أو إلى النفس
~~والعفو على مال أو على غير مال فله تمام دية ما سرت إليه) الجناية، لأن
~~المجني عليه، إنما عفا عن دية الإصبع، فوجب أن يثبت له تمام الدية ضرورة
~~كونه غير معفو عنه، ولا قصاص لتعذره في النفس دون ما عفا عنه، فسقط في
~~النفس كما لو عفا بعض الأولياء. (وإن كان الجرح لا قصاص فيه كالجائفة،
~~فعفا) المجروح (عن القصاص ثم سرى إلى النفس فلوليه القصاص، لأنه لا يصح
~~العفو عن قود ما لا قود فيه)، فلم يؤثر عفوه. (وله) أي ولي PageV05P642
# المجروح (بعد السراية العفو ms3072 عن القصاص، وله) حينئذ (كمال الدية)، كما لو
~~لم يتقدمه عفو (وإن عفا) المجروح (عن دية الجرح صح) عفوه، لأن الحق له وقد
~~وجب بالجناية وقد أسقطه. (وله) أي لورثته (بعد السراية دية النفس)، قال في
~~الشرح: إلا أرش الجرح اه‍.
# لأن الجرح موجب، وإنما سقط الوجوب بالعفو فيختص القود بمحل العفو. (وإن
~~عفا) ولي القود (مطلقا) بأن قال: عفوت فقط فله الدية. (أو عفا عن القود
~~مطلقا) بأن قال: عفوت عن القود، (فله الدية) لأن الواجب أحد شيئين فإذا سقط
~~القود تعينت الدية. (وإن قال الجاني) لولي الجناية (عفوت مطلقا) أي عن
~~القود والدية، (أو) قال الجاني (عفوت عنها) أي الجناية (وعن سرايتها وقال)
~~ولي الجناية: (بل عفوت إلى مال أو عفوت عنها) أي الجناية (دون سرايتها،
~~فالقول قول المجني عليه أو وليه) مع يمينه، لأن الأصل معه. (وإن قتل الجاني
~~العافي فيما إذا عفا على مال قبل البرء فالقود)، أي لولي العافي القود لأن
~~قتله انفرد عن قطعه، أشبه ما لو كان القاطع غيره. (أو الدية كاملة) لأن
~~القتل منفرد عن القطع فلم يدخل حكم أحدهما في الآخر، ولان القتل موجب له
~~فأوجب الدية كاملة، كما لو لم يتقدمه عفو. وكذا لو كان العفو على غير مال
~~كما يدل عليه كلامه في الشرح. قال: وسواء فيما ذكر كان العافي عن الجرح أخذ
~~دية طرفه أو لم يأخذها. (وإن وكل) مستحق القود (في قصاص ثم عفا) الموكل
~~(ولم يعلم الوكيل حتى اقتص فلا شئ عليهما)، أما الموكل فلان العفو إحسان
~~فلا يقتضي وجوب الضمان وأما الوكيل فلأنه لا تفريط منه، كما لو عفا بعد ما
~~رماه. (وإن علم الوكيل) بعفو الموكل (فعليه القود) لأنه قتله ظلما كما لو
~~قتله ابتداء. (وإن عفا) المجروح (عن قاتله بعد الجرح صح سواء كان) العفو
~~(بلفظ العفو أو الوصية أو الابراء أو غير ذلك). لأنه إسقاط للحق فصح بكل
~~لفظ يؤدي معناه. (فإن قال) ولي الجناية (عفوت عن الجناية وما يحدث منها صح) ms3073
~~العفو، لأنه إسقاط للحق بعد انعقاد سببه. (ولم يضمن) الجاني (السراية)
~~للعفو عنها، (فإن كان) الجرح (عمدا لم يضمن) الجاني (شيئا) ولم يعتبر خروج
~~ذلك من الثلث، PageV05P643
# لأن الواجب القود عينا أو أحد شيئين فلم يتعين إسقاط أحدهما، (وإن كان)
~~الجرح (خطأ اعتبر خروجهما) أي الجناية وسرايتها (من الثلث) كالوصية، (وإلا)
~~أي وإن لم تخرج من الثلث (سقط عنه)، أي الجاني من ديتها) أي السراية (ما
~~احتمله الثلث) كوصية، (وإن أبرأه) أي أبر المجني عليه الجاني (من الدية أو
~~وصى له بها فهو وصية لقاتل، وتصح) لتأخرها عن الجناية بخلاف ما لو وصى له
~~ثم قتله. (وتقدم في الموصى له) مفصلا، (وتعتبر) البراءة من الدية أو الوصية
~~بها للقاتل (من الثلث) كسائر العطايا المرض والوصايا. (وإن أبرأ) المجني
~~عليه أو وارثه (القاتل من الدية الواجبة على عاقلته أو) أبرأ المجني عليه
~~أو وارثه (العبد من الجناية المتعلق أرشها برقبته لم يصح) الابراء، لأنه
~~أبرأه من حق على غيره، لان الدية الواجبة على العاقلة غير واجبة على
~~القاتل، والجناية المتعلق أرشها برقبة العبد غير واجبة عليه بل متعلقة بملك
~~السيد. (وإن أبرأ العاقلة أو) أبرأ (السيد صح) لأنه أبرأهما من حق عليهما
~~كالدين الواجب عليهما. (وإن وجب لعبد قصاص) في الطرف (أو تعزير قذف فله) أي
~~العبد (طلبه والعفو عنه)، لأنه مختص به، والقصد منه التشفي. (وليس ذلك
~~للسيد) لأنه ليس بحق له. (إلا أن يموت العبد) فينتقل إليه وحينئذ فله طلبه
~~وإسقاطه كالوارث. (ومن صح عفوه مجانا، فإن أوجب الجرح مالا عينا) كالجائفة
~~وجناية الخطأ (فكوصية) يعتبر من الثلث، لأنه تبرع بمال. (وإلا) أي وإن لم
~~يوجب المال عينا كالعمد المحض. (فمن رأس المال) لأن المال لم يتعين. (ويصح
~~قول مجروح) لجان (أبرأتك وحللتك من دمي أو قتلي أو وهبتك ذلك أو نحوه)،
~~كأنت في حل من دمي، أو تصدقت به عليك (معلقا) ذلك (بموته) بأن يقول: إن مت
~~فأنت برئ من دمي أو وهبتك دمي إن مت ونحوه، لأنه ms3074 وصية وقد تقدم أنه يصح
~~تعليقها. (فلو برئ) المجني عليه من الجناية (بقي حقه) فيطالب به لعدم ما
~~يسقطه، (بخلاف عفوت عنه ونحوه) كأبرأتك من دمي، فإنه يبرأ مطلقا برئ أو
~~عوفي لأنه إبراء منجز اه‍. PageV05P644
# باب ما يوجب قصاصا فيما دون النفس من الأطراف والجراح والأصل فيه قوله
~~تعالى: * (وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس) * إلى قوله * (والجروح قصاص)
~~* وقوله (ص) في حديث أنس في قصة الربيع عمته لما كسرت ثنية جارية وطلبوا
~~العفو فأبوا وعرضوا الأرش، فأبوا. فقال النبي (ص): كتاب الله القصاص متفق
~~عليه. وأجمعوا على وجوب القصاص فيما دون النفس إذا أمكن، لأن ما دون النفس
~~كالنفس في الحاجة إلى حفظه بالقصاص فكان كالنفس في وجوبه. (كل من أقيد
~~بغيره في النفس أقيد به فيما دونها من حر وعبد)، لأن من أقيد به في النفس
~~إنما أقيد به لحصول المساواة المعتبرة للقود فوجب أن يقاد به فيما دونها،
~~فلو قطع مسلم يد مسلم قطعت يده، لأنه يقاد به في النفس.
# (ومن لا يجري القصاص بينهما في النفس لا يجري بينهما في الطرف كالأب مع
~~ابنه) وك‍ (- الحر مع العبد و) ك‍ (- المسلم مع الكافر) فلا تقطع يد الأب
~~بيد ابنه، ولا يد الحر بيد العبد، ولا يد المسلم بيد الكافر، لأنه لا يقاد
~~به في النفس. (ولا يجب) القصاص في ما دون النفس. (إلا بما يوجب القود في
~~النفس وهو العمد المحض فلا قود في شبه العمد). خلافا لأبي بكر وابن أبي
~~موسى. (ولا) قود في (خطأ). قال في المبدع: إجماعا، والآية مخصوصة بهما.
~~(وهو) أي ما دون النفس (نوعان: أحدهما الأطراف) لما ذكرنا (فتؤخذ العين)
~~بالعين اليمنى باليمنى واليسرى باليسرى (و) يؤخذ (الانف) بالأنف (و) يؤخذ
~~(الحاجز وهو وتر الانف) بمثله، (و) يؤخذ (الاذن) بالاذن (و) يؤخذ (السن)
~~بالسن، (والجفن) بالجفن بفتح الجيم. وحكى ابن سيده كسرها، (والشفة) بمثلها
~~(واليد والرجل واللسان والإصبع والكتف والمرفق والذكر والخصية والألية وشفر
~~المرأة بمثله)، لأن المماثلة موجودة، والقصاص ms3075 ممكن فوجب إلحاقا لغير
~~المنصوص عليه من ذلك بالمنصوص والشفر بضم الشين أحد شفري المرأة، فأما شفر
~~العين فهو منبت الهدب، وقد حكي فيه الفتح. PageV05P645
# فصل ويشترط للقصاص في الأطراف ثلاثة شروط أحدها: إمكان الاستيفاء بلا
~~حيف)، لأن الحيف جور وظلم، وإذا لم يمكن القصاص إلا به لم يجز فعله. (وأما
~~الامن من الحيف فشرط لجواز الاستيفاء)، مع أنه في نفس الامر واجب إذ لا
~~مانع منه لوجود شرطه، وهو العدوان على من يكافئه عمدا مع المساواة في الاسم
~~والصحة والكمال، لكن الاستيفاء غير ممكن لخوف العدوان على الجاني. وفائدة
~~ذلك أنا إذا قلنا: إنه شرط للوجوب تعينت الدية إذا لم يوجد الشرط، وإن
~~قلنا: إنه شرط للاستيفاء دون الوجوب انبنى على أصل وهو أن الواجب ماذا؟ فإن
~~قلنا: القصاص عينا لم يجب بذلك شئ، إلا أن المجني عليه إذا عفا يكون قد عفا
~~عمن يحصل له ثوابه، وإن قلنا: موجب العمد أحد شيئين انتقل الوجوب إلى الدية
~~كغيره، وإمكان الاستيفاء بلا حيف. (بأن يكون القطع من مفصل)، لأن المماثلة
~~في غير ذلك غير ممكنة ولا يؤمن أن يستوفي في أكثر من الحق. (أو) يكون القطع
~~(له حد ينتهي) القطع (إليه كمارن الانف وهو مالان منه، وهو الذي يجب فيه
~~القصاص أو الدية دون القصبة). لأن لذلك حدا ينتهي إليه أشبه اليد. (فإن قطع
~~القصبة) أي قصبة الانف (أو قطع من نصف كل من الساعد، أو الكف، أو الساق، أو
~~العضد، أو الورك، أو قطع يده من الكوع ثم تأكلت إلى نصف الذراع فلا قصاص
~~وله الدية) لخبر: أن رجلا ضرب رجلا على ساعده بالسيف فقطعها من غير مفصل
~~فاستدعي عليه النبي (ص) فأمر له بالدية. فقال: إني أريد القصاص، قال: خذ
~~الدية بارك الله لك فيها رواه ابن ماجة. ولان القطع ليس من مفصل فلا يؤمن
~~فيه من الحيف. (ولا أرش للباقي) أي لا يجب سوى دية يد أو رجل لئلا يجمع في
~~عضو واحد بين دية وحكومة. (ولا ms3076 قود في اللطمة ونحوها)، لأن المماثلة فيها
~~غير ممكنة. (ويؤخذ الانف الكبير ب‍) - الانف (الصغير) PageV05P646
# لمساواته له في الاسم. (و) يؤخذ الانف (الأقنى بالأفطس والأشم بالأخشم
~~الذي لا شم له)، لأن عدم الشم لعلة في الدماغ ونفس الانف صحيح، فوجب أخذ
~~الأشم به لأنه مثله. (و) يؤخذ الانف (الصحيح ب‍) - الانف (الأجذم) لأنه
~~مثله. (ما لم يسقط منه) أي الأجذم (شئ إلا أن يكون) الساقط (من أحد جانبيه
~~فيؤخذ من الصحيح مثل ما بقي منه)، أي الأجذم (أو يؤخذ أرش ذلك فلا يشترط)
~~لوجوب القصاص (التساوي في الصغر والكبر والصحة والمرض في العين والاذن
~~ونحوهما، فتقلع عين الشاب بعين الشيخ المريضة، و) تقلع (عين الكبير بعين
~~الصغير، وعين الصحيح) تقلع العين الصحيحة (بعين الأعمش)، لأن التفاوت في
~~الصفة لا يمنع القصاص. (لكن إن كان) الجاني (قلع عينه بأصبعه لا يجوز)
~~للمجني عليه (أن يقتص بأصبعه، لأنه لا يمكن المماثلة فيه ولا تؤخذ) العين
~~(الصحيحة بالقائمة)، وهي صحيحة في موضعها، وإنما ذهب نورها وإبصارها
~~لانتفاء استوائهما في الصحة. (وتؤخذ) العين (القائمة بالصحيحة) لأنها دون
~~حقه. (ولا أرش لها معها) لعدم التفاوت. (كما يأتي، وتؤخذ أذن السميع
~~بمثلها) أي بأذن سميع للمماثلة، (و) تؤخذ أذن السميع (بأذن الأصم)، لأن
~~العضو صحيح ومقصوده الجمال، وذهاب السمع لعلة في الرأس، لأنه محله وليس
~~بنقص في الاذن. (تؤخذ أذن الأصم بكل واحدة منهما) أي من أذن السميع والأصم،
~~(وتؤخذ) الاذن (الصحيحة ب‍) - الاذن (المثقوبة)، لأنه ليس بنقص في الاذن،
~~وإنما يفعل في العادة للقرط والتزين به. (فإن كان الثقب في غير محله أو
~~كانت) الاذن (مخرومة أخذت بالصحيحة)، لأنه رضي بدون حقه. (ولم تؤخذ) الاذن
~~(الصحيحة بها) أي بالمثقوبة في غير محل الثقب أو بالمخرومة، لأنه عيب فتفوت
~~المساواة. (ويخير المجني عليه بين أخذ الدية إلا قدر النقص وبين أن يقتص
~~فيما سوى العيب ويتركه من أذن الجاني، ويجب له في قدر النقص حكومة.
# وإن قطع) الجاني (بعض أذنه فله أن يقتص من أذن الجاني ms3077 بقدر ما قطع من
~~أذنه ويقدر ذلك PageV05P647
# بالاجزاء) كالنصف والثلث والربع. و (لا يؤخذ (بالمساحة) لأنه قد يفضي إلى
~~أخذ جميع أذن الجاني لصغره ببعض أذن المجني عليه لكبره، وكذا أنف ولسان
~~وشفة. (ومن قطع طرفه من أذن أو غيرها فرده فالتحم) بحرارة الدم، (وثبت فلا
~~قصاص) في ذلك القطع، لأنها لم تبن على الدوام فلا يستحق إبانة أذن الجاني
~~دواما. (ولا دية) لأنه لم يفت بالكلية. (ولا أرش نقصه خاصة نصا) قاله في
~~شرح المنتهى، وذلك حكومة لأنها أرش كل نقصان حصل بالجناية. (وإن سقط) ما
~~كان رده والتحم (بعد ذلك) بغير جناية (قريبا أو بعيدا، فله القصاص ويزد ما
~~أخذه) من الأرش، لأن ذلك الالتحام كعدمه. (وإن قطع بعض الطرف فالتصق فله
~~أرش الجرح ولا قصاص) كما تقدم في الاذن (ومن قطعت أذنه ونحوها) كمارنه
~~(قصاصا، فألصقها فالتصقت فطلب المجني عليه إبانتها لم يكن له ذلك). لأنه
~~استوفى القصاص. قطع به في المغني والشرح، والمنصوص أنه يقاد ثانيا. اقتصر
~~عليه في الفروع، وقدمه في المحرر وغيره. قال في الانصاف في ديات الأعضاء
~~ومنافعها أقيد ثانية على الصحيح من المذهب، وقطع به في التنقيح هناك وتبعه
~~في المنتهى. قال في شرحه: للمجني عليه إبانته ثانيا، نص عليه لأنه أبان
~~عضوا من غيره دواما فوجبت إبانته منه دواما لتحقق المقاصة . (فإن كان
~~المجني عليه لم يقطع جميع الطرف، وإنما قطع بعضه فالتصق فللمجني عليه قطع
~~جميعه) ليستوفي تمام حقه. (والحكم في السن) إذا قلعها ثم أعيدت، (كالحكم في
~~الاذن) PageV05P648
# على ما سبق من التفصيل. (وتؤخذ السن ربطها بذهب أولا بالسن) لقوله تعالى:
~~* (والسن بالسن) * (الثنية بالثنية والناب بالناب والضاحك بالضاحك والضرس
~~بالضرس، الأعلى بالأعلى والأسفل بالأسفل) لأن المماثلة موجودة في ذلك كله.
~~(ممن قد أثغر أي سقطت رواضعه ثم نبتت) قال في حاشيته: يقال ثغر الصبي بضم
~~الثاء وكسر الغين يثغر بضم الياء، وفتح الغين فهو مثغور، إذا سقطت رواضعه
~~فإذا نبتت قيل اتغر بتاء مثناة من فوق مشددة على ms3078 مثال اتزر، قلبت الثاء تاء
~~ثم أدغمت. (وإن كسر) الجاني (بعضها) أي السن (يرد من سن الجاني مثله) أي
~~مثل ما كسره، (إذا أمن قلعها وسوادها) لامكان الاستيفاء بلا حيف، فإن لم
~~يأمن ذلك سقط القصاص. (فإن لم يكن) المجني على سنه (أثغر لم يقتص) له (من
~~الجاني في الحال، لأنه) يرجى عوده و (لا قود ولا دية لما رجي عوده من عين)
~~كسن، (أو منفعة) كعدو، (في مدة تقولها أهل الخبرة) لأنه لا يمكن عوده، فلا
~~يجب فيه شئ وتسقط المطالبة به فوجب تأخيره. (فإن عاد مثلها) أي السن ونحوها
~~والمنفعة كالعدو (في موضعها على صفتها)، أي الذاهبة (فلا شئ عليه) أي
~~الجاني لأن المتلف عاد فلم يجب به شئ، كما لو قطع شعره وعاد. (وإن عادت)
~~السن (مائلة أو متغيرة عن صفتها فعليه حكومة) لأنه نقص حصل بفعله فوجب عليه
~~ضمانه. (وإن عادت) السن (قصيرة ضمن ما نقص) منها (بالحساب، ففي ثلثها ثلث
~~ديتها) كما لو كسر ثلثها جزم به في الشرح، وقال في المنتهى: وإن عاد ناقصا
~~في قدر أو صفة فحكومة، كما قال في شرحه كما لو ضربه فانكسر بعضه أو اسود.
~~(وإن عادت) السن (والدم يسيل ففيها حكومة)، لما نقصته بسبب استدامة سيلان
~~الدم لحصوله بجنايته. (وإن مضى زمن يمكن عودها) أي السن الذاهبة ونحوها
~~(فيه فلم تعد وأيس من عودها بقول أهل العلم بالطب خير المجني عليه بين
~~PageV05P649
# القصاص والدية)، كسائر الجنايات العمد المحض. (فإن مات المجني عليه) في
~~المدة التي قال أهل الخبرة أنه يعود فيها (قبل الأياس من عودها فلا قصاص)،
~~لأن الاستحقاق له غير محقق فيكون ذلك شبهة في درء القود. (وتجب الدية) لأنه
~~لا يتأتى العود بعد موته.
# (وإن قلع) الجاني (له سنا زائدا قلع) المجني عليه (له) سنا (مثلها إن
~~كان) له سن مثلها للمساواة (أو حكومة) إن اختار عدم القصاص إذن، (فإن لم
~~يكن له) أي الجاني سن (زائد فحكومة) لتعذر القصاص، (وإن قلع) الجاني (سنا
~~فاقتص منه ms3079 ثم عادت سن المجني عليه فقلعها الجاني فلا شئ عليه)، أي لا قصاص
~~ولا دية، لأن سن المجني عليه لما عادت وجب للجاني عليه دية سنه، فلما قلعها
~~وجب على الجاني ديتها للمجني عليه، فقد وجب لكل منهما دية فيتقاصان. (ويؤخذ
~~كل من جفن البصير والضرير بالآخر)، أي يؤخذ جفن البصير بجفن الضرير، وجفن
~~الضرير بجفن البصير، للمساواة وعدم البصر نقص في غيره، ويؤخذ جفن البصير
~~بجفن البصير، وجفن الضرير (بمثله) للمماثلة. (وإن قطع) الجاني (الأصابع
~~الخمس من مفاصلها فله) أي المجني عليه (القود) لأن القطع من مفصل فأمن
~~الحيف موجود. (وإن قطعها) أي الأصابع (من الكوع فله القود منه)، أي الكوع
~~للمماثلة، (فإن أراد) المجني عليه (قطع الأصابع فقط فليس له ذلك)، لأن
~~للجناية عليه محلا يمكن الاقتصاص منه، وهو مفصل الكوع فلا يقتص من غيره
~~لاعتبار المساواة في المحل حيث لا مانع. (وإن قطع) الجاني (من المرفق فله)
~~أي المجني عليه (القصاص منه) أي من المرفق لامكان المماثلة. (فإن أراد
~~القود من الكوع منع) لما سبق. (وإن قطع) الجاني (من الكتف أو خلع عظم
~~المنكب - ويقال له مشط الكتف - فله القود إذا لم يخف جائفة) بلا نزاع ذكره
~~في شرح المغني. (فإن خيف) إن اقتص من منكب جائفة وهي الجرح الذي يصل إلى
~~الجوف فيفسد بدخول الهواء فيه. (فله) أي المجني عليه (أن يقتص من مرفقه)،
~~لأنه أخذ ما أمكن PageV05P650
# من حقه. (ومتى خالف واقتص مع خشية الحيف) من منكب أو نحوه (أو) اقتص (من
~~مأمومة أو) من (جائفة أو من نصف الذراع ونحوه) كالساعد والساق، (أجزأ) أي
~~وقع الموقع ولا شئ عليه، لأنه فعل كما فعل به. (والرجل كاليد فيما تقدم) من
~~التفصيل. (ويؤخذ الذكر بالذكر وسواء في ذلك ذكر الصغير والكبير والذكر
~~الصغير والكبير والطويل والقصير والصحيح والمريض)، لأن ما وجب فيه القصاص
~~من الأطراف لا يختلف بهذه المعاني كذلك الذكر. (والمختون والأقلف) للمساواة
~~في الاسم والقلفة في زيادة تستحق إزالتها.
# (ويؤخذ ذكر الخصي) بذكر الخصي، ms3080 (و) ذكر (العنين بمثله) لحصول المساواة،
~~لا ذكر فحل بذكر خصي أو عنين، لأنه لا منفعة فيهما. (وتؤخذ الأنثيان
~~بالأنثيين) لقوله تعالى:
# * (والجروح قصاص) * (فإن قطع إحداهما) أي الأنثيين، (فقال أهل الخبرة)
~~بالطب (أنه يمكن أخذها مع سلامة الأخرى جاز القود) لعدم المانع. (وإلا فلا)
~~يجوز القود لما فيه من الحيف. (وله نصف الدية وإن قطع) الجاني (ذكر خنثى
~~مشكل أو) قطع (أنثييه أو) قطع (شفريه لم يجب القصاص)، لأنا لا نعلم أن
~~المقطوع فرج أصلي. (ويقف الامر حتى يتبين أمره) أي الخنثى فتتضح ذكورته أو
~~أنوثيته، (وإن اختار) الخنثى (الدية وكان يرجى انكشاف حاله) بأن كان غير
~~بالغ (أعطى اليقين) لأن ما زاد عليه مشكوك فيه فلا نوجبه بالشك. (وهو) أي
~~اليقين (الحكومة في المقطوع) من الذكر أو الأنثيين أو الشفرين لاحتمال
~~الزيادة. (وإن كان) الجاني (قد قطع جميعها) أي الذكر والأنثيين والشفرين،
~~(فله) أي الخنثى (دية امرأة في الشفرين وحكومة في الذكر والأنثيين)، لأن
~~أقل أحواله أن يكون أنثى. (وإن يئس من انكشاف حاله) بأن بلغ ولم يتضح،
~~(أعطى نصف دية الذكر والأنثيين ونصف دية الشفرين وحكومة في نصف ذلك كله)
~~كما في ديته لو قتل وميراثه. (وإن أوضح) الجاني (إنسانا فذهب ضوء عينه أو)
~~ذهب (سمعه أو شمه، فإنه يوضحه) كما فعل به لأنه جرح يمكن القود منه من غير
~~حيف، لأنه له حدا ينتهي إليه. (فإن ذهب) ذلك فقد استوفى حقه PageV05P651
# (وإلا) أي وإن لم يذهب (استعمل ما يذهبه من غير أن يجني على حدقته أو
~~أذنه أو أنفه) لأنه يستوفي حقه من غير زيادة، فيطرح في العين كافورا أو
~~يقرب منه مرآة، أو يحمي له حديدة أو مرآة، ثم يقطر عليها ماء ثم يقطر منه
~~في العين ليذهب بصرها. (فإن لم يمكن) استعمال ما يذهب ضوء البصر أو السمع
~~أو الشم من غير جناية على العضو، (سقط القود إلى الدية) لتعذر الاستيفاء
~~بلا حيف. (وإن أذهب ذلك) أي ضوء البصر أو السمع أو الشم (بشجة ms3081 لا قود فيها
~~مثل أن تكون دون الموضحة أو لطمه فأذهب ذلك) أي بصره أو سمعه أو شمه، (لم
~~يجز أن يفعل به كما فعل) لأن المماثلة فيها غير ممكنة. (لكن يعالج بما يذهب
~~ذلك)، أي البصر والسمع والشم. (فإن لم يذهب سقط القود إلى الدية) لتعذر
~~الاستيفاء بلا حيف، وقال القاضي: له أن يلطمه مثل لطمته فإن ذهب ضوء عينه
~~وإلا أذهبه بما ذكر، قال في الشرح والمبدع: ولا يصح هذا، لأن اللطمة لا
~~يقتص منها منفردة، فكذا إذا سرت إلى العين كالشجة دون الموضحة، انتهى.
~~وكلامه في التنقيح والمنتهى يوهم القصاص فيهما، وصرح به شارح المنتهى. (وإن
~~لطم) الجاني (عينه فذهب بصرها أو ابيضت وشخصت عولجت عين الجاني حتى تصير
~~كذلك بدواء، أو بمرآة ومحمية ونحوها، تقرب إلى عينه حتى يذهب بصرها بعد
~~تغطية عينه الأخرى بقطن ونحوه) لئلا يذهب ضوؤها. (وإن وضع فيها) أي عين
~~الجاني (كافورا فذهب ضوؤها من غير أن يجني على الحدقة جاز) لحصول الاستيفاء
~~من غير جناية على الحدقة. (وإن لم يمكن إلا ذهاب بعض ذلك مثل أن يذهب بصرها
~~دون أن تبيض وتشخص، فعليه حكومة في الذي لم يمكن القصاص منه) لتعذر القصاص
~~فيه. PageV05P652
# فصل الشرط الثاني المماثلة في الاسم والموضع قياسا على النفس، ولان
~~القصاص يعتمد المماثلة، ولأنها جوارح مختلفة المنافع والأماكن فلم يؤخذ
~~بعضها ببعض كالعين بالأنف. (فتؤخذ اليمين باليمين، و) تؤخذ (اليسار
~~باليسار، من كل ما انقسم إلى يمين ويسار من يد، ورجل، وأذن ومنخر، وثدي،
~~وألية، وخصية وشفر). وتؤخذ (العليا بالعليا، والسفلى بالسفلى، من شفة وجفن
~~وأنملة، فلا تؤخذ يمين بيسار ولا يسار بيمين ولا سفلى بعليا ولا عليا
~~بسفلى)، لعدم المساواة في الموضع (وتؤخذ الإصبع) بمثلها (و) تؤخذ (السن)
~~بمثلها، (و) تؤخذ (الأنملة بمثلها في الاسم والموضع) دون ما خالفها في ذلك.
~~(ولو قطع أنملة رجل عليا وقطع) أيضا الأنملة (الوسطى من تلك والإصبع من)
~~رجل (آخر ليس له عليا فصاحب) الأنملة (الوسطى مخير بين أخذ عقل ms3082 أنملته الآن
~~ولا قصاص له بعد) ذلك. ولو ذهبت الأنملة العليا لأن أخذ عقلها عفو عن
~~القصاص (وبين أن يصبر حتى تذهب عليا قاطع بقود أو غيره ثم يقتص من الوسطى)،
~~لأنه لا يمكن القصاص في الحال لما فيه من الحيف، وأخذ الزيادة على الواجب
~~ولا سبيل إلى تأخير حقه حتى يتمكن من القصاص لما فيه من الضرورة، فوجبت
~~الخيرة بين الامرين. (ولا أرش له) أي لصاحب الوسطى (الآن) إذا اختار الصبر
~~حتى تذهب عليا قاطع، (ل‍) - أجل ا (لحيلولة) بخلاف غصب مال لسد مال مسد مال
~~كما تقدم. (وإن قطع) من قطع أنملة من رجل والوسطى من آخر من أصبع نظيرتها.
~~(من ثالث) الأنملة (السفلى فللأول أن يقتص من العليا، ثم للثاني أن يقتص من
~~الوسطى، ثم للثالث أن يقتص من السفلى سواء جاءوا معا أو واحدا PageV05P653
# بعد واحد) لأن كلا يستوفي حقه من غير حيف. (فإن جاء صاحب الوسطى أو) صاحب
~~(السفلى يطلب القصاص قبل صاحب العليا لم يجب إليه) بالبناء للمفعول، أي لم
~~تجز إجابته إلى ما طلبه من القصاص لما فيه من الحيف. (ويخيران) أي صاحب
~~السفلى والوسطى (بين أن يرضيا بالعقل) أي دية الأنملتين، (أو الصبر حتى
~~يقتص الأول)، ولا أرش كما تقدم. (وإن عفا) أي صاحب العليا (فلا قصاص لهما)
~~أي لصاحب الوسطى والسفلى في الحال، ويخيران كما سبق، (وإن اقتص) صاحب
~~العليا (فللثاني) وهو صاحب الوسطى (الاقتصاص) لأنه تمكن من الاستيفاء بغير
~~حيف. (وحكم الثالث) صاحب السفلى (مع الثاني) صاحب الوسطى (حكم الثاني مع
~~الأول) صاحب العليا، فإن اقتص من الوسطى جاز للثالث أن يقتص من السفلى،
~~وإلا فلا ما لم تذهب الوسطى قبل أن يأخذ الثالث عقل السفلى. (فإن قطع صاحب
~~الوسطى الوسطى والعليا فعليه دية العليا)، لأنها زائدة عن حقه ولا قصاص
~~عليه، لأن له شبهة في قطع الوسطى فدرئ لها القصاص. (تدفع) دية العليا (إلى
~~صاحب العليا) أي إلى الجاني ليدفعها لصاحب العليا أو يدفع له من ماله
~~نظيرها. هذا ms3083 مقتضى القواعد، والله أعلم. (وإن قطع) صاحب الوسطى (الإصبع
~~كلها فعليه القصاص في الأنملة الثالثة) السفلى، لأنه لا شبهة له في قطعها
~~(وعليه أرش العليا للأول) على ما تقدم. (وأرش السفلى على الجاني لصاحبها)
~~لتعذر القصاص عليه، (وإن عفا الجاني عن قصاصها) أي السفلى (وجب أرشها) أي
~~السفلى (يدفعه إليه ليدفعه إلى المجني عليه) بقطع أنملته السفلى (وإن قطع
~~أنملة رجل العليا ثم قطع أنملتي آخر العليا والوسطى من تلك الإصبع، فللأول
~~قطع العليا) لسبقه (ثم يقطع الثاني الوسطى)، لأنه لا معارض له فيها. (ويأخذ
~~أرش العليا من الجاني) لتعذر القصاص عليه بفواتها كما لو سقطت بتآكل أو
~~غيره. (وإن بادر الثاني فقطع PageV05P654
# الأنملتين فقد استوفى حقه)، لأنه مجني عليه فيهما، وإنما استحق الأول
~~التقديم لسبقه. (وللأول الأرش) أي دية الأنملة (على الجاني) لتعذر القصاص
~~فيها. (وإن كان قطع الأنملتين أولا قدم صاحبهما في القصاص) لسبقه، (ولصاحب
~~العليا أرشها) لفوات القصاص. (فإن بادر صاحبها) أي العليا (فقطعها فقد
~~استوفى حقه، ثم تقطع الوسطى للأول، ويأخذ) الأول (أرش العليا) كما تقدم.
~~(ولو قطع أنملة رجل العليا ولم يكن للقطاع أنملة) عليا نظيرتها، (فاستوفى)
~~المجني عليه من (الجاني من الوسطى، فإن عفا) صاحب الوسطى (إلى الدية تقاصا
~~وتساقطا) لأنه قد وجب لكل منهما على الآخر مثل ما وجب له. (وإن اختار
~~الجاني القصاص) من المجني عليه من الوسطى (فله ذلك) أي القصاص، (ويدفع أرش
~~العليا) أي ديتها.
# قال في الشرح: ويجئ على قول أبي بكر أنه لا يجب القصاص لأن ديتهما واحدة،
~~واسم الأنملة يشملهما فتساقطا كقوله في إحدى اليدين بدلا عن الأخرى. (ولا
~~تؤخذ أصلية بزائدة) لأن الزائدة دونها (ولا زائدة بأصلية)، لأنها لا
~~تماثلها. (ويؤخذ زائد بمثله موضعا وخلقة ولو تفاوتا قدرا) كالأصلي بالأصلي
~~إذا اتفقا في الموضع والخلقة واختلفا في القدر. (فإن اختلفا) أي الزائدان
~~(في غير القدر) بأن اختلفا في الموضع أو الخلقة، (لم يؤخذ) أحدهما بالآخر،
~~(ولو بتراضيهما) لما يأتي. (فإن لم يكن للجاني زائدا يؤخذ) بما ms3084 جني عليه
~~(فحكومة) لتعذر القصاص، (وتؤخذ) يد أو رجل (كاملة الأصابع) بيد أو رجل
~~(زائدة أصبعا) لأن الزيادة عيب ونقص في المعنى فلم يمنع وجودها القصاص
~~كالسلعة. (وإن تراضيا على أخذ الأصلية بالزائدة، أو) على (عكسه) كأخذ
~~الزائدة بالأصلية (أو تراضيا) على أخذ (خنصر ببنصر، أو) على (أخذ شئ من
~~ذلك) المذكور (بما يخالفه) في الاسم أو الموضع (لم يجز لأن الدماء لا
~~تستباح بالإباحة والبدل، فلا يحل لاحد قتل نفسه ولا قطع طرفه، ولا
~~PageV05P655
# يحل لغيره) ذلك (ببذله) أي بإباحته له (لحق الله تعالى، فإن فعلا فقطع
~~يسار جان من له قود في يمينه) بتراضيهما، (أو عكسه) بأن قطع يمين جان من له
~~قود يساره (بتراضيهما) أجزأت وسقط القود لأن القود سقط في الأولى بإسقاط
~~صاحبها، وفي الثانية بإذن صاحبها في قطعها وديتها مساوية.
# قاله أبو بكر. (أو قطعها) أي اليسار من له قود اليمين أو بالعكس (تعديا)
~~أجزأت ولا قود، لأنهما متساويتان في الدية والألم والاسم فتساقطا، ولان
~~إيجاب القود يفضي إلى قطع يد كل منهما وإذهاب منفعة الجنس، وكل من القطعين
~~مضمون بسرايته لأنه عدوان. (أو) قطع (خنصرا ببنصر) أجزأت ولا ضمان لما سبق،
~~(أو قال) المجني عليه للجاني: (أخرج يمينك فأخرج يساره عمدا أو غلطا أو ظنا
~~أنها تجزي فقطعها أجزأت على كل حال)، قال في الانصاف: وهذا المذهب. (ولم
~~يبق قود، ولا ضمان) كقطع يسار السارق بدل يمينه، (حتى ولو كان أحدهما) أي
~~الجاني والمجني عليه (مجنونا لأنه لا يزيد على التعدي) بخلاف ما إذا قطع يد
~~إنسان وهو ساكت، لأنه لم يوجد منه البذل. وقد أشرت في الحاشية إلى ما في
~~كلام المصنف والمنتهى بما يغني عن الإعادة.
# فصل الشرط الثالث استواؤهما أي الطرفان (في الصحة والكمال)، لأن القصاص
~~يعتمد المماثلة. (فلا تؤخذ صحيحة) من يد أو غيرها (بشلاء)، لأنه لا نفع
~~فيما سوى الجمال فلا تؤخذ بما فيه نفع، (ولا) تؤخذ (كاملة الأصابع) من يد
~~أو رجل (بناقصة) الأصابع، فلو قطع من له ms3085 خمس أصابع يد من له أقل من ذلك لم
~~يجز القصاص، لأنها فوق حقه وهل له أن يقطع من أصابع الجاني بعدد أصابعه فيه
~~وجهان؟. PageV05P656
# قاله في المبدع. (ولا) تؤخذ يد أو رجل (ذات أظفار بما لا أظفار لها)
~~لزيادتها على حقه. (ولا بناقصة الأظفار، رضي الجاني) بذلك (أو لا)، لما
~~تقدم من أن الدماء لا تستباح بالإباحة. (فلو قطع من له خمس أصابع يد من له
~~أربع) أصابع فأقل، (أو قطع من له أربع) أصابع (يد من له ثلاث) أصابع فأقل،
~~فلا قصاص لعدم المساواة. (أو قطع ذو اليد الكاملة يدا فيها أصبع شلاء فلا
~~قصاص) لعدم المساواة. (وإن كانت المقطوعة) من يد أو رجل (ذات أظفار إلا
~~أنها) أي الأظفار (خضراء أو مستحشفة) أي رديئة، (أخذت بها السليمة) كما
~~يؤخذ الصحيح بالمريض، (ولا يؤخذ لسان ناطق ب‍) لسان (أخرس) لنقصه، (ولا)
~~يؤخذ (ذكر صحيح بأشل، ولا ذكر فحل بذكر خصي أو عنين)، لأنه لا نفع فيهما،
~~لأن الخصي لا يولد له، ولا ينزل ولا يكاد العنين أن يقدر على الوطئ فهما
~~كالأشل. (ويؤخذ مارن الأشم الصحيح بمارن الأخشم) الذي لا يجد رائحة شئ لعدم
~~الشم لعلة في الدماغ ونفس الانف صحيح فوجب أخذ الأخشم به لأنه مثله. (و)
~~يؤخذ مارن الصحيح ب‍ (- المجذوم وهو المقطوع وتر أنفه و) ب‍ (- المستحشف
~~وهو الردئ)، لأن ذلك مرض، ولأنه لا يقوم مقام الصحيح. (و) تؤخذ (أذن سميع
~~صحيحة بأذن أصم شلاء) لأن العضو صحيح ومقصوده الجمال لا السمع، وذهاب السمع
~~لنقص في الرأس لأنه محله وليس بنقص في الاذن. (ويؤخذ معيب من ذلك) المذكور
~~(كله بصحيح) لأنه رضي بدون حقه كما رضي المسلم بالقود من الذمي، والحر من
~~العبد، (و) يؤخذ معيب من ذلك كله (بمثله) لحصول المساواة (فتؤخذ الشلاء) من
~~يد أو نحوها (بالشلاء إذا أمن من قطع الشلاء التلف)، بأن يسأل أهل الخبرة،
~~فإن قالوا: إنها إذا قطعت لم تفسد العروق ولم يدخل الهواء، أجيب إلى ذلك.
~~وإن قالوا: ms3086 يدخل الهواء في البدن، فيفسد سقط القصاص. (وتؤخذ الناقصة
~~بالناقصة إذا تساوتا فيه) أي في النقص. (بأن يكون المقطوع من يد الجاني
~~كالمقطوع من يد المجني PageV05P657
# عليه) لحصول المماثلة، (فإن اختلفا) في النقص (فكان المقطوع من يد أحدهما
~~الابهام، و) المقطوع (من الأخرى أصبع غيرها) كالسبابة، (لم يجز القصاص)
~~لعدم المساواة. (ولا يجب له ) أي المجني عليه (إذا أخذ المعيب بالصحيح و)
~~أخذ (الناقص بالزائد مع ذلك) الاخذ (أرش) لأن الأشل كالصحيح في الخلقة،
~~وإنما نقص في الصفة، ولان الفعل الواحد لا يوجب مالا وقودا. (وإن اختلفا)
~~أي الجاني وولي الجناية (في شلل العضو وصحته)، بأن قال الجاني: كان أشل
~~وأنكره ولي الجناية. (فالقول قول ولي الجناية مع يمينه)، وكذا لو اختلفا في
~~نقص العضو بغير شلل، لأن الظاهر السلامة. (وظفر كسن في انقلاع و) في (عود)
~~على ما سبق تفصيله، (وإن قطع) الجاني (بعض لسان أو) بعض (شفة أو) بعض (حشفة
~~أو) بعض (ذكر أو) بعض (أذن، قدر بالاجزاء كنصف وثلث وربع، وأخذ منه مثل
~~ذلك) لقوله تعالى: * (والجروح قصاص) * ولأنه يؤخذ جميعه بجميعه فأخذ بعضه
~~ببعضه. و (لا) يؤخذ (بالمساحة) لئلا يفضي إلى أخذ جميع عضو الجاني ببعض عضو
~~المجني عليه.
# فصل النوع الثاني: الجراح للآية والخبر. (فيقتص في كل جرح ينتهي إلى عظم
~~كالموضحة في الوجه والرأس وجرح العضد، والساعد، والفخذ، والساق، والقدم)،
~~لأنه يمكن استيفاؤه من غير حيف ولا زيادة، لانتهائه إلى عظم أشبه قطع الكف
~~من الكوع، ولان الله نص على القصاص في الجروح، فلو لم يجب في كل جرح ينتهي
~~إلى عظم سقط حكم الآية. (ولا يستوفى القصاص فيما دون النفس بالسيف) فوق
~~التعدي (ولا) يستوفى (بآلة يخشى منها الزيادة) لأنها عدوان PageV05P658
# (وسواء كان الجرح بها) أي بالآلة التي يخشى منها الزيادة (أو بغيرها)
~~لحديث: إن الله كتب الاحسان على كل شئ. (فإن كان الجرح موضحة أو ما أشبهها،
~~ف‍) أنه يستوفى (بالموسى أو حديدة ماضية معدة لذلك) لا يخشى منها الزيادة،
~~(ولا يستوفى) ms3087 ذلك (إلا من له علم بذلك كالجرائحي ومن أشبهه)، ممن له خبرة
~~بذلك. (فإن لم يكن للولي علم بذلك أمره بالاستنابة)، لأنه أحد نوعي القصاص
~~كالنفس. (ولا يقتص في غير ذلك) أي في غير جرح ينتهي إلى عظم (من الشجاج،
~~والجرح كما دون الموضحة) كالباضعة، (أو أعظم منها) أي الموضحة (كالهاشمة
~~والمنقلة والمأمومة) وأم الدماغ، لأنه ليس له حد ينتهي إليه، ولا يمكن
~~الاستيفاء من غير حيف. (وله أن يقتص فيهن) أي في الهاشمة وما بعدها (موضحة)
~~، لأنه يقتص على بعض حقه ويقتص من محل جنايته، فإنه إنما وضع السكين في
~~موضع وضعها الجاني فيه، لأن سكين الجاني وصلت العظم ثم تجاوزته، بخلاف قاطع
~~الساعد فإنه لا يضع سكينه في الكوع. (ويجب له) إذا اقتص موضحة والجناية
~~فوقها (ما بين دية الموضحة ودية تلك الشجة)، لأنه تعذر فيه القصاص فوجب
~~الأرش، كما لو تعذر في جميعها وفارق الشلاء بالصحيحة، فإن الزيادة ثم من
~~حيث المعنى وليست متميزة بخلاف مسألتنا. (فيأخذ في الهاشمة خمسا من الإبل)
~~لأن التفاوت بينها وبين الموضحة (و) يأخذ (في المنقلة عشرا) من الإبل، لأنه
~~ما بين الموضحة والمنقلة، (وفي المأمومة) وأم الدماغ (ثمانية وعشرين)
~~بعيرا، (وثلثا) من بعير، لأن الواجب فيهما ثلث الدية، فإذا سقط منها دية
~~موضحة خمس بقي ذلك. (ويعتبر قدر الجرح بالمساحة دون كثافة اللحم)، لأن حده
~~العظم والناس يختلفون في قلة اللحم وكثرته، فلا يمكن اعتباره. (فلو أوضح)
~~الشاج (إنسانا في بعض رأسه) و (مقدار ذلك البعض جميع رأس الشاج وزيادة كان
~~له) أي المشجوج (أن يوضحه في جميع رأسه) لتحصل المماثلة بحسب الامكان، ولان
~~الجميع رأس. (ولا أرش له) أي للمشجوج (للزائد) لئلا يجتمع في عضو واحد قصاص
~~ودية. (وإن أوضح) الجاني PageV05P659
# (كل الرأس ورأس الجاني أكبر) من رأس المجني عليه (فله قدر شجته من أي
~~جانب شاء المقتص)، لأن الجميع محل الجناية. و (لا) يستوفى (من جانبين
~~جميعا، لأنه يأخذ موضحتين بموضحة)، وذلك حيف. (وإن كان رأس المجني عليه
~~أكبر ms3088 فأوضحه الجاني في مقدمه ومؤخره موضحتين، قدرهما قدر جميع رأس الجاني،
~~فله) أي المقتص (الخيار بين أن يوضحه موضحة واحدة في جميع رأسه) لأن الجميع
~~رأس. (أو يوضحه موضحتين يقتص في كل واحدة منهما على قدر موضحته). لأن الحق
~~في الزائد له وقد تركه. (ولا أرش للمقتص (لذلك) المتروك، لأنه ترك
~~الاستيفاء مع إمكانه. (وإن كانت الشجة بقدر بعض الرأس منهما) أي من الجاني
~~والمجني عليه (لم يعدل عن جانبها إلى غيره) لأنه أمكنه أن يستوفي ما وجب له
~~فلم يجر له العدول إلى غيره. (وإذا أراد الاستيفاء من موضحة وشبهها) من
~~الجروح المنهية إلى العظم، (فإن كان على موضعها شعر أزاله) بحلق أو غيره
~~ليتمكن من الاستيفاء (ويعمد إلى موضع الشجة من رأس المشجوج، فعلم طولها
~~وعرضها بخشبة أو خيط) فعلم حتى يقتص من الجاني مثله، (ثم يضعها) أي الخشبة
~~أو نحوها (على رأس الشاج ويعلم طرفيه) أي الموضع على رأس الجاني أو غيره من
~~خشبة أو نحوها (بسواد أو غيره، ثم يأخذ حديدة عرضها كعرض الشجة فيضعها في
~~أول الشجة ويجرها إلى آخرها، فيأخذ مثل الشجة طولا وعرضا). لأن القصاص
~~يعتمد المماثلة. (ولا يراعى العمق) لأن حده العظم ولو روعي لتعذر الاستيفاء
~~لأن الناس يختلفون في قلة اللحم وكثرته كما سبق. PageV05P660
# فصل وإن اشترك جماعة في قطع طرف أو في جرح موجب للقصاص حتى ولو في موضحة
~~أو تساوت أفعالهم فلم يتميز فعل أحدهم عن فعل الآخر مثل أن يضعوا حديدة على
~~يده ويتحاملوا عليها جميعا، حتى تبين) أي تنفصل اليد، (أو يشهدوا بما يوجب
~~قطعه) كسرقة، (فيقطع ثم يرجعوا عن الشهادة، أو يكرهوا إنسانا على قطع طرف)
~~فيقطعه (فيجب قطع المكرهين والمكره) كما يقتلون بالنفس، (أو يلقوا صخرة على
~~طرف إنسان فتقطعه) الصخرة، (أو يمدها) أي اليد ونحوها (فتبين) بالمد
~~(ونحوه) أي نحو ما ذكر كما لو ألقموها لسبع أو نحوه (فعليهم كلهم القصاص)
~~لقول علي للشاهدين: لو علمت أنكما تعمدتما لقطعتكما. فأخبر أن القصاص على
~~كل ms3089 منهما لو تعمد أو لأنه أحد نوعي القصاص فتؤخذ الجماعة بالواحد كالنفس،
~~وفي الانتصار: لو حلف كل منهما لا يقطع يدا حنث بذلك، وعنه لا قود، لأنه لا
~~تساوي بين طرف وأطراف، وفي الرعاية بعد ذكر الخلاف: وعلى كل واحد دية الطرف
~~والجرح كما لو قطع كل إنسان من جانب أو في وقت. قال ابن حمدان: ويحتمل أن
~~يشتركوا في ديته اه‍.
# قلت هنا: الاحتمال هو قياس ما تقدم في النفس. (وإن تفرقت أفعالهم) أي
~~القاطعين (فقطع كل إنسان من جانب أو قطع أحدهم بعض المفصل وأتمه غيره)، بأن
~~قطع الباقي (أو ضرب كل واحد) منهم على حديدة أو نحوها وضعت على اليد أو
~~نحوها (ضربة حتى انفصلت، أو وضعوا منشارا على مفصل ثم مده كل واحد مرة حتى
~~بانت اليد) أو نحوها (فلا قصاص) لأن كل واحد منهم لم يقطع اليد ولم يشارك
~~في قطع جميعها. (وسراية الجناية) مضمونة (كهي) أي الجناية (في القود والدية
~~في النفس ودونها)، لأن السراية أثر الجناية والجناية مضمونة فكذا أثرها.
~~(حتى لو اندمل الجرح فاقتص) المجني عليه (ثم انتقض) الجرح (فسرى) كانت
~~سرايته مضمونة، لأنه إعراض من المجني عليه، لاعتماده PageV05P661
# على الظاهر. (فلو قطع أصبعا فتآكلت أخرى إلى جانبها وسقطت من مفصل) وجب
~~القصاص، (أو) قطع أصبعا ف‍ (- تأكلت اليد وسقطت من الكوع) أو المرفق (وجب
~~القصاص في ذلك)، لأن ما وجب فيه القود بالجناية وجب بالسراية كالنفس، وفارق
~~ما لو رمى سهما إلى شخص فمرق منه إلى آخر، لأن ذلك فعل وليس بسراية، ولو
~~قصد قطع إبهامه فقطع سبابته وجب القصاص. (وإن شل) بفتح الشين وقيل بضمها أي
~~فسد العضو وذهبت حركته بالسراية، (ففيه ديته دون القصاص) لعدم إمكان القصاص
~~في الشلل فيضمن بما يضمن به، كما لو لم يكن معه قطع. (وسراية القود غير
~~مضمونة) لما روى سعيد أن عمر وعلي بن أبي طالب قالا: من مات من حد أو قصاص
~~لا دية له، الحق قتله. ولأنه قطع مستحق فلا تضمن ms3090 سرايته كقطع السارق، ولا
~~فرق بين سرايته إلى النفس أو ما دونها (فلو قطع) المجني عليه (اليد قصاصا
~~فمات الجاني فهدر) لأنه مستحق له (لكن لو اقتص) المجني عليه (قهرا) على
~~الجاني (مع حر أو برد أو بآلة كآلة أو مسمومة ونحوه)، كما لو حرق العضو
~~المستحق له فسرى فمات (لزمه بقية الدية)، يعني أنه يضمن دية النفس منقوصا
~~منها دية ذلك العضو الذي وجب له القصاص فيه، فلو وجب له في يد كان عليه نصف
~~الدية، وإن كان في جفن كان عليه ثلاثة أرباعها وهكذا. (ويحرم أن يقتص من
~~طرف قبل برئه)، لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن رجلا طعن رجلا
~~بقرن في ركبته فجاء إلى النبي (ص) فقال: أقدني. فقال: حتى تبرأ، ثم جاء
~~إليه فقال: أقدني.
# فأقاده، ثم جاء إليه. فقال: يا رسول الله عرجت. فقال: قد نهيتك فعصيتني
~~فأبعدك الله وأبطل عرجك ثم نهى رسول الله (ص) أن يقتص من جرح حتى يبرأ رواه
~~أحمد والدارقطني، ولان الجرح لا يدري أيؤدي إلى القتل أم لا؟ فوجب أن ينتظر
~~ليعلم حكمه (فإن فعل) أي اقتص للطرف قبل برئه (سقط حقه من سرايته فلو سرى)
~~الجرح بعد (إلى نفسه) فهدر للخبر (أو سرى القصاص إلى نفس الجاني فهدر)،
~~وتقدم. (وإن قطع) جان (يد رجل من الكوع ثم قطعها) جان (آخر من المرفق فمات
~~المجني) عليه (بسرايتهما) أي PageV05P662
# القطعتين (فللولي قتل القاطعين) لأنهما قاتلان، لأن سراية الجناية مضمونة
~~بالقود كما سبق. PageV05P663
# للشيخ منصور بن يونس البهوتي الحنبلي المتوفى سنة 1051 ه‍ عن متن الاقناع
~~للإمام موسى بن أحمد الحجاوي الصالحي المتوفى سنة 960 ه‍ قدم له الأستاذ
~~الدكتور كمال عبد العظيم العناني حققه أبو عبد الله محمد حسن محمد حسن
~~إسماعيل الشافعي الجزء السادس يحتوي على الكتب التالية:
# الديات - الحدود - الأطعمة - الصيد - الايمان وكفاراتها القضاء والفتيا -
~~الشهادات - الاقرار منشورات محمد علي بيضون دار الكتب العلمية بيروت -
~~لبنان كشاف القناع PageV06P001
# بسم الله الرحمن الرحيم كتاب الديات ms3091 (وهي جمع دية) مخففة وأصلها ودي
~~والهاء بدل من الواو كالعدة من الوعد والزنة من الوزن يقال وديت القتيل
~~أدية دية إذا أعطيت ديته وأيتديت إذا أخذت الدية (وهي) في الأصل مصدر سمي
~~به (المال المؤدى إلى مجني عليه أو وليه بسبب جناية) كالخلق بمعنى المخلوق
~~وهي ثابتة بالاجماع. وسنده قوله تعالى: * (ودية مسلمة إلى أهله) * وفي
~~الخبر: في النفس مائة من الإبل (كل من أتلف إنسانا) ذكرا أو أنثى (مسلما أو
~~ذميا مستأمنا أو مهادنا بمباشرة) لاتلافه (أو سبب) كشهادة عليه أو إكراه
~~على قتله أو حفر بئر تعديا (عمدا أو خطأ أو شبه عمد لزمته ديته) لقوله (ص)
~~لما كتب إلى أهل اليمن كتابا في الفرائض والسنن والديات: في النفس مائة من
~~الإبل رواه مالك والنسائي من حديث عمرو بن حزم قال ابن عبد البر هو كتاب
~~مشهور عند أهل السير ومعروف عند أهل العلم معرفة يستغنى بشهرتها عن الاسناد
~~أشبه المتواتر (إما في ماله) أي القاتل (أو على عاقلته على ما سيأتي)
~~تفصيله بقوله: (فإن كان) القتل (عمدا محضا فهي) أي الدية (في مال الجاني)
~~لان بدل المتلف وأرش الجناية على الجاني قال (ص): ولا يجني جان إلا على
~~نفسه ولان العامد لا عذر له فلا يستحق التخفيف ولا يوجد فيه المعنى المقتضى
~~للمواساة في الخطأ PageV06P003
# (حالة) كالقصاص وأرش أطراف العبد ولان القاتل غير معذور بخلاف شبه العمد
~~(و) دية (شبه العمد والخطأ وما أجري مجراه) أي الخطأ كانقلاب النائم على
~~إنسان فيقتله وحفر البئر تعديا فيقع فيه فيموت به (على عاقلته) مؤجلة على
~~ثلاث سنين كما يأتي لحديث أبي هريرة: اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما
~~الأخرى بحجر فقتلته وما في بطنها فقضى رسول الله (ص) بدية المرأة على
~~عاقلتها متفق عليه وحكاه ابن المنذر إجماعا في الخطأ.
# والحكمة فيه أن جنايات الخطأ تكثر ودية الآدمي كثيرة فإيجابها على الجاني
~~في ماله يجحف به فاقتضت الحكمة إيجابها على العاقلة على سبيل المواساة
~~للقاتل والإعانة له تخفيفا ms3092 لأنه معذور و (لا يلزمه) أي القاتل (شئ منها) أي
~~الدية للخبر السابق فإنه يقتضي أنه حكم عليهم بجميع الدية (فإن كان التالف
~~جزءا من الانسان فسيأتي) بيان ديته ويأتي بيان ما تحمله العاقلة منه (في
~~باب العاقلة إن شاء الله) تعالى مفصلا (فإذا ألقاه على أفعى) وهي حية
~~معروفة والأكثر على صرفها كعصا وقيل: تمنع من الصرف لوزن الفعل وشبهها
~~بالمشتق وهو تصور أذاها (أو ألقاها) أي الأفعى (عليه فقتلته) فعليه ضمانه
~~لأنه أتلف بعدوانه كالمباشر، (أو طلبه بسيف مجرد) من غمده (ونحوه) أي نحو
~~السيف (أو) طلبه ب‍ (- ما يخيف كلت، ودبوس فهرب منه فتلف في هربه بأن سقط
~~من شاهق أو انخسف به سقف أو خر في مهواه من بئر أو غيره، أو سقط فتلف، أو
~~لقيه سبع) أو نحوه (فافترسه أو غرق في ماء أو احترق بنار سواء كان المطلوب
~~صغيرا، أو كبيرا، أو أعمى، أو بصيرا أو عاقلا، أو مجنونا) فعليه ضمان ما لا
~~تحمله العاقلة لأنه هلك بسبب عدوانه فضمنه قال في الترغيب والبلغة وعندي ما
~~لا يتعمد إلقاء نفسه مع القطع بتلفه لأنه كمباشر قال في الفروع: ويتوجه أنه
~~مراد غيره PageV06P004
# قال في الانصاف: الذي ينبغي أن يجزم به أنه مراد الأصحاب وكلامهم يدل
~~عليه (أو روعه، بأن شهر السيف في وجهه، أو دلاه من شاهق فمات من روعته، أو
~~ذهب عقله) فعليه ضمانه لما سبق (أو حفر بئرا محرما حفرها في فنائه، أو في
~~فناء غيره، أو في طريق) ولو واسعا (لغير مصلحة المسلمين أو في ملك غيره
~~بغير إذنه) أي صاحب الملك فتلف بها إنسان فعليه ضمانه لأنه تلف بعدوانه (أو
~~وضع حجرا) في طريق فتلف به إنسان فعليه ضمانه لتعديه إن لم يضعه لنفع
~~المسلمين بأن وضعه بطين ليطأ عليه الناس، (أو رماه) أي الحجر (أو) رمى
~~(غيره من منزله) أو غيره فتلف به شئ ضمنه (أو حمل به رمحا جعله) أي الرمح
~~(بين يديه أو خلفه) فتلف به شئ ms3093 ضمنه (لا) إن كان الرمح (قائما في الهواء
~~وهو يمشي) فلا يضمن ما تلف به (لعدم تعديه فأتلف) ما تقدم (إنسانا، أو
~~غيره) من حيوان أو غيره ضمنه، (أو صب ماء في طريق أو) صب ماء في (فنائه) أي
~~ما اتسع حول داره (أو رمى قشر بطيخ أو) قشر (خيار أو) قشر (بقلا) ونحوه (في
~~طريق) فتلف به شئ ضمنه (أو بال) في طريق (أو بالت دابته في طريق ويده
~~عليها: راكبا كان أو ماشيا، أو قائدا فتلف به إنسان أو ماشية أو تكسر منه
~~عضو فعليه ضمان ما لا تحمله العاقلة) كالعبد والبهائم وما دون ثلث الدية
~~وما عدا ذلك عن عاقلته كما لو جنت بيدها أو فمها قاله الأصحاب. وفي الشرح
~~قياس المذهب أنه لا يضمن ما تلف بذلك، أي ببول الدابة في الطريق وكما لو
~~سلم على غيره أو أمسك يده حتى مات لعدم تأثيره ولأنه لا يمكن التحرز منه
~~كما لو أتلفت برجلها ويفارق ما إذا أتلفت بيدها أو فمها لأنه يمكنه حفظها
~~(وإن حفر) إنسان (بئرا أو نصب سكينا أو وضع آخر حجرا) أو نحوه (فعثر به
~~إنسان، أو دابة فوقع في البئر، أو على PageV06P005
# السكين ضمن واضع الحجر المال) حيوانا كان أو غيره (وعلى عاقلته دية الحر)
~~لان الحجر (كدافع) ولان الوضع متأخر عن الحفر والنصب وعلم منه أنه لا ضمان
~~على الحافر والناصب إذن لان واضع الحجر قطع لستببهما ولا قصاص على واضع
~~الحجر لأنه لم يقصد القتل عادة لمعين بخلاف مكره (إذا تعديا) أي الحافر
~~وواضع الحجر (وإلا) يعني، وإن تعدى أحدهما وحده (ف‍) - الضمان (على متعد
~~منهما) لتعديه وإن يتعديا ولا أحدهما بأن كانت البئر في ملكه أو في موات أو
~~في طريق واسع لنفع المسلمين بلا ضرر ووضع الحجر بطين ليطأ الناس عليه فلا
~~ضمان عليهما لعدم العدوان، (وإن أعمق) إنسان (بئرا قصيرة ولو) كانت (ذراعا
~~فحفرها) آخر (إلى القرار ضمنا التالف بينهما إن كان) التالف (مالا، ودية
~~الحر على ms3094 عاقلتهما) لأن السبب حصل منهما، وكما لو جرحه واحد جرحا (فإن) حفر
~~إنسان بئرا وعمقها آخر و (وضع آخر فيها سكينا ف‍) - الضمان عليهم (أثلاثا)
~~لتسببهم، (وإن حفرها) أي البئر (بملكه أو وضع فيها) أي في بئر بملكه (حجرا
~~أو حديدة وسترها) ليقع فيها أحد (فمن دخل بإذنه وتلف بها فالقود) لأنه
~~أتلفه كما لو قدم له طعاما مسموما فأكله (وإلا) أي وإن دخل بغير إذنه (فلا)
~~ضمان (ك‍) - ما لو كانت البئر (مكشوفة بحيث يراها) الداخل (إن كان بصيرا)
~~لأنه الجاني على نفسه كآكل السم عالما به، (أو) كان ضريرا أو (دخل بغير
~~إذنه) فلا ضمان لأنه لم يتسبب في الجناية عليه، (وإن كان الداخل) بالاذن
~~(أعمى أو كان بصيرا لكن في ظلمة لا يبصرها) أي البئر (ضمنه) الآذن لتسببه
~~في هلاكه (وإن قال صاحب الدار: ما أذنت له في الدخول وادعى ولي الهالك أنه
~~أذن له) في الدخول (فقول المالك) لأنه منكر والأصل عدم الإذن، (وإن قال)
~~صاحب الدار: (كانت) البئر (مكشوفة) بحيث يراها (وقال الآخر) وهو ولي
~~الهالك:
# (كانت مغطاة، فقول ولي الداخل) بيمينه لأن الظاهر معه، إذ لو كانت مكشوفة
~~بحيث يراها لم يسقط فيها (وإن تلف أجير لحفرها) أي البئر (بها أو دعا من
~~يحفرها له بداره أو PageV06P006
# بمعدن فمات بهدم فهدر) لأن المستأجر لم يحصل منه في ذلك مباشرة ولا تسبب،
~~وكذا أجير لبناء أو هدم حائط (وإن حفر بئرا في ملكه أو) حفرها (في ملك غيره
~~بإذنه فلا ضمان عليه) بسبب الحفر لأنه لم يتعد به (وكذلك إن حفرها) أي
~~البئر (في موات) لتملك أو ارتفاق أو نفع المسلمين (أو وضع حجرا) بطين ليطأ
~~عليه الناس أو وضعه في موات (أو نصب شركا أو شبكة أو منجلا ليصيد بها) فتلف
~~بذلك شئ فلا ضمان لعدم تعديه، (وإن فعل شيئا من ذلك) بأن حفر البئر أو وضع
~~الحجر لا ليطأ عليه الناس بطين أو نصب شركا أو شبكة أو منجلا (في طريق ضيق
~~فعليه ms3095 ضمان ما تلف به أذن له الامام) في ذلك (أو لم يأذن) فيه لأنه ليس له
~~أن يأذن فيما فيه ضرر (ولو فعل ذلك الامام لضمن) ما يتلف به لعدوانه (فإن
~~كان الطريق واسعا فحفرها) أي البئر (في مكان منها يضر بالمسلمين) كقارعة
~~الطريق (ضمن) ما تلف بها، (وإن كان) حفرها في مكان (لا يضر) بالمسلمين
~~(وحفرها لنفسه ضمن ما تلف بها) لأنه ليس له ذلك وإن حفرها لنفع المسلمين في
~~الطريق الواسع بلا ضرر فلا ضمان وتقدم (وإن حفرها) أي البئر (في ملك مشترك
~~بينه وبين غيره بغير إذنه ضمن ما تلف به) أي بسبب حفره (جميعه) لتعديه
~~بالحفر (وتقدمت أحكام البئر في آخر الغصب. وإن غصب) أي حبس (صغيرا حرا) عن
~~أهله (فنهشته حية أو أصابته صاعقة) نار تنزل من السماء فيها رعد شديد (ففيه
~~الدية) لأنه تلف في يده العادية، (وإن كان) المغصوب (قنا) فنهشته حية أو
~~أصابته صاعقة أو تلف بغير ذلك (ف‍) - على الغاصب (القيمة) أي قيمة القن
~~لمالكه لأن القن تثبت عليه اليد.
# (قال الشيخ: ومثل ذلك) أي نهش الحية وإصابة الصاعقة (كل سبب يختص البقعة
~~كالوباء وانهدام سقف عليه ونحوهما انتهى) لأنه بحبسه منعه من الهرب (وإن
~~مات) المغصوب PageV06P007
# (بمرض أو) مات (فجأة لم يضمن) الغاصب (الحر) لأنه لا تثبت عليه اليد
~~بخلاف القن (وإن قيد حرا مكلفا أو غله فتلف بصاعقة أو حية وجبت الدية) كما
~~تقدم في الصغير.
# فصل:
# (وإن اصطدم حران مكلفان، بصيران، أو ضريران أو أحدهما) بصير والآخر ضرير
~~(وهما ماشيان أو راكبان، أو راكب وماش، فماتا، فعلى عاقلة كل واحد منهما
~~دية الآخر) روي عن علي لأن كل واحد منهما مات من صدمة صاحبه وذلك خطأ فكانت
~~دية كل منهما على عاقلة صاحبه، (وقيل: بل) على عاقلة كل منهما (نصفها) أي
~~الدية (لأنه هلك بفعل نفسه وفعل صاحبه، فيهدر فعل نفسه وهذا هو العدل،
~~وكالمنجنيق إذا رجع فقتل أحد الثلاثة) الرامين له فإنه يهدر فعل نفسه، وجزم
~~به ms3096 في الترغيب وقدم في الرعاية إن غلبت الدابة راكبها بلا تفريط فلا ضمان،
~~وعلى كل منهما كفارة في تركته، (وإن مات أحد المتصادمين) دون الآخر (فديته
~~كلها أو نصفها على عاقلة الآخر) لما تقدم (على الخلاف) فإن قلنا فيما سبق
~~على عاقلة كل منهما دية الآخر، فالواجب هنا الدية كاملة وإن قلنا: نصفها
~~هناك فالنصف هنا، (وإن اصطدما عمدا ويقتل) ذلك الصدم (غالبا ف‍) القتل (عمد
~~يلزم كل واحد منهما دية الآخر في ذمته فيتقاصان) ولا شئ على العاقلة لأنها
~~لا تحمل العمد، وعلى هذا إن مات أحدهما وحده فالقصاص أو الدية في مال صاحبه
~~(وإلا) أي وإن لم يكن الصدم يقتل غالبا (ف‍) - هو (شبه عمد) فالدية على
~~العاقلة والكفارة في مال كل منهما (ولو تجاذبا حبلا ونحوه) كثوب (فانقطع)
~~الحبل أو نحوه (فسقطا فماتا، PageV06P008
# فكمتصادمين سواء انكبا أو استلقيا أو انكب أحدهما واستلقى الآخر، لكن نصف
~~دية المنكب على عاقلة المستلقي مغلظة ونصف دية المستلقي على عاقلة المنكب)
~~مخففة قاله في الرعاية. (وإن اصطدم قنان ماشيان فماتا فهدر) لأن قيمة كل
~~واحد منهما وجبت في رقبة الآخر وقد تلف المحل الذي وجبت فيه فذهبا هدرا.
# قلت: فإن كانا راكبين وهما بالغان فكذلك، وإن كانا صغيرين وأركبهما
~~سيدهما لمصلحة أو ركبا من عند أنفسهما فكذلك، وإلا فعلى مركب كل منهما ضمان
~~الآخر. وإن كان أحدهما صغيرا والآخر كبيرا فلكل حكمه، (وإن مات أحدهما) أي
~~أحد القنين الماشيين المصطدمين (فقيمته في رقبة الآخر) لأنه مات بجنايته
~~(كسائر، جناياته وإن كانا) أي المصطدمان (حرا وقنا وماتا) بالصدم (ضمنت
~~قيمة القن في تركة الحر) لأن العاقلة لا تحملها (ووجبت دية الحر كاملة في
~~تلك القيمة) لتعلق جنايته برقبته والقيمة قائمة مقامها فإن تساويا تقاصا،
~~وإن كانت القيمة أكثر سقط منها بقدر الدية وباقيها للسيد وإن كانت الدية
~~أكثر فلا شئ عليه، (وإن اصطدم امرأتان فماتتا فكرجلين) فإن كان عمدا ويقتل
~~غالبا فعلى كل منهما دية الأخرى في ذمتها فيتقاصان وإلا فشبه عمد، ms3097 (فإن
~~أسقطت كل واحدة منهما جنينها فعلى كل واحدة) منهما (نصف ضمان جنينها ونصف
~~ضمان جنين صاحبتها) لمشاركتها في قتل الجنين (وعلى كل واحدة) منهما في
~~مالها (عتق ثلاث رقاب، واحدة لقتل صاحبتها واثنتان لمشاركتها في) قتل
~~(الجنينين فإن أسقطت إحداهما دون الأخرى) وماتتا (اشتركتا في ضمانه) أي
~~الجنين لاشتراكهما في قتله (وعلى كل واحدة منهما عتق رقبتين) رقبة
~~PageV06P009
# لاشتراكهما في قتل الجنين، ورقبة لقتل كل منهما الأخرى، ودية كل منهما
~~على عاقلة الأخرى وإن لم يكن عمدا يقتل غالبا ويأتي أن العاقلة تحمل الغرة
~~إذا سقط بجناية على أمه ومات معها أو بعدها لا قبلها (وإن كان المتصادمان
~~راكبين فرسين، أو بغلين، أو حمارين، أو جملين) أو فيلين أو نحوهما (أو) كان
~~(أحدهما راكبا فرسا، والآخر) راكبا (غيره) وكانا (مقبلين) أي كل منهما مقبل
~~على الآخر (أو مدبرين) أي ظهر كل منهما للآخر (فماتت الدابتان، فعلى كل
~~واحد منهما قيمة دابة الآخر أو نصفها على الخلاف) السابق لأنها ماتت بفعله
~~أو مشاركته (وإن ماتت إحداهما) أي إحدى الدابتين (فعلى الآخر قيمتها) أو
~~نصفها على الخلاف، (وإن نقصت فعليه نقصها) أي نقص دابة كل منهما، فعلى
~~الآخر أرش نقصها.
# وإن نقصت دابة أحدهما فعلى الآخر أرش نقصها، (وإن كان أحدهما) أي
~~الراكبين (يسير بين يدي الآخر فأدركه الثاني فصدمه فماتت الدابتان أو
~~إحداهما فالضمان على اللاحق) لأنها تلفت بصدمة، وإن ماتا أو أحدهما فدية
~~السابق على عاقلة اللاحق، (وإن كان أحدهما يسير والآخر واقفا) أو قاعدا
~~(فعلى عاقلة السائر دية الواقف) والقاعد لأنه قتيل خطأ (وعليه) أي السائر
~~(ضمان دابته) أي دابة الواقف أو القاعد لأن العاقلة لا تحملها، (فإن مات
~~الصادم أو) تلفت (دابته فهدر) لأنه لم يجن عليه أحد بل هو الجاني على نفسه
~~(وإن انحرف الواقف فصادفت الصدمة انحرافه فهما كالسائرين) على ما سبق
~~تفصيله. هذا كله إذا وقف أو قعد في طريق واسع (فإن كان الواقف) يعني غير
~~السائر (في طريق ضيق غير مملوك له) حال ms3098 كونه (قاعدا أو واقفا فلا ضمان فيه)
~~لأن السائر لم يتعد عليه بل القاعد والواقف هو المتعدي، (وإن كان) الطريق
~~الضيق (مملوكا للواقف) أو القاعد (ضمنه السائر) لتعديه بسلوكه ملك غيره
~~بغير إذنه مع أن الواقف والقاعد غير متعد بوقوفه في ملكه (ولا يضمن واقف)
~~أو قاعد (لسائر شيئا ولو في طريق ضيق) غير مملوك لأنه لم يجن عليه، (ومن
~~PageV06P010
# أركب صغيرين لا ولاية له عليهما فاصطدما فماتا فعلى الذي أركبهما ديتهما
~~في ماله) لأنه متعد بذلك وتصادمهما أثر ركوبهما وفعلهما غير معتبر فوجب
~~إضافة القتل إلى من أركبهما.
# وفي الترغيب والمقنع والوجيز ديتهما على عاقلته لأنه خطأ فتحمله العاقلة
~~(وما تلف من مالهما ففي ماله) أي المركب لهما (أيضا) لأنه تلف بتعديه
~~والعاقلة لا تحمله، (وإن ركبا) أي الصغيران (من عند أنفسهما فكالبالغين
~~المخطئين) على كل منهما ما تلف من مال الآخر، وعلى عاقلة كل منهما دية
~~الآخر (وكذا إن أركبهما ولي لمصلحة كما إذا أراد أن يمرنهما على الركوب
~~وكانا يثبتان بأنفسهما) على ما أركبه لهما فلا ضمان عليه ولا على عاقلته
~~لأنه إركاب مأذون فيه فلم يترتب عليه ما يترتب على المتعدي. (فأما إن كانا
~~لا يثبتان بأنفسهما فالضمان عليه) لأنه لا مصلحة في الركوب إذن قال في
~~الترغيب: إن صلحا للركوب وأصلحهما للركوب وأركبهما ما يصلح لركوب مثلهما
~~وإلا ضمن (وإن اصطدم صغير وكبير فإن مات الصغير ضمنه الكبير) لتلفه بصدمه،
~~(وإن مات الكبير ضمنه الذي أركب الصغير) لتلفه بسبب إركابه للصغير، وكذا
~~حكم ما يتلف من دابتهما ونقل حرب إن حمل رجل صبيا على دابة فسقط، ضمن إلا
~~أن يأمره أهله بحمله (وإن قرب) إنسان (صغيرا من هدف فأصابه سهم ضمنه
~~المقرب) دون رامي السهم إذا لم يقصده لأن القرب هو الذي عرضه للتلف بتقريبه
~~والرامي لم يوجد منه تفريط، لأن الرامي كحافر البئر والمقرب كالدافع. فإن
~~قصده الرامي فعليه الضمان وحده لأنه مباشر، (وإن أرسله) أي أرسل إنسان
~~الصغير (في حاجة فأتلف) الصغير (مالا ms3099 أو نفسا) فأكثر (فجنايته خطأ من
~~مرسله) لتعديه بإرساله فيضمن المال وعلى عاقلته دية الآدمي (وإن جنى عليه)
~~أي على الصغير المرسل في حاجة (ضمنه) مرسله لتسببه (ذكره في الارشاد وغيره)
~~قال ابن حمدان: إن تعذر تضمين الجاني لأنه مباشر والمرسل متسبب (وتقدم في
~~الغصب إذا اصطدم سفينتان). PageV06P011
# فصل:
# (وإن رمى ثلاثة بمنجنيق فرجع الحجر) أو لم يرجع (فقتل رابعا) حرا (فعلى
~~عواقلهم ديته أثلاثا) لأن العاقلة تحمل الثلث فما زاد (ولا قود) عليهم (ولو
~~قصدوه بعينه) لعدم إمكان القصد (فإن قصده) بالرمي (أو قصدوا جماعة) قليلة
~~(فهو شبه عمد) لأنهم قصدوا الجناية بما لا يقتل غالبا (لأن قصد واحد) ومن
~~في معناه (بالمنجنيق لا يكاد يقضي إلى إتلافه) هذا مقتضى ما ذكره في
~~الانصاف أنه المذهب وعليه الأصحاب قال: واختار في الرعاية أن ذلك عمد إن
~~كان الغالب الإصابة.
# قلت: إن قصدوا رميه كان عمدا وإلا فلا انتهى وعليه مشى في المنتهى. (وإن
~~لم يقصدوا) أي رماة المنجنيق (قتل آدمي) أصاب آدميا فقتله (فهو خطأ) لعدم
~~القصد (فإن كانوا) أي الرماة (أكثر من ثلاثة فالدية حالة في أموالهم) لأن
~~العاقلة لا تحمل ما دون الثلث والتأجيل في الديات إنما هو فيما تحمله
~~العاقلة، (وإن قتل) الحجر (أحدهم) أي أحد الثلاثة الرماة بالمنجنيق فعلى كل
~~واحد كفارة كما لو شارك في قتل غيره و (سقط فعل نفسه وما يترتب عليه) من
~~وجوب ثلث الدية (وعلى عاقلة صاحبيه ثلثا الدية) كما لو مات من جراحتهما
~~وجراحة نفسه، وكما لو شارك في قتل بهيمة ولأنه شارك في القتل فلا تكمل
~~الدية على شريكه كما لو قتلوا واحدا غيرهم. وقد روي نحوه عن علي قال
~~الشعبي: وذلك أن ثلاث جوار اجتمعت فركبت إحداهن على عنق أخرى وقرصت الثالثة
~~المركوبة فقمصت فسقطت الراكبة فوقصت عنقها فماتت فرفع ذلك إلى علي فقضى
~~بالدية أثلاثا على عواقلهن وألقى الثلث الذي قابل فعل الواقصة لأنها أعانت
~~على قتل نفسها وهذه تشبه مسألتنا (وإن رجع الحجر فقتل اثنين) ms3100 من الثلاثة
~~(وجب PageV06P012
# على عاقلة الحي منهم لكل ميت ثلث ديته) لأنه شاركهما في القتل (وعلى
~~عاقلة كل واحد من الميتين ثلث دية صاحبه) لما تقدم (ويلقى فعل نفسه)
~~لمشاركته في القتل كما مر (والضمان في ذلك يتعلق بمن مد الحبال ورمى الحجر
~~دون من وضعه) أي الحجر (في الكفة) بتثليث الكاف (و) دون من (أمسك الخشب كمن
~~وضع سهما في قوس إنسان ورماه صاحب القوس، فالضمان على الرامي دون الواضع)
~~اعتبارا بالمباشرة (ومن جنى على نفسه أو) جنى على (طرفه عمدا أو خطأ فلا شئ
~~له من بيت المال و) لا من (غيره) بل هو هدر ولان عامر بن الأكوع رجع سيفه
~~عليه يوم خيبر فمات ولم ينقل أنه ودي، ولو وجبت لبينها رسول الله (ص)،
~~ولنقل ظاهرا وعنه على عاقلته في الخطأ دية نفسه أو طرفه لقول عمر: (وإن نزل
~~رجل بئرا فخر عليه آخر فمات الأول من سقطته فعلى عاقلته) أي الثاني (ديته)
~~أي الأول لأنه مات من سقطته، فيكون هو قاتله فوجبت الدية على عاقلته، كما
~~لو باشره بالقتل خطأ، (وإن كان) الثاني رمى بنفسه عليه (عمدا وهو مما يقتل
~~غالبا فعليه القصاص) لأنه قصد جناية تقتل غالبا (وإلا) أي وإن لم يكن مما
~~يقتل غالبا (فشبه عمد) لأنه قصد جناية لا تقتل غالبا، (وإن وقع) الثاني على
~~الأول (خطأ فالدية على عاقلته مخففة) كسائر أنواع الخطأ، (وإن مات الثاني
~~بسقوطه على الأول فدمه هدر) لأنه مات بفعله. وقد روى علي بن رباح اللخمي:
~~أن رجلا كان يقود أعمى فوقعا في بئر ووقع الأعمى فوق البصير فقتله فقضى عمر
~~بعقل البصير على الأعمى فكان الأعمى ينشد في الموسم في خلافة عمر:
# يا أيها الناس رأيت منكرا * هل يعقل الأعمى الصحيح المبصرا خرا معا
~~كلاهما تكسرا PageV06P013
# رواه الدارقطني وقاله ابن الزبير وشريح والنخعي والشافعي وإسحاق ولو فعله
~~البصير قصدا لم يضمنه وعليه ضمان الأعمى، (وإن سقط) عليهما (ثالث فمات
~~الثاني) من سقطته (فعلى عاقلته ديته) لأنه مات ms3101 من فعله (وإن مات الأول من
~~سقطتهما) أي الثاني والثالث (فديته على عاقلتهما) لموته بفعلهما ودية
~~الثاني على الثالث لأنه انفرد بالوقوع عليه (ودم الثالث هدر) لأنه مات بفعل
~~نفسه (هذا) الحكم المذكور (إذا كان الوقوع هو الذي قتله) أي قتل من مات ممن
~~ذكر فإن كان البئر عميقا يموت الواقع فيه (بمجرد وقوعه) فيه (لم يجب ضمان
~~على أحد) لأنه لا فعل لأحدهم في قتل غيره (وإن احتمل ال‍) حال (أمرين) بأن
~~كان يحمل أن الموت بمجرد الوقوع أو بسقوط بعضهم على بعض (فكذلك) لا ضمان
~~لعدم تحقيق موجبه والأصل البراءة (وإن جذب الأول الثاني، وجذب الثاني
~~الثالث، وماتوا فلا شئ على الثالث) لأنه لا فعل له (وديته على عاقلة
~~الثاني) لأنه جذبه وباشره بذلك والمباشرة تقطع حكم التسبب (ودية الثاني على
~~عاقلة الأول) لأنه هلك بجذبته، (ولو كان الأول هلك من وقعة الثالث) عليه،
~~(فضمان نصف ديته على عاقلة الثاني والباقي هدر) لأن الهلاك حصل بفعل الثاني
~~والأول فيلغى فعل الأول في نفسه ويجب على عاقلة الثاني نصف الدية، (ولو
~~كانوا أربعة فجذب) الأول الثاني والثاني الثالث و (الثالث رابعا فماتوا
~~جميعهم بوقوع بعضهم على بعض فلا شئ على الرابع) لأنه لا فعل له (وديته على
~~عاقلة الثالث) لجذبه له ودية الثالث والثاني والأول على ما سبق، (وإن لم
~~يقع بعضهم على بعض بل ماتوا بسقوطهم أو كان البئر عميقا، يموت الواقع فيه
~~بنفس الوقوع أو كان فيه ما يغرق الواقع فيقتله أو) كان في البئر (أسد
~~يأكلهم ولم يتجاذبوا) ولم يتدافعوا (لم يضمن PageV06P014
# بعضهم بعضا) لأنه لا تسبب (وإن شك في ذلك) أي في وقوع بعضهم على بعض وأن
~~الموت به أو بنفس الوقوع أو الماء أو الأسد (لم يضمن بعضهم بعضا) لأنه لا
~~تضمين بالشك، (وإن كان موتهم لوقوع بعضهم على بعض) يعني من غير تجاذب ولا
~~تدافع (فدم الرابع هدر) لأنه لم يسقط عليه أحد وإنما مات لسقوطه، (وعليه)
~~أي على عاقلة الرابع (دية الثالث) ms3102 لأنه مات بسقوطه عليه (ودية الثاني عليه)
~~أي على عاقلته (وعلى) عاقلة (الثالث نصفين) لأنه مات بسقوطهما عليه (ودية
~~الأول على) عاقلة (الثلاثة أثلاثا) لأنه مات بسقوطهم عليه. (وإن خر رجل في
~~زبية أسد) أو نحوه (فجذب) الرجل (آخر وجذب الثاني ثالثا وجذب الثالث رابعا
~~فقتلهم الأسد فدم الأول هدر) لأنه لا صنع لاحد في إلقائه (وعلى عاقلته) أي
~~الأول (دية الثاني) لأنه تسبب في قتله، (وعلى عاقلة الثاني دية الثالث وعلى
~~عاقلة الثالث دية الرابع) لما سبق (وكذا لو تدافع أو تزاحم عند حفرة جماعة
~~فسقط منهم أربعة فيها متجاذبين كما وصفنا) بأن سقط منهم واحد فجذب آخر وجذب
~~الثاني والثالث رابعا فقتلهم أسد أو نحوه، فدم الأول هدر وعلى عاقلته دية
~~الثاني، وعلى عاقلة الثاني دية الثالث وعلى عاقلة الثالث دية الرابع لما
~~سبق.
# فصل:
# ومن أخذ طعام إنسان أو شرابه في برية أو مكان (لا يقدر فيه على طعام ولا
~~شراب أو أخذ دابته) والمأخوذ منه عاجز عن دفع الآخذ (فهلك) المأخوذ طعامه
~~أو شرابه أو دابته (بذلك أو هلكت بهيمته) بأخذ طعامها أو شرابها
~~PageV06P015
# (فعليه ضمان ما تلف به) أي بسبب أخذه لتسببه في هلاكه (ومثلها في الحكم
~~لو أخذ منه قوسا يدفع بها عن نفسه ضربا ذكره في الانتصار)، وكذا كل ما يدفع
~~به صائلا عليه من سبع أو غيره لتسببه في هلاكه بأخذه منه (وإن اضطر) إنسان
~~(إلى طعام أو شراب لغير مضطر فطلبه منه فمنعه إياه فمات بذلك ضمنه المطلوب
~~منه)، روي: أن رجلا أتى أهل أبيات فاستسقاهم فلم يسقوه حتى مات فأغرمهم عمر
~~الدية حكاه أحمد في رواية ابن منصور وقال أقول به قال القاضي وأبو الخطاب
~~في رؤوس مسائله ولم يعرف له مخالف، ولأنه تسبب إلى هلاكه بمنعه ما يستحقه
~~فضمنه (بديته في ماله) كما لو منعه طعامه حتى هلك ولا تحمله العاقلة لأن
~~مانع الطعام تعمد الفعل الذي يقتل مثله غالبا، وقال القاضي: هو على عاقلته
~~لأنه قتل لا يوجب ms3103 القصاص فيكون شبه عمد، (وإن لم يطلبه) المضطر أي الطعام
~~أو الشراب (منه لم يضمنه لأنه لم يمنعه) فلم يتسبب إلى هلاكه وعلم منه أنه
~~لو كان صاحب الطعام أو الشراب مضطرا وطلبه منه ومنعه فمات، لم يضمنه لأنه
~~لا يجب عليه بذله إذن وكذا إذا خاف أن يضطر كما يأتي في الأطعمة، (ومن
~~أمكنه إنجاء آدمي أو غيره) كحيوان محترم (من هلكة كماء أو نار أو سبع فلم
~~يفعل حتى هلك لم يضمن) لأنه لم يتسبب إلى هلاكه بخلاف التي قبلها، (ومن
~~أفزع إنسانا أو ضربه فأحدث بغائط أو بول ونص) أحمد في رواية ابن منصور: (أو
~~ريح فعليه ثلث ديته إن لم يدم) الحدث لما روي: أن عثمان قضى فيمن ضرب
~~إنسانا حتى أحدث بثلث الدية قال أحمد لا أعرف شيئا يدفعه وقضاء الصحابي بما
~~يخالف القياس يدل على أنه توقيف (فإن دام) الحدث (فسيأتي في دية الأعضاء)
~~ومنافعها (ولو مات من الافزاع فعلى الذي أفزعه الضمان تحمله العاقلة بشرطه)
~~الآتي في باب العاقلة أن فيه دية، (وإذا أكره) إنسان (رجلا) أو امرأة (على
~~قتل إنسان فصار الامر إلى PageV06P016
# الدية فهي عليهما) كاشتراكهما في قتله (ولو أكره رجل امرأة على الزنا
~~فحملت وماتت في الولادة ضمنها) الزاني لموتها بسببه المتعدي به (وتحمله
~~العاقلة) لأنه لا يقتل غالبا (إلا أن لا يثبت ذلك) أي الزنا (إلا باعترافه
~~فتكون الدية عليه) في ماله لأن العاقلة لا تحمل الاعتراف (وإن شهد شاهدان
~~على إنسان بقتل عمد فقتل ثم رجعا عن الشهادة لزمهما الضمان في مالهما)
~~لأنهما تعمدا ما يقتل غالبا.
# فصل:
# (ومن أدب ولده أو أدب امرأته في النشوز أو أدب) (المعلم صبيه أو) أدب
~~(السلطان رعيته ولم يسرف) الأب أو الزوج أو المعلم أو السلطان (فأفضى)
~~التأديب (إلى تلفه) أي المؤدب (لم يضمن) المؤدب لأنه مأذون فيه شرعا فلم
~~يضمن ما تلف به كالحد، (وإن أسرف) في التأديب بأن زاد فوق المعتاد (أو زاد
~~على ما يحصل به المقصود أو ms3104 ضرب من لا عقل له من صبي) غير مميز (وغيره)
~~كمجنون ومعتوه (ضمن) لأنه غير مأذون في ذلك شرعا (ومن أسقطت بطلب سلطان أو
~~تهديده) سواء كان طلبها (لحق الله تعالى أو) لحق (غيره) أي لكشف حد الله أو
~~لآدمي (أو ماتت بوضعها) من الفزع (أو) ماتت من غير وضع (فزعا أو ذهب عقلها
~~من ذلك) أي من الفزع، (أو استدعى إنسان عليها إلى السلطان) بأن طلب منه
~~إحضارها فأحضرها فحصل لها شئ مما سبق PageV06P017
# (ضمن السلطان ما كان بطلبه ابتداء) أما الجنين فلما روي: أن عمر بعث إلى
~~امرأة نفيسة مغنية كان رجل يدخل إليها فقالت: يا ويلها ما لها ولعمر؟
~~فبينما هي في الطريق إذ فزعت فضربها الطلق فألقت ولدا فصاح الصبي صيحتين ثم
~~مات، فاستشار عمر أصحاب النبي (ص) فأشار بعضهم أن ليس عليك شئ إنما أنت وال
~~ومؤدب وصمت علي فأقبل عليه عمر فقال: ما تقول يا أبا الحسن؟ فال: إن كانوا
~~قالوا برأيهم فأخطأ رأيهم وإن كانوا قالوا في هواك فلم ينصحوا لك إن ديته
~~عليك لأنك أفزعتها فألقته. فقال عمر: أقسمت عليك أن لا تبرح حتى تقسمها على
~~قومك وأما المرأة فلأنها نفس هلكت بإرسال السلطان إليها فضمنها كجنينها
~~ولان الهلاك حصل بسببه (وضمن المستعدي ما كان بسبب من وموتها فزعا أو إلقاء
~~جنينها) لحصول الهلاك بسببه (وظاهره ولو كانت ظالمة) وهو ظاهر ما سبق في
~~قصة عمر فإن كان الاستعداء إلى الحاكم فألقت جنينها أو ماتت فزعا فعلى
~~عاقلة المستعدي الضمان إن كان ظلما، وإن كانت هي الظالمة فأحضرها عند
~~القاضي وينبغي أن لا يضمنها قاله كما في المغني والشرح، قال ابن قندس: سواء
~~أحضرها بنفسه أو بإذن الحاكم وطلبه وهو ظاهر جدا انتهى وقيد الاستعداء في
~~المحرر والمبدع بما إذا كان جماعة الشرطة، وقد أوضحنا الكلام في ذلك في
~~الحاشية. (كما يضمن) الحاكم (بإسقاطها بتأديب أو قطع يد) في سرقة أو نحوها
~~(لم يأذن سيد فيهما) أي في التأديب وقطع اليد. قال ms3105 في المبدع: وإذا أدب
~~حاملا فأسقطت جنينا ضمن (أو) أسقطت حامل (لشرب دواء لمرض) فتضمن جنينها
~~لسقوطه بفعلها (وإن ماتت حامل أو) مات (حملها من ريح طبخ علم ربه بذلك) أي
~~أنها حامل (وكان) ريح الطعام (يقتل) الحامل أو حملها (عادة ضمن) ما تلف
~~بذلك لما فيه من الاضرار، وكذا ريح كبريت ونحوه PageV06P018
# وإن لم يعلم بها رب الطعام فلا إثم والضمان كريح الدخان يتضرر به صاحب
~~السعال وضيق النفس.
# (ولو أذن السيد في ضرب عبده) ضربا محرما (أو) أذن (الوالد في ضرب ولده)
~~ضربا محرما (فضربه المأذون له ضمنه) إن تلف، لأن المحرمات لا تستباح بالاذن
~~وأما الضرب المباح للتأديب فقد تقدم أول الفصل (وإن سلم ولده الصغير أو سلم
~~بالغ عاقل نفسه إلى سابح حاذق ليعلمه السباحة فغرق لم يضمنه) السابح (إذ لم
~~يفرط السابح) لأنه فعل ما جرت العادة به لمصلحته كضرب المعلم الصبي الضرب
~~المعتاد وإن قال: سبح عبدي هذا، فسبحه ثم رقاه ثم عاد وحده يسبح فغرق فهدر،
~~وإن استؤجر لسبحه ويعلمه ومثله لا يغرق غالبا ضمنه إن غفل عنه أو لم يشد ما
~~يسبحه عليه شدا جيدا، أو جعله في ماء كثير جاء أو واقف لا يحمله أو عمق
~~معروف بالغرق قاله في الرعاية.
# (وإن أمر بالغا عاقلا أن ينزل بئرا أو يصعد شجرة فهلك بذلك لم يضمنه)
~~الآمر (ولو كان الآمر السلطان) كغيره (كاستئجاره) لذلك (أقبضه الأجرة أو
~~لا) لأنه لم يجن ولم يتعمد (كما لو أذن له) في ذلك (ولم يأمره) به (وإن أمر
~~غير مكلف ضمنه) لأنه تسبب إلى إتلافه وقال في المغني والشرح: إذا كان
~~المأمور صغيرا لا يميز فعليه إن كان مميزا الضمان.
# قال في الفروع: ولعل مراد الشيخ ما جرى به عرف وعادة كقرابة وصحبة وتعليم
~~ونحوه فهذا متجه وإلا ضمنه، وقد كان ابن عباس يلعب مع الصبيان فبعثه النبي
~~(ص) إلى معاوية قال في شرحه: لا يقال هذا تصرف في منفعة الصبي لأنه قدر
~~يسير ورد الشرع ms3106 بالمسامحة به للحاجة وأطرد به العرف وعمل المسلمين (وإن وضع
~~جرة على سطحه أو حائطه ولو متطرفة، أو) وضع (حجرا) على سطحه أو حائطه
~~(فرمتها) أي الجرة أو الحجر (الريح على إنسان فقتلته أو) رمتها الريح على
~~(شئ) من حيوان أو غيره (فأتلفه لم يضمنه) لأن ذلك بغير فعله ووضعه لذلك كان
~~في ملكه، PageV06P019
# (ولو دفع الجرة حال نزولها عن وصلها إليه) أو دفع الحجر كذلك (لم يضمن)
~~ما تلف به كدفع الصائل (وكذا لو تزحزح) عليه شئ (فدفعه) عن نفسه لم يضمن ما
~~تلف به (ولو حالت بهيمة بينه وبين طعامه أو ماله ولا تندفع إلا بقتلها
~~فقتلها لم يضمنها وتقدم آخر الغصب) لأنه كدفع الصائل، (وإن أخرج جناحا إلى
~~طريق نافذ) بغير إذن الإمام (أو) أخرج (ميزابا) أو جعل ساباطا نافذا بغير
~~إذن الإمام (أو) جعل ذلك (في) درب (غير نافذ بغير إذن أهله فسقط على إنسان
~~فأتلفه ضمنه) لأنه تلف بسبب متعد به، وإن كان بإذن الامام بلا ضرر أو بإذن
~~أهل غير النافذ فلا ضمان لعدم العدوان. (وتقدم في الغصب) وإن نام على سطحه
~~فهوى سقفه من تحته على قوم لزمه المكث ولا يضمن ما تلف بسقوطه لأنه ملجأ لم
~~يتسبب، وإن تلف شئ بدوام لبثه أو بانتقال ضمنه، ذكره في الفنون واختار في
~~التائب العاجز عن مفارقة المعصية في الحال أو العاجز عن إزالة أثرها كمتوسط
~~المكان المغصوب ومتوسط الجرحى تصح توبته مع العزم والندم وأنه ليس غاصبا
~~بخروجه من الغصب.
# باب مقادير دية النفس المقادير جمع مقدار وهو مبلغ الشئ وقدره (دية الحر
~~المسلم مائة من الإبل، أو مائتا بقرة، أو ألفا شاة، أو ألف مثقال ذهبا، أو
~~اثنا عشر ألف درهم فضة من دراهم الاسلام التي كل عشرة منها) أي الدراهم
~~(سبعة مثاقيل) قال القاضي: لا يختلف المذهب أن أصول الدية: الإبل والبقر
~~والغنم والذهب والورق. (فهذه الخمس أصول في الدية) لما روى عطاء عن جابر
~~قال: فرض رسول الله PageV06P020
# (ص) في الدية ms3107 على أهل الإبل مائة من الإبل وعلى أهل البقر مائتي بقرة
~~وعلى أهل الشاء ألفي شاة رواه أبو داود عن عكرمة عن ابن عباس: أن رجلا قتل
~~فجعل النبي (ص) ديته اثني عشر ألف درهم وفي كتاب عمرو بن حزم: وعلى أهل
~~الذهب ألف دينار (لا حلل) فليست أصلا للاخبار ولأنها تختلف ولا تنضبط وعنه
~~أنها أصل وقدرها مائتا حلة من حلل اليمن كل حلة بردان إزار ورداء وفي
~~المذهب جديدان (فأيها) أي الأصول الخمس (أحضر من لزمته) الدية (لزم الولي
~~قبوله) سواء كان الجاني من أهل ذلك النوع أو لا لأنها أصول في قضاء الواجب
~~يجزى واحد منها، فكانت الخيرة إلى من وجبت عليه كخصال الكفارة (فإن كان
~~القتل عمدا أو شبه عمد وجبت) الدية (مغلظة أرباعا خمس وعشرون بنت مخاض، خمس
~~وعشرون بنت لبون، وخمس وعشرون حقة، وخمس وعشرون جذعة) رواه سعيد عن ابن
~~مسعود، ورواه الزهري عن السائب بن يزيد مرفوعا (وتجب) الدية (في قتل الخطأ
~~مخففة أخماسا عشرون بنت مخاض، وعشرون ابن مخاض، وعشرون بنت لبون، وعشرون
~~حقة، وعشرون جذعة) رواه أحمد وأبو داود والنسائي وابن ماجة عن ابن مسعود
~~مرفوعا، ورواه الدارقطني وقال هذا حديث ثابت (ذكورا وإناثا) لعل مراده فيما
~~عدا أولاد المخاض، (ويؤخذ من البقر النصف مسناة والنصف أتبعة) لأن ذلك هو
~~العدل لأنه لو أخذ الكل مسناة كان إجحافا بالجاني، وبالعكس فيه إجحاف على
~~المجني عليه (و) يؤخذ (من الغنم النصف ثنايا والنصف أجذعة) لما ذكرنا، ولان
~~دية الإبل من الأسنان المقدرة في PageV06P021
# الزكاة. فكذلك البقر والغنم (ولا تعتبر القيمة في شئ من ذلك) مما ذكر من
~~الإبل والبقر والغنم، فلا يعتبر أن تبلغ قيمتها دية النقد (بعد أن يكون) ما
~~ذكر (سليما من العيوب) قلت قيمته أو كثرت لأنه (ص) أطلقها فتقييدها بالقيمة
~~يخالف ظاهر الخبر، وفي الرعاية لا يجزى مريض ولا عجيف ولا معيف ولا دون دية
~~الأثمان على الأصح فيها من إبل وبقر وغنم وحلل (فيؤخذ المتعارف مع التنازع) ms3108
~~لأن ما لا حد له في الشرع يرجع فيه إلى العرف كالقبض والحرز وهذا في الحلل
~~كما في المقنع على القول بأنها أصل فكان الأولى إسقاطه، وأما الإبل والبقر
~~والغنم فتقدم بيان ما يؤخذ منها (وتغلظ دية طرف ك‍) دية (قتل) لاتفاقهما في
~~السبب الموجب (ولا تغليظ في غير إبل) لعدم وروده (والتخفيف في الخطأ من
~~ثلاثة أوجه: الضرب على العاقلة والتأجيل ثلاث سنين) كما يأتي في باب
~~العاقلة (ووجوبها) أي الدية (مخمسة) كما سبق (وشبه العمد تخفف) الدية (فيه
~~من وجهين الضرب) للدية (على العاقلة والتأجيل ثلاث سنين) كالخطأ (وتغلظ من
~~وجه) واحد (وهو التربيع) أي كونها تؤخذ أرباعا كما تقدم. (وفي العد المحض
~~تغلظ بتخصيصها بالجاني وتعجيلها عليه) أي كونها حالة (وتبديل التخميس
~~بالتربيع فإن لم تمكن قسمة دية الطرف) أو الشجة (مثل أن يوضحه عمدا، أو شبه
~~عمد، فإنه يجب أربعة أرباعا) أي بنت مخاض، وبنت لبون وحقة وجذعة. (و) يجب
~~البعير (الخامس من أحد الأنواع الأربعة قيمته ربع قيمة الأربع) المذكورة
~~كما تقدم في زكاة المال إذا كان من نوعين، (وإن كان أوضحه خطأ وجبت الخمس
~~من الأنواع الخمسة من كل نوع بعير) ابن مخاض وابن لبون وحقة وجذعة، (وإن
~~كان الواجب دية أنملة) من غير إبهام قطعت عمدا أو شبهه (وجبت ثلاثة
~~PageV06P022
# أبعرة وثلث) بعير (قيمتها نصف قيمة الأربعة) أي بنت اللبون وبنت المخاض
~~والحقة والجذعة، (وثلثها) أي ثلث قيمة الأربعة لأن نسبة الثلاثة والثلث إلى
~~الأربعة نصف وثلث الخمسة ثلثان، (وإن كان) قطع الأنملة (خطأ فيها) ثلاثة
~~أبعرة وثلث قيمتها (ثلثا قيمة الخمس) لأن نسبة الثلاثة والثلث إلى الخمسة
~~ثلثان (ولا يعتبر في الإبل أن تكون من جنس إبل الجاني ولا) من جنس (إبل
~~بلده) لعموم ما سبق من الاخبار (ودية المرأة) مسلمة كانت أو كافرة (نصف دية
~~رجل من أهل ديتها) حكاه ابن المنذر رواه ابن عبد البر إجماعا لما روى عمرو
~~بن حزم أن النبي (ص) قال: في كتابه دية المرأة نصف ms3109 دية الرجل لكن حكي عن
~~ابن علية والأصم أن ديتها كدية الرجل ورد (وتساوي جراحها) أي المرأة
~~(جراحه) أي الرجل من أهل ديتها كيف كانا (فيما دون ثلث ديته فإذا بلغته) أي
~~الثلث (أو زادت) عليه (صارت على النصف) لما روى عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده أن النبي (ص) قال: عقل المرأة مثل عقل الرجل حتى تبلغ الثلث من ديتها
~~رواه النسائي والدارقطني وروى مالك عن ربيعة قال: قلت لسعيد بن المسيب: كم
~~في أصبع المرأة؟ قال عشر من الإبل. قلت:
# ففي إصبعين؟ قال: عشرون. قلت: ففي ثلاث أصابع؟ قال ثلاثون. قلت: ففي أربع
~~أصابع؟ قال عشرون. قلت: لما عظمت مصيبتها قل عقلها؟ قال: هكذا السنة يا ابن
~~أخي (ودية الخنثى المشكل نصف دية رجل ونصف دية أنثى) لأن ميراثه كذلك. لا
~~يقال الواجب دية أنثى لتيقنها. لأنه يحتمل الذكورية والأنوثية احتمالا
~~متساويا، فوجب التوسط بينهما والعمل بكلا الاحتمالين. (ويقاد به) أي الخنثى
~~(الذكر والأنثى، ويقاد هو بكل واحد منهما) بشرطه وتقدم (ويساوي جراحه) أرش
~~(جراح الذكر فيما دون الثلث) لأن أدنى حاليه أن يكون امرأة (وفي) جراح يوجب
~~(الثلث) كالجائفة (وما زاد عنه) أي الثلث كاليد (ثلاثة أرباع) أرش (جرح
~~ذكر) لأن الجرح كالتابع للقتل (ودية الذكر الكتابي الحر نصف دية الحر
~~PageV06P023
# المسلم) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا قال: دية الكتابي نصف
~~دية المسلم رواه أحمد وأبو داود وحسنه (إن كان ذميا أو معاهدا، أو مستأمنا)
~~لاشتراكهم في حقن الدم.. أما الحربي فهدر (وجراحاتهم) أي أهل الكتابين (من
~~دياتهم كجراحات المسلمين من دياتهم) لأن الجرح تابع للقتل (ودية الذكر الحر
~~المجوسي ثمانمائة درهم) في قول عمر وعثمان وابن مسعود لما روى عقبة بن عامر
~~مرفوعا: دية المجوسي ثمانمائة درهم رواه ابن عدي وطعن فيه بعضهم وقوله (ص):
~~سنوا بهم سنة أهل الكتاب محمول على أخذ الجزية وحقن الدم لا في كل شئ بدليل
~~أن ذبائحهم ونسائهم لا تحل لنا (إن كان) المجوسي (ذميا، ms3110 أو مستأمنا، أو
~~معاهدا بدارنا، أو غيرها) لحقن دمه بخلاف الحربي (وجراح كل واحد معتبرة)
~~بالنسبة (من ديته) لما تقدم (وتضعيف دية الكافر على قاتله المسلم عمدا،
~~ويأتي آخر الباب) موضحا (وأما عبدة الأوثان وسائر من لا كتاب له كالترك ومن
~~عبد ما استحسن فلا دية لهم إذا لم يكن لهم أمان ولا عهد) لأن دماءهم مهدرة
~~إذن (فإن كان له أمان فديته دية المجوسي) لأنه كافر لا تحل ذبيحته أشبه
~~المجوسي (ومن لم تبلغه الدعوة إن وجد) وقد أخبرت عن قوم بآخر بلاد السودان
~~لا يفقهون ما يقال لهم من غيرهم، وحينئذ فهؤلاء لا تبلغهم الدعوة (فلا ضمان
~~فيه إذا لم يكن لهم أمان) لأنه لا (عهد) له ولا أمان أشبه الحربي، لكن لا
~~يجوز قتله حتى يدعى (فإن كان له أمان مديته دية أهل دينه) لأنه محقون الدم
~~(فإن لم يعرف دينه فكمجوسي) لأنه اليقين وما زاد عليه مشكوك فيه (ودية
~~العبد والأمة قيمتهما، ولو بلغت) قيمتهما (دية الحر أو زادت عليها) أي على
~~دية الحر، PageV06P024
# لأن القن مال متقوم فيضمن بكمال قيمته كالفرس، ويخالف الحر فإنه يضمن بما
~~قدره الشارع فلم يتجاوزه، ولأنه ليس بضمان مال، ولذلك لم يختلف باختلاف
~~صفته وهذا ضمان مال يزيد بزيادة الملكية وينقص بنقصانها فاختلفا (والمدبر
~~والمكاتب وأم الولد كالقن) وكذا المعلق عتقه بصفته قبل وجودها. لحديث:
~~المكاتب قن ما بقي عليه درهم والباقي بالقياس عليه (وفي جراحه) أي القن
~~بسائر أنواعه (إن لم يكن) أرش جراحه مقدرا من الحر (كما لو شجه دون موضحة
~~ما نقصه بعد التئام الجرح) أي برئه (ولو زاد) ذلك (على أرش الموضحة) لأن
~~الموجب إنما أوجب جبرا لما فات، وبذلك ينجبر، (وإن كان) أرش الجرح (مقدرا
~~من الحر) كالموضحة واليد (فهو مقدر من العبد منسوب إلى قيمته) لان قيمته
~~كدية الحر (ففي يده) أي القن (نصف قيمته، وفي موضحته نصف عشر قيمته نقصته
~~الجناية أقل من ذلك أو أكثر) منه لأنه ساوى الحر في ضمان الجناية ms3111 بالقصاص
~~والكفارة فساواه في اعتبار ما دون النفس كالرجل والمرأة (ومن نصفه حر)
~~ونصفه رقيق (فعلى قاتله نصف دية حر ونصف قيمته إذا كان) القتل (عمدا) لأنه
~~لا تحمله العاقلة (وإن كان) القتل (غيره) أي غير عمد بأن كان خطأ أو شبه
~~عمد (ففي ماله نصف قيمته) لأنها لا تحملها العاقلة (ونصف الدية على العاقلة
~~وكذا الحكم في جراحه) أي المبعض (إن كان قدر الدية من أرشها يبلغ ثلث الدية
~~مثل أن يقطع أنفه أو يديه) أو رجليه أو ذكره أو خصيتيه فعلى العاقلة نصف
~~دية ذلك إن كان خطأ أو شبه عمد، (وإن قطع إحدى يديه ف‍) - عليه ربع الدية
~~وربع قيمته ويكون (الجميع على الجاني) لأن العاقلة لا تحمل ما دون الثلث
~~ولا القيمة (وإن قطع) الجاني (خصيتيه أو) قطع (أنفه أو (قطع أذنيه لزمته
~~قيمته للسيد) لأن القيمة بدل عن الدية في الأعضاء المملوكة للسيد (ولم يزل
~~ملك السيد عنه) لأنه لم يوجد سبب يقتضي PageV06P025
# الزوال فوجب بقاؤه على ملكه عملا باستصحاب الحال لأن قطع بعض أعضائه
~~بمنزلة تلف بعض ماله، (وإن قطع) الجاني (ذكره) أي القن (ثم خصاه لزمته
~~قيمته لقطع الذكر) لان الواجب في غير ذلك من الحر دية كاملة (و) لزمه
~~(قيمته مقطوع الذكر) لأن الواجب في قطع الخصيتين من الحر بعد الذكر دية
~~كاملة، واعتبر مقطوع الذكر اعتبارا بحال الجناية عليهما (وملك سيده باق
~~عليه) لما مر وفي سمعه وبصره قيمتاه، وكذا أنفه وأذناه مع بقاء ملك السيد،
~~(والأمة كالعبد) والصغير كالكبير فيما تقدم (وإن بلغت جراحتها) أي الأمة
~~(ثلث قيمتها لم ترد إلى النصف) بخلاف الحرة (لأن ذلك) أي الرد إلى النصف
~~(في الحرة على خلاف الأصل) فلا يقاس عليه.
# فصل:
# (ودية الجنين) أي الولد في البطن من البطن من الاجتنان، وهو الستر لأنه
~~أجنه بطن أمه أي ستره، ومنه قوله تعالى: * (وإذ أنتم أجنة في بطون أمهاتكم)
~~* (الحر المسلم إذا سقط) كله (ميتا بجناية) أو فزع إذا طلبها السلطان، أو
~~من ms3112 ريح طعام مع علم ربه وتقدم (عمدا) كانت الجناية (أو خطأ أو ظهر بعضه)
~~ولم يخرج باقيه ففيه الغرة (أو ألقته حيا لدون ستة أشهر) لأن العادة لم تجر
~~بجنايته (أو ألقت) الحامل المجني عليها (يدا أو رجلا أو رأسا أو جزءا من
~~أجزاء الآدمي) كأذن وإصبع، وسواء كان سقوطه (في حياة أمه، أو بعد موتها، أو
~~ألقت) المجني عليها (ما تصير به الأمة أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق إنسان،
~~ولو خفيا بجناية أو في معناها (غرة) أي دية الجنين فيما ذكر غرة (عبدا أو
~~أمة) لقضائه (ص) بذلك كما رواه الشيخان، والأحسن تنوين غرة وعبد أو أمة
~~بدل، وتجوز الإضافة على تأويل إضافة الجنس PageV06P026
# إلى النوع، كشجر أراك، وسميت بذلك لأنهما من أنفس الأموال. والأصل في
~~الغرة الخيار، وأصلها البياض في وجه الفرس، وليس البياض في العبد أو الأمة
~~شرطا عند الفقهاء (قيمتها) أي الغرة (خمس من الإبل) روي عن عمر وزيد لأن
~~ذلك أقل ما قدره الشرع في الجناية وهو أرش الموضحة فرددناه إليه، وأما
~~الأنملة فوجبت ديتها بالحساب من دية الإصبع وإذا اختلفت قيمة الإبل ونصف
~~عشر الدية من غيرها فظاهر الخرقي أنها تقوم بالإبل لأنها الأصل. وقال غيره:
~~تقوم بالذهب أو الورق فتجعل قيمتها خمسين دينارا أو ستمائة درهم (ذكرا كان)
~~الجنين (أو أنثى) لعموم الاخبار (وهو) أي ما ذكره من الخمس من الإبل (عشر
~~دية أمة) الحرة المسلمة وتأتي محترزات ما سبق في كلامه وقوله: (من ضربة أو
~~دواء، أو غيره) كفزعها للاستعداء عليها أو شم ريح طعام على ما تقدم متعلق
~~بسقط (ولو) كان سقوط الجنين (بفعلها) أي فعل أمه بأن شربت دواء فألقت
~~جنينها فعليها الغرة (ويعلم ذلك) أي أن سقوطه بالجناية أي (بأن يسقط عقب
~~الضرب أو تبقى) أمه (متألمة إلى أن يسقط) لأن الظاهر إذن سقوطه بسبب الضرب
~~(وإن ألقته) بجناية (رأسين أو ربع أيد) أو أرجل (لم يجب أكثر من غرة لأنه
~~يجوز أن يكون) ذلك (من جنين ms3113 واحد، وما زاد مشكوك فيه) فلم يجب به شئ، (وإن
~~دفع بدل الغرة دراهم أو غيرها) من أحد الأصول أو غيرها (ورضي المدفوع إليه
~~جاز) لأن الحق لا يعدوهما وإن أبى أحدهما لم يجبره لأنه معاوضة فلا تصح
~~بغير الرضا (ولو قتل حاملا ولم تسقط جنينها) فلا شئ فيه لأنه لا يثبت حكم
~~الولد إلا بخروجه (أو ضرب من في جوفها حركة، أو انتفاخ فسكن الحركة
~~وأذهبها) فلا شئ فيه لما مر، بل هنا أولى للشك أ (وأسقطت ما ليس فيه صورة
~~آدمي أو ألقت مضغة فشهد ثقات من القوابل أنه مبدأ خلق آدمي لو بقي تصور)
~~آدميا فلا شئ فيه لأنه ليس بولد (أو ضرب بطن حربية) حامل (أو) بطن (مرتدة
~~حامل، فأسلمت، ثم وضعت جنينا ميتا فلا PageV06P027
# شئ فيه) لأنه لم يحصل منه جناية عليها حين عصمتها (وإن شهدت) أي الثقات
~~من القوابل، ولعل المراد واحدة (أن فيه صورة) خفية (ففيه غرة) لأنه مما لا
~~يطلع عليها الرجل غالبا (وإذا كان أبوا الجنين كتابيين فغرته نصف قيمة غرة
~~المسلم) كما أن أصله كذلك (وقيمة غرة جنين المجوسية أربعون درهما) لأن ذلك
~~عشر دية أمه، (فإن تعذر وجود غرة بهذه الدراهم) لورثة الجنين كما لو تعذرت
~~غرة المسلم (وإن لم يجد الغرة وجبت قيمتها من أحد الأصول في الدية لأن
~~الخيرة للجاني في دفع ما شاء من الأصول) الخمسة.
# فصل:
# (والغرة موروثة) عنه أي الجنين، (كأنه سقط حيا) لأنها دية آدمي حر فوجب
~~أن تكون موروثة عنه كما لو ولدته حيا ثم مات.
# وقال الليث: هي لامه ولا يورث عنه غيرها (يرثها) أي الغرة (ورثته) أي
~~الجنين (فلا وترث منها قاتل ولا رقيق) لقيام المانع وهو القتل أو الرق (يرث
~~عصبة سيد قاتل جنين معتقه) أي لو ضرب السيد بطن عتيقته فأسقطت جنينها كان
~~عليه غرة يرثها أم الجنين، وعصبة السيد دونه لأنه قاتل. وكذا لو ضرب بطن أم
~~ولده الحامل منه و (لا) غرة عليه في (جنين أمته) ms3114 إذا ضربها فأسقطته لأنه
~~ملكه، (إلا أن يكون) جنين أمته (حرا) فعليه غرة لورثة الجنين (فإن أسقطته
~~ميتا ثم ماتت) أمه الحرة (ورثت نصيبها من الغرة) لتأخر حياتها (ثم يرثها)
~~أي حصتها (ورثتها) كسائر مالها، (وإن ماتت قبله ثم ألقته ميتا لم يرث
~~أحدهما PageV06P028
# صاحبه) لموتها قبله فلا ترثه، ولعدم استهلاله لا يرثها، (وإن خرج) الجنين
~~(حيا) لوقت يعيش لمثله (ثم ماتت قبله ثم مات) ورثها لتأخر حياته (أو ماتت
~~ثم خرج) الجنين (حيا ثم مات ورثها) لتأخر حياته (ثم يرثه ورثته وإن اختلف
~~ورثتهما) أي المرأة وجنينها (في أولهما موتا فلهما حكم الغرقى) وتقدم (وإن
~~ألقت) مجني عليها (جنينا ميتا، أو حيا ثم ماتت، ثم ألقت آخر حيا. ففي الميت
~~غرة) لما سبق (وفي الحي الأول) إن مات بسبب الجناية (دية إن كان سقوطه لوقت
~~يعيش مثله) فيه وهو ستة أشهر فأكثر (ويرثهما) أي المرأة وجنينها (الحي
~~الآخر ثم يرثه ورثته إن مات، وإن كانت الام ماتت بعد الأول وقبل الثاني
~~ورثت الام والجنين الثاني من دية الأول) لتأخر حياتهما عنه، (ثم إذا ماتت
~~الام) قبل الثاني (ورثها الثاني) لأنه ابنها (ثم يصير ميراثه لورثته) إن
~~مات (فإن ماتت الام بعدهما) أي بعد الجنينين (ورثتهما) أي ورثت منهما
~~(جميعا) سواء ماتا معا أو مرتبين (وإن ضرب) الجاني (بطنها فألقت أجنة)
~~اثنين فأكثر (ففي كل واحد غرة) كما لو قتل اثنين فأكثر ولا تداخل لأنها
~~حقوق لآدمي أشبهت الديون، (وإن ألقتهم) أي الأجنة (أحياء لوقت يعيشون لمثله
~~ثم ماتوا) بسبب جنايته، (ففي كل واحد منهم دية كاملة) كما لو كانت الجناية
~~عليهم بعد ولادتهم أحياء (وإن كانت أم الجنين أمة وهو حر) ففيه غرة قيمتها
~~خمس من الإبل (فتقدر) أمه (حرة ) لتكون بصفة الجنين (أو كانت) أم الجنين
~~(ذمية حاملا من ذمي ومات) الذمي بدار الاسلام ثم جني على أمه فأسقطته ففيه
~~غرة لأنه مسلم (على أصلنا) أي قاعدة مذهبنا إن مات بدار الاسلام وله ولد
~~غير بالغ فهو مسلم ms3115 تبعا للدار (فتقدر) الذمية (مسلمة) اعتبارا بصفة الجنين،
~~(ولا يقبل في الغرة خنثى ولا خصي ونحوه) كموجوء الخصيتين ومسلولهما لأنه
~~عيب (وإن PageV06P029
# كثرت قيمته ولا معيب يرد في البيع ولا هرمة) لأن الغرة بدل فاعتبرت فيها
~~السلامة كإبل الصدقة بخلاف الكفارة فإنها خيار (ولا من له دون سبع سنين)
~~لأنه محتاج إلى من يكفله (بل) يقبل فيها (من له سبع) سنين (فأكثر ولو جاوز
~~خمس عشرة سنة أو) كان (أسود كأبيض) لعموم الاخبار.
# فصل:
# (وإن كان الجنين مملوكا ففيه عشر قيمة أمه يوم الجناية) لأنه جنين آدمية
~~وقيمة الأمة بمنزلته دية الحرة كما تقدم ولأنه جزء منها فقدر بدله من
~~قيمتها كسائر أعضائها (نقدا) لأنه قيم المتلفات المتقومة، (ومع سلامته) أي
~~جنين الأمة من العيب (وعيبها تعتبر) الأمة (سليمة) ويؤخذ عشر قيمتها
~~اعتبارا بوصفه (ولو كانت أمه) أي الجنين الرقيق (حرة فتقدر أمة ويؤخذ عشر
~~قيمتها نقدا) اعتبارا بحال الجنين (ولا يجب مع الغرة ضمان نقص الام) لأنها
~~جناية واحدة فلا توجب أرشين (وولد المدبرة و) ولد (المكاتبة و) ولد (المعلق
~~عتقها بصفة) قبل وجودها (و) ولد (أم الولد إذا حملت) كل من المذكورات (من
~~غير سيدها، من غير من يعتق عليه) بخلاف نحو أخيه فإن ولده يعتق على السيد
~~لأنه رحم محرم (له حكم ولد الأمة، لأنه مملوك) تبعا لامه حيث لا شرط ولا
~~غرر، و (جنين معتق بعضها بالحساب) فإذا كان نصفها حرا فنصفه حر فيه نصف غرة
~~لورثته وفي النصف الباقي نصف عشر قيمة أمه لسيده (وإذا سقط جنين ذمية قد
~~وطئها مسلم وذمي في طهر واحد وجب فيه ما في الجنين الذمي) لأنه اليقين وما
~~زاد مشكوك فيه (فإن ألحق بعد PageV06P030
# ذلك بالمسلم فعليه) أي الجاني (تمام الغرة) لاتضاح الحال، (وإن ادعت
~~نصرانية) ويهودية أو غيرها من الكوافر، (أو) ادعى (ورثتها أن جنينها من
~~مسلم من وطئ شبهة أو زنا فإن اعترف الجاني) بذلك (فعليه غرة كاملة) مؤاخذة
~~له بإقراره، (وإن اعترفت العاقلة أيضا وكان مما ms3116 تحمله) العاقلة بأن كانت
~~الجناية غير عمد ومات مع أمه أو بعدها (فالغرة عليها) أي العاقلة لاعترافها
~~(وتحلف) العاقلة (مع الانكار) أنه من مسلم (وعليها ما في جنين الذميين
~~والباقي على الجاني) إن اعترف لثبوته باعترافه (وإن اعترفت العاقلة دون
~~الجاني فالغرة عليها مع دية أمه) حيث مات بعدها أو معها بجناية واحدة، (وإن
~~أنكر الجاني والعاقلة) أنه من مسلم (فالقول قولهم مع إيمانهم أنا لا نعلم
~~أن هذا الجنين من مسلم ووجبت دية ذمي) وهي غرة قيمتها عشر دية أمه على ذلك
~~الدين عملا بالظاهر (ولا يلزمهم اليمين على ألبت) أي أن هذا من مسلم لأنه
~~ليس من فعلهم، (وإن كان) ما وجب في الجنين (مالا تحمله العاقلة) لكونه دون
~~ثلث الدية ومات قبل أمه أو بجناية منفردة (فقول الجاني وحده مع يمينه) لأنه
~~الخصم فيه دون العاقلة، (ولو كانت النصرانية امرأة مسلم) أو سريته (فادعى
~~الجاني أن الجنين من ذمي بشبهة أو زنا) وأنكر ورثة الجنين (فقول ورثة
~~الجنين) مع يمينهم لأن الجنين محكوم بإسلامه فإن الولد للفراش.
# فصل:
# (وإذا كانت الأمة بين شريكين فحملت بمملوكين فضربها أحدهما فأسقطت) فعليه
~~كفارة لأنه أتلف آدميا و (ضمن) الضارب (لشريكه نصف عشر قيمة أمه)، كما لو
~~PageV06P031
# كان غيرهما (ويسقط ضمان) نصيبه (نفسه) لأن الانسان لا يضمن ماله لنفسه
~~(وإن أعتقها الضارب بعد ضربها وكان معسرا) بقيمة حصة شريكه (ثم أسقطت عتق
~~نصيبه منها ومن ولدها) بمجرد العتق (وعليه لشريكه نصف عشر قيمة الام) لأن
~~له نصف جنينها (ولا يجب عليه) أي الضارب (ضمان ما أعتقه) للورثة لأنه لم
~~يوجد منه بعد العتق جناية وقبل العتق كان مملوكه، (وإن كان) الضارب (موسرا
~~سرى العتق إليها وإلى جنينها) وعليه ضمان نصيب شريكه من الجنين بنصف عشر
~~قيمة أمه ولا يضمن أمه لأنه قد ضمنها بإعتاقها فلا يضمنها بتلفها (وإن ضرب
~~غير سيد بطن أمة فعتقت مع جنينها) بأن كان عتقها معلقا على صفة فوجدت أو
~~نجز السيد عتقها (أو عتق) الجنين (وحده) ms3117 بأن أعتقه مالكه (ثم أسقطت ففيه
~~غرة) لأنه سقط حرا والعبرة بحال السقوط لأنه قبل ذلك لا يحكم فيه بشئ (وإن
~~كان الجنين) حرا (محكوما بكفره ففيه غرة قيمتها عشر دية أمه) وتقدم (وإن
~~كان أحد أبويه كتابيا والآخر مجوسيا اعتبر أكثرهما دية من أب أو أم، وأخذ
~~غرة) قيمتها عشر (الدية) أي دية أمه أو كانت على الدين الأكثر دية لأن
~~الولد يتبع أشرف أبويه دينا (وإن سقط الجنين حيا ثم مات ففيه دية حر إن كان
~~حرا) ذكرا إن كان ذكرا، أو أنثى إن كان أنثى (أو قيمته إن كان مملوكا إذا
~~كان سقوطه لوقت يعيش لمثله وهو أن تضعه لستة أشهر فصاعدا إذا ثبتت حياته
~~باستهلاله) أي صراخه، (أو ارتضاعه أو تنفسه أو عطاسه أو غير ذلك مما تعلم
~~به حياته) لأنه قد يتحرك بالاختلاج وسبب آخر وهو خروجه من مضيق فإن اللحم
~~يختلج سيما إذا عصر ثم نزل فلم تثبت بذلك حياته (و) إن سقط حيا (لدون ستة
~~أشهر فحكمه حكم الميتة) لأنه لا حياة فيه ويجوز بقاؤها أشبه الميت، (وإن
~~ألقته حيا فجاء آخر فقتله وكانت فيه حياة مستقرة PageV06P032
# فعلى الثاني القصاص إذا كان) قتله (عمدا) لأنه القاتل (أو الدية كاملة)
~~مع العفو وفي الخطأ وشبه العمد فالدية على العاقلة (إذا كان سقوطه لوقت
~~يعيش لمثله) وإلا فهو كالجاني على ميت يعزر فقط والغرة على الأول (وإن لم
~~تكن فيه حياة مستقرة بل كانت حركته كحركة المذبوح فالقاتل هو الأول وعليه
~~الدية كاملة ويؤدب الثاني) كالجاني على ميت (وإن بقي الجنين) بعد الوضع
~~(حيا وبقي زمنا سالما لا ألم به لم يضمنه الضارب لأن الظاهر أنه لم يمت من
~~جنايته وإن اختلفا) أي الجاني ووارث الجنين (في خروجه حيا فقول جان مع
~~يمينه) لأنه لم يخرج حيا لأن الأصل براءة ذمته من الدية الكاملة وإن كان ثم
~~بينة عمل بها.
# فصل:
# (وإن ادعت) امرأة على آخر (أنه ضربها فأسقطت جنينها فأنكر) الضرب،
~~(فالقول قوله) بيمينه ms3118 لأن الأصل عدمه (وإن أقر) بالضرب (أو ثبت ببينة أنه
~~ضربها وأنكر إسقاطها فقوله أيضا مع يمينه أنه لا يعلم إسقاطها) لا على ألبت
~~لأنها يمين على فعل الغير والأصل عدمه (وإن ثبت الاسقاط والضرب وادعى أنها
~~أسقطته من غير ضرب وأنكرته فإن كانت أسقطته عقب ضربها ف‍) - القول (قولها)
~~بيمينها لأن الظاهر أنه من الضرب لوجوده عقبه مع صلاحيته لأن يكون سببا له،
~~(وإن ادعى أنها ضربت نفسها أو شربت دواء أسقطت منه فقولها) ولان الأصل عدمه
~~(وإن أسقطت بعد الضرب بأيام وبقيت سالمة إلى حين PageV06P033
# الاسقاط فقولها أيضا) لأنه الظاهر (وإن لم تكن سالمة فقوله) بيمينه (كما
~~لو ضرب إنسانا فلم يبق متألما ولا ضمنا ومات بعد أيام) لم يضمنه الضارب لأن
~~الأصل براءته ولم يتحقق موته بجنايته (وإن اختلف في وجود التألم) بأن قالت
~~بقيت متألمة إلى الاسقاط أنكر لجاني، (فقوله) بيمينه لادعائه الأصل (وإن
~~تألمت في بعض المدة فادعى) الجاني (برأها) فأنكرته (فقولها) لأن الأصل عدمه
~~(وإن قالت سقط حيا) لوقت يعيش لمثله ففيه دية كاملة (وقال) سقط (ميتا) ففيه
~~غرة (فقوله) بيمينه لأن الأصل براءته من الدية (وإن ثبتت حياته) أي ما
~~ولدته (وقالت) ولدته (لوقت يعيش لمثله وأنكر) ها الجاني (فقولها) مع يمينها
~~لأن ذلك لا يعلم إلا من جهتها ولا يمكن إقامة البينة عليه فقبل قولها فيه
~~كانقضاء عدتها ووجود حيضها وطهرها، (وإن أقامت بينة باستهلاله وأقام)
~~الجاني (بينة بخلافها قدمت بينتها) لأنها ثبتت ومعها زيادة علم (وإن قالت
~~مات) الولد (عقب الاسقاط وقال) الجاني (عاش مدة) ثم مات بعد ذلك بغير
~~الجناية (فقولها) بيمينها اعتبارا بالسبب الظاهر (ومع التعارض) بأن أقام كل
~~منهما بينة بدعواه (تقدم بينته) لأنها معها زيادة علم، (وإن ثبت أنه عاش
~~مدة فقالت المرأة:
# بقي متألما حتى مات فأنكر فقوله) بيمينه لأن الأصل عدم التألم (ومع
~~التعارض تقدم بينتها) لأن معها زيادة علم (ويقبل في استهلال الجنين و) في
~~(سقوطه و) في (بقائه متألما أو بقاء أمه متألمة ms3119 قول امرأة عدل) لأنه مما لا
~~يطلع عليه الرجل غالبا (وإن اعترف الجاني باستهلاله أو ما يوجب فيه دية
~~كاملة فالدية في ماله) أي الجاني لأن العاقلة لا تحمل اعترافا (وإن كان مما
~~تحمل العاقلة فيه الغرة) لكونه مات مع أمه أو بعدها بجناية واحدة (فهي) أي
~~الغرة (على العاقلة وباقي الدية في مال القاتل) لأنها لا تحمل الاعتراف
~~(وكل من قلنا القول قوله ف‍) - هو (مع يمينه) كما سبق لاحتمال صدق خصمه.
~~PageV06P034
# فصل:
# (وإن انفصل منها جنينان ذكر وأنثى فاستهل أحدهما) ومات وسقط الآخر ميتا
~~واتفقوا على ذلك، أي استهلال أحدهما (واختلفوا في المستهل فقال الجاني: هو
~~الأنثى، وقال وارث الجنين: هو الذكر فقول الجاني) بيمينه لان الأصل براءته
~~مما زاد عن دية الأنثى (وإن كان لأحدهما بينة قدم بها) لأن البينة تظهر
~~الحق وتبينه (وإن كان لهما بينتان وجبت دية الذكر) لثبوت استهلاله والبينة
~~المعارضة لها نافية ولم تجد دية الأنثى لعدم ادعاء وارثها إياها، (وإن) لم
~~تكن بينة و (اعترف الجاني باستهلال الذكر فأنكرت العاقلة) استهلاله
~~(فقولهم) لأن الأصل برأتهم (فإذا حلفوا كان عليهم دية الأنثى) لاعترافهم
~~باستهلالها (وعلى الجاني تمام دية الذكر وهو نصف الدية) مؤاخذة له باعترافه
~~(وإن اتفقوا) على أن أحدهما استهل (ولم يعرف لزم) العاقلة (دية أنثى) لأنها
~~اليقين وما زاد مشكوك فيه (وتجب الغرة في الذي لم يستهل) منهما بكل حال
~~(وإن ضربها) الجاني (فألقت يدا ثم ألقت جنينا فإن كان إلقاؤهما متقاربا
~~وبقيت المرأة متألمة إلى أن ألقته دخلت) دية (اليد في ضمان الجنين) لأن
~~الظاهر أن الضرب قطع يده وسرى إلى نفسه، (ثم إن كان) الجنين (سقط ميتا أو
~~حيا لوقت لا يعيش لمثله ففيه غرة) لما مر (وإلا) إن سقط حيا لوقت يعيش
~~لمثله (فدية كاملة) لما سبق (وإن بقي حيا لم يمت فعلى الضارب ضمان اليد
~~بديتها)، كما لو جنى على إنسان فقطع يده. (وإن ألقت اليد وزال الألم ثم
~~ألقت الجنين ضمن اليد PageV06P035
# وحدها) لسقوطها بسبب جنايته ms3120 بخلاف الجنين (ثم إن ألقته ميتا أو حيا لوقت
~~لا يعيش لمثله ففي اليد نصف غرة) لأن الجنين لو كان مضمونا إذن كان فيه غرة
~~وفي اليد نصف دية النفس (وإن ألقته) بعد إلقاء اليد (حيا لوقت يعيش لمثله
~~ثم مات أو عاش وكان بين إلقاء اليد وإلقائه مدة يحتمل أن تكون الحياة لم
~~تخلق فيه) أي الجنين (قبلها فإن قلن أي القوابل أنها يد من لم تخلق فيه
~~الحياة أو يد من خلقت فيه) الحياة (ولم يمض له ستة أشهر) وجب في اليد نصف
~~الغرة لأنها نصف ما يجب في الجنين إذن (أو أشكل) الحال (عليهن وجب نصف غرة)
~~لأنه يقين وما زاد مشكوك فيه. قلت: وهذا لا يعارض ما تقدم أول الفصول إذا
~~ألقت يدا أو نحوها فيها غرة لأن ذاك محله إذا انفردت وما هنا إذا كانت مع
~~جنين (وإذا شربت الحامل دواء فألقت به جنينا فعليها غرة لا ترث منها) شيئا
~~(لأنها قاتلة) لجنينها (وإن جني على بهيمة فألقت جنينها ففيه ما نقصها)
~~لأنه إنما يجب بالجناية عليها نقصها فكذا في جنينها.
# فصل:
# (وتغلظ دية النفس لا الطرف) خلافا للمغني والشرح (في قتل الخطأ فقط) لا
~~عمد وقال القاضي قياس PageV06P036
# المذهب أو عمدا (في ثلاثة مواضع) أحدها (حرم مكة) دون المدينة (و) الثاني
~~(إحرام و) الثالث (أشهر حرم فقط) دون الرحم ولو محرما خلافا لأبي بكر
~~والقاضي وأصحابه (فيزاد لكل واحد) من الثلاثة (ثلث الدية) لما روي: أن
~~امرأة وطئت في طواف فقضى عثمان فيها بستة آلاف وألفين تغليظا للحرم وعن ابن
~~عباس: أن رجلا قتل رجلا في الشهر الحرام وفي البلد الحرام فقال: ديته اثنا
~~عشر ألفا وللشهر الحرام أربعة آلاف وللبلد الحرام أربعة آلاف (فإن اجتمعت
~~هذه الحرمات الثلاث وجب ديتان) لأن القتل يجب به دية وقد تكرر التغليظ ثلاث
~~مرات فوجب به دية أخرى، (وظاهر كلام الخرقي أنها) أي الدية (لا تغلظ لذلك
~~وهو ظاهر الآية) وهي قوله تعالى: * (ومن قتل مؤمنا خطأ ms3121 فتحرير رقبة مؤمنة
~~ودية مسلمة إلى أهله) * وهذا يقتضي أن تكون الدية واحدة في كل مكان وعلى كل
~~حال (و) هو ظاهر (الاخبار) منها قوله (ص): في النفس المؤمنة مائة من الإبل
~~وعلى أهل الذهب ألف مثقال. وروى الجوزجاني عن أبي الزناد أن عمر بن عبد
~~العزيز كان يجمع الفقهاء فكان مما أحيا من تلك السنن أنه لا تغليظ، قال ابن
~~المنذر: ليس بثابت ما روي عن الصحابة في هذا، ولو صح ففعل عمر من حديث
~~قتادة أولى فيقدم على من خالفه وهو أصح في الرواية مع موافقة الكتاب والسنة
~~والقياس (واختاره جمع) منهم الموفق ونص في الشرح وذكر ابن رزين أنه الأظهر
~~وهو ظاهر كلامه في الوجيز فإنه لم يذكر التغليظ، (وإن قتل مسلم كافرا
~~كتابيا أو غيره حيث حقن دمه) بأن كان له أمان (عمدا أضعفت الدية على قاتله
~~لإزالة القود) لأن المسلم لا يقتل بالكافر والقود شرع زجرا عن تعاطي القتل
~~حكم به عثمان كما رواه أحمد، (وإن قتله) أي الكافر (ذمي أو قتل الذمي مسلما
~~لم تضعف الدية عليه) للتمكن من القود (وإن جنى رقيق خطأ أو عمدا لا قود
~~فيه) كالجائفة والمأمومة، (أو) عمدا (فيه قود واختير المال أو أتلف) القن
~~(مالا) وكانت الجناية أو الاتلاف (بغير إذن سيده PageV06P037
# تعلق ذلك) الواجب الجناية أو الاتلاف (برقبته) لأنه لا يمكن تعلقها بذمته
~~لأنه يفضي إلى إلغائها أو تأخير حق المجني عليه إلى غير غاية ولا بذمة
~~السيد لأنه لم يجن فتعين تعلقها برقبة العبد كالقصاص (فيخير سيده بين أن
~~يفديه بأرش جنايته) أو قيمة متلفه إن كان أقل من قيمته (أو يسلمه إلى ولي
~~الجناية فيملكه أو يبيعه ويدفع ثمنه) لولي الجناية ومالك المتلف لأنه إن
~~أدى قيمته فقد أدى عوض المحل الذي تعلقت به الجناية، وإن باعه أو سلمه
~~لوليها فقد دفع المحل الذي تعلقت به الجناية (فإن كانت الجناية) أي أرشها
~~(أكثر من قيمته لم يكن على السيد أكثر من قيمته) لأن حق المجني ms3122 عليه لا
~~يتعلق بغير رقبة الجاني فلم يكن على سيده سوى قيمته (إلا أن يكون) السيد
~~(أمره بالجناية أو أذن له) أي العبد (فيها فيلزمه) أي السيد (الأرش كله)
~~كما لو استدان بإذن سيده (فلو أمره) السيد (أن يقطع يد حر) وفعل (فعلى
~~السيد دية يد الحر وإن كانت) دية اليد (أكثر من قيمة العبد) لامره له
~~بالقطع (وكذا لو أمره) السيد (أن يجرحه) أي الحر وجرحه فإنه يلزم السيد أرش
~~الجرح وإن كان أكثر من قيمة العبد (ولو قتل العبد) الذي تعلق الأرش برقبته
~~(أجنبي تعلق الحق بقيمته جزم به) القاضي (في المحرر واختاره أبو بكر) لأن
~~قيمته بدله، فتحول التعلق إليها كقيمة الرهن لو أتلف (والمطالبة للسيد) أي
~~مطالبة المجني عليه على السيد (والسيد يطالب الجاني) على العبد (بالقيمة)
~~فإن شاء وفى منها وإن شاء وفى من غيرها لأنها بمنزلة العبد الجاني لأنها
~~بدله (وإن سلم) القن (الجاني سيده فأبى ولي الجناية قبوله وقال: بعه أنت
~~وادفع ثمنه إلي لم يلزمه) أي لم يلزم السيد بيعه لأن حق المجني عليه لا
~~يتعلق بأكثر من الرقبة وقد سلمها (ويبيعه الحاكم) ويدفع ثمنه في أرش
~~الجناية لأن له ولاية على الممتنع (وإن فضل عن ثمنه) أي القن (شئ من أرش
~~الجناية فهو) أي الفاضل (للسيد) لأن أرش الجناية هو PageV06P038
# الواجب للمجني عليه فليس له أكثر منه (وللسيد التصرف فيه) أي القن الجاني
~~(بعتق وغيره) كوقف وهبة وبيع ولو بغير إذن المجني عليه لأنه ملكه كتصرف
~~الوارث في التركة مع دين (وينفذ عتقه) أو عتق السيد القن الجاني (علم
~~بالجناية أو لم يعلم) بها لأنه عتق من مالك جائز التصرف فنفذ كغير الجاني،
~~(ويضمن) السيد (إذا أعتقه ما يلزمه من ضمانه إذا امتنع من تسليمه قبل عتقه)
~~وهو أقل الأمرين من قيمته أو أرش الجناية إذا لم تكن بأمر السيد أو إذنه،
~~لأنه إن دفع الأرش فهو الذي وجب للمجني عليه فلم يملك المطالبة بأكثر منه
~~وإن أدى قيمة القن فقد ms3123 أدى بدل المحل الذي تعلقت به الجناية وهو قيمة
~~الجاني، (وإن باعه) السيد (أو وهبه صح) البيع أو الهبة لأنه عقد من جائز
~~التصرف فنفذ كغيره (ولم يزل تعلق الجناية عن رقبته) إن كان البائع معسرا
~~لسبق حق المجني عليه أما إن كان موسرا فيطالب البائع أو الواهب كما تقدم في
~~البيع ولا خيار للمشتري (فإن كان المشتري) للجاني (عالما بحاله) أي بأنه
~~جنى جناية تعلق أرشها برقبته (فلا خيار له) لدخوله على بصيرة (وينتقل
~~الخيار في فدائه وتسليمه إليه كالسيد الأول) لأنه مالكه، إذن (وإن لم يعلم)
~~المشتري بحاله (فله الخيار بين إمساكه ورده) على بائعه لأن تعلق الجناية
~~برقبته مع اعسار بائعه عيب كما تقدم (وإن جنى الرقيق عمدا فعفا الولي عن
~~القصاص على رقبته) أي الجاني (لم يملكه بغير رضا سيده) لأنه إذا لم يملكه
~~بالجناية فلئلا يملكه بالعفو أولى، ولأنه إذا عفا عن القصاص انتقل حقه إلى
~~المال فصار كالجناية، (وإن جنى) القن (على اثنين فأكثر خطأ) أو عمدا لا
~~يوجب قودا أو عمدا يوجبه وعفوا إلى المال وكذا لو أتلف مالا لاثنين فأكثر
~~PageV06P039
# (اشتركوا فيه بالحصص) سواء كان ذلك في وقت أو أوقات لأنهم تساووا في سبب
~~تعلق الحق به فتساووا في الاستحقاق كما لو جنى عليهم دفعة واحدة (فإذا عفا
~~أحدهم) عما وجب له (أو مات المجني عليه فعفا بعض ورثته تعلق حق الباقين بكل
~~العبد) الجاني لان سبب استحقاقه موجود وإنما امتنع ذلك لمزاحمة الآخر وقد
~~زال المزاحم. (وشراء ولي القود الجاني عفو عنه) فظاهره لو ملكه بإرث أو هبة
~~أو نحوه لا يكون عفوا. قلت: ينبغي أن يكون دخوله في ملكه باختياره كالبيع
~~بخلاف الإرث (وإن جرح العبد حرا فعفا) الحر (عنه) أي العبد (ثم مات) الحر
~~(من الجراحة ولا مال له و) فرض أن (قيمة العبد عشر دية الحر واختار السيد
~~فداءه بقيمته صح العفو في ثلث ما مات) العافي (عنه والثلثان للورثة) حيث لم
~~يجيزوا عفوه في الكل وإن كانت ms3124 الجناية بأمر السيد أو إذنه فرد نصف دية
~~المجني عليه على قيمة الجاني ويفديه سيده بنسبة القيمة من المبلغ (ولو أن
~~عشرة أعبد قتلوا عبدا عمدا فعليهم القصاص) كقتل الأحرار لحر (فإن اختار
~~السيد قتلهم فله ذلك وإن عفا) سيد المقتول (إلى مال تعلقت قيمة عبده
~~برقابهم على كل واحد منهم) أي من العبيد العشرة القاتلين (عشرها يباع منه
~~بقدرها أو يفديه سيده) بقدر العشر كما توزع دية الحر على قاتليه (فإن
~~اختار) سيد المقتول (قتل بعضهم والعفو عن بعض فله ذلك) لأن الحق له (وإن
~~قتل عبد عبدين لرجلين) واحدا بعد واحد (قتل) السيد الجاني (بالأول منهما)
~~لأن حقه أسبق فيراعى (فإن عفا عنه) سيد (الأول قتل بالثاني) لزوال المزاحم
~~(وإن قتلهما) أي قتل العبد عبدين (دفعة واحدة أقرع بين السيدين) إذا لم
~~يتراضيا على قتله بهما كما تقدم في قاتل الحرين، (فمن وقعت له القرعة اقتص)
~~من الجاني (وسقط حق الآخر) لفوات محل الجناية، (وإن عفا) من خرجت له القرعة
~~(عن القصاص أو عفا سيد) العبد (القتيل الأول) فيما إذا كان قتلهما مرتين
~~PageV06P040
# (إلى مال تعلق برقبة العبد) الجاني كسائر جناياته (ول‍) - سيد القتيل
~~(الثاني أن يقتص فإن قتله) السيد (الآخر سقط حق الأول من القيمة) لفوات
~~المحل، (وإن عفا) السيد (الثاني تعلقت قيمة القتيل الثاني برقبته أيضا
~~ويباع) الجاني (فيهما ويقسم ثمنه على قدر القيمة) لتساويهما في سبب تعلق
~~الحق به (ولم يقدم) سيد (الأول بالقيمة) أي قيمة الجاني لمساواة الثاني له.
~~لا يقال حق الأول أسبق فيقدم، لأنه لا يراعى بدليل ما لو أتلف أموالا
~~لجماعة على الترتيب ولو قتل عبد عبدا لاثنين كان لهما القصاص والعفو فإن
~~عفا أحدهما سقط القصاص.
# باب دية الأعضاء ومنافعها جمع منفعة، اسم مصدر من نفعني كذا نفعا ضد
~~الضر. (من أتلف ما في الانسان منه شئ واحد) كالأنف والذكر (ففيه دية نفسه)
~~أي نفس المتلف منه ذلك الشئ ذكرا كان أو أنثى مسلما أو كافرا على ما سبق
~~تفصيله ms3125 لما روى عمرو بن حزم أن النبي (ص) قال: وفي الذكر الدية رواه أحمد
~~والنسائي ولفظه له (و) من أتلف (ما فيه) أي الانسان (منه شيئان) كالعينين
~~والأذنين (ففيهما الدية وفي أحدهما نصفها) أي نصف دية ذلك الانسان لحديث
~~عمرو بن حزم (و) من أتلف (ما فيه) أي الانسان (ثلاثة أشياء) كالأنف يشتمل
~~على المنخرين والحاجز بينهما (ففيها الدية وفي كل واحد منها ثلثها، و) من
~~أتلف (ما فيه) في الانسان (منه أربعة أشياء) كالأجفان (ففيها الدية وفي كل
~~واحد منها ربعها) أي الدية قياسا على ما سبق وما فيه منه خمسة أشياء
~~كالمذاق الخمس ففيها الدية وفي إحداها خمسها (وما فيه منه عشرة أشياء)
~~كأصابع اليدين وأصابع الرجلين (ففيها الدية، وفي كل واحد منها PageV06P041
# عشرها) ويأتي تفصيل ذلك (ففي العينين الدية) إذا أذهبهما من ذكر أو أنثى
~~أو خنثى مسلم أو كافر على ما تقدم بيانه في الديات (ولو مع حول) بالعينين
~~أو أحدهما (وعمش) بهما أو بأحدهما (ومرض) كذلك (وبياض لا ينقص البصر) وسواء
~~كانا (من كبير أو صغير) لعموم حديث عمرو بن حزم (وفي إحداهما) أي العينين
~~(نصفها) أي الدية (لكن إن كان بهما) أي العينين، (أو بإحداهما بياض ينقص
~~البصر نقص منها) أي الدية (بقدره)، أي بقدر نقص البصر لأنه المقصود منهما
~~(وفي ذهاب البصر الدية) إجماعا (وفي ذهاب بصر إحداهما نصفها) لأن ما وجب في
~~جميع الشئ وجب في بعضه بقدره كإتلاف المال (فإن ذهب) البصر (بالجناية على
~~رأسه) أي المجني عليه وجبت الدية (أو) ذهب البصر بالجناية على (عينه) وجبت
~~الدية (أو) ذهب البصر (بمداواة الجناية وجبت الدية) لذهابه بجنايته أو
~~أثرها (فإن ذهب) البصر (ثم عاد لم تجب) الدية لتبين أن لا ذهاب (وإن كان)
~~المجني عليه (قد أخذها) أي الدية (ردها) لتبين أن أخذها بغير حق. (وإن ذهب
~~بصره) أي المجني عليه (أو) ذهب (سمعه فقال عدلان من أهل الخبرة) بالطب: (لا
~~يرجى عوده) أي بصره أو سمعه (وجبت) الدية لذلك، (وإن ms3126 قالا) أي العدلان من
~~أهل الخبرة: (يرجى عوده إلى مدة عيناها، انتظر) الذاهب (إليها) أي إلى مضي
~~ذلك المدة (ولم يعط) المجني عليه (الدية حتى تنقضي المدة) التي عيناها (فإن
~~بلغها) بأن مضت المدة (ولم يعد) ما ذهب وجبت الدية لليأس (أو مات) المجني
~~عليه (قبل مضيها وجبت الدية) لما ذهب لليأس من عوده (وإن قلع أجنبي ) أي
~~غير الجاني على البصر أولا (عينه) التي أذهب الأول بصرها (في المدة) التي
~~عينها العدلان لعودة بصرها (استقرت على الأول الدية أو القصاص) لليأس من
~~عود بصرها (و) وجب (على الثاني حكومة) لقلع العين التي لا بصر لها (وإن قال
~~الأول: عاد ضوؤها) فسقط عني دية بصرها (وأنكر الثاني) عوده (فقول المنكر مع
~~يمينه) لأن الأصل عدم العود PageV06P042
# (وإن صدق المجني عليه الأول) على عود بصرها (سقط حقه عنه) أي عن الأول،
~~لاعترافه ببراءته (ولم يقبل قوله) أي المجني عليه (على الثاني) بلا بينة
~~فلا شئ عليه سوى الحكومة. لأنه منكر لما زاد (وإن قال أهل الخبرة: يرجى
~~عوده) أي ما ذهب من بصر أو سمع أو نحوهما (لكن لا نعرف له مدة، وجبت الدية
~~أو القصاص) لئلا يلزم عليه تأخير حق المجني عليه إلى ما لا نهاية له (وإن
~~اختلف في ذهابه) أي البصر (رجع إلى) قول (عدلين من أهل الخبرة) بذلك لامكان
~~إقامة البينة به (فإن لم يوجد أهل خبرة، أو تعذر معرفة ذلك) أي الذاهب مع
~~وجود أهل الخبرة (اعتبر) أي امتحن (بأن يوقف في عين الشمس ويقرب الشئ من
~~عينه في أوقات غفلته. فإن طرف) وحركها (وخاف من الذي تخوف به فهو كاذب) لأن
~~ذلك دليل إبصاره. لأن طبع الآدمي الحذر على عينه (وإلا) أي وإن لم يطرف ولم
~~يخف (حكم له) بيمينه لعلمنا بأنه لا يبصر بها (وكذلك الحكم في السمع والشم
~~والسن) إذا رجي عودها في مدة تقولها أهل الخبرة لم تؤخذ ديتها قبل مضيها.
~~ثم على ما سبق من التفصيل في البصر (وإن جني عليه ms3127 فنقص ضوء عينيه أو اسود
~~بياضهما أو أحمر) بياضهما (ولم يتغير البصر فحكومة) لا مقدر له فيه من قبل
~~الشرع (وإن اختلفا في نقص سمعه وبصره، فقول المجني عليه مع يمينه) لأن ذلك
~~لا يعلم إلا من جهته. فيحلف وله حكومة (وإن ادعى) المجني عليه (نقص ضوء
~~إحداهما عصبت) العين (العليلة وأطلقت) العين (الصحيحة) بلا عصب (ونصب له
~~شخص ويعطى الشخص شيئا كبيضة مثلا ويتباعد عنه في جهة) وفي نسخ في وجهه
~~(شيئا فشيئا، فكلما قال: قد رأيته فوصف لونه علم PageV06P043
# صدقه حتى ينتهي. فإن انتهت رؤيته علم موضع الانتهاء بخيط أو غيره، ثم تشد
~~الصحيحة وتطلق العليلة وينصب له الشخص، ثم يذهب في الجهة) التي ذهب فيها
~~أولا (حتى تنتهي رؤيته فيعلم موضعها) كما فعل أولا، (ثم يرد الشخص إلى
~~انتهاء جهة أخرى فيصنع به مثل ذلك ويعلم منه المسافتان، ثم يذرعان ويقابل
~~بينهما) فإن كانتا سواء فقد صدق وينظر كم بين مسافة العليلة والصحيحة ويحكم
~~له من الدية بقدر ما بينهما على الجاني. رواه ابن المنذر عن عمر (وإن
~~اختلفت المسافتان فقد كذب فيردد) بأن يفعل به ما سبق مرة بعد أخرى (حتى
~~تستوي المسافة من الجانبين) فيعطى بقدر ما بينهما من الدية لما سبق (وإن
~~جني على عينيه فندرتا) أي كبرتا وفي نسخ ففسدتا، (أو احولتا أو اعمشتا
~~ونحوه. فحكومة كما لو ضرب يده فاعوجت) لأنه لا مقدر فيه شرعا، والحكومة:
~~أرش ما لا مقدر فيه (والجناية على الصغير والمجنون كالجناية على المكلف)
~~فيما توجب من قصاص أو دية (لكن المكلف خصم لنفسه والخصم للصغير والمجنون
~~وليهما) لقيامه مقامهما كالأموال (فإذا توجهت اليمين عليهما لم يحلفا) لعدم
~~أهليتهما (ولم يحلف الولي) عنهما لأنها لا تدخلها النيابة. ولذلك لم يصح
~~التوكيل فيها (فإذا تكلفا حلفا). قلت: وظاهره لا يحتاج لإعادة الدعوى لعدم
~~اعتبار الموالاة (وفي عين الأعور دية كاملة) قضى به عمر وعثمان وعلي وابن
~~عمر. ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة. ولان قلع عين الأعور يتضمن إذهاب ms3128
~~البصر كله، فوجبت الدية كما لو أذهبه من العينين، وذلك لأنه يحصل بعين
~~الأعور ما يحصل بالعينين فإنه يرى الأشياء البعيدة ويدرك الأشياء اللطيفة
~~ويعمل أعمال البصير.
# ولان النقص الحاصل لم يؤثر في تنقيص أحكامه (فإن قلعها) أي عين الأعور
~~(صحيح فله) أي الأعور (القود بشرطه) وهو المكافأة والعمد المحض (مع أخذ نصف
~~الدية) لأنه لما PageV06P044
# ذهب بقلع عين الأعور جميع بصره ولم يمكن إذهاب بصر القالع بقلع عينه
~~الأخرى لما فيه من أخذ عينين بعين واحدة فأخذنا عينه الواحدة بنظيرتها
~~وأخذنا نصف الدية لنصف البصر الذي لا يمكنه استيفاؤه. (وإن قلع الأعور عين
~~صحيح لا تماثل عينه) فليس عليه إلا نصف دية (أو قلع) الأعور (المماثلة خطأ
~~فليس عليه إلا نصف الدية) كما لو قلعها ذو عينين، (وإن قلع عينه الصحيحة
~~عمدا فلا قصاص) لأنه يفضي إلى استيفاء جميع بصر الأعور، وهو إنما ذهب بعض
~~بصر الصحيح. فيكون المستوفى أكثر من جنايته. (وعليه) أي الأعور إذن (دية
~~كاملة) في قول عمر وعثمان ولا يعرف لهما مخالف في الصحابة بدلا عن القصاص
~~الذي أسقط عنه رفقا به، ولو اقتص منه لذهب ما لو ذهب بالجناية لوجبت فيه
~~دية كاملة فوجبت الدية كاملة هنا. لأنها بدل الواجب، (وإن قلع) الأعور
~~(عيني صحيح عمدا خير) المجني عليه (بين قلع عينه ولا شئ له غيرها) لأنه أخذ
~~جميع بصره بجميع بصره فوجب الاكتفاء بذلك، (وبين) أخذ (الدية) لعينيه (وفي
~~يد أقطع أو رجله نصف الدية) ولو عمدا أو كانت الأولى ذهبت هدرا (كبقية
~~الأعضاء) لأن العضوين اللذين يحصل بهما منفعة الجنس لا يقوم أحدهما مقامهما
~~(فلو قطع) الأقطع (يد صحيح) أو رجله (قطعت يده) أو رجله بشرطه. لأنه عضو
~~أمكن القود في مثله مع انتفاء المانع، فكان الواجب فيه القصاص (وفي
~~الأشفار) جمع شفر، (الأربعة وهي الأجفان ولو من أعمى الدية) لأن ذهاب البصر
~~عيب في غير الأجفان (وفي كل واحد منها) أي الأشفار (ربعها) لأنها أعضاء
~~فيها جمال ظاهر ونفع كامل فإنها ms3129 تكن العين وتحفظها من الحر والبرد، ولولاه
~~لقبح منظرها (فإن قطع) الجاني (العينين بأجفانها وجبت ديتان) دية للعينين
~~ودية للأجفان. لأن كلا مستقل بنفسه.
# (وفي أهداب العينين وهي الشعر الذي على الأجفان الدية) لأنه أذهب الجمال
~~على الكمال فوجب فيه دية كاملة كأذني الأصم وأنف الأخشم، (وفي كل واحد
~~منها) أي الأهداب PageV06P045
# (ربعها) أي الدية (فإن قطع أجفان بأهدابها. لم يجب أكثر من دية) لأن
~~الشعر زال تبعا لزوال الأجفان. فلم يجب فيه شئ كالأصابع مع اليدين أو
~~الرجلين (وفي كل واحد من الشعور الثلاثة الأخرى الدية وهي شعر الرأس و) شعر
~~(اللحية و) شعر (الحاجبين كثيفة كانت) تلك الشعور (أو خفيفة جميلة أو قبيحة
~~من صغير أو كبير) أذهبها (بحيث لا تعود) روي عن علي وزيد بن ثابت في الشعر
~~الدية ولأنه أذهب الجمال على الكمال كما تقدم (ولا قصاص في هذه الشعور
~~الأربعة لعدم إمكان المساواة وفي كل حاجب نصفها) لأن لكل إنسان حاجبين،
~~(وفي بعض ذلك بقسطه من الدية يقدر بالمساحة) كالاذنين، (وإن عاد الشعر قبل
~~أخذ الدية سقطت) ديته، (و) إن عاد (بعده) أي بعد أخذ الدية (ترد) للجاني
~~كما تقدم في عدم البصر وغيره (وإن بقي من شعر اللحية أو) بقي من شعر (غيره
~~من الشعور) الثلاثة (ما لا جمال فيه ف‍) - الواجب (دية كاملة) لأنه أذهب
~~المقصود منه كله أشبه ما لو ذهب ضوء العينين. ولان جنايته ربما أحوجت
~~لاذهاب الباقي لزيادته في القبح على ذهاب الكل. (وفي الشارب حكومة) إن لم
~~يعد. لأنه لا مقدر فيه (وفي الاذنين ولو من أصم الدية) قضى به عمر وعلي
~~(وفي إحداهما نصفها) أي الدية. وما روي: أن أبا بكر قضى في الاذن بخمسة عشر
~~بعير رواه سعيد. فمنقطع وقال ابن المنذر: ولا يثبت (وإن قطع بعض الاذن وجب
~~بالحساب من ديتها يقدر بالاجزاء) كالنصف والثلث (وكذا قطع بعض المارن) أي
~~مالان من الانف (و) قطع (الحلمة و) قطع (اللسان و) قطع (الشفة والحشفة
~~والأنملة والسن وشق ms3130 الحشفة طولا) فإن في قطع أبعاض هذه الأشياء بقسطها من
~~ديتها (فإن جنى على أذنه فاستحشفت أي شلت ففيها حكومة) لأنه لم يذهب
~~المقصود منها، بالكلية وهو الجمال (فإن قطعها) أي الاذن (قاطع بعد
~~استحشافها ففيها ديتها) لأن فيها جمالها المقصود منها PageV06P046
# (وفي السمع إذا ذهب منهما) أي الاذنين (الدية) قال في المبدع: بغير خلاف.
~~وسنده قوله (ص): وفي السمع الدية (وإن ذهب) السمع (من إحداهما) أي الاذنين
~~(فنصفها) أي الدية (وإن قطع أذنيه فذهب سمعه فديتان) دية للأذنين ودية
~~للسمع. لأنه من غير الاذنين فلا تدخل دية أحدهما في الآخر كالبصر مع
~~الأجفان والنطق مع الشفتين (فإن اختلفا) أي الجاني وولي الجناية (في ذهاب
~~سمعه) فديتان (فإنه) أي المجني عليه (يغتفل ويصاح به وينظر اضطرابه ويتأمل
~~عند صوت الرعد والأصوات المزعجة) كنهيق الحمير، (فإن ظهر منه انزعاج أو
~~التفات أو ما يدل على السمع فقول الجاني مع يمينه) لظهور أمارة صدقه (وإن
~~لم يوجد شئ من ذلك) المذكور (فقوله) أي المجني عليه (مع يمينه). لأن الظاهر
~~معه، ومتى حكم له بالدية ثم انزعج عند صوت فطولب بالدية فادعى أنه فعل ذلك
~~اتفاقا قبل قوله: لأنه يحتمل. فلا ينقض الحكم بالاحتمال. وإن تكرر ذلك بحيث
~~تعلم صحة سمعه رد ما أخذ لأنا تبينا كذبه. وكذا يقال في الشم وإن ادعى
~~الجاني أنه ولد أبكم ولا بينة تكذبه قبل قوله مع يمينه وقيل: ترد أي دعواه
~~كما لو قال: ولد ناطقا ثم خرس (وإن ادعى) المجني عليه (نقصان سمع إحداهما)
~~أي الاذنين (فاختباره بأن تسد) الاذن (العليلة وتطلق الصحيحة ويصيح رجل من
~~موضع يسمعه ويعمل كما تقدم في نقص البصر في إحدى العينين ويؤخذ من الدية)
~~أي دية سمع الاذن (بقدر نقصه) أي سمعها كما تقدم في العين (وإن تعدى نقصان
~~السمع فيهما) أي الاذنين و (حلف) لأنه لا يعلم إلا من جهته ولا يتأتى العوض
~~على أهل الخبرة بخلاف البصر (ووجبت فيه حكومة وفي مارن الانف وهو) أي مارنه
~~(مالان ms3131 منه) دون القصبة (ولو من أخشم الدية) لأن الشم ليس في الانف كما
~~سبق، (وإن قطع) الجاني (المارن وشيئا من القصبة ف‍) - عليه (دية واحدة)
~~PageV06P047
# ويندرج ما قطع من القصبة في دية الأنف كما لو قطع اليدين مما فوق الكوع،
~~(وفي كل واحد من المنخرين والحاجز بينهما ثلث الدية) لأن الانف يشتمل على
~~هذه الثلاثة (وفي قطع أحدهما) أي المنخرين (مع نصف الحاجز نصفها) أي الدية
~~ولأنه قطع نصف الانف (و) في قطع أحد المنخرين (مع كله) أي الحاجز (ثلثاها)
~~أي الدية (وفي الشم الدية) لما في كتاب عمرو بن حزم (وفي ذهابه) أي الشم
~~(من أحد المنخرين نصفها أي الدية وفي بعضه حكومة إذا لم يعلم قدره، (وإن
~~نقص) الشم (من أحدهما) أي المنخرين (قدر) النقص (بما يقدر به نقص السمع من
~~إحدى الاذنين) كما مر (وإن قطع أنفه فذهب شمه فديتان) لان الشم ليس في
~~الانف فلا تندرج ديته فيه، (وإن ادعى) المجني عليه (ذهاب شمه اختبر
~~بالروائح الطيبة والمنتنة فإن هش للطيب وتنكر من المنتن ف‍) القول (قول
~~الجاني مع يمينه) عملا بالظاهر (وإلا) بأن لم يهش للطيب ولم يتنكر من
~~المنتن (ف‍) - القول (قول مجني عليه مع يمينه) لأن الظاهر معه (وإن ادعى)
~~المجني عليه (نقص شمه) بسبب الجناية (فقوله مع يمينه) لأنه لا يعلم إلا منه
~~(ويجب) له إذن (ما تخرجه الحكومة) كما تقدم في السمع (وإن قطع مع الانف
~~اللحم الذي تحته، ففي اللحم حكومة) لأنه غير الانف ولا مقدر فيه (كقطع
~~الذكر واللحم الذي تحته وإن ضرب) الجاني (أنفه فأشله أو عوجه أو غير لونه
~~فحكومة) لأن نفع الانف باق مع الشلل بخلاف اليد، فإن نفعها قد زال ونفع
~~الانف جمع الرائحة ومنع وصول شئ إلى دماغه (وفي قطعه) أي الانف (إلا جلدة
~~بقي معلقا بها فلم يلتحم واحتيج إلى قطعه ففيه ديته) لأن بقاءه إذن كعدمه
~~(وإن رده فالتحم أو أبانه فرده فالتحم فحكومة) لنقصه (وفي الشفتين الدية)
~~إذا استوعبتا قطعا (وفي ms3132 كل واحدة منهما) أي الشفتين (نصفها) أي PageV06P048
# الدية، (فإن ضربهما) أي الشفتين (فأشلهما) ففيهما الدية لأنه عطل نفعهما
~~أشبه ما لو أشل يده (أو) ضربها و (تقلصتا فلم تنطبقا على الأسنان) ففيهما
~~الدية لأنه عطل جمالهما (أو استرختا فصارتا لا ينفصلان عن الأسنان ففيهما
~~الدية) لأنه عطل نفعهما (وإن تقلصتا) أي الشفتان (بعض التقلص فحكومة) لذلك
~~النقص (وحد الشفة السفلى من أسفل ما تجافى عن الأسنان واللثة مما ارتفع من
~~جلدة الذقن وحد) الشفة (العليا من فوق ما تجافى عن الأسنان واللثة إلى
~~اتصاله بالمنخرين والحاجز وحدهما) أي الشفتين (طولا طول الفم إلى حاشية
~~الشدقين وفي اللسان الناطق الدية) إذا استوعب قطعا إجماعا ذكره ابن حزم
~~لأنه أعظم الأعضاء نفعا وأتمها جمالا. يقال: جمال الرجل في لسانه، والمرء
~~بأصغريه قلبه ولسانه، ويقال : ما الانسان لولا اللسان إلا صورة مهملة أو
~~بهيمة مهملة. (وفي الكلام الدية) لأن كل ما تعلقت الدية بإتلافه تعلقت
~~بإتلاف محله (وفي الذوق إذا ذهب ولو من لسان أخرس الدية) لأن الذوق حاسة
~~أشبه الشم (والمذاق الخمس: الحلاوة والمرارة، والحموضة، والعذوبة،
~~والملوحة. فإذا ذهب واحد منها) أي الخمس (فلم يدركه وأدرك الباقي) منها
~~(فخمس الدية) لأن الخمس تجب فيها الدية، ففي إحداها خمسها (وإن ذهب اثنتان)
~~من الخمس (فخمسان) من الدية (وفي ثلاثة) من الخمس (ثلاثة أخماس) الدية
~~(وفي) ذهاب (أربعة) من الخمس (أربعة أخماس) الدية (وإن لم يدرك بواحدة) من
~~الخمس (ونقص الباقي فخمس الدية) التي لم تدرك بها (وحكومة لنقص الباقي، وإن
~~جنى على لسان ناطق فأذهب كلامه وذوقه) مع اللسان (فديتان) كما لو ذهبت
~~منافع اللسان مع بقائه (فإن قطعه) أي اللسان (فذهبتا) أي منفعة الكلام
~~والذوق (معا فدية واحدة) لأنهما ذهبا تبعا فوجب دية اللسان PageV06P049
# دونهما، كما لو قتل إنسانا (وإن ذهب بعض الكلام وجب من الدية بقدر ما
~~ذهب)، من الكلام كما تقدم في نظائره (يعتبر ذلك بحروف المعجم وهي ثمانية
~~وعشرون حرفا) جعلا للألف المتحركة واللينة حرفا واحدا لتقاربهما في المخرج، ms3133
~~ولذلك إذا احتاجوا إلى تحريك الألف قلبوها همزة وإلا فهي تسعة وعشرون حرفا
~~كما في حديث أبي ذر. (ففي الحرف الواحد ربع سبع الدية) لأن الواحد ربع سبع
~~الثمانية والعشرين (وفي الحرفين نصف سبعها، وكذا حساب ما زاد) ففي الثلاثة
~~أحرف ثلاثة أرباع سبع الدية، وفي أربعة حروف سبع الدية وهكذا (ولا فرق بين
~~ما خف على اللسان من الحروف أو ثقل) لأن كل ما وجب فيه المقدر لم يختلف
~~لاختلاف قدره كالإصبع (ولا) فرق أيضا (بين الشفوية والحلقية واللسانية، وإن
~~جنى على شفتيه فذهب بعض الحروف وجب فيه) أي الذاهب (بقدره) أي بنسبته من
~~الدية (وكذلك إن ذهب بعض حروف الحلق بجناية) وجب في الذاهب بقدره (وإن ذهب
~~حرف فعجز) المجني عليه (عن كلمة كجعله أحمد أمد لم يجب غير أرش الحرف)
~~الذاهب لأنه لم يذهب سواه، (وإن ذهب حرف فأبدل مكانه حرفا آخر مثل إن كان
~~يقول درهم فصار يقول دلهم أو دغهم أو دنهم فعليه ضمان الحرف الذاهب) لأن ما
~~يبدل لا يقوم مقام الذاهب في القوة ولا غيرها (لا إن جنى عليه فذهب البدل
~~وجبت ديته أيضا لأنه) أي البدل (أصل) بنفسه (وإن لم يذهب) بالجناية (شئ من
~~الكلام لكن حصلت فيه عجلة أو تمتمة أو فأفأة) وتقدم أن التمتان من يكرر
~~التاء والفأفاء من يكرر الفاء (فعليه) أي الجاني (حكومة) لما حصل من النقص
~~والشين ولم تجب الدية لأن المنفعة باقية (فإن جنى عليه) أي على ذلك المجني
~~عليه الذي حصل في كلامه عجلة أو تمتمة أو فأفأة (جان آخر فأذهب كلامه ففيه
~~الدية كاملة) كما لو جنى على عينه جان فعمشت ثم جنى عليه آخر فأذهب بصرها
~~(فإن PageV06P050
# أذهب) الجاني (الأول بعض الحروف وأذهب) الجاني (الثاني بقية الكلام فعلى
~~كل واحد منهما) أي الجانيين (بقسطه) من الدية فيضمن ما أتلفه دون غيره،
~~(وإن كان) المجني عليه (ألثغ من غير جناية عليه فذهب إنسان بكلامه كله)
~~بجنايته عليه (فإن كان) الألثغ (مأيوسا من زوال لثغته ms3134 ففيه) أي الذاهب
~~(بقسطه) من الدية أي بقسط (ما ذهب من الحروف) كما لو أذهب سمع أذن أو شم
~~منخر (وإن كان) الألثغ (غير مأيوس من زوالها) أي زوال لثغته (كالصغير ففيه
~~الدية كاملة)، لأن الظاهر زوال لثغته (وكذلك الكبير إذا أمكن زوال لثغته
~~بالتعليم) وجنى عليه فأذهب كلامه ففيه الدية كاملة، (وإن قطع) الجاني (بعض
~~اللسان فذهب بعض الكلام فإن استويا مثل أن قطع ربع لسانه فذهب ربع كلامه
~~فربع الدية) لربع اللسان ويندرج فيه ربع الكلام كما لو قطعه كله (فإن ذهب
~~من أحدهما أكثر من الآخر كأن قطع ربع لسانه فذهب نصف كلامه أو بالعكس) بأن
~~قطع نصف لسانه فذهب ربع كلامه (وجب بقدر الأكثر وهو نصف الدية في الحالين)
~~لأن كل واحد من اللسان والكلام مضمون بالدية منفردا، ألا ترى أنه لو ذهب
~~نصف الكلام ولم يذهب من اللسان شئ أو ذهب نصف اللسان ولم يذهب من الكلام شئ
~~وجب على كل صورة نصف الدية، (وإن قطع) جان (ربع اللسان فذهب نصف الكلام ثم
~~قطع) جان (آخر بقيته) أي اللسان (فذهب بقية الكلام فعلى) الجاني (الأول نصف
~~الدية) لأنه أذهب نصف الكلام، (وعلى) الجاني (الثاني نصفها) أي الدية لنصف
~~اللسان بنصف الكلام (و) عليه أيضا (حكومة لربع اللسان) الذي لا كلام فيه
~~لأنه لا نفع فيه فهو بمنزلة الأشل (ولو قطع) جان (نصفه) أي اللسان (فذهب
~~ربع الكلام ثم) قطع (آخر) بقية اللسان (فزال ثلاثة أرباعه) أي الكلام (فعلى
~~الأول نصف الدية) لاذهابه نصف اللسان (وعلى الثاني ثلاثة أرباعها) أي الدية
~~لاذهابه ثلاثة أرباع الكلام، (وإن) جني PageV06P051
# عليه فذهب كلامه أو ذوقه أو قطع لسانه ثم (عاد كلامه أو ذوقه أو لسانه
~~سقطت الدية) عن الجاني كما تقدم في عود السمع وغيره (وإن كان) المجني عليه
~~(قبضها) أي الدية ثم عاد ما ذهب بالجناية (ردها) أي رد المجني عليه الدية
~~للجاني أو عاقلته لأنه تبين أنه لا يستحقها (وإن قطع نصفه) أي اللسان (فذهب
~~كل كلامه ms3135 ثم قطع آخر بقيته فعاد كلامه لم يجب رد الدية) لأن الكلام الذي
~~كان باللسان قد ذهب ولم يعد إلى اللسان وإنما عاد إلى محل آخر (وإن قطعه)
~~أي اللسان (فذهب كلامه ثم عاد اللسان دون الكلام لم يرد الدية) كما لو زال
~~كلامه واللسان باق (وإن اقتص من) أي مجني عليه (قطع بعض لسانه فذهب من كلام
~~الجاني مثل ما ذهب من كلام المجني عليه أو أكثر فقد استوفى) المجني عليه
~~(حقه ولا شئ له) أي الجاني (في الزائد) عن المجني عليه (لأنه من سراية
~~القود وسراية القود غير مضمونة وإن ذهب) من كلام الجاني (أقل) مما ذهب من
~~كلام المجني عليه (فللمقتص دية ما بقي لأنه لم يستوف بدله) ولو كان اللسان
~~ذا طرفين فقطع أحدهما ولم يذهب من الكلام شئ وكانا متساويين في الخلقة
~~فكلسان مشقوق فيهما الدية وفي أحدهما نصفها وإن كان أحدهما تام الخلقة
~~والآخر ناقصا فالتام فيه الدية والناقص زائد فيه حكومة، (وإذا قطع لسان
~~صغير لم يتكلم لطفوليته ففيه الدية) كلسان الكبير لأن الأصل السلامة (وإن
~~بلغ) الصغير (حدا يتكلم مثله فلم يتكلم ففيه حكومة كلسان الأخرس) إن كان لا
~~ذوق له وإلا وجبت (وإن كبر) الصغير بعد قطع لسانه (فنطق ببعض الحروف وجب
~~فيه بقدر ما ذهب من الحروف لأنا تبينا أنه كان ناطقا، وإن كان) الصغير (قد
~~بلغ إلى حد يتحرك) لسانه (بالبكاء أو غيره فلم يتحرك ففيه) أي لسانه إذا
~~قطع (حكومة) كلسان الأخرس، (وإن لم يبلغ إلى حد PageV06P052
# يتحرك) بالبكاء وغيره (ففيه الدية) لأن الظاهر سلامته. (وفي كل سن ممن قد
~~أثغر) بالبناء للمفعول (خمس من الإبل) روي عن عمر وابن عباس ولخبر عمرو بن
~~حزم مرفوعا: في السن خمس من الإبل رواه النسائي. (والأضراس والأنياب
~~كالأسنان) لما روى أبو داود عن ابن عباس مرفوعا قال: الأسنان سواء الثنية
~~والضرس سواء فيكون في جميعها مائة وستون بعيرا لأنها اثنان وثلاثون أربع
~~ثنايا وأربع رباعيات وأربعة أنياب وعشرون ضرسا في ms3136 كل جانب خمسة من فوق
~~وخمسة من أسفل (إذا قلعت) الأسنان (بسنخها وهو ما بطن منها في اللحم أو قطع
~~الظاهر) منها (فقط) لعموم ما سبق و (سواء قلعها) أي الأسنان (في دفعة أو
~~دفعات) لعموم الخبر (وإن قلع منها السنخ) بالسين المهملة والخاء المعجمة
~~وهو أصلها كما سبق (فقط ولو كان هو) أي القالع السنخ (الذي جنى على ظهرها
~~ففيه) أي السنخ (حكومة) لأنه لم يرد فيه تقدير (ولا يجب بقلع سن الصغير
~~الذي لم يثغر) أي تسقط رواضعه (في الحال شئ) لأن العادة عود سنه (لكن ينتظر
~~عودها فإن مضت مدة ييأس من عودها وجبت ديتها) قال أحمد: يتوقف سنة لأنه
~~غالب في نباتها (إلا أن ينبت مكانها أخرى) مماثلة لها فلا شئ عليها كما لو
~~عاد السمع (وإن عادت) السن (قصيرة أو شوهاء أو أطول من أخواتها أو صفراء أو
~~حمراء أو سوداء أو خضراء فحكومة) لأنها لم تذهب بمنفعتها فلم تجب ديتها
~~ووجبت الحكومة لنقصها (وإن) عادت قصيرة و (أمكن تقدير نقصها من نظيرتها أو
~~كان فيها ثلمة أمكن تقديرها ففيها بقدر ما نقص) منها من ديتها بالنسبة كما
~~لو نقص سمع أذن أو بصر عين وأمكن تقديره، (وإن نبتت) السن المجني عليها
~~(مائلة عن صف الأسنان بحيث لا ينتفع بها ففيها ديتها) كأنها لم تعد إذ لا
~~نفع بذلك العائد (وإن PageV06P053
# كان ينتفع بها) مع ميلها (فحكومة) للميل، (وإن جعل) المجني عليه (مكان
~~السن) المقلوعة (سنا أخرى) من آدمي (أو سن حيوان أو عظمها فثبتت وجب ديتها)
~~كما لو لم يجعل مكانها شيئا، (وإن قلعت هذه الثلاثة فحكومة) للنقص (وإن قلع
~~سنه أو قلع طرفه) كلسان ومارن (ونحوهما فرده فالتحم فله أرش نقصه) فقط وهو
~~حكومة (ثم إن أبانه أجنبي) بعد ذلك (وجبت ديته) كما لو لم يتقدمه جناية
~~عليه، (وإن عادت سن من قد أثغر ولو بعد الأياس من عودها رد) المجني عليه
~~(ديتها إن كان أخذها) لأنا تبينا أنه كان لا يستحقها وإن ms3137 لم يكن أخذها
~~سقطت، (وإن كسر) الجاني (بعض ظاهر السن ففيه) أي الذاهب (من دية السن بقدره
~~كالنصف) والثلث كسائر ما فيه مقدر (وإن جاء) جان (آخر فكسر الباقي منها
~~فعليه بقية الأرش) أي بقية ديتها، (وأن اختلفا) أي الجانيان في قدر ما أذهب
~~كل منهما (فالقول قول المجني عليه في قدر ما أتلف كل واحد منهما) أي
~~الجانيين، (وإن انكشفت اللثة) بكسر اللام وفتح الثاء مخففة (عن بعض السن)
~~ثم كسر السن أو بعض السن وأريد تقديره (فالدية في قدر الظاهر) من السن
~~(عادة دون ما انكشف على خلاف العادة) لأنه عارض فلا يعتد به (وإن اختلفا)
~~أي الجاني والمجني عليه (في قدر الظاهر) من السن (اعتبر ذلك بأخواتها) لأن
~~الظاهر مساواتها لهن (فإن لم يكن لها شئ تعتبر به) بأن لم يكن له غيرها
~~(ولم يمكن أن يعرف ذلك أهل الخبرة فقول الجاني) بيمينه لأنه منكر فيما زاد
~~عما يقر به، (وإن قلع) الجاني (سنا مضطربة لكبر أو مرض وكانت منافعها) أي
~~السن (باقية من المضغ وحفظ الطعام والريق وجبت ديتها وكذلك إن ذهب بعض
~~منافعها وبقي بعضها) وجبت ديتها لأنه أذهب عضوا فيه منفعة PageV06P054
# (وإن ذهبت منافعها كلها فهي كاليد الشلاء) ففيها حكومة، (وإن قلع سنا
~~فيها داء أو) قلع سنا فيها (أكلة ولم يذهب شئ من أجزائها ففيها دية سن
~~صحيحة) لكمالها وبقاء منافعها، (وإن سقط من أجزائها شئ سقط من ديتها بقدر
~~الذاهب منها ووجب الباقي) من ديتها فيما أذهبه كسائر ما فيه مقدر (وإن كانت
~~ثنيته قصيرة) خلقة وقلعها جان (نقص من ديتها بقدر نقصها كما لو نقصت
~~بكسرها) ثم جنى عليها (وإن جنى على سنه فبقي فيها اضطراب ففيها حكومة)
~~لنقصها بذلك (وفي تسويد السن والظفر) ديته لما روي عن زيد بن ثابت ولم يعرف
~~له مخالف من الصحابة ولأنه أذهب جمال ذلك على الكمال فكملت ديتها كما لو
~~قطع أذن الأصم، (و) في تسويد (الاذن والأنف بحيث لا يزول) السواد (عنه) أي ms3138
~~عما ذكر من السن والظفر والأنف (ديته) كالسن والظفر (فإن ذهبت) السن
~~السوداء أو الظفر أو الاذن أو الانف كذلك (بعد ذلك) الاسوداد (بجناية) عليه
~~(ففيها حكومة) كاليد الشلاء (وإن احمر السن) بالجناية (أو اصفرت أو اخضرت
~~أو كلت أو تحركت فحكومة) للنقص (فإن قلعها بعد ذلك قالع فحكومة) ولا يعارض
~~ذلك ما تقدم فيما إذا اضطربت المرض أو كبر لأن تحركها هنا بجناية (ولو
~~نبتت) السن (من صغير سوداء ثم ثغر ثم عادت سوداء فديتها) أي إذا أذهبها
~~الجاني كمن خلق أسود الوجه والجسم جميعا وإن نبتت أولا بيضاء، ثم ثغر ثم
~~عادت سوداء فإن قال أهل الخبرة: ليس السواد لمرض ولا علة ففيها كمال ديتها
~~وإلا فحكومة. (وفي اللحيين الدية) لأن فيهما نفعا وجمالا وليس في البدن
~~مثلهما (وهما) أي اللحيان (العظمان اللذان فيهما الأسنان السفلى وفي
~~إحداهما نصفها فإن قلعها) أي اللحى (بما عليها من الأسنان وجبت ديتها ودية
~~الأسنان) فلا تدخل دية الأسنان في اللحيين بخلاف أصابع اليدين لأن الأسنان
~~ليست متصلة باللحيين وإنما هي مغروزة فيها بخلاف PageV06P055
# الأصابع وأيضا كل من اللحيين والأسنان ينفرد باسم واللحيان يوجدان قبل
~~وجود الأسنان وينبتان بعد قلعهما بخلاف الكف مع الأصابع (وفي اليدين الدية
~~وفي إحداهما نصفها) للاخبار (وسواء قطعهما من الكوع أو المنكب أو مما
~~بينهما) لأن اليد اسم للجميع لأنه لما نزلت آية التيمم مسح إلى المناكب
~~(فإن قطعهما من الكوع) وجبت الدية لأن اليد في الشرع محمولة على ذلك بدليل
~~قطع السارق والمسح في التيمم (ثم) إن (قطعهما) الجاني (من المرفق أو مما
~~قبله أو) ما (بعده ففي المقطوع ثانيا حكومة) لأن الدية وجبت عليه بالقطع
~~الأول كما لو قطع الأصابع ثم قطع الكف، (وإن جنى عليهما) أي اليدين
~~(فأشلهما وأذهب نفعهما أو أشل رجله أو ذكره أو أنثييه أو أسكتيها وكذا سائر
~~الأعضاء) إذا جنى عليها فأشلها (ففيه ديته) أي دية العضو الذي أشل لأنه عطل
~~نفعه (إلا الاذن والأنف) إذا أشلهما فلا تجب ديتهما ms3139 بل حكومة (كما تقدم)
~~لأن المقصود منهما الجمال وهو باق مع شللهما كما طبق، (وإن جنى على يد
~~فعوجها أو نقص قوتها أو شانها) أي عيبها (ف‍) - عليه (حكومة) لأنها أرش كل
~~ما لا مقدر فيه (وإن كسرها) الجاني أي اليد (ثم انجبرت مستقيمة فحكومة
~~لشينها إن شانها ذلك) إن لم يكن الكسر في الذراع أو العضد وإلا فيأتي حكمه
~~(وإن عادت) اليد بعد كسرها (موجعة فالحكومة أكثر) من الحكومة إذا عادت
~~مستقيمة لزيادة الشين (وإن قال الجاني: أنا أكسرها ثم أجبرها مستقيمة لم
~~يمكن) من ذلك لما فيه من الاضرار بالمجني عليه وقد لا يصيب، (فإن كسرها
~~تعديا) أي بغير إذن ولي الجناية (ثم جبرها فاستقامت لم يسقط ما وجب من
~~الحكومة في اعوجاجها) لأنه استقر بالاندمال (وفي الكسر الثاني حكومة أخرى)
~~لأنه جناية غير الأولى (وتجب دية اليد في يد المرتعش و) تجب دية الرجل في
~~(قدم الأعرج و) تجب دية اليد في (يد الأعسم) لعموم الاخبار (وهو) أي العسم
~~(اعوجاج في الرسغ) أي مفصل ما بين الكف والساعد والقدم إلى PageV06P056
# الساق، (فإن كان له كفان في ذراع أو يدان في عضد وإحداهما باطشة دون
~~الأخرى أو) إحداهما (أكثر بطشا) من الأخرى (أو) إحداهما (في سمت الذراع) أي
~~مقابلته (والأخرى منحرفة عنه أو إحداهما تامة) الخلق (والأخرى ناقصة
~~فالأولى هي الأصلية والأخرى زائدة ففي الأصلية ديتها) إن قطعت خطأ أو عمدا
~~واختيرت (والقصاص بقطعها عمدا وفي الزائدة حكومة سواء قطعها منفردة أو مع
~~الأصلية) لأنها زائدة، (وإن استوتا من كل الوجوه فإن كانتا غير باطشتين
~~ففيهما حكومة) لأنه لا نفع فيهما كاليد الشلاء، (وإن كانتا باطشتين ففيهما
~~جميعا دية يد واحدة) لأن إحداهما أصلية (وحكومة للزائدة وإن قطع إحداهما
~~فلا قود) فيها لاحتمال أن تكون هي الزائدة فلا تؤخذ بها الأصلية (وفيها) أي
~~إحدى الباطشتين (نصف ما فيهما إذا قطعتا أي نصف) دية (يد وحكومة وإن قطع
~~أصبعا من إحداهما فنصف أرش أصبع وحكومة) هنا أحد وجهين أطلقهما ms3140 في الشرح
~~وهو قياس ما قبله واقتصر في الانصاف وتصحيح الفروع والتنقيح على نصف أرش
~~أصبع وتبعهم في المنتهى. (وإن قطع ذو اليد التي لها طرفان يدا لم يقطعا)
~~بتلك اليد لئلا تؤخذ يدان بيد واحدة (ولا) تقطع (إحداهما) بتلك اليد لأنا
~~لا نعرف الأصلية فنأخذها بها ولا تؤخذ زائدة بأصلية، (وكذا الرجل) على
~~التفصيل السابق (وإن قطع كفا بأصابعه لم يجب إلا دية اليد) وتندرج فيها دية
~~الأصابع لأن مسمى الجميع يد كما تقدم. (وإن قطع كفا عليه بعض أصابع دخل ما
~~حاذى الأصابع) من الكف (في ديتها) لأن الأصابع لو كانت سالمة كلها لدخل أرش
~~الكف كله في دية الأصابع فكذلك ما حاذى الأصابع السالمة دخل في ديتها
~~(وعليه) أي الجاني (أرش باقي الكف) المحاذي للمقطوعات لأنه ليس له ما يدخل
~~في ديته فوجب أرشه كما لو كانت الأصابع كلها مقطوعة (وإن قطع أنملة بظفرها
~~فليس عليه إلا ديتها) أي الأنملة ويندرج فيها دية الظفر لدخوله في
~~PageV06P057
# مسمى الأنملة (وفي كف بلا أصابع) حكومة (و) في (ذراع بلا كف) حكومة (و)
~~في (عضد بلا ذراع حكومة) قال المصنف في حاشية التنقيح: إنه المذهب وقطع به
~~في المبدع في مواضع، والرواية الثانية يجب ثلث ديته قدمه في المبدع في موضع
~~آخر وقطع به في التنقيح وتبعه في المنتهى وصححه في الانصاف قال وقد شبه
~~الإمام أحمد ذلك بعين قائمة قال: وحكم الرجل حكم اليد في ذلك انتهى.
# قلت: مقتضى تشبيه الامام له بعين قائمة وجوب حكومة فيها كما هو الصحيح
~~فيها (وفي الرجلين الدية وفي إحداهما نصفها وتفصيلهما كاليدين) لما تقدم
~~(ومفصل الكعبين مثل مفصل الكفين فإن كان له قدمان على ساق فكالكفين على
~~ذراع واحد) وتقدم (فإن كانت إحداهما أطول من الأخرى فقطع الطولى وأمكنه
~~المشي على القصيرة فهي) الأصلية (فيكون في المقطوعة) حكومة (وإلا) أي وإن
~~لم يمكنه المشي على القصيرة فهي (زائدة) ويجب في المقطوعة نصف الدية (وفي
~~الثديين الدية وفي أحدهما نصفها) قال في المبدع ms3141 بالاجماع (وفي حلمتيهما
~~الدية) لأنه ذهب منهما ما تذهب المنفعة بذهابه كحشفة الذكر، (وفي إحداهما
~~نصفها وإن قطع الثديين بحلمتيهما فدية واحدة) كقطع الذكر بحشفته لأن مسمى
~~الجميع واحد (فإن حصل مكان قطعهما) أي الثديين (جائفة ففيها ثلث الدية مع
~~ديتهما) أي دية الثديين، (وإن) حصل (جائفتان فدية) للثديين (وثلثان) من
~~الدية للجائفتين (وإن جنى) على الثديين (فأذهب لبنهما من غير أن يشلهما ف‍)
~~- عليه (حكومة) لما حصل من النقص ولم تجب الدية لأنه لم يذهب نفعهما
~~بالكلية، (وإن جنى عليهما) أي الثديين (من صغيرة ثم PageV06P058
# ولدت فلم ينزل لها لبن فإن قال أهل الخبرة: قطعته الجناية فعليه) أي
~~الجاني (ما على من ذهب باللبن بعد وجوده) وهو حكومة إذا لم يشلهما كما تقدم
~~(وإن قالوا) أي أهل الخبرة (قد انقطع من غير الجناية لم يضمن) ما ذهب من
~~اللبن لأنه بغير جنايته (وإن نقص لبنهما) أي الثديين بالجناية (أو كانا
~~ناهدين فكسرهما أو صار بهما مرض ف‍) - عليه (حكومة) لذلك النقص (وفي ثندوتي
~~الرجل) الواحدة ثندوة بفتح الثاء بلا همزة وبضمها مع الهمز وهي (مفرز
~~الثدي) وقال الجوهري: الثدي للرجل والمرأة وهو أصح في اللغة ومنهم من أنكره
~~ذكره في المبدع (الدية) لأنه يحصل بهما الجمال وليس في البدن غيرهما من
~~جنسهما (وفي إحداهما نصفها وفي الأليتين الدية وفي إحداهما نصفها وهما) أي
~~الأليتان (ما علا وأشرف عن الظهر وعن استواء الفخذين وإن لم يحصل إلى العظم
~~الذي تحتهما وفي ذهاب بعضهما) أي الأليتين (بقدره) من الدية بنسبة الاجزاء
~~كسائر ما فيه مقدر (فإن جهل المقدار) أي مقدار الذاهب منهما أي جهلت نسبته
~~منهما (فحكومة) كنقص السمع (وفي كسر الصلب الدية إذا لم ينجبر) قال في
~~الشرح وغيره ذكره في المبدع في موضع وهو موافق لما في كتاب عمرو بن حزم
~~مرفوعا: وفي الصلب الدية وروى الزهري من رواية ابن المسيب قال: مضت السنة
~~أن في الصلب الدية وقال القاضي: فيه دية إلا أن يذهب مشيه أو جماعه وفي ms3142
~~المبدع أيضا: إذا كسر صلبه فجبر وعاد إلى حاله فحكومة للكسر وإن احدودب
~~فحكومة لهما أي للكسر والاحديداب (فإن ذهب به) أي بكسر الصلب (مشيه)
~~PageV06P059
# فدية واحدة (أو) ذهب بكسر صلبه (نكاحه، فدية واحدة) لأن الذاهب منفعة
~~واحدة (وإن ذهبا) أي المشي والنكاح (فديتان) كما لو ذهبت منافع الانسان مع
~~بقائه، (وإن جبر) الصلب بعد كسره (فعادت إحدى المنفعتين لم يجب إلا دية)
~~المنفعة الذاهبة دون ما عادت (إلا أن تنقص الأخرى) التي عادت (أو تنقصا) أي
~~المنفعتان بلا ذهاب (فحكومة) للنقص (أو إن ادعى) المجني عليه (ذهاب جماعه)
~~بالجناية (فقال رجلان من أهل الخبرة: إن مثل هذه الجناية تذهب الجماع فقول
~~المجني عليه مع يمينه) لأن الظاهر معه (وإن ذهب ماؤه) بالجناية (أو) ذهب
~~(إحباله دون جماعه) بالجناية (ففيه الدية) لأن منفعته مقصودة أشبه السمع
~~(وفي ذهاب الاكل) بالجناية (الدية) لأنه نفع مقصود كالشم (وفي إذهاب منفعة
~~الصوت الدية) ذكره في الترغيب وغيره وفي الفنون لو سقاه زرق حمام فذهب صوته
~~لزمه حكومة (وفي الحدب) بفتح الحاء والدال (الدية) لأن بذلك تذهب المنفعة
~~والجمال لان انتصاب القامة من الكمال والجمال وبه شرف الآدمي على سائر
~~الحيوانات (فإن انحنى قليلا فحكومة) للنقص (وفي الصعر الدية) رواه مكحول عن
~~زيد ولا يعرف له مخالف ولأنه أذهب الجمال والمنفعة (وهو) أي الصعر (أن يجنى
~~عليه فيصير وجهه في جانب ولا يعود فلا يقدر على النظر أمامه ولا يمكنه لي
~~عنقه) وأصل الصعر داء يأخذ البعير في عنقه فيلتوي منه عنقه قال تعالى: *
~~(ولا تصعر خدك للناس) * أي لا تعرض عنهم بوجهك (وإن صار الالتفات أو ابتلاع
~~الماء أو) ابتلاع (غيره شاقا عليه ف‍) - على الجاني (حكومة) لهذا النقص
~~(وفي الذكر الدية) إجماعا وتقدم (من صغير وكبير وشيخ وشاب) لعموم حديث عمرو
~~بن حزم مرفوعا: وفي الذكر الدية رواه أحمد والنسائي. (وإن قطع) الجاني
~~(نصفه) أي الذكر (بالطول ففيه الدية كاملة لأنه ذهب بمنفعة الجماع) قال
~~الموفق PageV06P060
# والشارح وهذا هو الأولى، قال في ms3143 الانصاف: وهو الصواب ونقل الموفق عن
~~أصحابنا أن فيه نصف الدية وقطع به في المنتهى وإن قطع منه قطعة ما دون
~~الحشفة وخرج البول على عادته وجب بقدر القطعة من جميع الذكر من الدية وإن
~~خرج من موضع القطع وجب الأكثر من الدية أو الحكومة (وفي حشفته) أي الذكر
~~(الدية) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن منفعته تكمل بالحشفة كما تكمل
~~منافع اليد بالأصابع (وفي ذكر الخصي ولو جامع به) حكومة (و) في (ذكر
~~العنين) حكومة (و) في (الذكر دون حشفته حكومة) لأنه لا مقدر فيه ولا يمكن
~~إيجاب دية كاملة لذهاب منفعته (وفي الأنثيين الدية وفي إحداهما نصفها فإن
~~قطع الذكر والأنثيين معا) فديتان، (أو) قطع (الذكر ثم الأنثيين فديتان) لأن
~~كل واحد منهما لو انفرد لوجب في قطعه الدية فكذا لو اجتمعا (وإن قطع
~~الأنثيين ثم) قطع (الذكر ففي الأنثيين الدية) لأن قطعهما لم يصادف ما يوجب
~~نقصهما من ديتهما (وفي الذكر حكومة) لأنه ذكر خصي (وإن رض أنثييه أو
~~أرسلهما كملت ديتهما) كما لو قطعهما (وإن قطعهما)، أي الأنثيين (فذهب نسله
~~فدية واحدة) وكذا لو قطع إحداهما فذهب النسل فنصف الدية لأن دية منفعة
~~العضو تندرج فيه كما سبق غير السمع والشم (وفي اسكتي المرأة) بكسر الهمزة
~~وفتحها (وهما) أي أسكتاها (اللحم المحيط بالفرج من جانبيه إحاطة الشفتين
~~بالفم وهما شفراها) وقال أهل اللغة: الشفران حاشيتا الإسكتين (الدية) لأن
~~فيهما منفعة وجمالا وليس في البدن غيرهما من جنسهما (وفي إحداهما نصفها
~~وسواء كانتا غليظتين أو دقيقتين قصيرتين أو طويلتين من بكر أو ثيب صغيرة أو
~~كبيرة مخفوضة أي مختونة أو غير مخفوضة PageV06P061
# ولو من رتقاء) وإن أشلهما ففيهما الدية كما لو جنى على شفتيه فأشلهما
~~(وفي ركب المرأة) بالتحريك (وهو عانتها حكومة وكذا عانته) أي الرجل لأنه لا
~~مقدر فيها (فإن أخذ منه) أي الركب (شئ مع فرجها أو) مع (ذكره فحكومة) لما
~~أخذ منه (مع الدية) أي دية الفرج أو الذكر (وفي أصابع اليدين الدية ms3144 وفي
~~أصابع الرجلين الدية وفي كل أصبع عشرها)، لما روى الترمذي وصححه عن ابن
~~عباس مرفوعا: دية أصابع اليدين والرجلين عشر من الإبل لكل أصبع وفي البخاري
~~عنه مرفوعا قال: هذه وهذه سواء يعني الخنصر والابهام (وفي كل أنملة ثلث
~~العشر) لأن دية الإصبع تقسم على أنامله كما قسمت دية اليد على أصابعها
~~بالسوية (فإن كانت) الأنملة (من إبهام فنصف العشر) لأنهما مفصلان (وفي
~~الظفر خمس دية الإصبع) لقول زيد وروي عن ابن عباس ولم يعرف لهما مخالف (إذا
~~قلعه ولم يعد) أو عاد أسود كما في المنتهى لذهاب جماله (وفي الإصبع الزائدة
~~حكومة) لأنه من مقدر فيه (وإن جنى على مثانته فلم يستمسك بوله ففيه الدية
~~وإن جنى عليه) بأن ضرب بطنه أو نحوه (فلم يستمسك غائطه ففيه الدية) لأن ذلك
~~منفعة كبيرة ليس في البدن مثلها والضرر بفواتها عظيم فكان في كل واحد منهما
~~الدية كالسمع والبصر، (وإن أذهب المنفعتين فديتان) ولو بجناية واحدة لأن
~~كلا منهما لو انفردت فيها الدية فكذا إذا اجتمعتا (وفي ذهاب العقل الدية)
~~قال في المبدع بالاجماع وسنده ما في كتاب عمرو بن حزم ولأنه أكبر
~~PageV06P062
# المعاني قدرا وأعظم الحواس نفعا فإنه يتميز به من البهيمة وتعرف به صحة
~~حقائق المعلومات ويهتدى به إلى المصالح ويدخل به في التكليف، وهو شرط في
~~ثبوت الولايات وصحة التصرفات وأداء العبادات فكان أولى من بقية الحواس (فإن
~~نقص) العقل (نقصا معلوما مثل أن صار يجن يوما ويفيق يوما ففيه من الدية
~~بقدر ذلك) الذاهب بالنسبة كذهاب سمع أذن (وإن لم يعلم) قدر الذاهب (مثل أن
~~صار مدهوشا أو) صار (يفزع منه ويستوحش إذا خلا فحكومة) لذلك النقص، (وإن
~~أذهب عقله بجناية توجب أرشا كالجراح) من موضحة أو غيرها (أو قطع عضوا من
~~يديه أو رجليه أو غيرهما أو ضربه على رأسه) فذهب عقله (وجبت الدية) لذهاب
~~العقل (و) وجب (أرش الجرح إن كان) ثم جرح (وإن جنى عليه فأذهب سمعه وعقله
~~وبصره وكلامه وجب أربع ديات) ms3145 لقضاء عمر رواه أحمد في رواية ولده عبد الله
~~(مع أرش الجرح) إن كان كما لو ذهبت بجنايات، (فإن مات) المجني عليه (من
~~الجناية لم يجب إلا دية واحدة) للنفس واندرج فيها ما عداها من المنافع
~~كديات الأعضاء (وإن أنكر الجاني زوال عقله ونسبه إلى التجانن) يعني أن
~~يتفعل الجنون (راقبناه) أي المجني عليه (في خلواته فإن لم تنضبط أحواله
~~وجبت الدية) عملا بالظاهر (ولا يحلف) لعدم أهليته له (وفي تسويد الوجه إذا
~~لم يزل الدية) لأنه أذهب الجمال على الكمال أشبه قطع أذني الأصم، (فإن حمره
~~أو صفره) أي الوجه (فحكومة) لأنه لم يذهب الجمال على الكمال.
# فصل (وفي العضو الأشل) (وهو الذي ذهبت منفعته من اليد والرجل والذكر
~~والثدي ولسان الأخرس) الذي لا PageV06P063
# ذوق له، (والعين القائمة في موضعها صورتها كصورة الصحيحة غير أنه ذهب
~~بصرها وشحمة الاذن) وهي ما لأن في أسفلها وهي معلق القرط (وذكر الخصي
~~والعنين والسن السوداء التي ذهبت منفعتها بحيث لا يمكنه أن يعض بها شيئا،
~~والثدي دون حلمته والذكر دون حشفته وقصبة الانف دون مارنه واليد والإصبع
~~الزائدين حكومة) لما حصل من النقص والشين مع عدم ورود تقديره في شئ منها
~~والتقدير بابه التوقيف (وتقدم بعضه) ويأتي معنى الحكومة في الباب بعده (ولا
~~تجب دية جرح حتى يندمل) لما مر (ولا) تجب (دية سن و) لا دية (ظفر و) لا دية
~~(منفعة) من بصر أو غيره (حتى ييأس من عودها) لما تقدم من أنه لا دية لما
~~رجي عوده في مدة تقولها أهل الخبرة. (فإن مات) المجني عليه (في المدة) التي
~~ذكر أهل الخبرة أنه يعود فيها قبل العود (فلوليه دية) ما جنى عليه من (سن
~~وظفر) ومنفعة لليأس من عوده بموته (وله القود في غيرهما) أي غير السن
~~والظفر من الأعضاء لأن العادة لم تجر بعوده، لكن لا يقتص إلا بعد الاندمال،
~~لأنه لا يدري أقتل هو أم ليس بقتل فينتظر ليعلم حكمه وما الواجب فيه ولذا
~~لم تجب ديته قبل ms3146 الاندمال (وتقدم بعضه ولو التحمت الجائفة أو الموضحة وما
~~فوقها) كالهاشمة والمنقلة (على غير شين لم يسقط موجبها) لأن الشارع أوجب
~~فيها ذلك الأرش ولم يقيده بحال دون حال فوجب بكل حال.
# باب الشجاج وكسر العظام (الشجة) واحدة الشجاج وهي (اسم لجرح الرأس و) جرح
~~(الوجه خاصة) وقد تستعمل في غير ذلك من الأعضاء. قاله ابن أبي الفتح (وهي
~~عشر) بالاستقراء (خمس لا PageV06P064
# مقدر فيها) لأن التقدير من الشرع ولم يرد فيها (أولها الحارصة) بالحاء
~~والصاد المهملتين (وهي التي تشق الجلد قليلا أي تقشره شيئا يسيرا ولا
~~تدميه) والحرص الشق ومنه حرص القصار الثوب إذا شقه قليلا وهي القاشرة
~~والقشرة. قال ابن هبيرة: تبعا للقاضي وتسمى الملطاة (ثم) ثانيها (البازلة
~~وتسمى الدامية والدامعة) لقلة سيلان دمها تشبيها له بخروج الدمع من العين
~~(وهي التي يسيل منها الدم ثم) ثالثها (الباضعة وهي التي تبضع اللحم) أي
~~تشقه (بعد الجلد ثم) رابعها (المتلاحمة وهي ما أخذت في اللحم) أي دخلت فيه
~~دخولا كثيرا فوق الباضعة ودون السمحاق (ثم) خامسها (السمحاق وهي التي بينها
~~وبين العظم قشرة رقيقة) فوق العظم (تسمى تلك القشرة سمحاقا و) لذلك (تسمى
~~الجراح الواصلة إليها سمحاقا فهذه الخمس فيها حكومة) لأنها جراحات لم يرد
~~فيها توقيت من الشرع أشبهت جراحات البدن (وخمس) أي من الشجاج (فيها مقدر
~~أولها الموضحة) والوضح البياض (وهي التي توضح العظم) أي تبدي بياضه (أي
~~تبرزه ولو بقدر رأس إبرة وموضحة الرأس والوجه سواء) لعموم الاخبار، (وفيها
~~إن كانت من حر مسلم ولو أنثى خمس من الإبل) لما في حديث عمرو بن حزم: وفي
~~الموضحة خمس من الإبل وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي (ص) قال:
~~في المواضح خمس خمس رواه الخمسة (ولا يعتبر إيضاحها للناظر فلو أوضحه برأس
~~مسلة أو) رأس (إبرة وعرف وصولها إلى العظم كانت موضحة) لأنها أوضحت العظم
~~(فإن عمت الرأس) ونزلت إلى الوجه فموضحتان (أو لم PageV06P065
# تعمه) أي الرأس (ونزلت إلى الوجه فموضحتان) لأنه أوضحه ms3147 في عضوين فكان لكل
~~واحد منهما حكم نفسه كما لو أوضحه في رأسه ونزل إلى القفا، (وإن أوضحه
~~موضحتين بينهما حاجز فعليه) أي الجاني (أرش موضحتين) عشرة أبعرة (فإن خرق
~~الجاني ما بينهما) أي الموضحتين صارتا واحدة (أو ذهب) ما بين الموضحتين
~~(بالسراية صارا موضحة واحدة) كما لو أوضحه الكل من غير حاجز، (ومثله لو قطع
~~ثلاث أصابع امرأة) حرة مسلمة (فعليه ثلاثون من الإبل فإن قطع الرابعة قبل
~~البرء عاد) ما عليه (إلى عشرين) كما تقدم عن سعيد بن المسيب وقوله: هكذا
~~السنة (فإن اختلفا) أي الجاني والمجني عليها (في قطعها) أي الإصبع الرابعة
~~بأن قال الجاني: إنه قطعها أو أنها ذهبت بالسراية وقالت: بل قطعها غيرك
~~(فقول مجني عليها) لأن الظاهر معها فيلزمه ثلاثون بعيرا ولا يقبل قولها على
~~الغير بلا بينة. لأن الأصل براءته، (وإن اندملت الموضحتان ثم أزال) الجاني
~~(الحاجز بينهما فعليه أرش ثلاث مواضح) لأنه استقر عليه أرش الأوليتين
~~بالاندمال ثم لزمه أرش الثالثة، (وإن اندملت إحداهما ثم زال الحاجز بفعله)
~~أي الجاني (أو بسراية الأخرى) التي لم تندمل (فموضحتان) لأنه استقر عليه
~~أرش التي اندملت وما عداها موضحة واحدة كما لو لم يكن معها غيرها (وإن
~~خرقه) أي الحاجز بين موضحتين (أجنبي فعلى الأول أرش موضحتين وعلى الثاني
~~أرش موضحة. لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر) فانفرد كل واحد منهما
~~بحكم جنايته (وإن أزاله) أي الحاجز بينهما (المجني عليه فعلى الأول أرش
~~موضحتين) لأن ذلك وجب عليه جنايته فلم يسقط عنه شئ بفعل غيره، (فإن اختلفا
~~فيمن خرقه) أي الحاجز بينهما (فقال الجاني: أنا شققت ما بينهما وقال المجني
~~عليه: بل أنا) الخارق لما بينهما (أو) قال المجني عليه للجاني: (أزالها آخر
~~سواك. فقول المجني عليه) PageV06P066
# بيمينه لأن سبب أرش موضحتين قد وجد الجاني يدعي زواله والمجروح ينكره
~~والقول قول المنكر. لأن الأصل معه (وإن خرق الجاني ما بينهما) أي الموضحتين
~~(في الباطن بأن قطع اللحم الذي بينهما وترك الجلد الذي فوقهما ms3148 صارا) موضحة
~~(واحدة) لاتصالهما في الباطن، وكذا لو خرقه ظاهرا وباطنا كما يعلم مما
~~تقدم، (وإن خرقه) أي الحاجز (في الظاهر فقط فثنتان) أي موضحتان لعدم
~~اتصالهما باطنا (كما لو جرحه جراحا واحدة وأوضحه في طرفيها) أي الجراحة
~~فموضحتان، (وإن شج جميع رأسه سمحاقا إلا موضعا منه أوضحه لم يلزمه أكثر من
~~أرش موضحة كما لو أوضحه) أي الرأس (كله) أي لأنه لو أوضحه في رأس كله لم
~~يلزمه سوى أرش موضحة فهنا أولى، (وإن شجه شجة بعضها هاشمة وباقيها دونها)
~~أي دون الهاشمة موضحة كانت أو دونها (لم يلزمه أكثر من أرش هاشمة) كما لو
~~هشمه في رأسه كله، (وإن كانت) الشجة (منقلة وما دونها أو) كانت (مأمومة وما
~~دونها فعليه أرش منقلة) فقط (أو مأمومة كما تقدم في الموضحة) والهاشمة (ثم)
~~يلي الموضحة (الهاشمة وهي:
# التي توضح العظم) أي تبرزه (وتهشمه) أي تكسره (وفيها عشر من الإبل) روي
~~عن زيد بن ثابت ومثل ذلك لا يقال بالرأي فيكون توقيفا (فإن هشمه هاشمتين
~~بينهما حاجز ففيهما عشرون من الإبل على ما ذكرنا من التفصيل في الموضحة)
~~بلا فرق (وتستوي الهاشمة الصغيرة والكبيرة كالموضحة) لأن الاسم يتناولهما
~~(وإن ضربه بمثقل فهشمه من غير أن يوضحه فحكومة) لأن ذلك ليس بهاشمة ولا
~~تقدير فيه يرجع إليه فوجب فيه حكومة (وإن أوضحه موضحتين، هشم العظم في كل
~~واحدة منهما واتصل الهشم في الباطن ف) - هما PageV06P067
# (هاشمتان) فيهما عشرون بعيرا. لأن الهشم إنما يكون تبعا للايضاح فإذا
~~كانتا موضحتين كان الهشم هاشمتين بخلاف الموضحة فإنها ليست تبعا لغيرها
~~فافترقا (ثم) يلي الهاشمة (المنقلة وهي التي توضح) العظم (وتهشم) العظم
~~(وتنقل عظامها بتكسيرها وفيها خمس عشرة من الإبل) بإجماع أهل العلم. حكاه
~~ابن المنذر في كتاب عمرو بن حزم الذي كتبه النبي (ص) وفي المنقلة خمس عشرة
~~من الإبل. (وفي تفصيلها) أي المنقلة (ما في تفصيل الموضحة والهاشمة على ما
~~مضى) توضيحه (ثم) يلي المنقلة (التي تصل إلى أم الدماغ وهي) أي أم الدماغ ms3149
~~(جلدة فيها الدماغ) قال النضر ابن شميل: أم الرأس الخريطة التي فيها الدماغ
~~سميت بذلك لأنها تخرط الدماغ وتجمعه (وفيها ثلث الدية) لقوله (ص) في كتاب
~~عمرو بن حزم: في المأمومة ثلث الدية عن ابن عمر مرفوعا مثل ذلك ثم يلي
~~المأمومة الدامغة بالغين المعجمة وهي المذكورة بقوله، (وفي الدامغة ما في
~~المأمومة) أي ثلث الدية لأنها أبلغ من المأمومة ولا يسلم صاحبها في الغالب
~~(وهي) أي الدامغة (التي تخرق جلدة الدماغ وإن أوضحه جان ثم هشمه ثان ثم
~~جعلها) أي الشجة المذكورة (ثالث منقلة ثم) جعلها (رابع مأمومة أو دامغة
~~فعلى الرابع ثمانية عشر وثلاث من الإبل) لأنها فاوت ما بين المنقلة
~~والمأمومة أو الدامغة (وعلى كل واحد من الثلاثة قبله خمس من الإبل) لأنها
~~تفاوت ما بين الشجتين على ما تقدم. PageV06P068
# فصل:
# (وفي الجائفة ثلث الدية) لقوله (ص) في كتاب عمر بن حزم: وفي الجائفة ثلث
~~الدية ولحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده وسواء كانت عمدا أو خطأ (وهي) أي
~~الجائفة (التي تصل إلى باطن الجوف من بطن أو ظهر أو صدر أو نحر) قال في
~~المبدع: وحلق ومثانة، وبين خصيتين ودبر وفي الرعاية وهي ما وصل جوفا فيه
~~قوة يحيله الغذاء من ظهر أو بطن، وإن لم تخرق الأمعاء أو صدر أو نحر أو
~~دماغ وإن لم تخرق الخريطة، أو مثانة أو ما بين وعاء الخصيتين والدبر، (وإن
~~أجافه جائفتين بينهما حاجز فعليه ثلثا الدية) لكل جائفة ثلث (وإن خرق
~~الجاني ما بينهما) صارا واحدة (أو خرق) ما بينهما (بالسراية صارا جائفة
~~واحدة فيها ثلث الدية لا غير) ذلك كما تقدم في الموضحة، (وإن خرق ما
~~بينهما) أي الجائفتين (أجنبي أو) خرقه (المجني عليه فعلى الأول ثلثا الدية
~~وعلى الأجنبي الثاني ثلثها) لأن فعل أحدهما لا ينبني على فعل الآخر والمراد
~~هنا الأجنبي غير الجاني والمجني عليه ووليه والطبيب بأمره (ويسقط ما قابل
~~فعل المجني عليه) فلا يجب به شئ لأن الانسان لا يجب له ms3150 على نفسه أرش (وإن
~~احتاج) المجني عليه (إلى خرق ما بينهما) أي الجائفتين (للمداواة فخرقها
~~المجني عليه أو) خرقها (غيره بأمر أو) خرقها (ولي المجني عليه لذلك) أي
~~للمداواة (أو) خرقها (الطبيب بأمره) أي أمر المجني عليه إن كان مكلفا، أو
~~بأمر ولي غيره (فلا شئ في خرق الحاجز) على أحد (وعلى الأول ثلثا الدية) لأن
~~فعله لا ينبني على فعل غيره (وإن جرحه من جانب فخرج من الجانب الآخر
~~فجائفتان) لما روى سعيد بسنده إلى أبي بكر: أنه قضى في جائفة نفذت بثلثي
~~الدية وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن عمر قضى في الجائفة إذا نفذت
~~بأرش PageV06P069
# جائفتين وكما لو طعنه من جانبين بالقنا والاعتبار بوصول الجرح إلى الجوف
~~ولا عبرة بكيفية إيصاله إذ لا أثر لصورة الفعل مع التساوي في المعنى. (وإن
~~خرق شدقه أو) خرق (أنفه فوصل إلى فمه فليس بجائفة لأن باطن الفم في حكم
~~الظاهر) لا الباطن وعليه حكومة، (وإن طعنه في خده فكسر العظم ووصل إلى فمه
~~فليس بجائفة أيضا) لما ذكر من أن باطن الفم في حكم الظاهر (وعليه دية
~~منقلة) خمس عشرة بعيرا (لكسر العظم وفيما زاد) على كسر العظم (حكومة) لما
~~نقص (وإن جرحه في ذكره فوصل) الجرح (إلى مجرى البول أو) جرحه (في جفنه
~~فوصل) الجرح (إلى بيضة عينه فحكومة) لأن ذلك ليس بباطن فليس بجائفة
~~(كإدخاله إصبعه في فرج بكر وداخل عظم فخذ وإن جرحه في وركه فوصل الجرح أو
~~أوضحه فوصل) الجرح (إلى قفاه فعليه) في الأولى (دية جائفة) وحكومة، (و) في
~~الثاني دية (موضحة وحكومة كجرح القفا والورك) لأن الجراح في غير موضع
~~الجائفة والموضحة فانفرد فيه الضمان، كما لو لم يكن معه جائفة أو موضحة.
~~وأما الحكومة فلأنه لا توقيت فيه، (وإن أجافه) واحد (ووسع آخر الجرح
~~فجائفتان على كل واحد منهما أرش جائفة) لأن فعل كل واحد منهما لو انفرد
~~لكان جائفة فلا يسقط حكمه بانضمامه إلى غيره، (وإن وسعها الطبيب بإذنه) ms3151 أي
~~المجني عليه المكلف (أو) وسعها الطبيب (بإذن وليه) إن لم يكن مكلفا
~~(لمصلحته فلا شئ عليه) لعدم تعديه (وإن أدخل) مكلف (سكينا في الجائفة ثم
~~أخرجها عزر) لارتكابه معصية (ولا شئ عليه) لعدم جنايته (وإن خاطها) أي
~~الجائفة (فجاء آخر فقطع الخيط وأدخل السكين فيها قبل أن تلتحم عزر أشد من
~~التعزير الذي قبله) لان فعله أشد (وغرم ثمن الخيوط) لاتلافه لها تعديا
~~(وأجرة الخياط) لتسببه في ذلك (ولا شئ PageV06P070
# عليه) أي لا دية للجائفة عليه إن لم يجفه، (وإن التحمت الجائفة ففتحها
~~آخر فهي جائفة أخرى عليه أرشها) أي ثلث الدية لأنه عاد إلى الصحة فصار
~~كالذي لم يجرح، (وإن التحم بعضها) أي الجائفة (دون بعض ففتق ما التحم فعليه
~~أرش جائفة) لما سبق (وإن فتق غير ما التحم فليس عليه أرش جائفة) لأنه لم
~~يعد إلى الصحة (وحكمه حكم من فعل مثل فعله قبل أن يلتحم منها شئ) فيغرم ثمن
~~الخيوط وأجرة الخياط، (وإن وسع بعض ما التحم في الظاهر فقط أو) وسعه في
~~(الباطن فقط فعليه حكومة) لتوسيعه لأن جنايته لم تبلغ الجائفة، (ومن وطئ
~~زوجته وهي صغيرة) لا يوطأ مثلها لمثله (أو) وطئها وهي (نحيفة لا يوطأ مثلها
~~لمثله فخرق ما بين مخرج بول ومني أو) خرق (ما بين القبل والدبر فلم يستمسك
~~البول لزمته الدية) لأن للبول مكانا في البدن يجتمع فيه للخروج. فعدم إمساك
~~البول إبطال لنفع ذلك المحل فتجب فيه الدية كما لو لم يستمسك الغائط (وإن
~~استمسك) البول (فعليه ثلث الدية) لأنها جائفة، ولما روي أن عمر: قضى في
~~الافضاء بثلث الدية ولم يعرف له مخالف من الصحابة (ويلزمه المهر المسمى في
~~النكاح) لأنه تقرر بالدخول (مع أرش الجناية) السابق وهو الدية إن لم يستمسك
~~بول وإلا فثلثها لأن كلا منهما يضمن منفردا فضمنا مجتمعين (ويكون أرش
~~الجناية في ماله) أي الجاني (إن كان عمدا محضا) لأن العاقلة لا تحمله (وهو)
~~أي العمد المحض (إن لم يعلم) الزوج (أنها لا تطيقه ms3152 وإن وطأه يفضيها وإن علم
~~ذلك) أي أنها لا تطيقه (وكان) وطؤه (مما يحتمل أن لا يفضى إليه) أي إلى
~~الافضاء (ف‍) - الأرش (على العاقلة) لأنه شبه عمد (وإن اندمل الحاجز وزال
~~الافضاء وجبت حكومة) لجبر ما حصل من النقص. قاله في الشرح (فقط) وفيه نظر
~~لأنه قد تقدم في آخر الباب قبله ولو التحمت الجائفة لم يسقط موجبها.
~~PageV06P071
# قال في الانصاف رواية واحدة قاله في المجرد وغيره، (وإن كانت) الزوجة
~~(كبيرة محتملة للوطئ يوطأ مثلها لمثله) فهدر لأنه ضرر حصل من فعل مأذون فيه
~~شرعا فلم يضمنه كسراية القود (أو) كانت الموطوءة (أجنبية كبيرة مطاوعة ولا
~~شبهة وهي حرة مكلفة) ووقع ما سبق (فهدر) لأنه ضرر حصل من فعل مأذون فيه فلم
~~يضمنه كأرش بكارتها (ولا مهر) للأجنبية لأنها زانية مطاوعة (كما لو أذنت في
~~قطع يدها فسرى) القطع (إلى نفسها وإن كانت) الأجنبية (مكرهة أو وطئها بشبهة
~~فأفضاها لزمه ثلث ديتها) إن استمسك البول وإلا فالدية كما سبق (و) لزمه
~~(مهر مثلها) بما استباح من فرجها (و) لزمه (أرش البكارة) قال في الفروع:
~~ولا يندرج أرش بكارة في دية إفضاء على الأصح.
# قال في الانصاف: وجزم بوجوب أرش البكارة في الهداية والمذهب والمستوعب
~~والخلاصة وغيرهم. انتهى.
# لكن تقدم في كتاب الصداق أن أرش البكارة يدخل في المهر إذا كانت حرة وأنه
~~يجب مهرها بكرا فقط، فينبغي حمل ما ذكره هو لا على إفضاء لا يجب معه مهر
~~بأن يكون بغير وطئ ويدل عليه قول الفروع في دية إفضاء، ولم يقبل في مهر
~~(وإن استطلق بولها) أي الأجنبية المكرهة أو الموطوءة بشبهة (فدية فقط) أي
~~فلا يجب معها ثلث دية للفتق وليس المراد الاحتراز عن المهر إن وطئ. ولا عن
~~أرش البكارة على ما تقدم كما يدل عليه كلام المبدع وغيره.
# فصل:
# (وفي كسر الضلع) بكسر الضاد وفتح اللام وتسكينها لغة واحد الضلوع
~~المعروفة (بعير) إن جبر مستقيما PageV06P072
# (وفي الترقوتين) وإحداهما ترقوة بالفتح. قال الجوهري: ولا تقل ترقوة
~~بالضم ms3153 (بعيران وفي أحدهما بعير والترقوة: العظم المستدير حول العنق من
~~النحر إلى الكتف لكل آدمي ترقوتان) روى سعيد عن عمر قال: في الضلع جمل وفي
~~الترقوة جمل وظاهر الخرقي وجزم به في الارشاد، أن في الواحدة بعيرين فيكون
~~فيهما أربعة أبعرة، وروي عن زيد لكن قال القاضي: المراد بقول الخرقي
~~الترقوتان معا، وإنما اكتفى بلفظ الواحد لادخال الألف واللام المقتضية
~~للاستغراق فيكون في كل ترقوة بعير (وفي كل واحد من الذراع وهو الساعد
~~الجامع لعظمي الزند) بفتح الزاي وهو ما انحسر عنه اللحم من الساعد. قال
~~الجوهري: الزند وصل طرف الذراع بالكف وهما زندان بالكوع والكرسوع، وهو طرف
~~الزند الذي يلي الخنصر وهو الناتئ عند الرسغ (و) من (العضد والفخذ والساق
~~إذا جبر ذلك مستقيما) بأن بقي على ما كان عليه من غير أن يتغير عن صفته
~~(بعيران) لما روى سعيد عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن عمرو بن العاص
~~كتب إلى عمر في أحد الزندين إذا كسر فكتب عمر أن فيه بعيرين وإذا كسر الزند
~~ففيهما أربعة أبعرة ولم يعرف له مخالف في الصحابة فكان كالاجماع وبقية
~~العظام المذكورة كالزند (وإلا) أي وإن لم ينجبر ما تقدم من الضلع والترقوة
~~والزند والفخذ والساق (فحكومة) لذلك النقص (ولا مقدر في غير هذه العظام)
~~لعدم التقدير فيه، (وما عدا ما ذكرنا من الجروح وكسر العظام مثل خرزة الصلب
~~والعصعص) بضم العينين وقد تفتح الثانية للتخفيف عجب الذنب وهو العظم الذي
~~في أسفل الصلب عند العجز وهو العسيب من الدواب قاله في الحاشية (والعانة
~~ففيه حكومة) لأنه لم يرد فيه تقدير (وخرزة الصلب) فقاره (أن أريد بها كسر
~~الصلب ففيه الدية) قاله في الشرح والمبدع. وقال القاضي: فيه حكومة كما تقدم
~~وتقدم توجيهه (والحكومة أن يقوم المجني عليه كأنه عبد لا جناية به ثم يقوم
~~وهي) أي الجناية (به قد برئت فما نقص من القيمة فله) أي المجني عليه (مثله)
~~بالنسبة (من الدية) أي دية المجني عليه (كأن كان ms3154 قيمته) أي المجني
~~PageV06P073
# عليه لو فرض قنا (وهو صحيح عشرون وقيمته وبه الجناية تسعة عشر ففيه نصف
~~عشر ديته) لأن الناقص بالتقويم واحد من عشرين وهو نصف عشرها فيكون للمجني
~~عليه نصف عشر ديته ضرورة أن الواجب مثل ذلك من الدية (إلا أن تكون الحكومة
~~في شئ فيه مقدر فلا لم يبلغ به) أي بحكومته (أرش المقدر فإن كانت) الحكومة
~~(في الشجاج التي دون الموضحة لم يبلغ بها) أي الحكومة (أرش الموضحة وإن
~~كانت) الحكومة (في أصبع لم يبلغ بها دية: الإصبع وإن كانت) الحكومة (في
~~أنملة لم يبلغ بها ديتها) والنقص على حسب اجتهاد الحاكم. لا يقال قد وجب في
~~بعض البدن أكثر مما وجب في جميعه ووجب في منافع الانسان أكثر من الواجب
~~فيه.
# لأنه إنما وجب دية النفس دية عن الروح وليست الأطراف بعضها بخلاف مسألتنا
~~ذكره القاضي، (وإن كانت) الجناية (مما لا تنقص شيئا بعد الاندمال قومت حال
~~الجناية) لأنه لا بد من نقص لأجل الجناية (ولا تكون) الجناية (هدرا) فإذا
~~كان التقويم بعد الاندمال ينفي ذلك وجب أن يقوم في حال جريان الدم ليحصل
~~النقص، (فإن لم تنقصه حال الجناية ولا بعد الاندمال أو زادته) الجناية
~~(حسنا كإزالة لحية امرأة، أو أصبع، أو يد زائدة فلا شئ فيها) إذ لم يحصل
~~بالجناية نقص في جمال ولا نفع (كما لو قطع سلعة أو ثؤلولا أو بط جراحا وإن
~~لطمه في وجهه فلم يؤثر فلا ضمان) لأنه لم يحصل نقص (ويعزر كما لو شتمه)
~~لأنه ارتكب معصية.
# باب العاقلة وما تحمله وهي جمع عاقل يقال عقلت فلانا إذا أديت ديته وعقلت
~~عن فلان إذا غرمت عنه ديته وأصله من عقل الإبل وهي الحبال التي تثنى بها
~~أيديها إلى ركبها وقيل من العقل وهو المنع لأنهم يمنعون عن القاتل وقيل
~~لأنهم يتحملون العقل وهو الدية سميت بذلك لأنها تعقل لسان يمنعون عن القاتل
~~وقيل لأنهم يتحملون العقل وهو الدية سميت بذلك لأنها تعقل لسان ولي المقتول
~~والعاقلة (من ms3155 غرم ثلثا فأكثر بسبب جناية غيرة) وهو تعريف بالحكم
~~PageV06P074
# فيدخله الدور فلذلك رفعة بقولة. (فعاقلة الجاني ذكرا كان أو أنثى ذكور
~~عصبة نسبا) كالآباء والأبناء والأخوة لغير أم والأعمام كذلك (وولاء)
~~كالمعتق وعصبة المعتصبين بأنفسهم، قريبهم وبعيدهم حاضرهم وغائبهم صحيحهم
~~ومريضهم ولو هرما وزمنا وأعمى لما روى أبو هريرة قال قضى رسول الله (ص) في
~~جنين امرأة من بنى لحيان سقط ميتا بغرة بعد أو أمة ثم إن المرأة التي قضى
~~عليها بالغرة توفيت فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن ميراثها لبنتها
~~وزوجها وأن العقل على عصبيتها متفق عليه وروى عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
~~" إن رسول الله صلى الله عليه وسلم قضى أن يعقل عن المرأة عصبتها من كانوا
~~ولا يرثون منها إلا ما فضل عن ورثتها " رواه الخمسة إلا الترمذي (ومنهم) أي
~~العاقلة (عمودا نسبه آباؤه أي أبوه وإن علا بمحض الذكور (وابناه) وإن نزلوا
~~بمحض الذكور لأنهم أحق العصبات بميراثه فكانوا أولى بتحمل عقله (ولا يعتبر)
~~في العاقلة (أن يكونوا وارثين في الحال) أي حال العقل (بل متى كانوا يرثون
~~لولا الحجب عقلوا) لأنهم عصبة أشبهوا سائر العصبات يحققه أن العقل موضوع
~~على التناصر وهن من أهله (وليس منهم أي العاقلة (الإخوة لام ولا سائر ذوي
~~الأرحام) ولا النساء لأنهم ليسوا من ذوي النصرة (ولا الزوج ولا المولى من
~~أسفل) وهو العيق لأنه لا يرث (ولا مولى الموالاة وهو الذي يوالي رجلا يعجل
~~له ولاءه ونصرته) لحديث " إنما الولاء لمن أعتق " (ولا الحليف الذي يحالف
~~آخر على التناصر ولا العديد وهو الذي لا عشرة له ينضم إلى عشيرة فيعد منهم)
~~لأنه لا نص في ذلك ولا هو في معنى المنصوص عليه (وإن عرف نسب قاتل من قبيلة
~~ولم يعلم من أي بطونها لم يعقلوا عنه) لأنهم لا يرثونه (ولا مدخل لأهل
~~الديوان في المعاقلة) فإذا قتل واحد من ديوان لم PageV06P075
# يعقلوا عنه كأهل محلته لأنهم لا يرثونه (وليس على فقير ولو معتملا) حمل ms3156
~~شئ من الدية لان حمل العاقلة مواساة فلا يلزم الفقير كالزكاة ولأنه وجب على
~~العاقلة تخفيفا عن القاتل فلا يجوز التثقيل على الفقير لأنه كلفة ومشقة
~~(ولا صبي ولا زائل العقل) لأن الحمل للتناصر وهما ليسا من أهله (ولا امرأة)
~~لما تقدم (ولا خنثى مشكل ولو كانوا معتقين لاحتمال أن يكون الخنثى امرأة
~~(ولا رقيق) لأنه أسوأ حالا للنصرة ولا نصرة لمخالف في دينه (ويحمل الموسر
~~من غيرهم) أي غير الصبي وزائل العقل والمر. ة والخنثى والرقيق والمخالف إذا
~~كان عصبة (وهو أي الموسر (هنا من ملك نصابا زكويا (عند حلول الحلول فاضلا
~~عنه) أي عن حاجته (كحج وكفارة ظهار) فيعتبر أن يفضل عن حاجته الأصلية
~~وعياله ووفاء دينه (وخطأ الامام والحاكم في أحكامهما في بيت المال) لأن
~~خطاه يكثر فيجحف بعاقلته ولأنه نائب عن الله فكان أرش جنايته في مال الله
~~(كخطأ وكيل) فإنه على موكله يعنيي أن الوكيل لا يضمنه (فعلى هذا للامام عزل
~~نفسه) ذكره القاضي وغيره قاله في الفروع والمبدع والتنقيح (وخطؤهما الذي
~~تحمله العاقلة هو خطؤهما في غير حكمهما (وشبه ه) أي شبه الخطأ إذا كان (في
~~غير حكم على عاقلتهما) أي الامام والحاكم كخطأ غيرهما (وكذا الحكم إن زاد
~~سوط الخطأ في حد أو تعزير أو جهلا حملا أو بأن من حكما) أي الامام والحاكم
~~(بشهادته غير أهل في أنه من بيت المال) لأنه من خطئه في حكما) أي الامام
~~والحاكم (بشهادته غير أهل في أنه من بيت المال) لأنه من خطئه في حكمه
~~(ويأتي في كتاب الحدود ولا تعاقل بين ذمي وحربي فلا يعقل أحدهما عن الاخر
~~لعدم التناصر) وقيل أن التوارث (بل بين ذميين إن تحدث مثلها فلا يعقل
~~يهودي) عن نصراني (ولا نصراني عن الاخر) أي عن يهودي لعدم PageV06P076
# التوارث والتناظر (فإن تهود نصراني أو تنصر يهودي أو ارتد مسلم لم يعقل
~~عنهم أحدا) لأنهم لا يقروا على ذلك الدين (تكون جناياتهم في أموالهم كسائر
~~الجناية التي لا تحملها العاقلة ومن ms3157 لا عاقلة له أوله) عاقلة (عجزت عن
~~الجميع فالدية) أي عجزوا عن الكل (أو باقيها) أن أدوا البعض وعجزوا عن
~~الباقي (عليه) أي الجاني (إن كان ذميا) لأن بيت المال لا يعقل عنه (وإن
~~كان) الجاني (مسلما أخذت) الدية (أو) أخذ (باقيها من بيت المال) حيث لا
~~عاقلة أو عجزت لأن المسلمين يرثون من لا وارث له فيعقلون عنه عند عدم
~~عاقلته كعصابته فتؤخذ (حالة دفعة واحدة) لأنه صلى الله عليه وسلم أدي دية
~~الأنصاري دفعة واحدة وكذا عمر لان الدية إنما أجلت على العاقلة تخفيفا ولا
~~حاجة إلى ذلك في بيت المال (فإن تعذر) الاخذ من بيت المال إذا (فليس على
~~القاتل شئ لأن الدية تلزم العاقلة ابتداء) بدليل أنه لا يطالب بها غيرهم
~~ولا يعتبر تحملهم ولا رضاهم بها فلا تجب على غير من وجبت عليه كما لو عدم
~~القاتل وعنه تجب في مال القاتل قال في المقنع وهو أولى من إهدار دم الأحرار
~~في أغلب الأحوال فإنه لا يكاد توجد عاقلة تحمل الدية كلها ولا سبيل إلى
~~الاخذ من بيت المال فتضيع الدماء والدية تجب على القاتل ثم تتحملها العاقلة
~~وإن سلمنا وجوبها عليهم ابتداء لكن مع وجودهم كما قالوا في المرتد يجب أرش
~~خطئه في ماله لأنه لا عاقلة له تحملها (وإن رمى ذمي) صيدا ثم تغير دينه
~~(أو) رمي " مسلم صيدا ثم تغير دينه ثم أصاب السهم آدميا فقتله فالدية في
~~ماله) لأنه قتيل في دار الاسلام معصوم نفذ حمل عاقلته عقله فوجب على عاقلته
~~ولا يعقله عصبة القاتل المسلمون لأنه لم يكن مسلما حال رميه ولا المعاهدون
~~لأنه لم يقتله إلا وهو مسلم (ولو اختلف دين جارح حالتي جرح وزهوق) بأن جرحه
~~وهو مسلم ثم تغير دينه أو وهو ذمي ثم أسلم ثم مات المجروح (حملته عاقلته
~~حال الجرح) لأنه لم يصدر منه فعل بعد الجرح (ولو جنى ابن المعتقة من عبد
~~فعقله على موالي أمه) لأنهم مواليه ولقوله صلى الله عليه وآله وسلم ms3158 "
~~الولاء لحمة كلحمة النسب " (فإن عتق أبوه وانجر ولاؤه) PageV06P077
# لموالي أبيه (ثم سرت جنايته) خطأ فأرشها في ماله لتعذر حمل العاقلة قاله
~~في المقنع وجزم به في المغني والشرح وشرح ابن منجا وغيرهم قال في الانصاف
~~وهو المذهب قال قاله في الفروع إلى أن قال وإن انجر ولاء ابن معتقة بين جرح
~~أو رمي وتلف فكتغير دين وقاله في المحرر وغيره انتهى فعلى هذا تكون في هذه
~~المسألة وهي مسألة الجرح على عاقلته حال الجرح كما في تغير الدين الدين إذ
~~لا فرق بينهما ولذلك حول صاحب المبدع عبارة المقنع على ذلك ولم يتبع صاحب
~~المنتهى كلامه في الانصاف أولا ولا المقنع من أن التنقيح لم يخالفه (أو
~~رمى) ابن المعتقة من عبد (بسهم فلم يقع السهم حتى عتق أبوه فأرشها) أي
~~الجناية (في ماله) أي الجاني لا يحمله أحد لما سبق في تغير الدين.
# فصل فيما تحمله العاقلة (ولا تحمل العاقلة عمدا محضا ولم لم يجب فيه
~~القصاص كالجائفة) لما روي عن ابن عباس مرفوعا قال " لا تحمل العاقلة عمدا
~~ولا عبدا ولا صلحا ولا اعترفا وروي عن ابن عباس موقوفا ولم يعرف له في
~~الصحابة مخالف يكون كالاجماع: ومن عن عمر نحوه رواه الدارقطني وعن الزهري
~~قال " مضت السنة أن العاقلة لا تحمل شيئا من دية العمد إلا أن تشاء رواه
~~مالك ولان حمل العاقلة في الخطأ إنما هو مواساة للعذر والعامد ليس بمعذور
~~(ولا تحمل العاقلة (عبدا قتل عمدا أو خطأ ولا) دية طرفه ولا جنايته) لما
~~سبق (ولا تحمل) قيمة دابة) كالعبد (ولا تحمل صلح إنكار ولا تحمل (اعترافا
~~بأن يقر على نفسه PageV06P078
# بجناية خطأ أو شبه عمد توجب ثلث الدية فأكثر إن لم تصدقه العاقلة) لما
~~سبق (ولا ة) تحمل (ما دون ثلث الدية الكاملة وهي دية الذكر الحر المسلم
~~لقضاء عمر أنها لا تحمل شيئا حتى يبلغ عقل المأمومة، ولان الأصل وجوب
~~الضمان على الجاني لأنه هو المتلف، فكان عليه كسائر المتلفات. لكن خولف ms3159 في
~~لا ثلث لاجحافه بالجاني لكثرته فما عداه يبقى على الأصل والثلث حد الكثير
~~للخبر،. (إلا غرة جنين مات مع إمه بجناية واحدة أو) مات (بعد موتها لأن
~~الجناية واحدة فتبعها مع زيادتها مع الثلث ((لا تحمل الغرة إن مات الجنين
~~(قبلها) أي قبل أمه مع اتحاد الجناية فلا تحملها العاقلة (لنقصه عن الثلث)
~~ولا تبعية لموته قبلها (فهذا كله) أي العمد المحض وقيمة الدابة وصلح
~~الانكار والاعتراف، وما دون ثلث الدية (في مال الجاني حالا) لأن الأصل وجوب
~~الجناية عن الجاني حالا لأنه بدل متلف قيمة المتاع خولف في غير ذلك دليل.
~~فبقي على الأصل (وتحمل) العاقلة (دية المرأة) المسلمة لأنها نصف الدية
~~الكاملة بخلاف دية الكافرة فلا تحملها لأنها دون الثلث (؟ تحمل) العاقلة "
~~من جراحها) أي المسلمة (ما يبلغ أرشه ثلث الدية الكاملة فأكثر كدية أنفها)
~~لأن فيه ديتها وهي نصف الدية الكاملة و (لا تحمل دية (بدها) لأنها نصف
~~ديتها وهي الربع (وكذا حكم الكتابي) فتحمل ديته وما يبلغ أرشه من جراحه ثلث
~~الدية الكاملة كأنفه ولسانه لا يده ورجله (ولا تحمل شيئا من دية المجوسي
~~والوثني لأنها دون الثلث وتحمل) العاقلة (شبه العمد كالخطأ وما أجرى
~~مجراه)) لحديث أبي هريرة " اقتتلت امرأتان من هذيل " الحديث وتقدم، ولأنه
~~لا يجوب قصاصا كالخطأ (وما يحمله كل واحد من العاقلة غير مقدر) لان التقدير
~~من الشرع ولم يرد به (وترجع فيه إلى اجتهاد الحاكم فيحمل كل إنسان ما يسهل)
~~عليه (ولا يشق) لأن التحمل على سبيل المواساة للقاتل والتخفيف عنه ولا يخفف
~~عن الجاني ما يثقل على غيره، ولان الاجحاف ولو كان مشروعا كان الجاني أحق
~~به (ويبدأ) PageV06P079
# الحاكم (بالأقرب فالأقرب كعصبات في ميراث، لكن ى (خذ من بعيد لغيبة قريب)
~~لمحل الضرورة (فإن اتسعت أموال الأقربين لها) أي الدية (لم يتجاوزهم) أي لم
~~ينتقل لغيرهم لأنه حق يستحق بالتعصيب فتقدم الأقرب كالميراث (وإلا) أي وإن
~~لم تتسع أموال الأقربين لها (انتقل إلى من يليهم) لأن الأقربين لو لم ms3160
~~يكونوا موجودين تعلقت الدية بمن يليهم فكذا إذا تحمل الأقربون ما وجب عليهم
~~وبقيت بقية (فيبدأ بالآباء ثم بالأبناء الأقرب فالأقرب ومقتضى كلامه في
~~الانصاف: أنه يبدأ بالأبناء ثم بالآباء وقد ذكرنا كلامه في الحاشية ثم
~~بالإخوة (يقدم من يدلي بأبوين على من يدلي بأب (ثم بنيهم) كذلك (ثم أعمام
~~بنيهم) كذلك (ثم أقارب الأب ثم بنيهم) كذلك (ثم أعمام الجد ثم بنيهم كذلك،
~~فإذا انقرض المناسبون أي العصبة من النسب (فعلى المولى المعتق ثم على
~~عصباته) الأقرب فالأقرب كالميراث (فإن كان المعتق) للجاني (امرأة حمل عنها
~~جناية عتيقها من يحمل جنايتها من عصابتها) كالآباء والأبناء والإخوة
~~والأعمام. وقوله حمل عنه أي من حيث إن الولاء لهم من جرائها ونسبها وإلا
~~فالظاهر أنها وجبت عليهم ابتداء لا عليها ثم تحولت إليهم (ثم على مولى
~~المولى) أي معتق (ثم على عصباته الأقرب فالأقرب) من النسب ثم من اللاواء
~~(كالميراث سواء فيدم من يدلي بأبوين على من يدلي باب) من الإخوة والأعمام
~~وبنيهم (وإن تساوى جماعة في القرب وكثروا كالبنين والإخوة لأبوين أو لأب
~~(وزع ما يلزمهم بينهم كالميراث (ومن صار أهلا عند الحول ولم يكن أهلا عند
~~الوجوب كفقير يستغني وصبي يبلغ ومجنون يفيق دخل في التحمل) لأنه في وقت
~~الوجوب من أهل لا وجوب أشبه من كان من ابتداء الحول كذلك (وعاقلة ابن
~~الملاعنة المنفي باللعان وولد الزنا (عصبة أمه) لأنهم عصبته الوارثون له.
~~PageV06P080
# وما تحمله العاقلة يجب مؤجلا في ثلاث سنين لقول عمر وعلي في دية الخطأ
~~ولم يعرف لهما مخالف فكان كالاجماع (في آخر كل سنة ثلثه إن كان) الواجب
~~(دية كاملة كدية النفس أو) دية (طرف كالأنف) لأنه لا مرجح لبعض السنين على
~~بعض " ولأنه مال يجب على سبيل المواساة، فلم يجب حالا كالزكاة (وإن كان
~~الواجب (الثلث كدية المأمومة) والجائفة (وجب في آخر السنة الأولى) ولى يجب
~~منه شئ حالا. لأن العاقلة لا تحمل حالا (وإن كان الواجب (نصف الدية الكاملة
~~كدية اليد من الذكر الحر ms3161 المسلم (ودية المرأة) المسلمة (و) دية الكتابي أو)
~~كان الواجب (ثلثيها كدية المنخرين) دون الحاجز (وجب الثلث في آخ ر السنة
~~الأولى) لأنه قد رما يؤدي من الدية الكاملة فوجب لتساويهما في وقت الوجوب
~~(و) وجب (الثلث الثاني أو السدس الباقي من النصف في آخر) السنة (الثانية)
~~لأن ذلك محل القسط الثاني من الكاملة (وإن كان الواجب (أكثر من دية مثل أن
~~أذهب سمع إنسان وبصره بجناية واحدة ففي ست سنين فيؤخذ (في كل سنة ثلث) دية
~~لأن الواجب لو كان دون الدية لم ينقص في السنة عن الثلث، فكذا لا يزيد عليه
~~إذا زاد على الثلث (وكذا لو قتلت الضربة الام وجنينها بعد ما استهل) لوقت
~~يعيش لمثله ففيهما ديتها ودية الجنين (لم يزد في كل حول على ثلث دية) كاملة
~~لأنهما كالنفس الواحدة (وإن قتل اثنين) ولو بجناية واحدة فديتهما في ثلاث
~~سنين، لأن كل واحد له دية فيستحق ثلثها كما انفرد حقه (أو أذهب سمعه وبصره
~~بجنايتين فديتهما) أي السمع والبصر (في ثلاث سنين) فيؤخذ (من كل دية ثلث)
~~لأنهما من جنايتين أشبه ما PageV06P081
# لو انفرد كل منهما (وابتداء الحول في الجرح من حين الاندمال) لأن الأرض
~~لا يستقر إلا به (و) ابتداء الحول (في القتل من حين الموت سواء كان قتلا
~~موحيا أو عن سراية جرح) لأنه حالة الوجوب (ومن مات من العاقلة قبل الحول أو
~~افتقر أو جن) منهم قبل الحوال (لم يلزمه شئ) لأنه من مال يجب في آخر الحول
~~على سبيل المواساة أشبه الزكاة (وإن مات) من العاقلة أحد (بعد الحول لم
~~يسقط ما عليه لأنه حق تدخله النيابة لا يملك إسقاطه في حياته أشبه الدين،
~~ولأنه وجب عليه لحولان الحول فلم يسقط كالزكاة وكذا لو جن بعد الحول وأما
~~لو افتقر ففيه نظر (وعمد غير مكلف خطأ تحمله العاقلة) لأنه لا يتحقق من
~~الصغير والمجنون كمال القصد فوجب أن يكون كخطأ البالغ ولأنه لا يوجب القود
~~فحملته كغيره (وتقدم في كتاب الجنايات). ms3162
# باب كفارة القتل الكفارة مأخوذة من الكفر، وهو الستر لأنها تغطي الذنب
~~وتستره، والأصل فيها الاجماع. وسنده قوله تعالى: * (وما كان لمؤمن أن يقتل
~~مؤمنا إلا خطأ) * الآية فذكر في الآية ثلاث كفارات: إحداهن: بقتل المسلم في
~~دار الاسلام خطأ. الثانية: بقتله في دار الحرب وهو لا يعرف إيمانه.
~~الثالثة: بقتل المعاهد وهو الذمي (من قتل نفسا محرمة، أو شارك فيها، ولو
~~نفسه، أو قنه، أو مستأمنا أو معاهدا خطأ) للآية الكريمة (أو ما أجرى مجراه)
~~لأنه أجرى في عدم القصاص فكذا يجري مجراه في الكفارة (أو شبه عمد) لما سبق
~~(أو قتل بسبب في حياته أو بعد موته: كحفر بئر، ونصب سكين، وشهادة زور) و
~~(لا) كفارة (في قتل عمد محض) لمفهوم قوله تعالى: * (ومن قتل مؤمنا خطأ) *
~~وسواء كان موجبا للقصاص أو غيره (ولا) كفارة أيضا (في قتل أسير حربي يمكنه
~~أن يأتي به الامام فقتله قبله) أي قبل أن يأتي به الامام (ولا في قتل نساء
~~حرب، وذريتهم، ولا) في قتل (من لم تبلغه PageV06P082
# الدعوة إن وجد) فيحرم قتله فبل الدعوة، ولا كفارة لأنه لا إيمان لهم ولا
~~أمان (فعليه) أي القاتل أو المشارك في سوى ما استثني (كفارة كاملة في ماله،
~~ولو كان القاتل إماما، في خطأ يحمله بيت المال) فتجب الكفارة في ماله لا في
~~بيت المال (أو) كان القاتل (كافرا) فتجب عقوبة له كالحدود (وهي) أي كفارة
~~القتل (عتق رقبة مؤمنة، فإن لم يجد) رقبة مؤمنة فاضلة كما تقدم (فصيام
~~شهرين متتابعين) للآية (وتقدم حكمها عند كفارة الظهار، ولو ضرب بطن امرأة
~~فألقت جنينا ميتا، أو حيا، ثم مات فعليه الكفارة) لأنه قتل نفسا محرمة أشبه
~~قتل الآدمي بالمباشرة، وكالمولود و (لا) تجب كفارة (بإلقاء مضغة) لم تتصور
~~لأنها ليست نفسا (وإن قتل جماعة) أو شارك في قتلهم (لزمه كفارات) بعددهم
~~كجزاء الصيد والدية. وتجب الكفارة (سواء كان المقتول مسلما، أو كافرا
~~مضمونا) كالذمي والمستأمن لأنه مقتول ظلما فوجبت فيه الكفارة كالمسلم،
~~وسواء كان ms3163 المقتول (حرا، أو عبدا) لعموم، * (ومن قتل مؤمنا خطأ) * وسواء
~~كان المقتول (صغيرا، أو كبيرا، ذكرا، أو أنثى) لما سبق (وسواء كان القاتل،
~~كبيرا عاقلا، أو صبيا، أو مجنونا، أو حرا، أو عبدا، أو ذكرا، أو أنثى) لأنه
~~حق مالي يتعلق بالقتل فتعلقت بهم كالدية والصلاة والصوم عبادتان بدنيتان،
~~وهذه مالية اشبهت نفقة الأقارب (ولا تجب كفارة اليمين على الصبي والمجنون)
~~لأن كفارة اليمين تتعلق بالقول ولا قول للصغير والمجنون، وهذه تتعلق بالفعل
~~وفعلها متحقق ويتعلق بالفعل ما يتعلق بالقول بدليل إحبالها (ويكفر العبد
~~بالصيام) لأنه لا مال له، ولا مكاتبا لأن ملكه ضعيف (ويأتي في آخر كتاب
~~الايمان ويكفر من مال غير مكلف وليه) كإخراج زكاته ويكفر سفيه بصوم كمفلس
~~(ومن رمى في دار الحرب مسلما يعتقده كافرا أو رمى إلى صف الكفار فأصاب فيهم
~~مسلما فعليه الكفارة) لقوله تعالى: * (وإن كان من قوم عدو لكم وهو مؤمن
~~فتحرير رقبة مؤمنة) * PageV06P083
# ولا دية كما تقدم لظاهر الآية (ولا كفارة في قتل، مباح، كقتل، حربي،
~~وباغ، وصائل، وزان محصن، وقتل قصاصا، أو حدا) لأنه قتل مأمور به والكفارة
~~لا تجب لمحو المأمور به (ولا) كفارة (في قطع طرف) كأنف ويد (و) لا في (قتل
~~بهيمة) لأنه لا نص فيه وليس في معنى المنصوص وقتل الخطأ لا يوصف بتحريم ولا
~~إباحة لأنه كقتل المجنون لكن النفس الذاهبة به معصومة محرمة، فلذلك وجبت
~~الكفارة فيها. وقال قوم الخطأ محرم ولا إثم فيه ولا تلزم الكفارة قاتلا
~~حربيا. ذكره في الترغيب (وأكبر الذنوب الشرك بالله، ثم القتل، ثم الزنا)
~~للخبر.
# باب القسامة اسم للقسم أقيم مقام المصدر من أقسم إقساما وقسامة فهي
~~الايمان إذا كثرت على وجه المبالغة (وهي) شرعا (أيمان مكررة في دعوى قتل
~~معصوم) قال ابن قتيبة في المعارف: أول من قضى بالقسامة في الجاهلية الوليد
~~بن المغيرة فأقرها النبي (ص) في الاسلام اه‍. وعن أبي سلمة بن عبد الرحمن
~~وسليمان بن يسار عن رجل من أصحاب النبي (ص) من الأنصار: ms3164 أن النبي (ص) أقر
~~القسامة على ما كانت عليه في الجاهلية رواه أحمد ومسلم. (ولا تثبت) القسامة
~~(إلا بشروط) أربعة بل عشرة كما يعلم مما يأتي (أحدها دعوى القتل عمدا، أو
~~خطأ، أو شبه عمد) لأن كل حق لآدمي لا يثبت لشخص إلا بعد دعواه أنه له
~~والقتل من الحقوق (على واحد) قال في المبدع لا يختلف المذهب فيه لقوله (ص)
~~PageV06P084
# : فيحلف خمسون منكم على رجل منهم فيدفع برمته ولأنها بينة ضعيفة خولف بها
~~الأصل لدليل في الواحد فيقتصر عليه ويبقى على الأصل ما عداه (معين) لأن
~~الدعوى لا تسمع على المبهم (مكلف) لتصح الدعوى (ذكرا، أو أنثى، أو حرا وعبد
~~مسلم، أو كافر ملتزم) لأحكام المسلمين كالذمي لعموم قوله (ص): على رجل منهم
~~والأنثى كالذكر (ذكرا كان المقتول أو أنثى، حرا، أو عبدا، مسلما، أو ذميا)
~~لأنه قتل آدمي يوجب الكفارة فشرعت القسامة فيه كالحر المسلم ولان ما كان
~~حجة في قتل الحر المسلم كان حجة في قتل العبد والذمي، (ويقسم على العبد)
~~المقتول (سيده) لقيامه مقام وارثه (وأم الولد، والمدبر، والمكاتب، والمعلق
~~عتقه بصفة) قبل وجودها (كالقن) ليقسم عليه سيده. قلت: والمبعض يقسم عليه
~~وارثه وسيده بحسب ما فيه من الحرية والرق (فإن قتل عبدا لمكاتب فللمكاتب أن
~~يقسم على الجاني) بشروطه لأنه سيد المقتول (وإن عجز) المكاتب عن أداء مال
~~الكتابة كله أو بعضه (قبل أن يقسم) على الجاني (فلسيده أن يقسم) عليه
~~العودة إليه هو وما كان بيده (ولو اشترى) العبد (المأذون له في التجارة
~~عبدا أو ملكه سيده عبدا فقتل فالقسامة لسيده) لأنه المالك (دونه) أي
~~المأذون لأنه لا يملك ولو ملك (ولا قسامة فيما دون النفس من الجراح،
~~والأطراف، والمال غير العبد) لأن القسامة ثبتت في النفس لحرمتها فاختصت بها
~~كالكفارة (والدعوى فيها كالدعوى في سائر) الحقوق، البينة على المدعي
~~واليمين على من أنكر يمينا واحدة لأنها دعوى لا قسامة فيها فلا تغلط بالعدد
~~(وكذا لو ادعى القتل من غير وجود قتيل، ولا عداوة) ms3165 فالبينة عليه واليمين
~~على المنكر يمينا واحدة لعموم الخبر، (والمحجور عليه لسفه أو فلس كغيره في
~~دعوى القتل) لأن الحجر عليهما في مالهما وما يتعلق بالتصرف فيه (و) المحجور
~~عليه لسفه أو فلس كغيره في (الدعوى عليه) بالقتل (إلا أنه إذا أقر بمال أو
~~لزمته الدية بالنكول عن اليمين لم يلزمه في حال حجره) لاحتمال التواطؤ
~~ويتبع بذلك بعد فك PageV06P085
# الحجر عنه (ولو جرح) بالبناء للمفعول (مسلم فارتد المجروح ومات على الردة
~~فلا قسامة ) لأنه غير معصوم (وإن مات) المجروح (مسلما فارتد وارثه قبل
~~القسامة فكذلك) أي لا قسامة لأن ملك المرتد لماله إما أن يزول أو يكون
~~موقوفا، وحقوق المال لها حكمه فإن قلنا بزوال ملكه فلا حق له، وإن قلنا:
~~موقوف فهو قبل انكشاف حاله مشكوك فيه ولا يثبت الحكم بشئ مشكوك فيه خصوصا
~~قتل مسلم (وإن ارتد) الوارث (قبل موت موروثه كانت القسامة لغيره) أي غير
~~المرتد (من الوراث) لأن المرتد كالعدم لقيام المانع به فإن عاد إلى الاسلام
~~قبل قسامة غيره قياس المذهب أنه يدخل في القسامة قاله في الشرح (وإن لم يكن
~~له وارث سواه) أي المرتد (فلا قسامة فيه) لعدم الوارث الخاص (وإن ارتد رجل
~~فقتل عبده ثم ارتد) السيد (فإن عاد) السيد (إلى الاسلام فله القسامة) كما
~~لو لم يرتد (وإلا) أي وإن لم يعد إلى الاسلام بأن قتل للردة أو غيرها أو
~~مات مرتدا (فلا) قسامة لعدم الوارث الخاص.
# فصل:
# الشرط (الثاني اللوث ولو في الخطأ وشبه العمد واللوث العداوة الظاهرة
~~كنحو ما كان بين الأنصار وأهل خيبر، وكما بين القبائل التي يطلب بعضها بعضا
~~بثأر، وما بين أحياء العرب وأهل القرى الذين بينهم الدماء والحروب، وما بين
~~البغاة وأهل العدل، وما بين الشرط) بوزن رطب أعوان السلطان الواحد شرطة
~~كغرفة وشرطي ذكره في الحاشية (واللصوص) جمع لص ولعل المراد السارق وقاطع
~~الطريق والمختلس وباط الصفن ونحوه (وكل من بينه وبين المقتول ضغن) أي حقد
~~(يغلب على PageV06P086
# الظن قتله) لأن مقتضى الدليل ms3166 أن لا تشرع القسامة ترك العمل به في العداوة
~~الظاهرة لقصة الأنصاري في القتيل بخيبر، ولا يجوز القياس عليها لأن الحكم
~~ثبت بالمظنة ولا يجوز القياس في المظان لعدم التساوي بين الأصل والفرع في
~~المقتضى. (قال القاضي يجوز للأولياء أن يقسموا على القاتل إذا غلب على ظنهم
~~أنه قتله، وإن كانوا غائبين عن مكان القتل، لأن) النبي (ص) قال للأنصار:
~~تحلفون وتستحقون دم صاحبكم وكانوا بالمدينة والقتيل بخيبر ولان (للانسان أن
~~يحلف على غالب ظنه كما أن من اشترى من إنسان شيئا فجاء آخر يدعيه جاز)
~~للمشتري (أن يحلف أنه) أي المدعي (لا يستحقه، لأن الظاهر أنه ملك الذي
~~باعه) له (وكذلك) في الحلف على غلبة الظن (إذا وجد شيئا بخطه، أو بخط أبيه
~~في دفتره جاز أن يحلف) إذا علم منه الصدق والأمانة وأنه لا يكتب إلا حقا
~~(وكذلك) في الحلف على غلبة الظن (إذا باع شيئا لم يعلم فيه عيبا فادعى عليه
~~المشتري أنه معيب وأراد رده كان له) أي البائع (أن يحلف أنه باعه) بل يأمن
~~(قبل العيب) على القول بأنه يقبل قول البائع والمذهب القول قول المشتري
~~بيمينه كما تقدم في خيار العيب (ولا ينبغي أن يحلف المدعي) للقتل (إلا بعد
~~الاستثبات وغلبة ظن تقارب اليقين) ولذلك لما قتل عبد الله بن سهل واتهمت
~~اليهود قال (ص): أتحلفون وتستحقون لقاتلكم؟ قالوا: كيف نحلف ولم نشهد ولم
~~نر.
# (وينبغي للحاكم أن يعظهم) ويقول لهم: اتقوا الله يقرأ عليهم: * (الذين
~~يشترون بعهد الله PageV06P087
# وأيمانهم ثمنا قليلا) * الآية، (ويعرفهم ما في اليمين الكاذبة) من الاثم
~~وأنها تدع الديار بلاقع (ويدخل في اللوث لو حصل عداوة بين سيد عبد) وغيره
~~فقتل العبد فلسيده أن يقسم على عدوه (و) يدخل في اللوث أيضا لو حصلت
~~العداوة بين (عصبته) وغيرهم وقتل فلعصبته أن يقسموا على أعدائهم وإن لم يكن
~~بين المقتول وبينهم عداوة اكتفاء بما بين عصبته وبينهم، وكذا لو حصلت عداوة
~~بين سيد وعبده (فلو وجد قتيل في صحراء وليس معه ms3167 غير عبده كان ذلك لوثا في
~~حق العبد) قلت: لعل المراد إن كان عداوة بينه وبينه (و) إلا فلا يظهر ذلك.
~~(لورثة سيده القسامة) على العبد ببقية الشروط، (فإن لم تكن عداوة ظاهرة)
~~بين المدعى عليه القتل والمقتول أو عصبته أو سيده (ولكن غلب على الظن صدق
~~المدعي كتفرق جماعة عن قتيل أو كانت عصبته من غير عداوة ظاهرة أو وجد قتيلا
~~عند من معه سيف ملطخ بدم، أو في زحام، أو شهادة جماعة ممن لا يثبت القتل
~~بشهادتهم كالنساء، والصبيان، والفساق، أو) شهد بالقتل (عدل واحد وفسقه، أو
~~تفرق فئتان عن قتيل أو شهد رجلان) عدلان (على رجل أنه قتل أحد هذين
~~القتيلين أو شهد) أي الرجلان (أن هذا القتيل قتله أحد هذين أو شهد أحدهما
~~أن إنسانا قتله و) شهد (الآخر أنه أقر بقتله) لم يثبت القتل عند القاضي ولا
~~يكون ذلك لوثا والمنصوص يثبت القتل واختاره أبو بكر ذكره في الشرح والمبدع
~~وهو مقتضى كلامهم في الشهادة (أو شهد أحدهما) أي الرجلين على القاتل (أنه
~~قتله بسيف و) شهد (الآخر) أنه قتله (بسكين ونحو ذلك فليس بلوث) لقوله (ص):
~~لو يعطى الناس بدعواهم الخبر، (ولا يشترط) للقسامة (مع العداوة)
~~PageV06P088
# الظاهرة (أ) ن (لا يكون في الموضع الذي به القتل غير العدو) لأنه (ص) لم
~~يسأل الأنصار هل كان بخيبر غير اليهود أم لا مع أن الظاهر وجود غيرهم فيها
~~لأنها كانت أملاكا للمسلمين يقصدونها لاخذ غلال أملاكهم، (ولا) يشترط
~~للقسامة أيضا (أن يكون بالقتيل أثر القتل كدم في أذنه، أو أنفه) لأن النبي
~~(ص) لم يسأل الأنصار هل بقتيلهم أثر أم لا؟ مع أن القتل يحصل بما لا أثر له
~~كضم الوجه. (وقول القتيل: قتلني فلان ليس بلوث) لقوله (ص): لو يعطى الناس
~~بدعواهم الخبر، وأما قول قتيل بني إسرائيل: فلان قتلني فلم يكن فيه قسامة
~~بل كان ذلك من آيات الله ومعجزات نبيه موسى عليه السلام، ثم ذلك في تبرئة
~~المتهمين فلا يجوز تعديه إلى تهمة ms3168 البريئين (ومتى ادعى) أحد (القتل عمدا،
~~أو غيره) مع عدم لوث (أو وجد قتيل في موضع فادعى أولياؤه على قاتل مع عدم
~~اللوث) أي على أحد أنه قتله (حلف المدعى عليه يمينا واحدة وبرئ)، وكذا لو
~~ادعوا على جماعة وإن كان لهم بينة حكم بها والتحليف في إنكار دعوى العمد
~~رواية.
# قال في الانصاف: وهو الصحيح من المذهب.
# قال الزركشي: والقول بالحلف هو الحق. وصححه في المغني والشرح وغيرهما،
~~واختاره أبو الخطاب وابن البناء وغيرهم.
# والرواية الثانية لا يمين ولا غيره قطع بها الخرقي، قال في الفروع: وهي
~~أشهر. قال في التنقيح: لم يحلف على المذهب المشهور وقدمها في المنتهى، (وإن
~~نكل) عن اليمين المدعى عليه في العمد على القول: بأنه يحلف (لم يقض عليه
~~بالقود) لأنه كالحد يدرأ بالشبهة (بل) يقضى عليه (بدية) القتل. PageV06P089
# فصل:
# الشرط (الثالث اتفاق الأولياء في الدعوى) لأنها دعوى قتل، فاشترط اتفاق
~~جميعهم فيها كالقصاص، (فإن كذب بعضهم بعضا فقال أحدهم: قتله هذا، وقال آخر:
~~لم يقتله هذا أو) قال: (بل قتله هذا، لم تثبت القسامة، عدلا كان المكذب، أو
~~فاسقا، لعدم التعيين) أي لعدم اتفاقهم على واحد معين (فلو كانت الدعوى)
~~بالقتل (على أهل مدينة أو) أهل (محلة أو) على (واحد غير معين لم تسمع)
~~الدعوى لعدم تعيين المدعى عليه كسائر الدعاوى (فإن لم يكذبه) أي المدعي
~~(أحدهم ولم يوافقه في الدعوى مثل أن قال أحدهم: قتله هذا، وقال الآخر: لا
~~نعلم قاتله لم تثبت) القسامة (أيضا) لأنهما لم يتفقا على عين القاتل فلم
~~تثبت القسامة كما لو كذبه ولان الحق في محل الوفاق إنما يثبت بأيمانهما
~~التي أقيمت مقام البينة ولا يجوز أن يقوم أحدهما مقام الآخر في الايمان كما
~~في سائر الدعاوى (وكذلك إن كان أحد الوليين غائبا فادعى الحاضر دون الغائب)
~~لم يثبت القتل (أو ادعيا) أي الوليان (جميعا على) شخص (واحد ونكل أحدهما عن
~~الايمان لم يثبت القتل) لعدم الايمان منهما ولا يجوز أن يقوم أحدهما مقام
~~الآخر فيها، (وإذا ms3169 قال الولي بعد القسامة غلطت ما هذا) المدعى عليه (الذي
~~قتله) بطلت القسامة (أو) قال الولي بعد القسامة: (ظلمته بدعواى القتل عليه)
~~بطلت القسامة لاعتراف الولي بذلك (أو) قال الولي بعد ذلك (كان هذا المدعى
~~عليه في بلد آخر يوم قتل وليي وكان بينهما بعد، لا يمكنه) أي المدعى عليه
~~(أن يقتله إذا كان) المدعى عليه (فيه) أي في ذلك البلد (بطلت القسامة)
~~PageV06P090
# لاعترافه بكذب نفسه (ولزمه) أي الولي (رد ما أخذه) لأنه أخذه بغير حق
~~(وإن قال) الولي:
# (ما أخذته حرام سئل) الولي (عن ذلك فإن قال: أردت أني كذبت في دعواي عليه
~~بطلت القسامة أيضا) لاعترافه بالكذب. (وإن قال) الولي: (أردت) بقولي: ما
~~أخذته حرام، (أن الايمان تكون في جنية المدعى عليه) أي في جهته (لم تبطل)
~~دعواه بذلك (وإن قال) الولي: (هذا) أي المال (مغصوب وأقر بمن غصبه منه
~~لزمه) أي الولي (رده) أي رد ما أخذه (عليه) أي على من أقر بالغصب منه أن
~~صدقه مؤاخذة له بإقراره (ولا يقبل قوله) أي الولي (على من أخذ منه) أنه كان
~~غصبه لأن الأصل خلافه فلا يطالبه ببدله، (وإن) قال الولي، هذا حرام (لم يقر
~~به لاحد لم ترفع يده) أي الولي (عنه لأنه لم يتعين مستحقه والقول قوله) أي
~~الولي (في مراده) بقوله: هذا حرام، لأنه أدرى به (وإن أقام المدعى عليه)
~~بالقتل (بينة أنه كان يوم القتل في بلد بعيد من بلد المقتول لا يمكنه) أي
~~المدعى عليه (مجيئه إليه) أي إلى بلد المقتول في يوم واحد، بطلت الدعوى
~~لعدم إمكان القتل منه أذن. (وإن قالت بينة: نشهد أن فلانا لم يقتله لم تسمع
~~هذه الشهادة) كما لو شهدت أن لا دين عليه، لأنها شهادة على نفي غير محصور
~~(فإن قالا) أي الشاهدان (ما قتله فلان بل قتله فلان سمعت) شهادتهما وعمل
~~بها، لأنها على نفي محصور كقولها: هذا وارث زيد لا وارث له غيره. (وإن قال
~~إنسان: ما قتله هذا المدعى عليه بل أنا قتلته، ms3170 فإن كذبه) أي المقر (الولي
~~لم تبطل دعواه وله) أي الولي (القسامة) لاحتمال كذب المقر (ولا يلزمه) أي
~~الولي (رد الدية إن كان أخذها) لأنه لا يتحقق بذلك ظلمه، (وإن صدقه) أي
~~المقر (الولي أو طالبه) الولي (بموجب القتل لزمه) أي الولي (رد ما أخذه)
~~لاعترافه بأنه أخذه بغير حق (وبطلت دعواه على الأول وسقط القود عنهما) أي
~~عن الأول لتصديق الولي أن القاتل PageV06P091
# الثاني وعن الثاني لأنه أحيا نفسا (وله) أي الولي (مطالبة الثاني بالدية)
~~مؤاخذة له بإقراره وفي المنتهى في الجنايات: ولو أقر الثاني بعد إقرار
~~الأول قتل الأول.
# فصل:
# الشرط (الرابع أن يكون في المدعيين) للقتل (ذكور مكلفون ولو واحدا) لقوله
~~(ص): يقسم خمسون رجلا منكم ولان القسامة حجة يثبت بها قتل العمد فاعتبر
~~كونها من رجال عقلاء كالشهادة (فلا مدخل للنساء) في القسامة فلا يستحلفن
~~لمفهوم ما سبق (و) لا (الخناثي) لاحتمال أنوثته (و) لا مدخل أيضا ل‍
~~(الصبيان والمجانين في القسامة) لأن قول الصغير والمجنون ليس بحجة، بدليل
~~أنهما لو أقرا على أنفسهما لم يقبل، فكذا لا يقبل قولهما في حق غيرهما
~~(عمدا كان القتل أو خطأ) لأن الخطأ أحد القتلين أشبه الآخر. لا يقال الخطأ
~~يثبت المال وللنساء مدخل فيه. لان المال يثبت ضمنا لثبوت القتل ومثله لا
~~يثبت بالنساء بدليل ما لو ادعى زوجية امرأة بعد موتها ليرثها وأقام رجلا
~~وامرأتين أنه لا يقبل (فيقسم الرجال العقلاء فقط) لما تقدم (والحق) في
~~القصاص أو الدية (للجميع) أي جميع الورثة ذكورا كانوا أو إناثا مكلفين أو
~~لا. (وإن كان الجميع) من الورثة (لا مدخل لهم) في القسامة كالنساء والصبيان
~~(فكما لو نكل الورثة) فيحلف المدعى عليه خمسين يمينا ويبرأ، (فإن كان) أي
~~الوارثين (اثنين فأكثر، البعض غائب أو غير مكلف، أو نأكل عن اليمين، فلحاضر
~~مكلف أن يحلف بقسطه ويستحق نصيبه من الدية) لأن القسامة حق له ولغيره.
~~فقيام المانع بصاحبه لا يمنع من حلفه واستحقاقه نصيبه وكالمال المشترك
~~بينهما، وإنما حلف بقسطه، لأن ms3171 لو كان الجميع حاضرين لم يلزمهم أكثر من قسطه
~~من الايمان، فكذا مع المانع هذا (إن كانت الدعوى) بالقتل (خطأ أو شبه عمد،
~~فإذا قدم الغائب وبلغ الصبي وعقل المجنون حلف ما يخصه) وأخذ من PageV06P092
# الدية بقسطه لأنه يبني على أيمان صاحبه المتقدمة، (وإن كانت) الدعوى
~~بالقتل (عمدا لم تثبت القسامة حتى يحضر الغائب ويبلغ الصغير ويعقل المجنون،
~~لأن الحق لا يثبت إلا بالبينة الكاملة والبينة أيمان الأولياء كلهم) وهذا
~~التعليل يقتضي عدم الفرق بين العمد وغيره ولو قال:
# لأن القصاص لا يمكن تبعيضه لكان أولى، (ويشترط) للقسامة (أيضا أ) ن (لا
~~يكون للمدعين بينة) فإن كان قضى لهم بها ولا قسامة (و) يشترط أيضا (تكليف
~~قاتل لتصح الدعوى) عليه (و) يشترط أيضا (إمكان القتل منه) أي من المدعى
~~عليه، وإلا فلا كبقية الدعاوى (و) يشترط أيضا (صفة القتل) أي أن يصف القتل
~~في الدعوى فلو استحلفه حاكم قبل تفصيله لم يعتد به (و) يشترط أيضا (طلب
~~الورثة) جميعهم (و) يشترط أيضا (اتفاقهم) أي الورثة (على القتل و) على (عين
~~القاتل وتقدم بعضه) مفصلا وليس من شرطها) أي القسامة (أن تكون الدعوى بقتل
~~عمد يوجب القصاص) لأن القسامة حجة، فوجب أن يثبت بها الخطأ كالعمد (فلو كان
~~القاتل ممن لا قصاص عليه كالمسلم يقتل كافرا أو الحر يقتل عبدا سمعت
~~القسامة) كالخطأ (لكن إن كان على قتل عمد محض لم يقسموا إلا على واحد معين)
~~لخبر سهل (وكذا إن كان) القتل (خطأ أو شبه عمد) لم يقسموا إلا على واحد
~~معين كالعمد (إن قلنا: تجري فيهما) أي الخطأ وشبه العمد (القسامة) وهو قول
~~غير الخرقي وهو المذهب وجزم به المصنف قريبا.
# فصل:
# (ويبدأ في القسامة بأيمان المدعين) عدولا كانوا أو لا، نص عليه، لقوله
~~(ص): فيحلف خمسون رجلا منكم، (فيحلفون PageV06P093
# خمسين يمينا) لحديث عبد الله بن سهل (بحضرة الحاكم أنه قتله) لأنها أقيمت
~~مقام البينة فلا يعتد بها إذا وقعت بغير حضرته (و) إذا حلفوا خمسين يمينا
~~أنه قتله (ثبت ms3172 حقهم قبله) أي المدعى عليه (فإن لم يحلفوا) أي المدعون (حلف
~~المدعى عليه - ولو امرأة - خمسين يمينا وبرئ) لقوله (ص) في قصة عبد الله بن
~~سهل أتحلفون وتستحقون لقاتلكم. قالوا: كيف نحلف ولم نشهد ولم نر؟ قال:
~~فتبرئكم يهود بخمسين يمينا. قالوا: كيف تأخذ أقوال قوم كفار؟ قال: فعقله
~~النبي (ص) من عنده رواه الجماعة (ويعتبر حضور المدعى عليه وقت اليمين
~~كالبينة) أي كما يعتبر حضور المدعى عليه وقت إقامة البينة (عليه و) يعتبر
~~(حضور المدعي أيضا) وقت اليمين كالمدعى عليه (وتختص الايمان بالورثة) لأنها
~~أيمان في دعوى فلم تشرع في حق غير الوارث كسائر الايمان (الذكور) المكلفين
~~لما تقدم من أنه لا مدخل للنساء والخناثى والصبيان والمجانين (دون غيرهم)
~~أي غير الوارث الذكور (فتقسم) الايمان (بين الرجال من ذوي الفروض والعصبات
~~على قدر إرثهم، إن كانوا جماعة) لأن موجبها الدية وهي تقسم كذلك، فكذا يجب
~~أن تقسم هي، (وإن كان) الوارث رجلا (واحدا حلفها) أي الخمسين يمينا (وإن
~~كانوا) أي الرجال الوارثون (خمسين حلف كل واحد) منهم (يمينا) واحدة تعديلا
~~بينهم (وإن كانوا أكثر) من خمسين رجلا (حلف منهم خمسون) رجلا (كل واحد)
~~منهم (يمينا) واحدة لقوله (ص): يقسم خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم
~~برمته. (وإن كانوا) أي الوراث (أقل) من خمسين رجلا (فإن انقسمت) الخمسون
~~عليهم (من غير كسر مثل، أن يخلف المقتول ابنين أو) خلف (أخا وزوجا حلف كل
~~واحد منهما خمسة وعشرين يمينا) لأن ذلك قدر إرث كل منهما، (وإن PageV06P094
# كان فيها كسر جبر) الكسر (عليهم كزوج وابن يحلف الزوج ثلاثة عشر يمينا و)
~~يحلف (الابن ثمانية وثلاثين) يمينا. لأن تكميل الخمسين واجب ولا يمكن
~~تبعيضها. والجبر في كل واحد لعدم المزية فالزوج له الربع اثنا عشر ونصف
~~فيكمل، والابن له الباقي وهو سبع وثلاثون ونصف فيكمل فيصير كما ذكر، (وإن
~~كانوا) أي الوراث (ثلاثة بنين حلف كل واحد) منهم (سبعة عشر) يمينا. لأن لكل
~~ابن ثلاثة أيمان، ستة عشر يمينا وثلثين ثم يكمل، ms3173 (وإن كان فيهم) أي الوراث
~~(من لا قسامة عليه بحال كالنساء) الخناثى (سقط حكمه) لأنه لا مدخل له في
~~القسامة (فابن وبنت يحلف الابن خمسين) يمينا كما لو لم تكن البنت (وأخ وأخت
~~لأب وأم) أو لأب فقط، (وأخ وأخت لام) فقط، (قسمت الايمان بين الأخوين) دون
~~الأختين (على أحد عشر) لأنها سهام الأخوين من مصحح المسألة فإن أصلها من
~~ثلاثة مخرج الثلث لولدي الام واحد لا ينقسم عليهما ولولدي الأبوين أو لأب
~~اثنان لا ينقسمان على ثلاثة، والاثنان والثلاثة متباينان ومسطحهما ستة هي
~~جزء السهم، فاضربها في ثلاثة يحصل ثمانية عشر ومنها تصح حصة الأخ لأبوين أو
~~لأب ثمانية، وحصة الأخ لام ثلاثة، ومجموع ذلك أحد عشر فلذلك قال: (على الأخ
~~من الأبوين) أو لأب (ثمانية وعلى الأخ لام ثلاثة) فيحصل في قسمة الخمسين
~~على الأحد عشر كسر (ثم يجبر الكسر عليهما فيحلف الأخ من الأب سبعا وثلاثين
~~و) يحلف الأخ (الآخر) وهو الأخ من الام فقط (أربع عشرة) يمينا.
# فصل:
# (وإن مات المستحق) للقسامة (انتقل إلى وراثه ما عليه من الايمان على حسب
~~مواريثهم) كالمال (ويجبر الكسر فيما عليهم) أي ورثة المستحق (كما يجبر في
~~حق ورثة القتيل) لعدم تبعيض اليمين PageV06P095
# (فإن مات بعضهم) أي بعض ورثة المستحق (قسم نصيبه من الايمان بين ورثته)
~~على حسب مواريثهم لقيامهم مقامه (فلو كان للقتيل ثلاثة بنين فعلى كل واحد)
~~منهم (سبعة عشر) لما سبق (فإن مات أحدهم) أي البنين (قبل أن يقسم) أي يحلف
~~ما عليه (وخلف ثلاثة بنين) أيضا ثم مات، (قسمت أيمانهم بينهم) أي بين بنيه
~~(كل واحد ستة أيمان) جبرا للكسر (فإن كان موته) أي الابن (بعد شروعه في
~~الايمان فحلف) الابن (بعضها استأنفها ورثته ولا يبنون على أيمانه، لأن
~~الخمسين جرت مجرى اليمين الواحدة) فلا تتبعض (وإن جن) من توجهت عليه
~~القسامة (في أثنائها) أي الايمان (ثم أفاق أو تشاغل عنه الحاكم في أثنائها
~~تمم) الايمان وبنى على ما تقدم (ولم يستأنف) الايمان (لأن الايمان لا ms3174 تبطل
~~بالتفريق) لعدم اعتبار الموالاة فيها، (وكذا إن عزل الحاكم في أثنائها) أي
~~الايمان (أتمها) أي الايمان (عند) الحاكم (الثاني فلا يشترط) في القسامة
~~(أن تكون) الايمان (في مجلس واحد) لظاهر الخبر (وكذا لو سأله) الحالف
~~(الحاكم في أثنائها) أي الايمان (إنظاره فأنظره) ثم أراد إتمامها فإنه يبني
~~على ما سبق لما تقدم.
# فصل:
# (وإذا حلف الأولياء) الخمسين يمينا (استحقوا القود إذا كانت الدعوى) أنه
~~قتله (عمدا) لقوله (ص):
# يقسم خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته. (إلا أن يمنع مانع)
~~كعدم PageV06P096
# المكافأة (وصفة اليمين: أن يقول) الوارث: (والله الذي لا إله إلا هو عالم
~~خائنة الأعين وما تخفي الصدور، لقد قتل فلان ابن فلان الفلاني - ويشير إليه
~~- فلانا ابني أو أخي) أو نحوه (منفردا بقتله ما شركه غيره عمدا أو شبه عمد
~~أو خطأ بسيف أو بما غالبا، ونحو ذلك) مما يؤدي هذا المعنى (فإن اقتصر)
~~الحالف (على لفظ والله) لقد قتل فلان الخ، (كفى) لأن ما زاد على ذلك تغليظ
~~ليس بلازم كما يأتي. فلا يكون ناكلا بتركه (ويكون) لفظ الجلالة (بالجر)
~~فيقول: والله وبالله وتالله (فإن قال: والله) أو بالله أو تالله (مضموما أو
~~منصوبا أجزأه. قال القاضي: تعمده أو لم يتعمده، لأن اللحن لا يحيل المعنى)
~~أي لا يغيره (وبأي اسم من أسماء الله تعالى، أو صفة من صفاته) تعالى (حلف)
~~الحالف (أجزأه إذا كان إطلاقه) أي ما حلف به (ينصرف إلى الله) تعالى ويأتي
~~تفصيل ذلك في كتاب الايمان في كلامه (ويقول المدعى عليه) إذا توجهت إليه
~~اليمين (والله ما قتلته ولا شاركت في قتله، ولا فعلت شيئا مات منه، ولا كان
~~سببا في موته ولا معينا على موته، فإن لم يحلف المدعون، أو كانوا نساء حلف
~~المدعى عليه خمسين يمينا) لما تقدم في خبر عبد الله بن سهل (فإن لم يحلف
~~المدعون ولم يرضوا بيمين المدعى عليه وداه) أي أعطى ديته (الامام من بيت
~~المال) لقصة عبد الله بن سهل (فإن تعذر) أخذ ms3175 ديته من بيت المال (لم يجب على
~~المدعى عليه شئ) لحديث: لو يعطى الناس بدعواهم. (وإن رضوا) أي المدعون
~~(بيمينه فنكل) عن اليمين (لم يحبس) لأنها يمين مشروعة في حق المدعى عليه
~~فلم يحبس عليها كسائر الايمان (ولزمته الدية) لأنه حق ثبت بالنكول فيثبت في
~~حقه كسائر الدعاوى (ولا قصاص) بنكول المدعى عليه عن اليمين لأنه
~~PageV06P097
# حجة ضعيفة كشاهد ويمين، (ولو رد المدعى عليه اليمين على المدعي فليس
~~للمدعي أن يحلف) بل يقال للمدعى عليه: إما أن تحلف أو جعلتك ناكلا وقضيت
~~عليك بالنكول.
# (ويفدى ميت في زحمة كجمعة وطواف من بيت المال) روي عن عمر وعلي واحتج به
~~أحمد وقال القاضي في قوم ازدحموا في مضيق وتفرقوا عن قتيل فقال: إن كان في
~~القوم من بينه وبينه عداوة وأمكن أن يكون هو قتله فهو لوث. PageV06P098
# كتاب الحدود (وهي: جمع حد وهو) لغة المنع وحدود الله تعالى محارمه لقوله
~~تعالى: * (تلك حدود الله فلا تقربوها) * وما حده وقدره فلا يجوز أن يتعدى
~~كتزويج الأربع وما حده الشرع فلا تجوز فيه الزيادة والنقصان، والحدود بمعنى
~~العقوبات المقدرة يجوز أن تكون سميت بذلك من المنع لأنها تمنع من الوقوع في
~~مثل ذلك الذنب، وأن تكون سميت بالحدود التي هي المحارم لكونها زواجر عنها
~~أو بالحدود التي هي المقدرات، والحد (شرعا عقوبة مقدرة لتمنع من الوقوع في
~~مثله) أي مثل الذنب الذي شرع له (وتجب إقامته) أي الحد (ولو كان من يقيمه)
~~من إمام أو نائبه أو سيد (شريكا لمن يقيمه) أي الحد (عليه) في تلك
~~(المعصية) أو كان من يقيمه (عونا له) أي لمن يقيمه عليه في تلك المعصية لأن
~~مشاركته أو إعانته له معصية وعدم إقامته معصية فلا يجمع بين معصيتين.
~~(وكذلك الامر بالمعروف والنهي عن المنكر) لا يسقط بالمشاركة أو الإعانة على
~~المعصية بل عليه أن يأمر وينهي (فلا يجمع بين معصيتين) بل يجب عليه الاقلاع
~~عنهما، (ولا يجب الحد إلا على مكلف) لحديث: رفع القلم عن ثلاثة ولان غير ms3176
~~المكلف إذا أسقط عنه التكليف في العبادات والاثم في المعاصي فالحد المبني
~~على الدرء بالشبهات PageV06P099
# أولى (ملتزم) أحكام المسلمين فيخرج الحربي والمستأمن ويدخل فيه الذمي
~~وتقدم في الهدنة أن المعاهد يؤخذ بحد آدمي لا حد لله (عالم بالتحريم) لقول
~~عمر وعثمان وعلي لا حد إلا على من علمه فلا حد على من زنى جاهلا بتحريمه أو
~~عين المرأة التي زنى بها بأن اشتبهت عليه بزوجته أو أمته (فإن زنى المجنون
~~في إفاقته) فعليه الحد لأنه مكلف، (أو أقر في إفاقته أنه زنى في إفاقته
~~فعليه الحد) في المبدع بغير خلاف نعلمه. قال: (فإن أقر في إفاقته) أنه زنى
~~(ولم يضف إلى حال) إفاقة ولا جنون (أو شهدت عليه البينة بالزنا ولم تضفه
~~إلى إفاقته فلا حد) عليه للاحتمال والحدود تدرأ بالشبهات (ولو استدخلت ذكر
~~نائم أو زنى بها) الرجل (وهي نائمة فلا حد على النائم منهما) لحديث: رفع
~~القلم عن ثلاث عن الصبي حتى يبلغ، وعن المجنون حتى يفيق، وعن النائم حتى
~~يستيقظ. رواه أبو داود والترمذي وحسنه. (وإن جهل) الزاني (تحريم الزنا
~~ومثله يجهله أو) جهل (تحريم عين المرأة مثل أن يزف إليه) امرأة (غير امرأته
~~فيظنها امرأته أو تدفع إليه جارية فيظن أنها جاريته فيطؤها فلا حد عليه)
~~وذلك لحديث: ادرأوا الحدود بالشبهات ما استطعتم. (ويأتي في الباب بعده ولا
~~يجوز أن يقيم الحد إلا الامام أو نائبه) لأنه حق الله تعالى ويفتقر إلى
~~اجتهاد ولا يؤمن معه الحيف فوجب تفويضه إلى نائب الله في خلقه، ولأنه (ص)
~~كان يقيم الحدود في حياته وكذلك خلفاؤه بعده، (لكن لو أقامه) أي الحد
~~(غيره) أي غير الامام ونائبه (لم يضمنه نصا فيما حده الاتلاف) كرجم الزاني
~~المحصن، وقتل المرتد والقاتل في المحاربة لأنه غير معصوم كما تقدم ويعزر
~~لافتياته على الامام. قلت: لو قطع إنسان يد السارق اليمنى هل يدخل في ذلك؟
~~لم أقف والمتبادر تناول العبارة له (إلا السيد الحر) خرج المكاتب (المكلف
~~العالم به) أي بالحد دون الجاهل ms3177 به (وبشروطه) أي الحد (ولو) كان السيد
~~PageV06P100
# (فاسقا أو امرأة فله إقامة الحد بالجلد فقط على رقيقه) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا قال:
# إذا زنت أمة أحدكم فليجلدها الحد ولا يثرب عليها متفق عليه وعن علي
~~مرفوعا:
# أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم رواه أحمد وأبو داود والدارقطني.
~~(ولو) كان الرقيق (مكاتبا) أي فلسيده إقامة الحد عليه في أحد الوجهين. قال
~~في الانصاف: وهو المذهب قدمه في الفروع. وقال في تصحيح الفروع: ولم أعلم له
~~متابعا عليه.
# والقول بأنه لا يقيمه عليه هو الصحيح اختاره الشيخ الموفق وابن عباس في
~~تذكرته وجزم به في المقنع والوجيز وشرح ابن المنجا ونهاية ابن رزين ومنتخب
~~الأزجي. قال في المنور: ويملكه السيد مطلقا على قن وقدمه في الشرح قال في
~~الكبرى: ولا يقيم الحد على مكاتبه وقدمه في المبدع، قال وفيه وجه وذكره
~~بعضهم المذهب لأنه عبد (أو مرهونا أو مستأجرا) أي فللسيد إقامته عليهما
~~لأنهما ملكه (ولو أنثى) فللسيد إقامة الجلد عليها لما تقدم والحد الذي
~~يقيمه السيد على قنه (كحد الزنا وحد الشرب) للمسكر (وحد القذف) لمحصن (كما)
~~أن (له) أي السيد (أن يعزره) أي قنه (في حق الله) تعالى (و) في (حق نفسه)
~~أي السيد لما تقدم في المماليك (ولا يملك) السيد (القتل) لقنه (في الردة و)
~~لا (القطع في السرقة) لأنه (ص) إنما أمر بالجلد فلا يثبت في غيره، ولان في
~~الجلد سترا على رقيقه لئلا يفتضح بإقامة الامام له فينقص قيمته وذلك منتف
~~فيهما (بل ذلك) أي القتل في الردة والقطع في السرقة (للامام) أو نائبه لما
~~سبق (ولا يملك) السيد (إقامته) أي الجلد (على قن مشترك) لأنه ليس له ولاية
~~على كله والحد تصرف في الشكل (ولا) يملك أيضا إقامته (على من بعضه حر) لما
~~PageV06P101
# تقدم (ولا على أمته المزوجة) لقول ابن عمر ولا مخالف له في الصحابة ولان
~~منفعتها مملوكة لغيره ملكا غير مقيد بوقت أشبهت المشتركة، (ولا) يملك (ولي)
~~إقامة الحد (على رقيق موليه كأجنبي) أي ms3178 كما لا يملك أجنبي إقامة حد على
~~رقيق غيره بل يقيمه الامام أو نائبه (ولا يملكه) أي إقامة الحد على رقيقه
~~(المكاتب) لضعف ملكه (ولا يقيمه) أي الحد (السيد حتى يثبت) موجبه (عنده إما
~~بإقرار الرقيق الاقرار الذي يثبت به الحد إذا علم) السيد (شروطه) أي
~~الاقرار، (أو) يثبت (ببينة يسمعها) أي السيد (إن كان) السيد (يحسن سماعها)
~~أي البينة (ويعرف شروط العدالة) المعتبرة في الشهادة لأن كل واحد من
~~الاقرار والبينة حجة في ثبوته فوجب أن لا يختلف حال السيد فيه، للسيد أن
~~يسمع إقراره ويقيم الحد عليه ويقدم سماع البينة (وإن ثبت) موجب الحد
~~(بعلمه) أي السيد (فله إقامته) لأنه قد ثبت عند ذلك كما لو أقر به ولأنه
~~يملك تأديبه فكذا هنا، (ولا) يملك (إمام ونائبه) إقامة الحد بعلمه على حر
~~ولا قن لقوله تعالى:
# * (فاستشهدوا عليهن أربعة منكم) *. ثم قال: * (فإذا لم يأتوا بالشهداء
~~فأولئك عند الله هم الكاذبون) *. ولان الحاكم منهم بخلاف السيد (وتحرم
~~إقامة الحدود في مسجد) بلدا كانت أو غيره لما روى حكيم بن حزام: أن النبي
~~(ص) نهى أن تقام الحدود في المساجد. وروى ابن عمر أتي برجل زنا فقال:
~~أخرجوه من المسجد فاضربوه. وعن علي أنه أتي بسارق فأخرجه من المسجد وقطع
~~يده ولأنه لا يؤمن أن يحدث فيه فينجسه ويؤذيه (فإن أقيم) الحد (فيه) أي
~~المسجد (سقط الغرض) لحصول الزجر. وروي عن الشعبي أنه أقام الحد على ذمي في
~~المسجد. PageV06P102
# فصل:
# (ويضرب الرجل) : في الحد (قائما) روي عن علي ولان قيامه وسيلة إلى إعطاء
~~كل عضو حظه من الضرب (بسوط) من غير جلد (لا حديد فيجرح ولا خلق) بفتح اللام
~~وهو البالي لأنه لا يؤلم. روي عن علي وغيره (حجمه) أي السوط (بين القضيب
~~والعصا) أي فوق القضيب ودون العصا كما مر (ولا يضرب) في الحد (بعضا ولا
~~غيرها) من جلد ونحوه لقول علي:
# ضرب بين ضربين، وسوط بين سوطين يعني وسطا. (وإن كان السوط مغصوبا أجزأ)
~~لجلد به على ms3179 خلاف مقتضى النهي للاجماع ذكره في التمهيد (وإن رأى الامام
~~الجلد في حد الخمر بالجريد والنعال والأيدي فله) أي الامام (ذلك) لأنه (ص)
~~أتي بشارب فقال: اضربوه.
# قال أبو هريرة: فمنا الضارب بنعله والضارب بثوبه. رواه أبو داود (ولا يمد
~~المحدود ولا يربط ولا تشد يده ولا يجرد) من ثيابه لقول ابن مسعود: ليس في
~~ديننا مد ولا قيد ولا تجريد (بل يكون عليه غير ثياب الشتاء كالقميص
~~والقميصين) صيانة له عن التجريد مع أن ذلك لا يرد ألم الضرب ولا يضر
~~بقاؤهما عليه. (وإن كان عليه فروة أو جبة محشوة نزعت) لأنه لو ترك عليه ذلك
~~لم يبال بالضرب (ولا يبالغ في ضربه بحيث يشق الجلد) لان الغرض تأديبه وزجره
~~عن المعصية لا قتله والمبالغة تؤدي إلى ذلك، (ولا يبدي) الضارب (إبطه في
~~رفع يده) أي لا يرفع يده بحيث يظهر إبطه لأن ذلك مبالغة في الضرب، (ويسن
~~تفريق الضرب على أعضائه) أي المحدود (وجسده فلا يوالي) الضرب (في موضع
~~واحد) ليأخذ كل عضو منه حظه و (لئلا يشق الجلد) أو يؤدي إلى القتل (فإن
~~فعل) أي والى PageV06P103
# الضرب في موضع واحد (أجزأ) ذلك لحصول المقصود (ويكثر منه) أي الضرب (في
~~موضع اللحم كالأليتين والفخذين) لأنها شد تحملا (ويتقي) الضارب (الرأس
~~والوجه)، لقول علي للجلاد: اضرب وأوجع واتق الرأس والوجه. (و) يتقى (الفرج
~~والبطن من الرجل والمرأة وموضع القتل فيجب اجتنابها) لأن ضربها يؤدي إلى
~~القتل وهو غير مأمور به بل مأمور بعدمه (وتضرب المرأة جالسة وتشد عليها
~~ثيابها وتمسك يداها لئلا تنكشف) لقول علي: تضرب المرأة جالسة، والرجل قائما
~~ولأن المرأة عورة وهذا أستر لها، (ويضرب منها) أي المرأة (الظهر وما قاربه)
~~أي الظهر، وكذا لو ضرب الرجل جالسا (ويعتبر له) أي الحد أي إقامته (نية
~~ليصير قربة فيضر به الله ولما وضع الله ذلك) لأجله كالزجر لحديث: إنما
~~الأعمال بالنيات. (فإن جلده للتشفي أثم) لأنه عدوان وليس بحد (ولا يعيده)
~~لما فيه من الاضرار بالمحدود.
# قال الشيخ ms3180 تقي الدين: على المقيم لها أي الحدود أن يقصد بها النفع
~~والاحسان كما يقصد الوالد بعقوبة الولد والطبيب بدواء المريض فلم يأمر
~~الشرع إلا بما هو نفع للعباد وعلى المؤمن أن يقصد ذلك، (ولا تعتبر الموالاة
~~في الحدود) أي في الجلد فيها لما فيه من زيادة العقوبة وسقوطه بالشبهة (قال
~~الشيخ وفيه نظر) واقتص ر عليه في الفروع وغيره. (والجلد في الزنا أشد الجلد
~~ثم جلد القذف ثم الشرب) نص عليه. (ثم التعزير) لأن الله تعالى خص الزنا
~~بمزيد التأكيد بقوله: ولا تأخذكم بهما رأفة في دين الله. ولان ما دونه أخف
~~منه عددا فلا يجوز أن يزيد في إيلامه ووجعه لأن ما كان أخف في عدده كان أخف
~~في صفته وحد القذف حق آدمي وحد الشرب حق لله تعالى والتعزير لا يبلغ به
~~الحد (وكل موضع وجب فيه الضرب من حد أو تعزير فشرطه التأليم) لقول علي:
~~اضرب PageV06P104
# وأوجع. (ويحرم حبسه) أي المحدود (بعد الحد وأذاه بالكلام) كالتعيير على
~~كلام القاضي وابن الجوزي لنسخه بشرع الحد كنسخ حبس المرأة، يؤخر حد الزنا
~~لمرض رجما كان) الحد (أو جلدا لأنه) أي الحد (يجب على الفور)، ولا يؤخر ما
~~أوجبه الله بغير حجة، ولان عمر أقام الحد على قدامة بن مظعون في مرضه ولم
~~يؤخره وانتشر ذلك في الصحابة ولم ينكر فكان كالاجماع (ويقام) الحد (في الحر
~~والبرد) ولو مفرطين كالمرض: (فإن كان) المحدود (مريضا أو) كان (نضو الخلقة
~~أو في شدة حر أو برد وكان الحد جلدا أقيم عليه) الحد (بسوط يؤمن معه التلف)
~~لحديث: إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم. (فإن كان لا يطيق الضرب وخشي
~~عليه) أي المحدود (من السوط أقيم) عليه الحد (بأطراف الثياب و) ب‍ (-
~~القضيب الصغير وشمراخ النخل) لئلا يفضي ما فوق ذلك إلى إتلافه، (فإن خيف
~~عليه) من القضيب ونحوه، (ضرب بمائة شمراخ مجموعة أو عثكول ضربة واحدة أو
~~بخمسين شمراخا ضربتين) لما روى أبو أمامة بن سهل بن حنيف عن بعض أصحاب ms3181 رسول
~~الله (ص): أن رجلا اشتكى حتى ضني فدخلت عليه امرأة فهش لها فوقع بها فسئل
~~له رسول الله (ص) فأمر رسول الله (ص) أن يأخذوا مائة شمراخ فيضربوه ضربة
~~واحدة. رواه أبو داود والنسائي. وقال ابن المنذر في إسناده مقال: والعثكول
~~بوزن عصفور الضغث بالضاد والغين المعجمتين والثاء المثلثة. (ولا يقام الحد
~~رجما كان أو غيره على حبلى ولو من زنا حتى تضع) لئلا يتعدى إلى الحمل (فإن
~~كان) الحد (رجما لم ترجم حتى تسقيه اللبأ) لما تقدم في القصاص (ثم) إذا سقت
~~اللبأ (إن كان له من يرضعه أو تكفل أحد برضاعه رجمت) لأنه لا ضرر عليه إذن
~~(وإلا) بأن لم يكن له من يرضعه ولم PageV06P105
# يتكفل أحد برضاعه (تركت حتى تفطمه) ليزول عنه الضرر، (وإن لم يظهر حملها)
~~أي الزانية (لم يؤخر لاحتمال أن تكون حملت من الزنا) لأن إقامة الحد واجبة
~~فورا والأصل عدم الحمل (وإن ادعت) الزانية (الحمل قبل قولها) لأنه لا يمكن
~~إقامة البينة عليه (وإن كان) الحد (جلدا إذا وضعته وانقطع النفاس وكانت
~~قوية يؤمن تلفها أقيم عليها الحد) لحديث علي قال: إن أمة لرسول الله (ص)
~~زنت، فأمرني أن أجلدها فإذا هي حديثة عهد بنفاس فخشيت إن أنا جلدتها أن
~~أقتلها فذكرت ذلك لرسول الله (ص) فقال: أحسنت. رواه مسلم والنسائي وأبو
~~داود (وإن كانت) المحدودة (في نفاسها أو ضعيفة يخاف عليها لم يقم عليها)
~~الحد (حتى تطهر وتقوى) ليستوفى الحد على وجه الكمال من غير خوف فواته وبه
~~فارقت المريض، (وهذا) هو (الذي تقتضيه السنة الصحيحة) منها ما تقدم من حديث
~~علي ومنها حديث أبي بكر: أن المرأة انطلقت فولدت غلاما فجاءت به النبي (ص)،
~~فقال لها: انطلقي فتطهري من الدم. رواه أبو داود. (وقال أبو بكر: يقام
~~عليها الحد في الحال بسوط يؤمن معه التلف فإن خيف عليها من السوط أقيم)
~~الحد (بالعثكول وأطراف الثياب) كالمريض، (وتقدم بعد ذلك في استيفاء القصاص
~~ويؤخر) إقامة الحد على (سكران حتى يصحو) ليحصل ms3182 المقصود من إقامة الحد وهو
~~الزجر (فلو خالف وحده) أي السكران قبل صحوه (سقط) قال في المنتهى وشرحه: إن
~~أحس بألم الضرب وإلا فلا لأنه لم يوجد ما يزجره، (ويؤخر قطع خوف تلف) أي
~~موت المحدود بالقطع لأنه حيف، (وإن مات) المحدود (في حد أو قطع سرقة أو
~~تعزير أو تأديب معتاد) من سلطان أو معلم أو والد أو زوج (وتقدم في
~~PageV06P106
# الديات فلا ضمان عليه) أي على أحد لأنه حد وجب لله تعالى فلم يجب فيه شئ
~~لأنه نائب عن الله ولأنه مأذون فيه شرعا كسراية القصاص (إن لم يلزم
~~التأخير، فإن لزم) التأخير بأن خيف التلف من القطع (ولم يؤخر) القطع (ضمن)
~~القاطع المقطوع إن سرى إليه لأنه غير مأذون فيه إذن، (وإن زاد) الجلاد (في
~~الحد سوطا أو أكثر عمدا أو خطأ أو) زاد (في السوط) بأن ضرب بأكثر مما تقدم
~~أنه يضرب به (أو اعتمد) الجلاد (في ضربه أو) ضرب (بسوط لا يحتمله) لمرض أو
~~نحوه (ضمنه) لأنه تلف بعدوانه أشبه ما لو ضربه في غير الجلد (بكل الدية)
~~لأنه قتل حصل من جهة الله وعدوان الضارب فكان الضمان على الضارب، كما لو
~~ضرب مريضا سوطا فقتله، (كما إذا ألقى على سفينة موقرة حجرا فغرقها فإن كانت
~~الزيادة من الجلاد من غير أمر) أحد (فالضمان على عاقلته) إن كان خطأ كسائر
~~أنواع الخطأ، (ومن أمر بزيادة فزاد جاهلا تحريمها) أي الزيادة فتلف المضروب
~~(ضمنه الآمر) كما لو أمر بالقتل مكلفا يجهل تحريمه (وإلا) أي وإن لم يكن
~~الضارب جاهلا تحريم الزيادة ضمنه (فالضارب) لأنه غير معذور، وكمن أمر
~~بالقتل مكلفا يعلم تحريمه (وإن تعمده) أي الزائد (العاد فقط) ضمنه وحده دون
~~الضارب وغيره (أو أخطأ) العادة من العدد (وادعى الضارب الجهل ضمنه العاد)
~~هكذا في بعض النسخ وقاله في الانصاف وغيره وفي بعضها مشطوب عليه وليس
~~بظاهر. (وتعمد الامام الزيادة) في الضرب (شبه عمد تحمله العاقلة) لأن الدية
~~وجبت نهاية فكانت على عاقلته كما لو رمى ms3183 صيدا فقتل آدميا وليس ذلك من خطئه
~~في حكمه ليكون في بيت المال، (وإن كان الحد رجما لم يحفر له) أي المرجوم
~~(رجلا كان أو امرأة) لأنه عليه الصلاة والسلام لم يحفر الماعز. قال أبو
~~سعيد: لما أمر رسول الله (ص) برجم ماعز خرجنا به إلى البقيع فوالله ما
~~حفرنا له ولا وثقنا ولكن قام لنا. PageV06P107
# رواه أحمد مسلم. والمرأة كذلك نصره في المغني لأن أكثر الأحاديث على ترك
~~الحفر، وسواء (ثبت) الزنا (ببينة أو إقرار، وتشد ثياب المرأة لئلا تنكشف)
~~لحديث عمران بن حصين قال: فأمر بها النبي (ص) فشدت عليها ثيابها رواه أبو
~~داود. (والسنة أن يدور الناس حول المرجوم من كل جانب كالدائرة إن كان ثبت
~~ببينة) لأنه لا حاجة إلى تمكينه من الهرب و (لا) يسن ذلك إن كان زناه ثبت
~~(بإقرار لاحتمال أن يهرب فيترك) ولا يتمم عليه الحد (ويسن حضور الزنا
~~وبداءتهم) أي الشهود (بالرجم وإن كان) الزنا (ثبت بإقرار) الزاني (بدأ
~~الامام أو الحاكم إن كان ثبت عنده ثم يرجم الناس) لما روى سعيد بإسناده عن
~~علي: " الرجم رجمان فما كان منه بإقرار فأول من يرجم الإمام ثم الناس وما
~~كان ببينة فأول من يرجم البينة ثم الناس " ولان فعل ذلك أبعد لهم من التهمة
~~في الكذب عليه (ويجب حضور الامام أو نائبه في كل حد) لله أو لآدمي كما في
~~استيفاء القصاص (ومن أذن له) الامام (في إقامة الحد فهو نائبه) يكفي حضوره
~~لقوله (ص): وامض يا أنيس إلى امرأة هذا فإن أقرت فارجمها. (ويجب حضور طائفة
~~في حد الزنا) لقوله تعالى: * (وليشهد عذابهما طائفة من المؤمنين) *، (ولو
~~واحدا) وهو قول ابن عباس رواه ابن أبي طلحة قال في المبدع وهو منقطع (مع من
~~يقيم الحد) لأن الذي يقيم لحد حاضر ضرورة فتعين صرف الامر إلى غيره (ومتى
~~رجع المقر بحد الزنا أو) حد (سرقة أو) حد (شرب قبل PageV06P108
# الحد عن إقراره بأن يقول: كذبت في إقراري أو) يقول: (لم أفعل ما ms3184 أقررت به
~~أو) يقول: (رجعت عن إقراري ونحوه) فلم يصدر مني ما أقررت به (قبل منه)
~~رجوعه (وسقط عنه الحد) لأن ماعزا لما هرب وقال لهم: ردوني إلى النبي (ص).
~~قال: فهلا تركتموه يتوب فيتوب الله عليه قال ابن عبد البر ثبت من حديث أبي
~~هريرة وغيره (وإن رجع) عن إقراره (في أثنائه) أي الحد (أو هرب) المقر في
~~أثناء الحد (ترك وجوبا) لما تقدم، ولان ذلك شبهة والحدود تدرأ بالشبهات
~~(وإن قال) المقر: (ردوني إلى الحاكم وجب رده) إليه لما سبق (فإن تمم عليه
~~الحد ضمن المتمم) للحد ( الراجع) عن إقراره (بالدية) لأنه قد زال إقراره
~~بالرجوع عنه و (لا) يضمن (الهارب ولا من طلب الرد إلى الحاكم) فتمم عليه
~~الحد لخبر ماعز وسبق (ولا قود) على المتمم للحد ولو على المصرح بالرجوع لأن
~~القصاص كالحد يدرأ بالشبهة (وإن رجم) لثبوت الحد (ببينة فهرب لم يترك) لأن
~~زناه ثبت على وجه لا يبطل برجوعه فلم يؤثر رجوعه ولا هربه.
# فصل:
# (وإذا اجتمعت حدود الله تعالى وفيها قتل مثل إن سرق، وزنا وهو محصن،
~~وشرب) الخمر (وقتل في المحاربة استوفى القتل، وسقط سائرها)، لما روى سعيد
~~بسنده عن ابن مسعود أنه قال: إذا اجتمع حدان أحدهما القتل أحاط القتل ذلك
~~ولأن هذه الحدود تراد لمجرد الزجر ومع القتل لا حاجة إلى زجره لأنه لا
~~فائدة فيه، ويفارق القصاص فإن فيه غرض التشفي والانتقام، ولا يقصد به مجرد
~~الزجر، (لكن ينبغي أن يقتل للمحاربة لأنه حق آدمي) وإنما أثرت المحاربة
~~محتمة وحق PageV06P109
# الآدمي يجب تقديمه، (ويسقط الرجم) كما لو مات (وإن لم يكن فيها) أي حدود
~~الله (قتل.
# فإن كانت من جنس مثل أن زنى) مرارا (أو سرق) مرارا (أو شرب) الخمر (مرارا
~~قبل إقامة الحد أجزأ حد واحد فتتداخل السرقة كغيرها) قال ابن المنذر: أجمع
~~على هذا كله من يحفظ عنه من أهل العلم، وذلك لأن الغرض الزجر عن إتيان مثل
~~ذلك في المستقبل وهو حاصل بالحد الواحد (ولو طالبوا) ms3185 أي المسروقين منهم
~~(متفرقين) فيكفي القطع للكل (فإن أقيم عليه الحد) لمعصية (ثم حدثت جناية
~~أخرى) توجب الحد (ففيها حدها) كما لو حنث في يمينه وكفر ثم حلف أخرى وحنث
~~فيها (وإن كانت) الحدود (من أجناس) كما لو زنى وشرب الخمر وسرق ولم يكن
~~محصنا (استوفيت كلها) قال في المبدع بغير خلاف علمناه لأن التداخل إنما هو
~~في الجنس الواحد، فلو سرق وأخذ المال في المحاربة قطع لذلك ويدخل فيه القطع
~~في السرقة لأن محل القطعين واحد، (ويجب الابتداء بالأخف فالأخف فإذا شرب)
~~الخمر (وزنا) وهو غير محصن (وسرق حد للشرب) لأنه أخف، (ثم للزنا ثم قطع)
~~للسرقة ولا يوالي بين هذه الحدود لأنه ربما يفضي إلى التلف (ولو بدأ بغير
~~الأخف وقع الموقع) لحصول المقصود وهو الزجر (وتستوفى حقوق الآدميين كلها)
~~سواء كان فيها قتل أو لم يكن، لأن حق الآدمي مبني على الشح والضيق (ويبدأ
~~بغير قتل) لأن البداءة به تفوت استيفاء باقي الحقوق. فيبدأ (بالأخف فالأخف
~~منها وجوبا) لحقوق الله تعالى، (فيحد للقذف ثم يقطع لغير السرقة) لأن القطع
~~للسرقة حق الله تعالى (ثم يقتل فإن اجتمعت) أي حدود الآدمي (مع حدود الله
~~تعالى ولم يتفقا) أي الحدان (في محل واحد بدأ بها) أي بحدود الآدمي لأنها
~~مبنية على الشح والضيق (و) يبدأ (بالأخف فالأخف وجوبا) كما لو انفردت (فإن
~~لم يكن فيها قتل استوفيت كلها، ولا يتداخل القذف والشرب) لاختلاف جنسيهما
~~(فإذا زنا) غير محصن (وشرب) الخمر (وقذف) محصنا (وقطع يدا) PageV06P110
# عمدا عدوانا من مكافئ (قطعت يده) قصاصا (أولا) لأن ذلك محض حق آدمي فقدم
~~بخلاف القذف فإنه مختلف فيه هل هو حق لله أو لآدمي؟ (ثم حد القذف) لأن
~~الصحيح أنه حق آدمي (ثم) حد (الشرب) لأنه أخف من الزنا (ثم) حد (الزنا
~~فقدموا) أي الأصحاب (هنا القطع على حد القذف وهو) أي حد القذف (أخف من
~~القطع) لأن القطع محض حق آدمي بخلاف حد القذف، كما أشار إليه في تصحيح
~~الفروع (وإن كان فيها) ms3186 أي الحدود (قتل فإن حدود الله) تعالى (تدخل في القتل
~~سواء كان القتل من حدود الله) تعالى (كالرجم في الزنا والقتل في المحاربة
~~و) القتل (للردة أو حق آدمي) محض (كالقصاص) فإنه محض حق آدمي بخلاف القتل
~~في المحاربة فإنه لم يتمحض للآدمي لأن تحتمه حق الله وهو مراده فيما مر.
~~وأما حقوق الآدميين فتستوفى كلها (ثم إن كان القتل حقا لله) تعالى (استوفيت
~~الحقوق كلها متوالية من غير انتظار برء الأول فالأول لأنه لا بد من فوات
~~نفسه) أي المحدود فلا فائدة في الانتظار (وإن كان القتل حقا لآدمي) كالقصاص
~~(انتظر باستيفاء) الحد (الثاني برؤه من الأول) لأن فوات نفسه ليس محققا
~~لأنه قد يعفو ولي القصاص عنه، (وإن اتفق حق الله وحق الآدمي في محل واحد
~~كالقتل والقطع قصاصا واحدا مثل: إن قتل) عمدا مكافئا (وإن عفا ولي الجناية)
~~عن القصاص (استوفي الحد) كما لو لم يعف (وذكر ابن البناء من قتل بسحر قتل
~~حدا وللمسحور من ماله) أي الساحر (ديته فيقدم حق الله تعالى انتهى) وصححه
~~في الانصاف في الجنايات وقطع به المصنف هناك (فإن سرق وقتل في المحاربة ولم
~~يأخذ المال قتل حتما) للقتل (ولم يصلب) لأنه لم يأخذ مالا (ولم تقطع يده)
~~للسرقة لأنه حد لله تعالى فيدخل في القتل وإن قتل مع المحاربة جماعة قتل
~~بالأول للأولياء. ( الباقين من القتل دياتهم) في مال القاتل كما لو مات
~~لتعذر القصاص. PageV06P111
# فصل:
# (ومن قتل أو قطع طرفا أو أتى حدا خارج حرم مكة ثم لجأ إليه، أو لجأ إليه)
~~أي حرم مكة (حربي أو مرتد لم يستوف) الحد (منه) ولم يقتل (فيه) أي في حرم
~~مكة فيحرم استيفاؤه منه حتى بدون قتل فيه لقوله تعالى: * (ومن دخله كان
~~آمنا) * أي فأمنوه فهو خبر أريد به الامر، ولأنه (ص) حرم سفك الدم بمكة
~~ولقوله (ص): فإن أحد ترخص بقتال رسول الله (ص) فقولوا إن الله أذن لرسوله
~~ولم يأذن لكبير ولقوله (ص): إن أعدى الناس على الله ms3187 من قتل في الحرم رواه
~~أحمد من حديث عبد الله بن عمر وحديث ابن شريح وقال ابن عمر: لو وجدت قاتل
~~عمر في الحرم ما سجنته رواه أحمد (ولكن لا يبايع ولا يشارى) لقول ابن عباس
~~(ولا يطعم ولا يسقى، ولا يؤكل ولا يشارب) لأنه لو أطعم أو آوى لتمكن من
~~الإقامة دائما فيضيع الحق (ولا يجالس ولا يؤوى) لما سبق (ويهجر فلا يكلمه
~~أحد حتى يخرج) من الحرم ليستوفى منه الحق (لكن يقال له: اتق الله واخرج إلى
~~الحل ليستوفى منك الحق الذي قبلك، فإذا خرج أقيم عليه الحد) خارج الحرم.
~~روي عن عمر وابن عباس وابن الزبير (فإن استوفى ذلك) الحد ونحوه (منه) أي
~~ممن لجأ إلى الحرم (في الحرم فقد أساء) لهتكه حرمة الحرم (ولا شئ عليه)
~~لأنه لم يتجاوز ما وجب له (وإن فعل ذلك) أي قتل أو قطع طرفا أو أتى حدا أو
~~ارتد (في الحرم استوفي منه) ما وجب بذلك (فيه) أي الحرم. قال في المبدع
~~بغير خلاف نعلمه روى PageV06P112
# الأثرم عن ابن عباس. قال من أحدث حدثا في الحرم أقيم عليه ما أحدث فيه
~~ولقوله تعالى: * (ولا تقاتلوهم عند المسجد الحرام) * الآية، فأباح قتلهم
~~عند قتالهم في الحرم، ولان أهل الحرم يحتاجون إلى الزجر عن المعاصي حفظا
~~لأنفسهم وأموالهم وأعراضهم، ولو لم يشرع الحد فيه لتعطلت الحدود في حقهم
~~وفاتت المصالح التي لا بد منها. (ولو قوتلوا في الحرم دفعوا عن أنفسهم فقط)
~~لقوله تعالى: * (ولا تقاتلوهم عند المسجد الحرام) *. قرئ بهما ذكر ابن
~~الجوزي أن مجاهدا وغيره قالوا:
# الآية محكمة وفي التمهيد أنها نسخت بقوله: * (فاقتلوا المشركين حيث
~~وجدتموهم) *.
# وفي الأحكام السلطانية: تقاتل البغاة إذا لم يندفع بعضهم إلا به لأنه من
~~حقوق الله وحفظها في حرمه أولى من إضاعتها، وذكره الماوردي عن جمهور
~~الفقهاء ونص عليه الشافعي وحمل الخبر على ما يعم إتلافه كالمنجنيق إذا أمكن
~~إصلاح بدون ذلك، وذكر ابن العربي لم تغلب فيها كفار أو بغاة وجب قتالهم
~~بالاجماع، ms3188 وذكر الشيخ تقي الدين: إن تعدى أهل مكة على الركب دفع الركب كما
~~يدفع الصائل، وللانسان أن يدفع مع الركب بل يجب إن احتيج إليه (وفي الهدى
~~الطائفة الممتنعة بالحرم من مبايعة الامام، لا تقاتل لا سيما إن كان لها
~~تأويل. وأما حرم مدينة النبي (ص) وسائر البقاع والأشهر الحرم وغيرها)
~~كرمضان (فلا تمنع إقامة حد ولا قصاص) لعموم الأدلة وعدم المخصص. وأما قوله
~~تعالى: * (يسألونك عن الشهر الحرام) * الآية، فتقدم الكلام فيها أو أنها
~~منسوخة عند الجمهور.
# (ومن أتي حدا في الغزو أو) أتي (ما يوجب قصاصا) في الغزو (لم يستوف منه
~~في أرض العدو حتى يرجع إلى دار الاسلام) لخبر بشير بن أرطأة، أنه أتى برجل
~~في الغزاة قد سرق بختيه فقال: لولا أني سمعت رسول الله (ص) يقول: لا تقطع
~~الأيدي في الغزاة لقطعنك رواه أبو داود وغيره قال في المبدع وهو إجماع
~~الصحابة إذا رجع إلى دار الاسلام (يقام عليه) لعموم الآيات والاخبار وإنما
~~أخر لعارض وقد زال (وإن أتى بشئ من ذلك) أي حد PageV06P113
# أو قصاص (في الثغور أقيم عليه فيها) قال في المبدع: بغير خلاف لأنها من
~~بلاد الاسلام والحاجة داعية إلى زجر أهلها كالحاجة إلى زجر غيرهم. (وإن أتى
~~حدا في دار الاسلام ثم دخل دار الحرب أو أسر أقيم عليه إذا خرج) من دار
~~الحرب لما سبق. تتمة: الحد كفارة لذلك الذنب نص عليه للخبر.
# باب حد الزنا (وهو فعل الفاحشة في قبل أو دبر وهو من الكبائر العظام)
~~لقوله تعالى: * (ولا تقربوا الزنا إنه كان فاحشة وساء سبيلا) * ولما روى
~~ابن مسعود قال: سألت رسول الله (ص) أي الذنب أعظم؟ قال: أن تجعل لله ندا
~~وهو خلقك قال: ثم أي؟ قال: أن تقتل ولدك مخافة أن يعم معك. قال: ثم أي؟
~~قال: أن تزاني حليلة جارك متفق عليه وكان حده في ابتداء الاسلام الحبس في
~~البيت والأذى بالكلام لقوله تعالى: * (واللاتي يأتين الفاحشة من نسائكم) *
~~الآية، ثم نسخ بما روى مسلم ms3189 من حديث عبادة مرفوعا: خذوا عني البكر بالبكر،
~~جلد مائة، وتغريب عام والثيب بالثيب جلد مائة والرجم ونسخ القرآن بالسنة
~~جائز لأن الكل من عند الله وإن اختلف طريقه، ومن منع ذلك قال: ليس هذا نسخا
~~إنما هو تفسير وتبيين له، ولكن أن يقال: نسخه حصل بالقرآن فإن الجلد في
~~كتاب الله تعالى والرجم كان فيه فنسخ رسمه وبقي حكمه قال في المغني والشرح:
~~(إذا زنا محصن وجب رجمه بالحجارة وغيرها حتى يموت) حكاه ابن حزم إجماعا وقد
~~ثبت أنه (ص) رجم بقوله PageV06P114
# وفعله في أخبار تشبه التواتر وقد أنزله الله تعالى في كتابه ثم نسخ رسمه
~~وبقي حكمه لقول عمر كان فيما أنزل الله آية الرجم الخبر متفق عليه فإن قيل
~~له: لو كانت في المصحف لاجتمع العمل بحكمها وثواب تلاوتها. قال ابن الجوزي:
~~أجاب ابن عقيل فقال: إنما كان ذلك ليظهر به مقدار طاعة هذه الأمة في
~~المسارعة إلى بذل النفوس بطريق الظن من غير استقصاء لطلب طريق مقطوع به،
~~كما سارع الخليل (ص) إلى ذبح ولده بمنام وهو أدنى طريق إلى الوحي وأقلها،
~~(ويتقي) الراجم (الوجه) لشرفه (ولا يجلد) المرجوم (قبله) أي قبل الرجم روى
~~عن عمر وعثمان لأنه (ص) رجم ماعزا والغامدية ولم يجلدهما وقال: واغد يا
~~أنيس إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها ولم يأمر بجلدها وكان هذا آخر
~~الامرين من رسول الله (ص) كما يرشد إليه رواية الأثرم عن أحمد ولأنه حد فيه
~~قتل فلم يجتمع معه الجلد كالردة (ولا ينفى) المرجوم قبل رجمه (وتكون
~~الحجارة) في الرجم (متوسط كالكف فلا ينبغي أن يثخن المرجوم بصخرة كبيرة ولا
~~أن يطول عليه بحصيات خفيفة) لأنه تعذيب له (ومن وطئ امرأته ولو) كانت
~~(كتابية في قبلها وطئا حصل به تغييب الحشفة أو قدرها) من مقطوعها (في نكاح
~~صحيح وهما) أي الزوجان (بالغان عاقلان حران ملتزمان فهما محصنان) يرجم من
~~زنى منهما بشروطه ودخل في الملتزمين الذميان وإنما يعتبر ذلك في لزوم الحد
~~لا في حصول الاحصان ms3190 بدليل قوله كغيره ويثبت لمستأمنين (فإن اختل شرط منها)
~~أي من هذه الشروط التي ذكرت للاحصان (ولو في أحدهما) أي الزوجين (فلا إحصان
~~لواحد منهما) لأنه وطئ لم يحصن أحد الموطوءين فلم يحصن الآخر كالتسري (فإن
~~عتقا وعقلا وبلغا) أي الزوجان (بعد النكاح ثم وطئها صارا محصنين) بالوطئ
~~بعد العتق والعقل والبلوغ كما لو لم يتقدمه وطئ آخر، (ولا يحصل الاحصان
~~بالوطئ بملك اليمين) وهو التسري لأنه ليس بنكاح ولا تثبت له أحكامه (ولا)
~~بوطئ (في نكاح فاسد) لما سبق (ولا في نكاح خال عن الوطئ) في القبل (سواء
~~حصلت فيه خلوة، أو وطئ فيما دون PageV06P115
# الفرج وفي الدبر الدبر أولا) لقوله (ص): الثيب بالثيب جلد مائة والرجم
~~فاعتبر الثيوبة ولا تحصل بالعقد (ويثبت) الاحصان (لمستأمنين كذميين ولو
~~مجوسيين لكن لا يصير المجوسي محصنا بنكاح ذي رحم محرم) كأخته لأنه لا يقر
~~عليه لو ترافعا إلينا فهو كالنكاح الفاسد وكذا اليهودي إذا نكح بنت أخيه أو
~~أخته، (فلو زنى أحد منهم) أي من أهل الذمة (وجب الجلد) لان اليهود جاؤوا
~~إلى رسول الله (ص) بامرأة ورجل منهم قد زنيا فأمر بهما رسول الله (ص) فرجما
~~متفق عليه (ويلزم الامام إقامة حد بعضهم ببعض) لالتزامهم حكمنا (ومثله
~~القطع بسرقة بعضهم من بعض) لعموم قوله تعالى: * (والسارق والسارقة فاقطعوا
~~أيديهما) *. (ولا يسقط) حد عن ذمي (بإسلامه) كسائر الحقوق عليه (لكن لا
~~يقام حد الزنا على مستأمن نصا).
# قلت وكذا حد سرقة وغيره لأنه ملتزم لحكمنا بخلاف الذمي (قال في المغني
~~والشرح في باب القطع في السرقة لأنه) أي الزنا (يجب به القتل لنقض العهد
~~ولا يجب مع القتل حد سواه انتهى. وهذا إذا زنى بمسلمة أما إن زنى) المستأمن
~~(بغير مسلمة فلا يقام عليه الحد كالحربي) لعدم التزامه (ولا حد الخمر) فلا
~~يقام على كافر ولو ذميا لأنه يعتقد حله (ولو كان لرجل ولد من امرأته فقال:
~~ما وطئتها لم يثبت إحصانه) ولا يرجم إذا زنى لان الولد يحلق بإمكان الوطئ
~~واحتماله ms3191 والاحصان لا يثبت إلا بحقيقة الوطئ (ولو كان لها) أي للمرأة (ولد
~~من زوج فأنكرت) المرأة (أن يكون) زوجها (وطئها لم يثبت إحصانها)، لما
~~PageV06P116
# ذكرنا (ويثبت) إحصانه (بقوله: وطئتها أو جامعتها أو باضعتها ويثبت
~~إحصانها بقولها إنه جامعها أو باضعها أو وطئها وإن قالت) الزوجة: إنه
~~(باشرها أو أصابها أو أتاها أو دخل بها أو قاله هو) أي قال الزوج: إنه
~~باشرها أو أصابها أو أتاها أو دخل بها (فينبغي أن لا يثبت به الاحصان) لأن
~~هذا يستعمل في الجماع فيهما دون الفرج كثيرا فلا يثبت به الاحصان الذي يدرأ
~~بالاحتمال. وقال في المبدع والأشهر أو دخلت بها أي أنه يثبت به الاحصان
~~وقطع به في المنتهى. (وإذا جلد الزاني على أنه بكر فبان محصنا رجم) إلى أن
~~يموت، لحديث جابر رواه أبو داود لأنه حده والجلد لم يصادف محلا (وإذا رجم
~~الزانيان المسلمان غسلا وكفنا وصلي عليهما ودفنا) معا، كغيرهما من
~~المسلمين، لحديث الغامدية وفيه: فرجمت وصلى عليها. رواه الترمذي وقال حسن
~~صحيح (وإذا زنى الحر غير المحصن من رجل أو امرأة جلد مائة) لقوله تعالى: *
~~(الزانية والزاني فاجلدوا كل واحد منهما مائة جلدة) *. (وغرب عاما) لقوله
~~(ص): البكر بالبكر جلد مائة وتغريب عام ولان الخلفاء الراشدين فعلوا ذلك
~~بالحر غير المحصن وانتشر، ولم يعرف لهم مخالف، فكان كالاجماع (إلى مسافة
~~القصر) لأن ما دون ذلك في حكم الحضر (في بلد معين) لأن التغريب يتحقق بذلك
~~(وإن رأى الامام التغريب إلى فوق مسافة القصر فعل) لتناول الخبر له،
~~(والبدوي يغرب عن حلته) بكسر الحاء (وقومه) إلى مسافة القصر فأكثر (ولا
~~يمكن) البدوي (من الإقامة بينهم) أي بين قومه حتى يمضي العام ليحصل
~~التغريب. (ولو عين السلطان جهة لتغريبه وطلب الزاني جهة غيرها تعين ما عينه
~~السلطان) لأن إقامته للسلطان لا للزاني (ولو أراد الحاكم تغريبه فخرج بنفسه
~~وغاب سنة ثم عاد لم يكفه في PageV06P117
# ظاهر كلامهم) لأنه لا يحصل به الزجر كما لو جلد نفسه (ولا يحبس) المغرب
~~(في ms3192 البلد الذي نفي إليه) لعدم وروده (فإن عاد) المغرب (من تغريبه قبل مضي
~~الحول أعيد تغريبه حتى يكمل الحول مسافرا) لقوله (ص): وتغريب عام. (ويبني
~~على ما مضى) قبل عوده، فلا يلزمه أن يستأنف لزيادته إذن عن العام، (وتغرب
~~امرأة مع محرم وجوبا إن تيسر) لأنه سفر واجب أشبه سفر الحج، (فيخرج) المحرم
~~(معها حتى يسكنها في موضع ثم إن شاء رجع) المحرم (إذا أمن عليها) لانقضاء
~~السفر، (وإن شاء أقام) المحرم (معها) حتى ينقضي العام (وإن أبى) المحرم
~~(الخروج معها) إلا بأجرة (بذلت له الأجرة من مالها) لأن ذلك من معونة
~~سفرها. أشبه المركوب والنفقة (فإن تعذر) أخذ الأجرة منها (فمن بيت المال)
~~لأن فيه مصلحة. أشبه نفقة نفسها إن أمكن (فإن أبى) المحرم (الخروج معها
~~نفيت وحدها) قال في الترغيب وغيره مع الامن. (كما لو تعذر) المحرم، لأنه لا
~~سبيل إلى تأخيره، (كسفر الهجرة وسفر الحج إذا مات المحرم في الطريق) وتقدم
~~(وقيل: تستأجر امرأة ثقة اختاره جماعة) لأنه لا بد من شخص يكون معها لأجل
~~حفظها وحينئذ لم يكن بد من امرأة ثقة ليحصل المقصود من الحفظ (وإن زنى
~~الغريب غرب إلى بلد غير وطنه) ليكون تغريبا (وإن زنى) المغرب (في البلد
~~الذي غرب إليه غرب إلى غير البلد الذي غرب منه، وتدخل بقية مدة) التغريب
~~(الأول في) التغريب (الثاني لأن الحدين من جنس فتداخلا) كما سبق انتهى.
~~PageV06P118
# فصل وإن كان الزاني رقيقا ذكرا أو أنثى (فحده خمسون جلده)، لقوله تعالى:
~~* (فعليهن نصف ما على المحصنات من العذاب) *. والعذاب المذكور في القرآن
~~الجلد مائة لا غير، فينصرف التنصيف إليه دون غيره، ولقوله (ص) لعلي: إذا
~~تعالت من نفاسها فاجلدوها خمسين رواه عبد الله بن أحمد ورواه مالك عن عمر،
~~(ولا يغرب) القن ولا يعير لأنه (ص) لم يذكره، ولأنه مشغول بخدمة السيد
~~(بكرا كان) القن (أو ثيبا) أو مزوجا (ولا يرجم هو) أي القن (ولا) يرجم
~~(المبعض) لمن حده الجلد كما سبق (وإذا زنى) الرقيق (ثم عتق ms3193 فعليه حد
~~الرقيق) اعتبارا بوقت الوجوب (ولو زنى حر ذمي ثم لحق بدار حرب ثم سبي
~~فاسترق حد حد الأحرار) من رجم أو جلد وتغريب، لأن المعتبر وقت الوجوب وقد
~~كان حرا.
# (ولو كان أحد الزانيين حرا والآخر رقيقا) فعلى كل واحد حده (أو زنى محصن
~~ببكر فعلى كل واحد حده) لما روى أبو هريرة وزيد بن خالد: أن رجلين اختصما
~~إلى رسول الله (ص) فقال أحدهما: إن ابني كان عسيفا على هذا فزنى بامرأته،
~~وإني افتديت منه بمائة شاة، ووليدة فسألت رجالا من أهل العلم فقالوا: إنما
~~على ابنك جلد مائة وتغريب عام، والرجم على امرأة هذا. فقال النبي (ص):
~~والذي نفسي بيده لأقضين بينكما بكتاب الله تعالى على ابنك جلد مائة وتغريب
~~عام، وجلد ابنه مائة وغربه عاما وأمر أنيسا الأسلمي يأتي امرأة الآخر فإن
~~اعترفت فارجمها فاعترفت فرجمها متفق عليه. (ولو زنى بعد العتق وقبل العلم
~~به) أي بالعتق (فعليه حد الأحرار) ولا أثر لعدم العلم بالعتق (وإن أقيم
~~عليه حد الرقيق قبل العلم بحريته ثم علمت) حريته (بعد) ذلك (تمم عليه حد
~~PageV06P119
# الأحرار) استدراكا للواجب فيتمم ما بقي من المائة ويغرب عاما، وإن وطئ
~~زوجته الحرة بعد العتق ثم زنى قبل العلم، ووجدت شروط الاحصان كلها رجم كما
~~سبق، في الحر الأصلي. (وإن كان) الزاني (نصفه حرا) ونصفه رقيقا (فحده خمس
~~وسبعون) جلدة لان أرش جراحه على النصف من الحر والنصف من العبد فكذا جلده
~~(ويغرب نصف عام) لأن الحر تغريبه عام، والعبد لا تغريب عليه فنصف الواجب من
~~التغريب نصف عام.
# (محسوبا) نصف العام (على العبد من نصيبه الحر وللسيد نصف عام بدلا عنه)
~~لأن نصيب السيد لا تغريب فيه (وما زاد من الحرية) على النصف (أو نقص فبحساب
~~ذلك) من جلد وتغريب ولو قال كالفرع وغيره والمعتق بعضه بالحساب لكان أولى
~~(فإن كان فيها) أي الجلدات (كسر مثل أن يكون ثلثه حرا فيلزمه ست وستون جلدة
~~وثلثا جلدة فينبغي أن يسقط الكسر) لئلا يحصل ms3194 العدوان بمجاوزة الواجب ولم
~~تجعل كاليمين في القسامة لأن الحدود تدرأ بالشبهات حسب الاستطاعة. (والمدبر
~~والمكاتب وأم الولد كالقن) لحديث:
# المكاتب قن ما بقي عليه درهم والباقي بالقياس عليه (وإن عفا السيد عن
~~عبده) الزاني أو نحوه (لم يسقط عنه الحد) لأنه لله فلا يسقط بعفوه (وإذا
~~فجر رجل بأمة ثم قتلها فعليه الحد) لزناه بها، (و) عليه (قيمتها) لسيدها
~~لاتلافه إياها. (وحد اللواط الفاعل والمفعول به كزان) لقوله (ص): إذا أتى
~~الرجل الرجل فهما زانيان ولأنه فرج مقصود بالاستمتاع فوجب فيه الحد كفرج
~~المرأة، فإن كان محصنا رجم وإلا جلد حر مائة وغرب عاما وقن خمسين (ولا فرق
~~بين أن يكون) اللواط (في مملوكة أو أجنبي) لأن الذكر ليس محلا للوطئ فلا
~~يؤثر ملكه له. (أو) في دبر (أجنبية) لأنه فرج أصلي كالقبل (فإن وطئ زوجته)
~~PageV06P120
# في دبرها (أو) وطئ (مملوكته في دبرها فهو محرم) لما سبق في عشرة النساء
~~(ولا حد فيه) لأنها محل للوطئ في الجملة بل يعزر لارتكابه معصية (وحد زان
~~بذات محرم) من نسب أو رضاع (ك‍) - حد (لائط) على ما سبق تفصيله. وخبر
~~البراء: يقتل ويؤخذ ماله إلا رجلا يراه مباحا قال أبو بكر: محمول عند أحمد
~~على المستحل، وأن غير المستحل كزان. (ومن أتى بهيمة ولو سمكة عزر) لأنه لم
~~يصح فيه نص، ولا يمكن قياسه على اللواط، لأنه لا حرمة له والنفوس تعافه
~~(ويبالغ في تعزيره) لعدم الشبهة له فيه كوطئ الميتة (وقتلت البهيمة سواء
~~كانت مملوكة له أو لغيره) وسواء كانت (مأكولة أو غير مأكولة) لما روى ابن
~~عباس مرفوعا قال: من وقع على بهيمة فاقتلوه واقتلوا البهيمة. رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي. وقال الطحاوي: هو ضعيف، وقد صح عن ابن عباس أنه قال:
~~من أتى بهيمة فلا حد عليه (فإن كانت) البهيمة المأتية (ملكه) أي الآتي لها
~~(ف‍) - هي (هدر) لأن الانسان لا يضمن ما نفسه، (وإن كانت) البهيمة (لغيره
~~ضمنها) لربها لأنها أتلفت بسببه أشبه مال لو قتلها (ويحرم ms3195 أكلها) وإن كانت
~~من جنس ما يؤكل. روي عن ابن عباس. لأنها وجب قتلها لحق الله تعالى. فأشبهت
~~سائر المقتولات لحق الله تعالى، (ويثبت ذلك) أي إتيانه للبهيمة (بشهادة
~~رجلين على فعله بها) سواء كانت له أو لغيره كسائر ما يوجب التعزير (أو
~~إقراره ويأتي ولو مرة إن كانت) المأتية (ملكه) لأنه أقر على نفسه فيؤاخذ به
~~(وإن لم تكن) البهيمة المأتية (ملكه لم يجز قتلها بإقراره) لأنه إقرار على
~~ملك غيره فلم يقبل، كما لو أقر بها لغير مالكها (ولو مكنت امرأة قردا من
~~نفسها حتى وطئها فعليها ما على واطئ البهيمة) أي فتعزر بليغا على المذهب
~~وعلى القول الثاني تقتل. انتهى. PageV06P121
# فصل ولا يجب الحد للزنا (إلا بشروط) أربعة. (أحدها: أن يطأ في فرج أصلي
~~من آدمي حي قبلا كان أو دبرا بذكر أصلي. وأقله) أي الوطئ (تغييب حشفة من
~~فحل، أو خصي، أو قدرها عند عدمها) لأن أحكام الوطئ تتعلق به. قال في الفروع
~~والمبدع، بعد كلام نقلاه عن أبي بكر: فدل على أنه يلزم من نفي الغسل الحد
~~وأولى. انتهى. فيؤخذ منه أنه لا حد على من غيبه بحائل (فإن وطئ) الزاني
~~(دون الفرج) فلا حد (أو تساحقت امرأتان) فلا حد لعدم الايلاج، (أو جامع
~~الخنثى المشكل بذكره) ولو في فرج أصلي فلا حد لاحتمال أن يكون أنثى (أو
~~جومع) الخنثى المشكل (في قبله) ولو بذكر أصلي (فلا حد) لاحتمال أن يكون
~~ذكرا (وعليهم) أي الواطئ دون الفرج والموطوءة كذلك والمتساحقتين والخنثى
~~المشكل إذا جامع أو جومع في قبله (التعزير) لارتكابهم تلك المعصية وإن جومع
~~الخنثى المشكل في دبره فلواط (ولو وجد رجل مع امرأة يقبل كل منهما الآخر
~~ولم يعمل أنه وطئها فلا حد) على واحد منهما لعدم العلم بموجبه (وعليهما
~~التعزير) لتلك المعصية (وإن قالا: نحن زوجان واتفقا على ذلك قبل قولهما) في
~~قول الأكثر، (وإن شهد عليهما بالزنا فقالا: نحن زوجان فعليهما الحد إن لم
~~تكن بينة تشهد بالنكاح) لأن الشهادة بالزنا تنفي ms3196 كونهما زوجين فلا تبطل
~~بمجرد قولهما. وقيل: لا، إذا لم يعلم أنها أجنبية منه. لأن ذلك شبهة كما لو
~~شهد عليه بالسرقة فادعى أن المسروق ملكه. قاله الشيخ في المبدع. الشرط
~~(الثاني:
# أن يكون الزاني مكلفا. فلا حد على صغير ومجنون) ونائم ونائمة. لحديث: رفع
~~القلم عن PageV06P122
# ثلاث وتقدم (وإن زنى ابن عشر أو بنت تسع غزرا. قاله في الروضة. وقال في
~~المبدع: يعزر غير البالغ منهما. انتهى. وذلك كضربه على ترك الصلاة. وحد
~~السكران إذا زنا) في سكره (أو أقر به) أي الزنا (في سكره) لأنه مكلف. الشرط
~~(الثالث: انتفاء الشبهة) لقوله (ص): ادرؤا الحدود بالشبهات ما استطعتم.
~~(فإن وطئ جارية ولده) فلا حد سواء (وطئها الابن أو لا) لأنه وطئ تمكنت
~~الشبهة فيه وطئ الأمة المشتركة، يدل عليه (ص): أنت ومالك لأبيك (أو) وطئ
~~(جارية له) فيها شرك (أو لولده) فيها شرك (أو لمكاتبه فيها شرك) فلا حد.
~~لأنه فرج له فيه. ملك أو شبهة ملك. أشبه المكاتبة والمرهونة (أو) وطئ (أمة
~~كلها) لبيت المال (أو بعضها لبيت المال وهو حر مسلم) فلا حد. لأن له حقا في
~~بيت المال (أو وطئ امرأته أو أمته في حيض، أو نفاس أو دبر)، فلا حد لأن
~~الوطئ قد صادف ملكا (أو) وطئ (امرأة على فراشه أو) امرأة (في منزله) ظنها
~~امرأته (أو زفت إليه ولو لم يقل له، هذه امرأتك، ظنها امرأته أو أمته) فلا
~~حد للشبهة (أو) وطئ امرأة ظن أن له أو لولده (أو لبيت المال فيها شركا)،
~~فلا حد للشبهة (أو دعا الضرير امرأته فأجابه غيرها فوطئها) فلا حد للشبهة.
~~بخلاف ما لو دعا محرمة عليه فأجابه غيرها فوطئها يظنها المدعوة فعليه الحد،
~~سواء كانت المدعوة ممن له فيها شبهة كالجارية المشتركة أو لم يكن، لأنه لا
~~يعذر بهذا أشبه ما لو قتل رجلا يظنه ابنه فبان أجنبيا، (أو وطئ أمته
~~المجوسية) أو الوثنية (أو المرتدة، أو المعتدة، أو المزوجة، أو في مدة
~~استبرائها) فلا حد لأنها ms3197 ملكه (أو) وطئ (في نكاح مختلف في صحته أو) في (ملك
~~مختلف في صحته كنكاح متعه و) نكاح (بلا ولي أو بلا شهود، ونكاح الشغار
~~والمحلل، ونكاح الأخت في عدة أختها) ونحوها (البائن PageV06P123
# و) نكاح (خامسة في عدة رابعة بائن، ونكاح المجوسية وعقد الفضولي ولو قبل
~~الإجازة) سواء اعتقد تحريم ذلك أو لا. هذا المذهب وعليه جماهير الأصحاب.
~~وعنه: عليه الحد إذا اعتقد تحريمه. اختاره ابن حامد. ويفرق بينهما في هذا
~~النكاح (و) كوطئ (في شراء فاسد بعد قبضه) أي المبيع (ولو اعتقد تحريمه فلا
~~حد) لأن الوطئ فيه شبهة. أما قبل القبض فيحد على الصحيح كما في الانصاف
~~(وتقدم وطئ بائع في مدة خيار) إذا كان (يعتقد تحريمه) وأنه يحد إذا علم
~~انتقال الملك على الصحيح في خيار الشرط، (وإن جهل) الزاني (تحريم الزنا
~~لحداثة عهده بالاسلام أو نشأته ببادية بعيدة) عن دار الاسلام (أو) جهل
~~(تحريم نكاح باطل إجماعا) كخامسة (فلا حد) للعذر. ويقبل منه ذلك. لأنه يجوز
~~أن يكون صادقا (ولا يسقط الحد بجهل العقوبة إذا علم التحريم لقضية ماعز)
~~فإنه (ص) أمر برجمه. وروي: أنه قال في أثناء رجمه: ردوني إلى رسول الله (ص)
~~فإن قومي غروني من نفسي وأخبروني أن النبي (ص) غير قاتلي الحديث. رواه أبو
~~داود. (وإن أكرهت المرأة على الزنا أو) أكره (المفعول به لواطا قهرا، أو
~~بالضرب، أو بالمنع من طعام أو شراب اضطرارا إليه ونحوه) كالدف ء في الشتاء
~~ولياليه الباردة (فلا حد) لقوله (ص): رفع عن أمتي الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه رواه النسائي. وعن عبد الله بن وائل عن أبيه: أن امرأة
~~استكرهت على عهد رسول الله (ص) فدرأ عنها الحد ورواه سعيد عن عمر. ولان هذا
~~شبهة والحد يدرأ بها (وإن أكره عليه) أي الزنا (الرجل فزني) مكرها (حد) لأن
~~الوطئ لا يكون إلا PageV06P124
# بالانتشار الحادث بالاختيار بخلاف المرأة (وعنه لا) حد على الرجل المكره
~~كالمرأة (واختاره الموفق وجمع) منهم الشارح، ولعموم الخبر. ولان الاكراه
~~شبهة وكما ms3198 لو استدخلت ذكره وهو نائم (وإن أكره على إيلاج ذكره بإصبعه) ففعل
~~(من غير انتشار) فلا حد (أو باشر المكره المكره) بكسر الراء (أو) باشر
~~(مأموره ذلك) أي إيلاج الذكر بالإصبع (فلا حد) عليه. لأنه ليس في ذلك فعل
~~اختياري ينسب إليه (وإن وطئ ميتة) عزر ولم يحد لأنه لا يقصد، فلا حاجة إلى
~~الزجر عنه (أو ملك أمه أو أخته) ونحوهما من محارمه (من الرضاع فوطئها عزر
~~ولم يحد) لأنها مملوكة أشبهت مكاتبته. ولأنه وطئ اجتمع فيه موجب ومسقط الحد
~~مبني على الدرء الاسقاط، (وإن اشترى ذات محرمه من النسب ممن يعتق عليه)
~~كأمه وأخته وعمته (ووطئها) فعليه الحد. لأن الملك لا يثبت فيها فلا توجد
~~الشبهة (أو وطئ في نكاح مجمع على بطلانه مع العلم) ببطلانه (كنكاح المزوجة
~~أو) نكاح (المعتدة و) نكاح (مطلقته ثلاثا و) نكاح (الخامسة وذوات محارمه من
~~النسب والرضاع) فعليه الحد لأنه وطئ لم يصادف ملكا ولا شبهة ملك فأوجب
~~الحد. وقد روي عن عمر أنه رفع إليه امرأة تزوجت في عدتها. فقال: هل علمتما؟
~~قالا: لا. فقال لو علمتما لرجمتكما. رواه أبو النصر المروذي. (أو زنى
~~بحربية مستأمنة) فعليه الحد. لأن الأمان ليس سببا ليستباح به البضع (أو نكح
~~بنته من الزنا) فعليه الحد (نصا، وحمله جماعة على إن لم يبلغه الخلاف) وهو
~~كون الشافعي أباحه، (فيحمل إذن على معتقد تحريمه) أي تحريم نكاح البنت
~~ونحوها. وعبارة الفروع: وحمله جماعة على أنه لم يبلغه الخلاف ويحتمل حمله
~~على معتقد تحريمه انتهى.
# قلت: وذلك لا يكفي لأنه قد تقدم لا حد على من وطئ في نكاح مختلف فيه
~~اعتقد تحريمه أولا (أو استأجر امرأة للزنا أو) استأجرها (لغيره) أي الزنا
~~كالخياطة (فزنى بها) فعليه PageV06P125
# الحد. لأن البضع لا يستباح بالإجارة (أو) زنى (بامرأة له عليها قصاص)
~~فعليه الحد. لأنه وطئ في غير ملك من غير شبهة أشبه، ما لو وطئ من له عليها
~~دين (أو) زنى (بصغيرة يوطأ مثلها أو مجنونة) لأن الواطئ من ms3199 أهل وجوب الحد
~~(أو) زنى (بامرأة ثم تزوجها أو) زنى (بأمة ثم اشتراها فعليه الحد) لأن
~~النكاح والملك وجد بغير وجوب الحد، فلم يسقط كما لو سرق نصابا ثم ملكه (وإن
~~مكنت المكلفة من نفسها مجنونا أو مميزا، أو من لا يحد لجهله) التحريم، (أو
~~مكنت) مكلفة (حربيا، أو مستأمنا، أو أدخلت) مكلفة (ذكر نائم) في فرجها
~~(فعليها الحد وحدها) لأن سقوطه عن أحد المتواطئين لمعنى يخصه لا يوجب سقوطه
~~عن الآخر. الشرط (الرابع: ثبوت الزنا، ولا يثبت إلا بأحد أمرين. أحدهما: أن
~~يقر به أربع مرات في مجلس أو مجالس) لأن ماعزا أقر عنده (ص) أربعا في مجلس
~~واحد والغامدية أقرت عنده بذلك في مجلس. وروى أبو هريرة قال: أتى رجل إلى
~~النبي (ص) وهو في المسجد فقال: إني زنيت فأعرض عنه، فلما شهد على نفسه أربع
~~شهادات دعاه النبي (ص) فقال: أبك جنون؟ قال. لا. قال: هل أحصنت؟ قال نعم.
~~قال: اذهبوا به فارجموه متفق عليه. (وهو مكلف) حر أو عبد محدود في قذف أو
~~لا (مختار) لرفع القلم عن الصغير والمجنون والعفو للمكره، (ويصرح بذكر
~~حقيقة الوطئ) لتزول التهمة. ولقوله (ص) لماعز لعلك قبلت أو غمزت؟ قال: لا:
~~قال: أفنكتها لا يكني؟ قال: نعم. فعند ذلك أمر برجمه. رواه البخاري (ولا
~~ينزع) أي يرجع (عن إقراره حتى يتم الحد) فإن رجع عن إقراره أو هرب كف عنه
~~لقصة ماعز وتقدم (فإن أقر أنه زنا بامرأة) أربع مرات (فكذبته فعليه الحد)
~~مؤاخذة بإقراره (دونها كما لو سكتت أو لم تسأل) عن ذلك (ولا يصح إقرار
~~الصبي والمجنون ولا من زال عقله بنوم أو شرب دواء) أو إغماء لأن قولهم غير
~~معتبر PageV06P126
# (ويحد الأخرس إذا فهمت إشارته) وأقر بها أربع مرات فإن لم تفهم بإشارته
~~لم يتصور منه إقرار (وإن أقر بوطئ امرأة وادعى أنها امرأته فأنكرت المرأة
~~الزوجية ولم تقر بوطئه إياها فلا حد عليه) للشبهة لاحتمال صدقه (ولا مهر
~~لها) لأنها لا تدعيه ولم تقر بالوطئ (وإن ms3200 اعترفت بوطئه وأنه زنى بها مطاوعة
~~فلا مهر) لاعترافها بأنها زانية مطاوعة (ولا حد على واحد منهما) أما الواطئ
~~فلما تقدم وأما الموطوءة فلأنه لا يكتفي بالاقرار مرة (إلا أن تقر أربع
~~مرات) فتحد مؤاخذة لها بإقرارها (وإن أقرت) الموطوءة (أنه أكرهها عليه) أي
~~الوطئ (أو) أنه (اشتبه عليها فعليه المهر) ما نال من فرجها ولا حد عليهما
~~(ولو شهد أربعة على إقراره) أي الزاني (أربعا بالزنا ثبت الزنا) لوجود
~~الاقرار به أربعا (ولا يثبت) الاقرار بالزنا (بدون أربعة) يشهدون به من
~~الرجال (فإن أنكر) المشهود عليه الاقرار (أو صدقهم دون أربع مرات فلا حد
~~عليه) لأن إنكاره وتصديقه دون أربع رجوع عن إقراره وهو مقبول منه (ولا) حد
~~(على الشهود) لأنهم نصاب كامل (ولو تمت البينة عليه) بالزنا (وأقر على نفسه
~~إقرارا تاما) أي أربعا (ثم رجع عن إقراره لم يسقط عنه الحد) لثبوته بالبينة
~~التامة.
# فصل الأمر الثاني أن يشهد عليه أي الزنا (ولو ذميا أربعة رجال مسلمين
~~عدول) لقوله تعالى: * (والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء) *.
~~الآية، ولحديث سعد بن عبادة قال PageV06P127
# أرأيت لو وجدت مع امرأتي رجلا أمهله حتى آتي بأربعة شهداء؟ فقال النبي
~~(ص) نعم رواه مالك فلا تقبل فيه شهادة النساء ولا فاسق ولو مستورا (أحرارا
~~كانوا) أي الشهود، (أو عبيدا) لعموم النص وهو عدل مسلم ذكر فقبل كالحر
~~(يصفون الزنا) فيعتبر أن يشهدوا (بزنا واحد) يصفونه (فيقولون: رأيناه مغيبا
~~ذكره) في فرجها (أو) غيب (حشفته أو قدرها) إن كان مقطوعها (في فرجها كالميل
~~في المكحلة أو الرشاء في البئر) لأنه إذا اعتبر التصريح في الاقرار كان
~~اعتباره في الشهادة أولى (ويجوز للشهود أن ينظروا إلى ذلك منهما) أي
~~الزانيين (لإقامة الشهادة عليهما) ليحصل الردع بالحد (ولا يعتبر ذكر مكان
~~الزنا) عند أبي حامد والمذهب خلافه ويأتي في الشهادات (ولا ذكر المزني بها
~~إن كانت الشهادة على رجل) لأنه لم يأت في الحديث الصحيح ذكره المزني بها
~~ولا مكان الزنا وقطع في ms3201 المنتهى في الشهادات بأنه يعتبر ذكرهما (ولا ذكر
~~الزاني إن كانت الشهادة على امرأة) كعكسه (ويكفي إذا شهدوا أنهم رأوا ذكره
~~في فرجها) لحصول العلم بالزنا (والتشبيه) بالمردود في المكحلة والرشاء في
~~البئر (تأكيد ويشترط أن يجئ الأربعة) للشهادة (في مجلس واحد سواء جاؤوا
~~متفرقين أو مجتمعين) لقصة المغيرة فإنهم جاؤوا متفرقين وسمعت شهادتهم وإنما
~~حدوا لعدم كمالها وذلك أن عمر شهد عنده أبو بكرة ونافع وشبل بن سعيد على
~~المغيرة بن شعبة ولم يشهد زياد فحد الثلاثة ولو كان المجلس غير مشترط لم
~~يجز أن يحدهم لجواز أن يكملوا برابع في مجلس آخر، (وسواء صدقهم) المشهود
~~عليه (أولا) أي ولو لم يصدقهم لكمال النصاب (فإن جاء بعضهم بعد أن قام
~~الحاكم من مجلسه) فهم قذفة لأن شهادته غير مقبولة ولا صحيحة أشبه ما لو لم
~~يشهد أصلا وعليهم الحد (أو شهد ثلاثة وامتنع الرابع) من الشهادة (أو لم
~~يكملها فهم قذفة وعليهم الحد) لقوله تعالى: * (ثم لم PageV06P128
# يأتوا بأربعة شهداء فاجلدوهم ثمانين جلدة) *. وهذا يوجب الحد على رام لم
~~يشهد بما قاله أربعة ولان عمر جلد أبا بكر وأصحابه حيث لم يكمل الرابع
~~شهادته بمحضر من الصحابة ولم ينكره أحد فكان كالاجماع، (وإن كانوا) أي
~~الشهود (فساقا) أو بعضهم (أو) كانوا (عميانا أو بعضهم فعليهم الحد) لأنهم
~~قذفة وكذا لو كانوا كفارا ولو على ذمي.
# (وإن شهدوا أربعة مستورون ولم تثبت عدالتهم) لم يثبت الزنا لجواز أن
~~يكونوا فساقا ولا حد عليهم لاحتمال العدالة، (أو مات أحد الأربعة) الشاهدين
~~بالزنا (قبل وصف الزنا فلا حد عليهم) لأنه قد شهد به أربعة سواء كانوا
~~عدولا أو مستورين (فإن شهد) بالزنا (ثلاثة رجال وامرأتان حد الجميع) لأنه
~~قد شهد به أربعة سواء كانوا عدولا أو مستورين للقذف، لقوله تعالى: * (ثم لم
~~يأتوا بأربعة شهداء) *. (وإن كان أحد الأربعة) الذين شهدوا بالزنا (زوجا حد
~~الثلاثة) لأنهم قذافة حيث لم تكمل البينة لأن شهادة الزوج عليها غير مسموعة
~~ولأنه بشهادته مقر بعدواته و ms3202 (لا) يحد (الزوج إن لاعن) المقذوفة وإلا حد
~~لان شهادته على زوجته بالزنا لا تقبل فيكون قاذفا لها (وإن شهد أربعة) على
~~إنسان بالزنا (فإذا المشهود عليه مجبوب أو) المرأة (رتقاء حدوا) أي الشهود
~~(للقذف) للقطع يكذبهم (وإن شهدوا عليها) أي المرأة بالزنا (فتبين أنها
~~عذراء لم تحد هي) لثبوت بكارتها ووجودها يمنع من الزنا ظاهرا لأن الزنا لا
~~يحصل بدون الايلاج ولا يتصور مع بقاء البكارة، (ولا) يحد (الرجل) المشهود
~~عليه بالزنا بها للشبهة (ولا) يحد (الشهود) لأن الشهادة كملت مع احتمال
~~صدقهم فإنه يحتمل أن يكون وطئها ثم عادت عذرتها (وتكفي شهادة امرأة واحدة
~~بعذرتها) كسائر عيوب النساء تحت الثياب (وإن شهد اثنان أنه زنى بها في بيت
~~أو بلد أو يوم و) شهد (اثنان أنه زنى بها في بيت) آخر (أو بلد) آخر (أو يوم
~~آخر) فهم قذفة لأنهم لم PageV06P129
# يشهدوا بزنا واحد وعليهم الحد، (أو شهد اثنان أنه زنى بامرأة بيضاء و)
~~شهد (اثنان أنه زنى بامرأة سوداء فهم قذفة لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد
~~وعليهم الحد) لأنه لم يكمل أربعة على زنا واحد. (وإن شهد اثنان أنه زنى بها
~~في زاوية بيت صغير عرفا و) شهد (اثنان أنه زنى بها في زاويته الأخرى) كملت
~~شهادتهم (أو) شهد (اثنان أنه زنى بها في قميص أبيض أو) أنه زنى بها (قائمة
~~و) شهد (اثنان) أنه زنى بها (في) قميص (أحمر أو نائمة كملت شهادتهم) لأنه
~~لا تنافي بينهما لاحتمال أن يكون ابتداء الفعل في زاوية وتمامه في أخرى أو
~~يكون عليها قميصان، فذكر كل اثنين واحدا منهما أو تكون قائمة في الانتهاء
~~نائمة في الابتداء أو بالعكس، وكذا لو شهد اثنان أنه زنى بها في قميص كتان
~~وآخران في قميص خز. (وإن كان البيت كبيرا والزاويتان متباعدتان) وعين كل
~~اثنين زاوية منهما (فهم قذفة) لأنهم لم يشهدوا بزنا واحد وعليهم الحد
~~(والقول في الزمان كالقول في المكان) إذا عين كل اثنين زمانا (متى كان
~~بينهما زمن متباعد ms3203 لا يمكن وجود الفعل الواحد في جميعه كطرفي النهار لم
~~تكمل شهادتهم فإن تقاربا قبلت) شهادتهم لأنه زمن واحد (وإن شهدا) أي اثنان
~~(أنه زنى بها مطاوعة و) شهد (آخران) أنه زنى بها (مكرهة لم تكمل) شهادتهم
~~لأن فعل المطاوعة غير فعل المكرهة، (وحد شاهد المطاوعة لقذف المرأة) لأنهما
~~قذفاها بالزنا و (إن شهد أربعة) بالزنا (فرجعوا) كلهم أو رجع بعضهم قبل
~~الحد، ولو بعد حكم حد الأربعة للقذف (وحد الأربعة لقذف الرجل) لأنهم قذفوه
~~بالزنا (وإن رجع أحدهم) أي الأربعة (بعد الحكم) للمشهود عليه بالزنا (حد)
~~الراجع (وحده) لأن إقامة الحد كحكم الحاكم فلا ينقض برجوع الشهود أو بعضهم،
~~لكن يلزم من رجع حكم رجوعه وهو مقر بالقذف فيلزمه حده إذا PageV06P130
# كان الحد جلدا أو رجما و (طالب به قبل موته) وذلك معنى قوله: (ان ورث حد
~~القذف) فيحد بطلب الورثة) وإن رجع الأربعة أو بعضهم قبل حد من شهدوا عليه
~~ولو بعد حكم حد الجميع (وعليه) أي على من رجع بعد الحكم (ربع ما تلف
~~بشهادتهم) لتسببه في تلفه.
# (ويأتي) ذلك (في الرجوع عن الشهادة) مفصلا (وإذا ثبتت الشهادة بالزنا
~~فصدقهم المشهود عليه) أي على الزنا ولو دون أربع (لم يسقط الحد) خلافا لأبي
~~حنيفة لكمال البينة (وإن شهد شاهدان) بالزنا (واعترف هو) أي المشهود عليه
~~(مرتين لم تكمل البينة) لعدم تمام النصاب ولا يجد لأنه لم يقر أربعا ولم
~~يشهد عليه أربعة (ولم يجب الحد) على البينة لتصديقه لها (فإن كملت البينة
~~ثم مات الشهود أو غابوا جاز الحكم بها) أي البينة لان كل شهادة جاز الحكم
~~بها مع حضور الشهود جاز الحكم بها مع غيبتهم كسائر الشهادات واحتمال رجوعهم
~~ليس بشبهة كما لو حكم بشهادتهم (و) جاز (إقامة الحد) على المشهود عليه
~~لتمام النصاب، (وإن شهدوا بزنا قديم أو أقر) الزاني (به) أي بزنا قديم (وجب
~~الحد) لعموم الآية وكسائر الحقوق، (وتجوز الشهادة بالحد من غير مدع) نص
~~عليه لقصة أبي بكر (وإن شهد أربعة) على ms3204 رجل (أنه زنى بامرأة وشهد أربعة
~~آخرون على الشهود أنهم هم الزناة) بها (لم يحد المشهود عليه) لأن شهادة
~~الآخرين تضمنت جرح الأولين (ويحد الأولون للقذف وللزنا) لأن شهادة الآخرين
~~صحيحة فيجب الحكم بها (وكل زنا من مسلم أو ذمي أوجب الحد لا يقبل فيه إلا
~~أربعة شهود) لقوله تعالى: * (ثم لم يأتوا بأربعة شهداء) * (ويدخل فيه
~~اللواط) لأن حكمه حكم الزنا، (و) يدخل فيه أيضا (وطئ المرأة) PageV06P131
# الأجنبية (في دبرها) لأنه زنا. وإن أوجب نقض العهد كزنا الذمي بمسلمة
~~فتقدم كلام الشيخ فيه (وإن أوجب التعزير كوطئ البهيمة و) وطئ (الأمة
~~المشتركة و) أمته (المزوجة قبل فيه رجلان كشهود المباشرة دون الفرج ونحوها)
~~مما يوجب التعزير (وإن حملت امرأة لا زوج لها ولا سيد لم تحد بمجرد ذلك)
~~لاحتمال أن يكون من غير زنا (وتسأل استحبابا فإن ادعت أنها أكرهت) على
~~الزنا (أو وطئت بشبهة أو لم تعترف بالزنا) أربع مرات (لم تحد) لامكان صدقها
~~والحد يدرأ بالشبهة (ويستحب للامام أو الحاكم الذي يثبت عنده الحد بالاقرار
~~التعريض للمقر بالرجوع إذا تم) الاقرار (و) التعريض له ب‍ (الوقوف) أي
~~التوقف عن الاقرار إذا لم يتم الاقرار لما روي عن النبي (ص) أنه أعرض عن
~~ماعز حين أقر عنده ثم جاءه من الناحية الأخرى فأعرض عنه حتى تم إقراره
~~أربعا، ثم قال: لعلك قبلت لعلك لمست وروي أنه قال للذي أقر بالسرقة: ما
~~إخالك فعلت رواه سعيد. (ولا بأس أن يعرض له بعض الحاضرين بالرجوع) عن
~~الاقرار إن أقر (أو) يعرضوا له قبل الاقرار (بأن لا يقر) لأن ستر نفسه أولى
~~(ويكره لمن علم بحاله أن يحثه على الاقرار) لما فيه من إشاعة الفاحشة
~~انتهى.
# باب القذف (وهو الرمي بزنا، أو لواط، أو شهادة به) أي بما ذكر من زنا أو
~~لواط (عليه ولم تكمل PageV06P132
# البينة) بذلك (وهو) محرم بل (كبيرة) لقوله تعالى: * (إن الذين يرمون
~~المحصنات الغافلات المؤمنات لعنوا في الدنيا والآخرة ولهم عذاب عظيم) *.
~~وقوله (ص) اجتنبوا السبع ms3205 الموبقات. قالوا: وما هي يا رسول الله؟ قال: الشرك
~~والسحر وقتل النفس التي حرم الله إلا بالحق وأكل الربا وأكل مال اليتيم
~~والتولي يوم الزحف وقذف المحصنات الغافلات المؤمنات متفق عليه. (من قذف
~~ولو) كان القاذف (أخرس بإشارة مفهومة ولو في غير دار الاسلام وهو) أي
~~القاذف (مكلف مختار محصن ولو) كان المقذوف (ذات محرم أو مجبوبا، أو خصيا أو
~~مريضا مدنفا) أي مشرفا على الهلاك (أو رتقاء، أو قرناء حد حر ثمانين جلدة)
~~لقوله تعالى: * (والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء فاجلدوهم
~~ثمانين جلدة) *. (و) حد (قن ولو عتق) بعد القذف (قبل حده أربعين) جلدة
~~لاجماع الصحابة أنه على النصف. قال عبد الله بن عامر بن ربيعة: أدركت أبا
~~بكر وعمر وعثمان والخلفاء وهلم جرا ما رأيت أحدا جلد عبدا في فرية أكثر من
~~أربعين رواه مالك، فيكون ذلك مخصصا للآية (و) حد (معتق بعضه بحسابه) كما
~~تقدم في حد الزنا (سوى أبويه) أي المقذوف (وإن علوا فلا يحدان بقذف ولد وإن
~~نزل) نص عليه:
# (كقود ولا يحدان) أي الأبوان (له) لولدهما وإن نزل في قذف ولا غيره، فلا
~~يرث الولد حد القذف على أبويه كما لا يرث القود عليهما، (فإن قذف أم ابنه
~~وهي أجنبية منه) أي القاذف أي غير زوجة له (فماتت) المقذوفة (قبل استيفائه
~~لم يكن لابنه المطالبة) به عليه، لأنه إذا لم يملك طلبه بقذفه لنفسه فلغيره
~~أولى وكالقود (فإن كان لها) أي المقذوفة (ابن آخر من غيره) أي القاذف (كان
~~له) أي ابنها الآخر (استيفاؤه فله إذا ماتت بعد المطالبة) لتبعضه بخلاف
~~القود (ويحد الابن بقذف كل واحد من آبائه وأمهاته، وإن علوا) لعموم الآية
~~وكما PageV06P133
# يقاد بهم. (ويحد) القاذف (بقذف على وجه الغيرة) بفتح الغين المعجمة أي
~~الحمية والأنفة، لعموم الآية، وكأجنبي (ويشترط لإقامة الحد) بالقذف (مطالبة
~~المقذوف) للقاذف (واستدامة الطلب إلى إقامة الحد بأن لا يعفو) فلا يجد. ولا
~~يجوز أن يعرض له إلا بطلبه ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا ms3206 (و) يشترط أيضا (أ)
~~ن (لا يأتي القاذف ببينة) أي أربعة رجال (ما قذفه به) لمفهوم قوله تعالى: *
~~(ثم لم يأتوا بأربعة شهداء) * (و) يشترط أيضا (أن لا يصدقه المقذوف) فإن
~~صدقه لم يحد لأنه أبلغ من إقامة البينة (و) يشترط أيضا (أن لا يلاعن
~~القاذف) المقذوف (إن كان) القاذف (زوجا) فإن لاعن سقط عنه الحد لما تقدم في
~~اللعان.
# (وهو) أي حد القذف (حق الآدمي) يسقط بعفوه (ولا يستحلف) المنكر (فيه) أي
~~في القذف لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده (ولا يقبل رجوعه) أي المقر بالقذف
~~(عنه) أي عن القذف كسائر حقوق الآدمي إذا أقر بها بخلاف حد الزنا وحد الشرب
~~والسرقة لأنها حق لله تعالى.
# (ويسقط) حد القذف بالعفو (عن بعضه) فلو قذف جماعة بكلمة واحدة فعفا بعضهم
~~لم يسقط الحد بالنسبة لمن لم يعف، ويستوفى له كاملا بخلاف القصاص لأنه لا
~~يتبعض.
# (وإن قال: اقذفني عزر القاذف فقط) لارتكابه معصية، ولم يحد لأنه حق لآدمي
~~وقد أذن فيه.
# (وليس للمقذوف استيفاء بنفسه) فلو فعل لم يعتد به وعلله القاضي بأنه
~~تعتبر نية الامام أنه حد (وقذف غير المحصن كمشرك، وذمي، وقن. ولو كان
~~القاذف سيده، ومسلم له دون عشر سنين، ومسلمة لها دون تسع سنين ومن ليس
~~بعفيف يوجب التعزير فقط) ردعا له عن أعراض المعصومين وكفالة عن أذاهم، (وحق
~~طلب تعزير القن إذا قذف له) لأنه لا يتعلق بالمال مقصوده (لا لسيده) فلا
~~يطالب به سيده (والمحصن هنا) أي في القذف غير المحصن في باب الزنا و (هو
~~الحر، المسلم، العاقل، الذي يجامع مثله) وهو ابن عشر وبنت تسع فأكثر
~~(العفيف عن الزنا ظاهرا) أما اعتبار الحرية والاسلام فلان العبد والكافر
~~حريتهما لا تنهض لايجاب الحد والآية الكريمة وردت في الحرة المسلمة وغيرها
~~ليس في معناها، PageV06P134
# وأما العقل فلان المجنون لا يعير بالزنا لعدم تكليفه، وغير العاقل لا
~~يلحقه شين بإضافة الزنا إليه لكونه غير مكلف وأما العفة عن الزنا فلان غير
~~العفيف لا يشينه القذف. والحد ms3207 إنما وجب لأجل ذلك وقد أسقط الله الحد عن
~~القاذف إذا كان له بينة بما قال، وأما كونه يجامع مثله فلان من دونه لا
~~يعير بالقذف لتحقق كذب القاذف ولا يشترط في المحصن العدالة، فلو كان فاسقا
~~لشربه الخمر أو البدعة ولم يعرف بالزنا وجب الحد على قاذفه، (ولو تائبا من
~~زنا) فيحد قاذفه لأن التوبة تجب ما قبلها (أو) كان المقذوف (ملاعنة) فيحد
~~قاذفها كغيرها (وولدها) أي الملاعنة (وولد زنا كغيرها فيحد من قذفهما) إذا
~~كانا محصنين كغيرهما (ومن ثبت زناه منهما) أي من ولد الملاعنة وولد الزنا
~~(أو) ثبت زناه (من غيرهما ببينة) أو بأربعة رجال فلا حد على قاذفه. للآية
~~(أو شهد به) أي بزناه (شاهدان) فلا حد على قاذفه وفيه نظر لمفهوم قوله
~~تعالى: * (ثم لم يأتوا بأربعة شهداء) * (أو أقر) المقذوف (به) أي بالزنا
~~(ولو دون أربع مرات) فلا حد على قاذفه (أو حد للزنا فلا حد على قاذفه) لعدم
~~إحصانه (ويعزر) لما تقدم (ولو قال لمن زنى في شركه أو كان مجوسيا تزوج بذات
~~محرم) كأخته (بعد أن أسلم: يا زاني فلا حد عليه إذا فسره بذلك) أي بالزنا
~~في شركة أو بتزوجه بذات محرمه لأنه صادق (ويعزر) لإيذائه له (ولا يشترط في
~~المقذوف البلوغ بل) أن (يكون مثله يطأ أو يوطأ كابن عشر) فأكثر (وابنة تسع)
~~فأكثر لأنه يلحقهما الشين بإضافة الزنا إليهما ويعيران بذلك. ولهذا جعل
~~عيبا في الرقيق. وظاهر كلام جماعة أنه لا يعتبر سلامته من وطئ الشبهة (ولا
~~يقام عليه) أي على قاذف ابن عشر ونحوه (الحد حتى يبلغ المقذوف ويطالب به)
~~أي الحد (بعد بلوغه) لعدم PageV06P135
# اعتبار كلامه قبل البلوغ (وليس لوليه) أي ولي غير البالغ (المطالبة عنه)
~~بالحد حذرا من فوات التشفي (وكذا لو جن المقذوف) قبل الطلب (أو أغمي عليه
~~قبل الطلب) بالحد لم يقم على القاذف حتى يفيق المقذوف ويطالبه وليس لوليه
~~المطالبة عنه لما سلف (وإن كان) جنونه أو إغماؤه (بعده) أي الطلب (أقيم)
~~الحد ms3208 في الحال لوجود شرطه (كما لو وكل في استيفاء القصاص ثم جن) مستحقه
~~جنونا غير مطبق (أو أغمي عليه) فإن ذلك لا يمنع وكيله من استيفائه، فإن كان
~~الجنون مطبقا فقد تقدم في الوكالة أنها تبطل به (وإن قذف غائبا اعتبر قدومه
~~وطلبه) لأنه حق له أشبه سائر حقوقه (إلا أن يثبت أنه طالبه في غيبته فيحد)
~~القاذف لوجود شرطه وهو الطلب (وإن كان القاذف مجنونا، أو مبرسما، أو نائما
~~أو صغيرا فلا حد عليه) لعدم اعتبار كلامه (بخلاف السكران) لأنه مكلف (وإن
~~قال لحرة مسلمة) محصنة (زنيت وأنت صغيرة وفسره بصغر عن تسع لم يحد) لأن حد
~~القذف إنما وجب لما يلحق بالمقذوف من العار وهو منتف للصغر (ويعزر) زاد في
~~المغني إن رآه الامام وأنه لا يحتاج لحد طلب لأنه تأديب (وكذلك إن قذف
~~صغيرا له دون عشر سنين) أو قذف محصنا فقال له: زنيت وأنت صغير وفسره بما
~~دون العشر لما مر (و) إلا بأن قال لمحصنة: زنيت وأنت صغيرة و (إن فسره أو)
~~بتسع فأكثر من عمرها حد قال لمحصن: زنيت وأنت صغير وفسره (بعشر فأكثر من
~~عمره حد) لعدم اشتراط البلوغ (وإن قال القاذف للمقذوف. كنت أنت صغيرا حين
~~قذفتك فقال) المقذوف: (بل) كنت (كبيرا، فالقول قول القاذف) لأن الأصل الصغر
~~وبراءة الذمة من الحد (وإن أقام كل منهما بينة بدعواه وكانتا مطلقتين أو
~~مؤرختين تاريخين مختلفين فهما قذفان يوجبان التعزير، والحد) أي القذف في
~~الصغر يوجب التعزير والقذف في الكبر يوجب الحد إعمالا للبينتين (وإن بينتا
~~تاريخا واحدا) فقال كل منهما:
# قذفه في أول محرم سنة أربع مثلا (فقالت إحداهما: وهو صغير. وقالت الأخرى
~~وهو كبير PageV06P136
# تعارضتا وسقطتا) لتعارضهما وعدم المرجح لإحداهما على الأخرى (وكذا لو كان
~~تاريخ بينة المقذوف) الشاهدة بكبره (قبل تاريخ بينة القاذف) الشاهد بالصغر
~~فتعارضتا، ويرجع إلى قول القاذف: إن القذف كان في صغر المقذوف. والمراد
~~بالصغر ما دون عشر في الذكر وتسع في الأنثى كما يعلم مما تقدم (وإن ms3209 قال
~~لحرة مسلمة: زنيت وأنت نصرانية) أو نحوها (أو أمة لم تكن كذلك حد) للعلم
~~بكذبه في وصفها بذلك (وإن لم يثبت ذلك وأمكن) أن تكون كذلك (حد أيضا) لأن
~~الأصل عدمه (وكذا لو قذف مجهولة النسب وادعى رقها وأنكرته) فيحد. وكذا لو
~~قذف مجهول النسب وادعى رقه وأنكره وتقدم في اللقيط (وإن كانت كذلك) أي
~~نصرانية أو أمة (لم يحد) لعدم الاحصان وقت القذف (وإن قالت أردت قذفي الحال
~~فأنكرها لم يحد) والقول قوله في إرادته لأنه أعلم بنيته (ولو قال زنيت وأنت
~~مشركة فقالت: أردت قذفي بالزنا والشرك. فقال) القاذف: (بل أردت قذفك بالزنا
~~إذ كنت مشركة فقوله مع يمينه) لأن اختلافهما في نيته، ولا تعلم إلا من قبله
~~(وهكذا إن قال) لحر: (زنيت وأنت عبد) فقال: أردت قذفي بالزنا والرق؟ فقال:
~~بل أردت قذفك بالزنا إذ كنت قنا (وإن قال لها) أي لمشركة أسلمت (يا زانية
~~ثم ثبت زناها في حال كفرها لم يحد) لأنها غير محصنة (ولو قذف) زوج (من أقرت
~~بزنا) ولو (مرة فلا لعان) عليه لاعترافها بما قذفها به (ويعزر) لارتكابه
~~معصية (ومن قذف محصنا فزال إحصانه قبل إقامة الحد لم يسقط الحد عن القاذف)
~~حكم الحاكم بوجوبه أم لا، لأن العبد يعتبر بوقت وجوبه وكما لا يسقط بردته
~~وجنونه بخلاف فسق الشهود قبل الحكم لضيق الشهادة (وإن وجب الحد على ذمي أو)
~~على (مرتد فلحق بدار الحرب ثم عاد لم يسقط عنه) بل يقام عليه كسائر الحقوق
~~عليه. PageV06P137
# فصل والقذف محرم لما تقدم أول الباب (إلا في موضعين أحدهما أن يرى امرأته
~~تزني في طهر لم يصبها فيه) زاد في الترغيب والرعاية ولو دون الفرج. وفي
~~المغني والشرح: أو تقر به أي بالزنا فيصدقها (فيعتزلها ثم تلد ما يمكن أنه
~~من الزاني فيجب عليه قذفها) لأن نفي الولد واجب لأنه إذا لم ينفه لحقه
~~وورثه وورث أقاربه وورثوا منه ونظر إلى بناته وأخواته ولا يمكن نفيه إلا
~~بالقذف وما لا يتم الواجب إلا ms3210 به فهو واجب (و) يجب (نفي ولدها) لان ذلك
~~مجرى اليقين في أن الولد من الزنا لكونها أتت به لستة أشهر من حين الوطئ
~~وفي سنن أبي داود، أن النبي (ص) قال: أيما امرأة أدخلت على قوم من ليس منهم
~~فليست من الله في شئ، ولم يدخلها الله في جنته ولا شك أن الرجل مثلها، (وفي
~~المحرر وغيره. وكذا لو وطئها) الزوج (في طهر زنت فيه، وظن أن الولد من
~~الزاني) لشبهه ونحوه، وجزم به في المنتهى (وفي الترغيب نفيه) أي الولد
~~(محرم مع التردد) في كونه منه أو من غيره لأن الولد للفراش (و) الموضع
~~(الثاني أن يراها تزني ولم تلد ما يلزم نفيه أو يستفيض زناها في الناس، أو
~~أخبره به) أي بزناها (ثقة، أو يرى) الزوج (رجلا يعرف بالفجور يدخل إليها،
~~زاد في الترغيب خلوة فيباح قذفها) لأنه يغلب عل ظنه فجورها (ولا يجب) لأنه
~~يمكنه فراقها (وفراقها أولى من قذفها) لأنه أستر، ولان قذفها يلزم منه أن
~~يحلف PageV06P138
# أحدهما كاذبا أو تقر فتفتضح (وأن أتت) الزوجة (بولد يخالف لونه لونهما)
~~أي الزوجين كأبيض بين أسودين أو عكسه، (أو) أتت بولد (يشبه رجلا غير والده
~~يبح نفيه بذلك)، لخبر أبي هريرة متفق عليه وقال: لعله نزعه عرق ولان دلالة
~~الشبه ضعيفة ودلالة الفراش قوية بدليل قصة سعد وعبد بن زمعة (ما لم تكن
~~قرينة) بأن رأى عندها رجلا يشبه الولد الذي أتت به، فإن ذلك مع الشبه يغلب
~~على الظن أن الولد من الرجل الذي رآه عندها.
# (وإن كان يعزل عنها لم يبح له نفيه) لخبر أبي سعيد (ولا يجوز قذفها بخبر
~~من لا يوثق بخبره) لأن خبره ليس مقبولا (ولا) قذفها (برؤيته رجلا خارجا من
~~عندها من غير أن يستفيض زناها) مع قرينة لعدم ما) يدل على زناها انتهى.
# فصل وألفاظ القذف تنقسم إلى صريح وكناية كالطلاق وغيره.
# (صريح القذف ما لا يحتمل غيره نحو يا زان يا عاهر) وأصل العهر إتيان
~~الرجل المرأة ليلا للفجور ms3211 بها ثم غلب على الزنا فأطلق العاهر على الزاني
~~سواء جاءها أو جاءته هي ليلا أو نهارا، (زني فرجك بالوطئ يا معفوج) من عفج
~~بمعنى نكح أي منكوح أي موطوء (يا منيوك قد زنيت أو أنت أزنى الناس. فتح
~~التاء أو كسرها للذكر والأنثى في قوله:
# زنيت) لأن هذا اللفظ خطاب لهما وإشارة إليهما بلفظ الزنا، ولان كثيرا من
~~الناس يذكر المؤنث ويؤنث المذكر. ولا يخرج بذلك عن كون المخاطب به مرادا
~~بما يراد باللفظ الصحيح (أو) قال: (أنت أزنى من فلانة يحد للمخاطب) بذلك
~~الكلام لأنه قاذف له (وليس بقاذف لفلانة) فلا يحد لها لأن لفظة أفعل.
~~تستعمل للمنفرد بالفعل لقوله تعالى: * (أفمن يهدي إلى الحق أحق أن يتبع) *.
~~(أو قال لرجل يا زانية أو يا نسمة زانية أو PageV06P139
# لامرأة يا زان، أو يا شخصا زانيا أو قذفها) أي المرأة (أنها وطئت في
~~دبرها أو قذف رجلا بوطئ امرأة في دبرها أو قال لها: يا منيوكة إن لم يفسره
~~بفعل زوج أو سيد) فإن فسره بفعل زوج أو سيد فليس قذفا لأنه ليس بزنا (إذا
~~كان القذف بعد حريتها) أي الأمة (وفسره بفعل السيد قبل العتق) فلا حد (ولا
~~يقبل قوله) أي لا يسمع تفسير القاذف للقذف (بما يحيله) أي يغير القذف
~~ويخرجه عن معناه لأنه خلاف الظاهر (ويحد) لاتيانه بصريح القذف (فإن قال
~~أردت) بقولي: يا زاني أو يا عاهر (زاني العين أو عاهر اليد أو) قال أردت
~~بقولي (يا لوطي إنك من قوم لوط أو تعمل عمل قوم لوط غير إتيان الذكور
~~ونحوه) أي نحو ما ذكر من التأويل (لم يقبل) منه لأن إطلاق لفظه وإرادة مثل
~~ذلك فيه مع أن قوم لوط لم يبق منهم أحد (وكل ما لا يجب الحد بفعله لا يجب
~~على القاذف به كوطئ البهيمة والمباشرة دون الفرج والوطئ بالشبهة وقذف
~~المرأة بالمساحقة، أو) قذفها (بالوطئ مكرهة و) ك‍ (- القذف باللمس، والنظر)
~~لأن ذلك ليس رميا بالزنا (وقوله لست لأبيك، أو لست ms3212 بولد فلان قذف لامه) لأن
~~ذلك يقتضي أن أمه أتت به من غير أبيه وذلك قذف لها (إلا أن يكون منفيا
~~بلعان لم يستلحقه أبوه، ولم يفسره) القائل (بزنا أمه) فإنه لا يكون قذفا
~~لامه لصدقه في أنه ليس بولده (وكذا إن نفاه عن قبيلته) بأن قال: لست من
~~قبيلة كذا فإنه يكون قذفا لامه إلا أن يكون منفيا بلعان لم يستلحقه أبوه
~~ولم يفسره بزنا أمه (أو قال يا ابن الزانية) فهو قذف لامه (وإن نفاه) أي
~~الولد (عن أمه) بأن قال ما أنت ابن فلانة فلا حد للعلم بكذبه. (أو قال إن
~~لم تفعل كذا فلست بابن فلان) فلا حد لأنه لم يقذف أحدا بالزنا. (أو رمي
~~بحجر فقال من رماني فهو ابن الزانية ولم يعرف الرامي) فلا حد لعدم تعيين
~~الرامي. (أو اختلف اثنان في PageV06P140
# شئ فقال أحدهما الكاذب ابن الزانية فلا حد) لعدم تعيين الكاذب (وإن كان
~~يعرف الرامي فقاذف) لتعيينه وعبارة المنتهى كالفروع وغيره إذا قال: من
~~رماني بالزنا فهو زان لاحد وظاهره مطلقا (وإن قال لولده: لست بولدي فهو
~~كناية في قذف أمه يقبل تفسيره بما يحتمله) لأن للرجل أن يغلظ في القول
~~والفعل لولده، (وزنأت في الجبل مهموزا صريح ولو زاد في الجبل أو عرف
~~العربية) لأن عامة الناس لا يفهمون من ذلك إلا القذف وإن كان معناه في
~~اللغة طلعت (كما لو لم يقل في الجبل أو لحن لحنا غير هذا) فالعبرة بما يفهم
~~من اللفظ ولا أثر للحن قال في المبدع وعليهما إن قال أردت الصعود في الجبل
~~قبل (وإن قال لرجل زنيت بفلانة أو قال لها زنى بك فلان أو) قال (يا ابن
~~الزانيين كان قاذفا لهما بكلمة واحدة) فيحد لهما حدا واحدا بطلبهما أو طلب
~~أحدهما (وإن قال: يا ناكح أمه وهي حية فعليه حدان نصا) ويحتاج لتحرير الفرق
~~بينها وبين التي قبلها (ويا زاني ابن الزاني كذلك) أي عليه حدان نصا (إن
~~كان أبوه حيا) لأنه قذفهما بكلمتين ms3213 وإن كان الأب ميتا فعلى ما يأتي في قذف
~~الميت أنه لا يجب الحد بقذفه لأن هذا القذف لا يورث إلا بعد الطلب به (وإن
~~أقر أنه زنى بامرأة فهو قاذف لها) فيلزمه حده (ولو لم يلزمه حد الزنا
~~بإقراره) بأن لم يقر به أربعا أو أقر به أربعا ثم رجع.
# فصل وكنايته أي القذف والتعريض به (نحو زنت يداك ورجلاك أو) زنت (يدك أو
~~رجلك) لأن زنا هذه الأعضاء لا يوجب PageV06P141
# الحد لقوله (ص) العينان تزنيان وزناهما النظر الحديث (أو) زنى (بدنك) لأن
~~زناه يحتمل أن يكون بزنا شئ من أعضائه على المعنى السابق غير الفرج (ونحو
~~قوله لامرأة رجل قد فضحته) لأنه يحتمل أن يكون بشكواك (وغطيت) رأسه (أو
~~نكست رأسه) لأنه يحتمل أو يكون حياء من الناس (وجعلت له قرونا وعلقت عليه
~~أولادا من غيره) أي أنه يحتمل من زوج آخر أو وطئ بشبهة (وأفسدت فراشه) أي
~~أنه يحتمل بالنشوز والشقاق أو منع الوطئ (أو يقول لمن يخاصمه يا حلال ابن
~~الحلال) لأنه كذلك حقيقة (ما يعير كل الناس بالزنا) أي ما أنت زان ولا أمك
~~زانية (أو يا فاجرة) أي مخالفة لزوجها فيما يجب طاعتها فيه (يا قحبة) قال
~~السعدي قحب البعير والكلب سعل وهي في زماننا المعدة للزنا (أو يا خبيثة)
~~صفة مشبهة من خبث الشر فهو خبيث (أو يقول لعربي يا نبطي أو يا فارسي أو (يا
~~رومي) لأنه يحتمل أن يكون أراد بالنبطي اللسان أو يا فارسي الطبع أو رومي
~~الخلقة (أو يقول لأحدهم: يا عربي) والنبط: قوم ينزلون بالبطائح بين
~~العراقين وفارس بلاد معروفة وأهلها الفرس وفارس أبوهم والروم على الأصل
~~يعقوب بن إسحاق بن إبراهيم (ص) ولو قال، لعربي يا أعجمي بالألف لم يكن قذفا
~~لأنه نسبه إلى العجمة وهي موجودة في العربي فكأنه قال له يا غير فصيح (أو
~~قال ما أنا بزان أو ما أمي زانية أو يا خنيث بالنون أو يا عفيف يا نظيف أو
~~يسمع رجلا يقذف ms3214 رجلا فيقول صدقت أو صدقت فيما قلت) إذ يحتمل أن يكون صدق في
~~غير ذلك (أو) قال: (أخبرني أو أشهدني فلان أنك زنيت وكذبه فلان) لأنه إنما
~~أخبر أنه قد قذف فلم يكن قذفا كما لو شهد على رجل أنه قذف (أو قال يا ولد
~~الزنا قال في الرعاية أو قال لها: لم أجدك عذراء وفي الكافي يا ولد الزنا
~~قاذف لامه فهذه) PageV06P142
# الألفاظ التي سبقت (كناية) لاحتمالها غير الزنا كما قدمته (إن فسره) أي
~~ما سبق (بالزنا فهو قذف) لأنه أقر على نفسه بما هو الأغلظ عليه (وإن فسره
~~بما يحتمله غير القذف قبل) لأنه يحتمل غير الزنا كما ذكرناه (مع يمينه).
~~وفي الترغيب هو قذف بنيته ولا يخلف منكرها (وعزر وإن كان نوى الزنا
~~بالكناية لزمه الحد باطنا ويلزمه إظهار نيته) لأنه حق آدمي (ويعزر بقوله يا
~~كافر يا منافق يا سارق يا أعور يا أقطع يا أعمى يا مقعد يا ابن الزمن
~~الأعمى الأعرج يا نمام يا حروري) نسبة إلى الحرورية غرقة من الخوارج، (يا
~~مرائي، يا مرابي يا فاسق يا فاجر يا حمار يا تيس يا رافضي يا خبيث البطن أو
~~الفرج يا عدو الله يا جائر يا شارب الخمر يا كذاب أو يا كاذب يا ظالم يا
~~خائن يا مخنث يا مأبون أي معيوب) وفي عرف زماننا من به ماء في دبره وليس
~~بصريح لأن الابنة المشار إليها لا تعطى أنه يفعل به بمقتضى قوله للمرأة يا
~~مغتلمة (زنت عينك، يا قرنان، يا قواد)، وهو عند العامة السمسار في الزنا
~~(يا معرص يا عرصة) وينبغي فيهما بحسب العرف أن يكونا صريحين (ونحوهما: يا
~~ديوث) وهو الذي يقر السوء على أهله وقيل: الذي يدخل الرجال على امرأته.
~~وقال الجوهري هو الذي لا غيرة له والكل متقارب قاله في الحاشية: (يا كشحان)
~~بفتح الكاف وكسرها الديوث قاله في الحاشية: (يا قرطبان). قال ثعلب،
~~القرطبان الذي يرضى أن يدخل الرجال على نسائه وقال القرنان والكشحان لم
~~أرهما في ms3215 كلام العرب مثل معنى الديوث أو قريب منه (يا علق) وذكر الشيخ تقي
~~الدين أنها صريحة ومعناه قول ابن رزين كل ما يدل عليه عرفا (يا سوس ونحو
~~ذلك) من كل ما فيه إيذاء وابن ظالم ليس بصريح في الزنا فيعزر به لارتكابه
~~معصية وكفالة عن أذى المعصومين ومن قال لظالم ابن ظالم جبرك الله ورحم سلفك
~~يعزر ذكره في الفروع عن الرعاية. PageV06P143
# فصل وإن قذف أهل بلد أو قذف (جماعة لا يتصور الزنا من جميعهم عادة لم
~~يحد) لأنه عار على المقذوف بذلك للقطع بكذب القاذف (وعزر) على ما أتى به من
~~المعصية والزور (كسبهم بغيره) أي القذف (ولو لم يطلبه) أي التعزير (أحد
~~منهم) قال في المغني لا يحتاج التعزير إلى مطالبة (وإن قال لامرأته: يا
~~زانية، فقالت: بك زنيت، لم تكن قاذفة) له لأنها صدقته (وسقط عند الحد
~~بتصديقها) له كما تقدم (ولا يجب عليها حد القذف) لأنها لم تقذفه (لأنه يمكن
~~الزنا منها به من غير أن يكون زانيا) بها (بأن يكون قد وطئها بشبهة) وهي
~~عالمة (ولا يجب عليها حد الزنا لأنها لم تقر) به (أربع مرات ومن قذف له
~~موروث حي محجور عليه) لصغر أو غيره (أو لا) أو غير محجور عليه (أما كان)
~~المقذوف (أو غيرها لم يكن له أن يطالب في حياته بموجب قذفه) لأنه حق ثبت
~~للتشفي فلا يقوم فيه غير المستحق مقامه كالقصاص. (فإن مات) المقذوف أما كان
~~أو غيره (وقد طالب) بالحد (صار) الحد (للوارث بصفة ما كان للموروث اعتبارا
~~بإحصانه) أي الوارث لأنه يعتبر له وطعن في نسبه قال في الشرح والمبدع ولا
~~يستحق ذلك بطريق الإرث فلذلك يعتبر الاحصان فيه ولا يعتبر في أمة أي إذا
~~كانت هي المقذوفة ولان القذف له وشرط فيه الطلب لأنه حق من الحقوق فلا
~~يستوفى بغير طلب مستحقه كسائر الحقوق وإحصانه لأن الحد وجب للقدح في نسبه
~~(وإن قذف) بالبناء للمفعول (ميت محصن أو لا) أو أي غير محصن (ولو) كان ms3216
~~الميت المقذوف. (من PageV06P144
# غير أمهات الوارث حد قاذف بطلب وارث محصن خاصة) لما فيه من التعبير (وإن
~~كان الوارث غير محصن) بأن كان عبدا أو كافرا ونحوه (فلا حد) كما لو قذفه
~~ابتداء (وثبت حد قذف الميت والقذف الموروث لجميع الورثة حتى الزوجين) لأنه
~~حق ورث عن الميت فاشترك فيه جميع الورثة كسائر الحقوق (وإن عفا بعضهم) أي
~~الورثة (حد) القاذف (للباقي) من الورثة حدا (كاملا) للحوق العار بكل واحد
~~منهم على انفراده (ومن قذف النبي (ص) أو) قذف (أمه كفر) لما في ذلك من
~~التعرض للقدح في النبوة الموجب للكفر. (وقتل) من قذف النبي (ص) (ولو تاب
~~نصا أو كان كافرا ملتزما) كالذمي (فأسلم) لأن قتله حد قذفه ولا يسقط
~~بالتوبة كقذف غيرهما ولأنه لو قبلت توبته وسقط حده لكان أخف حكما من قذف
~~آحاد الناس. قال في المنثور وهذا كافر قتل من سبه فيعايا بها.
# فائدة: قال الشيخ تقي الدين: قذف نسائه كقذفه لقدحه في دينه (ص) وإنما لم
~~يقتلهم لأنهم تكلموا قبل علمه ببراءتها وأنها من أمهات المؤمنين لامكان
~~المفارقة فيخرج بها منهن وتحل لغيره و (لا) يقتل (إن سبه) كافر (بغير القذف
~~ثم أسلم) لأن سب الله تعالى يسقط بالاسلام فسب النبي (ص) أولى (وتقدم آخر
~~باب أحكام الذمة وكذا) حكم قذف (كل أم نبي غير نبينا) (ص) (قاله ابن عبدوس
~~في تذكرته ولعله مراد غيره).
# قال في الانصاف وهو عين الصواب الذي لا شك فيه لعله مرادهم وتعليلهم يدل
~~عليه ولم يذكروا ما ينافيه.
# تتمة: سأله حرب رجل افترى على رجل، فقال يا ابن كذا وكذا إلى آدم وحواء
~~فعظمه جدا وقال عن الحد لم يبلغني فيه شئ ذهب إلى حد واحد (وإن قذف) مكلف
~~(جماعة يتصور منهم الزنا عادة بكلمة واحدة ف‍) - عليه (حد واحد إذا طالبوا
~~ولو متفرقين أو) طالب (واحد منهم فيحد لمن طلب ثم لا حد بعده) لقوله تعالى:
~~* (والذين يرمون المحصنات) * الآية، فلم يفرق بين من قذف واحدا أو جماعة ms3217
~~ولان الحد إنما وجب بإدخال PageV06P145
# المعرة على المقذوف بقذفه وبحد واحد يظهر كذب هذا القاذف وتزول المعرة
~~فوجب أن يكتفي به بخلاف ما إذا قذف كل واحد قذفا مفردا فإن كذبه في قذفه لا
~~يلزم منه كذبه في الآخر ولا تزول المعرة (وإن أسقطه) أي الحد (أحدهم فلغيره
~~المطالبة، واستيفاؤه) لان الحق ثابت لهم على سبيل البدل فأيهم طلبه استوفاه
~~وسقط ولم يكن لغيره الطلب كحق المرأة على أوليائها في تزويجها (وسقط حق
~~العافي) بعفوه لأنه حق له كما لو انفرد، (وإن كان) قذف جماعة يتصور الزنا
~~منهم عادة (بكلمات حد لكل واحد) منهم (حدا) كاملا لما سلف وكالديون والقصاص
~~(ومن حد لقذف ثم أعاده) أي القذف لم يعد عليه الحد لأنه حد به مرة فلم يحد
~~ثانية ويعزر، (أو) أعاد زوج القذف (بعد لعانه لم يعد عليه الحد)، لأنه قذف
~~لاعن عليه فلا يحد به كما لو أعاده قبل اللعان (ويعزر) ردعا له عن أعراض
~~المعصومين (ولا لعان) أي لو كان المعيد للقذف زوجا بعد أن لاعن عليه، فليس
~~له إعادة اللعان لدرء التعزير. لأن القذف واحد وقد لاعن عليه أولا فلا
~~يعيده (وإن قذفه بزنا آخر) أي غير الذي قذف به (حد) للقذف الثاني (مع طول
~~الزمن) لأن حرمة المقذوف لا تسقط بالنسبة إلى القاذف أبدا بحيث يتمكن من
~~قذفه بكل حال (وإلا) أي وإن لم يطل الزمن بين الحد الأول والقذف الثاني
~~(فلا) يحد ثانيا لأنه قد حد له مرة ولم يحد له بالقذف عقبه كما لو قذفه
~~بالزنا الأول (وإن قذف رجلا) أو امرأة (مرات بزنا أو زنيات ولم يحد فحد
~~واحد) كما لو زنى بنساء أو شرب أنواعا من المسكر، أو سرق من جماعة لأن
~~القصد الردع وإظهار كذبه وذلك يحصل به حد واحد.
# فصل وتجب التوبة فورا (من القذف والغيبة وغيرهما) ظاهره ولو من صغيرة وإن
~~كانت تكفر باجتناب الكبائر لعموم الأدلة (ولا يشترط لصحتها) أي التوبة (من
~~ذلك) أي القذف والغيبة ونحوهما (إعلامه) ms3218 أي المقذوف أو المغتاب ونحوه. نقل
~~مهنا: لا ينبغي أن يعلمه (ولان PageV06P146
# في إعلامه دخول غم عليه وزيادة إيذاء. وقال القاضي والشيخ عبد القادر:
~~يحرم) على القاذف ونحوه (إعلامه) أي المقذوف أو المغتاب ونحوه لما تقدم
~~(وقيل): يشترط إعلامه (إن علم به المظلوم وإلا دعا له، واستغفر ولم يعلمه
~~وذكره الشيخ عن أكثر العلماء وقال) الشيخ (وعلى الصحيح من الروايتين لا يجب
~~الاعتراف) للمظلوم (ولو سأله فيعرض) في إنكاره حذرا من الكذب (ولو مع
~~استحلافه، لأنه مظلوم، لصحة توبته) فينفعه التأويل (ومع عدم التوبة
~~والاحسان تعريضه) في الانكار (كذب ويمينه غموس) لأنه ظالم فلا ينفعه تعريضه
~~(قال: واختار أصحابنا لا يعلمه، بل يدعو له في مقابلة مظلمته وقال ومن هذا
~~الباب قول النبي (ص): أيما مسلم شتمته أو سببته فاجعل ذلك له صلاة وزكاة
~~وقربة تقربه بها إليك يوم القيامة) رواه الشيخان من حديث أبي هريرة بلفظ أن
~~النبي (ص) قال: اللهم إني أتخذ عندك عهدا لن تخلفنيه إنما أنا بشر فأي
~~المؤمنين آذيته أو شتمته أو جلدته أو لعنته فاجعلها له صلاة الحديث (وقال)
~~الشيخ (أيضا زناه بزوجة غيره كالغيبة) وذكر في الغنية إن تأذى بمعرفته
~~كزناه بجاريته وأهله وغيبته خفي بعظم أذاه فهنا لا طريق له إلى أن يستحله
~~ويبقى له عليه مظلمة فيجبرها بالحسنات كما تجبر مظلمة الميت والغائب (ولو
~~أعلمه بما فعل ولم يبينه فحلله فهو كإبراء منه) على ما تقدم في الهبة (وفي
~~الغنية لا يكفي الاستحلال إليهم فإن تعذر فيكثر الحسنات ولو رضي أن يشتم أو
~~يغتاب أو يجنى عليه ونحوه لم يبح ذلك) لأن إسقاط الحق قبل وجوده لا يصح
~~وإذنه في عرضه كإذنه في قذفه ودمه (ويأتي لذلك تتمة في باب شروط من تقبل
~~شهادته) وبيان معنى التوبة وما يتعلق به. PageV06P147
# باب حد المسكر السكر اختلاط العقل قال الجوهري: السكران خلاف الصاحي
~~والجمع سكرى وسكارى بضم السين وفتحها والمرأة سكرى ولغة بني أسد سكرانة
~~والمسكر اسم فاعل من أسكر الشراب إذا جعل ms3219 صاحبه سكران أو كان فيه قوة تفعل
~~ذلك وهو محرم بالاجماع، وما نقل عن قدامة بن مظعون وعمرو بن معدي كرب وابن
~~جندل بن سهيل: أنها حلال، فمرجوع عنه، نقله الموفق والشارح وغيرهما وسنده
~~قوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا إنما الخمر والميسر والأنصاب) *
~~الآيات. وقول النبي (ص) في حديث ابن عمر: كل مسكر خمر وفي لفظ (كل مسكر
~~حرام) رواهما مسلم. (كل شراب أسكر كثيره فقليله حرام) لحديث جابر مرفوعا
~~قال: ما أسكر كثيره فقليله حرام رواه أبو داود وابن ماجة والترمذي وحسنه
~~(من أي شئ كان) لما روي أن عمر قال على منبر رسول الله (ص): أما بعد: أيها
~~الناس إنه نزل تحريم الخمر وهي من خمسة: من العنب والتمر والعسل والحنطة
~~والشعير والخمر ما خمر العقل متفق عليه (ويسمى) كل شراب أسكر (خمرا) لقوله
~~(ص): كل مسكر خمر وكل خمر حرام رواه أبو داود (ولا يجوز شربه) أي المسكر
~~(للذة ولا لتداو) لما روى وائل بن حجر: أن طارق بن سويد الجعفي سأل النبي
~~(ص) عن الخمر. فنهاه وكره له أن يصنعها فقال: إنما أصنعها للدواء. فقال:
~~إنه ليس PageV06P148
# بدواء ولكنه داء رواه مسلم. وقال ابن مسعود إن الله لم يجعل شفاءكم فيما
~~حرم عليكم. رواه البخاري. (ولا عطش بخلاف ماء نجس) لما فيه من البرد
~~والرطوبة بخلاف المسكر. فإنه لا يحصل به ري. لأن فيه من الحرارة ما يزيد
~~العطش (ولا) يجوز استعمال المسكر في (غيره) أي غير ما ذكر (إلا لمكره)
~~فيجوز له تناول ما أكره عليه فقط. لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه. (أو مضطر إليه) خاف التلف (لدفع لقمة غص بها وليس عنده ما
~~يسيغها) فيجوز له تناوله، لقوله تعالى: * (فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا
~~إثم عليه) *. ولان حفظ النفس مطلوب بدليل إباحة الميتة عند الاضطرار إليها
~~وهو موجود هنا (ويقدم عليه) أي المسكر (بول) لوجوب الحد باستعمال المسكر
~~دون البول (ويقدم عليهما) أي على المسكر والبول (ماء ms3220 نجس) لأن الماء مطعوم
~~بخلاف البول وإنما منع من حل استعماله نجاسته (وفي المغني وغيره) كالشرح
~~(إن شربها) أي الخمر (لعطش فإن كانت ممزوجة بما يروي من العطش أبيحت لدفعه
~~عند الضرورة) كما تباح الميتة عند المخمصة وكإباحتها لدفع الغصة (وإن شربها
~~صرفا أو ممزوجة بشئ يسير لا يروي من العطش لم تبح) لعدم حصول المقصود بها.
~~لأنها لا تروي بل تزيده عطشا (وعليه الحد. انتهى) لأن اليسير المستهلك فيها
~~لم يسلب عنها اسم الخمر، (وإذا شربه) أي المسكر (الحر المسلم المكلف
~~مختارا) لحله لمكره (عالما أن كثيره يسكر سواء كان) الشراب المسكر (من عصير
~~العنب، أو غيره من المسكرات) لما سبق (قليلا كان) الذي شربه من المسكر (أو
~~كثيرا، لم يسكر الشارب فعليه الحد) لما روى PageV06P149
# أبو هريرة أن النبي (ص) قال: من شرب الخمر فاجلدوه رواه أحمد وأبو داود
~~والنسائي. وقد ثبت أن أبا بكر وعمر وعليا جلدوا شاربها، لأن القليل خمر
~~فيدخل في العموم (ثمانون جلدة) لاجماع الصحابة.
# لما روي: أن عمر استشار الناس في حد الخمر؟ فقال عبد الرحمن: اجعله كأخف
~~الحدود ثمانين جلدة فضرب عمر ثمانين وكتب به إلى خالد وأبي عبيدة بالشام.
~~وروي أن عليا قال في المشورة: إذا سكر هذى وإذا هذى افترى وعلى المفتري
~~ثمانون رواه الجوزجاني والفرق بين هذا وبين سائر المختلف فيه أن السنة عن
~~النبي (ص) قد استفاضت بتحريم المختلف فيه هنا فلم يبق لاحد عذر في اعتقاد
~~إباحته وقد عمم قدامة بن مظعون وأصحابه مع اعتقادهم إباحة ما شربوه بخلاف
~~غيره من المجتهدات، (والرقيق) إذا شرب المسكر وكان مكلفا مختارا عالما به
~~حده (أربعون) عبدا كان أو أمة كالزنا والقذف (ولا حد ولا إثم على مكره على
~~شربها سواء أكره بالوعيد، أو بالضرب، أو الجئ إلى شربها بأن يفتح فوه) ويصب
~~فيه المسكر لما تقدم، (وصبره) أي المكره (على الأذى أولى من شربها وكذا كل
~~ما جاز فعله لمكره) فصبره على الأذى أولى من فعله (ولا) حد أيضا ms3221 (على جاهل
~~تحريمها) لأن الحدود تدرأ بالشبهات (فلو ادعى الجهل) بتحريم المسكر (مع
~~نشأته بين المسلمين لم يقبل) منه ذلك. لأنه خلاف الظاهر (ولا تقبل) أي لا
~~تسمع (دعوى الجهل بالحد) فإذا علم أن الخمر يحرم لكن جهل وجوب الحد بشربه
~~حد ولم تنفعه دعوى الجهل بالعقوبة كما مر في الزنا (ويحد من احتقن به) أي
~~المسكر (أو استعط) به (أو تمضمض به فوصل إلى حلقه، أو أكل عجينا لت به) لأن
~~ذلك في معنى الشرب، (فإن خبز العجين فأكل من خبزه لم يحد) لأن النار أكلت
~~أجزاء الخمر، (وإن ثرد في الخمر أو اصطبغ به أو طبخ به لحما فأكل من مرقه
~~حد) لأن عين الخمر موجودة (ولو خلطه) أي المسكر (بماء PageV06P150
# فاستهلك) المسكر (فيه) أي الماء (ثم شربه) لم يحد. لأنه باستهلاكه في
~~الماء لم يسلب اسم الماء عنه (أو داوى به) أي المسكر (جرحه لم يحد) لأنه لم
~~يتناوله شرابا ولا في معناه، (ولا يحد ذمي، ولا مستأمن بشربه) أي المسكر
~~(ولو رضي بحكمنا. لأنه يعتقد حله) وذلك شبهة يدرأ بها الحد (ويثبت شربه) أي
~~المسكر (بإقراره) أي الشارب (مرة كقذف) لأن كلا منهما لا يتضمن إتلافا
~~بخلاف حد الزنا والسرقة (ولو لم توجد منه رائحة) الخمر مؤاخذة له بإقراره
~~(أو) ب‍ (- شهادة رجلين عدلين يشهدان أنه شرب مسكرا ولا يحتاجان إلى بيان
~~نوعه) لأن كلا منهما يوجب الحد (ولا أنه شربه مختارا عالما أنه مسكر) أو
~~أنه محرم عملا بالظاهر (ولا يحد بوجود رائحة) الخمر (منه) لاحتمال أنه
~~تمضمض بها أو ظنها ماء فلما صارت في فيه مجها ونحو ذلك. والحد يدرأ بالشبهة
~~و (لكن يعزر حاضر شربها) لما روى أبو داود عن عبد الله بن عمر مرفوعا قال:
~~لعن الله الخمر وبائعها وشاربها وساقيها ومبتاعها وعاصرها ومعتصرها وحاملها
~~والمحمولة إليه (ومتى رجع) المقر بالشرب (عن إقراره قبل رجوعه) لأنه حد لله
~~تعالى فيقبل رجوعه عنه (كسائر الحدود غير القذف) لأنه حق آدمي كما سبق (ولو ms3222
~~وجد سكران أو تقاياها) أي الخمر (حد) لأنه لم يسكر أو يتقيأها إلا وقد
~~شربها (وإذا أتى على عصير ثلاثة أيام بلياليهن حرم ولو لم يوجد منه غليان)
~~لما روي أن النبي (ص): كان يشربه إلى مساء ثلاثة ثم يأمر به فيسقى الخدم أو
~~يهراق. رواه مسلم وحكى أحمد عن ابن عمر أنه قال: العصير أشربه ما لم يأخذ
~~شيطانه قيل: وفي كم يأخذ شيطانه؟ قال: في ثلاثة ولان الشدة تحصل في ثلاث
~~ليال وهي خفيفة تحتاج إلى ضابط والثلاث تصلح لذلك (إلا أن يغلى) كغليان
~~القدر ويقذف بزبده (قبل PageV06P151
# ذلك فيحرم) ولو لم يسكر لما روى الشالنجي بإسناده عن النبي (ص) أنه قال:
~~العصير ثلاثا ما لم يغل ولأن علة التحريم الشدة الحادثة فيه وهي توجد بوجود
~~الغليان فإذا خل حرم (ولو طبخ) العصير (قبل التحريم) أي قبل أن يغلى وقبل
~~أن يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن، (حل إن ذهب) بطبخه (ثلثاه نصا) ذكره أبو
~~بكر إجماع المسلمين، لأن أبا موسى كان يشرب من الطلا ما ذهب ثلثاه وبقي
~~ثلثه. رواه النسائي وله مثله عن عمر وأبي الدرداء، ولان العصير إنما يغلى
~~لما فيه من الرطوبة، فإذا غلي على النار حتى ذهب ثلثاه فقد ذهب أكثر رطوبته
~~فلا يكاد يغلي وذا لم يغل لم تحصل فيه الشدة. لأنه يصير كالرب ولهذا قال
~~أحمد حين قال له أبو داود: إنهم يقولون: إنه يسكر. فقال: لو كان يسكر ما
~~أحله عمر.
# (وقال الموفق والشارح وغيرهما الاعتبار في حله عدم الاسكار، سواء ذهب
~~بطبخه ثلثاه أو أقل، أو أكثر) لأن العلة مظنة الاسكار وحيث انتفت فالأصل
~~الحل (والنبيذ مباح ما لم يغل أو تأت عليه ثلاثة أيام) بلياليهن (وهو) أي
~~النبيذ (ما يلقى فيه تمر أو زبيب أو نحوهما ليحلو به الماء وتذهب ملوحته)
~~روى أحمد ومسلم وأبو داود عن ابن عباس: أنه كان ينقع للنبي (ص) الزبيب
~~فيشربه اليوم والغد وبعد الغد إلى مساء الليلة الثالثة ثم يؤمر به فيسقى
~~ذلك ms3223 الخدم أو يهراق وقوله: إلى مساء الليلة الثالثة يكون قبل تمام الثلاث
~~بقليل فيسقى ذلك الخدم إن شاء أو يشربه أو يهراق قبل أن تتم عليه الثلاث
~~لينبذ غيره في وعائه. (فإن طبخ) النبيذ (قبل غليانه حتى صار غير مسكر كرب
~~الخروب وغيره فلا بأس) إذا كان قبل أن يأتي عليه ثلاثة أيام بلياليهن
~~وظاهره وإن لم يذهب بالطبخ ثلثاه وهو واضع على قول الموفق ومن تابعه وعلى
~~الأول يحتاج للفرق بين العصير والنبيذ (وجعل) الامام (أحمد PageV06P152
# وضع زبيب في خردل كعصير) يعني يحرم إذا غلا أو أتت عليه ثلاثة أيام صرح
~~به في المستوعب. (وأنه إن صب عليه خل أكل) ولو بعد الثلاث (وإن غلا عنب وهو
~~عنب فلا بأس به نصا) نقله أبو داود وعلى قياسه الرمان والبطيخ ونحوهما (ولا
~~يكره الانتباذ في الدباء) بضم الدال وتشديد الباء وهي القرع والواحدة دباءة
~~والمراد القرعة اليابسة المجعولة وعاء (والحنتم) الجرار المدهونة واحدها
~~حنتمة، (والمزفت) أي الوعاء المطلي بالزفت (والمقير) أي الاناء المطلي
~~بالقار وكذا ما يصنع من الخشب والنقير وهو أصل النخلة ينقر ثم ينبذ فيه
~~فعيل بمعنى مفعول (كغيرها) وما روي في الصحيحين من النهي عن الانتباذ فيها
~~منسوخ بحديث بريدة يرفعه: كنت نهيتكم عن الأشربة إلا في ظروف الأدم فاشربوا
~~في كل وعاء غير أن لا تشربوا مسكرا رواه أحمد وأبو داود والنسائي (ويكره
~~الخليطان وهو أن ينتبذ عنبين، كتمر وزبيب) معناه كتمر (أو بسر أو مذنب) وهو
~~ما نصفه بسر ونصفه رطب.
# (وحده) لأنه كنبيذ بسر مع رطب. روى جابر: أن النبي (ص) نهى أن ينبذ الرطب
~~والزبيب جميعا رواه الجماعة إلا الترمذي. وعن أبي سعيد قال: نهى رسول الله
~~(ص) أن يخلط بسرا بتمر، أو زبيبا بتمر أو زبيبا ببسر، وقال: من شربه منكم
~~فليشربه زبيبا فردا أو تمرا فردا، أو بسرا فردا. رواه مسلم والنسائي. قال
~~أحمد في الرجل ينقع الزبيب والتمر الهندي والعناب ونحوه ينقعه غدوة ويشربه
~~عشية للدواء: أكرهه لأنه نبيذ ولكن ms3224 يطبخه ويشربه على المكان. (ما لم يغل أو
~~تأت عليه ثلاثة أيام) بلياليهن فيحرم لما سبق (ولينبذ كل واحد) من الخليطين
~~(وحده) لحديث أبي سعيد السابق (ولا بأس بالفقاع) لأنه نبيذ لم تأت عليه
~~ثلاثة أيام ولا هو مشتد وليس المقصود منه الاسكار وإنما يتخذ لهضم الطعام
~~وصدق الشهوة (والخمر إذا فسدت خلا لم تحل وإن قلب الله عينها PageV06P153
# فصارت خلا) بنفسها أو بنقل لغير قصد تخليل (فهي حلال) لقول عمر على
~~المنبر لا يحل خمر خل أفسدت حتى يكون الله هو الذي تولى إفسادها ولا بأس
~~على مسلم ابتاع من أهل الكتاب خلا ما لم يتعمد لافسادها رواه أبو عبيدة
~~بمعناه (وتقدم في باب إزالة النجاسة) موضحا.
# تتمة: يحرم التشبه بشراب الخمر ويعزر فاعله وإن كان المشروب مباحا في
~~نفسه فلو اجتمع جماعة ورتبوا مجلسا وأحضروا آلات الشراب وأقداحه وصبوا فيها
~~السكنجبين ونصبوا ساقيا يدور عليهم ويسقيهم فيأخذون من الساقي ويشربون،
~~ويجئ بعضهم بعضا بكلماتهم المعتادة بينهم، حرم ذلك وإن كان المشروب مباحا
~~في نفسه لأن في ذلك تشبها بأهل الفساد، قال الغزالي في الاحياء في كتاب
~~السماع ومعناه قول الرعاية: ومن تشبه بالشراب في مجلسه وآنيته وحاضر من
~~حاضره بمحاضر الشراب حرم وعزر.
# باب التعزير (وهو) لغة المنع. واصطلاحا (التأديب) لأنه يمنع من تعاطي
~~القبيح وعزرته بمعنى نصرته لأنه منع عدوه من أذاه.
# وقال السعدي: يقال: عزرته وقرته وأيضا أدبته وهو من الأضداد وهو طريق إلى
~~التوقير إذا امتنع به وصرف عن الدناءة حصل له الوقار والنزاهة.
# (وهو واجب في كل معصية لا حد فيها ولا كفارة كاستمتاع لا يوجب الحد) بأن
~~لم يكن فيه تغييب الحشفة أو قدرها في فرج أصلي. (و) ك‍ (- إتيان المرأة
~~المرأة) أي المساحقة (و) ك‍ (- اليمين الغموس لأنه لا كفارة فيها وكدعاء
~~عليه ولعنه وليس لمن لعن درها) على من لعنه لعموم النهي عن اللعن (وكسرقة
~~ما لا قطع فيه) لعدم الحرز أو لكونه دون ربع دينار ونحوه، (وجناية لا قصاص
~~فيها) ms3225 كصفع ووكز وهو الدفع والضرب بجمع PageV06P154
# الكف. (و) ك‍ (- القذف بغير الزنا ونحوه) كاللواط (وكنهب، وغصب، واختلاس
~~وسب صحابي، وغير ذلك) من المحرمات التي لا حد فيها ولا كفارة ومن ترك
~~الواجبات (ويأتي في باب المرتد سب الصحابي بأتم من هذا وتقدم في باب القذف
~~جملة من ذلك). أي ما يوجب التعزير (فيعزر فيها المكلف وجوبا) لأن المعصية
~~تفتقر إلى ما يمنع من فعلها فإذا لم يجب فيها حد ولا كفارة وجب أن يشرع
~~فيها التعزير وليتحقق المانع من فعلها وقوله لا حد فيها أخرج ما أوجب الحد
~~من الزنا والقذف والسرقة ونحوها وقوله ولا كفارة خرج به الظهار والايلاء
~~وشبه العمد وقال في المبدع: قد يقال يجب التعزير فيه أي في شبه العمد لأن
~~الكفارة حق لله تعالى بمنزلة الكفارة في الخطأ وليست لأجل الفعل بل بدل
~~النفس الفائتة فأما نفس الفعل المحرم الذي هو الجناية فلا كفارة فيه ويظهر
~~هذا بما لو جنى عليه فلم يتلف شيئا استحق التعزير ولا كفارة ولو أتلف بلا
~~جناية محرمة لوجبت الكفارة بلا تعزير، وإنما الكفارة في شبه العمد بمنزلة
~~الكفارة على المجامع في الصيام والاحرام (وتقدم قول صاحب الروضة: إذا زنى
~~ابن عشر، أو بنت تسع عزرا، وقال الشيخ: لا نزاع بين العلماء إن غير المكلف
~~كالصبي المميز يعاقب على الفاحشة تعزيرا بليغا، وكذا المجنون يضرب على ما
~~فعل) أي مما لا يجوز للعاقل (لينزجر، لكن لا عقوبة بقتل، أو قطع وفي
~~الرعاية الصغرى وغيرها ما أوجب حدا على مكلف عزر به المميز كالقذف انتهى
~~وإن ظلم صبي صبيا أو مجنون مجنونا، أو بهيمة بهيمة، اقتص للمظلوم من الظالم
~~وإن لم يكن في ذلك زجر) عن المستقبل (لكن لاقتصاص المظلوم وأخذ حقه) قال في
~~الفروع: فيتوجه أن يقال: يفعل ذلك ولا يخلو عن ردع وزجر. وأما في الآخرة
~~فإن الله تعالى يقول ذلك للعدل بين خلقه.
# قال ابن حامد: القصاص بين البهائم والشجر والعيدان جائزة شرعا بإيقاع مثل
~~ما كان في ms3226 الدنيا (وتقدم تأديب الصبي على الطهارة والصلاة) إذا بلغ عشرا
~~(وذلك ليتعود) وكذا PageV06P155
# الصوم إذا أطاقه (وكتأديبه على خط وقراءة وصناعة وشبهها) قال في الواضح:
~~ومثله زنا.
# وهو ظاهر كلام القاضي فيما نقله الشالنجي في الغلمان يتمردون لا بأس
~~بضربهم، (قال القاضي، ومن تبعه، إلا إذا شتم نفسه، أو سبها فإنه لا يعزر)
~~وهو معصية كما يعلم من كلام القاضي. (وقال) القاضي (في الأحكام السلطانية:
~~إذا تشاتم والد وولده لم يعزر الوالد لحق ولده) كما لا يحد لقذفه ولا يقاد
~~به (ويعزر الولد لحقه) أي الوالد كما يحد لقذفه ويقاد به (ولا يجوز تعزيره)
~~أي الولد (إلا بمطالبة الوالد) بتعزيره لأن للوالد تعزيره بنفسه كما يعلم
~~مما سبق في النفقات (ولا يحتاج التعزير إلى مطالبة في هذه) الصورة لأنه
~~مشروع للتأديب فيقيمه الامام إذا رآه وظاهر المنتهى حتى في هذه قال ولا
~~يحتاج إلى مطالبة (وإن تشاتم غيرهما) أي الوالد وولده (عزر)، ولو جدا وولد
~~ولده أو أما وولدها أو أخوين (قال الشيخ ومن غضب فقال: ما نحن مسلمون إن
~~أراد ذم نفسه لنقص دينه فلا حرج فيه، ولا عقوبة انتهى. ويعزر بعشرين سوطا
~~بشرب مسكر في نهار رمضان يفطره، كما يدل عليه تعليلهم مع الحد، فيجتمع الحد
~~والتعزير في هذه الصورة) لما روى أحمد بإسناده: أن عليا أتى بالنجاشي قد
~~شرب خمرا في رمضان فجلده ثمانين سوطا الحد وعشرين لفطره في رمضان وإنما جمع
~~بينهما لجنايته من وجهين (ولو توجه عليه تعزيرات على معاص شتى فإن تمحضت
~~لله) تعالى (واتحد نوعها) كأن قبل أجنبية مرارا (أو اختلف) نوعها بأن قبل
~~أجنبية ولمس أخرى قصدا (تداخلت) وكفاه تعزير واحد كما تقدم في حد الزنا
~~(وإن كانت) التعزيرات (لآدمي وتعددت كأن سبه مرات ولو اختلف نوعها) أي
~~السبات (أو تعدد المستحق) بالتعزير (كسب أهل بلد فكذلك) أي تداخلت لأن
~~القصد التأديب وردعه وظاهره PageV06P156
# ولو بكلمات (ومن وطئ أمة امرأته فعليه الحد) لحديث النعمان بن بشير،
~~ولأنه وطئ في فرج من غير ms3227 عقد ولا ملك فوجب عليه الحد كوطئ أمة غير مزوجة،
~~(إلا أن تكون أحلتها له فيجلد مائة ولا يرجم، ولا يغرب) لما روى أحمد وأبو
~~داود وغيرهما: عن حبيب بن سالم: أن رجلا يقال له عبد الرحمن بن حنين وقع
~~على جارية امرأته فرفع إلى النعمان ابن بشير وهو أمير على الكوفة فقال:
~~لأقضين فيك بقضاء رسول الله (ص) إن كانت أحلتها لك جلدتك مائة وإن لم تكن
~~أحلتها لك رجمتك بالحجارة، فوجدها أحلتها له فجلده مائة. (وإن أولدها) أي
~~أمة زوجته (لم يلحقه نسبه) لأنه وطئ في غير ملك ولا شبهة كزناه بغيرها (ولا
~~يسقط الحد بالإباحة في غير هذا الموضع) لعموم النصوص الدالة على وجوب الحد
~~على الزاني وإنما سقط هنا أي في إباحة المرأة أمتها لزوجها لحديث النعمان
~~المذكور (ولا يزاد في التعزير على عشر جلدات) لحديث أبي بردة مرفوعا: لا
~~يجلد أحد فوق عشر جلدات إلا في حد من حدود الله تعالى متفق عليه. (في غير
~~هذا الموضع) أي إباحة الزوجة أمتها لزوجها وأيضا ما تقدم فيمن شرب مسكرا في
~~نهار رمضان لورود الأثر فيكون مخصصا، (إلا إذا وطئ جارية مشتركة فيعزر
~~بمائة إلا سوطا) لما روى الأثرم عن سعيد بن المسيب: أن عمر قال في أمة بين
~~رجلين وطئها أحدهما يجلد الحد إلا سوطا واحتج به أحمد (وعنه ما كان) من
~~التعازير (سببه الوطئ كوطئه جاريته المزوجة و) وطئ (جارية ولده أو) جارية
~~(أحد أبويه، والمحرمة، برضاع، ووطئ ميتة ونحو ذلك عالما بتحريمه إذا قلنا
~~لا يحد فيهن يعزر بمائة) لما سبق من حديث النعمان في وطئ جارية امرأته
~~بإذنها فيتعدى إلى وطئ أمته المشتركة المزوجة لأنها في معناها (و) يعزر
~~(العبد) في ذلك (بخمسين إلا سوطا) قاله في المبدع وغيره لأنه على النصف من
~~الحر (واختاره جماعة) وجزم به في الهداية والمذهب والمستوعب والمحرر
~~والرعايتين والحاوي الصغير PageV06P157
# وغيرها قال في الفروع: وهي أشهر عند جماعة ذكره في الانصاف (وكذا لو وجد
~~مع امرأته رجلا) ms3228 من غير زنا بها في رواية نقلها يعقوب وجزم بها في المذهب
~~والمحرر وغيرهما، واحتج بأن عليا وجد رجلا مع امرأته في لحافها فضربه مائة
~~ذكره في المبدع (ويجوز نقص التعزير عن عشر جلدات، إذ ليس أقله مقدارا فيرجع
~~إلى اجتهاد الامام أو الحاكم فيما يراه، وما يقتضيه حال الشخص، ولا يجرد
~~للضرب بل يكون عليه القميص والقميصان كالحد. وذكر ابن الصيرفي: أن من صلى
~~في الأوقات المنهي عنها يضرب ثلاث ضربات ويكون) التعزير (بالضرب والحبس
~~والصفع والتوبيخ والعزل عن الولاية) وقال في الاختيارات: إذا كان المقصود
~~دفع الفساد ولم يندفع إلا بالقتل قتل وحينئذ فمن تكرر منه جنس الفساد ولم
~~يرتدع بالحدود المقدرة بل استمر على الفساد فهو كالصائل لا يندفع إلا
~~بالقتل فيقتل (وإن رأى الامام العفو عنه جاز) قال في المغني والشرح، وقال
~~في المبدع ومعناه في الشرح: كوطئ جارية امرأته أو جارية مشتركة ما كان من
~~التعزير منصوصا عليه فيجب امتثال الامر فيه وما لم يكن ورأي الامام المصلحة
~~فيه وجب كالحد وإن رأى العفو جاز للاخبار وإن كان لحق آدمي فطلبه لزمه
~~إجابته وفي الكافي يجب التعزير في موضعين ورد الخبر فيهما وما عداهما إلى
~~اجتهاد الامام فإن جاء تائبا معترفا قد أظهر الندم والاقلاع، جاز ترك
~~تعزيره وإلا وجب انتهى. وقدم في الانصاف أن المذهب وجوب التعزير مطلقا وأن
~~عليه جماهير الأصحاب وهو مقتضى كلام المصنف فيما سبق (ولا يجوز قطع شئ منه)
~~أي ممن وجب عليه التعزير (ولا جرحه ولا أخذ شئ من ماله) لأن الشرع لم يرد
~~بشئ من ذلك عن أحد يقتدى به، ولان الواجب أدب والأدب لا يكون بالاتلاف.
~~(قال الشيخ: وقد يكون التعزير بالنيل من عرضه: مثل أن يقال له يا ظالم يا
~~معتدي PageV06P158
# و) قد يكون التعزير (بإقامته من المجلس وقال التعزير بالمال سائغ إتلافا
~~وأخذا وقول) الموفق (أبي محمد المقدسي: لا يجوز أخذ ماله منه إلى ما يفعله
~~الحكام الظلمة والتعزير يكون على فعل المحرمات، و) على ms3229 (ترك الواجبات، فمن
~~جنس ترك الواجبات من كتم ما يجب بيانه كالبائع المدلس) في المبيع بإخفاء
~~عيب ونحوه. (والمؤجر) المدلس (والناكح) المدلس، (وغيرهم من المعاملين) إذا
~~دنس، (وكذا الشاهد، والمخبر)، والواجب عليه الاخبار بما علمه من نحو نجاسة
~~شئ (والمفتي، والحاكم ونحوهم، فإن كتمان الحق سببه الضمان وعلى هذا لو كتم
~~شهادة كتمانا أبطل به حق مسلم، ضمنه مثل أن يكون عليه حق ببينة وقد أداه
~~حقه، له) أي المؤدي لما كان عليه (بينة بالأداء فتكتم الشهادة حتى يغرم ذلك
~~الحق فظاهر نقل حنبل وابن منصور سماع الدعوى) على البينة بذلك (و) سماع
~~(الاعذار والتحليف في الشهادة) إذا أنكرت البينة العلم بها أو نحوه. هذا
~~كلام الشيخ ويأتي في اليمين في الدعاوى أنه لا يحلف شاهد (ومن استمنى بيده
~~خوفا من الزنا أو خوفا على بدنه فلا شئ عليه) قال مجاهد: كانوا يأمرون
~~فتيانهم يستغنوا به (ولا يجد ثمن أمة إذا لم يقدر على نكاح ولو لامة) لأن
~~فعل ذلك إنما يباح للضرورة وهي مندفعة بذلك (وإلا) بأن قدر على نكاح ولو
~~أمة أو على ثمن أمة (حرم، وعزر) لأنه معصية ولقوله تعالى:
# * (والذين هم لفروجهم حافظون) *. ولحديث رواه الحسن بن عرفة في حزبه قاله
~~في المبدع (وحكم المرأة في ذلك حكم الرجل، فتستعمل شيئا مثل الذكر)، ويحتمل
~~المنع وعدم القياس ذكره ابن عقيل (وله أن يستمني بيد زوجته وجاريته)
~~المباحة له لأنه PageV06P159
# كتقبيلها (ولو اضطر إلى جماع وليس ثم من يباح وطؤها حرم الوطئ) بخلاف
~~أكله في المخمصة ما لا يباح في غيرها لأن عدم الاكل لا تبقى معه الحياة
~~بخلاف الوطئ، (وإذا عزره) أي من وجب عليه (الحاكم أشهره لمصلحة، كشاهد
~~الزور) ليجتنب (ويأتي) في الشهادات (ويحرم) التعزير (بحلق لحيته) لما فيه
~~من المثلة و (لا تسويد وجهه و) له (صلبه حيا، ولا يمنع) المصلوب (من أكل
~~ووضوء) لأن البنية لا تبقى بدون الاكل والصلاة، ولا تسقط عنه. ولا تصح إلا
~~بالوضوء كقدرته عليه، (ويصلي بالايماء) للعذر (ولا ms3230 يعيد) ما صلاه بالايماء.
~~وتقدم في الصلاة (قال القاضي ويجوز أن ينادى عليه بذنبه إذا تكرر) الذنب
~~(منه ولم يقلع. انتهى. ومن لعن ذميا) معينا (أدب) لأنه معصوم وعرضه محرم
~~(أدبا خفيفا) لأن حرمته دون حرمة المسلم (إلا أن يكون صدر منه) أي الذمي
~~(ما يقتضي ذلك) أي أن يلعن فلا شئ على المسلم.
# قلت: ما ذكره هو كلام الفروع وغيره، ولعل المراد أن يلعن فاعل ذلك الذنب
~~على العموم مثل أن يقول: لعن الله فاعل كذا أما لعنة معين بخصوصه فالظاهر
~~أنها لا تجوز ولو كان ذميا وصدر منه ذنب (وقال الشيخ: يعزر) أي من وجب عليه
~~التعزير (بما يردعه) لان القصد الردع (وقد يقال بقتله) أي من لزمه التعزير
~~(للحاجة) وتقدم كلامه في الاختيارات (وقال: يقتل مبتدع داعية، وذكره وجها،
~~وفاقا لمالك، ونقل) القتل (عن أحمد في الدعاة من الجهمية) لدفع شرهم به
~~ويأتي في الشهادات يكفر مجتهدهم الداعية (وقال) الشيخ (في الخلوة بأجنبية،
~~واتخاذ الطواف بالهجرة دينا. وقول الشيخ: انذروا لي لتقضى حاجتكم واستغيثوا
~~بي: إن أصر، ولم يتب - قتل وكذا من تكرر شربه للخمر: ما لم ينته بدونه) أي
~~يقتل (ونص أحمد في المبتدع الداعية: يحبس حتى يكف عنها، ومن عرف بأذى الناس
~~و) أذى PageV06P160
# (ما لهم حتى بعينه ولم يكف) عن ذلك (حبس حتى يموت، أو يتوب) قال في
~~الأحكام السلطانية للوالي فعله لا القاضي (ونفقته مدة حبسه من بيت المال
~~ليدفع ضرره) وفي الترغيب في العائن للامام حبسه وقال المنقح: لا يبعد أن
~~يقتل العائن إذا كان يقتل بعينه غالبا. وأما ما أتلفه فيغرمه انتهى. (ومن
~~مات من التعزير) المشروع (لم يضمن) لأنه مأذون فيه شرعا كالحد.
# فصل ولا يجوز للجذماء مخالطة الأصحاء عموما ولا مخالطة أحد معين صحيح إلا
~~بإذنه، وعلى ولاة الأمور منعهم من مخالطة الأصحاء بأن يسكنوا في مكان منفرد
~~لهم) ونحو ذلك. وإذا امتنع ولي الأمر من ذلك أو المجذوم أثم، وإذا أصر على
~~ترك الواجب مع علمه به فسق. ms3231 قاله في الاختيارات وقال كما جاءت به سنة رسول
~~الله (ص) وخلفائه، وكما ذكر العلماء (وجوز ابن عقيل قتل مسلم جاسوس لكفار،
~~وعند القاضي يعنف ذو الهيئة، ويعزر غيره. وفي الفنون للسلطان سلوك السياسة،
~~وهو الحزم عندنا ولا تقف السياسة على ما نطق به الشرع).
# قلت: ولا تخرج عما أمر به أو نهى عنه.
# (قال الشيخ: وقوله: الله أكبر كالدعاء عليه) أي فيعزر عليه. وجزم به في
~~المنتهى.
# قال الشيخ: (ومن دعي عليه، ظلما فله أن يدعو على ظالمه بمثل ما دعا به
~~عليه نحو: أخزاك الله أو لعنك الله أو شتمه بغير فرية) أي قذف (نحو: يا كلب
~~يا خنزير فله أن يقول له مثل ذلك)، لقوله تعالى: * (فمن اعتدى عليكم
~~فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم) * PageV06P161
# . (أو تعزيره) أي وله أن يرفعه للحاكم ليعزره لكونه ارتكب معصية ولا يرده
~~عليه (ومقتضى كلامه) أي الشيخ (في موضع آخر أنه لا يلعن من لعنه كما تقدم).
# قلت ولا يدعو عليه ولا يشتمه بمثله بل يعزره (وإذا كان ذنب الظالم إفساد
~~دين المظلوم لم يكن له) أي المظلوم (أن يفسد) على الظالم (دينه) قال تعالى:
~~* (ولا يرضى لعباده الكفر) *. (لكن له) أي المظلوم (أن يدعو عليه بما يفسد
~~دينه مثل ما فعل) معه، لقوله تعالى: * (بمثل ما اعتدى عليكم) *.
# قلت: الأولى عدم ذلك (وكذا لو افترى) إنسان (عليه الكذب لم يكن له) أي
~~المكذوب عليه الكذب، لكن له أن يدعو الله عليه بمن يفتري عليه الكذب نظير
~~ما افتراه، وإن كان هذا الافتراء محرما لأن الله إذا عاقبه بمن يفعل به ذلك
~~لم يقبح منه (سبحانه ولا ظلم فيه) لأن المالك يفعل في ملكه ما يشاء.
# (وقال: وإذا كان له أن يستعين بمخلوق من وكيل ووال وغيرهما فاستعانته
~~بخالقه أولى بالجواز. انتهى وقال) الامام (أحمد: الدعاء قصاص، وقال: فمن
~~دعا فما صبر) أي فقد انتصر لنفسه: * (ولمن صبر وغفر إن ذلك لمن عزم الأمور)
~~*.
# فصل والقواد ة التي تفسد النساء والرجال ms3232 أقل ما يجب عليها الضرب البليغ،
~~وينبغي شهرة ذلك بحيث يستفيض في النساء والرجال) لتجتنب (وإذا أركبت)
~~القوادة (دابة وضمت عليها ثيابها) ليأمن كشف عورتها (ونودي عليها هذا جزاء
~~من يفعل كذا وكذا) أي يفسد النساء والرجال (كان من أعظم المصالح. قاله
~~الشيخ) ليشتهر ذلك ويظهر (وقال لولي الأمر، كصاحب الشرطة أن يعرف ضررها إما
~~بحبسها، أو بنقلها عن الجيران، أو غير ذلك). PageV06P162
# وقال: سكنى المرأة بين الرجال. و) سكنى (الرجال بين النساء يمنع منه، لحق
~~الله تعالى، ومنع عمر بن الخطاب رضي الله عنه العزب أن يسكن بين المتأهلين
~~والمتأهل أن يسكن بين العزاب) دفعا للمفسدة. (ونفى) عمر بن الخطاب (شابا)
~~هو نصر بن حجاج إلى البصرة (خاف به الفتنة في المدينة) لتشبب النساء به
~~(وأمر النبي (ص) بنفي المخنثين من البيوت. وقال) الشيخ أيضا: (يعزر من يمسك
~~الحية) لأنه محرم وجناية وتقدم لو قتلت ممسكها من مدعي مشيخة ونحوه فقاتل
~~نفسه، (و) يعزر من (يدخل النار ونحوه) ممن يعمل الشعبذة ونحوها، (وكذا)
~~يعزر (من ينقص مسلما بأنه مسلماني مع حسن إسلامه) لارتكابه معصية بإيذائه
~~(وكذا) يعزر (من قال لذمي يا حاج) لأن فيه تشبيه قاصد الكنائس بقاصد بيت
~~الله، وفيه تعظيم لذلك (أو سمى من زار القبور والمشاهد حاجا إلا أن يسمى
~~ذلك حجا يقصد حج الكفار والضالين) أي قصدهم الفاسد (وإذا ظهر كذب المدعي في
~~دعواه بما يؤذي به المدعى عليه عزر لكذبه وأذاه) للمدعى عليه.
# قلت: ويلزمه ما غرمه بسببه ظلما لتسببه في غرمه بغير حق على ما تقدم في
~~أول الحجر.
# باب القطع في السرقة وهو ثابت بالاجماع لقوله تعالى: * (والسارق والسارقة
~~فاقطعوا أيديهما) * وقوله (ص) في حديث عائشة: تقطع اليد في ربع دينار
~~فصاعدا إلى غيره من القصاص (وهي أخذ مال محترم لغيره، وإخراجه من حرز مثله)
~~عادة (لا شبهة) له أي الآخذ PageV06P163
# (فيه) وقوله: (على وجه الاختفاء) متعلق بأخذ ومنه استراق السمع، ومسارقة
~~النظر إذا كان يختفي بذلك. إذا علمت أن السرقة الاخذ ms3233 على وجه الاختفاء (فلا
~~قطع على منتهب) وهو الذي أخذ المال على وجه الغنيمة لما روى جابر مرفوعا،
~~قال: ليس على المنتهب قطع. رواه أبو داود. (ولا) على (مختلس والاختلاس نوع
~~من الخطف والنهب) وإنما استخفى في ابتداء اختلاسه والمختلس الذي يخطف الشئ
~~ويمر به، (ولا على غاصب، ولا) على (خائن في وديعة، أو عارية، أو نحوهما)
~~لقوله (ص): ليس على الخائن والمختلس قطع رواه أبو داود والترمذي.
# وقال: لم يسمعه ابن جريج عن أبي الزبير.
# وقال أبو داود: بلغني عن أحمد بن حنبل أن ابن جريج إنما سمعه من ياسين
~~الزيات ولان الاختلاس نوع من النهب وإذا لم يقطع الخائن والمختلس فالغاصب
~~أولى (ولا جاحد وديعة، ولا غيرها من الأمانات) لعموم قوله (ص): لا قطع على
~~خائن ولأنه ليس بسارق (إلا العارية فيقطع بجحدها) لما روت عائشة: أن امرأة
~~كانت تستعير المتاع وتجحده فأمر النبي (ص) بقطع يدها رواه مسلم. قال أحمد:
~~لا أعلم شيئا يدفعه. وقال في رواية الميموني: هو حكم من النبي (ص) يدفعه
~~شئ. (و) يقطع (بسرقة ملح، وتراب) يقصد عادة كالطين الأرمني والمغرة
~~(وأحجار، ولبن) بكسر الباء جمع لبنة (و) سرقة (كلا وسرجين طاهر، وثلج،
~~وصيد، وفاكهة، وطبيخ وذهب، وفضة ومتاع، وخشب وقصب) سكر فارسي، (ونورة، وجص،
~~وزرنيخ، وفخار، وتوابل) وهي ما يوضع على الخبز من شمر ونحوه، (وزجاج) حيث
~~بلغت قيمة المسروق من ذلك نصابا لعموم النصوص (ويشترط في PageV06P164
# قطع سارق - أن يكون مكلفا - مختارا) لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان
~~وما استكرهوا عليه. وحديث: رفع القلم عن ثلاث. (و) يشترط أيضا (أن يكون
~~المسروق مالا) لأن ما ليس بمال فلا حرمة له فلم يجب به قطع، والأحاديث دالة
~~على ذلك مع أن غير المال لا يساوي المال، فلا يلحق به. والآية وإن كانت
~~مطلقة فالاخبار مقيدة والمطلق يحمل على المقيد (محترما) لأنه إذا لم يكن
~~كذلك كمال الحربي يجوز سرقته بكل طريق. وجواز الاخذ منه ينفي وجوب القطع
~~وأن يكون السارق (عالما به) ms3234 أي بالمسروق (وبتحريمه) لأن عدم العلم بذلك
~~شبهة، والحد يدرأ بالشبهة حسب الاستطاعة وأن تكون سرقة المال المحترم. (ومن
~~مالكه أو نائبه) أي نائب المالك كوليه ووكيله بخلاف من سرق من سارق ما سرقه
~~أو من غاصب ما غصبه، لأنه ليس بمحترم (ولو) كان المسروق (من غلة وقف وليس
~~من مستحقيه) أي الوقف لأنه سرق مالا محترما لغيره ولا شبهة له فيه أشبه ما
~~لو لم يكن غلة وقف (ويقطع الطرار) من الطر بفتح الطاء وهو القطع (سرا) أي
~~الذي يبط خفية لأنه سارق من حرز (وهو الذي يسرق نصابا من جيب إنسان، أو
~~كمه، أو صفنه) بعد بطه (وسواء بسط مأخوذ منه المسروق، أو قطع الصفن) أو
~~نحوه (فأخذه أو أدخل يده في الجيب فأخذ ما فيه بعد سقوطه ويقطع بسرقة العبد
~~الصغير الذي لا يميز) لأنه سرق مالا مملوكا تبلغ قيمته نصابا أشبه سائر
~~الحيوانات ولان مثله لا يفهم ولا يميز بين سيده وغيره (فإن كان) العبد
~~(كبيرا لم يقطع سارقه) لأنه لا يسرق، وإنما يخدع (إلا أن يكون) العبد
~~الكبير (نائما أو مجنونا أو أعجميا لا يميز بين سيده وغيره في الطاعة)
~~فيقطع بسرقته لأنه في معنى الصغير و (لا) يقطع (بسرقة مكاتب) ذكرا كان أو
~~أنثى لأن ملك سيده ليس تاما عليه لكونه لا يملك منافعه ولا استخدامه ولا
~~أخذ أرش الجناية عليه (و) لا بسرقة (أم ولد) لأنه لا يحل بيعها ولا نقل
~~الملك فيها فأشبهت الحرة وأما المدبر فحكمه حكم القن لأنه لا يجوز بيعه
~~ويضمن بقيمته (ويقطع بسرقة مال المكاتب) لأنه مال محترم (إلا أن يكون
~~السارق) له (سيده) للشبهة. PageV06P165
# قلت: أو عبد السيد لأنه لا يقطع بسرقة مال لا يقطع به سيده.
# (ولا يقطع بسرقة حر وإن كان) الحر (صغيرا) لأنه ليس بمال أشبه الكبير
~~(ولا) يقطع (بما عليه) أي الحر الصغير (من حلي وثياب) تبلغ قيمتها نصابا
~~لأنه تابع لما لا قطع فيه أشبه ثياب الكبير ولان يد الصغير ثابتة على ms3235 ما
~~عليه بدليل ما يوجد مع اللقيط يكون له، وكذا لو كان الكبير نائما على متاعه
~~فسرقه ومتاعه لم يقطع لأن يده عليه.
# (ولا) يقطع (بسرقة مصحف) لأن المقصود منه كلام الله تعالى وهو لا يجوز
~~أخذ العوض عنه (ولا) يقطع أيضا (بما عليه) أي المصحف (من حلي) لأنه تابع
~~لما لا قطع فيه (ولا) قطع (ب‍) - سرقة (كتب بدع، وتصاوير) لأنها واجبة
~~الاتلاف (ولا بآلة لهو كطنبور، ومزمار، وشبابة، وإن بلغت قيمته) أي ما ذكر
~~من آلة لهو (مفصلا نصابا) لأنه معصية إجماعا فلم يقطع بسرقته كالخمر (ولا)
~~يقطع أيضا (بما عليها) أي على آلة اللهو (من حلي) ولو بلغ نصابا لأنه متصل
~~بما لا قطع فيه أشبه الخشب (ولا) قطع أيضا (بمحرم كخمر، وخنزير، وميتة سواء
~~سرقه من مسلم، أو كافر) لأنها غير محترمة وليست مالا، (ولا بسرقة صليب، أو
~~صنم من ذهب، أو فضة) لأنه مجمع على تحريمه ولان السارق بشبهة في أخذه
~~ليكسره (ولا) قطع (ب‍) - سرقة (آنية فيها خمر أو ماء) لاتصالها بما لا قطع
~~فيه (ولا بسرقة ماء) لأن أصله الإباحة وهو غير متمول عادة (و) لا قطع بسرقة
~~(سرجين نجس) لأنه ليس بمال (ويقطع بسرقة إناء نقد تبلغ قيمته مكسرا نصابا)
~~لأنه غير مجمع على تحريمه وقيمته بدون الصناعة المختلف فيها نصاب.
# (وبسرقة دراهم أو دنانير فيها تماثيل) لأن ما فيها من الصناعة المحرمة لا
~~يخرجها عن كونها مالا (و) يقطع بسرقة (سائر كتب العلوم الشرعية) والمباحة
~~لأنها مال حقيقة وشرعا ولهذا جاز بيعها (و) يقطع بسرقة (عين موقوفة على
~~معين) لا شبهة له في مال لأنه يملكها كما تقدم (و) يقطع بسرقة (إناء) لا
~~خمر فيه ولا ماء (معد لخل ولخمر ووضعه PageV06P166
# فيه كسكين معدة لذبح الخنازير، وسيف حد لقطع الطريق) لأن إعداده للمحرم
~~لا يزيل ماليته (وإن سرق منديلا قيمته دون نصاب في طرفه دينار) أو ربعه أو
~~ثلاثة دراهم فأكثر أو ما تبلغ قيمته ذلك (مشدود يعلم به قطع) لسرقته ms3236 مالا
~~من حرزه لا شبهة له فيه (وإلا) أي وإن لم يعلم به (فلا) قطع عليه لعدم علمه
~~بالمسروق.
# فصل ويشترط أن يكون المسروق نصابا. وهو أي نصاب السرقة (ثمانية دراهم أو
~~ربع دينار أي مثقال أو عرض قيمته كأحدهما) لقوله (ص): لا تقطع اليد إلا في
~~ربع دينار فصاعدا رواه أحمد ومسلم وروى ابن عمر:
# أن النبي (ص) قطع في مجن قيمته ثلاثة دراهم متفق عليه. وروى أنس: أن
~~سارقا سرق مجنا قيمته ثلاثة دراهم فقطعه أبو بكر وأتي عثمان برجل سرق أترجة
~~فبلغت قيمتها ربع دينار فقطعه وقال علي: فما بلغ ثمن المجن ففيه القطع
~~والآية مخصوصة بذلك وقوله (ص): لعن الله السارق يسرق الحبل فتقطع يده،
~~ويسرق البيضة فتقطع يده متفق عليه يحمل على حبل يساوي ذلك وعلى بيضة السلاح
~~وهي تساوي ذلك، أو بيضة النعام إذا كانت تساوي ذلك جمعا بين الاخبار،
~~(وتعتبر قيمته) أي المسروق (حال إخراجه من الحرز)، لأنه وقت السرقة التي هي
~~سبب القطع (فإن كان في النقد) المسروق (غش لم يجب القطع حتى يبلغ ما فيه من
~~النقد الخالص نصابا) لما تقدم (وسواء كان النقد PageV06P167
# مضروبا أو تبرا أو حليا أو مكسرا) لعموم ما سبق (ويضم أحد النقدين إلى
~~الآخر بالاجزاء في تكميل النصاب) كالزكاة فلو سرق ثمن مثقال ودرهما ونصفا
~~قطع، وكذا يضم أحد النقدين أو هما إلى قيمة عرض في تكميل النصاب فلو سرق
~~درهما وعرضا يساوي درهما ونصف سدس دينار قطع، (وإن سرق عرضا قيمته نصاب)
~~حين إخراجه (ثم نقصت قيمته بعد إخراجه) من الحرز (قبل الحكم) بالقطع (أو
~~بعده قطع) اعتبارا بحال الاخراج لأنه وقت الوجوب (وآن ملكه) أي ملك السارق
~~والمسروق (ببيع أو هبة أو غيرهما) كإرث ووصية (بعد إخراجه من الحرز وبعد
~~رفعه إلى الحاكم قطع) لما روى صفوان بن أمية أنه نام على ردائه في المسجد
~~فأخذ من تحت رأسه فجاء بسارقه إلى النبي (ص) فأمر بقطعه فقال صفوان: يا
~~رسول الله لم أرد هذا ms3237 ردائي عليه صدقة فقال النبي (ص): هلا كان قبل أن
~~تأتيني به؟ رواه ابن ماجة و (لا) يقطع إن ملكه السارق ببيع أو هبة أو
~~غيرهما (قبل رفعه) أي السارق للحاكم لقوله (ص): هلا كان قبل أن تأتيني به و
~~(لتعذر شرط القطع وهو الطلب وإن وجدت السرقة) أي المسروق (ناقصة) عن النصاب
~~(ولم يعلمه هل كانت ناقصة حين السرقة أو بعدها لم يقطع) لعدم تحقق شرطه
~~ولحديث: ادرؤا الحدود بالشبهات ما استطعتم (وإن دخل الحرز فذبح منه شاة أو
~~شق) فيه (ثوبا قيمة كل منهما نصاب فنقصت) قيمتهما (عن النصاب ثم أخرجهما
~~ناقصتين أو أتلفهما) فيه (أو) أتلف (غيرهما فيه) أي في الحرز، (وقيمتهما)
~~أي قيمة ما أتلفه من الثوب والشاة ونحوهما (نصاب) وقوله.
# (بأكل أو غيره) متعلق بأتلفهما (لم يقطع) لأن من شرط القطع أن يخرج العين
~~من الحرز وهي نصاب ولم يوجد، (وإذا ذبح السارق) المسلم والكتابي (المسروق)
~~مسميا (حل) لربه ونحوه أكله ولم يكن ميتة كالمغصوب، ويقطع السارق إن كانت
~~قيمة المذبوح نصابا وإلا PageV06P168
# فلا (وإن سرق فرد خف قيمته منفردا درهم، ومع الآخر أربعة لم يقطع) لأنه
~~لم يسرق نصابا.
# (وإن أتلفه) أي فرد الخف (لزمه ستة) درهمان قيمة التالف وأربعة أرش
~~التفريق (وكذا الحكم لو سرق جزءا من ثياب ونظائره) كمصراع من باب، (وإن
~~اشترك جماعة في سرقة نصاب واحد فأكثر قطعوا)، كالقصاص (سواء أخرجوه جملة
~~كثقيل اشتركوا في حمله أو أخرج كل واحد) منهم (جزءا) لأنهم اشتركوا في هتك
~~الحرز وإخراج النصاب، فلزمهم القطع وفارق القصاص لأنهم يعتمدون المماثلة
~~ولا توجد المماثلة إلا أن توجد أفعالهم في جميع أجزاء اليد وهذا لقصد الزجر
~~من غير اختيار مماثلة، أو (دخلوا الحرز معا، أو دخل أحدهم فأخرج بعض النصاب
~~ثم دخل الباقون فأخرجوا باقيه) فيقطعون لما سبق (فإن كان فيهم من لا قطع
~~عليه لشبهة أو غيرها) كصغر (كأبي المسروق منه قطع الباقون) لأنه لا يلزم من
~~سقوط القطع عن الشريك لمعنى غير موجود في ms3238 غيره سقوط القطع عن الغير كشريك
~~الأب في القصاص.
# قال في المبدع: إن أخذ أي شريك الأب ونحوه نصابا وقيل أو أقل (وإن اعترف
~~اثنان بسرقة نصاب، ثم رجع أحدهما) عن إقراره (قطع الآخر وحده) فلا يقطع
~~الراجع (وكذا لو أقر بمشاركة آخر في سرقة نصاب، ولم يقر الآخر) بالسرقة قطع
~~المقر، (ولو سرق) واحد (لجماعة نصابا قطع) لأن السرقة والنصاب شرط للقطع،
~~وقد وجد فوجد القطع كما لو كان المال لواحد. (وإن هتك اثنان حرزا فدخلاه،
~~فأخرج أحدهما نصابا وحده) قطعا نصا لان المخرج أخرجه بقوة صاحبه ومعرفته
~~ومعونته (أو دخل أحدهما) الحرز (فقدمه) المسروق (إلى باب النقب) وأدخل
~~الآخر يده فأخرجه قطعا لأنهما اشتركا في هتك الحرز وإخراج المتاع (أو وضعه)
~~أي وضع الداخل المتاع (في النقب وأدخل الآخر يده فأخرجه قطعا) لاشتراكهما
~~في الهتك والاخراج (وإن دخلا دارا و) صار (أحدهما في سفلها جمع المتاع
~~PageV06P169
# وشده بحبل، والآخر في علوها مد الحبل فرمى به أي المتاع (وراء الدار
~~قطعا) لأنهما اشتركا في الدخول والاخراج (وإن رماه الداخل إلى خارج) فأخذه
~~أولا أو أعاده فيه. (أو ناوله) الداخل للخارج (فأخذه الآخر) أي الخارج
~~(أولا أو أعاده) أي المتاع (فيه) أي في الحرز (أحدهما) أي الداخل أو الخارج
~~(قطع الداخل وحده وإن اشتركا في النقب) لان الداخل أخرج المتاع وحده فاختص
~~القطع به لا يقال: هما اشتركا في الهتك، لأن شرطه الاشتراك في الهتك
~~والاخراج ولم يوجد الثاني فانتفى القطع لانتفاء شرطه (وإن نقب أحدهما ودخل
~~الآخر فأخرجه فلا قطع عليهما ولو تواطئا) لأن الأول لم يسرق والثاني لم
~~يهتك الحرز.
# فصل ويشترط أن يخرجه أي المسروق من الحرز لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده: أن رجلا سأل النبي (ص) عن الثمار فقال:
# من أخذه من غير أكمامه واحتمل ففيه قيمته ومثله معه وما كان من الحرز
~~ففيه القطع إذا بلغ ثمن المجن رواه أبو داود وابن ماجة وبهذا تخص الآية كما
~~خصت بالنصاب. (فإن وجد حرزا ms3239 مهتوكا) فأخذ منه فلا قطع (أو) وجد (بابا
~~مفتوحا فأخذ منه فلا قطع) لعدم شرطه (وإن هتك الحرز فابتلع فيه جوهرا، أو
~~ذهبا فخرج به) من الحرز (ولو لم يخرج منه ما ابتلعه) قطع كما لو أخرجه في
~~كمه (أو نقب وترك المتاع على بهيمة فخرجت به ولو لم يسقها) قطع لأن العادة
~~مشي البهيمة بما عليها (أو) نقب وترك المتاع (في ماء جار فأخرجه) الماء،
~~(أو) وضعه في ماء (راكد ففتحه فأخرجه) الماء، (أو) ترك المتاع (على جدار)
~~PageV06P170
# في الدار (أو) على شئ (في الهواء فأطارته الريح) قطع لأن فعله سبب خروجه
~~أشبه ما لو ساق البهيمة (أو أمر صغيرا أو معتوها أن يخرجه ففعل) أي أخرجه
~~الصغير أو المعتوه قطع الذي هتك الحرز وأمر لأن الصغير والمعتوه لا اختيار
~~لهما كالآلة ولو أمرهما شخص بالقتل قتل الآمر (أو رمى به خارجا) عن الحرز
~~(أو جذبه بشئ) بعد هتكه الحرز فأخرجه منه قطع (أو استتبع سخل شاة، أو فصيل
~~ناقة، أو غيرهما، مثل أن يشتري الام والسخل على ملك الغير في حرز، فيأتي
~~بالأم إلى مكان السخل ويريه أمه حتى يتبعها) قطع، (وكذلك العكس) نحو (أن
~~يأتي مكان أمه وهي في حرز مالكها حتى يستتبع الام سخلها بأن يبعثه عليها
~~حتى تتبعه قطع) لتسببه في أخذ ذلك و (إلا) يقطع (إن يتبعها) السخل (من غير
~~استتباع) لأنه ليس من فعله (وإن تطيب في الحرز بما لو اجتمع بعد تطييبه و)
~~بعد (خروجه من الحرز لبلغ نصابا) قطع لأنه هتك الحرز وأخرج منه نصابا أشبه
~~ما لو كان غير طيب (أو هتك الحرز وأخذ المال وقتا آخر) وقرب ما بينهما قطع
~~لأنها سرقة واحدة (أو) هتك الحرز و (أخذ بعضه) أي المال (ثم أخذ بقيته وقرب
~~ما بينهما) قطع لأنها سرقة واحدة ولأنه إذا بنى فعل أحد الشريكين على فعل
~~شريكه إذا سرقا نصابا فبناء فعل الواحد بعضه على بعض أولى، (أو فتح أسفل
~~كوارة فخرج العسل شيئا فشيئا) حتى ms3240 بلغت قيمة ما أخرجه نصابا قطع لأنه لم
~~يهمل الاخذ أشبه ما لو وجده مجموعا فأخرجه (أو أخرجه) أي النصاب المسروق
~~(إلى ساحة دار أو) ساحة (خان من بيت مغلق من الدار أو الخان) سواء، (فتحه)
~~أي البيت (أو نقبه) ولو أن باب الدار أو الخان مغلق قطع لأنه هتك الحرز
~~وأخرج منه نصابا كما لو لم يكن على الدار أو الخان باب آخر، (أو احتلب لبنا
~~من ماشية في الحرز وأخرجه) من الحرز (قطع) لسرقته نصابا كغير اللبن، (فإن
~~شرب اللبن في الحرز أو شرب منه PageV06P171
# فانتقص النصاب) لم يقطع لأنه لم يخرج نصابا من الحرز (أو ترك المتاع في
~~ماء راكد فانفتح من غير فعله فخرج به) لم يقطع لأن خروجه بغير فعله (أو
~~أخرج النصاب في مرتين وبعدما بينهما مثل إن كانا في ليلتين أو ليلة واحدة
~~وبينهما مدة طويلة) لم يقطع. لأن كل سرقة منهما لا تبلغ نصابا، وكذا إن علم
~~المالك بهتك الحرز وأهمله، لأن سرقته الثانية من غير حرز (أو علم قردا أو
~~نحوه السرقة فسرق لم يقطع) لأن تعليم السرقة ليس بسرقة (وعليه) أي معلم
~~القرد (الضمان) أي ضمان سرقة القرد قليلا كان أو كثيرا لتسببه فيه (وإن جر
~~خشبة فألقاها بعد أن أخرج بعضها من الحرز فلا قطع عليه سواء أخرج منها ما
~~يساوي نصابا أو لا، لأن بعضها لا ينفرد عن بعض، وكذلك لو أمسك الغاصب طرف
~~عمامته، والطرف الآخر في يد مالكها لم يضمنها) الغاصب، لأن بعضها لا ينفرد
~~عن بعض (وكذلك لو سرق ثوبا أو عمامة فأخرج بعضها) ولم يقطعه لم يقطع
~~لتبعيته لما لا يخرجه.
# فصل وحرز المال ما جرت العادة بحفظه فيه (ويختلف باختلاف الأموال
~~والبلدان، وعدل السلطان وجوره، وقوته وضعفه) لأنه لما لم يثبت بالشرع
~~اعتباره من غير تنصيص على بيانه علم أنه رد ذلك إلى العرف لأنه طريق إلى
~~معرفته فرجع إليه كما رجعنا إلى معرفة القبض والفرقة في البيع وأشباه ذلك
~~إليه. (فحرز الأثمان ms3241 والجواهر والقماش في الدور والدكاكين في العمران وراء
~~الأبواب والأغلاق الوثيقة) والغلق القافل خشبا كان أو حديدا. PageV06P172
# قال في المبدع: ويكون فيه حافظ، لأنه العادة في حرز ذلك (والصندوق في
~~السوق حرز ثم حارس) لأنه العادة (وإلا) أي وإن لم يكن ثم حارس (فلا) أي
~~فليس الصندوق حرزا (فإن لم تكن الأبواب مغلقة ولا فيها حافظ فليست حرزا،
~~وإن كان فيها) أي الدار المفتوحة الأبواب (خزائن مغلقة فالخزائن حرز لما
~~فيها) من الأموال (وما خرج عنها) أي الخزائن (فليس بمحرز) إذا كانت أبواب
~~الدار مفتوحة.
# قلت: وقياس ذلك خزائن المسجد فالمغلقة حرز لما فيها مما جرت العادة به
~~فيها.
# (فأما البيوت التي في البساتين والطرق والصحراء فإن لم يكن فيها أحد
~~فليست حرزا مغلقة كانت أو مفتوحة) وإن كان فيها أهلها أو حافظ ملاحظ فهي
~~حرز مغلقة كانت أو مفتوحة (فإن كان بها نائم وهي مغلقة فهي حرز وإلا) أي
~~وإن لم تكن مغلقة (فلا) أي فليست بحرز إلا أن يكون الحافظ يقظان (وكذا خيمة
~~وخركات ونحوهما) كبيت الشعر إن كان فيها أحد ولو نائما فهي محرزة مع ما
~~فيها، لأنها هكذا تحرز في العادة، وإن لم يكن فيها أحد فإن كان عندها حافظ
~~فهي محرزة أيضا. وإن لم يكن عندها حافظ وليس فيها أحد فلا قطع على سارقها
~~لأنها ليست بمحرزة في العادة، (وإن كان لابسا ثوبا، أو متوسدا له) تحت رأسه
~~(نائما) كان (أو مستيقظا أو) كان (مفترشا) له (أو متكئا عليه في أي موضع
~~كان من بلد أو برية) فحرز لأنه (ص) قطع سارق رداء صفوان من المسجد وهو
~~متوسده. (أو) كان (نائما على مجر فرسه لم يزل عنه أو) كان (نعله في رجله
~~فحرز) لأنه هكذا محرز (فإن تدحرج) النائم (عن الثوب زال الحرز) فلا قطع على
~~السارق إذن (وإن كان الثوب أو غيره من المتاع بين يديه) أي قدامه (كبز
~~البزازين، وقماش الباعة وخبز الخباز بحيث يشاهده PageV06P173
# وينظر إليه فهو حرز) لأنه العادة (وإن نام ms3242 أو كان غائبا عن موضع مشاهدته
~~فليس بمحرز وإن جعل) البزاز ونحوه (المتاع في الغرائر وعلم عليها أي شدها
~~بخيط ونحوه) كحبل وسير.
# (ومعها حافظ يشاهدها فمحرزة) عملا بالعرف (وإلا فلا) أي وإن لم يكن معها
~~حينئذ حافظ يشاهدها فليست بمحرزة (وحرز سفن في شط بربطها) لجريان العادة
~~بذلك (وحرز بقل وباقلاء، وطبيخ، وقدوره، وخزف وراء الشرائح) واحدها شريحة
~~(وهي) شئ يعمل (من قصب أو خشب) يضم بعضه إلى بعض بحبل أو غيره (إذا كان
~~بالسوق حارس) لأن العادة جرت بإحرازها به. (وحرز حطب وخشب وقصب الحظائر)
~~واحدتها حظيرة وهي: ما يعمل للإبل والغنم من الشجر تأوي إليه، والأصل الحظر
~~المنع فيعبر بعضه عن بعض ويربط بحيث يعسر أخذ شئ منه على ما جرت به العادة
~~(كما لو كان) ما ذكر (في فندق) وهو الخان الصغير (مغلق عليه) فيكون محرزا
~~وإن لم يقيد. ذكره في الكافي والشرح (وحرز مواش) جمع ماشية (الصبر) واحدها
~~صبرة وهي حظيرة الغنم (و) حرزها (في المرعى بالراعي ونظره إليها إذا كان)
~~الراعي (يراها في الغالب) لأن العادة حرزها بذلك.
# (وما نام) الراعي (عنه منها) أي من الماشية أو غاب عن مشاهدته (فقد خرج
~~عن الحرز) فلا قطع على سارقه (وحرز حمولة إبل) بفتح الحاء أي الإبل المحملة
~~(سائرة بتقطيرها مع قائد يراها بحيث يكثر الالتفات إليها ويراعيها وزمام
~~الأول منها بيده) لأنها هكذا تحرز عرفا (والحافظ: الراكب فيما وراءه) من
~~الإبل السائرة ونحوها (كقائد) فإذا كان يراها ويكثر الالتفات إليها فهي
~~محرزة (أو بسائق يراها) أي الإبل المحملة ونحوها (سواء كانت مقطرة أو لا،
~~وإن كانت) الإبل (باركة فإن كان معها حافظ لها ولو نائما، وهي معقولة فهي
~~محرزة) لأن العادة أن صاحبها يعقلها إذا نام، (وإن لم تكن) الإبل (معقولة
~~وكان الحافظ ناظرا إليها PageV06P174
# بحيث يراها فهي محرزة وإن كان نائما أو مشغولا عنها فلا) حرز فلا قطع على
~~السارق منها، (فإن سرق من أحمال الجمال السائرة المحرزة متاعا قيمته نصاب)
~~قطع (أو سرق ms3243 الحمل قطع) لأنه سرق نصابا من حرز مثله (وإن سرق الجمل بما
~~عليه وصاحبه نائم عليه لم يقطع) لأنه في يد صاحبه، (وإن لم يكن صاحبه عليه
~~قطع، وهذا التفصيل في الإبل التي في الصحراء فأما) الإبل (التي في البيوت
~~والمكان المحصن على الوجه الذي ذكرناه. في الثياب فهي محرزة، وحكم سائر
~~المواشي كالإبل) فيما سبق (وحرز ثياب في حمام) بحافظ وفي الترغيب: لا تبطل
~~الملاحظة بفترات وأعراض يسيرة بل بتركه وراءه (أو) ثياب (في أعدال و) حرز
~~(غزل في سوق، أو خان، وما كان مشتركا في الدخول إليه بحافظ كقعوده على
~~المتاع، وإن فرط حافظ فنام أو اشتغل فلا قطع) على السارق لأنه لم يسرق من
~~حرز (ويضمن الحافظ) ما ضاع بتفريطه (ولو لم يستحفظه) رب المتاع صريحا عملا
~~بالعرف (وإن استحفظ رجل آخر متاعه في المسجد فسرق فإن فرط في حفظه فعليه
~~الغرم) لتفريطه (إن كان التزم حفظه وأجابه إلى ما سأله) صريحا (وإن لم يجبه
~~لكن سكت لم يلزمه غرم) لأنه ما قبل الاستيداع ولا قبض المتاع، (ولا قطع على
~~السارق في الموضعين) لأنه لم يسرق من حرز (وإن حفظ المتاع بنظره إليه وقربه
~~منه فلا غرم عليه) لعدم تفريطه (وعلى السارق القطع) لأنه سرق نصابا من حرزه
~~(وحرز كفن مشروع في قبر على ميت ولو بعد) القبر (عن العمران إذا كان القبر
~~مطموما الطم الذي جرت به العادة وهو) أي الكفن (ملك له) أي للميت لأنه
~~PageV06P175
# مالك له في حياته ولا يزول ملكه إلا عما لا حاجة له إليه (فلو عدم الميت)
~~وبقي الكفن (وفيت منه ديونه) ويزيد به الثلث في الوصية كسائر ماله (وإلا)
~~أي وإن لم يكن على الميت دين وبقي كفنه (فهو ميراث) كباقي أمواله (فمن نبش
~~القبر وأخذ الكفن قطع) روي عن ابن الزبير وعن عائشة: سارق أمواتنا كسارق
~~أحياءنا ولقوله تعالى: * (والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما) *. (والخصم
~~فيه) أي الكفن إن سرق ونحوه (الورثة) لأنهم يقومون مقام الميت في المطالبة
~~(فإن عدموا) ms3244 أي الورثة (فنائب الامام) كسائر حقوقه (ولو كفنه أجنبي فكذلك)
~~أي فالخصم فيه إذا سرق الورثة لقيامهم مقام مورثهم وأما لو أكل الميت ونحوه
~~وبقي الكفن كان لمن تبرع به دون الورثة كما قطع به غير واحد وجزم به المصنف
~~في الجنائز، لأن تمليك الميت غير ممكن فهو إباحة بقدر الحاجة فإذا زالت
~~تعين لربه، (وإن أخرجه) أي الكفن (من اللحد ووضعه في القبر من غير أن يخرجه
~~منه فلا قطع) لأنه لم يخرجه من الحرز (وإن كفن رجل في أكثر من ثلاثة لفائف،
~~أو) كفنت (امرأة في أكثر من خمس) ثياب (فسرق الزائد عن ذلك) فلا قطع (أو
~~ترك) الميت (في تابوت فسرق التابوت) فلا قطع (أو ترك معه) أي الميت (طيب
~~مجموع، أو ذهب، أو فضة أو جوهر لم يقطع بأخذ شئ من ذلك لأنه ليس بمشروع)
~~وترك غيره معه تضييع وسفه فلا يكون محرزا بالقبر ولو كان القبر غير مطموم
~~أو أكل الميت وبقي كفنه وسرقه سارق فلا قطع (وحرز جدار الدار كونه مبنيا
~~فيها) أي الدار (إذا كانت في العمران أو في الصحراء و فيها حافظ فإن أخذ من
~~أجزاء الجدار أو خشبه ما يبلغ نصابا وجب قطعه) لأن الحائط حرز لغيره فيكون
~~حرزا لنفسه و (لا) يقطع (إن هدم الحائط ولم يأخذه) كما لو أتلف المتاع في
~~الحرز بل يحرم أرش الهدم إن تعدى به (وإن كانت الدار في الصحراء فلا قطع
~~على من أخذ من PageV06P176
# جدارها شيئا) لأنها إذا لم تكن حرزا لما فيها فلنفسها أولى، (وحرز الباب
~~تركيبه في موضعه مغلقا كان أو مفتوحا) لأنه هكذا يحفظ (وعلى سارقه القطع إن
~~كانت الدار محرزة بما ذكرناه) بأن تكون في العمران أو في الصحراء وفيها
~~حافظ (وأما أبواب الخزائن في الدار فإن كان باب الدار مغلقا فهي) أي أبواب
~~الخزائن (محرزة مغلقة كانت) أبواب الخزائن (أو مفتوحة وإن كان) باب الدار
~~(مفتوحا لم تكن) أبواب الخزائن (محرزة إلا أن تكون مغلقة أو يكون في ms3245 الدار
~~حافظ) يحفظها، (وحلقة الباب إن كانت مسمرة فهي محرزة) لأنها بتركيبها فيه
~~صارت كأنها بعضه (فإن سرق باب مسجد منصوبا، أو باب الكعبة المنصوب، أو سرق
~~من سقفه) أي المسجد (وجداره أو تأزيره شيئا قطع) لأنه سرق من حرز مثله عادة
~~نصابا لا شبهة له فيه وما كان منفكا من ذلك فليس بمحرز فلا قطع على سارقه و
~~(لا) يقطع (بسرقة ستائر الكعبة) الخارجة (ولو كانت مخيطة عليها) كغير
~~المخيطة لأنها غير محرزة (ولا بسرقة قناديل مسجد وحصره ونحوه) مما جعل لنفع
~~المصلين كالقفص المجعول لوضع نعالهم (أو كان السارق مسلما) لأنه مما ينتفع
~~به الناس فيكون له فيه شبهة كسرقة من بيت المال (وإلا) أي وإن لم يكن مسلما
~~(قطع) لأنه لا حق له فيه ولا شبهة، (ومن سرق من ثمر شجر، أو) من (جمار نخل
~~وهو: الكثر) بضم الكاف (قبل إدخاله الحرز كأخذه من رؤوس نخل وشجر من
~~البستان لم يقطع، ولو كان عليه حائط وحافظ، ويضمن عوضه مرتين)، لحديث رافع
~~بن خديج أن النبي (ص) قال: لا قطع في ثمر ولا كثر. رواه أحمد وأبو
~~PageV06P177
# داود والترمذي وحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: سئل النبي (ص) عن
~~الثمر المعلق فقال: من أصاب منه بغية من ذي حاجة عن متخذ خبنة فلا شئ عليه،
~~ومن خرج بشئ منه فعليه غرامة مثليه. ولان الثمار في العادة تسبق اليد إليها
~~فجاز أن تغلظ قيمتها على سارقها ردعا له وزجرا بخلاف غيرها. وقوله (ص): غير
~~متخذ خبنة. بالخاء المعجمة ثم باء موحدة ثم نون أي غير متخذ منه في حجزته
~~(ومن سرق منه) أي الثمر (نصابا بعد إيوائه الحرز كجرين ونحوه، أو سرق)
~~نصابا من ثمر (من شجرة في دار محرزة قطع) لقوله (ص) في حديث عمرو بن شعيب
~~السابق: ومن سرق منه شيئا بعد أن تأويه الجرين فبلغ القطع رواه أحمد
~~والنسائي وأبو داود ولفظه له (وكذا الماشية تسرق من المرعى من غير أن تكون
~~محرزة ms3246 تضمن بمثل قيمتها ولا قطع، كثمر وكثر) احتج به أحمد بأن عمر أغرم
~~حاطب بن أبي بلتعة حين نحر غلمانه ناقة رجل من مزينة مثلي قيمتها. رواه
~~الأثرم. (وما عداهن) أي الثمر والكثر والماشية و (يضمن بقيمته مرة واحدة)
~~إن كان متقوما (أو بمثله إن كان مثليا) لأن التضعيف فيها على خلاف القياس
~~للنص فلا يجاوز به محل النص (ولا قطع في عام مجاعة، عاما نصا إذا لم يجد ما
~~يشتريه أو ما يشتري به) قال جماعة ما لم يبذل له ولو بثمن غال. وفي
~~الترغيب: ما يحيي به نفسه، (وإذا سرق الضيف من مال مضيفه من الموضع الذي
~~أنزله فيه أو) من (موضع لم يحرزه عنه لم يقطع) لعدم هتكه الحرز (وإن سرق)
~~الضيف (من موضع محرز عنه فإن كان منعه قراه فسرق بقدره لم يقطع) لأنه أخذ
~~الواجب له أشبه الزوجة والقريب إذا أخذ ما وجب لهما (وإن لم يمنعه) المضيف
~~قراه الواجب له (قطع) إن سرق نصابا لأنه لا شبهة للضيف إذن في مال المضيف
~~(وإذا أحرز PageV06P178
# الضارب مال المضاربة، أو) أحرز الوديع (الوديعة، أو) أحرز المستعير
~~(العارية أو) أحرز الوكيل (المال الذي وكل فيه فسرقه أجنبي فعليه القطع)
~~لأنه سرق نصابا من نائب مالك لا شبهة له أشبه ما لو سرقه من مالكه، (وإن
~~غصب) إنسان (عينا أو سرقها وأحرزها فسرقها سارق) لم يقطع (أو غصب بيتا
~~فأحرز) الغاصب (فيه ماله فسرقه منه أجنبي لم يقطع) لان ذلك غير محترم.
# فصل ويشترط للقطع في السرقة (انتفاء الشبهة) لقوله (ص): إدرؤا الحدود
~~بالشبهات ما استطعتم. (فلا يقطع بسرقة مال ولده وإن سفل) لقوله (ص): أنت
~~ومالك لأبيك.
# (وسواء في ذلك الأب، والام، والابن، والبنت، والجد، والجدة، من قبل الام
~~أو الأب) لأن بينهم قرابة تمنع شهادة أحدهم للآخر فلم يقطع بالسرقة منه
~~كالأب بسرقة مال ابنه (ولا) قطع (بسرقة) ولد (مال والده وإن علا) لأن
~~النفقة تجب للولد على الوالد في مال والده حفظا له فلا يجوز ms3247 إتلافه لحفظه
~~ماله (ويقطع سائر) أي الباقي (الأقارب بالسرقة من مال أقاربهم كالإخوة
~~والأخوات ومن عداهم) كالأعمام والأخوال لأن القرابة هنا لا تمنع قبول
~~الشهادة من أحدهما على الآخر فلا تمنع القطع ولان الآية والاخبار تعم كل
~~سارق خرج منه عمود النسب فبقي ما عداهما على الأصل (ولا يقطع العبد بسرقة
~~مال سيده) لما روى سعيد بإسناده عن عمر: أنه جاءه عبد الله بن عمر والحضرمي
~~بغلام له فقال: إن غلامي قد PageV06P179
# سرق فاقطع يده: فقال عمر: خادمكم أخذ مالكم وكان ذلك بمحضر من الصحابة
~~فلم ينكر فكان كالاجماع. وقال ابن مسعود لا أقطع مالك سرق ما لك. وروى ابن
~~ماجة عن ابن عباس: أن عبدا من رقيق الخمس سرق من الخمس فرقع إلى النبي (ص)
~~فلم يقطعه وقال: مال الله سرق بعضه بعضا. (وأم الولد والمدبر والمكاتب
~~كالقن) في عدم القطع بسرقة مال السيد لأنهم ملكه كالقن (ولا سيد المكاتب
~~بسرقة ماله) للشبهة لأنه يملك تعجيزه في الجملة، (وكل من لا يقطع الانسان
~~بسرقة ماله لا يقطع عبده بسرقة ماله كآبائه، وأولاده وغيرهم) كزوجاته فلا
~~يقطع عبد بسرقة مال أحد من عمودي نسب سيده ولا من مال زوج سيدته ونحو ذلك
~~لقيام الشبهة، (ولا) يقطع (مسلم بسرقته من بيت المال) لقول عمر وابن مسعود:
~~من سرق من بيت المال فلا، ما من أحد إلا وله في هذا المال حق. وروى سعيد عن
~~علي: ليس على من سرق من بيت المال قطع.
# (ولو) كان السارق من بيت المال (عبدا إن كان سيده مسلما) لأنه لا يقطع
~~بسرقة مال سيده لا يقطع به سيده (ولا) يقطع (بالسرقة من مال له فيه شرك)
~~كالمال المشترك بينه وبين شريكه لأنه إذا لم يقطع الأب بسرقة مال ابنه لكون
~~أن له فيه شبهة فلئلا يقطع بالسرقة من مال شريكه من باب أولى (أو) بسرقة من
~~مال (لاحد ممن لا يقطع بالسرقة منه) فيه شرك مشترك كمال لأبيه أو لابنه لأن
~~له فيه شبهة، (ولا ms3248 بالسرقة من غنيمة له) أي السارق (فيها حق، أو لولده)
~~فيها حق (أو لوالده) فيها حق (أو) ل‍ (- سيده) فيها حق (وإن لم يكن من
~~الغانمين ولا من أحد ممن ذكرنا) بأن لم يكن والدا ولا ولدا لاحد الغانمين
~~ونحوهما (فسرق منها) أي الغنيمة (قبل إخراج الخمس لم يقطع) لأن لبيت المال
~~فيها حقا وهو خمس الخمس وذلك شبهة فيدرأ بها الحد، (وإن أخرج الخمس) من
~~الغنيمة (فسرق) السارق (من أربعة الأخماس قطع) حيث لم يكن له ولا لولده ولا
~~والده ونحوه فيها حق لعدم الشبهة (وإن سرق من الخمس لم يقطع) لأن له فيه
~~حقا (وإن قسم الخمس PageV06P180
# خمسة أقسام فسرق من خمس الله ورسوله لم يقطع) لأنه من جملة مستحقيه (وإن
~~سرق من غيره) من أربعة أخماس الخمس (قطع) لأن لا شبهة له فيه (إلا أن يكون
~~من أهل ذلك الخمس) كمسكين سرق من خمس المساكين وهاشمي سرق من خمس ذوي
~~القربى، (ولا يقطع أحد الزوجين بسرقته من مال الآخر، ولو من محرز عنه). قال
~~سعيد عن عمر بإسناد جيد ولان كلا منهما نفقتها. (ويقطع المسلم بالسرقة من
~~مال الذمي والمستأمن)، لان مالهما محترم بالأمان والذمة، بدليل أنه يجب
~~الضمان بإتلافه (ويقطعان) أي الذمي والمستأمن (بسرقة ماله) أي المسلم لأنه
~~إذا قطع المسلم بسرقة مالهما فلان يقطعا بسرقة ماله بطريق الأولى و (كقود،
~~وحد قذف) نص عليهما (وضمان متلف مالي وأرش جناية عليه (وإن زنى المستأمن
~~بغير مسلمة لم يقم عليه الحد نصا) لأنه لم يلتزم حكمنا بخلاف الذمي (كحد
~~خمر، وتقدم في باب حد الزنا) فإن زنى بمسلمة قتل لنقضه العهد (ويقطع المرتد
~~إذا سرق) ثم عاد إلى الاسلام فإن قتل للردة اكتفى بقتله كما تقدم هذا ما
~~ظهر لي في الجمع بينهما (فإن قال السارق الذي أخذته ملكي كان عنده وديعة،
~~أو رهنا أو ابتعته منه أو وهبه لي أو أذن لي في أخذه أو) أذن لي (في الدخول
~~إلى حرزه أو غصب مني أو) غصبه ms3249 (من أبي أو) قال: (بعضه لي فالقول قول
~~المسروق منه مع يمينه) لأنه واضع اليد حكما والظاهر خلاف ما ادعاه السارق،
~~(فإن حلف سقط دعوى السارق) أنه ملكه ونحوه لحديث: البينة على المدعي
~~واليمين على من أنكر. (ولا قطع عليه) أي السارق (ولو كان معروفا بالسرقة
~~لأن صدقه محتمل) فيكون شبهة في درء الحد وسماه الشافعي: السارق الظريف.
# (وإن نكل) المسروق منه عن الحلف (قضى عليه بالنكول) لما يأتي في القضاء.
~~PageV06P181
# فصل وإذا سرق المسروق منه مال السارق أو سرق (المغصوب منه مال الغاصب من
~~الحرز الذي فيه العين المسروقة أو المغصوبة ولو) كانت العين المسروقة أو
~~المغصوبة (متميزة) لم يقطع لأن لكل واحد منهما شبهة في هتك الحرز لاخذ
~~ماله، فإذا هتك الحرز صار كأن المال المسروق منه أخذ من غير حرز (أو أخذ)
~~المسروق منه أو المغصوب منه (عين ماله فقط أو) أخذه (ومعه نصاب من مال
~~المتعدي) من الحرز الذي فيه ماله (لم يقطع) لما سبق، (وإن سرق) المسروق منه
~~أو المغصوب منه (منه) أي من السارق أو الغاصب (نصابا من غير الحرز الذي فيه
~~ماله) فعليه القطع لأنه لا شبهة له فيه مع البدل، (أو سرق) رب دين (من مال
~~من له عليه دين وهما) أي الغاصب ونحوه والمدين (باذلان غير ممتنعين من
~~أدائه أو قدر المالك على أخذ ماله فتركه وسرق من مال المعتدي) من غير حرز
~~ماله (أو) سرق من مال (الغريم فعليه القطع) لعدم الشبهة، (وإن عجز) رب دين
~~(عن استيفائه أو) عجز مجني عليه عن استيفاء (أرش جنايته فسرق قدر دينه أو)
~~قدر (حقه) أي أرش جنايته (فلا قطع) لأن بعض العلماء أباح له الاخذ فيكون
~~الاختلاف في إباحة الاخذ شبهة تدرأ الحد كالوطئ في نكاح مختلف في صحته،
~~(وإن سرق) رب الدين (أكثر من دينه فكالمغصوب منه إذا سرق أكثر من دينه)
~~يعني من عين ماله (على ما مضى) قاله في الشرح، (ومن قطع بسرقة عين فعاد
~~فسرقها قطع سواء سرقها ms3250 من الذي سرق منه أو من غيره) لأنه لم ينزجر أشبه ما
~~لو سرق غيرها بخلاف حد القذف فإنه لا يعاد مرة أخرى لأن الغرض إظهار كذبه
~~وقد ظهر وهنا المقصود ردعه PageV06P182
# وزجره عن السرقة ولم يوجد فيردع بالثاني كما لو سرق عينا أخرى، (ومن سرق
~~مرات قبل القطع أجزأ حد واحد عن جميعها)، كما لو زنى أو شرب مرات قبل الحد
~~لأنه خالص حق الله تعالى بخلاف حد القذف لأنه حق آدمي وتقدم. (ولو سرق
~~المال المسروق أو المغصوب أجنبي لم يقطع) لأنه لم يسرق من مال له ولا نائبه
~~(ومن آجر داره أو أعارها ثم سرق منها مال المستعير أو المستأجر قطع) لأنه
~~هتك حرزا وسرق منه نصابا له شبهة له فيه فيقطع كما لو سرق من غير ملكه ولان
~~هذا قد صار حرزا لمالك غيره فلا يجوز له الدخول إليه ولا يجوز له الرجوع في
~~العارية، قال في الفنون: له الرجوع بقول لا سرقة.
# فصل ويشترط للقطع (ثبوت السرقة)، لأن الله تعالى أوجب القطع على السارق
~~ولا يتحقق ذلك إلا بثبوته و (إما بشهادة عدلين) لقوله تعالى: * (واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم) * . وإنما خولف في الأموال ونحوها لدليل خاص فيبقى ما
~~عداه على الأصل (يصفان السرقة) في شهادتهما (و) يصفان (الحرز وجنس النصاب
~~وقدره) لاختلاف العلماء في ذلك، فربما ظن الشاهد القطع بما لا يراه الحاكم،
~~(وإذا وجب القطع بشهادتهما لم يسقط) القطع (بغيبتهما ولا موتهما) كسائر
~~الحقوق إذا ثبتت (ولا تسمع البينة قبل الدعوى) من مالك المسروق أو نائبه
~~(وإن اختلف الشاهدان) في وقت السرقة أو مكانها أو في المسروق (فشهد أحدهما
~~أنه سرق يوم الخميس، أو من هذا البيت أو سرق ثورا أو ثوبا أبيض، أو عروبا،
~~وشهد الآخر أنه سرق يوم الجمعة أو من البيت الآخر PageV06P183
# أو بقرة، أو حمارا، أو ثوبا، أسود أو مرويا لم يقطع) المشهود عليه لعدم
~~اتفاقهما (كما لو اختلفا في الذكورية والأنوثية) بأن قال أحدهما سرق ذكرا
~~والآخر أنثى ونحوه ms3251 (أو باعتراف مرتين) لما روي عن أبي أمية المخزومي أنه
~~(ص) أتي بلص قد اعترف قال: ما إخالك سرقت قال: بلى فأعاد عليه مرتين، قال:
~~بلى: فأمر به فقطع رواه أبو داود. وعن علي:
# أنه قال لسارق سرقت؟ قال فشهد على نفسه مرتين فقطع. رواه الجوزجاني ولأنه
~~يتضمن إتلافا فكان من شرطه التكرار كحد الزنا (يذكر فيه) أي اعترافه (شروط
~~السرقة من النصاب والحرز وغير ذلك) أي يصف السرقة في اعترافه كالزنا في كل
~~مرة لاحتمال ظنه وجوب القطع عليه مع فوات شرط من شروطه، (والحر والعبد ولو
~~آبقا في هذا سواء) لعموم الأدلة وكذلك الذكر والأنثى، (ولا ينزع) أي يرجع
~~(عن إقراره حتى يقطع، فإن رجع) عن إقراره (قبل) رجوعه (ولا قطع) عليه لقوله
~~(ص): ما إخالك سرقت عرض له ليرجع ولو لم يسقط الحد برجوعه لم يكن في ذلك
~~فائدة ولان حجة القطع زالت قبل استيفائه فسقط كما لو رجع الشهود (بخلاف ما
~~لو ثبت) القطع (ببينة شهد على فعله فإن إنكاره لا يقبل) منه بل يقطع (فإن
~~قال) المشهود عليه: (احلفوه) أي المدعي (لي أني سرقت منه لم يحلف) لأن فيه
~~قدحا في البينة ولحديث: شاهداك أو يمينه. (وإن شهدت) البينة (على إقراره
~~بالسرقة ثم جحد وقامت البينة بذلك لم يقطع) كما لو اعترف عند الحاكم ثم رجع
~~ويغرم المال، (ولو أقر) بالسرقة (مرة واحدة، أو ثبت) أنه سرق (ب‍) - شهادة
~~(شاهد ويمين أو أقر) مرتين بالسرقة (ثم رجع لزمه غرامة المسروق) لأنه حق
~~آدمي فلا يقبل رجوعه عنه (ولا قطع) عليه لما سبق PageV06P184
# (وإن كان رجوعه) عن اعترافه (وقد قطع بعض المفصل لم يتمم إن كان يرجى
~~برؤه لكونه قطع الأقل) لما تقدم في قصة ماعز، (وإن قطع الأكثر) من المفصل
~~ثم رجع عن إقراره (فالمقطوع بالخيار إن شاء قطعه) يستريح من تعليق كفه وإن
~~شاء تركه. (ولا يلزم القاطع بقطعه) لأن قطعه تداو وليس بحد (ولا بأس بتلقين
~~السارق ليرجع عن إقراره) لما تقدم من ms3252 تعريضه (ص) بقوله: ما إخالك سرقت وعن
~~علي: أنه أتي برجل فسأله أسرقت؟ قال لا فتركه. ونحوه عن أبي بكر الصديق
~~وأبي هريرة وابن مسعود وأبي الدرداء. (و) لا بأس (بالشفاعة فيه) أي السارق
~~(إذا لم يبلغ الامام) لقوله (ص): تعافوا الحدود فما بلغني من حد وجب (فإذا
~~بلغه حرمت الشفاعة) وقبولها (ولزم القطع) وكذا سائر الحدود لما تقدم في قصة
~~المخزومية انتهى.
# فصل ويشترط أن يطالب المسروق منه بماله (أو يطالب به وكيله) لأن المال
~~يباح بالبذل والإباحة فيحتمل أن يكون مالكه أباحه إياه، أو وقفه على جماعة
~~المسلمين أو على طائفة منهم السارق أو أذن له في دخول حرزه فاعتبرت
~~المطالبة لتزول الشبهة، (فإن أقر) مكلف (بسرقة مال غائب، أو شهدت بها بينة
~~حبس) إلى قدوم الغائب (ولم يقطع حتى يحضر) الغائب ويطالب وتعاد الشهادة
~~لأنه يكتفي بإقامتها قبل المطالبة (فإن كانت العين في يده) أي يد المقر
~~بالسرقة أو يد من شهدت البينة عليه بالسرقة، (أخذها الحاكم وحفظها للغائب)
~~لأن الحاكم له النظر في مال الغائب وعليه حفظه، (وإن أقر بسرقة) شئ مكلف
~~(رجل) أو امرأة (فقال المالك: لم تسرق مني، ولكن PageV06P185
# غصبتني أو كان) ذلك الشئ (لي قبلك وديعة فجحدتني لم يقطع (لأن إقراره لم
~~يوافق دعوى المدعي، (وإن أقر) مكلف (أنه سرق) نصابا (من رجلين) مثلا (فصدقه
~~أحدهما) وحده أو حضر أحدهما فطالب) (ولم يطالب الآخر لم يقطع) لعدم كمال
~~الشرط وهو مطالبة المسروق منه بنصاب تام. ومفهوم كلامه في الشرح. أنه لو
~~كان المسروق من المدعي يبلغ نصابا قطع لاجتماع الشروط، (فإن أقر أنه سرق من
~~رجل شيئا يبلغ نصابا، فقال الرجل: قد فقدته من مالي فينبغي أن يقطع) لحديث
~~عبد الله بن ثعلبة الأنصاري رواه ابن ماجة وإن كذب مدع نفسه سقط القطع،
~~(وإذا وجب القطع) لاجتماع شروطه السابقة (قطعت يده اليمنى من مفصل الكف)
~~قال في المبدع بلا خلاف ومعناه في الشرح، وفي قراءة ابن مسعود: فاقطعوا
~~أيمانهما وروي عن أبي بكر ms3253 وعمر: أنهما قالا: إذا سرق السارق فاقطعوا يمينه
~~من الكوع ولا مخالف لهما في الصحابة، ولان البطش بها أقوى، فكانت البداءة
~~بها أرد ولأنها آلة السرقة غالبا فناسب عقوبته بإعدام آلتها وحسمت وجوبا
~~وهو.
# أي الحسم (أن يغمس موضع القطع من مفصل الذراع في زيت مغلي) لقوله (ص) في
~~سارق: اقطعوا واحسموه قال ابن المنذر في إسناده مقال والحكمة في الحسم أن
~~العضو إذا قطع فغمس في الزيت المغلي انسدت أفواه العروق فينقطع الدم إذ لو
~~ترك بلا حسم لنزف الدم فأدى إلى موته (فإن عاد) فسرق (قطعت رجله اليسرى من
~~مفصل الكعب) بترك عقبه لفعل عمر. روي عن علي: أنه كان يقطع من شطر القدم من
~~معقد الشراك ويترك له عقبا يمشي عليه، والأصل في قطع الرجل في المرة
~~الثانية ما روى أبو هريرة أن النبي (ص) قال في السارق: إن سرق فاقطعوا يده،
~~ثم إن سرق فاقطعوا رجله. لأنه قول أبي بكر وعمر ولا. مخالف لهما في الصحابة
~~فكان كالاجماع، وإنما قطعت الرجل PageV06P186
# اليسرى لقوله تعالى: * (أو تقطع أيديهم وأرجلهم من خلاف) *. وإذا ثبت ذلك
~~في المحاربة ثبت في السرقة قياسا عليها، ولان قطع الرجل اليسرى أرفق به لان
~~المشي على الرجل اليمنى أسهل وأمكن، ويبعد في العادة أن يتمكن من المشي على
~~اليسرى فوجب قطع اليسرى لئلا تتعطل منه منفعة بلا ضرورة، (وحسمت وجوبا)
~~بغمسها في زيت مغلي لئلا ينزف الدم فيؤدي إلى موته (وصفة القطع أن يجلس
~~السارق ويضبط لئلا يتحرك) فيجني على نفسه (وتشد يده بحبل، وتجر حتى يتبين
~~مفصل الكف من مفصل الذراع. ثم توضع بينهما سكين حادة، ويدق فوقها بقوة
~~لتقطع في مرة واحدة، أو توضع السكين على المفصل، وتمد مدة واحدة) وكذا يفعل
~~في قطع الرجل (وإن علم قطعا أوحى من هذا قطع به) لأن الغرض التسهيل عليه.
~~لحديث: إن الله كتب الاحسان على كل شئ. (ويسن تعليق يده في عنقه) لما روى
~~فضالة بن عبيد: أن النبي (ص) أتي بسارق فقطعت ms3254 يده ثم أمر بها فعلقت في
~~عنقه. رواه أبو داود وابن ماجة وفعله علي، (زاد جماعة) منهم صاحب البلغة
~~والرعايتين والحاوي (ثلاثة أيام إن رآه الامام) أي أداه إليه اجتهاده لتتعظ
~~به اللصوص (ولا يقطع) السارق (في شدة حر ولا) في شدة (برد، ولا مريض في
~~مرضه، ولا حامل حال حملها، ولا بعد وضعها حتى ينقضي نفاسها) لئلا يحيف
~~ويتعدى إلى فوات النفس (وإذا قطعت يده ثم سرق قبل اندمالها لم يقطع حتى
~~يندمل القطع PageV06P187
# الأول) خوفا من أن يفضي إلى هلاكه (وكذا لو قطعت رجله قصاصا لم تقطع اليد
~~في السرقة حتى تبرأ الرجل) لما مر. وأما قطاع الطريق فإن قطع اليد والرجل
~~حد واحد بخلاف ما نحن فيه (فإن عاد) للسرقة (ثالثا بعد قطع يده ورجله حرم
~~قطعه) رواه سعيد عن علي، ولان قطع الكل يفوت منفعة الجنس فلم يشرع كالقتل.
~~وروي أن عمر رجع إلى قول علي (وحبس حتى يموت) كالمرة الخامسة. وفي البلغة
~~يعزر ويحبس حتى يتوب (ولو سرق ويده اليمنى) ذاهبة (أو) سرق و (رجله اليسرى
~~ذاهبة قطع الباقي منهما) وتقطع رجله اليسرى في الصورة الأولى، لأن اليمين
~~لما خرجت عن كونها محلا للقطع. انتقل القطع إلى ما يلي ذلك وهو الرجل
~~اليسرى وتقطع يده اليمنى في الثانية لأنها الآلة ومحل النص (وإن كان الذاهب
~~يده اليسرى ورجله اليمنى لم يقطع، لتعطيل منفعة الجنس وذهاب عضوين من شق
~~واحد، ولو كان الذاهب يديه أو يسراهما) وسرق (لم تقطع رجله اليسرى) لذهاب
~~عضوين من شق (وإن كان الذاهب رجليه، أو يمناهما، ويداه صحيحتان قطعت يمنى
~~يديه) لأنها الآلة ومحل النص، (وإن سرق وله يمنى فذهبت في قصاص أو) ذهبت
~~(بأكلة، أو) ذهبت ب‍ (تعد سقط القطع) لتعذر استيفاء الحد لتلف محله كما لو
~~مات من عليه القود (وعلى العادي) بقطع اليد (الأدب فقط) لافتياته على
~~الامام، ولا ضمان عليه لأن قطعها، مستحق أشبه قتل المرتد (سواء قطعها بعد
~~ثبوت السرقة والحكم بالقطع أو قبله إذا كان) ms3255 قطعه (لها بعد السرقة لأنه قطع
~~عضوا غير معصوم) أشبه قتل الزاني (المحصن ولو شهد عليه بالسرقة) شاهدان
~~(فحبسه الحاكم لتعديل الشهود فقطعه قاطع ثم عدلوا فكذلك) لا ضمان على قاطعه
~~لما مر (وإن لم يعدلوا) أي الشهود (وجب القصاص على القاطع) لأنه قطع عضوا
~~من معصوم مكافئ له لا حق له في قطعه ولا شبهة حق (وإن ذهبت يده اليسرى)
~~وحدها (أو) PageV06P188
# ذهبت (مع رجليه أو مع إحداهما فلا قطع) لذهاب منفعة الجنس بقطع يمناه.
~~(وإن ذهبت بعد سرقته رجلاه، أو يمناهما قطع) إن قطعت يده اليمنى لأنها
~~الآلة ومحل النص (ك‍) - ما تقطع مع (ذهاب يسراهما) أي يسرى رجليه (نصا
~~ومثلا) من يد أو رجل (ولو أمن تلفه بقطعها) كمعدومة (وما ذهب معظم نفعها)
~~من يد أو رجل (كمعدومة) لأنه لا يحصل إلا بواحدة منهما مقصود القطع والشلاء
~~لا نفع فيها ولا جمال فتشبه كفا لا أصابع عليه (لا ما ذهب منها خنصر، أو
~~بنصر، أو أصبع سواهما ولو الابهام) فليست كمعدومة لبقاء معظم نفعها (وإن
~~وجب قطع يمناه فقطع القاطع يسراه بدلا عن يمينه أجزأت، ولا تقطع يمناه)
~~لئلا تتعطل منفعة الجنس، وتقطع يداه بسرقة واحدة و (أما القاطع فإن كان
~~قطعها من غير اختيار من السارق، أو كان أخرجها السارق دهشة أو ظنا منه أنها
~~تجزئ فقطعها القاطع عالما بأنها يسراه، وأنها لا تجزئ فعليه القصاص) لأنه
~~قطع طرفا معصوما عمدا. فأفيد به كما لو لم يجب قطع يمناه، (وإن لم يعلم)
~~القاطع (أنها يسراه، أو ظن أنها تجزئه فعليه ديتها) لأن ما أوجب عمده القود
~~أوجب خطؤه الدية كالقتل، (وإن كان السارق أخرجها اختيارا عالما بالامرين)
~~أي بأنها اليسار وبأنها لا تجزئ (فلا شئ على القاطع) لاذن المقطوع فيه (ولا
~~يقطع يمنى السارق) لذهاب منفعة الجنس جزم به في التصحيح والنظم وقدمه في
~~المنتهى والوجه الثاني تقطع جزم به في الوجيز والتنقيح وهو ظاهر ما قدمه في
~~الفروع، (ويجتمع القطع والضمان) على السارق لأنهما حقان ms3256 يجبان لمستحقين
~~فجاز اجتماعهما كالجزاء والقيمة في الصيد الحرمي المملوك (فيرد العين
~~المسروقة إلى مالكها) قال في المبدع بغير خلاف نعلمه إن كانت باقية
~~PageV06P189
# (وإن كانت تالفة، وهي من المثليات فعليه مثلها، وإلا) تكن مثلية (فقيمتها
~~قطع أو لم يقطع، موسرا كان أو معسرا) وما روي عن عبد الرحمن بن عوف مرفوعا:
~~إذا أقمتم الحد على السارق فلا غرم عليه. قال ابن عبد البر الحديث ليس
~~بالقوي، وقال ابن المنذر فيه سعيد ابن إبراهيم وهو مجهول، ولو سلم صحته
~~فيحتمل أنه لا غرم عليه في أجرة القطع، (وإن فعل) السارق (في العين فعلا
~~نقصها به كقطع الثوب) المسروق (ونحوه وجب رده ورد) أرش (نقصه) كالمغصوب
~~(والزيت الذي يحسم به وأجرة القطع من مال السارق) أما الزيت فلأنه يلزمه
~~حفظ نفسه وهذا منه لأنه إذا لم يحسم لم يأمن على نفسه التلف فوجب لذلك.
~~وأما أجرة القطع فلان القطع حق وجب عليه الخروج منه فكانت مؤنته عليه كسائر
~~الحقوق، وقيل: يؤخذ ذلك من بيت المال لأنه من المصالح.
# باب حد المحاربين وهو جمع محارب اسم فاعل من حارب يحارب من الحرب. قال
~~ابن فارس:
# الحرب اشتقاقها من الحرب بفتح الراء وهو مصدر حرب ماله، أي سلبه. والحرب:
# المحروب (وهم قطاع الطريق) أي (المكلفون الملتزمون) من مسلم وذمي (ولو
~~أنثى) لأنها تقطع في السرقة فلزمها حكم المحاربة كالرجل (الذين يعرضون
~~للناس بسلاح، ولو بعصا، وحجارة) لأن ذلك من جملة السلاح، فإن لم يكن معهم
~~سلاح فليسوا محاربين لأنهم لا يمنعون من قصدهم (في صحراء أو بنيان، أو بحر)
~~لعموم الآية ولان ضررهم في المصر أعظم فكانوا الحد أولى (فيغصبونهم مالا)
~~بخلاف الخمر ونحوه (محترما) لا صليبا ومزمارا ونحوهما (قهرا مجاهرة).
# والأصل فيهم قوله تعالى: * (إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله) *.
# الآية. قال ابن عباس وأكثر العلماء نزلت في قطاع الطريق من المسلمين.
~~لقوله تعالى: PageV06P190
# * (إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم) *. والكفارة تقبل توبتهم بعد
~~القدرة عليهم وقبلها وعن ابن عمر ms3257 أنها نزلت في المرتدين لأن سبب نزولها
~~قضية العرنيين (فإن أخذوا) المال (مختفين فهم سراق) لأنهم لا يرجعون إلى
~~منعة وقوة فليسوا محاربين (وإن خطفوه وهربوا فمنتهبون لا قطع عليهم) لأنهم
~~ليسوا قطاع طريق لما مر (وإن خرج الواحد والاثنان على آخر قافلة فاستلبوا
~~منها شيئا فليسوا بمحاربين، لأنهم لم يرجعوا إلى منعة وقوة، وإن خرجوا على
~~عدد يسير فقهروهم فهم محاربون) يثبت لهم حكمهم (ويعتبر ثبوته) أي قطع
~~الطريق (ببينة) أي شهادة رجلين عدلين (أو إقرار مرتين) كسرقة ذكره القاضي
~~وغيره (فمن كان منهم) أي من قطاع الطريق (قد قتل) قتيلا (لاخذ ماله، ولو)
~~كان القتل (بمثقل أو سوط، أو عصا ولو) قتل (غير من يكافئه كمن قتل ولده،
~~أو) قتل (عبدا أو ذميا وأخذ المال قتل حتما) أي وجوبا للآية (بالسيف في
~~عنقه) لحديث: إذا قتلتم فأحسنوا القتلة. (ولو عفا عنه ولي) المقتول لأنه
~~لحق الله تعالى فلا يسقط بعفو الولي (ثم صلب المكافئ) لمقتوله (دون غيره
~~بقدر ما يشتهر) به لأن المقصود منه زجر غيره ولا يحصل إلا به والأصل في ذلك
~~ما روى الشافعي بسنده عن ابن عباس إذا قتلوا وأخذوا المال صلبوا، وإذا
~~قتلوا ولم يأخذوا المال قتلوا ولم يصلبوا وإذا أخذوا المال ولم يقتلوا قطعت
~~أيديهم وأرجلهم من خلاف، وإذا أخافوا السبيل ولم يأخذوا مالا نفوا من
~~الأرض. وروي نحوه مرفوعا وقدم القتل على الصلب لأنه مقدم عليه في الآية وفي
~~صلبه حيا تعذيب، وقد نهى (ص) عن تعذيب الحيوان (ثم ينزل، ويدفع إلى أهله
~~فيغسل ويكفن، ويصلى عليه، ويدفن) كغيره من المسلمين (فإن مات) قاطع الطريق
~~(قبل قتله لم يصلب) لأنه لا فائدة في صلبه PageV06P191
# إذن، لأن الصلب إنما وجب ليشتهر أمره في القتل في المحاربة وهذا لم يقتل
~~في المحاربة (ولا يتحتم استيفاء جناية توجب القصاص فيما دون النفس) فإذا
~~قطع قاطع الطريق طرفا لم يتحتم استيفاؤه والحيرة للمجني عليه لأن القتل
~~إنما يتحتم لأنه حد المحارب إذا كان قاتلا، فأما الطرف ms3258 فإنما يستوفى هنا
~~قصاصا لا حدا فيكون حكمه كغير المحارب فإذا عفا ولي القود وسقط لذلك (إلا
~~إذا كان قتل) قال في الانصاف ولا يسقط تحتم القود في الطرف إذا كان قد قتل
~~على الصحيح من المذهب وعليه الأصحاب انتهى. قال في المحرر والمبدع: ولا
~~يسقط مع تحتم القتل على الروايتين انتهيا. وكذا في شرح المنتهى ولا يسقط مع
~~تحتم قتل لكن يمكن عود الضمير للقود من الطرف. أي لا يسقط القود في الطرف
~~بتحتم القود في النفس لا أنه لا يسقط التحتم في الطرف لأن المذهب أنه لا
~~يتحتم بخلاف ما توهمه عبارة الانصاف، ولذلك قال في التنقيح: ولا يتحتم
~~استيفاء الجناية فوجب القصاص فيما دون النفس وتبعه في المنتهى وظاهرهما
~~مطلقا (وحكمها) أي الجناية فيما دون النفس (حكم الجناية في غير المحاربة)
~~إذا كان قد قتل، (فإن جرح إنسانا، وقتل آخر اقتص منه للجراح، ثم قتل
~~للمحاربة حتما فيهما) وعلى ما في التنقيح والمنتهى يتحتم القصاص في النفس
~~فقط وولي الجراح بالخيار (وردء) للمحارب وهو المساعد والمعين له عند
~~احتياجه إليه كمباشر (وطليع) وهو الذي يكشف للمحاربين حال القافلة ليأتوا
~~إليها (في ذلك) القتل (كمباشر) كما في جيش المسلمين إذا دخلوا دار الحرب
~~وباشر بعضهم القتال وأخذ المال ووقف الباقون للحفظ والحراسة ممن يدهمهم من
~~ورائهم أو أرسل الامام عينا ليتعرف أحوال العدو فإن الكل يشتركون في
~~الغنيمة، وذكر أبو الفرج السرقة لذلك (وإذا قتل واحد منهم ثبت حكم القتل في
~~حق جميعهم) أي جميع المكلفين منهم (فيجب قتل الكل) لأن حكم الردء حكم
~~المباشر (وإن قتل بعضهم وأخذ المال بعضهم قتلوا كلهم) وجوبا (وصلب المكافئ)
~~PageV06P192
# لمقتوله كأن القتل والاخذ صدرا من الكل (فإن كان فيهم) أي المحاربين (صبي
~~أو مجنون لم يسقط الحد عن غيرهما) كما لو اشترك مكلف وغيره في شرب ونحوه
~~بخلاف ما لو اشتركا في القتل لأنه لم يتمحض عمدا عدوانا (ولا حد عليهما) أي
~~الصغير والمجنون لحديث: رفع القلم عن ثلاث. (وعليهما ضمان ms3259 ما أخذا من المال
~~في أموالهما ودية قتيلهما على عاقلتهما) كما لو أتلفا مالا أو قتلا في غير
~~المحاربة (ولا شئ) أي لا حد (على ردئهما) لأن الردء يتبع المباشر قال في
~~شرح المنتهى: فيضمن الردء المكلف ما باشر أخذه غير المكلف، (وإن كان فيهم)
~~أي المحاربين (امرأة ثبت لها حكم المحاربة) كالرجل لعموم الأدلة وكالسرقة
~~(فمتى قتلت أو أخذت المال ثبت لها حكم المحاربة في حق من معها كهي لأنهم
~~ردؤها) فيكونون كالمباشرين (وإن قطع أهل الذمة على المسلمين الطريق وحدهم
~~أو مع المسلمين انتقض عهدهم) كما تقدم في أحكام الذمة (وحلت دماؤهم
~~وأموالهم) يعني أن الامام يخير فيهم كالأسرى بين القتل والرق والمن
~~والفداء، فإن قتلوا فمالهم فئ كما تقدم في آخر أحكام الذمة فإن خيف لحوقهم
~~بداء الحرب قبل بلوغ الامام فلكل أحد قتلهم وأخذ ما معهم كما يأتي في
~~المرتد.
# فصل:
# (ومن قتل) لقصد المال (ولم يأخذ المال قتل حتما ولا أثر لعفو ولي ولم
~~يصلب) لما تقدم في خبر ابن عباس من قوله ومن قتل ولم يأخذ المال قتل ولم
~~يذكر صلبا ولان جنايتهم بأخذ المال مع PageV06P193
# القتل تزيد على الجناية بالقتل وحده فوجب أن تكون عقوبتهم مع أخذ المال
~~أغلظ (ومن أخذ) منهم (المال ولم يقتل قطعت يده اليمنى)، وحسمت ثم رجله
~~اليسرى (وحسمت في مقام واحد حتما مرتبا وجوبا) لظاهر الآية والخبر: (ولا
~~يقطع منهم إلا من أخذ من حرز) وهو القافلة (لا شبهة له فيه) بخلاف نحو أب
~~وسيد (ما يقطع السارق في مثله) لقوله (ص):
# لا قطع إلا في ربع دينار. ولم يفصل لأنها جناية تعلقت بها عقوبة في حق
~~غير المحارب فلا تغلظ في المحارب بأكثر من وجه واحد كالقتل (فإذا أخذوا
~~نصابا أو ما تبلغ قيمته نصابا) أي ربع دينار أو ثلاثة دراهم فضة خالصة (ولو
~~لم تبلغ حصة كل واحد منهم نصابا قطعوا)، كما لو اشترك جماعة في سرقة نصاب
~~(فإن أخذ من غير حرز كأخذه من منفرد ms3260 عن القافلة ونحوه فلا قطع)، وكذا لو
~~كان المأخوذ دون نصاب أو من مال له فيه شبهة كالسرقة، (وإن كانت يده اليمنى
~~أو رجله اليسرى معدومة أو) كانت (مستحقة في قصاص أو) كانت (شلاء قطع
~~الموجود منهما فقط) لأن ذلك واجب أمكن استيفاؤه (ويسقط القطع في المعدوم)
~~والشلاء لأن ما تعلق به الغرض قد زال أو في حكمه فيسقط كالغسل في الوضوء
~~(وإن عدم يسرى يديه قطعت يسرى رجليه) فقط لئلا تذهب منفعة الجنس، (وإن عدم
~~يمنى يديه لم يقطع يمنى رجليه) لئلا يذهب عضوان من شق، وتقطع يسرى رجليه
~~(ولو حارب مرة أخرى لم يقطع منه شئ) كالسارق في المرة الثالثة على ما تقدم
~~(ويتعين PageV06P194
# دية كقود لزمه بعد محاربته لتقديمها) أي المحاربة (بسبقها) للقود (وكذا
~~لو مات قبل قتله للمحاربة) تعينت الدية لفوات المحل (ومن لم يقتل ولا أخذ
~~المال بل أخاف السبيل) أي الطريق (نفي وشرد) أي طرد (فلا يترك يأوى إلى بلد
~~ولو عبدا حتى تظهر توبته) لقوله تعالى: * (أو ينفوا من الأرض) *. (وإن
~~كانوا جماعة نفوا متفرقين) فينفي كل واحد منهم إلى جهة خشية أن يجتمعوا على
~~المحاربة ثانيا (ومن تاب منهم) أي من قطاع الطريق (قبل القدرة عليه لا
~~بعدها سقط عنه حق الله) تعالى (من الصلب والقطع والقتل وانحتام القتل) قال
~~في المبدع بغير خلاف نعلمه ومعناه في الشرح لقوله تعالى: * (إلا الذين
~~تابوا من قبل أن تقدروا عليهم فاعلموا أن الله غفور رحيم) *. (حتى حد زنا
~~وسرقة وشرب) خمر فيسقط عن المحارب إذا تاب قبل القدرة عليه لعموم الآية
~~بخلاف حد القذف (وكذا خارجي) محارب (وباغ) محارب، (ومرتد) محارب إذا تاب
~~قبل القدرة عليه سقط عنه حق الله تعالى لعموم الآية وأما من تاب بعد القدرة
~~عليه فإنه لا يسقط عنه شئ من ذلك لمفهوم الآية (وأخذ) من تاب قبل القدرة
~~عليه من قطاع الطريق والخوارج والبغاة والمرتدين (بحقوق الآدميين من الأنفس
~~والأموال والجراح إلا أن يعفى لهم عنها) لأنها حقوق عليهم ms3261 لم يعف عنها فلم
~~تسقط كغير المحارب ويدل عليه قوله تعالى فإن الله غفور رحيم فإنه يشعر
~~بسقوط حقه دون حق غيره المبني على المشاحة، (وإن أسلم ذمي بعد زنا أو سرقة
~~لم يسقط) الحد (بإسلامه) بل يؤاخذ به كما قبل الاسلام لالتزامه حكمنا
~~(وتقدم حكم المستأمن في بابي الزنا والسرقة) قال في المنتهى ويؤخذ غير حربي
~~أسلم بحق الله وحق آدمي طلبه (وأما الحربي الكافر إذا أسلم فلا يؤخذ بشئ في
~~كفره إجماعا) لقوله تعالى: * (قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد
~~سلف) * وقوله (ص): الاسلام يجب ما قبله. (ومن وجب عليه حد لله) تعالى (سوى
~~ذلك) PageV06P195
# أي حد المحاربة كالزنا وشرب الخمر والسرقة (فتاب قبل ثبوته سقط بمجرد
~~التوبة قبل إصلاح العمل) لقوله تعالى: * (فإن تابا وأصلحا فاعرضوا عنهما)
~~*. ولقوله:
# * (فمن تاب من بعد ظلمه وأصلح فإن الله يتوب عليه) *. وفي الحديث:
# التائب من الذنب كمن لا ذنب له. ولأنه خالص حق الله تعالى فيسقط بالتوبة
~~كحد المحارب (أو لا) أي وإن لم يكن الحد لله تعالى بل للآدمي كحد القذف أو
~~كان لله ولم يثبت قبل توبته بل بعده (فلا) يسقط لعموم الأدلة (ومن مات
~~وعليه حد) لله أو لآدمي (سقط) بموته لفوات محله كما يسقط القصاص بالموت.
# فصل:
# (ومن صال على نفسه) بهيمة أو آدمي (أو) صال على (نسائه) كأمه وابنته
~~وأخته وزوجته ونحوهن، (أو) على (ولده، أو ماله ولو قل) المال (بهيمة أو
~~آدمي ولو) كان من أريدت نفسه أو حرمته أو ولده أو ماله (غير مكافئ) للمريد
~~(أو) كان الصائل (صبيا، أو مجنونا) كالبهيمة وسواء صال على ذلك (في منزله،
~~أو غيره، ولو) كان (متلصصا) أي طالبا للسرقة (ولم يخف) الدافع (أن يبدره
~~الصائل بالقتل، دفعه بأسهل ما يغلب على ظنه دفعه به) لأنه لو منع من ذلك
~~لأدى إلى تلفه وأذاه في نفسه وحرمته وماله ولأنه لو لم يجز ذلك لتسلط الناس
~~بعضهم على بعض وأدى إلى الهرج والمرج (فإن اندفع ms3262 بالقول لم يكن له ضربه)
~~بشئ، (وإن لم يندفع بالقول فله) أي الدافع (ضربه بأسهل ما يظن أن يندفع به
~~فإن ظن أن يندفع بضرب عصا لم يكن له ضربه بحديد) لأنه آلة القتل (وإن ولى
~~هاربا لم يكن له قتله ولا اتباعه) كالبغاة (وإن ضربه فعطله PageV06P196
# لم يكن له أن يثني عليه) لأنه كفى شره (وإن ضربه فقطع يمينه فولى هاربا
~~فضربه فقطع رجله فالرجل مضمونة بقصاص، أو دية) لأن الزائد على ما يحصل به
~~الدفع لا حاجة إليه فلم يكن له فعله قال أحمد لا يريد قتله وضربه لكن دفعه
~~(فإن مات) الصائل (من سراية القطعين فعليه) أي الدافع (نصف الدية) لأنه مات
~~من فعل مأذون فيه وغير مأذون فيه، (وإن رجع) الصائل (إليه) أي إلى الدافع
~~(بعد قطع) يده ثم (رجله فقطع) الدافع (يده الأخرى) لكونه لم يندفع بدونه
~~(فاليدان غير مضمونتين) بخلاف الرجل التي قطعها بعد أن ولى هاربا (وإن مات)
~~الصائل (فعليه) أي الدافع (ثلث الدية) كما لو مات من جراح ثلاثة أنفس. قال
~~في المبدع والشرح وقياس المذهب أن يضمن نصف الدية كما لو جرحه اثنان ومات
~~منهما (فإن لم يمكنه) أي الدافع (دفعه) أي الصائل (إلا بالقتل أو خاف)
~~الدافع (ابتداء أن يبدأه) أي الصائل (بالقتل إن لم يعاجله بالدفع فله ضربه
~~بما يقتله ويقطع طرفه ويكون) ذلك (هدرا) لأنه أتلف لدفع شره كالباغي، (وإن
~~قتل المصول عليه فهو شهيد مضمون) لحديث أبي هريرة: قال جاء رجل فقال: يا
~~رسول الله أرأيت إن جاء رجل يريد أخذ مالي؟ قال: لا تعطه. قال: أرأيت إن
~~قاتلني؟ قال: قاتله، قال: أرأيت إن قتلني؟ قال: فأنت شهيد، قال: أرأيت إن
~~قتلته؟
# قال: فهو النار. رواه أحمد ومسلم، وعن سعيد بن يزيد قال: سمعت رسول الله
~~(ص) يقول:
# من قتل دون ماله فهو شهيد، ومن قتل دون دمه فهو شهيد، ومن قتل دون أهله
~~فهو شهيد.
# رواه أبو داود والترمذي وصححه (وإن كان الدفع) للصائل (عن نسائه ms3263 فهو
~~لازم) أي واجب لما فيه من حقه وحق الله وهو منعه من الفاحشة، (وإن كان)
~~الدفع (عن نفسه في غير فتنة فكذلك) أي فالدفع لازم لقوله تعالى: * (ولا
~~تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) *. PageV06P197
# وكما يحرم عليه قتل نفسه يحرم عليه إباحة قتلها ولأنه قدر على إحياء نفسه
~~فوجب عليه فعل ما يتقي به كالمضطر للميتة فإن كان في فتنة لم يلزمه الدفع
~~لقوله (ص) في الفتنة:
# اجلس في بيتك فإن خفت أن ينهرك شعاع السيف فغط وجهك. وفي لفظ: فكن عبد
~~الله المقتول ولا تكن عبد الله القاتل ولان عثمان ترك القتال على من بغى
~~عليه مع القدرة عليه ومنع غيره قتالهم وصبر على ذلك ولو لم يجز لأنكر
~~الصحابة عليه بذلك وله أن يدفع عن نفسه و (إن أمكنه الهرب، والاحتماء، كما
~~لو خاف من سيل أو نار وأمكنه أن يتنحى عنه، وكما لو كان الصائل) عليه
~~(بهيمة) فإنه يجب عليه دفعها (ولو قتلها ولا ضمان عليه) فيها لسقوط حرمتها
~~بالصول (وإن كان الدفع عن نفسه في غير فتنة وظن الدافع سلامة نفسه ف‍) -
~~الدفع (لازم أيضا) لأنه لا يتحقق منه إيثار الشهادة كإحيائه ببذل طعامه.
~~ذكره القاضي وغيره فإن كان في فتنة لم يلزمه الدفع لقصة عثمان (ولا يلزمه
~~الدفع عن ماله ولا حفظه من الضياع والهلاك) ذكره القاضي وغيره. لأنه يجوز
~~بذله وذكر القاضي أنه أفضل وفي الترغيب المنصوص عنه أن ترك قتاله عليه أفضل
~~زاد في نهاية المبتدي عن الثلاثة وعرضه (كمال غيره) أي كما لا يجب الدفع عن
~~مال الغير.. قال في المذهب: أما دفع الانسان مال غيره فيجوز ما لم يفض إلى
~~الجناية على نفس الطالب أو شئ من أعضائه. وجزم في المنتهى باللزوم مع ظن
~~سلامتهما وهو معنى ما قدمه في الانصاف (لكن له) كذا في الشرح. والظاهر أنه
~~يجب عليه (معونة غيره في الدفع عن ماله ونسائه في قافلة وغيره) مع ظن
~~السلامة لحديث: انصر أخاك ظالما أو مظلوما ولئلا تذهب الأنفس ms3264 والأموال،
~~(وأن راود رجل امرأة عن نفسها) ليفجر بها (فقتله دفعا عن نفسها) إن لم
~~يندفع إلا به (لم تضمنه) لقول عمر: ولأنه مأذون في قتله شرعا لدفعه عنها
~~(ولو ظلم) بالبناء للمفعول PageV06P198
# (ظالم لم يعنه) على دفع الظلم عنه (حتى يرجع عن ظلمه) نصا. قال: أخشى أن
~~يجترئ يدعه حتى ينكسر (وكره) الامام (أحمد أن يخرج إلى صيحة بالليل، لأنه
~~لا يدري ما يكون) نقله صالح قال في الفروع: وظاهر كلام الأصحاب خلافه فيهما
~~أي في هذه والتي قبلها وهو في الثانية أظهر (وإذا وجد رجلا يزني بامرأته
~~فقتلهما فلا قصاص عليه، ولا دية) رواه سعيد عن عمر (إلا أن تكون المرأة
~~مكرهة فعليه القصاص) ويأثم لسقوط الحد عليها بالاكراه فهي معصومة (هذا إذا
~~كانت بينة) أنه وجده يزني بها (أو صدقه الولي) على ذلك (وإلا) أي وإن لم
~~تكن بينة ولم يصدقه الولي (فعليه الضمان في الظاهر) لأن الأصل العصمة. وأما
~~في نفس الامر إن كان صادقا فلا قصاص عليه. (وتقدم في شروط القصاص بعض ذلك.
~~والبينة شاهدان. اختاره أبو بكر) لأن البينة تشهد على وجوده مع المرأة،
~~وهذا يثبت بشاهدين. وإنما الذي يحتاج إلى أربعة الزنا، وهذا لا يحتاج إلى
~~إثبات الزنا وعنه أربعة لقول علي: (وإن قتل رجلا) في منزله (وادعى أنه هجم
~~منزله فلم يمكنه دفعه إلا بالقتل لم يقبل قوله بغير بينة) لحديث: البينة
~~على المدعي واليمين على من أنكر (وعليه القود سواء كان المقتول يعرف بسرقة،
~~أو عيارة، أو لا) يعرف بذلك. والعيارة التحزب لاخذ مال الغير، والعيارون:
~~المحزبون الذين يسمون بمصر والشام المنسر كانوا يسمون عيار بن ببغداد (فإن
~~شهدت بينة أنهم رأوا هذا) أي المقتول (مقبلا إلى هذا) أي القاتل (بسلاح
~~مشهور فضربه هذا) أي القاتل (فدمه) أي المقتول (هدر) لثبوت صيالته عليه
~~(وإن شهدوا أنهم رأوه) أي المقتول (داخل داره ولم يذكروا سلاحا أو ذكروا
~~سلاحا غير مشهور لم يسقط القود بذلك) لأنه قد يدخل لحاجة (وإن عض يده إنسان ms3265
~~عضا محرما فانتزع) المعضوض (يده من فيه ولو بعنف فسقطت ثناياه) أي العاض
~~(فهدر) ظالما كان PageV06P199
# المعضوض أو مظلوما. لما روى عمران بن حصين: أن رجلا عض رجلا فنزع يده من
~~فيه فوقعت ثناياه فاختصموا إلى النبي (ص) فقال: يعض أحدكم يد أخيه كما يعض
~~الفحل لا دية لك رواه الجماعة. إلا أبا داود. ولأنه عضو تلف ضرورة دفع
~~صاحبه، كما لو صال عليه فلم يمكنه دفعه إلا بقتله ونحوه، (وكذا ما في معنى
~~العض) نحو أن حبسه في بيته أو ربطه بشئ من ماله فخلص نفسه فتلف بتخلصه شئ
~~لم يضمنه (فإن عجز) المعضوض عن التخلص (دفعه) أي العاض (كصائل) بأسهل ما
~~يظن اندفاعه به (وإن كان العض مباحا مثل أن يمسكه في موضع يتضرر بإمساكه)
~~كخصيتيه، (أو يعصر يده ونحو ذلك مما لا يقدر على التخلص منه إلا بعضه، فعضه
~~فما سقط من أسنانه ضمنه) المعضوض، (وإن نظر في بيته من خصاص الباب) بفتح
~~الخاء وهي الفروج التي فيه، (أو) نظر (من ثقب في جدار أو) نظر (من كوة)
~~بفتح الكاف (ونحوه) كفروج في بيت شعر ولو لم يتعمد ذلك لكن ظنه متعمدا (لا)
~~إن نظر (من باب مفتوح فرماه) أي الناظر (صاحب الدار بحصاة أو نحوها أو طعنه
~~بعود فقلع عينه، فلا شئ عليه. ولو أمكن الدفع بدونه) لظاهر الخبر (وسواء
~~كان في الدار نساء أو كان) الناظر (محرما أو نظر من الطريق أو من ملكه أو
~~لا) لعموم حديث أبي هريرة: أن النبي (ص) قال: لو أن امرأ اطلع عليك بغير
~~إذن فحذفته بحصاة ففقأت عينه لم يكن عليك جناح. متفق عليه. (فإن ترك)
~~الناظر (الاطلاع ومضى لم يجز رميه) لعدم الحاجة إليه (فإن رماه فقال
~~المطلع: ما تعمدته، أو لم أر شيئا حين اطلعت لم يضمنه) الرامي لظاهر
~~PageV06P200
# الخبر. ولأنه لا يعلم ما في ضميره (وليس لصاحب الدار رميه بما يقتله
~~ابتداء) كالصائل (فإن لم يندفع برميه بالشئ اليسير جاز رميه بأكثر منه حتى
~~يأتي ms3266 ذلك على نفسه) كالصائل (ولو تسمع الأعمى والبصير على من في البيت لم
~~يجز طعن أذنه) قبل إنذاره. قاله في الترغيب وغيره (ولو كان عريانا في طريق
~~لم يكن له رمي من نظر إليه) لأنه مفرط، (وإن عقرت كلبة من قرب من أولادها
~~أو خرقت ثوبه لم تقتل) بذلك ولم يثبت لها حكم العقور.
# لأن الطباع جبلت على الدفع عن الولد (بل تنقل) إلى مكان منفرد دفعا
~~لأذاها (وقال الشيخ: في جند قاتلوا عربا نهبوا أموال تجار ليردوه) لمالكيه
~~(هم) أي الجند (مجاهدون في سبيل الله) أي في حكمهم. لأنهم ناهون عن المنكر،
~~(ولا ضمان عليهم) أي الجند فيمن قتل من العرب (بقود ولا دية) أي ولا كفارة
~~حيث لم يندفعوا إلا بذلك كالصائل. فإن قاتلوهم ليأخذوا منهم ما أخذوه
~~لأنفسهم فهما ظالمان على ما يأتي في الباب بعده.
# باب قتال أهل البغي وهو مصدر بغي يبغي إذا اعتدى. والمراد هنا الظلمة
~~الخارجون عن طاعة الامام المعتدون عليه لقوله تعالى: * (وإن طائفتان من
~~المؤمنين اقتتلوا - إلى قوله - إنما المؤمنون إخوة فأصلحوا بين أخويكم) *.
~~وفيه فوائد منها:
# أنهم لم يخرجوا بالغبي عن الايمان وأنه أوجب قتالهم وأنه أسقط عنهم
~~التبعة فيما أتلفوه في قتالهم وإجازة قتال كل من منع حقا عليه والأحاديث
~~بذلك مشهورة منها ما روى عبادة بن الصامت قال: بايعنا رسول الله (ص) على
~~السمع والطاعة في المنشط والمكره وأن لا ننازع الامر أهله. متفق عليه.
~~وأجمع الصحابة على قتالهم فإن أبا بكر قاتل مانعي الزكاة، وعليا قاتل أهل
~~الجمل وأهل صفين (نصب الإمام الأعظم) PageV06P201
# على المسلمين (فرض كفاية) لأن بالناس حاجة إلى ذلك لحماية البيضة والذب
~~عن الحوزة وإقامة الحدود واستيفاء الحقوق، والامر بالمعروف والنهي عن
~~المنكر، ويخاطب بذلك طائفتان إحداهما: أهل الاجتهاد حتى يختاروا، والثانية:
~~من توجد فيهم شرائط الإمامة حتى ينتصب أحدهم لها، أما أهل الاختيار فيعتبر
~~فيهم العدالة والعلم الموصل إلى معرفة من يستحق الإمامة والرأي والتدبير
~~المؤدي إلى اختيار من هو للإمامة أصلح وأما ms3267 شروط الإمامة فتأتي في كلامه
~~(ويثبت) نصب الإمام (بإجماع المسلمين عليه كإمامة أبي بكر) الصديق رضي الله
~~عنه خليفة رسول الله (ص) (من بيعة أهل الحل والعقد من العلماء ووجوه الناس)
~~الذين (بصفة الشهود) من العدالة وغيرها، ولا نظر لمن عدا هؤلاء. لأنهم
~~كالهوام (أو يجعل الامر شورى في عدد محصور ليتفق أهلها) أي أهل البيعة (على
~~أحدهم فاتفقوا عليه) كفعل عمر رضي الله عنه حيث جعل أمر الإمامة شورى بين
~~ستة من الصحابة فوقع اتفاقهم على عثمان رضي الله عنه، (أو بنص من قبله
~~عليه) بأن يعهد الامام بالإمامة إلى إنسان ينص عليه بعده ولا يحتاج في ذلك
~~إلى موافقة أهل الحل والعقد كما عهد أبو بكر بالإمامة إلى عمر رضي الله
~~عنهما، (أو باجتهاد) من أهل الحل والعقد عل نصب من يصلح ومبايعته، (أو
~~بقهره الناس بسيف حتى أذعنوا له ودعوه إماما) فتثبت له الإمامة ويلزم
~~الرعية طاعته. قال أحمد في رواية عبدوس بن مالك العطار: ومن غلب عليهم
~~بالسيف حتى صار خليفة وسمي أمير المؤمنين فلا يحل لاحد يؤمن بالله يبيت ولا
~~يراه إماما برا كان أو فاجرا. انتهى. لان عبد الملك بن مروان خرج عليه ابن
~~الزبير فقتله واستولى على البلاد وأهلها حتى بايعوه طوعا وكرها ودعوه
~~إماما، ولما في الخروج عليه من شق عصا المسلمين وإراقة دمائهم وذهاب
~~أموالهم، (ويعتبر) في الامام (كونه قرشيا) لحديث: الأئمة من قريش.
# وحديث: قدموا قريشا ولا تقدموها وقول المهاجرين للأنصار: إن العرب لا
~~تدين PageV06P202
# إلا لهذا الحي من قريش. ورووا لهم في ذلك الاخبار (بالغا عاقلا) لأن غير
~~البالغ العاقل يحتاج لمن يلي أمره، فلا يلي أمر غيره (سميعا بصيرا ناطقا)
~~لأن غير المتصف بهذه الصفات لا يصلح للسياسة (حرا) لا عبدا ولا مبعضا لأن
~~الامام ذو الولاية العامة، فلا يكون وليا عليه غيره وحديث: اسمعوا وأطيعوا،
~~ولو ولي عليكم عبد أسود كأن رأسه زبيبة. محمول على نحو غير سرية (ذكرا)
~~لحديث: خاب قوم ولوا أمرهم امرأة (عدلا) لاشتراط ms3268 ذلك في ولاية القضاء وهي
~~دون الإمامة العظمى.
# قلت: فإن قهر الناس غير عدل فهو إمام كما تقدم نصه في رواية عبدوس
~~(عالما) بالأحكام الشرعية لاحتياجه إلى مراعاتها في أمره ونهيه (ذا بصيرة)
~~أي معرفة وفطنة (كافيا ابتداء ودواما) للحروب والسياسة وإقامة الحدود لا
~~تلحقه في ذلك، ولا في الذب عن الأمة ونحو الاغماء لا يمنع عقدها ولا
~~استدامتها. لأنه (ص) أغمي عليه في مرضه، والجنون والخبل إذا لم يتخللهما
~~إفاقة أو كانا أكثر زمانه منعا الابتداء والاستدامة وأما فقد الشم والذوق
~~وتمتمة اللسان مع إدراك الصوت إذا علا، وقطع الذكر والأنثيين فلا يمنع
~~عقدها ولا استدامتها، وذهاب اليدين والرجلين يمنع ابتداءها واستدامتها (ولو
~~تنازعها اثنان متكافئان في صفات الترجيح قدم أحدهما بقرعة) فيباع من خرجت
~~له القرعة وصفتها أن يقول له كل أهل الحل والعقد: قد بايعناك على إقامة
~~العدل والإنصاف والقيام بفروض الإمامة ولا يحتاج مع ذلك إلى صفقة اليد (فإن
~~بويع لاثنين فيهما شرائط الإمامة فالامام الأول) لسبقه (وإن بويع لهما معا
~~أو جهل السابق منهما فالعقد باطل فيهما) لأن العمل ببيعة أحدهما إذن ترجيح
~~بغير مرجح (ويجبر متعين لها) أي للإمامة لئلا تذهب حقوق الناس (وتصرفه) أي
~~الامام (على الناس بطريق الوكالة لهم، فهو وكيل المسلمين، فله عزل نفسه)
~~وتقدم في باب العاقلة (ولهم) أي أهل الحل والعقد (عزله إن سأل العزل لقول)
~~أبي بكر (الصديق) رضي الله عنه (أقيلوني، أقيلوني) قالوا:
# لا نقيلك (وإلا) أي وإن لم يسأل العزل (حرم) عزله (إجماعا) سواء كان سأل
~~الإمامة أو خلافا لما توهمه عبارة التنقيح وتبعه في المنتهى، (ولا ينعزل)
~~الامام (بفسقه) بخلاف القاضي PageV06P203
# لما فيه من المفسدة، (ولا) ينعزل (بموت من بايعه) لأنه ليس وكيلا عنه بل
~~عن المسلمين (ويحرم قتاله) لما سبق. (ويلزم الامام عشرة أشياء حفظ الدين)
~~على الأصول التي أجمع عليها سلف الأمة. فإن زاغ ذو شبهة عنه بين له بالحجة
~~وخذه بما يلزمه من الحقوق ليكون الدين محروسا من الخلل (وتنفيذ الاحكام)
~~بين ms3269 المتشاجرين وقطع ما بينهم من الخصومات، (وحماية البيضة) والذب عن
~~الحوزة لينصرف الناس في معايشهم ويسيروا في الاسفار آمنين (وإقامة الحدود)
~~لتصان محارم الله عن الانتهاك وتحفظ حقوق عباده من إتلاف أو استهلاك،
~~(وتحصين الثغور) بالعدة المانعة والقوة الدافعة حتى لا تظفر الأعداء بغرة
~~ينتهكون بها محرما أو يسفكون بها دما معصوما (وجهاد من عاند) الاسلام بعد
~~الدعوة حتى يسلم أو يدخل في الذمة (وجباية الخراج والصدقات) على الوجه
~~المشروع، (وتقدير العطاء) وما يستحق في بيت المال من غير سرف ولا تقصير،
~~ودفعه في وقته من غير تقديم ولا تأخير، (واستكفاء الامناء) وتقليد النصحاء
~~فيما يفوضه إليهم من الأعمال والأموال لتكون مضبوطة محفوظة (وأن يباشر
~~بنفسه مشارفة الأمور) ويتصفح الأحوال لينهض بسياسة الأمة وحراسة الملة ولا
~~يعول على التفويض تشاغلا فقد يخون الأمين ويغش الناصح، وإذا قام الامام
~~بحقوق الأمة وجب له عليهم حقان، الطاعة والنصرة (والخارجون عن قبضته) أي
~~طاعته (أصناف أربعة) بالاستقراء (أحدها، قوم امتنعوا من طاعته، وخرجوا عن
~~قبضته بغير تأويل) أي شبهة (فهؤلاء القطاع) ساعون في الأرض الفساد (وتقدم
~~ذكرهم) في الباب قبله (الثاني): قوم (لهم تأويل إلا أنهم نفر يسير لا منعة)
~~أي قوة (لهم كالعشرة ونحوهم وحكمهم حكم قطاع الطريق) لأنا لو أثبتنا للعدد
~~اليسير حكم البغاة في سقوط ضمان ما أتلفوا أفضى إلى إتلاف أموال الناس
~~(الثالث: الخوارج الذين يكفرون) المسلم (بالذنب ويكفرون أهل الحق، وعثمان
~~وعليا، وطلحة، والزبير، وكثيرا من الصحابة) رضي الله عنهم، (ويستحلون دماء
~~المسلمين وأموالهم إلا من خرج معهم فهم فسقة) باعتقادهم الفاسد قال في
~~المبدع: تتعين استتابتهم، فإن تابوا وإلا قتلوا على إفسادهم لا على كفرهم
~~(يجوز PageV06P204
# قتلهم ابتداء) أي وإن لم يبدؤا بالقتال (والاجهاز على جريحهم) صححه
~~الموفق والشارح والشيخ تقي الدين قال في الفروع وهو ظاهر برواية عبدوس بن
~~مالك (وذهب) الامام (أحمد في إحدى الروايتين عنه وطائفة من أهل الحديث إلى
~~أنهم كفار مرتدون حكمهم حكم المرتدين قال في الترغيب والرعايتين وهي أشهر،
~~وذكر ابن ms3270 حامد أنه لا خلاف فيه) قال أحمد الخوارج كلاب النار. صح الحديث
~~فيهم من عشرة أوجه. قال والحكم فيهم على ما قال علي وفيهما قال: لا نبدؤكم
~~بقتال قال المنذر، ولا نعلم أحدا وافق أهل الحديث على كفرهم قال ابن عبد
~~البر في الحديث الذمي رويناه وقوله يتمارى في الفرق يدل على أنه لا يكفرهم
~~لأنهم عقلوا في الاسلام شيئا بحيث يشك في خروجهم منه (وذكر ابن عقيل في
~~الارشاد عن أصحابنا تكفير من خالف في أصل الخوارج والروافض والمرجئة) الصنف
~~(الرابع: قوم من أهل الحق باينوا الامام وراموا خلعه) أي عزله (أو مخالفته
~~بتأويل سائغ بصواب أو خطأ ولهم منعة وشوكة) بحيث (يحتاج في كفهم إلى جمع
~~جيش وهم البغاة) المقصودون بالترجمة (فمن خرج على إمام ولو غير عدل بأحد
~~هذه الوجوه) الأربعة (باغيا وجب قتاله) لما تقدم أول الباب (وسواء كان فيهم
~~واحد مطلع) أو لا (أو كانوا في طرف ولايته، أو في موضع متوسط تحيط به
~~ولايته أو لا) لعموم الأدلة (و) يجب (على الامام أن يراسلهم) أي البغاة
~~(ويسألهم ما ينقمون منه) لأن ذلك طريق إلى الصلح ووسيلة إلى الرجوع إلى
~~الحق وقد روي أن عليا راسل أهل البصرة قبل وقعة الجمل ولما اعتزلته
~~الحرورية بعث إليهم ابن عباس فواضعوه كتاب الله ثلاثة أيام فرجع منهم أربعة
~~آلاف (و) أن (يزيل ما يذكرونه من مظلمة، ويكشف ما يدعونه من شبهة) لأن ذلك
~~طريق إلى PageV06P205
# رجوعهم إلى الحق وهو المطلوب (ولا يجوز قتالهم قبل ذلك) لأنه يفضي إلى
~~القتل والهرج والمرج قبل دعاء الحاجة إليه (إلا أن يخاف كلبهم) بفتح الكاف
~~واللام، أي شرهم، فلا يمكن ذلك في حقهم كالصائل إذا خاف أن يبدأه بالقتل
~~(فإن أبوا الرجوع وعظهم وخوفهم بالقتال) لأن المقصود دفع شرهم ولا قتلهم
~~(فإن فاءوا) أي رجعوا إلى الطاعة تركهم (وإلا لزمه قتالهم إن كان قادرا)
~~لاجماع الصحابة على ذلك وقال الشيخ تقي الدين: الأفضل تركه حتى يبدؤوه
~~(وإلا) أي وإن لم يكن ms3271 الامام قادرا على قتالهم (أخره إلى الامكان) أي إلى
~~القدرة عليه لقوله تعالى: * (لا يكلف الله نفسا إلا وسعها) * (و) يجب (على
~~رعيته معونته على حربهم) لقوله تعالى: * (يا أيها الذين آمنوا أطيعوا الله
~~وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم) *. ولقوله (ص): من فارق الجماعة شبرا فقد
~~خلع ربقة الاسلام من عنقه رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي ذر (وإن
~~استنظروه) أي طلب البغاة منه أن ينظرهم (مدة رجاء رجوعهم فيها أنظرهم)،
~~حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه لان الانظار إذن أولى من معالجتهم
~~بالقتال المؤدي إلى الهرج والمرج، (وإن ظن) الامام (أنها) أي طلب مقاتلتهم
~~الانظار (مكيدة لم ينظرهم) لأنه لا يأمن أن يصير طريقا إلى قهر أهل الحق
~~وذلك لا يجوز (وإن أعطوه مالا وإن بذلوا رهائن على إنظارهم لم يجز أخذها
~~لتلك) لأنه لا يجوز قتلهم لغدر أهلهم فلا يفيد شيئا، (فإن كان في أيديهم)
~~أي البغاة (أسرى من أهل العدل وأعطوا بذلك رهائن منهم قبلهم الامام واستظهر
~~للمسلمين) لأنه يجب عليه فعل ما فيه المصلحة (فإن أطلقوا) أي البغاة
~~(الأسرى) من أهل العدل (أطلقت رهائنهم) وفاء لهم بما قيل لهم (فإن قتلوا من
~~عندهم) من أسرى أهل العدل (لم يجز قتل رهائنهم ولا أسراهم) لقوله
~~PageV06P206
# تعالى: * (ولا تزر وازرة وأزر أخرى) *. (فإذا انقضت الحرب خلى الرهائن
~~كما تخلى الأسرى منهم) لأن المانع من إرسالهم خوف مساعدة إخوانهم وقد زال،
~~(وإن سألوه) أي سأل البغاة الامام (أن ينظرهم أبدا ويدعهم وما هم عليهم
~~ويكفوا عن المسلمين وخاف فقرهم إن قاتلهم تركهم) حتى يقوى على قتالهم (وإن
~~قوي) الامام (عليهم لم يجز إقراره على ذلك) أي على ما هم عليه من الخروج
~~لقوله تعالى: * (فقاتلوا التي تبغي حتى تفئ إلى أمر الله) *. ولأنه لا يؤمن
~~من قوة شوكتهم (وإن حضر معهم) أي البغاة (عبيد ونساء وصبيان قوتلوا مقبلين
~~وتركوا مدبرين كغيرهم) من الأحرار الذكور والبالغين لأن قتالهم للدفع وفي
~~الترغيب ومراهق وعبد كخيل (ويكره قصد رحمه الباغي) ms3272 كأبيه وابنه وأخيه
~~(بقتل) لقوله تعالى: * (وإن جاهداك على أن تشرك بي ما ليس لك به علم فلا
~~تطعهما وصاحبهما في الدنيا معروفا) *. وقال الشافعي كفر النبي (ص) أبا
~~حذيفة ابن عقبة عن قتل أبيه، (فإن فعل) أي قتل ذا رحمه الباغي (ورثه) لان
~~قتله غير مضمون، وكذا لو قتل الباغي ذا رحمه العادل وكذا المولى والزوج
~~(ويحرم قتلهم) أي قتالهم (بما يعم إتلافه كالمنجنيق والنار) لأنه يعم من
~~يجوز ومن لا يجوز كغير المقاتل (إلا لضرورة مثل أن يحتاط بهم البغاة ولا
~~يمكنهم التخلص إلا بذلك) كما في دفع الصائل (وإن رماهم البغاة بذلك) أي
~~بمنجنيق أو نار (جاز) لأهل العدل (رميهم بمثله) لقوله تعالى: * (فمن اعتدى
~~عليكم فاعتدوا عليه بمثل ما اعتدى عليكم) *. (وإن اقتتلت طائفتان منهم) أي
~~من البغاة لأنهما جميعا على الخطأ (فقدر الامام على قهرهما) أي الطائفتين
~~(لم يمل لواحدة منهما) أي من البغاة (وإن عجز) عن قتالهما معا (وخاف)
~~الامام (اجتماعهما على حربه ضم إليه أقربهما إلى الحق) دفعا لأعظم
~~المفسدتين بأخفهما (وإن PageV06P207
# استويا اجتهد) الامام (برأيه في ضم إحداهما) إليه (ولا يقصد بذلك معونة
~~إحداهما) على الأخرى (بل) يقصد بذلك (الاستعانة على) الطائفة (الأخرى)
~~ليردها إلى الحق (فإذا هزمها) الامام (لم يقاتل من معهم) أي الطائفة التي
~~ضمها إلى أهل العدل (حتى يدعوهم إلى الطاعة) لأنهم قد دخلوا في أمانه، فإذا
~~دعاهم فإن أطاعوه كف عنهم وإلا قاتلهم لما تقدم (ويحرم أن يستعين) أهل
~~العدل (في حربهم) أي قتالهم للبغاة (بكافر) لأنه لا يستعان به في قتال
~~الكفار فلئلا يستعان به في قتال مسلم بطريق أولى، ولان القصد كفهم لا قتلهم
~~وهو لا يقصد إلا قتلهم (أو) أي ويحرم أن يستعين في حربهم (بمن يرى قتلهم
~~مدبرين) لما فيه من التسليط له على قتل من لا يجوز قتله (إلا لضرورة) كأن
~~يعجز أهل العدل عن قتالهم لقلتهم فيجوز للحاجة لفعلهم إن لم تفعله (وله) أي
~~الامام (أن يستعين عليهم بسلاح أنفسهم وكراعهم: وهو ms3273 خيلهم، عند الضرورة
~~فقط) كأكل مال الغير عند المخمصة (ولا يجوز ) الاستعانة عليهم بسلاح أنفسهم
~~وخيولهم (في غير قتالهم) لأن الاسلام عصم أموالهم وإنما أبيح قتالهم لردهم
~~إلى الطاعة فيبقى المال على العصمة كمال قاطع الطريق (ومتى انقضى الحرب وجب
~~رده) أي سلاح البغاة (إليهم كسائر أموالهم) لأن أموالهم كأموال غير
~~المسلمين فلا يجوز اغتنامها لأن ملكهم لم يزل عنها بالبغي، وقد روي أن عليا
~~قال يوم الجمل: من عرف شيئا من ماله مع أحد فليأخذه. فعرف بعضهم قدرا مع
~~أصحاب علي وهو يطبخ فيها فسأله إمهاله حتى ينضج الطبخ فأبى وكبه وأخذها،
~~(والمراهق منهم) أي البغاة (والعبد كالخيل) تجوز الاستعانة بهما عليهم عند
~~الضرورة فقط ويردان بعد الحرب، (وإذا تركوا) أي البغاة (القتال إما بالرجوع
~~إلى الطاعة، أو بإلقاء السلاح، أو بالهزيمة إلى فئة، أو) بالهزيمة (إلى غير
~~فئة، أو بالعجز لجراح، أو مرض، أو أسر حرم قتلهم و) حرم (اتباع) مدبرهم
~~وقتل جريحهم لما روى مروان قال: صرخ صارخ لعلي يوم الجمل: لا يقتل مدبر ولا
~~يذفف على جريح ومن أغلق بابه فهو آمن، ومن ألقى السلاح فهو آمن. رواه سعيد
~~وعن PageV06P208
# عمار نحوه كالصائل (فإن قتل مدبرهم أو جريحهم فلا قود) على قاتله
~~(للاختلاف في ذلك) فيكون شبهة ولكن يضمنه بالدية (ولا يجوز أن يغنم لهم) أي
~~البغاة (مال) لأنهم لم يكفروا ببغيهم ولا قتالهم وعصمة الأموال تابعة
~~لدينهم (ولا تسبى لهم ذرية) لعصمتهم (ويجب رد ذلك إليهم أن أخذ منهم) لما
~~سبق (ولا يرد السلاح والكراع) أي الخيل (حال الحرب) لأن فيه معونة علينا
~~(بل) يردان (بعده) أي بعد انقضاء الحرب لزوال المانع، (ومن أسر من رجالهم
~~فدخل في الطاعة خلي سبيله) ولو كان مطاعا زاد في الرعاية إن أمن أشره (وإن
~~أبى) الدخول في الطاعة (وكان جلدا) قويا (حبس ما دامت الحرب قائمة فإذا
~~انقضت خلي سبيله) لأن في إطلاقه قبل ذلك ضررا على أهل العدل لأنه ربما ساعد
~~عليهم وفي حبسه كسر قلوب البغاة ms3274 وإضعاف شوكتهم زاد في الشرح (وشرط عليه أ)
~~ن (لا يعود إلى القتال ولا يرسل مع بقاء شوكتهم) لأن فيه إعانة للبغاة على
~~أهل العدل، (فإن بطلت شوكتهم ولكن يتوقع اجتماعهم في الحال لم يرسل) حتى
~~يزول ذلك (وإن أسر صبي أو امرأة فعل بهما كما يفعل بالرجل) لما فيه من كسر
~~قلوب البغاة (ولا يخلى) سبيلهما (في الحال) بل إذا انقضت الحرب وزالت
~~شوكتهم، (ويجوز فداء أسارى أهل العدل بأسارى البغاة)، وإن قتل أهل البغي
~~أسرى أهل العدل لم يجز لأهل العدل قتل أسراهم وتقدم (ولا يضمن أهل العدل ما
~~أتلفوه عليهم) أي البغاة (حال الحرب من نفس أو مال. ولا كفارة فيه) لأنه
~~فعل ما أمر به كقتل الصائل عليه (فإن قتل العادل كان شهيدا) كالمصول عليه
~~(ولا يغسل ولا يصلى عليه) ويدفن في ثيابه التي قتل فيها بعد نزع لامة حرب
~~ونحو خف لأنه قتل في قتال أمره الله تعالى به كشهيد معركة الكفار، (ولا
~~يضمن أهل البغي أيضا ما أتلفوه) على أهل عدل (حال الحرب من نفس أو مال)
~~لقول الزهري: هاجت الفتنة وأصحاب رسول الله متواترون PageV06P209
# فأجمعوا أن لا يقاد أحد ولا يؤخذ مال على تأويل القرآن إلا ما وجد بعينه.
~~ذكره أحمد في رواية الأثرم واحتج به. رواه الخلال، ولان تضمينهم يفضي إلى
~~تنفيرهم من الرجوع إلى الطاعة فسقط كأهل الحرب أو كأهل العدل، (ومن أتلف من
~~الطائعين شيئا في غير الحرب ضمنه) لأن الأصل وجوب ترك العمل به في حال
~~الحرب للضرورة فيبقى ما عداه على الأصل، (ومن قتل من أهل البغي غسل وكفن
~~وصلي عليه) لأنه لم يخرج بالبغي عن الاسلام (وإذا لم يكونوا) أي البغاة (من
~~أهل بدع فليسوا بفاسقين، بل مخطئين في تأويلهم فتقبل شهادتهم ويأتي في
~~الشهادات وما أخذوا في حال امتناعهم من زكاة أو خراج أو جزية لم يعد) أي
~~يرجع (عليهم ولا على باذل) وأجزأ (لوقوعه موقعه) لأن عليا لما ظهر على أهل
~~البصرة لم يطالبهم بشئ ms3275 مما جباه أهل البغي. وكان ابن عمر وسلمة بن الأكوع
~~يأتيهم ساعي نجدة الحروري فيدفعوا إليه زكاتهم، ولان في ترك الاحتساب به
~~ضررا عظيما ومشقة كثيرة لأنهم قد يغلبوا على البلاد السنين الكثيرة خوارج
~~كانوا أو غيرهم (وما أقاموا من حد وقع موقعه أيضا كخوارج كانوا أو غيرهم)
~~دفعا للضرر، (ومن ادعى دفع زكاته إليهم قبل بغير يمين) لأن الزكاة لا
~~يستحلف فيها. قال أحمد: لا تستحلف الناس على صدقاتهم. (ولا تقبل دعوى دفع
~~خراج) إليهم (ولو كان الدافع مسلما ولا دعوى دفع جزية إليهم إلا ببينة) لأن
~~كلا منهما عوض والأصل عدم الدفع (ولا ينقض من حكم حاكمهم) أي البغاة (إلا
~~ما ينقض من حكم غيره) بأن خالف نص كتاب أو سنة صحيحة أو إجماعا ونحوه لأن
~~التأويل الذي له مساغ في الشرع لا يوجب تفسيق قائله أشبه المخطئ من الفقهاء
~~في فرع من الاحكام (وإن كتب قاضيهم) أي البغاة (إلى قاضي أهل العدل جاز
~~PageV06P210
# قبول كتابه و) العمل بمقتضاه إذا كان أهلا للقضاء لأنه قاض ثابت القضاء،
~~وفي المغني والشرح والترغيب (الأولى) رد كتابه أي (أ) ن (لا يقبله) قبل
~~حكمه كسرا لقلوبهم، (وإن ولى الخوارج قاضيا لم يجز قضاؤه) للفسق. وفي
~~المغني والشرح:
# احتمال يصح قضاؤه دفعا للضرر، (وإن ارتكب أهل البغي في حال امتناعهم ما
~~يوجب حدا ثم قدر عليهم أقيم عليهم) لعموم الأدلة (وإن أعانهم) أي البغاة
~~(أهل ذمة أو عهد انتقض عهدهم) بإعانتهم لهم طوعا مع علمهم بأن ذلك لا يجوز،
~~كما لو انفردوا بقتالهم (وصاروا أهل حرب) تحل دماؤهم وأموالهم مع علمهم بأن
~~ذلك لا يجوز كما لو انفرد بقتالهم (إلا أن يدعوا شبهة كأن يظنوا أنه يجب
~~عليهم معونة من استعان بهم من المسلمين ونحو ذلك فلا ينتقض) عهدهم لأن ما
~~ادعوه محتمل فيكون شبهة (وإن أكرههم البغاة على معونتهم) لم ينتقض عهدهم،
~~(و) إن (ادعوا ذلك) أي الاكراه (قبل منهم) لأنه محتمل، وفي الكافي والشرح
~~ببينة (ويغرمون) أي أهل الذمة والعهد ms3276 (ما أتلفوه) على المسلمين (من نفس أو
~~مال حال الحرب وغيره) بخلاف أهل البغي لأن هؤلاء لا تأويل لهم ولان سقوط
~~الضمان عن المسلمين لئلا يؤدي إلى تنفير هم عن الرجوع للطاعة وأهل الذمة لا
~~حاجة بنا إلى ذلك فيهم، (وإن استعانوا) أي البغاة (بأهل الحرب وأمنوهم لم
~~يصح أمانهم) كما لو عقدوا لهم ذمة لأن الأمان من PageV06P211
# شرط صحته إلزام كفهم عن المسلمين، (وأبيح) لأهل العدل (قتلهم) مقبلين
~~ومدبرين وأخذ أموالهم (وحكم أسيرهم حكم أسير سائر أهل الحرب) يخير فيه
~~الامام بين القتل والرق والمن والفداء إلا أنهم في أمان بالنسبة إلى من
~~أمنهم من البغاة، (وإن أظهر قوم رأى الخوارج مثل تكفير من ارتكب كبيرة و)
~~مثل (ترك الجماعة واستحلال دماء المسلمين وأموالهم ولم يجتمعوا الحرب لم
~~يتعرض لهم) حيث لم يخرجوا عن قبضة الامام لما روي: أن عليا كان يخطب فقال
~~له رجل بباب المسجد: لا حكم إلا لله. فقال علي: كلمة حق أريد بها باطل. ثم
~~قال: لكم علينا ثلاث لا نمنعكم مساجد الله أن تذكروا فيها اسم الله، ولا
~~نمنعكم الفئ ما دامت أيديكم معنا، ولا نبدؤكم بقتال. (وإن سبوا الامام أو
~~عدلا غيره، أو تعرضوا بالسب، عزرهم) لأنهم ارتكبوا محرما لا حد فيه ولا
~~كفارة، (وإن جنوا جناية وأتوا حدا أقامه) الامام (عليهم) لقول علي في ابن
~~ملجم لما جرحه: أطعموه واسقوه واحبسوه، فإن عشت فأنا ولي دمي، وإن مت
~~فاقتلوه ولا تمثلوا به. وإنهم ليسوا ببغاة فهم كأهل العدل فيما لهم وعليهم
~~(وإن اقتتلت طائفتان لعصبية أو طلب رئاسة فهما ظالمتان) لان كل واحدة منهما
~~باغية على الأخرى (وتضمن كل واحدة منهما ما أتلفت على الأخرى) لأنها أتلفت
~~نفسا معصومة ومالا معصوما. قال في الاختيارات: فأوجبوا الضمان على مجموع
~~الطائفة وإن لم يعلم عين المتلف وإن تقابلا تقاصا لأن المباشر والمعين سواء
~~عند الجمهور، وإن جهل قدر ما نهبته كل طائفة من الأخرى تساوتا كمن جهل قدر
~~الحرام المختلط بماله فإنه يخرج النصف ms3277 والباقي له (فلو قتل من دخل بينهم
~~بصلح وجهل قاتله ضمنتاه) وإن علم قاتله من طائفة وجهل عينه ضمنته وحدها.
~~قال ابن عقيل: ويفارق المقتول في زحام الجامع والطواف لأن الزحام والطواف
~~ليس فيها تعد بخلاف الأول.
# تتمة: قال في الاختيارات: أجمع العلماء أن كل طائفة ممتنعة من شريعة
~~متواترة من شرائع الاسلام فإنه يجب قتالهم حتى يكون الدين كله لله
~~كالمحاربين وأولى. PageV06P212
# باب حكم المرتد (وهو) لغة الراجع يقال: ارتد فهو مرتد إذا رجع. قال
~~تعالى: * (ولا ترتدوا على أدباركم فتنقلبوا خاسرين) *. وشرعا (الذي يكفر
~~بعد إسلامه) نطقا أو اعتقادا أو شكا أو فعلا (ولو مميزا) فتصح ردته
~~كإسلامه، ويأتي (طوعا) لا مكرها لقوله تعالى:
# * (إلا من أكره وقلبه مطمئن بالايمان) * (ولو) كان (هازلا) لعموم قوله
~~تعالى: * (من يرتد منكم عن دينه) * الآية، وحديث ابن عباس مرفوعا: من بدل
~~دينه فاقتلوه رواه الجماعة إلا مسلما وأجمعوا على وجوب قتل المرتد (فمن
~~أشرك بالله) تعالى أي كفر به بعد إسلامه ولو مكرها بحق كفر لقوله تعالى: *
~~(إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن يشاء) *، (أو جحد) ب‍
~~(ربوبيته أو وحدانيته) كفر لان جاحد ذلك مشرك بالله تعالى (أو) جحد (صفة من
~~صفاته) اللازمة. قال في الرعاية: لأنه كجاحد الوحدانية. وفي الفصول: شرطه
~~أن تكون الصفة متفقا على إثباتها، (أو اتخذ له) أي لله (صاحبة أو ولدا) كفر
~~لأنه تعالى نزه نفسه عن ذلك، ونفاه عنه فمتخذه مخالف له غير منزه له عن ذلك
~~(أو ادعى النبوة أو صدق من ادعاها) بعد النبي (ص) كفر لأنه مكذب لقول الله
~~تعالى: * (ولكن رسول الله وخاتم النبيين). ولقوله (ص): لا نبي بعدي (أو جحد
~~نبيا) مجمعا على نبوته لأنه مكذب لله جاحد لنبوة نبي من أنبيائه (أو) جحد
~~(كتابا من كتب الله أو شيئا منه) لأن جحد شئ منه كجحده كله لاشتراكهما في
~~كون الكل من عند الله (أو جحد الملائكة) أو أحدا ممن ثبت أنه ملك كفر ms3278
~~لتكذيبه القرآن (أو) جحد PageV06P213
# (البعث) كفر لتكذيبه للكتاب والسنة وإجماع الأمة (أو سب، الله أو رسوله)
~~كفر لأنه لا يسبه إلا وهو جاحد به (أو استهزأ بالله) تعالى (أو) ب‍ (كتبه
~~أو رسله) لقوله تعالى: * (قل أبالله وآياته ورسوله كنتم تستهزؤون؟ لا
~~تعتذروا قد كفرتم بعد إيمانكم) *. قال في المغني والشرح: ولا ينبغي أن
~~يكتفى في الهازئ بذلك بمجرد الاسلام حتى يؤدب أدبا يزجره عن ذلك لأنه إذا
~~لم يكتف ممن سب رسول (ص) بالتوبة فهذا أولى. (قال الشيخ أو كان مبغضا
~~لرسوله أو لما جاء به) الرسول (اتفاقا، وقال أو جعل بينه وبين الله وسائط
~~يتوكل عليهم، ويدعوهم ويسألهم إجماعا انتهى.) أي كفر لأن ذلك كفعل عابدي
~~الأصنام قائلين: * (ما نعبدهم إلا ليقربونا إلى الله زلفى) *. (أو سجد لصنم
~~أو شمس أو قمر) عبارة المنتهى لكوكب فيدخل فيه سائر الكواكب كفر، لأن ذلك
~~إشراك (أو أتى بقول أو فعل صريح في الاستهزاء بالدين) الذي شرعه الله كفر
~~للآية السابقة (أو وجد منه امتهان القرآن أو طلب تناقضه أو دعوى أنه مختلف
~~أو) أنه (مختلق أو مقدور على مثله أو إسقاط لحرمته) كفر لقوله تعالى: * (لو
~~أنزلنا هذا القرآن على جبل لرأيته خاشعا متصدعا من خشية الله) *. وقوله: *
~~(ولو كان من عند غير الله لوجدوا فيه اختلافا كثيرا) *. وقوله: * (قل لئن
~~اجتمعت الإنس والجن) * الآية، (أو أنكر الاسلام) كفر لقوله تعالى: * (إن
~~الدين عند الله الاسلام) *.
# (أو) أنكر (الشهادتين أو) أنكر (أحدهما كفر) لأنه إنكار للوحدانية
~~والرسالة أو إحداهما، وذلك كفر لما مر و (لا) يكفر (من حكى كفرا سمعه و) هو
~~(لا يعتقده) قال في الفروع:
# ولعل هذا إجماع. وفي الانتصار: من تزيا بزي كفر من لبس غيار وشد زنار
~~وتعليق صليب بصدره حرم ولم يكفر (أو نطق بكلمة الكفر ولم يعلم معناها) فلا
~~يكفر بذلك (ولا من PageV06P214
# جرى) الكفر (على لسانه سبقا من غير قصد لشدة فرح، أو دهش أو غير ذلك كقول
~~من أراد أن يقول: اللهم ms3279 أنت ربي وأنا عبدك فقال) غلطا: (أنت عبدي وأنا ربك)
~~لحديث: عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان. (ومن أطلق الشارع) (ص) (كفره فهو كفر
~~لا يخرج به عن الاسلام كدعواهم لغير أبيهم، وكمن أتى عرافا فصدقه بما يقول
~~فهو تشديد) وتأكيد (و) نقل حرب (كفر لا يخرج به عن الاسلام) وقيل: كفر
~~نعمة، وقيل: قارب الكفر وعنه يجب الوقف، ولا نقطع بأنه لا ينقل عن الملة.
~~وقال القاضي عياض وجماعة العلماء في قوله: من أتى عرافا فصدقه فقد كفر بما
~~أنزل على محمد أي جحد تصديقه بكذبهم، وقد يكون على هذا إذا اعتقد تصديقهم
~~بعد معرفته بتكذيب النبي (ص) لهم كفرا حقيقة انتهى. ومنهم من حمل ذلك على
~~من فعله مستحلا. وأنكر القاضي جواز إطلاق اسم كفر النعمة على أهل الكبائر،
~~(وإن أتى بقول يخرجه عن الاسلام مثل أن يقول: هو يهودي، أو نصراني، أو
~~مجوسي، أو برئ من الاسلام أو القرآن أو النبي (ص)، أو) هو (يعبد الصليب،
~~ونحو ذلك) نحو هو يعبد غير الله تعالى (على ما ذكروه في الايمان) فهو كافر
~~(وقذف النبي (ص) أو) قذف (أمه) فهو كافر وتقدم في القذف (أو اعتقد قدم
~~العالم) وهو ما سوى الله (أو) اعتقد (حدوث الصانع) جل وعلا فهو كافر
~~لتكذيبه للكتاب والسنة وإجماع الأمة، (أو سخر بوعد الله أو بوعيده) فهو
~~كافر لأنه كالاستهزاء بالله والعياذ بالله. (أو لم يكفر من دان) أي تدين
~~(بغير الاسلام كالنصارى) واليهود (أو شك في كفرهم أو صحح مذهبهم) فهو كافر
~~لأنه مكذب لقوله تعالى: * (ومن يبتغ غير الاسلام دينا فلن يقبل منه وهو في
~~PageV06P215
# الآخرة من الخاسرين) *. (أو قال قولا يتوصل به إلى تضليل الأمة) أي أمة
~~الإجابة لأنه مكذب للاجماع على أنها لا تجتمع على ضلالة وللخبر، (أو) قال
~~قولا يتوصل به إلى (تكفير الصحابة) أي بغير تأويل (فهو كافر) لأنه مكذب
~~للرسول (ص) في قوله:
# أصحابي كالنجوم وغيره وتقدم الخلاف في الخوارج ونحوهم (وقال الشيخ: من
~~اعتقد أن الكنائس بيوت ms3280 الله وأن الله يعبد فيها وأن ما يفعل اليهود
~~والنصارى عبادة لله وطاعة له ولرسوله، أو أنه يحب ذلك أو يرضاه) فهو كافر
~~لأنه يتضمن اعتقاد صحة دينهم وذلك كفر كما تقدم (أو أعانهم على فتحها) أي
~~الكنائس (وإقامة دينهم و) اعتقد (أن ذلك قربة أو طاعة فهو كافر) لتضمنه
~~اعتقاد صحة دينهم (وقال) الشيخ (في موضع آخر: من اعتقد أن زيارة أهل الذمة
~~في كنائسهم قربة إلى الله فهو مرتد، وإن جهل أن ذلك محرم عرف ذلك فإن أصر
~~صار مرتدا) لتضمنه تكذيب قوله تعالى: * (إن الدين عند الله الاسلام) *
~~(وقال قول القائل: ما ثم إلا الله إن أراد ما يقوله أهل الاتحاد من أن ما
~~ثم موجود إلا الله ويقولون: إن وجود الخالق هو وجود المخلوق، و) يقولون:
~~(الخالق هو المخلوق والمخلوق هو الخالق، والعبد، هو الرب، والرب هو العبد
~~ونحو ذلك من المعاني) التي قام الاجماع على بطلانها يستتاب فإن تاب وإلا
~~قتل. (وكذلك الذين يقولون: إن الله تعالى بذاته في كل مكان ويجعلونه مختلطا
~~بالمخلوقات يستتاب فإن تاب وإلا قتل) وقد عمت البلوى بهذه الفرق وأفسدوا
~~كثيرا من عقائد أهل التوحيد نسأل الله العفو والعافية (وقال: من اعتقد أن
~~لاحد طريقا إلى الله من غير متابعة محمد (ص) أو لا يجب عليه اتباعه) أ) وأن
~~له أو لغيره خروجا عن اتباعه) (ص) (و) عن (أخذ ما بعث به أو قال: أنا محتاج
~~إلى محمد في علم PageV06P216
# الظاهر دون علم الباطن أو) هو محتاج إليه (في علم الشريعة دون علم
~~الحقيقة، أو قال: إن من الأولياء من يسعه الخروج من شريعته) (ص) (كما وسع
~~الخضر الخروج عن شريعة موسى) (ص) فهو كافر لتضمنه تكذيب قوله تعالى: * (وإن
~~هذا صراطي مستقيما فاتبعوه ولا تتبعوا السبل فتفرق بكم عن سبيله) * (أو)
~~اعتقد (أن هدى غير النبي (ص) خير من هديه فهو كافر. وقال: من ظن أن قوله
~~تعالى: * (وقضى ربك أن لا تعبدوا إلا إياه) *. بمعنى قدر فإن الله ms3281 ما قدر
~~شيئا إلا وقع، وجعل عباد الأصنام ما عبدوا إلا الله فإن هذا) المعتقد (من
~~أعظم الناس كفرا بالكتب كلها) لتكذيبه لها فيما دلت عليه من ثبوت وحدانيته
~~تعالى معنى قضى هنا: أوجب (وقال: من استحل الحشيشة) المسكرة (كفر بلا نزاع
~~وقال: لا يجوز لاحد أن يلعن التوراة من أطلق لعنها يستتاب، فإن تاب وإلا
~~قتل وإن كان ممن يعرف أنها منزلة من عند الله وأنه يجب الايمان بها فهذا
~~يقتل بشتمه لها ولا تقبل توبته في أظهر قولي العلماء، وأما من لعن دين
~~اليهود الذي هم عليه في هذا الزمان فلا بأس عليه في ذلك) أي لأنه قد غير
~~وبدل بل شرعنا نسخ سائر الشرائع (وكذلك إن سب التوراة التي عندهم) أي
~~اليهود (بما يبين أن قصده ذكر تحريفها مثل أن يقال نسخ هذه التوراة مبدلة
~~لا يجوز العمل بما فيها ومن عمل اليوم بشرائعها المبدلة والمنسوخة فهو كافر
~~فهذا الكلام ونحوه حق لا شئ على قائله) لمطابقته الواقع. PageV06P217
# فصل:
# (وقال) الشيخ: (ومن سب الصحابة أو) سب (أحدا منهم واقترن بسبه دعوى أن
~~عليا إله أو نبي، أو أن جبريل غلط فلا شك في كفر هذا) أي لمخالفته نص
~~الكتاب والسنة وإجماع الأمة (بل لا شك في كفر من توقف في تكفيره، وكذلك من
~~زعم أن القرآن نقص منه شئ)، أ (وكتم، أو أن له تأويلات باطنة تسقط الأعمال
~~المشروعة) من صلاة وصوم وحج وزكاة وغيرها (ونحو ذلك وهذا قول القرامطة
~~والباطنية ومنهم الناسخية ولا خلاف في كفر هؤلاء كلهم) لتكذيبهم الكتاب
~~والسنة وإجماع الأمة، (ومن قذف عائشة رضي الله عنها بما برأها الله منه كفر
~~بلا خلاف) لأنه مكذب لنص الكتاب (ومن سب غيرها من أزواجه (ص) ففيه قولان
~~أحدهما: أنه كسب واحد من الصحابة) لعدم نص خاص (والثاني وهو الصحيح أنه
~~كقذف عائشة رضي الله عنها) لقدحه فيه (ص) (وأما من سبهم) أي الصحابة (سبا
~~لا يقدح في عدالتهم ولا دينهم مثل من وصف بعضهم ببخل ms3282 أو جبن، أو قلة، علم
~~أو عدم زهد ونحوه، فهذا يستحق التأديب والتعزير ولا يكفر وأما من لعن وقبح
~~مطلقا فهذا محل الخلاف، أعني هل يكفر أو يفسق؟ توقف أحمد في كفره وقتله،
~~وقال يعاقب ويجلد ويحبس حتى يموت أو يرجع عن ذلك وهذا المشهور من مذهب مالك
~~وقيل: يكفر، إن استحله) وتقدم بعض ذلك في الباب قبله ويأتي في الشهادات له
~~تتمة (والمذهب يعزر كما تقدم أول باب التعزير وفي الفتاوى المصرية) لشيخ
~~الاسلام ابن تيمية PageV06P218
# (يستحق العقوبة البليغة باتفاق المسلمين وتنازعوا هل يعاقب بالقتل أو ما
~~دون القتل؟ وقال:
# أما من جاوز ذلك كمن زعم أنهم) أي الصحابة (ارتدوا بعد رسول الله (ص) إلا
~~نفرا قليلا لا يبلغون بضعة عشر وأنهم فسقوا فلا ريب أيضا في كفر قائل ذلك،
~~بل من شك في كفره فهو كافر انتهى ملخصا من الصارم المسلول) على شاتم الرسول
~~(ومن أنكر أن يكون أبو بكر) الصديق رضي الله عنه (صاحب رسول الله (ص) فقد
~~كفر، لقوله تعالى: * (إذ يقول لصاحبه) *).
# فإنكار صحبته تكذيب لله، قال في الأنوار للشافعية: ولو قال ذلك لغير أبي
~~بكر لم يكفر وفيه نظر لأن الاجماع منعقد على صحابية غيره والنص وارد شائع.
~~قال شارحه الأشموني:
# قلت: وأهل الدرجات أن يتعدى ذلك إلى عمر وعثمان وعلي رضي الله عنهم لان
~~صحابتهم يعرفها الخاص والعام عن النبي (ص) فنافى صحابية أحدهم مكذب للنبي
~~(ص) (وإن جحد وجوب العبادات الخمس) المذكورة في حديث: بني الاسلام على خمس.
# (أو) جحد (شيئا منها) أي من العبادات الخمس (ومنها الطهارة) من الحدثين
~~كفر (أو) جحد (حل الخبز واللحم والماء أو أحل الزنا ونحوه) كشهادة الزور
~~واللواط (أو) أحل (ترك الصلاة أو) جحد (شيئا من المحرمات الظاهرة المجمع
~~على تحريمها كلحم الخنزير والخمر وأشباه ذلك، أو شك فيه، ومثله لا يجهله)
~~كالناشئ في قرى الاسلام (كفر) لأنه مكذب لله ولرسوله وسائر الأمة (وإن
~~استحل قتل المعصومين وأخذ أموالهم بغير شبهة ولا تأويل كفر) لأن ذلك ms3283 مجمع
~~على تحريمه معلوم بالضرورة (وإن كان) استحلاله ذلك (بتأويل كالخوارج لم
~~يحكم بكفرهم، مع استحلالهم دماء المسلمين وأموالهم متقربين بذلك إلى الله
~~PageV06P219
# تعالى وتقدم) الكلام عليهم (في المحاربين) صوابه في قتال أهل البغي
~~(والاسلام) لغة الخضوع والانقياد. وشرعا (شهادة أن لا إله إلا الله وأن
~~محمدا رسول الله، وإقام الصلاة، وإيتاء الزكاة، وحج البيت مع الاستطاعة،
~~وصوم رمضان) لحديث جبريل حين سأل النبي (ص) عن الاسلام وهو في الصحيحين
~~والايمان بما علم مجئ النبي (ص) به من عند الله إجمالا فيما علم إجمالا،
~~وتفصيلا فيما علم تفصيلا، وقيل: التصديق بذلك والاقرار وعلى الأول الاقرار
~~شرط لاجراء أحكام الدنيا. قال في شرح المقاصد: ويعتبر في الاقرار لاجراء
~~أحكام الدنيا أن يكون على وجه الاعلان والاظهار لأهل الاسلام أي عدلين منهم
~~بخلافه لاتمام الايمان على الثاني ولا يعتبر فيه ذلك (فمن أنكر) أي جحد
~~(ذلك) أي شهادة أن لا إله إلا الله وما ذكر بعدها (أو) جحد (بعضه لم يكن
~~مسلما) لما تقدم، (ومن ترك شيئا من العبادات الخمس تهاونا فإن عزم على أن
~~لا يفعله أبدا) يعني الحج. قال في المحرر:
# إذا ترك تهاونا فرض الصلاة والزكاة أو الصوم أو الحج بأن عزم أن لا يفعله
~~أبدا أو أخره إلى عام يغلب على الظن موته قبله (استتيب عارف وجوبا كالمرتد)
~~ثلاثة أيام وضيق عليه ودعي إلى ذلك (وإن كان جاهلا عرف) وجوب ذلك (فإن أصر
~~قتل حدا ولم يكفر).
# قال في المبدع: ولا شك أن تارك الشهادتين تهاونا كافر بغير خلاف نعلمه في
~~المذهب وأما بقية ذلك فكما ذكره (إلا الصلاة إذا دعي إليها) من الامام أو
~~نائبه ( وامتنع) حتى تضايق وقت التي بعد التي دعي إليها عن فعلها (أو) ترك
~~(شرط أو ركن) للصلاة (مجمع عليه فيقتل كفرا) بعد الاستتابة (وتقدم في كتاب
~~الصلاة) بأوضح من هذا ( ومن شفع عنده في رجل فقال) المشفوع عنده. (لو جاء
~~النبي (ص) يشفع فيه ما قبلت منه إن تاب بعد القدرة عليه ms3284 قتل لا) إن تاب
~~(قبلها) أي القدرة عليه كالمحارب في أظهر قولي العلماء قاله الشيخ.
~~PageV06P220
# فصل:
# (ومن ارتد عن الاسلام من الرجال والنساء).
# روي عن أبي بكر وعلي لعموم قوله (ص): من بدل دينه فاقتلوه. وقوله (ص): لا
~~يحل دم امرئ مسلم إلا بإحدى ثلاث: الثيب الزاني، والنفس بالنفس، والتارك
~~لدينه المفارق للجماعة متفق عليه، ولأنه فعل يوجب الحد فاستوى فيه الرجل
~~والمرأة كالزنا وما روي:
# أن أبا بكر استرق نساء بني حنيفة. فمحمول على أنه لم يتقدم لهن إسلام
~~وأما نهيه (ص) عن قتل المرأة فالمراد به الأصلية بدليل أنه لا يقتل الشيوخ
~~ولا المكافيف (وهو بالغ عاقل) لأن الطفل الذي لا يعقل والمجنون ومن زال
~~عقله بنوم أو إغماء أو شرب مباح، لا تصح ردته ولا حكم لكلامه والمميز وإن
~~صحت ردته لا يقتل إلا بعد البلوغ والاستتابة لحديث: رفع القلم عن ثلاث.
~~(مختار) لقوله تعالى: * (إلا من أكره وقلبه مطمئن بالايمان) *. (دعي إليه)
~~أي الاسلام لأنه (ص) أمر بالاستتابة رواه الدارقطني (ثلاثة أيام وضيق عليه)
~~فيها (وحبس فإن تاب وإلا قتل) لما روى محمد بن عبد الله بن عبد القاري قال:
~~قدم رجل على عمر من قبل أبي موسى فسأله عن الناس فأخبره فقال: هل من مغربة
~~خبر؟ قال: نعم، رجل كفر بعد إسلامه، فقال: ما فعلتم به؟ قال: قربناه فضربنا
~~عنقه، فقال عمر: هلا حبستموه ثلاثا وأطعمتموه كل يوم رغيفا، وأسقيتموه لعله
~~يتوب ويراجع أمر الله عز وجل اللهم إني لم أرض ولم أحضر ولم أرض إذا بلغني.
~~رواه مالك فلو لم يجب لما برئ من فعلهم لأنه أمكن استصلاحه فلم يجز إتلافه
~~قبل استصلاحه كالثوب المتنجس ولان الثلاث مدة يتكرر فيها الرأي ويتقلب
~~النظر فلا يحتاج إلى أكثر منها ويكون القتل (بالسيف) لحديث: إذا قتلتم
~~فأحسنوا القتلة. (إلا رسول الكفار إذا كان مرتدا) فلا يقتل (بدليل رسولي
~~مسيلمة) PageV06P221
# بكسر اللام الكذاب وتقدم ذكر قصتهما في الجهاد، (ولا يقتله إلا الامام أو
~~نائبه حرا كان المرتد ms3285 أو عبدا) لأنه قتل لحق الله تعالى فكان إلى الامام أو
~~نائبه كقتل الحر ولا يعارضه قوله (ص): أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم.
~~لأن قتل المرتد لكفره لا حدا (ولا يجوز أخذ فداء عنه) أي عن المرتد بل يقتل
~~بعد الاستتابة لما تقدم من قوله (ص): من بدل دينه فاقتلوه. (وإن قتله) أي
~~المرتد (غيره) أي غير الامام ونائبه (بلا إذنه أساء وعزر) لافتياته على
~~الامام أو نائبه (ولم يضمن) القاتل المرتد لأنه محل غير معصوم (سواء قتله
~~قبل الاستتابة أو بعدها) لأنه مهدر الدم في الجملة وردته مبيحة لدمه وهي
~~موجودة قبل الاستتابة كما هي موجودة بعدها (إلا أن يلحق) المرتد (بدار حرب
~~فلكل) أحد (قتله) بلا استتابة (وأخذ ما معه من مال) لأنه صار حربيا وما
~~تركه بدارنا معصوم نص عليه.
# تتمة: في الفتون في مولود ولد بر أسين فبلغ ونطق أحدهما بالكفر والآخر
~~بالاسلام إن كانا نطقا معا ففي أيهما يغلب؟ احتمالان والصحيح إن تقدم
~~الاسلام فمرتد، (والطفل الذي لا يعقل، والمجنون، ومن زال عقله بنوم أو
~~إغماء أو إغماء، أو شرب دواء مباح لا تصح ردته ولا إسلامه لأنه لا حكم
~~لكلامه، وإن ارتد وهو مجنون فقتله قاتل فعليه القود) لأنه قتل معصوما عمدا
~~عدوانا (وإن ارتد في صحته، ثم جن لم يقتل في حال جنونه) لأنه غير مكلف
~~(فإذا أفاق) من جنونه (استتيب ثلاثا) لما تقدم (فإن تاب) ترك (وإلا) بأن لم
~~يتب (قتل) بالسيف كما تقدم، (وإن عقل الصبي الاسلام صح إسلامه) إن كان
~~مميزا لإسلام علي بن أبي طالب وهو صبي وعد ذلك من مناقبه وسبقه وقال:
~~سبقتكم إلى الاسلام طرا صبيا ما بلغت أوان حلمي ويقال: هو أول من أسلم من
~~الصبيان ومن الرجال أبو بكر ومن النساء خديجة ومن العبيد بلال. وقال عروة:
~~" أسلم علي والزبير وهما ابنا ثمان سنين "، PageV06P222
# ولقوله (ص) من قال لا إله إلا الله دخل الجنة. والصبي داخل في ذلك. ولان
~~الاسلام عبادة محصنة فصحت من ms3286 الصبي كالصلاة والحج. ولان الله دعاه إلى دار
~~الاسلام وجعل طريقها الاسلام فلم يجز منعه من إجابة دعوة الله وسلوك
~~طريقها. لا يقال السلام يوجب عليه الزكاة في ماله ونفقة قريبه المسلم
~~وحرمان ميراث قريبه الكافر وفسخ نكاحه. ولان الزكاة نفع محض لأنها سبب
~~النماء والزيادة المحضة للمال والميراث والنفقة أمر متوهم وذلك مجبور بحصول
~~الميراث للمسلمين وسقوط نفقة أقاربهم الكفار. ثم إن هذا الضرر مغمور في جنب
~~ما يحصل له من سعادة الدنيا والآخرة (و) تصح أيضا (ردته إن كان مميزا) لأن
~~من صح إسلامه صحت ردته (ومعنى عقل الاسلام أن يعلم أن الله ربه لا شريك له،
~~وأن محمدا عبده ورسوله فإذا أسلم) المميز (حيل بينه وبين الكفار ويتولاه
~~المسلمون) كأولاد المسلمين، لأن بقاءه مع الكفار قد يفضي إلى عوده للكفر
~~(ويدفن في مقابرهم) أي المسلمين (إذا مات) بعد غسله وتكفينه والصلاة عليه
~~ويرثه أقاربه من المسلمين لصحة إسلامه (فإن قال) المميز (بعده) أي الاسلام
~~(لم أدر ما قلت، أو قاله كبير لم يلتفت إلى قوله) لأنه خلاف الظاهر، (وأجبر
~~على الاسلام) كالبالغ إذا أسلم ثم ارتد عن الاسلام، (ولا تقتل المرتدة
~~الحامل حتى تضع) كما تقدم في القصاص والزنا. (ولا) يقتل (الصغير) إذا ارتد
~~(حتى يبلغ ويستتاب بعد ثلاثة أيام) لأنه قبل البلوغ غير مكلف (فإن تاب) خلي
~~سبيله (وإلا قتل) بالسيف لما تقدم (قال) الامام (أحمد فيمن قال لكافر: أسلم
~~وخذ ألفا فأسلم فلم يعطه) الألف (فأبى الاسلام يقتل) أي بعد استتابته ثلاثة
~~أيام (وينبغي) للقائل (أن يفي) بما وعد به وقال الإمام أحمد: (وإن أسلم عن
~~صلاتين قبل منه) الاسلام (وأمر بالخمس) لوجوبها على كل مسلم (ومثله إذا
~~أسلم على الركوع دون السجود ونحوه) فيقبل منه الاسلام ويؤمر بالركوع
~~والسجود وسائر ما تتوقف عليه الصلاة (ومن ارتد وهو سكران صحت ردته) كإسلامه
~~لقوله علي: إذا سكر هذى، وإذا هذى افترى وعلى المفتري ثمانون فأوجبوا
~~PageV06P223
# عليه حد الفرية التي يأتي بها في سكره واعتبروا مظنتها، ولأنه ms3287 يصح طلاقه
~~فصحت ردته كالصاحي (ولا يقتل حتى يصحو) ليكمل عقله ويفهم ما يقال وتزول
~~شبهته، لأن القتل جعل للزجر (و) حتى (تتم له ثلاثة أيام من حين صحوه
~~ليستتاب فيها) لأن صحوه أول زمن صار فيه من أهل العقوبة (فإن تاب) خلي
~~سبيله (وإلا قتل) لردته (وإن قتله) أي المرتد (قاتل في حال سكره أو بعده
~~قبل استتابته لم يضمنه) لأنه غير معصوم لكن يعزر (وإن مات) المرتد (في سكره
~~أو قتل مات كافرا) لأنه هلك بعد ارتداده وقبل توبته فلا يغسل ولا يصلى عليه
~~ولا يرثه أقاربه من المسلمين (وإن أسلم في سكره ولو أصليا صح إسلامه، ثم
~~يسأل بعد صحوه، فإن ثبت على إسلامه فهو مسلم من حين إسلامه) حل سكره فيقضي
~~الصلاة من ذلك الوقت، (وإن كفر فهو كافر من الآن) أي من حين كفر بعد صحوه
~~فيستتاب ثلاثة أيام فإن تاب وإلا قتل (ولا تقبل في الدنيا أي في الظاهر)
~~بحيث يترك قتلهم وتثبت أحكام الاسلام في حقهم (توبة زنديق وهو المنافق وهو
~~من يظهر الاسلام ويخفي الكفر) لقوله تعالى: * (إلا الذين تابوا وأصلحوا
~~وبينوا) * والزنديق لا يظهر منه على ما يتبين به رجوعه وتوبته، لأن الزنديق
~~لا يظهر منه بالتوبة خلاف ما كان عليه، فإن كان ينفي الكفر عن نفسه قبل ذلك
~~وقلبه لا يطلع عليه فلا يكون لما قاله حكم، لأن الظاهر من حاله أنه إنما
~~يستدفع القتل بإظهار التوبة في ذلك والمشهور على ألسنة الناس أن الزنديق هو
~~الذي لا يتمسك بشريعة ويقول بدوام الدهر، والعرب تعبر عن هذا بقوله: ملحد
~~أي طاعن في الأديان (وكالحلولية والإباحية وكمن يفضل متبوعه على النبي (ص)
~~أو) يعتقد (أنه إذا حصلت له المعرفة والتحقيق سقط عنه الأمر والنهي أو)
~~يعتقد (أن العارف المحقق يجوز له التدين بدين اليهود والنصارى ولا يجب عليه
~~الاعتصام بالكتاب والسنة وأمثال هؤلاء) الطوائف المارقين من الدين فلا تقبل
~~توبتهم في الظاهر كالمنافق (ولا) تقبل أيضا في الظاهر توبة (من تكررت ms3288 ردته)
~~لقوله PageV06P224
# تعالى: * (إن الذين آمنوا ثم كفروا ثم آمنوا ثم كفروا ثم ازدادوا كفرا لم
~~يكن الله ليغفر لهم ولا ليهديهم سبيلا) * وقوله: * (إن الذين كفروا بعد
~~إيمانهم ثم ازدادوا كفرا لن تقبل توبتهم) * والازدياد يقتضي كفرا متجددا
~~ولا بد من تقدم إيمان عليه ولما روى الأثرم بإسناده عن طيبان بن عمارة: أن
~~ابن مسعود أتى برجل فقال له:
# إنه قد أتي بك مرة فزعمت أنك تبت وأراك قد عدت فقتله ولان تكرار الردة
~~منه يدل على فساد عقيدته وقلة مبالاته بالدين (أو سب الله أو رسوله صريحا
~~أو تنقصه) لأن ذنبه عظيم جدا يدل منه على فساد عقيدته واستخفافه بالله
~~تعالى أو رسوله (ص) (ولا الساحر الذي يكفر بسحره) لما روى جندب بن عبد الله
~~قال: قال رسول الله (ص): حد الساحر ضربه بالسيف رواه الدارقطني. فسماه حدا
~~والحد بعد ثبوته لا يسقط بالتوبة ولأنه لا طريق لنا إلى إخلاصه في توبته
~~لأنه يضمر السحر ولا يجهر به فيكون إظهار الاسلام والتوبة خوفا من القتل مع
~~بقائه على تلك المفسدة (ويقتلون بكل حال) لأن عليا: أتي بزنادقة فسألهم
~~فجحدوا فقامت عليهم البينة فقتلهم ولم يستتبهم رواه أحمد في مسائل عبد الله
~~(وأما في الآخرة فمن صدق منهم في توبته قبلت باطنا) ونفعه ذلك (ومن أظهر
~~الخير وأبطن الفسق و) هو (كالزنديق في توبته) فلا تقبل توبته ظاهرا، لأنه
~~لم يظهر منه بالتوبة خلاف ما كان عليه من إظهار الخير (ومن كفر ببدعة) من
~~البدع (قبلت توبته ولو) كان (داعية) إلى بدعته كغيره من المرتدين (وتقبل
~~توبة القاتل) لعموم حديث: التائب من الذنب كمن لا ذنب له. (فلو اقتص منه أو
~~عفي عنه) من المجني عليه أو من ولي الجناية (فهل يطالبه المقتول في الآخرة؟
~~فيه وجهان. PageV06P225
# قال ابن القيم: والتحقيق أن القتل يتعلق به ثلاثة حقوقه: حق لله تعالى
~~وحق للمقتول وحق للولي) أي الوارث للمقتول (فإذا أسلم القاتل نفسه طوعا
~~واختيارا إلى الولي ندما على ما قعل ms3289 وخوفا من الله وتوبة نصوحا سقط حق الله
~~تعالى بالتوبة وحق الأولياء بالاستيفاء أو الصلح أو العفو) عنه (وبقي حق
~~المقتول يعوضه الله عنه يوم القيامة عن عبده التائب ويصلح بينه) أي القاتل
~~التائب (وبينه) أي المقتول. قال في الآداب الكبرى: وقبول التوبة فضل من
~~الله تعالى ولا يجب عليه ويجوز ردها، وتوبة الكافر من كفره قبولها مقطوع
~~به. جزم به في شرح مسلم وغيره وسبق قول ابن عقيل: إنه لا يجب ويجوز ردها
~~وتوبة غيره تحتمل وجهين ولم أجد المسألة في كلام أصحابنا وذكر في شرح مسلم
~~أن فيها خلافا لأهل السنة في القطع والظن واختيار أبي المعالي الظن وأنه
~~أصح.
# فصل:
# وتوبة المرتد إسلامه (و) توبة (كل كافر موحدا كان) أي مقرا لله
~~بالوحدانية (كاليهودي أو غير موحد كالنصراني والمجوسي وعبدة الأوثان إسلامه
~~أن يشهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله) لحديث ابن عمر: أمرت أن
~~أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله، ويقيموا
~~الصلاة ويؤتوا الزكاة، فإذا فعلوا ذلك عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا بحق
~~الاسلام وحسابهم على الله عز وجل. متفق عليه وهذا يثبت به إسلام الكافر
~~الأصلي فكذا المرتد.
# قال ابن القيم في الطرق الحكمية في الطريق الثاني والعشرين: ولا يفتقر في
~~صحة PageV06P226
# الاسلام أن يقول الداخل فيه أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا رسول
~~الله، بل لو قال لا إله إلا الله محمد رسول الله كان مسلما باتفاق فقد قال
~~النبي (ص): أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن محمدا
~~رسول الله. فإذا تكلموا بقول لا إله إلا الله فقد حصلت لهم العصمة، وإن لم
~~يأتوا بلفظ أشهد (ولا يكشف عن صحة ردته) لأنه لا يمكن أن يكون يجحد
~~الوحدانية أو رسالة النبي (ص) (ولا يكلف الاقرار بما نسب إليه) أي بما شهدت
~~به البينة عليه من الردة لصحة الشهادتين من مسلم ومرتد بخلاف توبته من بدعة ms3290
~~فلا بد من اعترافه بالبدعة (ولا يشترط إقراره بما جحده) من الردة بعد
~~إتيانه بالشهادتين لأنه لا حاجة مع ثبوت إسلامه إلى الكشف عن صحة ردته
~~(ويكفي) في التوبة (جحده لردته بعد إقراره بها) كرجوعه عن إقرار بحد و (لا)
~~يكفي جحوده لردته (بعد بينة) شهدت عليه بها (بل يجدد إسلامه) بإتيانه
~~بالشهادتين. لأن جحد الردة تكذيب للبينة فلم يقبل منه كسائر الدعاوى (ولا
~~يعزر) من جحد الردة بعد أن شهدت بها البينة عليه وأتى بالشهادتين. لان
~~الاسلام يجب ما قبله وترغيبا له في الاسلام (فإن لم يفعل) أي يجدد إسلامه
~~(استتيب) ثلاثة أيام كسائر المرتدين (فإن تاب) تاب الله عليه (وإلا) أي وإن
~~لم يتب (قتل) لردته (لكن إن كانت ردته) أي المرتد (بإنكار فرض أو إحلال
~~محرم أو جحد نبي أو) جحد (كتاب أو) جحد (شئ منه أو) كانت ردته (إلى دين من
~~يعتقد أن محمدا (ص) بعث إلى العرب خاصة فلا يصح إسلامه حتى يقر بما جحده)
~~إذا كانت ردته باعتبار أن محمدا بعث إلى العرب خاصة فلا بد وأن (يشهد) ب‍
~~(أن محمدا) (ص) (بعث إلى العالمين) أي الإنس والجن قال بعضهم: والملائكة
~~ولا بد أن يقول مع ذلك كلمة الشهادتين ولا يكفي فيه مجرد إقراره بما جحده
~~(أو يقول: أنا برئ من كل دين يخالف الاسلام مع الاتيان بالشهادتين) ولا
~~يكتفي منه بالشهادتين. لأنه يحتمل أن يريد بهما ما يعتقده (ولا يغني قوله:
~~محمد رسول الله عن كلمة التوحيد) لأنه من جحد شيئين لا يزول جحده إلا
~~بإقراره بهما جميعا، قال في PageV06P227
# الفروع: ويتوجه احتمال يكفي التوجيه ممن لا يقر به (وإن قال الكافر: أشهد
~~أن النبي رسول) الله (لم يحكم بإسلامه. لأنه يحتمل أن يريد غير نبينا) محمد
~~(ص). (وقوله) أي الكافر (أنا مسلم أو) قوله: (أسلمت، أو) قوله: (أنا مؤمن،
~~أو أنا برئ من كل دين يخالف دين الاسلام توبة أصليا كان) الكافر (أو مرتدا)
~~ويجبر على الاسلام (قد علم ما يراد منه ms3291 وإن لم يأت بالشهادتين) لما روى
~~المقداد أنه قال: يا رسول الله أرأيت لو لقيت كالكفار يقاتلني فضرب أحد يدي
~~بالسيف فقطعهما ثم لاذ مني بشجرة فقال: أسلمت أفأقتله يا رسول الله إن
~~قالها؟ قال: لا تقتله رواه مسلم، ولان ذلك اسم لشئ معلوم وهو الشهادتان
~~فإذا أخبر به فقد أخبر بذلك الشئ. وذكر الموفق والشارح: احتمالا لأن هذا في
~~الكافر الأصلي أو جاحد الوحدانية أما من كفر بجحد نبي أو كتاب أو فريضة
~~ونحوه فلا يصير مسلما بهذا.
# لأنه اعتقد الاسلام ما هو عليه فإن أهل البدع كلهم يعتقدون أنهم مسلمون
~~ومنهم من هو كافر (وقال أبو يعلى الصغير) في مفرداته: (لا خلاف أن الكافر
~~لو قال: أنا مسلم ولا أنطق بالشهادتين لم يحكم بإسلامه وفي الانتصار لو كتب
~~الشهادة) أي شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله (صار مسلما)
~~وجزم به في المنتهى وغيره لأن الخط كاللفظ فإن قال بعد ذلك: لم أرد الاسلام
~~صار مرتدا ومجبرا على الاسلام نص عليه (ولو أكره ذمي أو) أكره (مستأمن على
~~إقراره به) أي الاسلام (لم يصح لأنه ظلم) فلا يحكم بإسلامه (حتى يوجد منه
~~ما يدل على الاسلام به طوعا مثل إن ثبت على الاسلام بعد زوال الاكراه)
~~فيحكم بإسلامه من حين زوال الاكراه وثبوته على الاسلام (وإن مات قبل ذلك)
~~أي قبل زوال PageV06P228
# الاكراه (فحكمه حكم الكفار) في أنه لا يغسل ولا يصلى عليه ولا يرثه
~~أقاربه المسلمون.
# (وإن رجع) الذمي أو المستأمن من إكراهه على الاسلام (إلى الكفر لم يجز
~~قتله ولا إكراهه على الاسلام) لأنه ليس بمرتد لعدم صحة الاسلام ابتداء
~~(بخلاف حربي ومرتد فإنه يصح إكراههما عليه) أي الاسلام (ويصح) إسلامه
~~(ظاهرا) لحديث: أمرت أن أقاتل الناس خص منه أهل الكتابين والمجوس إذا أعطوا
~~الجزية والمستأمن لأدلة خاصة وبقي ما عدا ذلك على الأصل (فإن مات) الحربي
~~أو المرتد (قبل زوال الاكراه) عنه (فحكمه حكم المسلمين) لصحة إسلامه مع
~~الاكراه بخلاف الذمي والمستأمن ms3292 (وفي الباطن إن لم يعتقد) الحربي أو المرتد
~~(الاسلام بقلبه فهو باق على كفره باطنا ولاحظ له في الاسلام) لان الايمان
~~هو التصديق بما علم مجئ الرسول به ولم يوجد منه (وإن أتى الكافر بالشهادتين
~~ثم قال: لم أرد الاسلام صار مرتدا ويجبر على الاسلام نصا) لأنه قد حكم
~~بإسلامه فلم يقبل رجوعه كما لو طالت مدته (وإذا صلى) الكافر (أو أذن حكم
~~بإسلامه أصليا كان أو مرتدا) وسواء صلى (جماعة أو فرادى بدار الاسلام أو
~~الحرب ولا يثبت) الاسلام (بالصلاة حتى يأتي بصلاة يتميز بها عن صلاة الكفار
~~من استقبال قبلتنا أو الركوع والسجود، فلا تحصل بمجرد القيام) لأنهم يقومون
~~في صلاتهم وتقدم ذلك موضحا في كتاب الصلاة، (وإن صام) كافر (أو زكى أو حج
~~لم يحكم بإسلامه بمجرد ذلك) لأن الكفار كانوا يحجون على عهد رسول الله (ص)
~~حتى منعهم والزكاة صدقة وهم يتصدقون، ولكل أهل دين صيام بخلاف الصلاة فإنها
~~أفعال تتميز عن أفعال الكفار ويختص بها أهل الاسلام، (فلو مات المرتد فأقام
~~وارثه بينة أنه صلى بعد ردته حكم بإسلامه وورثه المسلم) من ورثته للحكم
~~بإسلامه بصلاته (إلا أن يثبت أنه ارتد بعد صلاته أو تكون ردته بجحد فريضة
~~أو كتاب أو نبي أو PageV06P229
# ملك) من الملائكة (ونحو ذلك من البدع فلا يحكم بإسلامه بالصلاة) لأنه
~~يعتقد وجوب الصلاة ويفعلها مع كفره (ولا يبطل إحصان مرتد بردة) أي إذا كان
~~محصنا وارتد لم يزل إحصانه بردته (فإن أتى بهما) بأن زنى وقذف (بعد إسلامه
~~حد) للزنا والقذف وكذا لو قذف بعد إسلامه حد قاذفه لأنه ثبت له حكم الاحصان
~~والأصل بقاء ما كان على ما كان عليه (ويؤاخذ بحد فعله في ردته نصا) كما لو
~~زنى في ردته ثم تأت فإنه يحد للزنا كما يؤاخذ بحد فعله (قبلها) أي قبل ردته
~~(فمتى زنا) وهو محصن (رجم ولا تبطل عباداته التي فعلها في إسلامه من صلاة
~~وحج وغيرهما إذا عاد إلى الاسلام) لأنه فعلها على وجهها وبرئت ms3293 ذمته منها
~~فلا تعد إلى ذمته كدين الآدمي.
# فصل ومن ارتد لم يزل ملكه لأن الردة سبب يبيح دمه فلم يزل ملكه بها كزنا
~~المحصن، ولان زوال العصمة لا يلزم منه زوال الملك كالقاتل في المحاربة وأهل
~~الحرب، (ويملك) المرتد (بأسباب التمليك كالصيد، والاحتشاش والاتهاب والشراء
~~وإيجار نفسه إجارة خاصة) بأن يؤجر نفسه شهرا أو سنة ونحوها (أو) إجارة
~~مشتركة (بأن يؤجر لخياطة، ونحوها) لأن عدم عصمته لا ينافي صحة ذلك كالحربي،
~~(ولا يرث) المرتد أحدا بقرابة ولا غيرها لمباينته لدين مورثه لأنه لا يقر
~~على ردته (ولا يورث) عنه شئ مما اكتسبه حال الاسلام أو الردة بل يكون فيئا
~~(ويكون ملكه موقوفا) فإن أسلم ثبت ملكه وإن قتل أو مات كان ماله فيئا
~~(ويمنع) المرتد PageV06P230
# (من التصرف فيه) أي في ماله لتعلق حق الغير به كمال المفلس واختار الموفق
~~أنه يترك عند ثقة (و) يمنع أيضا (من وطئ إمائه إلى أن يسلم) فيمكن من
~~التصرف في ماله ووطئ إمائه (فإذا أسلم عصم دمه وماله) لحديث: فإذا قالوها
~~عصموا مني دماءهم وأموالهم إلا بحق الاسلام. (وإن لم يحكم به) أي بإسلامه
~~(حاكم) لما تقدم من الخبر (وينفق منه) أي من مال المرتد (على من تلزمه
~~مؤنته) لأن ذلك واجب بإيجاب الشرع أشبه الدين. (وتقضى منه ديونه وأروش
~~جناياته ما كان منها بعد الردة كما قبلها) لأن هذه الحقوق لا يجوز تعطيلها
~~(فإن أسلم) المرتد (أخذه) أي ماله إن كان باقيا (أو) أخذ (بقيته) أي ما فضل
~~بعد النفقات وقضاء الديون (ونفذ تصرفه) الذي كان يصرفه في ردته في ماله
~~(ويضمن) المرتد (ما أتلفه لغيره) من نفس أو مال (ولو في دار حرب) لأن
~~الاتلاف يوجب الضمان على المسلم فلان يوجبه على المرتد أولى (وسواء كان
~~المتلف واحدا) مرتدا (أو جماعة) مرتدين وسواء (صار لهم منعة أولى) أو لم
~~يصر لهم منعة وقوة لأنهم أتلفوه بغير تأويل فأشبهوا أهل الذمة (وإن تزوج)
~~المرتد لم يصح لأنه لا يقدر على وقفه النكاح ms3294 كنكاح الكافر مسلمة. (أو زوج
~~موليته) من نسب وولاء (أو) زوج (أمته لم يصح) النكاح لأن النكاح لا يكون
~~موقوفا ولزوال ولايته بالردة (وإن مات) المرتد (أو قتل مرتدا) للردة أو
~~غيرها (صار ماله فيئا من حين موته) لأنه لا وارث له من المسلمين ولا غيرهم
~~(وبطل تصرفه) الذي كان تصرفه في ردته تغليظا عليه بقطع ثوابه بخلاف المريض
~~(وإن لحق) المرتد (بدار حرب فهو وما معه كحربي لكل أحد قتله بغير استتابة
~~وأخذ ما معه) من مال لأنه صار حربيا، (وما بدارنا من أملاكه فملكه ثابت
~~فيه، يصير فيئا من حين موته) لكونه لا وارث له كما تقدم (وإن لحق) المرتد
~~(بدار حرب أو تعذر قتله مدة طويلة فعل الحاكم) في ماله (ما يرى فيه الأحظ
~~من PageV06P231
# بيع حيوانه الذي يحتاج إلى نفقته وإجارة ما يرى إبقاءه) من ماله لولايته
~~العامة. (ومكاتبه يؤدي إلى الحاكم ويعتق بالأداء) كما لو أدى إليه قبل ردته
~~(وإذا ارتد الزوجان ولحقا بدار الحرب ثم قدر عليهما لم يجز استرقاقهما) لأن
~~المرتد لا يقر على الردة لقوله (ص): من بدل دينه فاقتلوه. ولم ينقل أن
~~الذين سباهم أبو بكر كانوا أسلموا ولا تثبت لهم حكم الردة وقول علي: يسبى
~~المرتد ضعفه أحمد (ولا استرقاق أولادهما الذين ولدوا) أي حمل بهم (في
~~الاسلام) لأنه محكوم بإسلامهم تبعا لأبويهم قبل الردة يتبعونهم فيها لأن
~~الاسلام يعلو وقد تبعوهم في الاسلام فلا يتبعوهم في الردة (ومن لم يسلم
~~منهم) أي من أولادهما الذين ولدوا أو حمل بهم في الاسلام (قتل) بعد بلوغه
~~واستتابته لخبر: من بدل دينه فاقتلوه. (ولو ارتد أهل بلد وجرى فيه) أي في
~~ذلك البلد (حكمهم) أي المرتدين (فدار حرب) أي صاروا حربيين (يجب على الامام
~~قتالهم أو يغنم مالهم ويجوز استرقاق من حدث) الحمل به (وولد بعد الردة
~~وإقراره بجزية) فإن أبا بكر قاتل أهل الردة بجماعة الصحابة ولان الله تعالى
~~أمر بقتالي الكفار في مواضع من كتابه وهؤلاء أحق بالقتال من الكفار ms3295
~~الأصليين وإذا قاتلهم جاز قتل من يقدر عليه منهم واتباع مدبرهم والاجهاز
~~على جريحهم.
# قلت: إقرار من حدث من أولادهم بعد الردة على جزية إنما يظهر إذا كان على
~~دين من يقر بها كأهل الكتاب والمجوس وإلا لم يقر كما في الدروز والتيامنة
~~والنصيرية ونحوهم، (ولا يجرى على المرتد رق رجلا كان أو امرأة لحق بدار
~~الحرب، أو أقام بدار الاسلام) لأنه لا يقر على الردة لما تقدم (ومن ولد من
~~أولاد المرتدين قبل الردة أو كان حملا وقتها) أي الردة (فمحكوم بإسلامه)
~~لما تقدم من أنه يتبع أبويه في الاسلام لا في الردة (ولا يجوز استرقاقهم
~~صغارا) لأنهم مسلمون (ولا كبارا) لأنهم إن ثبتوا على PageV06P232
# إسلامهم بعد كبرهم فهم مسلمون وإن كفروا فهم مرتدون (وبعد البلوغ) إذا
~~ثبتوا على الكفر ف‍ (يستتابون كآبائهم) فإن تابوا وإلا قتلوا (ولا يقر مرتد
~~بجزية) لأن الواجب قتله لخبر: من بدل دينه فاقتلوه. (وإذا مات أبو الطفل،
~~أو الحمل، أو المميز أو) مات (أحدهما في دارنا على كفره لا) إن مات (جده
~~وجدته فمسلم) لحديث أبي هريرة مرفوعا: ما من مولود يولد إلا على الفطرة
~~فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه كما تنتج البهيمة جمعا، هل تحسون
~~فيهما من جذعة؟ ثم يقول أبو هريرة: فطرة الله التي فطر الناس عليها. متفق
~~عليه وبموتهما أو أحدهما انقطعت التبعية فيحكم بإسلامه تبعا للدار (ويقسم
~~له) أي الطفل المميز (الميراث) من قريبه الكافر أو أمه لأنه كان كافرا وقت
~~الموت وأما الحمل فلا يرث من أبيه الكافر على ما تقدم في ميراث الحمل (وكذا
~~لو عدم الأبوان أو) عدم (أحدهما بلا موت كزنا ذمية، ولو بكافر) في دار
~~الاسلام (أو اشتباه ولد مسلم بولد كافر نصا) لأن الاسلام يعلو ولا يعلى
~~عليه. (قال القاضي: أو وجد بدار حرب وتقدم في كتاب الجهاد إذا سبي الطفل)
~~يتبع سابيه لانقطاع تبعيته لأبويه حيث سبي منفردا عنهما أو عن أحدهما
~~(وأطفال الكفار في النار نصا واختار الشيخ تكليفهم في ms3296 القيامة) فقال:
~~الصحيح أنهم يمتحنون في عرصات القيامة. قال:
# فمن أطاع منهم دخل الجنة، ومن عصى دخل النار. وقال أيضا: أصح الأجوبة
~~فيهم ما ثبت في الصحيحين أنه سئل عنهم رسول الله (ص) فقال: الله أعلم بما
~~كانوا عاملين. فلا يحكم على معين منهم لا بجنة ولا نار (ومثلهم) أي مثل
~~أطفال المشركين (من بلغ منهم مجنونا) فيحكم بإسلامه تبعا لأبويه أو أحدهما
~~وبموتهما أو أحدهما بدارنا بخلاف من بلغ عاقلا ثم جن (ومن ولد أعمى أبكم
~~أصم وصار رجلا هو مع أبويه نصا، وإن كانا مشركين ثم أسلما بعد ما صار رجلا
~~قال: هو معهما) وكذا لو أسلم أحدهما. قال في الفروع: ويتوجه مثلهما من لم
~~تبلغه الدعوة (وإن تصرف المرتد لغيره بالوكالة صح) تصرفه فلا تبطل الوكالة
~~PageV06P233
# بالردة إلا فيما ينافيها كالنكاح وإقامة الحد (ولا يلزمه) أي المرتد
~~(قضاء ما ترك من العبادات في ردته) لقوله تعالى: * (قل للذين كفروا إن
~~ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف) * وكالحربي ولان أبا بكر لم يأمر المرتدين
~~بقضاء ما فاتهم (ويلزمه قضاء ما ترك) من صلاة وصوم ونحوهما (قبلها) أي قبل
~~الردة لاستقراره عليه حال إسلامه (وإن قتل) المرتد (من يكافئه عمدا فعليه
~~القصاص) كالمسلم وأولى (والولي مخير بين القتل والعفو عنه) كالمسلم (فإن
~~اختار) الولي (القصاص قدم) القصاص (على قتل الردة. تقدمت الردة أو تأخرت)
~~لأنه حق آدمي جزم به في الشرح وغيره وتقدم ما فيه القصاص (وإن عفا) الولي
~~(على مال وجبت الدية في ماله) أي المرتد كسائر الحقوق عليه (وإن كان) القتل
~~(خطأ وجبت) الدية (أيضا في ماله). وكذا شبه العمد لأنه لا عاقلة له (قال
~~القاضي: تؤخذ منه في ثلاث سنين) كما كانت تؤخذ من عاقلته (فإن قتل أو مات
~~أخذت من ماله في الحال) من غير تأجيل.
# قلت: فظاهر ما تقدم، وكذا لو لم يقتل أو يمت (وتثبت الردة بالاقرار أو
~~البينة) وهي رجلان عدلان كقتل القصاص.
# فصل:
# ومن أكره على الكفر (فالأفضل له أن يصبر) ms3297 على ما أكره به. ولا يجيب (ولو
~~أتى ذلك على نفسه) بأن كان يؤدي ذلك إلى موته، (وإن لم يصبر وأجاب) بكلمة
~~الكفر ظاهرا (لم يصر كافرا إذا كان قلبه مطمئنا بالايمان) لقوله تعالى: *
~~(إلا من أكره وقلبه مطمئن بالايمان) *. PageV06P234
# (ومتى زال الاكراه أمر بإظهار إسلامه) لزوال العذر (فإن أظهره) فهو باق
~~على إسلامه (وإلا) أي وإن لم يظهره بعد زوال الاكراه (حكم بأنه كافر من حين
~~نطق به) أي بالكفر لأن ذلك قرينة على أنه لم يفعله لداعي الاكراه، بل
~~اختيارا (وإن شهدت بينة أنه نطق بكلمة الكفر وكان محبوسا أو مقيدا عند
~~الكفار في حالة خوف لم يحكم بردته) لعدم طواعيته (وإن شهدت) البينة (أنه
~~كان آمنا في حال نطقه) بكلمة الكفر (حكم بردته) لاتيانه بكلمة الكفر
~~مختارا، وإن شهدت عليه بينة أنه كفر فادعى الاكراه قبل قوله مع قرينته فقط،
~~وإن شهدت عليه بكلمة كفر فادعى الاكراه قبل مطلقا لأن تصديقه ليس فيه تكذيب
~~للبينة (وإن ادعى ورثته) أي المرتد (رجوعه إلى الاسلام لم تقبل إلا ببينة)
~~لتشهد برجوعه لأن الأصل عدمه، (وإن شهدت عليه) بينة (بأكل لحم خنزير لم
~~يحكم بردته) لأنه لا يلزم من أكله استحلاله (فإن قال بعض ورثته أكله مستحلا
~~له أو أقر) بعض ورثته (بردته حرم ميراثه) مؤاخذة له بإقراره (ويدفع إلى من
~~يدعي الاسلام) من ورثته (قدر ميراثه لأنه لا يدعي أكثر منه و) يدفع (الباقي
~~لبيت المال) لأنه بمنزلة المال الضائع لعدم من يدعيه (فإن كان في الورثة
~~صغير أو مجنون دفع إليه نصيبه، ونصيب المقر بردة الموروث) لأنه لم تثبت
~~ردته بالنسبة إليه. قاله في المغني.
# فصل:
# (ويحرم تعلم السحر، وتعليمه، وفعله) لما فيه من الأذى (وهو) أي السحر
~~(عقد ورقى وكلام يتكلم به، أو يكتبه، أو يعمل PageV06P235
# شيئا يؤثر في بدن المسحور أو قلبه أو عقله من غير مباشرة له، وله حقيقة،
~~فمنه ما يقتل و) منه ما يمرض ومنه (ما يأخذ الرجل عن زوجته فيمنعه وطأها أو ms3298
~~يعقد المتزوج فلا يطيق وطأها. وما كان مثل فعل لبيد بن الأعصم حين سحر
~~النبي (ص) في مشط) بضم الميم وتميم تكسرها (ومشاطة) بضم الميم ما يسقط من
~~الشعر عند مشطه. روت عائشة أن النبي (ص) سحر حتى أنه ليخيل إليه أنه يفعل
~~الشئ وما يفعله. (أو يسحره حتى يهيم مع الوحش ومنه) أي السحر (ما يفرق بين
~~المرء وزوجه، وما يبغض أحدهما إلى الآخر ويحبب بين اثنين) زوجين أو غيرهما.
~~وقال بعض العلماء: إنه لا حقيقة له وإنما هو تخييل لقوله: * (يخيل إليه من
~~سحرهم أنها تسعى) *. وجوابه قوله تعالى:
# * (قل أعوذ برب الفلق - إلى قوله - ومن شر النفاثات في العقد) *.
# أي السواحر اللاتي يعقدن في سحرهن، ولولا أن له حقيقة لما أمر بالاستعاذة
~~منه (ويكفر) الساحر (بتعلمه وفعله، سواء اعتقد تحريمه، أو إباحته كالذي
~~يركب الحمار من مكنسة وغيرها فتسير) به (في الهواء أو يدعي أن الكواكب
~~تخاطبه) لقوله تعالى: * (وما كفر سليمان ولكن الشياطين كفروا يعلمون الناس
~~السحر وما أنزل على الملكين ببابل هاروت وما روت وما يعلمان من أحد حتى
~~يقولا إنما نحن فتنة فلا تكفر) *.
# (ويقتل) الساحر (إن كان مسلما) بالسيف لما روى جندب مرفوعا قال: حد ضربه
~~السيف. رواه الترمذي وضعفه. وقال الصحيح عن جندب موقوف. وعن بجالة بن عبد
~~قال: كنت كاتبا للجزء بن معاوية عم الأحنف بن قيس، فأتانا كتاب معاوية قبل
~~موته بسنة أن اقتلوا كل ساحر وساحرة رواه أحمد وسعيد، وفي رواية: فقتلنا
~~ثلاث سواحر في يوم واحد وقتلت حفصة جارية لها سحرتها. رواه مالك وروي عن
~~عثمان PageV06P236
# وابن عمر (وكذا من يعتقد حله) أي السحر (من المسلمين) فيقتل كفرا لأنه
~~أحل حراما مجمعا عليه معلوما بالضرورة، (ولا يقتل ساحر ذمي) لأن لبيد بن
~~الأعصم سحر النبي (ص) فلم يقتله، ولان الشرك أعظم من سحره ولم يقتل به.
~~والاخبار وردت في ساحر المسلمين لأنه يكفر بسحره وهذا كافر أصلي (إلا أن
~~يقتل) الساحر الذمي (به) أي بسحره (ويكون) سحره (مما ms3299 يقتل غالبا فيقتص منه)
~~إذا قتل من يكافئه كما لو قتل بغيره، (فأما الذي يسحر بأدوية وتدخين وسقي
~~شئ لا يضر فإنه لا يكفر ولا يقتل) لأن الله تعالى وصف الساحرين الكافرين
~~بأنهم يفرقون بين المرء وزوجه، فيختص الكفر بهم ويبقى من سواهم من السحرة
~~على أصل العصمة (ويعزر تعزيرا بليغا دون القتل) لأنه ارتكب معصية (إلا أن
~~يقتل بفعله) ذلك ويكون مما يقتل غالبا (فيقتص منه) إذا قتل من يكافئه كما
~~لو قتله بغير ذلك. (وإلا) أي وإن لم يكن فعله مما يقتل غالبا (ف‍) اللازم
~~(الدية وتقدم في كتاب الجنايات: وأما الذي يعزم على الجن ويزعم أنه يجمعها
~~فتطيعه فلا يكفر) بذلك (ولا يقتل) به لأنه ليس في معنى المنصوص على قتله
~~بالسحر (ويعزر تعزيرا بليغا دون القتل) لارتكابه معصية عظيمة (وكذا الكاهن
~~والعراف، والكاهن الذي له رئي من الجن يأتيه بأخبار. والعراف الذي يحدس
~~ويتخرص كالمنجم) وهو الذي ينظر في النجوم يستدل بها على الحوادث (ولو أوهم
~~قوما بطريقته أنه يعلم الغيب. فللامام قتله لسعيه بالفساد. وقال الشيخ:
~~التنجيم كالاستدلال بالأحوال الفلكية على الحوادث الأرضية من السحر. قال)
~~الشيخ (ويحرم إجماعا) وأقر أولهم وآخرهم أن الله يدفع عن أهل العبادة
~~والدعاء ببركته ما زعموا أن PageV06P237
# الأفلاك توجبه، وأن لهم من ثواب الدارين ما لا تقوى الأفلاك أن تجلبه،
~~(والمتعبد والقائل بزجر طير، والضارب بحصى، وشعير، وقداح) أي سهام، (زاد في
~~الرعاية والنظر في ألواح الأكتاف إذا لم يعتقد إباحته و) اعتقد (أنه لا
~~يعلم به) الأمور المغيبة (عزر ويكف عنه وإلا) بأن اعتقد إباحته وأنه يعلم
~~به الأمور المغيبة (كفر) فيستتاب، فإن تاب وإلا قتل (وتحرم رقبة وحرز،
~~وتعوذ بطلسم) بغير عربي (و) تحرم (عزيمة بغير عربي وباسم كوكب، وما وضع على
~~نجم من صورة أو غيرها، ولا بأس بحل السحر بشئ من القرآن والذكر والأقسام،
~~والكلام المباح، وإن كان) حل السحر (بشئ من السحر فقد توقف فيه أحمد).
# قال في المغني: توقف أحمد في الحل وهو ms3300 إلى الجواز أميل. وسأله مهنا عمن
~~تأتيه مسحورة فيطلقه عنها. قال: لا بأس. قال الخلال: إنما كره فعاله ولا
~~يرى به بأسا كما بينه مهنا وهذا من الضرورة التي تبيح فعلها (والمذهب جوازه
~~ضرورة. قال في عيون المسائل ومن السحر السعي بالنميمة والافساد بين الناس
~~وهو غريب) ووجهه أنه يقصد الأذى بكلامه وعمله على وجه المكر والحيلة أشبه
~~السحر. ولهذا يعلم بالعادة والعرف أنه يؤثر وينتج ما يعمله السحر أو أكثر
~~فيعطى حكمه تسوية بين المتماثلين أو المتقاربين لا سيما إن قلنا: يقتل
~~الامر بالقتل على رواية فهنا أولى. PageV06P238
# كتاب الأطعمة (واحدها طعام وهو ما يؤكل، ويشرب) قال الله تعالى: * (إن
~~الله مبتليكم بنهر فمن شرب منه فليس مني ومن لم يطعمه فإنه مني) * وقال
~~الجوهري: وهو ما يؤكل وربما خص به البر (والمراد هنا بيان ما يحرم أكله
~~وشربه وما يباح) أكله وشربه (والأصل فيها الحل) لقوله تعالى: * (هو الذي
~~خلق لكم ما في الأرض جميعا) * . وقوله: * (يا أيها الناس كلوا مما في الأرض
~~حلالا طيبا) *. وقوله * (قل أحل لكم الطيبات) *. وقوله: * (ويحل لهم
~~الطيبات ويحرم عليهم الخبائث) *. فجعل الطيب صفة في المباح عامة تميزه عن
~~المحرم.
# وجعل الخبيث صفة في المحرم تميزه عن المباح. والمراد بالخبيث هنا كل
~~مستخبث في العرف لأنه لو أراد به الحرام لم يكن جوابا لأنهم سألوه عما يحل،
~~فلو به أريد الحرام وبالطيب الحلال لكان معناه الحلال هو الحلال وليس كذلك
~~(فيباح كل طعام طاهر، لا مضرة فيه من الحبوب والثمار، وغيرها) كالنباتات
~~غير المضرة (حتى المسك والفاكهة المسوسة والمدودة ويباح أكلها) أي الفاكهة
~~(بدودها) فيؤكل تبعا لها لا استقلالا (و) يباح أكل (باقلا بذبابه و) أكل
~~(خيار وقثاء وحبوب وخل بما فيه) من نحو دود (تبعا) لها و (لا) يباح (أكل
~~دودها ونحوها) كسوسها (أصلا) استقلالا (ولا) يباح (أكل النجاسات كالميتة
~~والدم)، لقوله PageV06P239
# تعالى: * (حرمت عليكم الميتة والدم) *. (والرجيع) أي الروث (والبول ولو
~~كانا طاهرين) لاستقذارهما (بلا ضرورة) فإن اضطر إليهما أو ms3301 إلى أحدهما جاز.
~~وتقدم في أول الجنائز: يجوز التداوي ببول إبل (ولا) يباح (أكل الحشيشة
~~المسكرة وتسمى حشيشة الفقراء)، لعموم قوله (ص): كل مسكر خمر، وكل خمر حرام.
~~(ولا) يباح كل (ما فيه مضرة من السموم وغيرها) لقوله تعالى: * (ولا تلقوا
~~بأيديكم إلى التهلكة) *. وفي الواضح: المشهور أن السم نجس وفيه احتمال
~~لاكله (ص) من الذراع المسمومة. (وفي التبصرة: ما يضر كثيره يحل يسيره)
~~فيباح يسير السمقونيا والزعفران ونحوها إذا كان لا مضرة فيه لانتفاء علة
~~التحريم، (ويحرم من الحيوانات الآدمي) لدخوله في عموم قوله تعالى:
# * (حرمت عليكم الميتة) *. ولمفهوم حديث: أحل لنا ميتتان ودمان.
# (والحمر الأهلية ولو توحشت) قال ابن عبد البر: لا خلاف في تحريمهما وسنده
~~حديث جابر: أن النبي (ص) نهى يوم خيبر عن لحوم الحمر الأهلية وأذن في لحوم
~~الخيل متفق عليه وحكم لبنها حكمها ورخص فيه عطاء وطاووس والزهري (والخنزير)
~~بالنص والاجماع مع أن له نابا يفترس به (وما له ناب يفترس به) نص عليه،
~~(سوى الضبع) فإنه مباح وإن كان له ناب لما روى جابر قال: سألت رسول الله
~~(ص) عن الضبع فقال، هو صيد ويجعل فيه كبش إذا صاده المحرم. رواه أبو داود
~~وهذا خاص فيقدم على العام وماله ناب (كأسد ونمر وذئب وفهد وكلب وابن آوى)
~~شبه الكلب ورائحته كريهة (وابن عرس) بالكسر PageV06P240
# قاله في الحاشية (وسنور أهلي وبري) ومن أنواعه ألتفا كما ذكره غير واحد
~~من الشافعية (ونمس وقرد ولو صغيرا لم ينبت نابه، ودب، وفيل، وثعلب) لما روى
~~أبو ثعلبة الخشني قال نهى رسول الله (ص) عن أكل ذي ناب من السباع حرام رواه
~~مسلم وروى جابر أن النبي (ص) نهى عن أكل الهر رواه أبو داود وابن ماجة
~~والترمذي، وقال غريب وروى الشعبي: أن النبي (ص) نهى عن لحم القرد. (ويحرم
~~سنجاب، وسمور، وفنك) بفتح النون لحديث أبي ثعلبة المذكور لأن لها نابا (و)
~~يحرم أيضا (ما له مخلب من الطير يصيد به كعقاب وبازي وصقر وشاهين وحدأة
~~وبومة) ms3302 لحديث ابن عباس قال: نهى النبي (ص) عن أكل كل ذي مخلب من الطير رواه
~~أبو داود وعن خالد بن الوليد مرفوعا نحوه (وما يأكل الجيف كنسر ورخم ولقلق)
~~مقصور من اللقلاق أعجمي طائر نحو الإوزة طويل العنق يأكل الحيات قاله في
~~الشرح (وعقعق) بوزن جعفر طائر نحو الحمامة طويل الذنب فيه بياض وسواد وهو
~~نوع من الغربان تتشاءم به العرب قاله في الحاشية (وهو أن العقعق والقاق
~~وغراب البين والأبقع) لقوله (ص): خمس فواسق يقتلن في الحل والحرم الخبر
~~فذكر منها الغراب والباقي في معناه للمشاركة في أكل الجيف ووجه الدلالة من
~~الخبر أنه (ص) أباح قتلها في الحرم ولا يجوز قتل صيد مأكول في الحرم (وما
~~تستخبثه) أي تستقذره (العرب ذوو اليسار من أهل القرى والأمصار من أهل
~~الحجاز) لأنهم هم الذين نزل عليهم الكتاب PageV06P241
# وخوطبوا به وبالسنة فرجع في مطلق ألفاظها إلى عرفهم دون غيرهم (ولا عبرة
~~بأهل البوادي) من الاعراب الجفاة لأنهم للضرورة والمجاعة يأكلون كل ما
~~وجدوه ولهذا سئل بعضهم عما يأكلون فقال ما دب ودرج إلا أم حبين بالحاء
~~المهملة والباء الموحدة فقال أيهن أم حبين العاقبة تأمن أن تطلب فتؤكل، أم
~~حبين الخنافس الكبار والذي تستخبثه العرب ذوو اليسار (كالقنفذ والدلدل وهو
~~عظيم القنافذ قدر السخلة ويسمى النيص على ظهره شوك طويل نحو ذراع والحشرات
~~كلها كديدان، وجعلان، وبنات وردان) نحو الخنفساء حمراء اللون وأكثر ما تكون
~~في الحمامات والكنف (وخنافس وأوزاع وصراصر وحرباء وعضاه وجراذين وخلد وفأر
~~وحيات وعقارب وخفاش وخشاف وهو الوطواط وزنبور ونحل ونمل وذباب وطبابيع) قمل
~~أحمر، (وقمل وبراغيث ونحوها وهدهد وصرد) كعمر نوع من الغربان وهو طائر أبقع
~~أبيض البطن أخضر الظهر ضخم الرأس والمنقار يصيد العصافير وصغار الطير
~~ويصرصر كالصقر لا يرى إلا في شعب أو شجرة ولا يكاد يقدر عليه الأنثى صردة
~~والجمع صردان ويقال له الواق وهو طائر دمام ومنه نوع أسود يسميه أهل العراق
~~العقعق (و غداف) كغراب وجمعه غدفان كغربان ويقال هو غراب ms3303 الغيط (وخطاف)
~~طائر معروف (وأخيل وهو الشقراق) بفتح الشين وبكسر القاف مشددة وبكسر الشين
~~مع التثقيل وأنكرها بعضهم وبكسر الشين وسكون القاف وهو دون الحمامة أخضر
~~اللون أسود المنقار بأطراف جناحيه سواد وبظاهرهما حمرة ذكره في الحاشية
~~(وسنونو، وهو نوع من الخطاف وغيرها مما أمر الشرع بقتله، أو أنهى عنه وما
~~لا تعرفه العرب من أمصار الحجاز وقراها ولا ذكر في الشرع يرد إلى أقرب
~~الأشياء شبها به) أي بالحجاز (فإن لم يشبه شيئا منها) أي المحرمات (فمباح)
~~لدخوله في عموم قوله تعالى: * (قل لا أجد فيما أوحي إلى محرما) * الآية.
# (وما أحد أبويه المأكولين مغصوب ف‍) هو (كأمه حلا وحرمة وملكا) فإن كانت
~~أمه هي المغصوبة لم تحل هي ولا شئ من أولادها للغاصب، وإن كان المغصوب
~~الفحل ونزاه PageV06P242
# الغاصب على إناث في ملكه لم يحرم على الغاصب شئ من أولاد الفحل الآتية
~~بها إناثه في ملكه (ولو اشتبه مباح ومحرم حرما) تغليبا لجانب الحظر وكذا لو
~~اشتبه ما لا تعرفه معرب وذكر في الشرع مباحا ومحرما فإنه يحرم (ويحرم متولد
~~من مأكول وغيره، كالبغل) المتولد بين الخيل والحمر الأهلية (والسمع) بكسر
~~السين (ولد الضبع من الذئب والعسبار ولد الذئب من الزنج، وهو: الضبعان)
~~بكسر الضاد وسكون الباء الموحدة وجمعه ضباعين كمساكين (وهو ذكر الضباع)
~~تغليبا للتحريم (والدرياب وهو أبو زريق قيل: إنه متولد من الشقراق والغراب
~~والمتولد بين أهلي ووحشي) كالحمار بين حمار أهلي وحمار وحشي تغليبا
~~(وكحيوان من نعجة نصفه خروف ونصفه كلب) فيحرم تغليبا للحظر (ويحرم ما ليس
~~ملكا لآكله ولا أذن فيه ربه ولا الشارع) لحديث: لا يحل مال امرئ مسلم إلا
~~عن طيب نفس منه فإن أذن فيه ربه جاز أكله وكذا لو أذن فيه الشارع كأكل
~~الولي من مال موليه وناظر الوقف منه والمضطر من مال غيره على ما تقدم
~~ويأتي.
# فصل وما عدا هذا المذكور مما تقدم تحريمه (فمباح كمتولد من مأكولين كبغل
~~من حمار وحش وخيل، ولو) كانت الخيل (غير عربية ms3304 ووبر) بسكون الباء (ويربوع)
~~لأن عمر قضي فيه بجفرة والوبر في معناه (وبقر وحش على اختلاف أنواعها من
~~الإبل والتيتل، والوعل، والمها، وظباء، وحمر وحش ولو تأنست PageV06P243
# وعلفت) لأن الظباء إذا تأنست لم تحرم وكالأهلي إذا توحش (وأرنب وزرافة)
~~بفتح الزاي وضمها قاله جماعة زاد الصفاني والفاء تشدد وتخفف في الوجهين قيل
~~هي مسماة باسم الجماعة لأنها في صورة جماعة من الحيوان وهي دابة تشبه
~~البعير إلا أن عنقها أطول من عنقه وجسمها ألطف من جسمه ويداها أطول من
~~رجليها ووجه حلها أنها مستطابة ليس لها ناب أشبهت الابلا (ونعامة) لقضاء
~~الصحابة فيها بالفدية (وضب) قال أبو سعيد كنا معشر أصحاب محمد (ص) لأن يهدى
~~إلى أحدنا ضب أحب إليه من دجاجة. قال في الحاشية وهو دابة تشبه الحردون من
~~عجيب خلقته أن الذكر له ذكران والأنثى لها فرجان تبيض منهما.
# (وضبع) وتقدم (وإن عرف) الضبع (بأكل الميتة فكان كجلالة قاله في الروضة
~~وبهيمة الانعام وهي الإبل والبقر والجاموس والغنم) ضأنها ومعزها لقوله
~~تعالى: * (أحلت لكم بهيمة الأنعام ) *. (ودجاج) لقول أبي موسى: رأيت النبي
~~(ص) يأكل الدجاج (وديوك وطاووس وببغاء وهي: الدرة وعندليب) وهو الهزار وهو
~~الشحرور (وسائر الوحش من الصيود كلها وزاغ) طائر صغير أغبر (وغراب الزرع
~~وهو أحمر المنقار والرجل) يأكل الزرع يطير مع الزاغ لأن مرعاهما الزرع
~~والحبوب (وحجل وزرزور) بضم أوله نوع من العصافير (وصعوة جمع صعو: وهو: صغار
~~العصافير أحمر الرأس، وحمام، وأنواعه من الفواخت والجوازل والرقاطي
~~والدياسي وسماني وسلوى وقيل: هما شئ واحد وعصافير وقنابر وقطا وحبارى) لقول
~~سفينة: أكلت مع رسول الله (ص) حبارى رواه أبو داود (وكركري وكروان وبط وإوز
~~وما أشبهه مما يلقط الحب أو يفدى في الاحرام) لأن ذلك مستطاب فيحل لأنه من
~~الطيبات فيدخل في عموم قوله تعالى: * (ويحل لهم الطيبات) * PageV06P244
# . (وغرانيق) قال في الحاشية: الغرانق جمع غرنق بضم الغين المعجمة وفتح
~~النون من طير الماء طويل العنق (وطير الماء كله، وأشباه ذلك) أي مباح لما
~~سبق (ويباح جمع ms3305 حيوانات البحر) لقوله تعالى: * (أحل لكم صيد البحر) *.
~~الآية وقوله (ص) لما سئل عن ماء البحر: هو الطهور ماؤه الحل ميتته. رواه
~~مالك (إلا الضفدع) بكسر الضاد والدال والأنثى ضفدعة ومنهم من يفتح الدال نص
~~عليه واحتج بأن النبي (ص) نهى عن قتله رواه أحمد وأبو داود والنسائي
~~(والحية) لأنها من الخبائث وفيها وجه و أطلقهما في الفروع (والتمساح) نص
~~عليه وعلله بأنه يأكل الناس.
# فصل وتحرم الجلالة وهي التي أكثر علفها النجاسة ولبنها لما روى ابن عمر
~~قال: نهى النبي (ص) عن أكل الجلالة وألبانها. رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي. وقال حسن غريب. وفي رواية لأبي داود نهى عن ركوب الجلالة وفي
~~أخرى له نهى عن ركوب جلالة الإبل. وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن
~~النبي (ص) نهى عن لحوم الحمر الأهلية وعن ركوب الجلالة وأكل لحمها. رواه
~~أحمد وأبو داود والنسائي (وبيضها) لأنه متولد من النجاسة (ويكره ركوبها
~~لأجل عرقها) لما سبق من الاخبار (حتى تحبس) الجلالة (ثلاثا) أي ثلاث ليال
~~بأيامهن لأن ابن عمر كان إذا أراد أكلها يحبسها PageV06P245
# ثلاثا (وتطعم الطاهر وتمنع من النجاسة طائرا كانت أو بهيمة) إذ المانع من
~~حلها يزول بذلك ولان ما طهر غيره كما لو كانت النجاسة بظاهره (ومثله خروف
~~ارتضع من كلبة ثم شرب لبنا طاهرا) أو أكل شيئا طاهرا. ثلاثة أيام فيحل أكله
~~(ويجوز أن تعلف النجاسة الحيوان الذي لا يذبح) قريبا (أو لا يحلب قريبا)
~~قال في المحرر أحيانا قال شارحه لأنه يجوز تركها في الرعي على اختيارها
~~ومعلوم أنها تعلف للنجاسة انتهى. قال في المبدع:
# ويحرم علفها نجاسة إن كانت تأكل قريبا أو تحلب قريبا، وإن تأخر ذبحه أو
~~حلبه وقيل بقدر حبسها المعتبر جاز في الأصح كغير المأكول على الأصح فيه،
~~(وإذا عض كلب شاة ونحوها فكلبت ذبحت) دفعا لضررها (وينبغي أن لا يؤكل
~~لحمها) لضررها أو قياسا على الحلال (وما سقى) بنجس (أو سمد بنجس) أي أصلح
~~بالسماد كسلام فلا يصلح به ms3306 الزرع من تراب أو سرجين (من زرع وثمر) و (يحرم
~~وينجس بذلك) لما روى ابن عباس قال: كنا نكري أراضي رسول الله (ص) ونشترط
~~عليهم أن لا يدملوها بعذرة الناس، قال في القاموس ودمل الأرض دملا ودملانا
~~أصلحها أو سقفها فتدملت صلحت به انتهى. ولولا أن ما فيها يحرم بذلك لم يكن
~~في اشتراط ذلك فائدة ولأنه تتربى بالنجاسة أجزاؤه والاستحالة لا تطهر عندنا
~~(فإن سقى) الثمر أو الزرع أي بعد أن سقى النجس أو سمد به (بطاهر يستهلك به
~~عن النجاسة به طهر وحل) لأن الماء الطهور يطهر النجاسات وكالجلالة إذا حبست
~~وأطعمت الطاهرات (وإلا) أي وإن لم يسق بطاهر يستهلك عين النجاسة (فلا) يحل
~~لما تقدم (ويكره أكل تراب وفحم وطين) لضرره (وهو) أي أكل الطين (عيب في
~~المبيع) نقله ابن عقيل لأنه لا يطلبه إلا من به مرض وقوله: (لأنه يضر البدن
~~به) علة لكراهة أكل الطين ونحوه (فإن كان منه) أي الطين (ما يتداوى به
~~كالطين الأرمني لم يكره) لأنه لا ضرر فيه (وكذا يسير تراب، وطين) بحيث لا
~~يضر فلا يكره لانتفاء علة الكراهة (ويكره PageV06P246
# أكل غدة، وأذن قلب) نقل أبو طالب: نهى (ص) عن أذن القلب. وقال في رواية
~~عبد الله كره النبي (ص) أكل العذرة. (و) يكره أكل (بصل وثوم ونحوهما)
~~كالكراث (ما لم ينضج بطبخ). قال أحمد: لا يعجبني وصرح بأنه كرهه لمكان
~~الصلاة في وقت الصلاة (و) يكره (أكل كل ذي رائحة كريهة، ولو لم يرد دخول
~~المسجد فإن أكله) أي البصل أو الثوم أو نحوه قبل إنضاجه بالطبخ (كره له
~~دخوله) أي المسجد (ما لم يذهب ريحه) لحديث من أكل من هذه الشجرة الخبيثة
~~فلا يقربن مصلانا. ويكره له أيضا حضور جماعة ولو تغير مسجد وتقدم. (و) يكره
~~أيضا (أكل حب) من نحو بر، (دبس بحمر أهلية وبغال) نص عليه وقال لا ينبغي أن
~~يد بسوه بها. وقال حرب: أكرهه شديدة (وينبغي أن يغسل). نقل أبو طالب لا
~~يباع، ولا ms3307 يشترى ولا يؤكل حتى يغسل، (ويكره مداومة أكل لحم) قاله الأصحاب.
# قلت ومداومة ترك أكله. لأن كلا منهما يورث قسوة القلب (و) يكره (أكل لحم
~~منتن ونئ) ذكره جماعة وجزم في المنتهى بعدم الكراهة. وقال في شرحه: فلا
~~يكره أكلهما على الأصح. قال في الفروع: ولا بأس بلحم نئ. نقله مهنا، ولحم
~~منتن نقله أبو الحرث.
# وذكر جماعة فيهما يكره وجعله في الانتصار في الثانية اتفاقا. (ويكره
~~الخبز الكبار) قال الامام:
# ليس فيه بركة (و) يكره (وضعه) أي الخبز (تحت القصعة) لا فوقها وحرمه
~~الآمدي.
# فصل ومن اضطر إلى محرم مما ذكرنا حضرا، أو سفرا سوى سم ونحوه) مما يضر
~~واضطراره (بأن خاف التلف إما PageV06P247
# من جوع أو يخاف إن ترك الأكل عجز عن المشي وانقطع عن الرفقة فيهلك، أو
~~يعجز عن الركوب فيهلك، ولا يتقيد ذلك بزمن مخصوص) لاختلاف الاشخاص في ذلك
~~(وجب عليه أن يأكل منه) أي المحرم (ما يسد رمقه) بفتح الميم والقاف أي بقية
~~روحه (ويأمن معه الموت) لقوله تعالى: * (فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم
~~عليه) *. و قوله * (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) *. (وليس له) أي المضطر
~~(الشبع) من المحرم. لأن الآية دلت على تحريم الميتة واستثنى ما اضطر إليه.
~~فإذا اندفعت الضرورة لم يحل الاكل كحالة الابتداء (كما) يحرم ما (فوق
~~الشبع) إجماعا ذكره في الشرح والمبدع (وقال الموفق وتبعه جماعة: إن كانت
~~الضرورة مستمرة جاز الشبع، وإن كانت) الحاجة (مرجوة الزوال فلا) يشبع لعدم
~~الحاجة (وله) أي المضطر (أن يتزود منه) أي المحرم (إن خاف الحاجة) إن لم
~~يتزود. لأنه لا ضرر في استصحابها ولا في إعدادها لدفع ضرورته وقضاء حاجته
~~ولا يأكل منها إلا عند ضرورته (فإن تزود فلقيه مضطر آخر لم يجز له بيعه)
~~منه. لأنه ليس بمال كبيعه من غيره (ويلزمه إعطاؤه) منه (بغير عوض إن لم يكن
~~هو) أي المتزود (مضطرا في الحال إلى ما معه) فلا يعطى غيره. لأن الضرر لا
~~يزال بالضرر (ويجب) على المضطر ms3308 (تقديم السؤال على أكله) نص عليه. وقال
~~لسائل قم قائما ليكون له عذر عند الله. قال القاضي: أثم إذا لم يسأل. ونقل
~~الأثرم: إن اضطر إلى المسألة فهي مباحة. قيل: فإن توقف؟ قال: ما أظن أحدا
~~يموت من الجوع، الله يأتيه برزقه (وقال الشيخ:
# لا يجب) تقديم السؤال (ولا يأثم) بعدمه (وأنه ظاهر المذهب) لظاهر نقل
~~الأثرم. (وإن وجد) المضطر (من يطعمه ويسقيه لم يحل له الامتناع) لأنه إلقاء
~~بنفسه إلى الهلاك (و) لا (العدول إلى الميتة) لأنه غير مضطر إليها (إلا أن
~~يخاف أن يسمه فيه) أي في الطعام، (أو PageV06P248
# يكون الطعام مما يضره ويخاف أن يهلكه، أو يمرضه) فيمتنع منه ويعدل إلى
~~الميتة لاضطراره إليها. (وإن وجد طعاما مع صاحبه وميتة وامتنع) رب الطعام
~~(من بذله) للمضطر (أو بيعه منه ووجد) المضطر (ثمنه لم يجز له) أي المضطر
~~(مكابرته) أي رب الطعام (عليه وأخذه منه) لعدم احتياجه إليه بالميتة
~~(ويعدل) المضطر (إلى الميتة سواء كان) المضطر (ثوبا يخاف من مكابرته التلف
~~أو لم يخف) التلف (وإن بذله) أي الطعام ربه (له) أي المضطر (بثمن مثله
~~وقدر) المضطر (على الثمن لم يحل له أكل الميتة) لاستغنائه عنها بالمباح
~~(وإن بذله) أي الطعام ربه (بزيادة لا تجحف أي لا تكثر لزمه شراؤه) كالرقبة
~~في الكفارة لنذره ذلك بخلاف ماء الوضوء (وإن كان المضطر عاجزا عن الثمن فهو
~~في حكم العادم) لما يشتريه فتحل له الميتة، (وإن امتنع) رب الطعام (من
~~بذله) للمضطر (إلا بأكثر من ثمن مثله فاشتراه المضطر بذلك) كراهة أن يجري
~~بينهما دم أو عجزا عن قتاله (لم يلزمه) أي المضطر أكثر من مثله لأنه وجب
~~على ربه بذله بقيمته فلا يستحق أكثر منها فإن أحد أكثر (رده وإلا سقط (وليس
~~للمضطر في سفر المعصية كقاطع الطريق و) القن (الآبق الاكل من الميتة
~~ونحوها) من المحرمات. لقوله تعالى:
# * (فمن اضطر غير باغ ولا عاد) *. (إلا أن يتوب) من المعصية فيأكل من
~~المحرم، لأنه صار بالتوبة من أهل الرخصة ms3309 (وإن وجد طعاما جهل مالكه وميتة)
~~أكل من الميتة إن أمكن رد الطعام إلى ربه بعينه لأن حق الله مبني على
~~المسامحة والمساهلة.
# بخلاف حق الآدمي فإنه مبني على الشح والضيق وحقه يلزمه غرامته بخلاف حق
~~الله وفي الفنون. قال حنبل: الذي يقتضيه مذهبنا خلاف هذا. فإن تعذر رده إلى
~~ربه بعينه كالمغصوب والإناءات التي لا يعرف مالكها قدم أكلها على الميتة
~~على ما ذكره في الاختيارات (أو وجد) المضطر (صيدا حيا وهو محرم وميتة أكل
~~الميتة) لأن ذبح الصيد جناية لا تجوز له حال الاحرام، (وإن وجد) المضطر
~~(صيدا وطعاما جهل مالكه بلا ميتة PageV06P249
# وهو) أي المضطر (محرم أكل الطعام) لاضطراره إليه وفيه جناية واحدة، (وإن
~~وجد) المضطر لحم صيد (ذبحه محرم وميتة أكل لحم الصيد. قاله القاضي) وجزم به
~~في المنتهى. وقال في التنقيح: وهو أظهر. وقال أبو الخطاب يأكل من الميتة.
~~انتهى. ووجه الأول تمييز الصيد الذي ذبحه محرم بالاختلاف في أنه مذكي مع أن
~~كلا منهما جناية واحدة (ولو وجد بيض صيد سليما وميتة، فظاهر كلام القاضي:
~~يأكل الميتة ولا يكسره) لأن كسره جناية لا تجوز له حال الاحرام. وجزم به في
~~المنتهى (وإن لم يجد) المحرم المضطر (إلا صيدا ذبحه وكان ذكيا طاهرا وليس
~~بنجس ولا ميتة في حقه) لاباحته له إذن (ويتعين عليه ذبحه في محل الذبح) وهو
~~الحلقوم والمرئ (وتعتبر شروط الذكاة فيه) كسائر ما يذكى (وله الشبع منه)
~~لأنه ذكي لا ميتة (ولا يجوز) له (قتله) إذن مع تمكنه من ذكاته كالأهلي
~~المأكول، وهو ميتة في حق غيره فلا يباح إلا لمن تباح له الميتة. وتقدم في
~~محظورات الاحرام. وكذا لو اضطر إلى صيد بالحرم (ولو اشتبهت ميتة بمذكاة ولم
~~يجد غيرهما تحرى المضطر فيهما) أي اجتهد وأكل مما يغلب على ظنه أنها
~~المذكاة للحاجة (وحرمتا على غيره) ممن ليس بمضطر، كما لو اشتبهت أخته
~~بأجنبيات (ولو وجد) المضطر (ميتتين مختلف في أحدهما) فقط (أكلها دون المجمع
~~عليها) لأن المختلف فيها مباحة ms3310 على قول بعض المسلمين. فإذا وجدها كان واحدا
~~للمباح على ذلك، القول فتحرم عليه الأخرى. ولأنها أخف (وإن لم يجد) المضطر
~~(شيئا) مباحا ولا محرما (لم يبح له أكل بعض أعضائه) لأنه يتلفه لتحصيل ما
~~هو موهوم، (ومن لم يجد إلا طعاما) لم يبذله مالكه (أو) لم يجد إلا (ما لم
~~يبذله مالكه فإن كان صاحبه مضطرا إليه ولو في المستقبل) بأن كان خائفا أن
~~يضطر (فهو) أي صاحبه (أحق به) لأنه ساواه في الضرورة وانفرد بالملك أشبه
~~غير حالة الاضطرار (إلا النبي (ص) فكان له أخذ الماء من العطشان ويلزم كل
~~أحد أن يقيه) (ص) (بنفسه PageV06P250
# وماله وله) (ص) (طلبه) أي الماء من العطشان ونحوه. لقوله تعالى: * (النبي
~~أولى بالمؤمنين من أنفسهم) *. (وليس للمضطر الايثار بالطعام الذي معه في
~~حال اضطراره) لقوله تعالى: * (ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة) *. (ولا يجوز
~~لاحد أن يأخذ من المضطر طعامه المضطر إليه فإن أخذه فمات) صاحبه جوعا
~~(لزمه) أي الآخذ (ضمانه) لأنه قتله ظلما (وإن لم يكن صاحبه مضطرا إليه لزمه
~~بذله) للمضطر (بقيمته) لأنه يتعلق به إحياء نفس آدمي معصوم فلزمه بذله كما
~~يلزمه بذل منافعه في تخليصه من الغرق. (فإن أبى) رب الطعام بذله (أخذه)
~~المضطر (بالأسهل من شراء أو استرضاء ولا يجوز قتاله) حيث أمكن أخذه بدونه
~~لعدم الحاجة إليه كدفع الصائل (فإن أبى) رب الطعام بذله بالأسهل (أخذه)
~~المضطر (قهرا) لأنه يستحقه دون مالكه ويعطيه المضطر (عوضه) أي مثله أو
~~قيمته لئلا يجتمع على مالكه فوات العين والمالية، (فإن منعه) أي منع رب
~~الطعام المضطر من أخذه (فله قتاله على ما يسد رمقه) لأنه منعه من الواجب
~~عليه أشبه مانعي الزكاة (فإن قتل صاحب الطعام لم يجب ضمانه) لأنه ظالم
~~بقتاله أشبه الصائل (وإن قتل المضطر فعليه) أي صاحب الطعام (ضمانه) لأنه
~~قتله ظلما (ويلزمه) أي المضطر (عوضه) أي الطعام (في كل موضع أخذه) لما
~~تقدم، (فإن لم يكن) العوض (معه) أي المضطر (في الحال) بأن كان معسرا (لزمه) ms3311
~~العوض (في ذمته) إذا أيسر للضرورة (فإن بادر صاحب الطعام فباعه أو رهنه)
~~ونحوه (قبل الطلب صح) تصرفه لأنه مالك تام الملك كالشفيع قبل الطلب
~~(ويستحق) المضطر (أخذه من المرتهن والمشتري) كالمالك الأول (و) إن كان
~~تصرفه (بعد الطلب لا يصح البيع في الأظهر. قاله في القواعد) قال: كما لو
~~طالب الشفيع قال: وقد يفرق بأن الشفيع حقه منحصر في عين الشقص وهذا حقه في
~~سد الرمق. ولهذا كان إطعامه فرضا على الكفاية. فإذا نقله إلى غيره تعلق
~~الحق بذلك الغير ووجب البذل عليه. انتهى. PageV06P251
# ولهذا أطلق أبو الخطاب في الانتصار: أنه يصح (ولو بذله) أي الطعام ربه
~~للمضطر (بثمن مثله لزمه قبوله، ولو كان معسرا) ويعطيه ثمنه إذا أيسر، (ولو
~~امتنع المالك) لطعام (من البيع) للمضطر (إلا بعقد ربا جاز) للمضطر (أخذه
~~منه قهرا. في ظاهر كلام جماعة) لاطلاقهم تحريم الربا (فإن لم يقدر) المضطر
~~(على قهره دخل) معه (في العقد) صورة كراهية أن يجري بينهما دم (وعزم على أن
~~لا يتم عقد الربا) لقوله تعالى: * (وحرم الربا) *. ( فإن كان المبيع) الذي
~~فيه الربا (نساء عزم) المضطر (على أن العوض الثابت في الذمة قرض) تخلصا من
~~إتمام الربا (وقال الزركشي: قال بعض المتأخرين لو قيل: إن له) أي المضطر
~~(أن يظهر صورة الربا ولا يقاتله) لئلا يجري بينهما دم (ويكون) المضطر
~~(كالمكره) على محرم لدعاء ضرورته إليه، ولا يأثم (فيعطيه من عقد الربا
~~صورته لا حقيقته لكان أقوى) تخلصا من القتال. لأنه ربما أدى إلى قتل أحدهما
~~(فإن لم يجد) المضطر (إلا آدميا محقون الدم لم يبح قتله ولا إتلاف عضو منه
~~مسلما كان) المحقون (أو كافرا) ذميا أو مستأمنا لأن المعصوم الحي مثل
~~المضطر فلا يجوز له إبقاء نفسه بإتلاف مثله، (وإن كان) الآدمي (مباح الدم
~~كالحربي والمرتد والزاني والمحصن) والقاتل في المحاربة (حل قتله وأكله)
~~لأنه لا حرمة له فهو بمنزلة السباع، (وكذا) للمضطر أكله (بعد موته) لعدم
~~حرمته (وإن وجد) المضطر آدميا (معصوما ميتا لم يبح ms3312 أكله) لأنه كالحي في
~~الحرمة. لقوله (ص) كسر عظم الميت ككسر عظم الحي. (ومن اضطر إلى نفع مثل
~~الغير مع بقاء عينه) أي PageV06P252
# المال (لدفع برد أو حر أو لاستقاء ماء ونحوه) كالمقدحة (وجب) على ربه
~~(بذله) للمضطر إليه (مجانا) أي من غير عوض. لأن الله تعالى ذم على منعه
~~مطلقا بقوله:
# * (ويمنعون الماعون) *. بخلاف الأعيان كما تقدم (وإذا اشتدت المخمصة في
~~سنة مجاعة وأصابت الضرورة خلقا كثيرا وكان عند بعض الناس قدر كفايته وكفاية
~~عياله لم يلزمه بذله للمضطرين وليس لهم)، أي المضطرين أخذه منه. لأن الضرر
~~لا يزال بالضرر، (وإن لم يبق درهم مباح أكل عادته لا ماله عنه غنى كحلوى
~~وفاكهة. قاله في النوادر) وجزم بمعناه في المنتهى وغيره في الغصب (وتقدم في
~~الغصب والترياق) قد تبدل تاؤه دالا أو طاء (الذي فيه من لحوم الحيات أو)
~~فيه شئ (من الخمر محرم) لأن الحية والخمر محرمات بخلاف الترياق الحالي
~~منهما فإنه يباح (ولا يجوز التداوي بشئ محرم أو) بشئ (فيه محرم كألبان
~~الأتن، ولحم شئ من المحرمات، ولا بشرب مسكر) لقوله (ص): لا تداووا بحرام
~~وتقدم في الجنائز، وتقدم يجوز التداوي ببول إبل انتهى.
# فصل:
# (من مر بثمر على شجر) ببستان (أو) مر بثمر (ساقط تحته) أي الشجر (لا حائط
~~عليه) أي الشجر (ولا ناظر) أي حافظ، (ولو) كان المار به (غير مسافر، ولا
~~مضطر فله أن يأكل منه مجانا ولو لغير حاجة) إلى أكله (ولو) أكله (من غصونه
~~من غير رميه بشئ ولا ضربه ولا صعود شجرة) لما روى أبو سعيد أن النبي (ص)
~~قال: إذا أتيت حائط بستان فناد يا صاحب البستان فإن أجابك وإلا PageV06P253
# فكل من غير أن تفسد. رواه أحمد وابن ماجة ورجاله ثقات، قال في المبدع:
~~وروى سعيد بإسناده عن الحسن عن سمرة نحوه مرفوعا، وفعله أنس وعبد الرحمن بن
~~سمرة وأبو برزة وهو قول عمر وابن عباس، وعلم منه أنه لا يجوز له رميه بشئ
~~ولا ضربه به ولا صعود شجر ms3313 لأنه يفسده (واستحب جماعة) منهم صاحب الترغيب (أن
~~ينادي) المار (قبل الاكل ثلاثا يا صاحب البستان فإن أجابه وإلا أكل للخبر)
~~السابق (وكذا ينادي للماشية) إذا أراد الشرب من لبنها (ونحوها) كزرع قائم
~~قياسا على الثمرة (ولا يحمل) من الثمرة إذا مر بها ولو بلا حائط ولا ناطور
~~لقول عمر: يأكل ولا يتخذ خبنة. وهي بضم الخاء المعجمة ما يحمله في حضنه
~~(ولا يأكل من) ثمر (مجموع) و (مجنى) لاحترازه (ولا) يأكل من ثمر (ما وراء
~~حائط) أو عليه ناطور لأن إحرازه بذلك يدل على شح صاحبه و (إلا لضرورة) بأن
~~يكون مضطرا فيأكل للضرورة (ملتزما عوضه) لربه كغير الثمر (وكثمر زرع قائم
~~كبر يؤكل فريكا عادة) لأن العادة جارية بأكله رطبا أشبه الثمر (وباقلا وحمص
~~أخضرين ونحوهما مما يؤكل رطبا عادة) لما سبق (ولبن ماشية إذا لم يجد صاحبها
~~فهي كالثمرة) لما روى الحسن عن سمرة مرفوعا قال: إذا أتى أحدكم على ماشية
~~فإن كان فيها صاحبها فليستأذنه، وإن لم يجد أحدا فليحتلب وليشرب ولا يحمل.
~~رواه الترمذي وصححه، وقال: والعمل عليه عند بعض أهل العلم وحديث ابن عمر
~~مرفوعا: لا يحتلبن أحد ماشية أحد إلا بأذنه متفق عليه. يحتمل حمله على ما
~~إذا كان عليها حائط أو حافظ جمعا بين الخبرين (بخلاف شعير ونحوه) مما لم
~~تجر العادة بأكله رطبا فلا يجوز الاكل منه لعدم الاذن فيه شرعا وعادة
~~(والأولى في الثمار وغيرها) كالزرع ولبن الماشية (أن لا يأكل منها إلا
~~بإذن) خروجا من الخلاف (ولا بأس بأكل جبن المجوس، وغيرهم من الكفار، ولو
~~كانت أنفحته من ذبائحهم PageV06P254
# وكذا الدروز والتيامنة والنصيرية) جيل من الناس يتزوجون محارمهم ويفعلون
~~كثيرا من البدع، سئل أحمد عن الجبن فقال: يؤكل من كل أحد فقيل له عن الجبن
~~الذي يصنعه المجوس، فقال: ما أدري وذكر أن أصح حديث فيه حديث عمر: أنه سئل
~~عن الجبن وقيل له يعمل فيه إنفحة الميتة قال: سموا اسم الله وكلوا. (ولا
~~يجوز أن يشترى الجوز والبيض ms3314 الذي اكتسب من القمار لأنهم يأخذونه بغير حق)
~~فلا يملكونه. وكذا كل ما أخذ بالقمار.
# فصل أول من أضاف الضيف إبراهيم عليه السلام قاله في الحاشية و (يجب على
~~المسلم ضيافة المسلم المسافر المجتاز إذا نزل به في القرى) لما روى المقداد
~~بن أبي كريمة أن النبي (ص) قال: ليلة الضيف واجبة على كل مسلم، فإن أصبح
~~بفنائه محروما كان دينا عليه إن شاء اقتضاه وإن شاء ترك رواه سعيد وأبو
~~داود وإسناده ثقات وصححه في الشرح وروى أحمد وأبو داود: فإن لم يقروه فله
~~أن يعقبهم بمثل قراه وفي حديث عقبة: فإن لم يفعلوا فلهم حق الضيف الذي
~~ينبغي لهم. متفق عليه. و (لا) تجب الضيافة في (الأمصار) لأنه يكون فيها
~~السوق والمساجد فلا يحتاج مع ذلك إلى الضيافة بخلاف القرى فإنه يبعد فيها
~~البيع والشراء فوجبت ضيافة المجتاز إذا نزل بها وإيواؤه لوجوب حفظ الناس
~~(مجانا) فلا يلزم الضيف عوض الضيافة (يوما وليلة) لما روى أبو شريح الخزاعي
~~مرفوعا قال:
# الضيافة ثلاثة أيام وجائزة يوم وليلة. متفق عليه. والضيافة (قدر كفايته
~~مع أدم وفي PageV06P255
# الواضح لفرسه تبن لا شعير). قال في الفروع: ويتوجه وجه كأدمه. وأوجب
~~شيخنا المعروف عادة، قال: كزوجة وقريب ورقيق (ولا تجب) الضيافة (للذمي إذا
~~اجتاز بالمسلم) لأنه لا يساوي المسلم في وجوب الاكرام (فإن أبى) المنزول به
~~ضيافة المسلم (فللضيف طلبه به) أي بنحو ضيافته (عند حاكم) لوجوبه عليه
~~كالزوجة (فإن تعذر) على الضيف أن يحاكمه (جاز له الاخذ من ماله بقدر
~~ضيافته) الواجبة (بغير إذنه) لما تقدم (وتسن ضيافته ثلاثة أيام) لحديث أبي
~~شريح الخزاعي. (والمراد يومان مع اليوم الأول فما زاد على ثلاثة فهو صدقة)
~~لحديث أبي شريح الخزاعي يرفعه قال: من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم
~~ضيفه جائزته قالوا: وما جائزته يا رسوا الله؟ قال: يومه وليلته والضيافة
~~ثلاثة أيام ما زاد على ذلك فهو صدقة لا يحل له أن يثوى عنده حتى يؤثمه قيل:
~~يا رسوا الله كيف يؤثمه؟ ms3315 قال: يقيم عنده وليس عنده شئ يقربه به. متفق عليه.
~~(ولا يجب عليه إنزاله) أي الضيف (في بيته) لما فيه من الحرج والمشقة (إلا
~~أن لا يجد) الضيف (مسجدا أو رباطا ونحوهما يبيت فيه ولا يخاف منه) ضررا
~~فيلزمه إنزاله في بيته للضرورة (ومن قدم لضيفانه طعاما لم يجز لهم قسمه
~~لأنه إباحة) لا تمليك (ويجوز للضيف الشرب من كوز صاحب البيت والاتكاء على
~~وسادة) موضوعة لذلك (وقضاء حاجة في مرحاضه من غير استئذان باللفظ) لأنه
~~مأذون فيه عرفا (كطرق بابه عليه وطرق حلقته) أي الباب (قال الشيخ: من امتنع
~~من الطيبات بلا سبب شرعي فمذموم مبتدع وما نقل عن) الامام (أحمد أنه امتنع
~~من أكل البطيخ لعدم علمه بكيفية PageV06P256
# أكل النبي (ص) له كذب) ذكره الشيخ تقي الدين وفي عمدة الصفوة في حل
~~القهوة لشيخ شيخنا الجزيري نقلا عن تاريخ المقريزي المسمى بالمقفى: أن
~~الشيخ أبا علي الحسن بن عيسى بن سراج الناسخ وكان من كبار أصحابه رأى النبي
~~(ص) في المنام فقال: يا رسول الله كيف يؤكل البطيخ فقطع شقة وأكلها من جهة
~~اليمين إلى نصفها ثم حولها إلى الجانب الآخر وأكلها حتى فرغت وقال: هكذا
~~يؤكل البطيخ انتهى ومن المعلوم أن رؤيا المنام لا تثبت بها الاحكام ولكنه
~~استئناس.
# باب الذكاة قال الزجاج: الذكاة تمام الشئ ومنه الذكاة في السن وهو تمام
~~السن وسمي الذبح ذكاة لأنه إتمام الزهوق. وأصل ذلك قوله تعالى: * (إلا ما
~~ذكيتم) *. أي أدركتموه وفيه حياة فأتممتموه ثم استعمل في الذبح سواء كان
~~بعد جرح سابق أو ابتداء يقال:
# ذكي الشاة ونحوها تذكية أي ذبحها والاسم الذكاة فالمذبوح ذكي فعيل بمعنى
~~مفعول، (وهي) أي الذكاة شرعا (ذبح) مقدور عليه (أو نحر مقدور عليه مباح
~~أكله من حيوان يعيش في البر لا جراد ونحوه) كالجندب والدبايوزن عصا الجراد
~~يتحرك قبل أن تثبت أجنحته (بقطع حلقوم ومرئ) ويأتي بيانهما (أو عقر إذا
~~تعذر) قطع الحلقوم والمرئ (فلا يباح شئ من الحيوان المقدور عليه من الصيد ms3316
~~والانعام والطير إلا بالذكاة إن كان مما يعيش في البر) لقوله تعالى: * (إلا
~~ما ذكيتم) *. ولان الله تعالى حرم الميتة وهي ما زهقت نفسه بسبب غير مباح
~~أوليس بمقصود وما لم يذك فهو ميتة فيحرم لذلك (إلا الجراد وشبهه) كالجندب
~~فيحل (ولو مات بغير سبب من كبس وتغريق فأما السمك وشبهه) من حيوانات البحر
~~(مما لا يعيش إلا في الماء فيباح بغير ذكاة سواء صاده إنسان، أو نبذه
~~البحر، أو جزر الماء عنه أو حبس في الماء بحظيرة حتى يموت أو ذكاه أو عقره
~~في الماء أو خارجه PageV06P257
# أو طفا عليه) أي على الماء لعموم حديث ابن عمر مرفوعا قال: أحل لنا
~~ميتتان ودمان فأما الميتتان فالحوت والجراد، وأما الدمان فالكبد والطحال.
~~رواه أحمد وابن ماجة والدارقطني (وما كان مأواه البحر وهو يعيش في البر
~~ككلب الماء وغيره وسلحفاة وسرطان، ونحو ذلك لم يبح المقدور عليه منه إلا
~~بالتذكية)، لأنه لما كان يعيش في البر ألحق بحيوان البر احتياطا قال أحمد:
# كلب الماء نذبحه ولا أرى بالسلحفاة بأسا إذا ذبح، أما السلحفاة البرية
~~فنقل الدميري عن الرافعي أنه رجح التحريم لأنها خبيثة لأنها تأكل الحيات.
~~ونقل عن ابن حزم أنه قال بحلها برية كانت أو بحرية (وذكاة السرطان أن يفعل
~~به ما يموت به) بأن يعقر في أي موضع كان كملتوى عنقه (وكره) الامام (أحمد
~~شي السمك الحي) لأن له دما ولا حاجة إلى إلقائه في النار لامكان تركه حتى
~~يموت بسرعة، ولم يكره أكل السمك إذا ألقي في النار إنما كره تعذيبه، (لا)
~~شي (جراد) حيا لأنه لا دم له ولا يموت في الحال بل يبقى مدة وفي مسند
~~الشافعي: أن كعبا كان محرما فمرت به رجل جراد فنسي وأخذ جراد تين فألقاهما
~~في النار وشواهما فذكر ذلك لعمر فلم ينكر عمر تركهما في النار (ويحرم بلع
~~السمك حيا) ذكره ابن حزم إجماعا وفي المغني والشرح يكره (ويجوز أكل الجراد
~~بما فيه و) أكل (السمك بما فيه بأن يقلى) ms3317 الجراد أو السمك (أو يشوى ويؤكل
~~من غير أن يشق جوفه) ويخرج ما فيه لعموم النص في إباحته وكدود الفاكهة
~~تبعا.
# فصل (ويشترط للذكاة) ذبحا كانت أو نحرا (شروط) أربعة (أحدها أهلية
~~الذابح) والناحر أو العاقر (وهو أن PageV06P258
# يكون عاقلا قاصدا التذكية) لأن التذكية أمر يعتبر له الدين فيعتبر له
~~العقل كالغسل فتصبح ذكاة العاقل (ولو) كان (مكرها) على ذبح ملكه أو ملك
~~غيره لأن له قصدا صحيحا (أو أقلف وتكره ذبيحته) نقل حنبل عن الأقلف لا صلاة
~~له ولا حج هي من تمام الاسلام ونقل الجماعة لا بأس قال في الشرح وعن أحمد
~~لا تؤكل ذبيحة الأقلف روى عن ابن عباس.
# والصحيح إباحته فإنه مسلم أشبه سائر المسلمين (فلو وقعت الحديدة على حلق
~~شاة فذبحتها) لم تبح (أو ضرب إنسانا بسيف فقطع عنق شاة لم تبح) الشاة لعدم
~~قصد التذكية (ولا تعتبر) لصحة الذكاة (إرادة الاكل) اكتفاء بإرادة التذكية
~~(مسلما كان الذابح أو كتابيا ولو حربيا أو من نصارى بني تغلب) لقوله تعالى:
~~* (وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم) * قال البخاري: قال ابن عباس: طعامهم
~~ذبائحهم. وروى سعيد بإسناد جيد عن ابن مسعود: قال لا تأكلوا من الذبائح إلا
~~ما ذبح المسلمون وأهل الكتاب (ذكرا) كان الذابح (أو أنثى حرا أو عبدا) ولو
~~آبقا (ولو جنبا وحائضا ونفساء وأعمى عدلا أو فاسقا) لعموم الأدلة وعدم
~~المخصص (والمسلم بالذبح أولى من الكتابي) لكماله ولأنه أحوط (ولا تباح
~~ذبيحة من أحد أبويه كافر غير كتابي) كولد مجوسية من كتابي فلا تحل ذبيحته
~~تغليبا للتحريم (ولا) يباح (صيده غير سمك ونحوه) من حيوانات البحر والجراد
~~ونحوه لحل ميتته (ولا ذكاة مجنون وسكران وطفل غير مميز) لأنه لا قصد لهم
~~(وتباح) الذكاة (من مميز ولو دون عشر) سنين لأن له قصدا صحيحا أشبه البالغ
~~(ولا) تباح (ذكاة مرتد وإن كانت ردته إلى دين أهل الكتاب ولا مجوسي، ولا
~~وثني، ولا زنديق، وكذا الدروز PageV06P259
# والتيامنة والنصيرية بالشام) لقوله تعالى: * (وطعام الذين أتوا الكتاب حل ms3318
~~لكم) * فمفهومه تحريم طعام غيرهم من الكفار وإنما أخذت من المجوس الجزية
~~لأن شبه الكتاب تقتضي التحريم لدمائهم فلما غلب التحريم في دمائهم وجب أن
~~يغلب عدم الكتاب في تحريم ذبائحهم ونسائهم احتياطا للتحريم في الموضعين،
~~(ويؤكل من طعامهم) أي المرتدين والمجوس والوثني والزنديق والدروز والتيامنة
~~والنصيرية (غير اللحم والرسم) أي الشحم والكوارع والرؤوس، ونحوها من أجزاء
~~الذبيحة لأنها ميتة وكل أجزائها ميتة، (فلو ذبح من لا تحل ذبيحته) كالمجوسي
~~(حيوانا لغيره بغير إذنه ضمنه بقيمته حيا) لأنه أتلفه عليه (و) إن كان ذبحه
~~للحيوان (بإذنه) أي إذن مالكه (لا يضمن) لاذن ربه في إتلافه الشرط (الثاني:
~~الآلة وهو) أي الذبح بآلة (أن يذبح بآلة محددة تقطع أو تخرق بحدها لا) إن
~~قطعت أو خرقت (بثقلها من حديد كانت) الآلة (أو) من (حجر، أو خشب، أو قصب،
~~أو عظم، أو غيره، إلا السن والظفر) فلا يصح الذكاة بهما (متصلين أو
~~منفصلين) لحديث أبي رافع مرفوعا:
# ما أنهر الدم فكل ليس السن والظفر متفق عليه وعن كعب بن مالك عن أبيه أنه
~~كانت لهم غنم ترعى سلع فأبصرت جارية لنا بشاة من غنمها موتى فكسرت حجرا
~~فذبحتها به فقال لهم: لا تأكلوا حتى أسأل رسول الله (ص) أو أرسل إليه فأمر
~~من يسأله وأنه سأل النبي (ص) عن ذلك أو أرسل إليه فأمره أن يأكلها رواه
~~أحمد والبخاري وفيه من الفوائد إباحة ذبيحة المرأة والأمة والحائض لأنه (ص)
~~لم يستفصل والذبح بالحجر وذبح ما خيف عليه الموت وحل ما يذبحه غير مالكه
~~بغير إذنه وإباحة ذبيحة الغير عند الخوف عليها (فإن ذبح بآلة مغصوبة أو)
~~بآلة من (ذهب ونحوها) كفضة (حل) المذبوح لأن المقصود إنهار الدم وقد وحد
~~(ويباح المغصوب لربه ولغيره إذا ذبحه غاصبه أو غيره سهوا أو عمدا، طوعا أو
~~PageV06P260
# كرها، ولو بغير إذن ربه) لما تقدم. الشرط (الثالث أن يقطع الحلقوم وهو
~~مجرى النفس قال الشيخ: سواء كان القطع فوق) الغلصمة (وهو الموضع الثاني من
~~الحلق أو) كان ms3319 القطع دونها أي الغلصمة (وأن يقطع) المرئ (وهو البلعوم وهو
~~مجرى الطعام والشراب) قال: والنحر في اللبة والحلق لمن قدر احتج به أحمد
~~وروى سعيد والأثرم عن أبي هريرة قال: بعث النبي (ص) يزيد بن ورقاء يصيح في
~~فجاج منى ألا إن الذكاة في الحلق واللبة رواه الدارقطني بإسناد جيد (فإن
~~أبانهما) أي الحلقوم والمرئ (كان أكمل) للخروج من الخلاف (وإلا) أي وإن لم
~~يبنهما (صح) الذبح وحل المذبوح قواه في الفروع (ولا يشترط قطع الودجين وهما
~~عرقان محيطان بالحلقوم) لأنه قطع في محل الذبح ما لا يبقى الحيوان معه أشبه
~~ما لو قطع الأربعة (والأولى قطعهما) أي الودجين خروجا من الخلاف وروى سعيد
~~بإسناد حسن عن ابن عباس: إذا أهريق الدم وقطع الودج فكل (ولا يضر) ه (رفع
~~يده) قبل الاتمام (إذا أتم الذكاة على الفور) واعتبر في الترغيب قطعا تاما
~~فلو بقي من الحلقوم جلده ولم ينفذ القطع وانتهى الحيوان إلى حركة المذبوح
~~ثم قطع الجلد لم يحل (ومحل الذكاة الحلق واللبة وهي الوهدة التي بين أصل
~~العنق والصدر) لما تقدم (فيذبح في الحلق وينحر في اللبة) واختص الذبح
~~بالمحل المذكور لأنه مجمع العروق فيخرج بالذبح فيه الدماء السيالة ويسرع
~~زهوق الروح فيكون أطيب اللحم وأخف على الحيوان (ويسن أن ينحر البعير ويذبح
~~ما سواه) لأنه (ص): نحر البدن وذبح كبشين أملحين بيده. متفق عليه (فإن عكس)
~~بأن ذبح البعير ونحر غيره (أجزأ) لقوله (ص): أنهر الدم بما شئت وقالت
~~أسماء:
# نحرنا فرسا على عهد رسول الله (ص) فأكلناه ونحن بالمدينة وعن عائشة: نحر
~~رسول PageV06P261
# الله (ص) في حجة الوداع بقرة واحدة. (والنحر أن يطعنه بمحدد في لبته)
~~وتقدمت (فإن عجز) المذكي (عن قطع الحلقوم والمرئ مثل أن يند البعير أو
~~يتردى في بئر فلا يقدر) المذكي (على ذبحه صار كالصيد إذا جرحه في أي موضع
~~أمكنه فقتله حل أكله) روى ذلك عن علي وابن مسعود وابن عمر وابن عباس وعائشة
~~لحديث رافع بن خديج قال: كنا مع ms3320 النبي (ص) فند بعير وكان في القوم خيل
~~يسيرة فطلبوه فأعياهم، فأهوى إليه رجل بسهم فحبسه الله فقال النبي (ص): إن
~~لهذه البهائم أوابد كأوابد الوحش فما غلبكم منها فاصنعوا به كذا. وفي لفظ
~~فما ند عليكم فاصنعوا به هكذا متفق عليه. (إلا أن يموت) المعجوز عن ذبحه
~~(بغيره) أي بغير الجرح الذي جرحه (مثل أن يكون رأسه في الماء فلا يباح)
~~أكله (ولو كان الجرح موحيا) لحصول قتله بمبيح وحاظر فيغلب جانب الحظر (كما
~~لو جرحه مسلم ومجوسي) أو ذبحاها (وإن ذبحها من قفاها ولو عمدا فأتت السكين
~~على موضع ذبحها) وهي الحلقوم والمرئ (وفيها حياة مستقرة أكلت) لأن الجرح في
~~القفا وإن كان غائرا تبقى الحياة معه كأكيلة السبع إذا ذبحت وفيها حياة
~~مستقرة (ويعلم ذلك) أي أن فيها حياة مستقرة (بوجود الحركة) بعد قطع الحلقوم
~~والمرئ فهو دليل بقاء الحياة المستقرة قبله.
# (فإن ذبحها من قفاها وشك) ولم يعلم (هل) فيها (حياة مستقرة قبل قطع
~~الحلقوم والمرئ أولا نظر، فإن كان الغالب بقاء ذلك لحدة الآلة وسرعة القطع
~~أبيح) أكله (وإن كانت) الآلة PageV06P262
# (كآلة وأبطأ قطعه وطال تعذيبه) للحيوان (لم يبح) أكله لأنه مشكوك في وجود
~~ما يحله، (ولو أبان الرأس) من الحيوان المأكول (بالذبح أو بسيف يريد بذلك
~~الذبيحة أبيحت) مطلقا لان عليا قال فيمن ضرب رأس ثور بالسيف: تلك ذكاة
~~وحية. وأفتى بأكلها عمران ابن حصين ولا مخالف لهما ولان ذلك قطع ما لا يعيش
~~معه في محل الذبح فحلت (وكلما وجد فيه سبب الموت كالمنخنقة: وهي التي تخنق
~~في حقلها والموقوذة وهي التي تضرب حتى تشرف على الموت، والمتردية: وهي
~~الواقعة من علو، والنطيحة: وهي التي نطحتها دابة أخرى، وأكيلة السبع وهي
~~التي أكل السبع بعضها، والمريضة، وما صيد بشبكة أو أحبولة أو فخ أو أنقذه
~~من مهلكة فذكاه وفيه حياة مستقرة يمكن زيادتها على حركة المذبوح سواء
~~انتهت) المنخنقة ونحوها (إلى حال يعلم أنها لا تعيش معه أو يعيش حلت) قال
~~الامام: (إن ms3321 تحركت) الذبيحة (بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع ذنب أي تحريكه
~~ونحوه) قال في المحرر والوجيز وغيرهما وحكاه في الفروع قولا. وقال في الشرح
~~والمبدع: والصحيح أنها إذا كانت تعيش زمانا يكون الموت بالذبح أسرع منه حلت
~~بالذبح. وقال في المنتهى وشرحه: حل أكله ولو مع عدم تحركه بيد أو رجل أو
~~طرف عين أو مصع ذنب ونحو ذلك في الأصح. وقال: والاحتياط أن لا يؤكل إلا مع
~~تحرك ولو بيد أو رجل أو طرف عين أو مصع ذنب. (وسئل) الامام (أحمد عن شاة
~~مريضة خافوا عليها الموت فذبحوها، فلم يعلم منها أكثر من أنها طرفت بعينها
~~أو تحركت يدها أو رجلها أو ذنبها بضعف فنهر الدم فقال) أحمد: (لا بأس).
~~PageV06P263
# قلت: مفهوم ما وقع جوابا لسائل ليس بحجة فلا يحصل غرضه بالاستدلال بذلك.
# (وإن لم يبق من حياتها) أي المنخنقة ونحوها (إلا مثل حركة المذبوح لم
~~تبح) بالذكاة (لأنه لو ذبح ما ذبحه المجوس لم يبح) لأنه صار في حكم الميتة
~~(وما قطع حلقومه أو أبينت حشوته ونحوه ف‍) - هو (في حكم الميتة) لأن وجود
~~حياته مما لا يبقى معه حياة كعدمها.
# الشرط (الرابع قول بسم الله عند حركة يده) بالذبح أو النحر أو العقر (لا
~~يقوم غيرها مقامها) كالتسبيح ونحوه لأن إطلاق التسمية إنما ينصرف إليها
~~والأصل في اعتبار التسمية، قوله تعالى: * (ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله
~~عليه) * وأنه لفسق، والفسق:
# الحرام وكان النبي (ص) إذا ذبح سمي، (وتجوز) التسمية (بغير العربية ولو
~~مع القدرة عليها) أي على التسمية بالعربية لأن المقصودة ذكر الله وقد حصل
~~بخلاف التكبير والسلام فإن المقصود لفظه (ويسن التكبير معها) أي مع التسمية
~~(بقول: بسم الله والله أكبر) لما ثبت أنه (ص): كان إذا ذبح قال: بسم الله
~~والله أكبر وكان ابن عمر يقوله ولا خلاف بأن قول بسم الله يجزئه (ولا تستجب
~~الصلاة على النبي (ص) عليها) أي على الذبيحة لعدم وروده ولأنها لا تناسب
~~المقام كزيادة الرحمن ms3322 الرحيم (فإن كان) المذكي (أخرس أومأ برأسه إلى السماء
~~ولو أشار إشارة تدل على التسمية وعلم ذلك) أي أنه أراد التسمية (كان) فعله
~~(كافيا) لقيام إشارته مقام نطقه.
# قال ابن المنذر: أجمع كل من يحفظ عنه على إباحة ذبيحة الأخرس.
# (فإن ترك) المذكي (التسمية عمدا أو جهلا) منه باعتبارها (لم تبح) الذبيحة
~~لقوله تعالى: * (ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه) * (وإن ترك)
~~التسمية (سهوا فإنها تباح) لحديث شداد بن سعد قال: قال رسول الله (ص):
~~ذبيحة المسلم حلال وإن PageV06P264
# لم يسم إذا لم يتعمد رواه سعيد. (ويشترط قصد التسمية على ما يذبحه فلو
~~سمى على شاة وذبح غيرها بتلك التسمية لم تبح) الثانية سواء أرسل الأولى أو
~~ذبحها لأنه لم يقصد الثانية بتلك التسمية، (وكذا لو رأى قطعيا فسمى وأخذ
~~شاة) من القطيع (فذبحها بالتسمية الأولى) لم تبح لأنه لم يقصدها بالتسمية
~~(ولو جهل عدم الاجزاء) فلا يعذر بالجهل كما لو أكل في الصوم جاهلا (وقال
~~الموفق وجماعة) منهم الشارح: (تكون التسمية عند الذبح أو قرب منه فصل
~~بالكلام أولا كالتسمية على الطهارة) لأن القريب كالمقارن (فلو أضجع شاة
~~ليذبحها وسمى) لله (ثم ألقى السكين وأخذ سكينا أخرى أو رد سلاما أو كلم
~~إنسانا أو استقى ماء ثم ذبح حل) إذا لم يطل الفصل لأنه سمى على تلك الشاة
~~بعينها (ويضمن أجير ونحوه) كالمتطوع (ترك التسمية عمدا أو جهلا) لأنه
~~أتلفها على ربها كما لو قتلها واختار في النوادر لغير شافعي يعني لحلها له
~~قال في الفروع ويتوجه تضمينه النقص إن حلت وعلم منه إن تركها سهوا لا ضمان
~~لحلها، (وإن ذبح الكتابي باسم المسيح أو غيره لم تبح) الذبيحة لقوله تعالى:
~~* (وما أهل لغير الله به) * (وإذا لم يعلم أسمى الذبح أم لا؟ أو) لم يعلم
~~(أذكر اسم غير الله أم لا؟ ف‍) (الذبيحة (حلال) لحديث عائشة قالوا:
# يا رسول الله إن قوما حديثو عهد بشرك يأتوننا بلحم لا ندري أذكروا اسم
~~الله أم لم يذكروا؟ فقال: ms3323 سموا أنتم وكلوا رواه البخاري. (وتحصل ذكاة جنين
~~مأكول خرج من بطن أمه بعد ذبحها بذكاة أمه إذا خرج ميتا أو متحركا كحركة
~~المذبوح) سواء (أشعر) أي نبت شعره (أو لم يشعر) روي عن علي وابن عمر لحديث
~~جابر مرفوعا قال ذكاة الجنين ذكاة PageV06P265
# أمه رواه أبو داود بإسناد جيد ورواه الدارقطني من حديث ابن عمر وأبي
~~هريرة ولأحمد والترمذي وحسنه وابن ماجة مثله من حديث أبي سعيد قال الترمذي
~~والعمل على هذا عند أهل العلم من أصحاب النبي (ص) وغيرهم ولان الجنين متصل
~~بأمه اتصال خلقة يتغذى بغذائها فتكون ذكاته بذكاتها كأعضائها وقوله (ص):
~~ذكاة أمه فيه الرفع والنصب فمن رفع جعله خبرا لمبتدأ محذوف، أي هي ذكاة أمه
~~فلا يحتاج الجنين إلى ذكاة لكن قدره ابن مالك في رواية النصب ذكاة الجنين
~~في ذكاة أمه وهو الموافق لرواية الرفع المشهورة.
# قلت: وكذا لو قدر بذكاة أمه (ويستحب ذبحه) أي الجنين (وإن كان ميتا ليخرج
~~الدم الذي في جوفه وإن كان فيه) أي الجنين (حياة مستقرة لم يبح إلا ذبحه)
~~أو نحره لأنه نفس أخرى وهو مستقل بحياته ولا يؤثر محرم الاكل كسمع في ذكاة
~~أمه المباحة (ولو وجاء) أي ضرب (بطن أم جنين مسميا فأصاب مذبح الجنين)
~~المباح (فهو مذكي والام ميتة) لفوات شرطها وهو قطع الحلقوم والمرئ مع
~~القدرة على قطعهما فإن كانت نادة حلا.
# فصل (يسن توجيه الذبيحة إلى القبلة) لما روي أن النبي (ص) لما ضحى وجه
~~أضحيته إلى القبلة وقال: * (وجهت وجهي) * الآيتين (و) يسن (كون المذبوح على
~~شقه الأيسر ورفقه به وحمله على الآلة بقوة وإسراع القطع) لحديث شداد بن
~~أوس: عن رسول الله (ص) إن الله كتب الاحسان على كل شئ فإذا قتلتم فأحسنوا
~~القتلة، وإذا ذبحتم فأحسنوا الذبحة وليحد أحدكم شفرته PageV06P266
# وليرح ذبيحته رواه أحمد والنسائي وابن ماجة، (ويكره) توجيه الذبيحة (إلى
~~غير القبلة) كالاذان لأنه قد يكون قربة كالأضحية (و) يكره (آلة كآلة) لأنه
~~تعذيب للحيوان (و) يكره (أن يحد ms3324 السكين والحيوان يبصره أو يذبح شاة وأخرى
~~تنظر إليه) لما روى ابن عمر:
# أن رسول الله (ص) أمر أن تحد الشفار وأن توارى عن البهائم رواه أحمد وابن
~~ماجة.
# (ويكره كسر عنق المذبوح) حتى تزهق نفسه (و) يكره (سلخه وقطع عضو منه ونتف
~~ريشه حتى تزهق نفسه) لحديث أبي هريرة: بعث رسول الله (ص) بديل بن ورقاء
~~الخزاعي على جمل أو رق يصيح في فجاج منى بكلمات منها: لا تعجلوا الأنفس إلى
~~أن تزهق وأيام منى أيام أكل وشرب ويقال رواه الدارقطني. وكسر العنق إعجال
~~لزهوق الروح في معناه السلخ ونحوه، (فإن فعل) أي كسر عنقه أو قطع عضوا منه
~~ونحوه قبل زهوق نفسه (أساء وأكلت) لأن الذكاة تمت بالذبح فإن كان بعدها فهو
~~غير معتبر (ويكره نفخ اللحم نصا. قال الموفق: مرادهم) أي الأصحاب اللحم
~~(الذي للبيع لأنه غش) بخلاف ما يذبحه لنفسه وينفخه لسهولة السلخ (وإن ذبحه
~~فغرق المذبوح في ماء) يقتله مثله (أو وطئ عليه شئ يقتله مثله لم يحل) لحديث
~~عدي بن حاتم في الصيد وإن وقعت في الماء فلا تؤكل ولان ذلك سبب يعين على
~~زهوق الروح فيحصل الزهوق من سبب مبيح ومحرم فيغلب التحريم.
# فإن كان مما لا يقتله مثله كطير الماء يقع فيه أو يطير وقع بالأرض لم
~~يحرم (وعنه يحل اختياره الأكثر) وقدمها في الرعاية وذكره في الكافي والشرح
~~أنها قول أكثر أصحابنا وهي قول أكثر الفقهاء لحصول ذبحه وحصول الأسباب
~~المذكورة بعد الموت بالذبح فلم يؤثر ما أصابه لحصوله بعد الحكم بحله.
~~PageV06P267
# قلت: ويؤيده ما سبق في كسر عنقه.
# (وإن ذبح كتابي ما يحرم عليه يقينا لذي الظفر وهي الإبل والنعام والبط
~~وما ليس بمشقوق الأصابع) لم يحرم علينا. لأن قصده لحله غير معتبر (أو) ذبح
~~كتابي (ما زعم أنه يحرم عليه ولم يثبت عندنا تحريمه عليه كحال الرئة ونحوها
~~أو يحرم علينا) لأنه من أهل الذكاة وذبح ما يحل لنا أشبه المسلم، (ومعناه)
~~أي حال الرئة (أن اليهود إذا وجدوا ms3325 الرئة لاصقة بالأضلاع، امتنعوا من أكلها
~~زاعمين تحريمها ويسمونها اللازقة. وإن وجدوها غير لاصقة أكلوها. وإن ذبح)
~~الكتابي (حيوانا غيره) أي غير ما يحرم عليه (مما يحل له لم تحرم علينا
~~الشحوم المحرمة عليهم وهي شحم الثرب) بفتح الثاء المثلثة وسكون الراء (شحم
~~رقيق يغشي الكرش والأمعاء وشحم الكليتين) واحدها كلوة وكلية بضم الكاف
~~فيهما والجمع كليات وكلي (ولنا) معشر المسلمين (أن نتملكها) أي الشحوم
~~المحرمة عليهم.
# (منهم بما ينقل الملك) من بيع أو نحوه. لما روى عبد الله بن المغفل قال:
~~أصبت من الشحوم يوم خيبر فالتزمته فقلت: لا أعطي اليوم أحدا شيئا فالتفت
~~فإذا رسول الله (ص) متبسما رواه مسلم. ولأنها ذكاة أباحت اللحم فأباحت
~~الشحم كذكاة المسلم وكذبح حنفي حيوانا فتبين حاملا. وكذبح مالكي فرسا مسميا
~~عليها (والأولى تركها) أي الشحوم المحرمة عليهم خروجا من خلاف من حرمه كأبي
~~الحسن التميمي والقاضي (ولا يحل لمسلم) ولا لغيره (أن يطعمهم) أي اليهود
~~(شحما من ذبحنا نصا لبقاء تحريمه عليهم) في ملتهم. لقوله تعالى: * (وعلى
~~الذين هادوا حرمنا كل ذي ظفر) * الآية.
# وشرعنا وإن نسخ شرعهم كما تقدم. ولكن نعاملهم بأحكام ملتهم ما داموا
~~عليها لقوله PageV06P268
# تعالى: * (حتى يعطوا الجزية) * الآية. وتحل ذبيحتنا لهم مع اعتقادهم
~~تحريمها (وإن ذبح) الكتابي (لعبده أو لكنيسته أو) ذبح (المجوسي لآلهته أو
~~للزهرة أو للكواكب. فإن ذبحه مسلم مسميا فمباح) لأهلية المذكي، (وإن ذبحه
~~الكتابي وسمى الله ولم يذكر غير اسمه حل) لأنه من جملة طعامهم فدخل في عموم
~~الآية. ولأنه قصد الذكاة وهو ممن تحل ذبيحته (وكره) ذكره في الرعاية للخلاف
~~(وعنه: يحرم واختاره الشيخ) لأنه أهل به لغير الله. والأول هو المعول عليه.
~~لأنه روى عن العرباض بن سارية وأبي أمامة وأبي الدرداء وعلم مما سبق أنه إن
~~ترك التسمية عمدا أو ذكر غير اسم لله معه أو منفردا لم يحل (ولا تؤكل
~~المصبورة ولا المجثمة) لما روى سعيد بإسناده قال: نهى رسول لله (ص) عن
~~المجثمة وعن أكلها وعن المصبورة ms3326 وعن أكلها. (وهي) أي المجثمة (الطائر أو
~~الأرنب يجعل غرضا يرمى) بالسهام (حتى يقتل) فلا يحل لعدم الذكاة (ولكن يذبح
~~ثم يرموا إن شاؤوا.
# والمصبورة مثله إلا أن المجثمة لا تكون إلا في الطائر وإلا الأرنب
~~وأشباهها. والمصبورة كل حيوان يحبس للقتل) أي يحبس ثم يرمى حتى يقتل، (ومن
~~ذبح حيوانا فوجد في بطنه جرادا أو) وجد (سمكة في حوصلة طائر) أو في بطن
~~سمكة، (أو) وجد (حبا في بعر جمل ونحوه) مما يؤكل (لم يحرم) لأنه طاهر وجد
~~في محل طاهر. فلم يحرم، ولأنه لم يتغير أشبه ما لو وجده ملقي (وكره) خروجا
~~من خلاف من حرمه، لأنه رجيع. (ويحرم بول وروث طاهران وتقدم أول) كتاب
~~(الأطعمة) لأنه رجيع مستخبث (ويحل مذبوح منبوذ) أي ملقى (بموضع يحل ذبح
~~أكثر أهله ولو جهلت تسمية الذابح) لأنه يتعذر الوقوف على كل ذبح وعملا
~~بالظاهر. وتقدم حديث عائشة (وإسماعيل) بن إبراهيم على نبينا وعليهما الصلاة
~~والسلام هو (الذبيح على الصحيح) لا إسحاق كما يدل عليه ظاهر الآية وتشهد به
~~الاخبار. PageV06P269
# كتاب الصيد (وهو) في الأصل (مصدر) صاد يصيد فهو صائد ثم أطلق (بمعنى
~~المفعول) أي المصيد لتسميته للمفعول بالمصدر (وهو) أي الصيد بالمعنى
~~المصدري (اقتناص حيوان حلالا متوحش طبعا غير مملوك ولا مقدور عليه) والصيد
~~حيوان مقتنص حلال متوحش طبعا غير مملوك ولا مقدور عليه فخرج الحرام كالذئب
~~والانسي كالإبل ولو توحشت، والمأكول والمقدور عليه لكسر شئ منه ونحوه.
~~(وهو) أي الصيد (مباح لقاصده) إجماعا لقوله تعالى: * (أحل لكم صيد البحر)
~~*. وقوله: * (قل أحل لكم الطيبات وما علمتم من الجوارح مكلبين) * الآية.
~~والسنة شهيرة بذلك منها حديث عدي بن حاتم وأبي ثعلبة. متفق عليه. (ويكره)
~~الصيد (لهوا) لأنه عبث (إن كان فيه) أي الصيد (ظلم الناس بالعدوان على
~~زروعهم وأموالهم ف‍) - هو (حرام) لان الوسائل لها أحكام المقاصد. (وهو) أي
~~الصيد (أفضل مأكول) لأنه حلال لا شبهة فيه.
# (والزراعة أفضل مكتسب) لأنها أقرب إلى التوكيل من غيرها وأقرب للحل وفيها
~~عمل اليد ms3327 والنفع العام للآدمي والدواب ولا بد أن يؤكل عادة من الزرع بلا
~~عوض (وقيل:
# عمل اليد).
# قال المروذي: سمعت أحمد وذكر المطاعم يفضل عمل اليد انتهى الحديث:
~~PageV06P270
# أفضل الكسب عمل الرجل بيده وكل مبيع مبرور رواه أحمد وغيره، ومعنى مبرور،
~~لا غش فيه ولا خيانة. وروى البخاري عن المقدام مرفوعا: ما أكل أحد طعاما قط
~~خيرا من أن يأكل من عمل يده وإن نبي الله داود كان يأكل من عمل يده.
~~(وقيل): أفضل المكاسب (التجارة) قال في الرعاية الكبرى: أفضل المعاش
~~التجارة انتهى. ويؤيده ما سبق من حديث أحمد. وإن جعلت الكلام على معنى من
~~أفضل فلا تعارض أو أنه يختلف باختلاف الاشخاص والأحوال. (وأفضلها) أي
~~التجارة في (بز، وعطر، وزرع، وغرس، وماشية) لبعدها من الشبهة والكذب
~~(وأبغضها) أي التجارة (في رقيق وصرف) للشبهة (ويسن التكسب، ومعرفة أحكامه
~~حتى مع الكفاية التامة، قاله في الرعاية) لقوله تعالى: * (فامشوا في
~~مناكبها وكلوا من رزقه) *. ويرشد إليه قوله (ص): كالطير تغدو خماصا وتعود
~~بطانا. والاخذ في الأسباب من التوكل فلا يعتقد أن الرزق من الكسب بل من
~~الله بواسطة. (وقال) صاحب الرعاية (أيضا فيها: يباح كسب الحلال لزيادة
~~المال والجاه، والترفه والتنعم والتوسعة على العيال، مع سلامة الدين والعرض
~~والمروءة وبراءة الذمة) لأنه لا مفسدة فيه إذن (ويجب) التكسب (على من لا
~~قوت له ولا لمن تلزمه مؤنته) لحفظ نفسه.
# قلت: وكذا على من عليه دين واجب لأدائه (ويقدم الكسب لعياله على كل نفل)
~~لأن الواجب مقدم على التطوع (ويكره تركه) أي التكسب (والاتكال على الناس،
~~قال أحمد: لم أر مثل الغني عن الناس، وقال في قوم لا يعملون ويقولون: نحن
~~متوكلون هؤلاء مبتدعة) لتعطيلهم الأسباب. وقال القاضي: الكسب الذي لا يقصد
~~به التكاثر وإنما يقصد به التوسل إلى طاعة الله من صلة الاخوان، أو التعفف
~~عن وجوه الناس فهو أفضل لما فيه من PageV06P271
# منفعة غيره ومنفعة نفسه، وهو أفضل من التفرغ إلى طلب العبادة من الصلاة
~~والصوم والحج وتعلم لعلم لما ms3328 فيه من منافع الناس وخير الناس أنفعهم للناس،
~~(وأفضل الصنائع خياطة وكل ما نصح فيه فهو حسن نصا). قال في الآداب الكبرى:
~~يجب النصح في المعاملة وكذا في غيرها وترك الغش. (وأدناها) أي الصنائع
~~(حياكة وحجامة وأشدها كراهة صبغ وصياغة، وحدادة، ونحوها ويكره كسبهم) للخبر
~~في الحجامة وقياس الباقي عليها، لأنه في معناها (و) يكره (كسب الجزار لأنه
~~يوجب قساوة قلبه و) يكره (كسب من يباشر النجاسات والفاصد والمزين والجرائحي
~~والختان ونحوهم ممن صنعته دنيئة) لأن ذلك في معنى الحجامة (قال في الفروع
~~والمراد مع إمكان أصلح منها، وقاله ابن عقيل) قال في الاختيارات: وإذا كان
~~الرجل محتاجا إلى هذا الكسب ليس له ما يغنيه عنه إلا المسألة للناس فهو خير
~~له من مسألة الناس كما قال بعض السلف: كسب فيه دناءة خير من مسألة الناس
~~انتهى.
# قلت: وتقدم في الجهاد: أن الصنائع فرض كفاية فينبغي لكل ذي صناعة أن ينوي
~~بها القيام بذلك الفرض طاعة ويثاب عليها لحديث: إنما الأعمال بالنيات.
~~(ويستحب الغرس والحرث) أي الزرع (واتخاذ الغنم) للخبر (وإن رمى صيدا
~~فأثبته) بأن صار غير ممتنع (ملكه) المثبت له لحيازته له (ثم إن رماه آخر
~~فقتله، فإن كانت رمية الأول موحية بأن نحرته أو ذبحته أو وقعت في حلقومه أو
~~قلبه وجراحة الثاني غير موحية) حل (أو أصاب) الثاني (مذبحه أو نحرته حل)
~~لأنه ذكي (ولا ضمان على الثاني إلا ما نقصه من خرق جلده ونحوه) لأنه لم
~~يتلف سوى ذلك المحل، (وإن كان) الجرح (الأول غير موح حرم) لأنه صار مقدورا
~~عليه بإثبات الأول، فلم يبح إلا بذبحه ولم يوجد (و) يغرم الثاني (قيمته
~~للأول مجروحا بالجرح الأول) لأنه أتلفه عليه كذلك حتى ولو أدرك الأول ذكاته
~~فلم يذكه (إلا أن PageV06P272
# تنحره رميته) أي الثاني (أو تذبحه أو يدرك) الصيد و (فيه حياة مستقرة
~~فيذكي فيحل) لأنه ذكي، (وإن كان المرمي قنا أو شاة للغير ولم يوحياه) أي
~~الجرحان (وسريا) إلى النفس (فعلى الثاني نصف قيمته) أي ms3329 القن أو الشاة
~~(مجروحا بالجرح الأول) اعتبارا بحال جنايته (ويكملها) أي القيمة حال كون
~~القن المجروح أو الشاة (سليما) الجارح (الأول) لأنه وقت جنايته كان كذلك
~~(وإن رميا) أي الصائد أن مع أهلية كل منهما وتسميته (الصيد معا فقتلاه كان)
~~الصيد (حلالا) كما لو اشتركا في ذبحه (وملكاه بينهما) نصفين لاشتراكهما في
~~إصابته سواء تساوى الجرحان أو تفاوتا، (فإن كان جرح أحدهما) أي الصائدين
~~معا (موحيا و) الجرح (الآخر غير موح ولا يثبته) أي الصيد (مثله) أي مثل ذلك
~~الجرح (فهو) أي المصيد (لصاحب الجرح الموحى) لانفراده بإثباته، (وإن أصاب
~~أحدهما بعد صاحبه فوجداه ميتا ولم يعلم هل صار ب‍) - الجرح (الأول ممتنعا
~~أو لا حل) لأن الأصل بقاء امتناعه (ويكون) ملكه (بينهما) لأن تخصيص أحدهما
~~به ترجيح بلا مرجح (فإن قال كل منهما: أنا أثبته ثم قتلته أنت) فتضمنه
~~(حرم) لاقرار كل منهما بتحريمه (ويتحالفان لأجل الضمان) لأن كلا منهما منكر
~~لما يدعيه صاحبه والأصل براءة ذمة كل منهما للآخر، (وإن اتفقا على الأول
~~منهما) أي على أن زيدا مثلا رماه أولا (فقال الأول: أنا أثبته، ثم قتله
~~الآخر) فحرم وعليه ضمانه (وأنكر الثاني إثبات الأول له فالقول قول الثاني)
~~لأنه الأصل (ويحرم) المصيد (على الأول) لاعترافه بتحريمه (والقول قول
~~الثاني في عدم الاثبات) لأنه الأصل (مع يمينه) لاحتمال صدق الأول، (وإن
~~علمت جراحة كل منهما) أي الأول والثاني بعينها (و) علم (أن جراحة الأول لا
~~يبقى معها امتناع مثل كسر جناح الطائر أو) كسر (ساق الظبي فالقول قول
~~الأول) أنه أثبته (بغير يمين) لأنه لا يحتمل غير ذلك (وإن علم أنه) أي جرح
~~الأول (لا يزيل الامتناع PageV06P273
# مثل خدش الجلد فقول الثاني) بغير يمين لما سبق (وإن احتمل) جراح الأول
~~(الامرين) أي إزالة الامتناع وعدمها (فقوله): أي الثاني (نصا) بيمينه لأن
~~الأصل عدم الامتناع (ولو رماه) صائد (فأثبته ثم رماه) ذلك الصائد (مرة أخرى
~~فقتله حرم) لأنه صار مقدورا عليه بالمرة الأولى فلم يحل إلا بذبحه.
# قلت: فإن ms3330 كانت الأولى موحية أو أصابت الثانية مذبحة حل كما لو كانت
~~الرمية الثانية من صائد آخر كما تقدم.
# فصل وإن أدرك الصيد وفيه حياة غير مستقرة بل وجده (متحركا كحركة المذبوح
~~فهو كالميتة لا يحتاج إلى ذكاة) لأن عقره ذكاة له فيحل بالشروط الأربعة
~~الآتية (وكذا لو كان) الصيد (فيه حياة مستقرة فوق حركة المذبوح، ولكن لم
~~يتسع الوقت لتذكيته) فيحل بالشروط الأربعة لأنه بعدم الاتساع لتذكيته غير
~~مقدور على تذكيته فأشبه ما لو وجده ميتا (وإن اتسع الوقت لها) أي لتذكيته
~~(لم يبح) الصيد (إلا بها) أي بتذكية لأنه مقدور عليه أشبه سائر ما قدر على
~~ذكاته، (وإن خشي موته ولم يجد ما يذكيه) به (لم يبح أيضا) لأنه حيوان لا
~~يباح بغير التذكية إذا كان معه آلة الذكاة فلم يبح بغير التذكية إذا لم تكن
~~معه آلة الذكاة كسائر المقدور على تذكيته وقال القاضي وعامة أصحابنا.
# يحل بالارسال. قاله في التبصرة أي إرسال الصائد عليه ليقتله (ولو اصطاد
~~بآلة مغصوبة) من فخ أو شبكة أو نحوها، (فالصيد لمالكها)، وكذا لو اصطاد على
~~الفرس المغصوب وتقدم في الغصب (ولو امتنع الصيد على الصائد من الذبح بأن
~~جعل يعدو منه PageV06P274
# حتى مات تعبا حل) ذكره القاضي لأنه بامتناعه بالعدو صار غير مقدور على
~~تذكيته أشبه ما لو وجده ميتا. واختار ابن عقيل: لا يحل لأن الأتعاب يعينه
~~على الموت فصار كما لو وقع في ماء، (وإن أدرك الصيد ميتا حل) لأن الاصطياد
~~أقيم مقام الذكاة، والجارح له آلة كالسكاكين وعقره بمنزلة قطع الأوداج
~~(بشروط أربعة: أحدها أن يكون الصائد من أهل الذكاة) أي ممن تحل ذبيحته.
~~لقوله (ص): فإن أخذ الكلب ذكاة. متفق عليه، والصائد بمنزلة المذكي فيشترط
~~فيه الأهلية (ولو) كان الصائد (أعمى) خلافا لابن حمدان قال: إنه لا يحل
~~لتعذر قصده صيدا معينا (وتقدمت شروطها) أي الذكاة في بابها (إلا ما لا
~~يفتقر إلى ذكاة كحوت وجراد فيباح إذا صاده من لا تباح ذبيحته) من مجوسي
~~ونحوه، لأنه ms3331 لا ذكاة له أشبه ما لو وجد ميتا (فإن رمى مسلم) أو كتابي (أو
~~غير كتابي) كمجوسي ووثني ودرزي (أو متولد بينه) أي بين غير كتابي (وبين
~~كتابي) كولد مجوسية من كتابي (صيدا أو أرسلا عليه جارحا أو شارك كلب مجوسي
~~كلب مسلم في قتله) أي الصيد (لم يحل) الصيد (سواء وقع سهامهما فيه دفعة
~~واحدة أو) وقع فيه (سهم أحدهما قبل الآخر) لقوله (ص): إذا أرسلت كلبك
~~المعلم وذكرت اسم الله عليه فكل. وإن وجدت معه غيره فلا تأكل. وإنما سميت
~~على كلبك ولم تسم على غيره. متفق عليه، ولأنه اجتمع في قتله مبيح ومحرم
~~فغلبنا التحريم كالمتولد بين ما يؤكل وما لا يؤكل، ولان الأصل الحظر فإذا
~~لم يعلم المبيح رد إلى أصله (لكن أثخنه كلب المسلم) أو الكتابي (ثم قتله)
~~كلب (الآخر) أي المجوسي ونحوه (وفيه) أي الصيد (حياة مستقرة حرم) الصيد
~~لعدم ذكاته (ويضمنه) أي المجوسي ونحوه (له) أي للمسلم لأنه أتلفه عليه (فإن
~~أصاب سهم أحدهما مقتله دون الآخر مثل أن يكون الأول قد PageV06P275
# عقره موحيا مثل أن ذبحه أو جعله في حكم المذبوح، ثم أصابه الثاني وهو) أي
~~جرحه (غير موح فالحكم للأول فإن كان الأول المسلم أبيح) الصيد لأنه ذكي من
~~أهل، وكذا لو كان كتابيا (وإن كان) الأول (المجوسي لم يبح) الصيد كذبيحته
~~(وإن كان الجرح الثاني موحيا أيضا ف‍) - الصيد (مباح إن كان الأول مسلما)
~~أو كتابيا مسميا (لأن الإباحة حصلت به) فلم يؤثر فعل الثاني (وإن كان الأول
~~غير موح و) الجرح (الثاني موح. فالحكم الثاني في الحظر) إن كان الثاني
~~مجوسيا أو نحوه (والإباحة) إن كان مسلما أو كتابيا مسميا لأن الإباحة حصلت
~~به، (وإن رد كلب المجوسي على كلب المسلم فقتله) كلب المسلم (حل) الصيد لأن
~~جارح المسلم انفرد بقتله فأبيح، كما لو رمى المجوسي سهمه فرد الصيد فأصابه
~~سهم المسلم فقتله أو أمسك المجوسي شاة فذبحها، (وإن صاد المسلم بكلب
~~المجوسي حل صيده) لأن الاعتبار بالصائد والكلب ms3332 آلة أشبه ما لو صاده بقوسه
~~وسهمه (وكره) في قول جماعة منهم جابر والحسن ومجاهد والنخعي والثوري، وقال
~~في المبدع: وهو غير مكروه. ذكره أبو الخطاب وأبو الوفاء وابن الزاغوني
~~(وعكسه) بأن صاد المجوسي بكلب المسلم أو نحوه (لا يحل) لعدم أهلية الصائد
~~للذكاة، (وإن أرسل) المسلم أو الكتابي (كلبا فزجره المجوسي) أو نحوه (فزاد)
~~عدوه (في عدوه حل صيده) لأن الصائد له هو المسلم أو الكتابي وهو من أهل
~~الذكاة، (وعكسه) بأن أرسل المجوسي ونحوه كلبا فزجره المسلم (لم يحل) صيده
~~لأن الصائد ليس من أهل الذكاة، إذ العبرة بالارسال (ولو وجد) المسلم أو
~~الكتابي (مع كلبه كلبا آخر وجهل) المسلم أو الكتابي (حاله) أي الكلب الآخر
~~(هل سمي عليه أم لا؟ وهل استرسل بنفسه أم لا؟ أو جهل حال مرسله هل هو من
~~أهل الصيد) أي مسلم أو كتابي (أم لا؟ ولا يعلم أيهما) أي أي الكلبين (قتله
~~أو علم أنهما) أي الكلبان (قتلاه PageV06P276
# معا أو علم أن) الكلب (المجهول هو القاتل) للصيد وحده (لم يبح) الصيد
~~لقوله (ص): وإن وجدت معه غيره فلا تأكل إنما سميت على كلبك ولم تسم على
~~غيره. متفق عليه. وتغليبا للحظر لأنه الأصل كما تقدم (وإن علم حال الكلب
~~الذي وجده) المسلم أو الكتابي (مع كلبه و) علم (أن الشرائط المعتبرة قد
~~وجدت فيه) بأن كان معلما وأرسله مسلم أو كتابي مسميا (حل) الصيد كما لو
~~ذكاه معا. ولمفهوم الحديث السابق (ثم إن كان الكلبان فتلاه معا فهو) أي
~~الصيد (لصاحبهما) أي صاحبي الكلبين، لأن تقديم أحدهما ترجيح بلا مرجح (وإن
~~علم أن أحدهما قتله) وحده (فهو لصاحبه) أي صاحب الجارح الذي قتله لأنه
~~الصائد له (وإن جهل الحال) فلم يعلم هل انفرد أحدهما أو اشتركا (حل أكله)
~~لأهلية الصائدين (ثم إن كان الكلبان متعلقين به فهو) أي الصيد (بينهما) أي
~~بين صاحبي الجارحين لأن الظاهر أن جارحيهما قتلاه (وإن كان أحدهما) أي أحد
~~الكلبين (متعلقا به) وحده (فهو) أي الصيد (لصاحبه) ms3333 أي صاحب الجارح المتعلق
~~به لأن الظاهر أنه هو الذي قتله (وعلى من حكم له به اليمين) بطلب رفيقه
~~لاحتمال أن يكون لصاحب الجارح الآخر أو له فيه شرك.
# (وإن كان الكلبان) واقفين (ناحية) عن الصيد (وقف الامر حتى يصطلحا) لأنه
~~ليس أحدهما أولى به من الآخر (فإن خيف فساده) أي الصيد ببقائه على حاله
~~(بيع) أي باعه الحاكم (واصطلحا على ثمنه) لتعذر القضاء به لواحد منهما
~~(والاعتبار بأهلية الرامي) للسهم (وسائر الشروط) من كونه مسلما أو كتابيا.
~~والتسمية (حال الرمي) للسهم (فإن) رماه وهو أهل ثم (ارتد) بعد رميه (أو مات
~~بعد رميه، وقبل الإصابة حل) اعتبارا بحال الرمي وعكسه بأن رماه مرتدا أو
~~مجوسيا ثم أسلم قبل الإصابة لم يحل. PageV06P277
# فصل الشرط الثاني: الآلة وهي نوعان: أحدهما محددة فيشترط له) أي للمحدد
~~(ما يشترط لآلة الزكاة) لان جرحه قائم مقام ذكاته فاعتبر له ما يعتبر في
~~آلة الذكاة (ولا بد من جرحه) أي الصيد (به) أي بالمحدد، (فإن قتله بثقله لم
~~يبح، كشبكة وفخ وبندقة وعصى وحجر لا حد له)، ولو شدخه أو حرقه أو قطع
~~حلقومه ومريئه (فإن كان له) أي الحجر (حد كصوان فكمعراض) إن قتله بحده حل،
~~إن قتله بعرضه لم يحل (وإن صاد بالمعراض وهو عود محدود ربما جعل في رأسه
~~حديدة أكل ما قتل بحده دون عرضه) نص عليه لقوله (ص) لعدي بن حاتم: ما رميت
~~بالمعراض فخرق فكله، وإن أصابه بعرضه فلا تأكله متفق عليه. وفي لفظ له رواه
~~أحمد قال: قال رسول الله (ص): إذا رميت فسميت فخرقت فكل، وإن لم تخرق فلا
~~تأكل من المعراض إلا ما ذكيت، ولا تأكل من البندق إلا ما ذكيت (وكذا سهم
~~ورمح وحربة، وسيف، ونحوه) كسكين (يضرب به صفحا فيقتل فكله حرام) لما تقدم
~~في المعراض لان القتل إذن يكون بثقله لا بحده (وكذا إن أصاب) السهم أو نحوه
~~الصيد (بحده فلم يجرح) الصيد (وقتل‍) - ه (بثقله) فلا يحل كقتل المعراض
~~بثقله لأن علة ms3334 الحل الجرح وحيث لم يوجد لم يحل الصيد، (وإن نصب مناجل، أو)
~~نصب (سكاكين) للصيد (وسمي عند نصبها فقتلت صيدا ولو بعد موت ناصبه أو ردته)
~~اعتبارا بوقت النصب لأنه كالرمي (أبيح) الصيد (إن جرحه) المنصوب من سكين أو
~~منجل. روي عن ابن عمر لأن النصب جرى PageV06P278
# مجرى المباشرة في الضمان، فكذا في الإباحة، ولقوله (ص): كل ما ردت عليك
~~يدك. ولأنه قتل الصيد بما له حد. جرت العادة بالصيد به أشبه ما لو رماه،
~~وفارق ما إذا نصب سكينا فإن العادة لم تجر بالصيد بها. ذكره في المبدع: مع
~~أن عبارة المنتهى من نصب منجلا أو سكينا. لكن عبارة المقنع بالجمع كالمصنف
~~ولم يغيرها في التنقيح، ولا تعرض لهؤلاء في الانصاف (وإلا) أي وإن لم يجرحه
~~ما نصبه من مناجل أو سكاكين (فلا) يباح الصيد لعدم الجرح (وإن قتل) الصيد
~~(بسهم مسموم لم يبح) الصيد (إذا احتمل أن السم أعان على قتله) لأنه اجتمع
~~مبيح ومحرم فغلب المحرم كسهم مسلم ومجوسي فيحرم ولو لم يغلب على الظن أن
~~السم أعان على قتله حيث احتمل فإن لم يحتمل فلا (ولو رماه) أي الصيد (فوقع
~~في ما يقتله مثله) لم يحل (أو تردى) من نحو جبل (ترديا يقتل مثله) لم يحل،
~~(أو وطئ عليه شئ) بعد رميه (فقتله لم يحل) لأنه اجتمع فيه مبيح ومحرم أشبه
~~المتولد بين مأكول وغيره. ولما روى عدي بن حاتم قال: سألت رسول الله (ص) عن
~~الصيد فقال:
# إذا رميت سهمك فاذكر اسم الله، فإن وجدته قد قتل فكل إلا أن تجده وقع في
~~ماء فإنك لا تدري الماء قتله أو سهمك. متفق عليه، والمتردي من نحو جبل
~~والموطوء عليه مثله في عدم العلم بالقاتل من السببين (ولو كان الجرح موحيا)
~~لظاهر ما سبق، (وإن وقع) الصيد (في ماء ورأسه) أي الصيد (خارجه) أي الماء
~~فمباح، (أو كان) الصيد (من طير الماء) فمباح (أو كان التردي لا يقتل مثل
~~ذلك الحيوان فمباح).
# قال في المبدع: لا ms3335 خلاف في إباحته لأن التردي والوقوع إنما حرم خشية أن
~~يكون قاتلا أو معينا على القتل، وهذا منتف هنا.
# (وإن رمى طيرا في الهواء أو على شجرة أو جبل فوقع) طيرا (إلى الأرض فمات
~~حل لأن سقوطه بالإصابة) والظاهر زهوق روحه بالرمي لا بالوقوع، ولان وقوعه
~~إلى الأرض لا PageV06P279
# بد منه، فلو حرم به لأدى إلى أن لا يحل طير أبدا، (وإن رمى صيدا ولو) كان
~~الرامي (ليلا فجرحه ولو غير موح فغاب عن عينه ثم وجده ميتا ولو بعد يومه)
~~أي الذي رماه فيه (وسهمه فقط فيه) حل (أو أثره) أي السهم بالصيد (ولا أثر
~~به غيره حل) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده: أن رجلا أتى النبي (ص)
~~فقال: يا رسول الله أفتني في سهمي؟ قال: ما رد عليك سهمك فكل قال: فإن تغيب
~~عني؟ قال: وإن تغيب عنك ما لم تجد فيه غير سهمك. رواه أبو داود: ولان جرحه
~~بسهمه سبب إباحته وقد وجد يقينا، والمعارض له مشكوك فيه كما لو وجد بفم
~~كلبه أو هو يعبث به، (وإن وجد به سهما) غير سهمه لم يحل (أو) وجد به (أثر
~~سهم غير سهمه) لم يحل (أو شك في سهمه) إن لم يتيقن أن الذي بالصيد سهمه لم
~~يحل (أو) شك (في قتله) أي الصيد أي بسهمه لم يحل (أو أكل منه سبع يصلح أن
~~يكون) أكله منه (قتله لم يحل) للخبر السابق وكما لو وجد مع كلبه كلبا سواه،
~~(وإن كان الأثر مما لا يقتل مثله) أي مثل ذلك الصيد (مثل أكل حيوان ضعيف
~~كسنور، وثعلب من حيوان قوي أو تهشم من وقعته فمباح) لأنه معلوم أن هذا لم
~~يقتله (ولو أرسل عليه) أي الصيد (كلبه فعقره فغاب) ثم وجده ميتا (أو غاب)
~~الصيد (قبل عقره ثم وجد ميتا والكلب وحده أو) وجد (الصيد بفمه أو) وهو
~~(يعبث به أو عليه حل) الصيد لأن وجوده بهذه الحالة وعدم أثر ذلك فيه يغلب
~~على الظن أن ms3336 الموت حصل بجارحه فحل كما لو لم يغب عنه. قال في الفروع: وإن
~~غاب قبل عقره ثم وجد سهمه أو كلبه عليه ففي المنتخب أنها كذلك وهو معنى
~~المغني وغيره. قال في المنتخب: وعنه يحرم وذكرها في الفصول كما لو وجد كلبه
~~أو السهم ناحية كذا قال وتبعه في المحرر وفيه نظر على ما ذكر هو وغيره من
~~PageV06P280
# التسوية بينهما وبين التي قبلها على الخلاف وظاهر رواية الأثرم وحنبل كله
~~وهو معنى ما جزم به في الروضة (وتقدم قريبا لو وجد مع كلبه كلبا آخر وإن
~~رمى صيدا أو ضرب صيدا فأبان بعضه ولو بنصب مناجل ونحوها) كسكاكين (فإن قطعه
~~قطعتين متساويتين، أو متقاربتين، أو قطع رأسه حل) الجميع (فإن أبان منه
~~عضوا غير الرأس ولم يبق فيه حياة مستقرة وكانت البينونة والموت معا أو) كان
~~موته (بعده) أي بعد أن أبان منه العضو (بقليل أكل) هو (وما أبين منه) قال
~~أحمد: إنما حديث النبي (ص): ما قطعت من الحي ميتة. إذا قطعت وهي حية تمشي
~~وتذهب أما إذا كانت البينونة والموت جميعا أو بعده بقليل إذا كان في علاج
~~الموت فلا بأس به ألا ترى الذي ذبح ربما مكث ساعة، وربما مشى حتى يموت ولان
~~ما كان ذكاة لبعض الحيوان كان ذكاة لجميعه كما لو قد الصائد الصيد نصفين،
~~والخبر يقتضي أن يكون الباقي حيا حتى يكون المنفصل منه ميتا (وإن كانت)
~~حياته (مستقرة فالمبان) منه (حرام سواء بقي الحيوان حيا أو أدركه) أحد
~~(فذكاه أو رماه) الصائد (بسهم آخر فقتله) لقوله (ص): ما أبين من حي فهو ميت
~~(وإن بقي) العضو (متعلقا بجلده حل) العضو (بحله) أي الحيوان (لأنه) أي
~~العضو (لم يبن) أي لم ينفصل فهو كسائر أجزائه، (وإن أخذ قطعة من حوت وأفلت)
~~الحوت (حيا أبيح ما أخذ منه) لأن أقصى حاله أن يكون ميتة وميتة الحوت ونحوه
~~طاهرة (وتحل الطريدة وهي الصيد يقع بين القوم لا يقدرون على ذكاته فيقطع
~~ذامته بسيفه قطعة ويقطع الآخر ms3337 أيضا) قطعة (حتى يؤتى عليه) أي الصيد (وهو
~~حي) قال الحسن: لا بأس بالطريدة كان المسلمون يفعلون ذلك في مغازيهم وما
~~زال الناس يفعلونه في مغازيهم واستحسنه أبو عبد الله أحمد (وكذا الناد) من
~~الإبل ونحوها إذا توحشت ولم يقدر على تذكيتها. PageV06P281
# فصل:
# (النوع الثاني) من نوعي الآلة (الجارحة فيباح ما قتلته) الجارحة (إذا
~~كانت معلمة) لقوله تعالى:
# * (وما علمتم من الجوارح مكلبين تعلمونهن مما علمكم الله فكلوا مما أمسكن
~~عليكم) *.
# قال ابن عباس: الكلاب المعلمة وكل طير تعلم الصيد والفهود والصقور
~~وأشباهها والجارح لغة الكاسب. قال تعالى: * (ويعلم ما جرحتم بالنهار) *.
# أي كسبتم ومكلبين من التكلب وهو الاغراء (إلا الكلب الأسود والبهيم
~~الأسود وهو ما لا بياض فيه) قال ثعلب وإبراهيم الحربي كل لون لم يخالطه لون
~~آخر فهو بهيم قيل لهما: من كل لون؟ قالا: نعم (أو) كان أسود (بين عينيه
~~نكتتان) في إحدى الروايتين قال في الآداب الكبرى وهو الصحيح وجزم به في
~~المغني والشرح. (كما اقتضاه الحديث الصحيح) أي حديث جابر مرفوعا: عليكم
~~بالأسود البهيم ذي الطفيتين فإنه شيطان رواه مسلم والطفية خوص المقل مشبه
~~الخطين الأبيضين منه بالخوصتين (فيحرم صيده) أي الكلب الأسود البهيم: لأنه
~~(ص) أمر بقتله كما تقدم وقال: إنه شيطان رواه مسلم (ك‍ - صيد (غير المعلم)
~~من الكلاب أو غيرها (إلا أن يدركه في الحياة فيذكى) فيحل لأنه ذكي (ويحرم
~~اقتناؤه) أي الكلب الأسود البهيم، (وتعليمه) الصيد لامره (ص) بقتله كما
~~تقدم (ويسن قتله) أي الكلب الأسود البهيم (ولو كان معلما) لامره (ص) بقتله
~~وذكر الأكثر يباح قتله وجزم به في المنتهى نقل موسى بن سعد لا بأس به (وكذا
~~الخنزير) أي يسن أو يباح قتله نقل أبو طالب لا بأس به (ويحرم الانتفاع به)
~~أي الخنزير قال في الفروع: قال الأصحاب يحرم PageV06P282
# اقتناء الخنزير والانتفاع به وتقدم في باب الآنية حكم الخرز بشعره (ويجب
~~قتل كلب عقور ولو كان معلما) ليدفع شره عن الناس ودعوى نسخ القتل مطلقا إلا
~~المؤذي دعوى ms3338 بلا برهان. قال الأزهري: الكلب العقور وهو كل ما يجرح ويفترس
~~من أسد وفهد وذئب ونمر والجمع عقر مثل رسول ورسل قال في الحاشية (ويحرم
~~اقتناؤه) أي الكلب العقور لأذاه (ولا تقتل كلبة عقرت من قرب ولدها أو خرقت
~~ثوبه) لأن ذلك ليس عادة لها (بل تنقل) بعيدا عن مرور الناس دفعا لشرها
~~(وتقدم آخر حد المحاربين ولا يباح قتل الكلاب غير ما تقدم) أي غير الكلب
~~العقور والأسود والبهيم لمفهوم تقييد الامر بالقتل بالأسود البهيم، (ويباح
~~اقتناؤها) أي الكلاب غير الأسود البهيم والعقور (للصيد والماشية، والحرث
~~وتقدم) ذلك (في كتاب البيع) والوصية وغيرهما.
# قال في الآداب: فإن اقتنى كلب الصيد من لا يصيد به احتمل الجواز والمنع
~~وهكذا الاحتمالان فيمن اقتنى كلبا ليحفظ له حرثا أو ماشية إن حصلت أو يصيد
~~به إن احتاج إلى الصيد (والجوارح نوعان أحدهما ما يصيد بنابه كالكلب،
~~والفهد وكل ما أمكن الاصطياد به) قال في المذهب والترغيب: والنمر (وتعليمه
~~بثلاثة أشياء أن يسترسل إذا أرسل، وينزجر إذا زجر لا في حال مشاهدته الصيد
~~وإذا أمسك لم يأكل) لقوله (ص): فإن أكل فلا تأكل فإني أخاف أن يكون إنما
~~أمسك على نفسه. متفق عليه. ولان العادة في المعلم ترك الأكل فكان شرطا
~~كالانزجار إذا زجر قال في المغني: لا أحسب هذه الخصال تعتبر في غير الكلب
~~فإنه الذي يجيب صاحبه إذا دعاه وينزجر إذا زجر والفهد لا يكاد يجيب داعيا
~~وإن عد متعلما فيكون التعليم في حقه بترك الاكل خاصة أو بما يعده أهل العرف
~~متعلما (ولا يعتبر تكراره) أي ترك الأكل (بل يحصل) تعليمه (ب‍) - ترك الأكل
~~(مرة) لأنه تعلم صنعة أشبه سائر الصنائع (فإن أكل بعد تعليمه لم يحرم ما
~~تقدم من صيده) لعموم الآية والاخبار ولأنه قد PageV06P283
# وجد مع اجتماع شروط التعليم فيه فلا يحرم بالاحتمال (ولم يبح ما أكل منه)
~~لقوله (ص):
# فإن أكل فلا تأكل (ولم يخرج) بالاكل (عن كونه معلما فيباح ما صاده بعد
~~الصيد الذي أكل منه) ms3339 لأننا تحققنا بذلك أنه لم يأكل منه لعدم تعليمه بل
~~لجوع ونحوه، (وإن شرب) الكلب ونحوه، (دمه ولم يأكل منه لم يحرم) لأنه لم
~~يأكل منه (ويجب غسل ما أصابه فم الكلب) لأنه موضع أصابته نجاسته فوجب غسله
~~كغيره من الثياب والأواني (و) النوع (الثاني) من الجوارح (ذو المخلب) بكسر
~~الميم (كالبازي، والصقر، والعقاب، والشاهين، ونحوها، فتعليمه بأن يسترسل
~~إذا أرسل ويرجع إذا دعي ولا يعتبر ترك الأكل) لقول ابن عباس: إذا أكل الكلب
~~فلا تأكل وإن أكل الصقر فكل. ورآه الخلال ولان تعليمه بالاكل ويتعذر تعليمه
~~بدونه فلم يقدح في تعليمه بخلاف الكلب (ولا بد أن يجرح) ذو المخلب (الصيد
~~فإن قتله بعد رميه أو خنقه فلم يبح) لأنه قتل بغير جرح أشبه ملو قتل بالحجر
~~والبندق.
# فصل:
# (الشرط الثالث:
# إرسال الآلة قاصدا الصيد، فلو سقط السيف من يده فعقره لم يحل، وإن استرسل
~~الكلب أو غيره بنفسه) فقتل صيدا لم يحل لقوله (ص): إذا أرسلت كلبك المعلم
~~وذكرت اسم الله عليه فكل. متفق عليه ولان إرسال الجارحة جعل بمنزلة الذبح
~~ولذلك اعتبرت التسمية معه (أو أرسله) أي الجارح (ولم يسم) عند إرساله (لم
~~يصح صيده) للخبر (فإن PageV06P284
# زجره ولم يزد عدوه فكذلك) أي يحل صيده لأن الزجر لم يزد شيئا عن استرسال
~~الصائد بنفسه، (وإن زجره فوقف ثم أشلاه) أي أرسله (وسمى) عند إرساله (أو
~~سمى وزجره ولم يقف لكنه زاد في عدوه بأشلائه حل صيده لأنه بمنزلة إرساله)
~~لأن زجره له أثر في عدوه لان فعل الآدمي إذا انضاف إلى فعل البهيمة كان
~~الاعتبار لفعل الآدمي (وإن أرسل كلبه أو سهمه إلى هدف فقتل صيدا) لم يحل
~~(أو أرسله يريد الصيد ولا يرى صيدا) لم يحل (أو قصد إنسانا أو حجرا أو رمى
~~عبثا غير قاصد صيدا) فأصاب صيدا لم يحل (أو رمى حجرا يظنه صيدا أو شك فيه
~~أو غلب على ظنه أنه ليس بصيد أو ظنه آدميا أو بهيمة فأصاب صيدا لم يحل) لأن
~~قصد ms3340 الصيد شرط ولم يوجد (وإن رمى صيدا فأصاب غيره أو رمى صيدا فقتل جماعة)
~~حل الجميع لعموم الآية والخبر ولأنه أرسله على صيد فحل ما صاده (أو أرسل
~~سهمه على صيد فأعانته الريح فقتله ولولاها ما وصل) السهم حل لأن قتله بسهمه
~~ورميه أشبه ما لو وقع سهمه على حجر فرده على الصيد فقتله ولان الارسال له
~~حكم الحل والريح لا يمكن الاحتراز عنها فسقط اعتبارها (أو وقع سهمه في حجر
~~فرده) الحجر (على الصيد فقتله حل الجميع) لعدم إمكان التحرز من ذلك
~~(والجارح بمنزلة السهم) فلو أرسله على صيد فأصاب غيره أو على صيد فصاد عددا
~~حل الجميع (فإن رمى صيدا فأثبته ملكه) لأنه أزال امتناعه أشبه ما لو قتله
~~(فإن تحامل) الصيد بعد إثباته (ومشى غير ممتنع فأخذه غيره) أي غير مثبته
~~(لزمه رده) إلى مثبته لأنه ملكه فلزمه كالشاة ونحوها (ولو دخل خيمته أو
~~داره ونحوه) أي نحو ما ذكر لأنه ملكه بالاثبات فيرد لمثبته (كما لو مشى)
~~الصيد (بالشبكة على وجه لا يقدر الامتناع) ممن قصده فإنه يرد لرب الشبكة
~~لأنه أثبته (وإن لم يثبته) أي الصيد (وبقي ممتنعا فدخل خيمة إنسان فأخذه)
~~ملكه لأن الأول لم يملكه لكونه لم يثبته فإذا أخذه الثاني ملكه (أو دخلت
~~ظبية داره فأغلق بابه وجهلها) ملكها لأنه سبق إليها (أو لم يقصد
~~PageV06P285
# تملكها) بذلك ملكها للحيازة (أو عشش طير غير مملوك في برجه وفرخ فيه
~~ملكه) لأن ذلك من الصيد المباح فملكه بحيازته قال في الانصاف والمبدع: ما
~~يبنيه الناس من الأبرجة فيعشش فيها الطيور ويملكون الفراخ إلا أن تكون
~~الأمهات مملوكة فهي لأربابها، نص عليه في المبدع زاد ولو تحول الطير من برج
~~زيد إلى برج عمرو لزم عمرا رده، وإن اختلط ولم يتميز منع عمرو من التصرف
~~على وجه ينقل الملك حتى يصطلحا، ولو باع أحدهما الآخر حقه أو وهبه صح في
~~الأقيس (ومثله إحياء أرض بها كنز) ملكه ذكره في المبدع والمنتهى وغيرهما
~~زاد في شرح ms3341 المنتهى في الأصح وتقدم في إحياء الموات لا يملكه بخلاف المعدن
~~الجامد (وكنصب خيمة وفتح حجره لذلك) أي للصيد فيحصل فيها أو فيه فيملكه
~~للحيازة (و) ك‍ (- نصب شبكة وشرك فخ ومنجل لذلك) أي للصيد (وحبس جارح له)
~~أي للصيد (أو بإلجائه بمضيق لا يفلت منه) فيملكه بذلك لأنه بمنزلة إثباته
~~(وإن صنع بركة يصيد بها سمكا فما حصل فيها ملكه) كما لو حصل بشبكته (وإن لم
~~يقصد بها) أي البركة (ذلك) أي صيد السمك (لم يملكه) بحصوله فيها (كتحول صيد
~~بأرضه أو حصل) الصيد (فيها) أي أرضه (من مد الماء) أي زيادته (أو عشش فيها)
~~أي الأرض (طائر) لم يملكه بذلك لأن الأرض ليست معدة لذلك، (ولغيره) أي غير
~~رب الأرض (أخذه) أي السمك أو الطائر (ك‍) - أخذ (الماء والكلأ) منها بجامع
~~أنه مباح لم يجز، (وإن رمى طيرا على شجرة في دار قوم فطرحه في دراهم فأخذوه
~~فهو للرامي) لأنه ملكه بإزالة امتناعه قدمه في الشرح وفي عيون المسائل إن
~~حمل نفسه فيسقط خارج الدار فهو له، وإن سقط فيها PageV06P286
# فهو لهم وجزم بمعناه في المنتهى، وفي الرعاية لغيره أخذه على الأصح
~~والمنصوص أنه للموحى، (ولو وقع صيد في شرك إنسان أو شبكته ونحوه وأثبته ثم
~~أخذه إنسان لزمه رده) إلى رب الشبكة ونحوها لأنه أثبته بآلته (وإن لم تمسكه
~~الشبكة وانفلت منها في الحال) أو أخرقها وذهب منها (أو بعد حين لم يملكه)
~~رب الشبكة لأنه لم يثبته فإذا صاده غيره ملكه، (وإن أخذت الشبكة وذهب بها
~~فصاده إنسان) مع بقاء امتناعه (ملكه) الثاني (ويرد الشبكة) لربها لأن الأول
~~لم يملكه فإن لم يعرف رب الشبكة فهي لقطة (فإن مشى) الصيد (بها) أي بالشبكة
~~(على وجه لا يقدر على الامتناع فهو لصاحبها) لأنه أزال امتناعه (كما لو
~~أمسكه الصائد وثبتت يده عليه ثم انفلت منه) فإن ملكه لا يزول عنه بانفلاته
~~(وإن اصطاد صيدا فوجد عليه علامة ملك كقلادة في عنقه أو قرط في أذنه أو وجد ms3342
~~الطائر مقصوص الجناح لم يملكه) لأن الذي صاده أولا ملكه (ويكون لقطة)
~~فيعرفه واجده (ومن كان في سفينة فوثبت سمكة فوقعت في حجره فهي له دون صاحب
~~السفينة) لأن السمكة من الصيد المباح فملكت بالسبق إليها كما لو فتح حجره
~~زاد في الوجيز ما لم تكن السفينة معدة للصيد في هذا الحال، (وإن وقعت)
~~السمكة (فيها) أي في السفينة (فلصاحبها) لأن السفينة ملك ويده عليها، (وإن
~~ثبت بفعل إنسان لقصد الصيد كالصياد الذي يجعل في السفينة ضوءا بالليل ويدق
~~بشئ كالجرس لثبت السمك في السفينة فللصياد) لأنه أثبتها بذلك، (وإن لم يقصد
~~الصيد بهذا) الفعل (بل حصل اتفاقا فهي) أي السمكة (لمن وقعت في حجره) لأنه
~~إلى مباح (ولا يصاد الحمام إلا أن يكون وحشيا) لأن الأهلي ملك لأهله (ويحرم
~~صيد سمك وغيره بنجاسة كعذرة وميتة ودم) لما فيه من أكل السمك للنجاسة فيصير
~~كالجلالة PageV06P287
# (وعنه يكره وعليه الأكثر) جزم به في المقنع والوجيز وقدمه في المستوعب
~~والرعاية، (وإن منعه الماء حتى صاده حل) أكله، وأما نفس الفعل فغير مباح
~~(ويكره الصيد ببنات وردان لأن مأواها الحشوش) نص عليه (و) يكره (بضفادع) نص
~~عليه وقال: الضفدع نهي عن قتله (و) يكره الصيد ب‍ (- شباشب وهو طير تخاط
~~عيناه أو تربط) لأن في ذلك تعذيبا للحيوان (و) يكره الصيد (بخراطيم وكل شئ
~~فيه روح) لما فيه من تعذيبه (و) يكره صيد شئ (من وكره) لخوف الأذى و (لا)
~~يكره الصيد (بليل ولا) صيد (فرخ من وكره. ولا) الصيد (بما يسكره) أي الصيد
~~نص على ذلك (ولا بشبكة وشرك، وفخ، ودبق، وكل حيلة وكره جماعة) الصيد (بمثقل
~~كبندق) وكذا كره الشيخ تقي الدين الرمي بالبندق مطلقا لنهي عثمان (ونصه) في
~~رواية ابن منصور وغيره (لا بأس ببيع البندق ويرمى بها الصيد لا للعبث)
~~وأطلق ابن هبيرة أنه معصية (وإذا أرسل صيدا وقال: أعتقتك لم يزل ملكه عنه)
~~وذكر ابن حزم إجماعا كما لو لم يقل أعتقتك وكانفلاته و (كما أرسل البعير
~~والبقرة) ms3343 ونحوهما من البهائم المملوكة فإن ملكه عنها لا يزول بذلك.
# فصل:
# (الشرط الرابع: التسمية ولو بغير عربية) ممن يحسنها (عند إرسال السهم
~~والجارحة) لقوله تعالى: * (ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه) *.
~~والاخبار، ولان الارسال هو الفعل الموجود من المرسل فاعتبرت التسمية عنده
~~كما تعتبر عند الذبح و (لا) تعتبر التسمية (من أخرس) لتعذرها منه.
# والظاهر أنه لا بد من إشارته بها كما تقدم في الذكاة والوضوء وغيرهما
~~لقيام إشارته مقام نطقه. ولذلك قال في المنتهى كما في ذكاة (ولا يضر تقدم)
~~التسمية بزمن (يسير) كالعبادات PageV06P288
# (أو تأخر) أي لا يضر تأخر يسير كالتقدم (وكذا) لا يضر (تأخر كثير في جارح
~~إذا زجره فانزجر) عند التسمية إقامة لذلك مقام الارسال كما تقدم (وإن
~~تركها) أي التسمية (عمدا أو سهوا) أو جهلا (لم يبح) الصيد للآية والاخبار
~~والفرق بين الصيد والذبيحة أن الذبح وقع في محله فجاز أن يسامح فيه بخلاف
~~الصيد، ولان في الصيد نصوصا خاصة، ولان الذبيحة تكثر ويكثر النسيان فيها
~~(وإن سمى على صيد فأصاب) الصائد (غيره حل) المصاب (ولو سمى على سهم ثم
~~ألقاه رمى بغيره بتلك التسمية لم يبح) لأنه لما لم يمكن اعتبار التسمية على
~~صيد بعينه اعتبرت على الآلة التي يصيد بها بخلاف الذبيحة (ودم السمك طاهر
~~مأكول) كميتته. PageV06P289
# كتاب الايمان وكفاراتها (وهي) أي الايمان كأي من (جمع يمين وهي القسم)
~~بفتح القاف والسين (والايلاء والحلف بألفاظ مخصوصة) تأتي أمثلتها (فاليمين
~~توكيد الحكم) المحلوف عليه (بذكر معظم على وجه مخصوص) وأصلها يمين اليد سمي
~~الحلف بذلك لأن الحالف يعطى يمينه فيه كما في العهد والمعاهدة (وهي) أي
~~اليمين (وجوابها كشرط وجزاء) والأصل فيها الاجماع وسنده قوله تعالى: * (لا
~~يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الايمان) *. وقوله:
~~* (ولا تنقضوا الايمان بعد توكيدها) *.
# والسنة شهيرة بذلك منها قوله (ص) لعبد الرحمن بن سمرة: إذا حلفت على يمين
~~فرأيت غيرها خيرا منها فأت الذي هو خير، وكفر عن يمينك. متفق عليه، ووضعها
~~في ms3344 الأصل لتأكيد المحلوف عليه لقوله تعالى: * (ويستنبئونك أحق هو؟ قل: إي
~~وربي إنه لحق) * * (وقل إي وربي لتبعثن) *. (والحلف على مستقبل إرادة تحقيق
~~خبر فيه) أي في المستقبل (ممكن بقوله. يقصد به الحث على فعل الممكن أو
~~تركه) فالحث على الفعل نحو: والله لأعتكفن غدا. والحث على الترك نحو قوله:
~~والله لا زنيت أبدا (والحلف على ماض إما بر، وهو الصادق) في حلفه (وإما
~~غموس وهو الكاذب) لغمسه في الاثم، ثم في النار كما يأتي (أو لغو وهو ما لا
~~أجر فيه، ولا إثم ولا كفارة) لأن اللغو لا PageV06P290
# يترتب عليه حكم (ولا يصح) اليمين (إلا من مكلف) لأنه قول يتعلق به حق فلم
~~يصح من غير مكلف كالاقرار ولحديث: رفع القلم عن ثلاث. (مختار) فلا يصح من
~~مكره لحديث:
# عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه. (قاصدا اليمين) فيصح ممن
~~جرى على لسانه بغير قصد للخبر (وتصح) اليمين (من كافر) ولو غير ذمي (وتلزمه
~~الكفارة بالحنث، حنث في كفره أو بعده) لأنه من أهل القسم، قال فيقسمان
~~بالله. وقوله تعالى:
# * (إنهم لا أيمان لهم) *. أي لا يفون بها. لقوله تعالى: * (ألا تقاتلون
~~قوما نكثوا أيمانهم) *. ولأنه مكلف (والحلف) خمسة أقسام (منه واجب مثل أن
~~ينجى به إنسانا معصوما من هلكة ولو نفسه، مثل أن تتوجه أيمان القسامة في
~~دعوى القتل عليه وهو برئ) فيجب عليه الحلف للانجاء من الهلكة (و) منه
~~(مندوب مثل أن يتعلق به مصلحة من إصلاح بين متخاصمين أو إزالة حقد من قلب
~~مسلم عن الحالف، أو) عن (غيره أو دفع شر) عن الحالف أو غيره (فإن حلف على
~~فعل طاعة) كليصلين (أو) على (ترك معصية) كلا يزني فليس (بمندوب) لأن النبي
~~(ص) وأصحابه لم يكونوا يفعلونه في الأغلب ولو كان مندوبا لم يخلوا به، ولان
~~ذلك يجري مجرى النذر (و) منه (مباح كالحلف على فعل مباح أو) على (تركه أو
~~على الخبر بشئ هو صادق فيه أو يظن أنه فيه صادق و) منه (مكروه ms3345 كالحلف على
~~فعل مكروه. أو) على (ترك مندوب) ولا يلزم حديث الأعرابي:
# والذي بعثك بالحق لا أزيد على هذا ولا أنقص لأن اليمين لا تزيد على تركها
~~لو تركها لم ينكر عليه (ومنه) أي من الحلف المكروه (الحلف في البيع
~~والشراء) الحلف منفق للسلعة ممحق للبركة رواه ابن ماجة (و) منه (محرم وهو
~~الحلف كاذبا عمدا أو على فعل معصية أو PageV06P291
# ترك واجب. ومتى كانت اليمين على فعل واجب أو ترك محرم كان حلها أي حنثها
~~محرما) لما في الحنث من ترك الواجب أو فعل المحرم (ويجب بره) لما تقدم (وإن
~~كانت) اليمين (على فعل مندوب أو) على (ترك مكروه فحلها مكروه، ويستحب بره)
~~لما يترتب على بره من الثواب الحاصل بفعل المندوب وتركه المكروه، (وإن
~~كانت) اليمين (على فعل مكروه أو ترك مندوب فحلها مندوب) لحديث عبد الرحمن
~~بن سمرة وتقدم لما يترتب عليه من الثواب وترك المكروه امتثالا وفعل المندوب
~~(ويكره بره) لما يلزم عليه من فعل المكروه وترك المندوب، (وإن كانت) اليمين
~~(على فعل محرم أو ترك واجب) لما في بره من الاثم بفعل المحرم أو ترك
~~الواجب، (ويحرم بره) لما تقدم (وحلها) أي اليمين (في المباح مباح وحفظها)
~~أي اليمين (فيه) أي المباح (أولى) من حنث لقوله تعالى: * (واحفظوا أيمانكم)
~~*.
# فائدة: قال الشافعي: ما كذبت قط ولا حلفت بالله تعالى صادقا ولا كاذبا
~~(ولا يلزم إبرار قسم ك‍) ما يلزم المسؤول (إجابة سؤال بالله) تعالى بل يسن
~~ذلك لا تكرار حلف، فإن أفرط كره.
# فصل:
# (واليمين التي تجب بها الكفارة إذا حنث) فيها (وهي اليمين بالله تعالى
~~نحو: والله وبالله وتالله) أو بصفة من صفاته تعالى نحو: (والرحمن والقديم
~~الأزلي، وخالق الخلق، ورازق العالمين ورب العالمين والعالم بكل شئ، ورب
~~السماوات والأرض والحي الذي لا يموت، والأول الذي ليس قبله شئ PageV06P292
# والآخر الذي ليس بعده شئ، ونحوه مما لا يسمى به غيره) لقوله تعالى: *
~~(مالك يوم الدين) *. لأن صفات الله تعالى قديمة. فكان الحلف بها موجبا ms3346
~~للكفارة بالله تعالى (أو) ب‍ (- صفة من صفاته كوجه الله، وعظمته، وعزته
~~وإرادته وقدرته وعلمه وجبروته) صفة مبالغة في الجبر أي القهر والغلبة
~~(ونحوه) فينعقد الحلف بهذه (حتى ولو نوى مقدوره ومعلومه ومراده) أو لم يقصد
~~اليمين لأن ذلك صريح في مقصوده فلم يفتقر إلى نية كصريح الطلاق ونحوه (وأما
~~ما يسمى به غيره تعالى إطلاقه ينصرف إلى الله) تعالى (كالعظيم، والرحيم،
~~والرب والمولى والرازق. فإن نوى به الله) تعالى (أو أطلق كان يمينا) لأنه
~~بإطلاقه ينصرف إليه تعالى (فإن نوى) به (غيره) تعالى (فليس بيمين) لأنه
~~يستعمل في غيره. قال تعالى: * (ارجع إلى ربك) *.
# * (فارزقوهم منه) *. * (بالمؤمنين رؤوف رحيم) *.
# والمولى المعتق والقادر باكتسابه، وحيث أراد به غيره تعالى لم يبق يمينا
~~لعدم تناوله لما يوجب القسم (وما لا يعد من أسمائه) تعالى (ولا ينصرف
~~إطلاقه إليه ويحتمله) تعالى (كالشئ والموجود والحي والعالم، والمؤمن،
~~والواحد، والمكرم والشاكر. فإن لم ينو به الله) لم يكن يمينا (أو نوى به
~~غيره) أي غير الله تعالى (لم يكن يمينا) لأن الحلف الذي يجب به الكفارة لم
~~يقصد ولا اللفظ ظاهر في إرادته، فوجب أن لا يترتب عليه على الحالف بالله
~~تعالى (وإن نواه) أي نوى به الله تعالى (كان يمينا) لأنه نوى بلفظه ما
~~يحتمله، فكان يمينا كقوله: والرحيم القادر (وإن قال: وحق الله وعهد الله
~~واسم الله وأي من الله - جمع يمين - وأمانة الله وميثاقه وكبريائه، وجلاله،
~~ونحوه) نحو عظمته (فهو يمين) تجب فيها الكفارة بشرط الحنث لاضافتها إليه
~~سبحانه واسم كأيمن وهمزته همزة وصل تفتح وتكسر وميمه مضمومة. وقالوا: أي من
~~الله بضم الميم والنون مع كسر الهمزة وفتحها. وقال الكوفيون: ألفها ألف قطع
~~وهي جمع يمين فكانوا يحلفون PageV06P293
# باليمين فيقولون: ويمين الله قاله أبو عبيد وهو مشتق من اليمن والبركة
~~(وكذا) قوله:
# (علي عهد الله وميثاقه) يكون يمينا لما تقدم (ويكره الحلف بالأمانة) لما
~~روى أبو داود عن بريدة مرفوعا قال: ليس منا من حلف بالأمانة ورجاله ثقات
~~قال الزركشي ms3347 ظاهر الأثر والحديث التحريم فلذلك قال: (كراهة تحريم) لكن ظاهر
~~المنتهى كالمغني والشرح وغيرهم أنه كراهة تنزيه، (وإن قال: والعهد والميثاق
~~وسائر ذلك) أي ما تقدم من ألفاظ الصفات (كالأمانة والقدرة، والعظمة
~~والكبرياء، والجلال والعزة ولم يضفه إلى الله) تعالى (لم يكن يمينا) لأنه
~~يحتمل غير الله فلم يكن يمينا كالموجود (إلا أن ينوي صفة الله) تعالى فيكون
~~يمينا لأن النية تجعل العهد ونحوه كأمانة الله فقد حلف بصفة من صفات الله
~~تعالى (وإن قال: لعمر الله كان يمينا) أقسم بصفة من صفات الله تعالى فهما
~~كالحلف ببقاء الله تعالى (وإن لم ينو) بقوله: لعمر الله اليمين لأنه صريح
~~(ومعناه الحلف ببقاء الله وحياته) لأن العمر بفتح العين وضمها الحياة
~~واستعمل في القسم المفتوح خاصة واللام للابتداء وعمر مرفوع بالابتداء
~~والخبر محذوف وجوبا تقديره قسمي، (وإن حلف بكلام الله) فهو يمين لأنه صفة
~~من صفات ذاته (أو) حلف (بالمصحف) فهو يمين ولم يكره أحمد الحلف بالمصحف لأن
~~الحالف إنما قصد المكتوب فيه وهو القرآن فإنه عبارة عما بين دفتي المصحف
~~بالاجماع (أو) حلف (بالقرآن أو بسورة منه أو) ب‍ (- آية) منه (أو بحق
~~القرآن فهي يمين) لأنه حلف بصفة من صفات ذاته تعالى (فيها كفارة واحدة)
~~لأنه لو تكررت اليمين بصفة من صفاته تعالى وجبت كفارة واحدة فإذا كانت
~~اليمين واحدة كان أولى، (وكذا لو حلف بالتوراة أو الإنجيل ونحوهما من كتب
~~الله) المنزلة كالزبور وصحف إبراهيم وموسى لأن إطلاق اليمين إنما ينصرف إلى
~~المنزل من عند الله دون المبدل، ولا تسقط حرمة شئ من ذلك بكونه منسوخ الحكم
~~بالقرآن إذ غايته أن يكون كالآية المنسوخ حكمها من القرآن ولا تخرج بذلك عن
~~كونها كلام الله تعالى. (وإن قال: أحلف بالله) أ (وأشهد بالله، أو أقسم،
~~بالله PageV06P294
# أو أعزم بالله) كان يمينا (أو) قال: (أقسمت بالله أو شهدت بالله أو حلفت
~~بالله أو آليت بالله) أو عزمت بالله (كان يمينا) نوى به اليمين أو أطلق قال
~~تعالى: * (فيقسمان بالله ) * وقال: ms3348 * (وأقسموا بالله) * وقال: * (فشهادة
~~أحدهم أربع شهادات بالله) *. ولأنه لو قال: بالله ولم يذكر الفعل كان يمينا
~~فإذا ضم إليه ما يؤكده كان أولى (وإن لم يذكر اسم الله كأن قال: أحلف وحلفت
~~أو شهد أو شهدت إلى آخرها) كأقسمت أو أقسم أو عزمت أو أعزم أو آليت (لم يكن
~~يمينا) لأنه يحتمل القسم بالله ويحتمل القسم بغيره فلم يكن يمينا كغيره مما
~~يحتملهما (إلا أن ينوي) لأن النية صرفته إلى القسم بالله فيجب جعله يمينا
~~كما لو صرح به وقد ثبت له عرف الشرع والاستعمال (وإن قال: نويت بأقسمت
~~بالله ونحوه الخبر عن قسم ماض أو) نوى (بقوله: شهدت بالله آمنت به أو) نوى
~~(بأقسم ونحوه) كأحلف (الخبر عن قسم يأتي أو) نوى (بأعزم القصد دون اليمين
~~دين وقبل حكما) لأنه محتمل (ولا كفارة) إذن حيث كان صادقا لعدم اليمين (وإن
~~قال: حلفا بالله أو قسما بالله، أو آليت بالله، أو آلي بالله فهو يمين ولو
~~لم ينوها) لأنه صريح (وإن قال:
# أستعين) بالله (أو أعتصم بالله، أو أتوكل على الله، أو علم الله، أو عز
~~الله، أو تبارك الله، ونحوه) كالحمد لله وسبحان الله (لم يكن يمينا ولو
~~نوى) به اليمين لأنه لا شرع ولا لغة ولا فيه دلالة عليه.
# فصل:
# وحروف القسم ثلاثة) (باء) وهي الأصل لأن الأفعال القاصرة عن التعدي تصل
~~بها إلى مفعولاتها (و) لأنه PageV06P295
# (يليها مظهر أو مضمر) ولا تجامع فعل القسم ولا تجامعه (وواو يليها مظهر)
~~فقط ولا تجامع فعل القسم وهي أكثر استعمالا (وتاء) مثناة فوق (تخص اسم
~~الله) تعالى وهي بدل من الواو فإذا أقسم بهذه الحروف الثلاثة في موضعه كان
~~قسما صحيحا لأنه موضوع له كما يدل عليه الكتاب واستعمال العرب فإن ادعى أنه
~~لم يرد القسم لم يقبل، (فإن قال:
# تا الرحمن أو تا الرحيم) أو تربي أو ترب الكعبة (لم يكن قسما) لأن التاء
~~خاصة بلفظ الجلالة (ويصح القسم بغير حرف القسم فيقول: الله لأفعلن بالجر
~~والنصب) لأنه ms3349 لغة صحيحة وقد ورد به عرف الاستعمال في الشرع فروى ابن مسعود:
~~أنه لما أخبر النبي (ص) أنه قتل أبا جهل قال له النبي (ص): إنك قتلته؟ قال:
~~الله إني قتلته وقال النبي (ص) لركانة لما طلق امرأته: الله ما أردت إلا
~~واحدة؟. (وإن رفعه) أي الله (كان يمينا) لأنه في العرف العام يمين ولم يوجد
~~ما يصرفه عنه (ألا أن يكون) الحالف (من أهل العربية ولا ينوي به اليمين)
~~لأنه ليس بيمين في عرف أهل اللغة ولا نواها فإن نواها كان يمينا (وإن
~~نصبه)، أي المقسم به (بواو أو رفعه معها أو دونها فيمين إلا أن لا يريد
~~عربي) اليمين فلا تكون يمينا لما تقدم (وهاء الله يمين بالنية) فإن لم ينو
~~لم تكن يمينا لأنه لم يقترن بها عرف ولا نية ولا حرف يدل على القسم قلت:
~~ويتوجه في مثل تا الرحمن ولله أنه يمين بالنية (قال الشيخ: الاحكام) من قسم
~~وغيره (متعلقة بما أراده الناس بالألفاظ الملحونة، كقوله: حلفت بالله رفعا
~~ونصبا و) كقوله : (والله بأصوم وبأصلي ونحوه، وكقول الكافر: أشهد أن محمدا
~~رسول الله برفع الأول ونصب الثاني و) كقوله: (أوصيت لزيد بمائة وأعتقت سالم
~~ونحو ذلك. وقال: من رام جعل جميع الناس في لفظ واحد بحسب عادة قوم بعينهم
~~فقد رام ما لا يمكن عقلا ولا يصح شرعا PageV06P296
# انتهى. وهو كما قال) لشهادة الحس به (ويجاب القسم في الايجاب) أي الاثبات
~~(بأن خفيفة) كقوله تعالى: * (إن كل نفس لما عليها حافظ) *. (و) بأن (ثقيلة)
~~كقوله تعالى: * (إن الانسان لربه لكنود) *. (وبلام التوكيد) نحو قوله
~~تعالى:
# * (لقد خلقنا الانسان في أحسن تقويم) *. (وبقد) نحو قوله تعالى: * (قد
~~أفلح من زكاها) *. (و) ب‍ (- بل عند الكوفيين) كقوله تعالى: * (ص والقرآن
~~ذي الذكر بل الذين كفروا في عزة وشقاق) *. وعند البصريين جواب القسم محذوف
~~وبينهم في تقديره خلاف (و) يجاب القسم (في النفي بما) النافية نحو *
~~(والنجم إذا هوى ما ضل صاحبكم وما غوى) *. (وإن بمعناها) أي النافية ms3350 كقوله
~~تعالى: * (وليحلفن إن أردنا إلا الحسنى) *. (وبلا) كقول الشاعر:
# وآليت لا أرثي لها من كلالة * ولا من حفى حتى تلاقي محمدا (وتحذف لا) من
~~جواب القسم مضارعا (نحو والله أفعل) ومنه قوله تعالى: * (قالوا تالله تفتأ
~~تذكر يوسف) *. قال في الشرح: وإن قال: والله أفعل بغير حرف فالمحذوف ههنا
~~لا وتكون يمينه على النفي لأن موضوعه في العربية كذلك ثم استدل له بالآية
~~وغيرها (ويحرم الحلف بغير الله و) غير (صفاته ولو) كان الحلف (بنبي لأنه
~~شرك في تعظيم الله) لحديث ابن عمر مرفوعا قال: من حلف بغير الله فقد أشرك.
~~رواه الترمذي وحسنه ورجاله ثقات قال في المبدع وروى عمر: أن النبي (ص) سمع
~~عمر وهو يحلف بأبيه فقال: إن الله نهاكم أن تحلفوا بآبائكم، فمن كان حالفا
~~فليحلف بالله أو ليصمت متفق عليه (فإن فعله) أي حلف بغير الله وصفاته
~~(استغفر) الله (وتاب) بالندم والاقلاع والعزم أن لا يعود (ولا كفارة في
~~اليمين به) لأنها وجبت في الحلف بالله وصفاته للاسم PageV06P297
# أو عظم وغيره لا يساويه (ولو كان الحلف برسول الله (ص)) خلافا لكثير من
~~أو صحاب لأنه أحد شرطي الشهادتين اللتين يصير بهما الكافر مسلما و (سواء
~~أضافه) أي المحلوف به غير الله وصفاته (إلى الله كقوله ومعلوم الله وخلقه،
~~ورزقه وبيته، أو لم يضفه مثل والكعبة والنبي وأبي وغير ذلك) لعموم الاخبار،
~~(ويكره) الحلف (بطلاق وعتاق) بفتح العين لقوله (ص):
# فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت. متفق عليه.
# فصل:
# (ويشترط لوجوب الكفارة ثلاثة شروط: أحدها أن تكون اليمين منعقدة) لأن غير
~~المنعقدة إما غموس أو نحوها وإما لغو ولا كفارة في واحد منهما، (وهي) أي
~~المنعقدة (التي يمكن فيها البر والحنث) لأن اليمين للحنث والمنع (بأن يقصد
~~عقدها على مستقبل) لقوله تعالى: * (لا يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم ولكن
~~يؤاخذكم بما عقدتم الايمان) *. فأوجب الكفارة في الايمان المنعقدة، فظاهره
~~إرادة المستقبل من الزمان لأن العقد إنما يكون في المستقبل دون الماضي (فلا
~~تنعقد يمين ms3351 النائم و) لا يمين (الصغير قبل البلوغ و) لا يمين (المجنون
~~ونحوهم) كزائل العقل بشرب دواء أو محرم مكرها لحديث: رفع القلم عن ثلاث.
~~(و) لا ينعقد (ما عد من لغو اليمين) لقوله تعالى: * (لا يؤاخذكم الله
~~باللغو في أيمانكم) *. (فأما اليمين على الماضي فليست منعقدة) لأن شرط
~~الانعقاد إمكان البر والحنث وذلك متعذر في الماضي (وهي) أي اليمين على
~~الماضي (نوعان غموس وهي التي يحلف بها) على الماضي (كاذبا عالما) سميت
~~غموسا لأنها (تغمسه) أي الحالف بها (في الاثم ثم في النار ولا كفارة فيها)
~~لقول PageV06P298
# ابن مسعود: كنا نعد من اليمين التي لا كفارة فيها اليمين الغموس رواه
~~البيهقي بأسناد جيد وهي من الكبائر للخبر الصحيح (ويكفر كاذب في لعانه ذكره
~~في الانتصار) هذا مبني على وجوب الكفارة في اليمين الغموس كما في المبدع
~~فكان الأولى حذفه (وإن حلف على فعل مستحيل لذاته أو) مستحيل ل‍ (- غيره كأن
~~قال: والله لأصعدن السماء، أو إن لم أصعد، أو لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه
~~إن فيه ماء أو إن لم أشربه أو) قال: والله لأقتلنه أي زيدا مثلا (فإذا هو
~~ميت علمه) ميتا (أو لم يعلمه ونحو ذلك انعقدت يمينه) لأنها يمين على مستقبل
~~(وعليه الكفارة في الحال) لأنه مأيوس منه، (وإن قال: والله إن طرت أو)
~~والله (لا طرت، أو): والله إن أو لا (صعدت السماء، أو) والله إن أو لا (شاء
~~الميت، أو) والله إن أو لا (قلبت الحجر ذهبا، أو) والله إن أو لا (جمعت بين
~~الضدين أو) النقيضين (أو) والله إن أو لا (رددت أمس، أو) والله إن أو لا
~~(شربت ماء الكوز ولا ماء فيه ونحوه) من المستحيلات (فهذا لغو) ولا كفارة
~~فيه لعدم وجود المحلوف عليه (وتقدم) ذلك (في) باب (الطلاق في الماضي
~~والمستقبل) وأن العتق والظهار ونحوها كذلك. (وإن قال: والله ليفعلن فلان
~~كذا أو) والله (لا يفعلن) فلان كذا فلم يطعه (أو حلف على حاضر فقال: والله
~~لتفعلن) يا فلان (كذا ms3352 أو لا تفعلن كذا فلم يطعه حنث الحالف) لعدم وجود
~~المحلوف عليه (والكفارة عليه) أي الحالف في قول ابن عمر والأكثر و (لا) تجب
~~الكفارة (على من أحنثه) لظاهر قوله تعالى: * (ولكن يؤاخذكم بما عقدتم
~~الايمان) *. (وإن قال: أسألك بالله لتفعلن وأراد اليمين فكالتي قبلها) يحنث
~~إن لم يفعل المحلوف عليه والكفارة على الحالف، (وإن أراد الشفاعة إليه
~~بالله) تعالى (فليست بيمين) لعدم الأقسام (ويسن إبرار القسم) PageV06P299
# لقول العباس للنبي (ص): أقسمت عليك لتبايعنه فبايعه النبي (ص) وقال:
~~أبررت قسم عمي ولا يجب لقول أبي بكر الصديق للنبي (ص): أقسمت عليك لتخبرني
~~بما أصبت مما أخطأت فقال رسول الله (ص): لا تقسم يا أبا بكر رواه أبو داود
~~(ك‍) - ما يسن (إجابة سؤال بالله) قياسا على القسم به (ولا يلزم) ذلك قال
~~الشيخ تقي الدين: إنما تجب على معين إجابة سائل يقسم على الناس. وروى أحمد
~~والترمذي وقال حسن غريب عن ابن عباس مرفوعا قال: وأخبركم بشر الناس؟ قلنا:
~~نعم يا رسول الله قال: الذي يسأل بالله ولا يعطي به فدل على إجابة من سأل
~~بالله (وإن أجابه إلى صورة ما أقسم عليه دون معناه عند تعذر المعنى) أي
~~المقصود (فحسن) لأن فيه صورة إجابة. (و) النوع (الثاني) من نوعي حلف على
~~الماضي (لغو اليمين وهو سبقها على لسانه من غير قصد كقوله: لا والله وبلى
~~والله في عرض حديثه) لحديث عطاء عن عائشة أن النبي (ص) قال: اللغو في
~~اليمين كلام الرجل في بيته لا والله وبلى والله رواه أبو داود قال ورواه
~~الزهري وعبد الله بن سليمان ومالك بن مسعود عن عطاء عن عائشة موقوفا وكذا
~~رواه البخاري وعرض الشئ بضم العين وبفتحها خلاف الطول (وظاهره ولو) كان
~~قوله: لا والله وبلى والله في عرض حديثه على شئ يفعل (في) الزمن (المستقبل)
~~لظاهر الخبر (ولا كفارة فيها) لقوله تعالى: * (لا يؤاخذكم الله باللغو في
~~أيمانكم) *. (وإن عقدها على زمن خاص ماض يظن صدق نفسه) كأن حلف ما فعل ms3353 كذا
~~يظنه لم يفعله (فبان بخلافه حنث في طلاق، وعتاق فقط، وتقدم آخر تعليق
~~الطلاق بالشروط) بخلاف بالله أو بنذر أو ظهار لأنه من لغو PageV06P300
# الايمان كما تقدم أول الباب (وقال الشيخ: وكذا عقدها على زمن مستقبل ظانا
~~صدقه فلم يكن) صدقه (كمن حلف على غيره يظن أنه يطيعه فلم يفعل أو ظن
~~المحلوف عليه خلاف نية الحالف ونحو ذلك) كظنه خلاف سبب اليمين. (الشرط
~~الثاني: أن يحلف مختارا فلا تنعقد يمين مكره) وتقدم. الشرط (الثالث: الحنث
~~في يمينه) لأن من لم يحنث لم يهتك حرمة القسم (بأن يفعل ما حلف على تركه أو
~~يترك ما حلف على فعله ولو معصية) لأن الحنث الاثم، ولا وجود له إلا بما
~~ذكره (مختارا، ذاكرا، فإن فعله مكرها أو ناسيا فلا كفارة) لحديث: عفي لأمتي
~~عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه. (ويقع الطلاق والعتاق) إذا فعل
~~المحلوف عليه بهما (ناسيا وتقدم) في تعليق الطلاق بالشروط في مسائل متفرقة
~~(وجاهل كناس) فلو حلف لا يدخل دار زيد فدخلها جاهلا أنها داره حنث في طلاق
~~وعتاق فقط بخلاف ما لو فعله مجنونا فلا يحنث مطلقا.
# فصل:
# (ويصح الاستثناء في كل يمين مكفرة) أي تدخلها الكفارة (كاليمين) بالله
~~تعالى (والظهار والنذر) لحديث ابن عمر مرفوعا قال: من حلف على يمين فقال:
~~إن شاء الله فلا حنث عليه. رواه أحمد والنسائي وحسنه وقال: رواه غير واحد
~~عن ابن عمر مرفوعا ولا نعلم أحدا رفعه عن أيوب PageV06P301
# السختياني. والعمل على هذا عند أهل العلم من أصحاب النبي (ص) وغيرهم
~~(فإذا حلف) بالله أو بالظهار أو النذر (فقال: إن شاء الله أو إن أراد الله
~~وقصد بها) أي الإرادة (المشيئة لا من أراد بإرادته) محبته تعالى أ (وأمره
~~أو أراد) بأن شاء الله أو أراد الله (التحقيق) لا التعليق (لم يحنث فعل) ما
~~حلف على فعله أو تركه (أو ترك) ما حلف ليفعله أو لا يفعله لما تقدم، ولأنه
~~متى قال: لأفعلن إن شاء الله فقد علمنا أنه متى ms3354 شاء الله فعل ومتى لم يفعل
~~لم يشأ الله (قدم الاستثناء) كان الله والله لا أفعل كذا (أو أخره) كلا
~~أفعل كذا شاء الله (إذا كان) الاستثناء (متصلا لفظا أو حكما كانقطاعه بتنفس
~~مرة ولا ينفعه، أو سعال، أو عطاس، أو قئ، ونحوه كتثاؤب لأن الاستثناء من
~~تمام الكلام اعتبر اتصاله كالشرط وجوابه وخبر المبتدأ (ويعتبر نطقه) أي
~~الحالف (به) أي الاستثناء بأن يتلفظ به (مرة ولا ينفعه) الاستثناء (بالقلب
~~إلا من مظلوم خائف) ولم يقل في المستوعب: خائف. لأن يمينه غير منعقدة أو
~~لأنه بمنزلة المتأول (و) يعتبر (قصد الاستثناء قبل تمام المستثنى منه فلو
~~حلف غير قاصد الاستثناء ثم عرض له) الاستثناء (بعد فراغه من اليمين فاستثنى
~~لم ينفعه) الاستثناء لعدم قصده له أولا (ولو أراد الجزم) بيمينه (فسبق
~~لسانه إلى الاستثناء من غير قصد أو كانت عادته جارية به) أي الاستثناء
~~(فجرى على لسانه من غير قصد لم يصح) استثناؤه لحديث: وإنما لكل امرئ ما
~~نوى. (وإن شك فيه) أي الاستثناء (فالأصل عدمه، وإن قال: والله لأشربن اليوم
~~إن شاء زيد فشاء زيد) انعقدت يمينه لوجود المعلق عليه (و) متى (لم يشرب حتى
~~مضي اليوم حنث) لفوات المحلوف عليه (وإن لم يشأ زيد لم يلزمه يمين) لأنه لم
~~يوجد شرطه المعلق عليه كالطلاق المعلق على شرط (فإن لم يعلم) الحالف
~~(مشيئته) أي زيد (لغيبة أو جنون أو موت انحلت اليمين) أي لم تنعقد لعدم
~~تحقق شرطها والأصل عدمه (و) لو حلف (لا أشرب ألا أن يشاء زيد فإن شاء فله
~~الشرب) ولا حنث لعدم شرطه (وإن لم يشاء) زيد PageV06P302
# (لم يشرب) الحالف ويحنث به لوجود شرطه وهو الشرب بغير إذن زيد (فإن خفيت
~~مشيئته لغيبة أو موت جنون لم يشرب) لأن الأصل عدمها (وإن شرب حنث) لوجود
~~المعلق عليه، (و) إن قال: (لأشربن إلا أن يشاء زيد فإن شرب قبل مشيئة زيد
~~بر) لأنه فعل ما حلف ليفعلنه، (وإن قال زيد: قد شئت أن لا تشرب انحلت، ms3355
~~يمينه) فلا حنث عليه بعد لأنه شرب بغير إذن زيد (وإن قال): زيد (قد شئت أن
~~تشرب أو) قال زيد (ما شئت أن لا تشرب لم تنحل) يمينه فيحنث إن شرب، لأنه
~~شرب بإذن زيد (فإن خفيت مشيئته لزمه الشرب) لأن الأصل عدمها، ومعنى لزومه
~~له أنه إن فعله لا حنث عليه فلا كفارة وإن تركه كفر، (و) لو حلف (لا أشرب
~~اليوم إن شاء زيد. فقال زيد: قد شئت أن لا تشرب فشرب حنث) لمخالفته ما حلف
~~عليه، (وإن شرب) الحالف (قبل مشيئته لم يحنث) لعدم انعقاد يمينه قبل مشيئة
~~زيد لكونها معلقة عليها والمعلق على شئ لا يوجد قبله، (وإن خفيت مشيئته فهي
~~في حكم المعدوم) لأن الأصل عدمها (والمشيئة في هذه المواضع) وشبهها (أن
~~يقول بلسانه قد شئت) ولا يصح تعليق المشيئة كما تقدم، ومتى قال ذلك فقد شاء
~~ولو كان كارها كما سبق في الطلاق، (وإذا حلف ليفعلن شيئا ونوى وقتا بعينه)
~~كيوم أو شهر أو سنة (تقيد به) لأن النية تصرف ظاهر اللفظ إلى غير ظاهره فلا
~~تصرفه إلى وقت آخر بطريق الأولى (وإن لم ينو) وقتا بعينه (لم يحنث) الحالف
~~(حتى ييأس من فعله إما بتلف المحلوف عليه أو موت الحالف ونحوه) لقول عمر:
~~يا رسول الله ألم تخبرنا أنا سنأتي في البيت ونطوف به؟ قال: بلى، فأخبرتك
~~أنك تأتيه العام؟ قال: لا.
# فإنك آتيه وتطوف به. ولان المحلوف على فعله لم يتوقت بوقت معين وفعله
~~ممكن، فلم تحصل مخالفة ما حلف عليه، وذلك يوجب عدم الحنث (وإن لم تكن له
~~نية لم يحنث قبل اليأس من فعله) هذا تكرار (وإذا حلف على يمين فرأى غيرها
~~خيرا منها سن له الحنث PageV06P303
# والتكفير) لاخبار منها خبر عبد الرحمن بن سمرة وأبي موسى متفق عليهما.
~~وسبق تقسيمه إلى الأحكام الخمسة (ولا يستحب تكرار الحلف، فإن أفرط كره)
~~لقوله تعالى: * (ولا تطع كل حلاف مهين) *. وهذا دم. ولأنه لا يكاد يخلو من
~~الكذب وعلم منه أنه لا ms3356 كراهة في الحلف مع عدم الافراط. لأنه (ص) حلف في غير
~~حديث (وإن دعى إلى الحلف عند الحاكم وهو محق استحب له افتداء يمينه) لما
~~روي: أن عثمان والمقداد تحاكما إلى عمر في مال استقرضه المقداد فجعل عمر
~~اليمين على المقداد، فردها على عثمان. فقال عمر: لقد أنصفك فأخذ عثمان ما
~~أعطاه المقداد ولم يحلف. فقيل له في ذلك؟ فقال: خفت أن توافق قدر بلاء
~~فيقال بيمين عثمان. (فإن حلف) من دعى إلى الحلف عند الحاكم محقا (فلا بأس)
~~لأنه حلف صدق على حق. أشبه الحلف عند غير الحاكم.
# تتمة: ذكر في المستوعب والرعاية: أنه إن أراد اليمين عند غير الحاكم
~~فالمشروع أن يقول: والذي نفسي بيده، والذي فلق الحبة وبرأ النسمة لا ومقلب
~~القلوب وما أشبه ذلك.
# فصل:
# (وإن حرم أمته) أو حرم (شيئا من الحلال غير زوجته كقوله: ما أحل الله على
~~حرام ولا زوجة له أو) قوله: (هذا الطعام علي حرام، أو طعامي علي كالميتة
~~والدم ونحوه) كلحم الخنزير (أو علقه) أي التحريم (بشرط مثل إن أكلته) أي
~~هذا الطعام (فهو علي حرام أو) قال: (حرام علي إن فعلت كذا ونحوه لم يحرم)
~~لأنه تعالى سماه يمينا بقوله تعالى: * (يا أيها النبي لم تحرم ما أحل الله
~~لك) * إلى قوله * (قد فرض الله لكم تحلة أيمانكم) *.
# واليمين على الشئ لا تحرمه. ولأنه لو كان محرما لتقدمت الكفارة عليه
~~كالظهار ولم يأمر النبي (ص) بفعله وسماه خيرا (وعليه كفارة يمين إن فعله)
~~لقوله تعالى: * (قد فرض الله لكم PageV06P304
# تحلة أيمانكم) *. وعن ابن عباس وابن عمر: أن النبي (ص) جعل تحريم الحلال
~~يمينا. (وإن قال: هو يهودي أو نصراني، أو كافر أو مجوسي، أو يكفر بالله أو
~~يعبد الصليب، أو غير الله أو) هو (برئ من الله أو) هو برئ (من الاسلام أو)
~~من (القرآن أو) من (النبي (ص) أو لا يراه الله في موضع كذا إن فعل كذا أو
~~قال: أنا أستحل الزنا أو شرب الخمر أو أكل ms3357 لحم الخنزير أو ترك الصلاة أو)
~~ترك (الزكاة) ونحوه (أو) ترك (الصيام ونحوه) كترك الحج (إن فعلت) كذا (لم
~~يكفر وفعل محرما) لحديث ثابت بن الضحاك مرفوعا: من حلف على ملة غير الاسلام
~~كاذبا متعمدا فهو كما قال. متفق عليه. وعن بريدة مرفوعا قال: من قال إنه
~~برئ من الاسلام فإن كان كاذبا فهو كما قال، وإن كان صادقا لم يعد إلى
~~الاسلام سالما رواه أحمد والنسائي وابن ماجة بإسناد جيد (تلزمه التوبة منه)
~~كسائر المحرمات (وعليه إن فعله كفارة يمين) لحديث زيد بن ثابت: أن النبي
~~(ص) سئل عن الرجل يقول: هو يهودي أو نصراني أو مجوسي أو برئ من الاسلام في
~~اليمين يحلف بها فيحنث في هذه الأشياء؟ فقال: عليه كفارة يمين رواه أبو
~~بكر. ولان قول هذه الأشياء يوجد هتك الحرمة فكان يمينا كالحلف بالله تعالى
~~بخلاف هو فاسق ونحوه (واختار الموفق والناظم لا كفارة) عليه، لأن لم يرد في
~~ذلك نص ولا هو في معنى المنصوص عليه (وإن قال:
# عصيت الله أو أنا أعصي الله في كل ما أمرني به أو محوت المصحف إن فعلت)
~~كذا (وحنث) PageV06P305
# ولا كفارة عليه لأنه هذه الأشياء لا نص فيها يقتضي الوجوب، ولا هي في
~~معنى ما سبق فيبقى الحالف على البراءة الأصلية. (وإن قال: أخزاه الله، أو
~~قطع) الله (يديه أو رجليه وأدخله الله النار أو لعنه الله إن فعل أو) قال:
~~(لأفعلن أو) قال (عبد فلان حر لأفعلن أو إن فعلت كذا فمال فلان صدقة أو
~~فعلي حجة أو) إن فعلت ف‍ (- مال فلان حرام عليه أو فلان برئ من الاسلام
~~ونحوه)، كإن فعلت ففلان يهودي (فلغو) لأنه ليس في ذلك ما يوجب هتك الحرمة
~~فلم تكن يمينا، (وإن قال أيمان البيعة تلزمني فهي يمين رتبها الحجاج) بن
~~يوسف بن الحكم بن عقيل الثقفي (والخليفة المعتمد) على الله العباسي لأخيه
~~الموفق لما جعله ولي عهده (تشتمل على اليمين بالله تعالى والطلاق والعتاق،
~~وصدقة المال) زاد بعضهم والحج (فإن ms3358 كان الحالف يعرفها ونواها انعقدت يمينه
~~بما فيها) من الطلاق والعتاق وغيره لأنها كناية، أو نواها ولم يعرفها فلا
~~شئ عليه، (وإن لم يعرفها) الحالف بها (أو عرفها ولم ينوها، أو نواها ولم
~~يعرفها فلا شئ عليه) لأنها كناية فلا بد فيها من النية والمعرفة لأن من لم
~~يعرف شيئا لم يتأت أن ينويه، (ولو قال: أيمان المسلمين تلزمني إن فعلت كذا
~~وفعله لزمته يمين الظهار والطلاق والعتاق والنذر واليمين بالله إذا نوى بها
~~ذلك) لأنها كناية واعتبرت فيها النية كسائر الكنايات (ولو حلف بشئ من هذه
~~الخمسة فقال له آخر: يميني مع يمينك أو) قال: (أنا على مثل يمينك يريد
~~التزام مثل يمينه) كباقي الكنايات (إلا في اليمين بالله) فقال: لأنها لا
~~تنعقد بالكناية ولم يظهر لي تحرير الفرق بينها وبين أيمان البيعة وأيمان
~~المسلمين حيث انعقدت اليمين بالله فيها بالكناية على ما ذكره هو وصاحب
~~المنتهى. (وإن لم ينو شيئا لم تنعقد يمينه) لأن الكناية لا تنعقد بغير نية،
~~(وإن قال: علي نذر أو يمين) إن فعلت كذا (أو قال: علي عهد PageV06P306
# الله أو ميثاقه إن فعلت كذا وفعله كفر كفارة يمين) لما روى الترمذي وصححه
~~عن عقبة مرفوعا قال: كفارة النذر إذا لم يسم كفارة يمين. (وكذا على نذر
~~ويمين فقط) فتلزمه كفارة يمين (وإن أخبر عن نفسه بحلف بالله ولم يكن حلف
~~فهي كذبة لا كفارة عليه فيها) وإن قال: مالي للمساكين وأراد به اليمين
~~فكفارة يمين ذكره في المستوعب الرعاية.
# فصل:
# (في كفارة اليمين، وفيها تخيير وترتيب) فالتخيير بين الاطعام والكسوة
~~والعتق والترتيب فيها بين ذلك وبين الصيام والأصل في ذلك قوله تعالى *
~~(فكفارته إطعام عشرة مساكين) * الآية. (فيخير من لزمته بين ثلاثة أشياء:
~~إطعام عشرة مساكين مسلمين، أحرارا ولو صغارا) كالزكاة (جنسا واحدا كان
~~المطعم) كان يطعمهم برا (أو أكثر) من جنس كأن أطعم البعض برا والبعض شعيرا
~~والبعض تمرا والبعض زبيبا، (أو كسوتهم) أي العشرة مساكين، (أو تحرير رقبة)
~~مؤمنة كما تقدم في ms3359 الظهار (فمن لم يجد) بأن عجز عن العتق والاطعام والكسوة
~~(فصيام ثلاثة أيام) للآية (والكسوة ما تجزئ صلاة) المسكين (الآخذ الفرض فيه
~~للرجل ثوب ولو عتيقا إذا لم تذهب قوته) فإن بلى وذهبت منفعته لم يجزئه لأنه
~~معيب (أو قميص يجزئه أن يصلي فيه الفرض نصا) نقله حرب (بأن يجعل على عاتقه
~~منه شيئا) بعد ستر عورته (أو ثوبان يأتزر بأحدهما ويرتدي بالآخر ولا يجزئه
~~مئزر وحده ولا سراويل) وحده لأن الفرض لا يجزئ PageV06P307
# فيه (والمرأة درع) أي قميص (وخمار يجزئها أن تصلي فيهما) لأن ما دون ذلك
~~لا يجزئ لابسه في الصلاة ويسمى عريانا، (وإن أعطاها) المكفر (ثوبا واسعا
~~يمكن أن يستر) الثوب (بدنها، ورأسها، أجزأه) إناطة بستر عورتها (ويجوز أن
~~يكسوهم من جميع أصناف الكسوة مما يجوز للآخذ لبسه من قطن وكتان، وصوف،
~~وشعر، ووبر، وخز وحرير وسواء كان مصبوغا أو لا، أو خاما أو مقصورا) لعموم
~~الآية (ويجوز أن يطعم) المكفر (بعضا) من العشرة (ويكسو بعضا) منهم لأن الله
~~تعالى خير من وجبت عليه الكفارة بين الاطعام والكسوة فكان مرجعهما إلى
~~اختياره في العشرة وفي بعضهم بخلاف ما لم يخيره فيه (فإن أطعم المسكين بعض
~~الطعام وكساه بعض الكسوة) لم يجزئه لأنه لم يطعمه ولم يكسه، (أو أعتق نصف
~~عبد، وأطعم خمسة، أو كساهم) لم يجزئه لأنه لم يحرر رقبة ولم يطعم أو يكسو
~~عشرة (أو أطعم) بعض العشرة (وصام) دون الثلاثة (لم يجزئه) وكذا لو كسا
~~البعض وصام أو أعتق نصف رقبة وصام الباقي لأنه لم يعتق رقبة ولم يطعم عشرة
~~ولم يكسهم ولم يصم ثلاثة أي أم (كبقية الكفارات، ولا ينتقل) المكفر بيمينه
~~(إلى الصوم إلا إذا عجز كعجزه عن زكاة الفطر) كما تقدم (ولو كان ماله غائبا
~~استدان) ما يطعمه أو يكسوه أو يعتق به (إن قدر) على ذلك (وإلا صام)، كمن لا
~~مال له (والكفارة بغير الصوم) من إطعام أو كسوة أو عتق رقبة (إنما تجب في
~~الفاضل عن حاجته الأصلية الصالحة لمثله ms3360 كدار يحتاج إلى سكناها، ودابة يحتاج
~~إلى ركوبها، وخادم يحتاج إلى خدمته فلا يلزمه بيع ذلك) ليكفر منه لاحتياجه
~~إليه فإن كانت الدار فوق ما يصلح لمثله أو الخادم كذلك وأمكن بيع ذلك وشراء
~~ما يصلح لمثله والتكفير بالباقي لزمه، (فإن كان له عقار يحتاج إلى أجرته
~~لمؤنته أو) ل‍ (- حوائجه الأصلية) من كسوة ومسكن ونحوهما (أو) PageV06P308
# كان له (بضاعة يحتل ربحها المحتاج إليه بالتكفير منها أو) كان له (سائمة
~~يحتاج إلى نمائها حاجة أصلية، أو) له (أثاث يحتاج إليه أو كتب علم يحتاجها)
~~لنظر أو حفظ (أو ثياب جمال ونحو ذلك) كحلي امرأة تحتاجه (أو تعذر بيع شئ لا
~~يحتاج إليه انتقل إلى الصوم) لأنه لم يتمكن من غيره على وجه لا يضره (وتقدم
~~بعض ذلك في الظهار ويجب التتابع في الصوم) لقراءة أبي وابن مسعود: فصيام
~~ثلاثة أيام متتابعات حكاه أحمد ورواه الأثرم وكصوم الظهار (إن لم يكن عذر)
~~فيسقط به وجوب التتابع كما تقدم في الظهار، (وتجب كفارة يمين ونذر على
~~الفور إذا حنث) لأنه الأصل في الامر المطلق، (وإن شاء) الحالف (كفر قبل
~~الحنث، فتكون) الكفارة (محللة لليمين وإن شاء) كفر (بعده) أي الحنث (فتكون
~~مكفرة) وممن روي عنه تقديم الكفارة قبل الحنث: عمر وابنه وابن عباس وسلمان
~~وعن عبد الرحمن بن سمرة أن النبي (ص) قال: يا عبد الرحمن إذا حلفت على يمين
~~فرأيت غيرها خيرا منها فكفر عن يمينك ثم ائت الذي هو خير رواه أبو داود
~~والنسائي ورجاله ثقات ولأنه كفر بعد سببه فجاز ككفارة الظهار والقتل بعد
~~الجرح والحنث شرط وليس بسبب (فهما) أي التكفير قبل الحنث وبعده (في الفضيلة
~~سواء). نص عليه لأن الأحاديث الواردة فيها التقديم مرة والتأخير أخرى وهذا
~~دليل التسوية (فيما كانت الكفارة غيره) أي غير صوم لظاهر ما سبق (ولو كان
~~الحنث حراما) كأن حلف لا يشرب الخمر أو ليصلي الظهر خلافا لما في المبدع
~~حيث قال: إذا كان كذلك كفر بعده مطلقا (ولا يصح تقديمها) أي ms3361 الكفارة (على
~~اليمين) لأنه تقديم الحكم قبل سببه كتقديم الزكاة قبل ملك النصاب، (وإذا
~~كفر بالصوم قبل الحنث لفقره) إذن (ثم حنث وهو موسر لم يجزئه) الصوم قال في
~~المغني: لأن المعتبر في الكفارات وقت الوجوب وهو هنا وقت الحنث وقد صار
~~موسرا فلا يجزئ الصوم كما لو صام أذن وقال ابن رجب في القاعدة الخامسة:
~~وإطلاق الأكثرين يخالف ذلك لأنه كان PageV06P309
# فرضه في الظاهر فبرئ من الواجب فلم يحصل به الحنث لأن الكفارة حلته، (ومن
~~كرر يمينا موجبها واحد على فعل واحد كقوله: والله لا أكلت والله لا أكلت)
~~فكفارة واحدة لان سببها واحد والظاهر أنه أراد التأكيد. (أو حلف أي مانا
~~كفاراتها واحدة، كقوله: والله وعهد الله وميثاقه وكلامه) لأفعلن كذا فكفارة
~~واحدة لأنها يمين واحدة (أو كررها) أي الايمان (على أفعال مختلفة قبل
~~التكفير كقوله: والله لا أكلت والله لا شربت والله لا لبست) فعليه (كفارة
~~واحدة) لأنها كفارات من جنس فتداخلت كالحدود (ومثله الحلف بنذور مكررة)
~~فتجزئه كفارة واحدة. (ولو حلف يمينا واحدة على أجناس مختلفة كقوله: والله
~~لا أكلت، ولا شربت، ولا لبست ف‍) - عليه (كفارة واحدة حنث في الجميع أو في
~~واحدة وتنحل البقية) قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه لأن اليمين واحدة
~~والحنث واحد. (وإن كانت الايمان مختلفة الكفارة كالظهار واليمين بالله فلكل
~~يمين كفارتها) لأنها أجناس فلا تتداخل كالحدود من أجناس (وليس لرقيق أن
~~يكفر بغير صوم ولو أذن له سيده في العتق والاطعام) فلا يصحان (لأنه لا
~~يملك) ولو ملك غير المكاتب (وليس لسيده منعه من الصوم ولو أضر) الصوم (به)
~~كصيام رمضان وقضائه (ولو كان الحلف والحنث بغير إذنه) أي السيد فلا يمنعه
~~من الصوم (ولا منعه) أي وليس لسيد منع رقيقه (من نذر) الصوم ويكفر كافر ولو
~~مرتدا بغير صوم لأن الصوم عبادة ولا تصح من كافر وإذا أعتق فلا يجزئه إلا
~~رقبة مؤمنة (ومن بعضه حر فحكمه في الكفارة حكم الأحرار) لأنه يملك ملكا
~~تاما أشبه الحر الكامل ms3362 (وتقدم في) كتاب (الظهار وبعض أحكام الكفارة
~~فليعاود) لان الحكم واحد.
# باب جامع الايمان PageV06P310
# (يرجع فيها) أي الايمان (إلى نية حالف إن كان) الحالف (غير ظالم) لها كان
~~(ولفظه يحتملها) أي يحتمل النية فتعلق يمينه بما نواه دون ما لفظ به لقوله
~~(ص): وإنما لكل امرئ ما نوى. ولان كلام الشارع يصرف إلى ما دل الدليل على
~~أنه أراده دون ظاهر اللفظ فكلام المتكلم مع اطلاعه على إرادته أولى،
~~(ويقبل) منه (حكما) أنه أراد ذلك (مع قرب الاحتمال من الظاهر وتوسطه) لأنه
~~لا يخالف الظاهر. و (لا) يقبل منه (مع بعده) أي الاحتمال لمخالفته للظاهر
~~(فتقدم نيته) أي الحالف (في عموم لفظه وعلى السبب) الذي صحح اليمين لما
~~تقدم (سواء كان ما نواه) الحالف (موافقا لظاهر اللفظ أو مخالفا له
~~فالموافق) من نيته (الظاهر) من لفظه (أن ينوي باللفظ موضوعه الأصلي مثل أن
~~ينوي باللفظ العام العموم و) ينوي (بالمطلق الاطلاق و) ينوي (بسائر الألفاظ
~~ما يتبادر إلى الافهام منها والمخالف) من النية الظاهر اللفظ (يتنوع أنواعا
~~منها أن ينوي بالعام الخاص مثل أن يحلف لا يأكل لحما ولا فاكهة ويريد)
~~باللحم (لحما بعينه و) بالفاكهة (فاكهة بعينها) ونظيره:
# * (الذين قال لهم الناس إن الناس قد جمعوا لكم) *. (ومنها أن يحلف على
~~فعل شئ أو) على (تركه وينوي في وقت) معين (مثل أن يحلف لا يتغذى ويريد
~~اليوم أو لا أكلت ويريد الساعة، أو دعي إلى غداء فحلف لا يتغدى سوى ذلك
~~الغداء) لكن هذا المثال من النوع قبله (اختصت يمينه بما نواه) لما تقدم
~~(ومنها أن ينوي بيمينه غير ما يفهمه PageV06P311
# السامع منه) لنحو تورية (كما تقدم في التأويل في الحلف ومنها أن يريد
~~بالخاص العام) عكس الأول (كقوله: لأشربت لفلان الماء من العطش ينوي قطع كل
~~ما له فيه منة) لأنه نوى بيمينه ما يحتمله ويسوغ في اللغة التعبير به عنه
~~فتنصرف يمينه إليه كالمعاريض قال تعالى: * (ما يملكون من قطمير) *. * (ولا
~~يظلمون فتيلا) *.
# * (وإذا لا يؤتون الناس ms3363 نقيرا) *. والقطمير لفافة النواة، والفتيل ما في
~~شقها، والنقير: النقرة التي في ظهرها ولم يرد ذلك بعينه بل نفى كل شئ ومثله
~~قول الحطيئة.
# ولا يظلمون الناس حبة خردل.
# أي لا يظلمونهم شيئا و (لا) يحنث (بأقل) من ذلك (كقعود في ضوء ناره وظل
~~حائطه) لأن لفظه لا يتناوله. وكذلك النية والسبب، (أو حلف لا يأوي مع زوجته
~~في دار سماها يريد جفاءها فيعم جميع الدور، أو) حلف (لا يلبس من غزلها يريد
~~قطع منتها كما يأتي قريبا) وكذا لو دل عليه السبب كما يأتي (ومن شروط
~~انصراف اللفظ إلى ما نواه احتمال اللفظ له كما تقدم فإن نوى ما لا يحتمله)
~~لفظه (مثل أن يحلف لا يأكل خبزا يعني به لا يدخل بيتا لم تنصرف اليمين إلى
~~المنوي) لأنها نية مجردة لا يحتملها لفظه أشبه ما لو نوى ذلك بغير يمين
~~(فإن لم ينو شيئا لا ظاهر اللفظ ولا غيره رجع إلى سبب اليمين وماهيتها) أي
~~آثارها لدلالة ذلك على النية فأنيط الحكم به (فلو حلف ليقضينه حقه غدا
~~فقضاه) حقه (قبله لم يحنث إذا قصد أن لا يجاوزه) أي الغد (أو كان السبب
~~يقتضي التعجيل قبل خروج الغد) لأن مقتضى اليمين تعجيل القضاء ولان السبب
~~يدل على النية (فإن عدما) أي النية وسبب اليمين (لم يبرأ إلا بقضائه) حقه
~~(في الغد) فإن عجله قبله حنث كما لو أخره عنه لأنه ترك فعل ما تناوله يمينه
~~لفظا ولم يصرفها عنه نية ولا سبب، كما لو حلف ليصومن شعبان فصام رجب.
~~(وكذا) لو حلف (لآكلن شيئا غدا، أو لأبيعنه غدا، أو لأشترينه) غدا، (أو
~~PageV06P312
# لأضربنه) غدا (ونحوه) كلا كلمته غدا (وإن قصد) بحلفه ليقضينه حقه غدا
~~(مطله فقضاه قبله حنث) لأن اليمين انعقدت على ما نواه وقد خالفه، (وإن حلف
~~لا يبيع ثوبه إلا بمائة فباعه بها) أي المائة (أو) باعه (بأكثر) من المائة
~~(لم يحنث) لأنه لم يخالف ما حلف عليه (و) إن باعه (بأقل) من مائة (يحنث)
~~لمخالفته ms3364 ما حلف عليه (و) لو حلف (لا يبيعه بمائة حنث) إن باعه (بها وبأقل)
~~منها لأن قرينة الحال تقتضي ذلك (و) لو حلف (لا أشترينه بمائة فاشتراه بها
~~أو بأكثر حنث) لدلالة الحال على ذلك و (لا) يحنث إن اشتراه (بأقل) من مائة
~~لأنه لم يخالف ما حلف عليه (وإن حلف) بائع (لا ينقص هذا الثوب عن كذا فقال)
~~مشتريه: (قد أخذته ولكن هب لي كذا. فقال) الامام (أحمد: هذا حيلة قيل له،
~~فإن قال البائع: أبيعك بكذا وأهب لفلان شيئا آخر قال) أحمد: (هذا كله ليس
~~بشئ وكرهه و) لو حلف (لا يدخل دارا ونوى اليوم لم يحنث بالدخول في غيره)
~~لعدم مخالفته لما حلف عليه (ويقبل قوله في الحكم) لأن ما نواه محتمل. (وإن
~~كانت) اليمين (بطلاق أو عتاق لم يقبل) قوله في الحكم (لتعلق حق الآدمي) لم
~~يذكر هذا التفصيل في الانصاف ولا الفروع ولا المبدع ولا المنتهى بل ظاهر
~~كلامهم لا فرق وتقدم ونظيره في الطلاق في مواضع أنه يقبل قوله لعدم مخالفته
~~للظاهر (و) لو حلف (لا يلبس ثوبا من غزلها يقصد قطع منتها فباعه واشترى
~~بثمنه ثوبا) ولبسه (حنث) لقوله (ص): لعن الله اليهود، حرمت عليهم الشحوم
~~فجملوها فباعوها وأكلوا ثمنها. (وكذا) يحنث (إن انتفع بثمنه) في غير اللبس
~~لأنه نوع انتفاع به تلحق المنة به، (وإن انتفع) الحالف (بشئ من مالها سوى
~~الغزل وثمنه) مثل أن يسكن دارها أو أكل طعامها أو لبس ثوبا PageV06P313
# لها من غير غزلها (لم يحنث) لأن لكونه ثوبا من غزلها أثرا فيه داعية
~~اليمين فلم يجز حذفه (وإن امتنت) امرأة (عليه بثوب فحلف لا يلبسه قطعا
~~لمنتها فاشتراه غيرها ثم كساه إياه أو اشتراه الحالف ولبسه على وجه لا منة
~~لها فيه) عليه (فوجهان).
# قلت: مقتضى العمل بالنية أو السبب: لا حنث إذن لعدم المنة حيث لا حيلة
~~(و) إن حلف (لا يأوي معها في دار سماها يريدها ولم يكن للدار سبب يهيج
~~يمينه فآوى معها في غيرها ms3365 حنث) لأنه لما لم يكن للدار أثر في يمينه كان
~~ذكرها كعدمه فكأنه حلف لا يأوي معها فإذا أوى معها حنث لمخالفته ما حلف على
~~تركه (فإن كان للدار أثر في يمينه لكراهته سكناها، أو) لكونه (خوصم من
~~أجلها) أي الدار (أو) لكونه (امتن عليه بها لم يحنث إذا آوى معها في غيرها)
~~لأنه لم يخالف ما حلف عليه، (وإن عدم السبب والنية لم يحنث إلا بفعل ما
~~يتناوله لفظه وهو الايواء معها في تلك الدار بعينها) دون الايواء معها في
~~غيرها لأن لفظه لم يتناوله ولا صارف إليه (والايواء الدخول قليلا كان أو
~~كثيرا) يقال: آويت أنا وآويت فلانا. قال تعالى: * (إذ أوى الفتية إلى
~~الكهف) *.
# وقال: * (وآويناهما إلى ربوة) * ونقل ابن هانئ: أقل الايواء ساعة. وجزم
~~به في الترغيب (وإن برها) أي المحلوف عليها لا يأوي معها في دار سماها
~~(بصدقة أو غيرها أو اجتمع معها فيما ليس بدار، ولا بيت لم يحنث سواء كان
~~للدار سبب في يمينه أو لم يكن) لأنه قصد جفاءها بهذا النوع (و) لو حلف (لا
~~عدت PageV06P314
# رأيتك تدخلينها ينوي منعها) من الدخول (حنث بدخولها ولو لم يرها) تدخلها
~~تقديما للنية، وكذا لو اقتضاه السبب لما تقدم (وإن حلف لا يدخل عليها بيتا
~~فدخل عليها فيما ليس ببيت فكالتي قبلها) فإن قصد جفاءها ولم يكن للدار سبب
~~هيج يمينه حنث وإلا فلا.
# قاله في المغني والشرح، (وإن دخل على جماعة هي فيهم يقصد الدخول عليها
~~معهم أو لم يقصد شيئا حنث) لأنه دخل عليها، (وإن استثناها بقلبه فكذلك) أي
~~يحنث لأنه دخل عليها بخلاف مسألة الكلام والسلام المتقدمة في مسائل متفرقة،
~~(وإن كان) دخله وهو (لا يعلم أنها فيه) أي البيت (فدخل فوجدها فيه، فكما لو
~~دخل عليها ناسيا) يحنث في طلاق وعتاق، لا في يمين مكفرة، (وكذلك إن حلف لا
~~يدخل عليها فدخلت عليه فخرج في الحال) لم يحنث لأنه تارك (فإن أقام) معها
~~(حنث) لأن استدامة الدخول دخول.
# فصل:
# (والعبرة بخصوص ms3366 السبب لا بعموم اللفظ) لأن السبب يدل على النية فصار
~~كالمنوي وذلك يقتضي تخصيص اللفظ العام وقصره الخاص، وإذا اختلف السبب
~~والنية مثل: أن امتنت امرأة عليه بغزلها فحلف لا يلبس ثوبا من غزلها ينوي
~~اجتناب اللبس خاصة دون الانتفاع بثمن وغيره، قدمت النية على السبب وجها
~~واحدا، لأن النية وافقت مقتضى اللفظ، وإن نوى بيمينه ثوبا واحدا، فكذلك في
~~ظاهر قول الخرقي وهو الأصح خلافا للقاضي، لأن السبب إنما اعتبر لدلالته على
~~القصد فإذا خالف حقيقة القصد لم يعتبر فكان وجوده كعدمه، فلم يبق إلا اللفظ
~~بعمومه والنية تخصه على ما بيناه. ذكره في المبدع (فلو حلف لعامل أن لا
~~يخرج إلا بإذنه ونحوه) PageV06P315
# كأمره ورضاه (فعزل) العامل (أو) حلف (على زوجته) لا تفعل كذا (فطلقها)
~~انحلت يمينه (أو) حلف (على عبده) لا يفعل كذا (فأعتقه) انحلت يمينه، وكذا
~~لو حلف على أجيره وانقضت مدتها (أو) حلف (لا يدخل بلد الظلم فرآه فيه) أي
~~البلد (فزال) الظلم (أو) حلف (لا أرى منكرا إلا رفعته إلى فلان القاضي أو
~~الوالي فعزل ونحوه) كما لو مات (يريد) الحالف (ما دام) العامل أو الزوجة أو
~~العبد أو الظلم أو القاضي أو الوالي (كذلك أو أطلق) الحالف (انحلت يمينه)
~~تقديما للنية أو السبب على عموم اللفظ لما تقدم (قال ابن نصر الله: والمذهب
~~عود الصفة فيحمل يعني انحلال اليمين على أنه) أي الحالف (نوى تلك الولاية)
~~أي فيما إذا حلف لعامل أو وال أو قاض (وذلك النكاح) أي فيما إذا حلف على
~~زوجته (أو) ذلك (الملك انتهى) أي فيما إذا حلف على عبده ويمكن أن يكون
~~المراد بانحلت يمينه أنه لا يحنث بذلك بعد إلا حال وجود صفة عادت كما قال
~~في المنتهى إحالة على ما سبق في كلامهم (فلو رأى المنكر في ولايته وأمكنه
~~رفعه) إليه (فلم يرفعه) إليه (حتى عزل حنث بعزله ولو رفعه) إليه (بعد ذلك)
~~أي بعد العزل لأنه قد فات رفعه إليه فأشبه ما لو مات ومفهومه كالمنتهى ms3367
~~والمبدع وغيرهما إن عزل قبل إمكان رفعه إليه لم يحنث، (وإن مات) العامل أو
~~الوالي أو القاضي (قبل إمكان رفعه إليه حنث) الحالف لأنه قد فات رفعه إليه
~~أشبه ما لو حلف ليضربن عبده في غد فمات العبد اليوم، (وإن لم يعين) الحالف
~~(الوالي أذن) بأن حلف لا أرى منكرا إلا أرفعه لذي الولاية (لم يتعين) ذو
~~الولاية خالف الحلف لعدم ما يقتضي تعيينه، (ولو لم يعلم به) أي المنكر
~~(الحالف إلا بعد علم الوالي فمات لبر كما لو رآه معه) أي مع الولي ولم يحنث
~~كإبرائه من دين بعد حلفه ليقضينه، (وإن حلف اللص أن لا يخبر به ولا يغمز
~~عليه فسأله الوالي عن قوم هو معهم فبرأهم) الحالف (وسكت عنه) أي المحلوف له
~~(يقصد التنبيه عليه حنث) الحالف لأن سكوته عنه بقصد التنبيه عليه في منى
~~الاخبار به والغمز عليه (إلا أن ينوي) الحالف (حقيقة النطق PageV06P316
# والغمز) فلا يحنث إلا إذا وجد لموافقة النية اللفظ (والغمز أن يفعل)
~~الحالف (فعلا تعلم به أنه هو للص، ولو حلف ليتزوجن يبر بعقد) نكاح (صحيح)
~~لا فاسد لأن فائدة العقد الحل والنكاح الفاسد لا تحل به الزوجة فيكون وجوده
~~كعدمه (و) لو حلف (ليتزوجن عليها، ولا نية ولا سبب لا يبر إلا بدخوله
~~بنظيرتها أو بمن تغمها أو تتأذى بها) لأن الظاهر من يمينه قصد إغاظتها بذلك
~~والتضييق عليها في حقوقها من القسم وغيره وذلك لا يحصل بدون من يساويها في
~~الحق والقسم. والنفقة لا تجب إلا بعد الدخول فلا يحصل مقصود اليمين بدون
~~ذلك (فإن تزوج عجوزا زنجية لم يبرأ نصا) لأنها لا تغمها، ولا تتأذى بها.
~~قال في الشرح: ولو قال: إن تزويج العجوز يغيظها والزنجية لبر به وإنما ذكره
~~أحمد لأن الغالب لا يغيظها لأنها تعلم أنه إنما فعل ذلك حيلة لئلا يغيظها،
~~(و) لو حلف (لا يتزوج عليها حنث بعقد صحيح ولو) كان العقد (على نظيرتها)
~~لأنه صدق أنه تزوجها عليها، (وإن حلف لا يكلمها هجرا حنث) ms3368 الحالف (بوطئها)
~~لزوال الهجر بالوطئ، (و) لو حلف (ليطلقن ضرتها بر ب‍) - طلاق (رجعي) لأنه
~~طلاق (إن لم تكن نية أو قرينة تقتضي الإبانة) فلا يبر إلا بها.
# فصل:
# (فإن عدم النية وسبب اليمين وما هيجها رجع إلى التعيين وهو الإشارة) لأن
~~التعيين أبلغ من دلالة الاسم على المسمى لأنه ينفي الابهام بالكلية بخلاف
~~الاسم، ولهذا لو شهد عبدان على عين شخص وجب على الحاكم الحكم عليه بخلاف ما
~~لو شهدا على مسمى باسم لم يحكم حتى يعلم أنه المسمى بذلك فيقدم التعيين على
~~الاسم والصفة والإضافة، (فإن تغيرت صفة التعيين) PageV06P317
# أي المعين (فذلك خمسة أقسام. أحدها أن تستحيل أجزاؤه بتغيير اسمه ك‍) -
~~ما لو حلف (لا أكلت هذه البيضة فصارت فرخا أو هذه الحنطة فصارت زرعا فأكله)
~~حنث (أو) حلف (لا شربت هذا الخمر فصار خلا، فشربه حنث. الثاني: تغيرت صفته
~~وزال اسمه مع بقاء أجزائه كلا، أكلت هذا الرطب فصار تمرا أو دبسا أو خلا أو
~~ناطفا أو غيره من الحلوى) وأكله حنث (أو) حلف (لا كلمت هذا الصبي فصار شيخا
~~أو لا أكلت هذا الحمل) بالحاء المهملة (فصار كبشا أو هذه الحنطة فصارت
~~دقيقا، أو سويقا أو هريسة) أو كشكا ونحوه، وأكلها حنث (أو) حلف لا أكلت
~~(هذا العجين فصار خبزا) وأكله حنث، (أو) حلف لا أكلت (هذا اللبن فصار مصلا
~~أو جبنا أو كشكا أو) حلف (لا دخلت هذه الدار فصارت مسجدا أو حماما أو فضاء
~~ثم دخلها أو أكله حنث في جميع ذلك) عملا بالتعيين لما تقدم (الثالث: تبدلت
~~الإضافة ك‍) - ما لو حلف (لا كلمت زوجة زيد هذه ولا عبده هذا ولا دخلت داره
~~هذه فطلق) زيد (الزوجة وباع العبد، و) باع (الدار فكلمهما) أي الزوجة
~~والعبد (ودخل الدار حنث) الحالف لأنه إذا قدم تعيين على الاسم فلان يقدم
~~على الإضافة أولى (الرابع: تغير صفته) أي المحلوف عليه (بما يزيل اسمه ثم
~~عادت) الصفة (كمغص انكسر ثم أعيد، وقلم كسر ثم بري، وسفينة نقضت ms3369 ثم أعيدت،
~~ودار هدمت ثم بنيت ونحوه.
# فإنه) أي الحالف (يحنث) بفعل المحلوف عليه لتقديم التعيين لأنه إذا قدم
~~على الاسم فالصفة أولى. (الخامس: تغيرت صفته بما لم يزل اسمه كلحم) حلف لا
~~يأكله (شوي، أو PageV06P318
# طبخ) ثم أكله حنث. (و) ك‍ (- تمر حديث) حلف لا يأكله (فعتق) ثم أكله حنث
~~(وعبد بيع ورجل صحيح) حلف لا يكلمه مثلا (فمرض ونحوه) ثم كلمه (فإنه يحنث)
~~تقديما للتعيين لما تقدم. (وإن قال) الحالف في حلفه: (لا كلمت سعدا زوج هند
~~أو سيد صبيح، أو صديق عمرو أو مالك هذه الدار، أو صاحب الطيلسان، أو) قال:
~~(لا كلمت هند امرأة سعد أو صبيحا عبدا، أو عمرا صديقه، فطلق الزوجة، وباع
~~العبد والدار والطيلسان وعادى عمرا ثم كلمهم حنث) لأنه متى اجتمع الاسم
~~والإضافة غلب الاسم لجريانه مجرى التعيين في تعريف المحل، (و) لو حلف (لا
~~يلبس هذا الثوب وكان) الثوب (رداء حال حلفه فارتدى به أو اتزر أو اعتم أو
~~جعله قميصا، أو سراويل، أو قباء فلبسه، حنث) لفعله المحلوف عليه لأنه لبسه،
~~(وكذلك إن كان) الثوب (سراويل فارتدى أو اتزر به حنث) لأنه لبسه عادة و
~~(لا) يحنث (إذا اتزر به) أي القميص (ولا بطيه وتركه على رأسه ولا بنومه
~~عليه أو تدثره) لأن ذلك ليس لبسا للقميص عادة. (وإن قال: لا ألبسه وهو رداء
~~فغير) المحلوف عليه (عن كونه رداء ولبس لم يحنث) لأن الحال قيد في عاملها
~~ولم يلبسه على تلك الصفة، (وكذلك) لا يحنث (إن نوى بيمينه في شئ من هذه
~~الأشياء ما دام على تلك الصفة والإضافة أو ما لم يتغير) أو كان السبب يدل
~~على ذلك لأن كلا من النية والسبب مقدم على التعيين.
# فصل:
# (فإن عدم النية وسبب اليمين وما هيجها والتعيين رجع إلى ما يتناوله
~~الاسم) لأنه دليل على إرادة المسمى ولا معارض له هنا فوجب أن يرجع إليه
~~عملا به لسلامته عن المعارضة (والاسم يتناول العرفي والشرعي والحقيقي: وهو
~~اللغوي) أي ينقسم PageV06P319
# إلى ms3370 هذه الأقسام الثلاثة (فيقدم شرعي) أي فتنصرف اليمين إلى الموضوع
~~الشرعي فيما له موضع شرعي عند الاطلاق قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا
~~(ثم عرفي) لأنه الذي يريده بيمينه ويفهم من كلامه أشبه الحقيقة في غيره (ثم
~~لغوي فالشرعي ماله موضوع فيه) أي في الشرع (وموضوع في اللغة كالصلاة والصوم
~~والزكاة والحج ونحوه)، كالوضوء والغسل والتيمم والاعتكاف (فاليمين المطلقة
~~تنصرف إلى الموضوع الشرعي) لأن ذلك هو المتبادر إلى الفهم عند الاطلاق لأن
~~الشارع إذا مال صل تعين فعل الصلاة المشتملة على الأفعال المخصوصة إلا أن
~~يقترن بكلامه ما يدل على الموضوع اللغوي فكذلك الحالف (ويتناول الصحيح منه)
~~أن الفاسد ممنوع منه بأصل الشرع فلا حاجة إلى المنع من فعله باليمين (إلا
~~إذا حلف لا يحج فحج حجا فاسدا فيحنث) لوجوب المضر في فاسده ولان حكمه حكم
~~الصحيح فيما يحل ويحرم ويجب من الفدية وغيرها (فإذا حلف لا يبيع فباع بيعا
~~فاسدا) لم يحنث (أو) حلف (لا ينكح غيره) أي يزوجه (فأنكح نكاحا فاسدا) لم
~~يحنث (أو حلف ما بعت ولا صليت ونحوه) كنكحت (وكان قد فعله فاسدا لم يحنث)
~~لأن اليمين لم تتناول الفاسد. (إلا أن يضيف اليمين إلى شئ لا تتصور فيه
~~الصحة كحلفه لا يبيع الحر أو) لا يبيع (الخمر أو ما باع الحر أو) ما باع
~~(الخمر أو قال لزوجته: إن سرقت مني شيئا وبعتيه) فأنت طالق (أو) قال لها:
~~إن (طلقت فلانة الأجنبية فأنت طالق فيحنث بصورة البيع والطلاق) لتعذر حمل
~~يمينه على عقد صحيح أو طلاق واقع فتعين كون صورة ذلك محلا له (فإن حلف لا
~~يبيع فباع بيعا فيه الخيار حنث) لأنه بيع شرعي فيحنث به كاللازم (و) لو حلف
~~(لا أبيع ولا أتزوج ولا أؤجر فأوجب البيع والنكاح والإجارة) أي أتي
~~بالايجاب في ذلك (ولم يقبل المشتري والمتزوج والمستأجر لم يحنث) قال في
~~المبدع في مسألة البيع والنكاح: لا نعلم فيه خلافا لأنه لا يتم إلا
~~PageV06P320
# بالقبول فلم يقع على الايجاب بدونه ms3371 وإن قبل حنث (ولا يتسرى فوطئ جاريته
~~حنث ولو عزل) أو لم يحضنها أو يحجبها عن الناس لأن التسري مأخوذ من السر
~~وهو الوطئ قال تعالى: * (ولكن لا تواعدوهن سرا) *. ولان ذلك حكم تعلق
~~بالوطئ فلم يعتبر فيه الانزال ولا التحصين كسائر الاحكام (كحلفه لا يطأ)
~~امرأته أو سريته أو غيرها فإنه يحنث بتغييب الحشفة أو قدرها في فرج أصلي
~~وإن لم ينزل.
# قلت: وبما ذكر في التسري علم أنه لا يعتبر إخراجها على هيئة الأحرار (و)
~~لو حلف (لا يحج ولا يعتمر حنث بإحرام) صحيح أو فاسد لأنه بمجرد الاحرام
~~يسمى حاجا أو معتمرا (و) لو حلف (لا يصوم حنث بشروع صحيح) في الصوم لأنه
~~بالشروع فيه يسمى صائما (ولو كان حال حلفه) لا يصوم (صائما) فاستدام لم
~~يحنث (أو) كان حال حلفه لا يحج (حاجا فاستدام) لم يحنث (أو حلف على غيره لا
~~يصلي وهو) أي المحلوف عليه (في الصلاة فاستدام لم يحنث) الحالف بالاستدامة،
~~(و) لو حلف (لا يصوم صوما لم يحنث حتى يصوم يوما) لأن يمينه تنصرف للصوم
~~الشرعي وإمساك بعض يوم ليس بصوم شرعي (و) إن حلف (لا يصلي حنث بتكبيرة
~~الاحرام) لأنه يدخل بها في الصلاة فيسمى مصليا، (و) حلف (لا يصلي صلاة لم
~~يحنث حتى يفرغ مما يقع عليه اسم الصلاة) بأن يصلي ركعة بسجدتها لأنه أقل ما
~~يطلق عليه اسم الصلاة شرعا (ويشمل) يمينه (صلاة الجنازة فيهما) أي فيما إذا
~~حلف لا يصلي ولا يصلي صلاة لأنه يقال صلاة الجنازة فتدخل في العموم (قال
~~القاضي وغيره: الطواف ليس بصلاة في الحقيقة) قال المجد: ليس صلاة مطلقة ولا
~~مضافة.
# لكن في كلام أحمد أنه صلاة وقال أبو الحسن وغيره في الحديث: الطواف
~~بالبيت مثل الصلاة في الاحكام كلها إلا فيما استثناه وهو النطق، (وإن حلف
~~لا يهب لزيد شيئا ولا يوصي له، ولا يتصدق عليه أو لا يعيره ففعله) أي وهب
~~له أو تصدق عليه، أو أهدى له أو أعاره أي أتى بالايجاب ms3372 في هذه (ولم يقبل
~~زيد حنث) الحالف لأن ذلك لا عوض فيه PageV06P321
# فيحنث بالايجاب فقط كالوصية. (وإن نذر أن يهب له) أي لزيد مثلا (بر)
~~الناذر (بالايجاب) وإن لم يقبل زيد. قلت: وكذا لو نذر أن يتصدق عليه أو أن
~~يهدي له، أو أن يعيره لأن الاسم يقع عليها بدون القبول (و) لو حلف (لا
~~يتصدق عليه فوهبه لم يحنث) لأن الصدقة نوع من الهبة ولا يحنث الحالف على
~~نوع بفعل نوع آخر ولا يثبت للجنس حكم النوع (و) لو حلف (لا يهبه فأسقط عنه
~~دينا، أو أعطاه من نذره أو كفارته أو صدقته الواجبة، أو أعاره أو أوصى له
~~لم يحنث) لأن ذلك ليس بهبة، (فإن تصدق عليه تطوعا) حنث لأنه من أنواع
~~الهبة، (أو أهدى له أو أعمره) حنث لأنهما من الهبة، (أو وقف عليه) حنث لأنه
~~تبرع له بعين في الحياة فهو في العرف هبة، (أو باعه أو حاباه حنث) لأنه ترك
~~له بعض المبيع بغير عوض أو وهبه بعض الثمن، (وإن حلف لا يتصدق عليه فأطعم
~~عياله لم يحنث) لأن نفقته عليهم ليست صدقة عرفا وإن أطلق عليها في الخبر
~~صدقة فباعتبار ترتب الاجر.
# فصل:
# (والاسم اللغوي) وهو الحقيقة أي اللفظ المستعمل في وضع أول (ما لم يغلب
~~مجازه، فإن حلف لا يأكل اللحم فأكل الشحم أو المخ الذي في العظام، أو) أكل
~~(الكبدة أو الطحال أو القلب أو الكرش أو المصران، أو الألية أو الدماغ وهو
~~المخ الذي في قحف الرأس، أو القانصة أو الكلية أو الكوارع أو لحم الرأس أو
~~لحم خد الرأس، أو اللسان ونحوه لم يحنث) لأنه لا يسمى لحما وينفرد عنه
~~باسمه وصفته ولو أمر وكيله بشراء لحم فاشترى شيئا من هذه لم يكن ممتثلا ولا
~~ينفذ الشراء وهو من الحيوان كالعظم (إلا أن يكون) الحالف (أراد اجتناب
~~الدسم) وكذا إذا اقتضاه السبب فيحنث بها لما فيها PageV06P322
# من الدسم (ويحنث) الحالف لا يأكل لحما (بأكل لحم ولو كان محرما ك‍) - لحم ms3373
~~(خنزير وميتة ومغصوب، و) يحنث (بلحم سمك ولحم قديد ولحم طير و) لحم (صيد)
~~لدخول ذلك كله في مسمى اللحم، (و) لو حلف (لا يأكل شحما فأكل شحم الجوف من
~~الكلي أو غيره أو) أكل (من شحم الظهر أو) من (سمينه ونحوه أو) من (السنام
~~أو الألية حنث) لأن كل ما يذوب بالنار مما في الحيوان يسمى شحما. وقد سمى
~~الله تعالى ما على الظهر من ذلك شحما بقوله: * (ومن البقر والغنم حرمنا
~~عليهم شحومهما إلا ما حملت ظهورهما أو الحوايا أوما اختلط بعظم) *.
~~فاستثناه من الشحم ولولا دخوله في مفهوم الشحم لم يصح استثناؤه و (لا) يحنث
~~من حلف لا يأكل شحما (باللحم الأحمر) لأنه لا يظهر فيه شئ من الشحم. وقال
~~الخرقي يحنث لأن اللحم لا يخلو من شحم (و) لو حلف (لا يأكل لبنا فأكل من
~~لبن) بهيمة (الانعام) أي الإبل أو البقر أو الغنم (أو) من لبن (الصيد أو
~~لبن آدمية حليبا كان أو رائبا أو مائعا أو مجمدا حنث). لأن الجميع لبن،
~~(وإن أكل زبدا أو سمنا أو كشكا وهو الذي يعمل من القمح واللبن، أو) أكل
~~(مصلا) قال في القاموس:
# المصل والمصالة ما سال من الأقط إذا طبخ ثم عصر (أو) أكل (أقطا أو جنبا
~~لم يحنث) لأنه لا يسمى لينا (إن لم يظهر فيه طعمه) أي اللبن لا يحنث إذن
~~(و) لو حلف (لا آكل زبدا فأكل سمنا أو لبنا لم يظهر فيه) طعم (الزبد لم
~~يحنث) لأنه لا يسمى زبدا (وإن كان) طعم الزبد (ظاهرا فيه) أي في السمن أو
~~اللبن (حنث) لأن ظهوره كوجوده (وإن أكل) من حلف لا يأكل زبدا، (جبنا أو ما
~~يصنع من اللبن من كشك أو مصل أو أقط ونحوه لم يحنث) لأنه لا يسمى زبدا (ولا
~~يأكل سمنا فأكل زبدا أو ما يصنع من اللبن) كالجبن ونحوه (سوى السمن
~~PageV06P323
# لم يحنث) لأنه ليس بسمن، (وإن أكل) الحالف لا يأكل سمنا (السمن منفردا
~~أو) أكل (في عصيدة ms3374 أو حلوى أو طبيخ من خبيص ونحوه يظهر طعمه) أي السمن (فيه
~~حنث) لأن ظهوره كوجوده، (وكذلك إذا حلف لا يأكل لبنا فأكل طبيخا فيه لبن)
~~يظهر طعمه فيه حنث (أو) حلف (لا يأكل خلا فأكل طبيخا فيه خل يظهر طعمه فيه
~~حنث، و) لو حلف (لا يأكل فاكهة حنث بعنب ورطب ورمان وسفرجل وتفاح وكمثري،
~~وخوخ، وأترج، ونبق، وموز، وجميز، وبطيخ) بكسر الباء لأنه ينضج ويحلو وكل
~~ثمر الشجر، (وكل ثمر شجر غير بري ولو يابسا كصنوبر وعناب، وجوز، ولوز،
~~وبندق، وتمر، وتوت، وزبيب، ومشمش) بكسر ميمه (وتين وإجاص) بكسر الهمزة
~~وتشديد الجيم قاله في الحاشية (ونحوها) لأن ذلك يسمى فاكهة عرفا وشرعا
~~وقوله تعالى: * (فيهما فاكهة ونخل ورمان) *. العطف لتشريفهما وتخصيصهما،
~~كقوله * (من كان عدوا لله وملائكته) *. الآية (لا) يحنث من حلف لا يأكل
~~فاكهة بأكل (قثاء وخيار وخس وزيتون) لأنه لا يتفكه به بل المقصود زيته
~~(وبلوط وبطم) بضم الباء الحبة الخضراء وقال الخليل: شجرة الحبة الخضراء
~~الواحدة بطمة قاله في الحاشية (وزعرور) بضم الزاي (أحمر) من ثمر البادية
~~يشبه النبق في خلقه وفي طعمه حموضة قاله في الحاشية (وثمر قيقب) بقاف
~~مفتوحة ثم ياء مثناة تحت ثم موحدة تحت (وعفص وآس وخوخ الدب وسائر ثمر كل
~~شجر لا يستطاب ولا قرع وباذنجان وجزر ولفت وفجل وقلقاس وسنوطل ونحوه) لأن
~~كل ذلك لا يسمى فاكهة ولا هو في معناها، (وإن حلف لا يأكل رطبا أو بسرا
~~فأكل مذنبا) بكسر النون المشددة الذي بدأ فيه الإرطاب من قبل ذنبه (أو) أكل
~~(منصفا) أي ما نصفه رطب ونصفه بسر (حنث) لأنه قد أكل الرطب أو البسر، (كما
~~لو أكل نصف رطبة ونصف بسرة منفردتين فإن كان الحلف PageV06P324
# على الرطب فأكل القدر الذي أرطب من النصف) حنث، (أو كان) الحلف (على
~~البسر فأكل البسر الذي في النصف حنث) لفعله المحلوف عليه كما لو أكله
~~منفردا، (وإن أكل البسر من يمينه على الرطب أو) أكل (الرطب من يمينه على
~~البسر لم ms3375 يحنث) لأنهما لم يفعلا ما حلفا على تركه. لأن كلا من البسر والرطب
~~مغاير للآخر، (وإن حلف واحد ليأكلن رطبا و) حلف (آخر ليأكلن بسرا فأكل
~~الحالف على أكل الرطب ما في المنصف من الرطب وأكل الآخر باقيها برا جميعا)
~~لفعلهما ما حلفا عليه كما لو أكلا من غير المنصف (و) لو حلف (ليأكل رطبة أو
~~بسرة أو لا يأكل ذلك) أي رطبة أو بسره (فأكل منصفا لم يبر ولم يحنث لأنه
~~ليس فيه) أي المنصف (رطبة ولا بسرة و) لو حلف (لا يأكل رطبا فأكل تمرا، أو
~~بلحا، أو بسرا، أو) حلف (لا يأكل تمرا فأكل بسرا أو بلحا، أو رطبا أو دبسا
~~أو ناطفا لم يحنث) لعدم فعله ما حلف على تركه، والبسر هو البلح إذا أخذ في
~~الطول والتلون إلى الحمرة أو الصفرة، فأوله طلع ثم خلال ثم بلح ثم بسر، ثم
~~رطب، ثم تمر، الواحدة بسرة والجمع بسرات وبسر قاله في الحاشية (و) إن حلف
~~(لا يأكل عنبا فأكل زبيبا أو دبسا أو هما أو ناطفا أو لا يكلم شابا فكلم
~~شيخا، أو لا يشتري جديا فاشترى تيسا، أو لا يضرب عبدا فضرب عتيقا لم يحنث)
~~لأنه لم يفعل ما حلف لا يفعله بل غيره (و) لو حلف (لا يأكل من هذه البقرة
~~لم يعم ولدا ولبنا) لأن ذلك لا يتبادر إلى الذهن منها (و) لو حلف (لا يأكل
~~من هذا الدقيق فأسيغه أو خبزه فأكله حنث) لأنه أكله قال الرهاني: حقيقة
~~الاكل بلع الطعام بعد مضغه فبلع الحصا ليس بأكل حقيقة، ذكره في حاشيته
~~(وحقيقة الغداء والقيلولة قبل الزوال و) حقيقة (العشاء بعده وآخره) أي
~~العشاء (نصف الليل) وما بعده إلى آخر الليل يسمى سحورا (فلو حلف لا
~~PageV06P325
# يتغدى فأكل بعده) أي بعد الزوال لم يحنث. لأنه ليس بغداء بل عشاء (أو)
~~حلف (لا يتعشى فأكل بعد نصف الليل) لم يحنث. لأنه سحور لا عشاء (أو) حلف
~~(لا يتسحر فأكل قبله) أي قبل نصف الليل ms3376 (لم يحنث) لأنه عشاء لا سحور
~~(والغداء والعشاء أن يأكل أكثر من نصف شبعه) فلا يحنث من حلف لا يتغدى أو
~~يتعشى بالنصف فأقل، (و) لو حلف (لا ينام حنث بأدنى نوم)، وكذا يحنث من حلف
~~لا يسافر بالسفر القصير، (و) من حلف (لا يأكل أدما حنث بأكل ما جرت العادة
~~بأكل الخبز به من مصطبغ به) أي ما يغمس فيه الخبز (كالطبيخ والمرق، والخل،
~~والزيت، والسمن، والشيرج، واللبن، والدبس، والعسل، أو جامد كالشواء،
~~والجبن، والباقلاء، والزيتون، والبيض، والملح، والتمر، والزبيب ونحوه) من
~~كل ما جرت العادة بأكل الخبز به. لأن ذلك هو التأدم. قال تعالى: * (وصبغ
~~للآكلين) *.
# وقال النبي (ص): نعم الادام الخل. رواه مسلم وقال رسول الله (ص): ائتدموا
~~بالزيت وادهنوا به. رواه ابن ماجة ورجاله ثقات، وقال (ص): سيد إدم أهل
~~الدنيا والآخرة اللحم.
# رواه ابن قتيبة في غريبه. وقال (ص): سيد إدامكم الملح رواه ابن ماجة
~~بإسناد ضعيف ومضغ (ص) تمرة على كسرة وقال: هذه إدام هذه. رواه البخاري في
~~تاريخه (والقوت الخبز وحبه) من بر وشعير وذرة ودخن ونحوه. (ودقيقه وسويقه
~~والفاكهة اليابسة) كتمر وزبيب ومشمش وتين وتوت (واللحم واللبن ونحوه لا عنب
~~وحصرم وخل ونحوه) كملح ورطب (والطعام ما يؤكل ويشرب من قوت وأدم وحلو،
~~وجامد ومائع، وما جرت العادة بأكله PageV06P326
# من نبات الأرض لا ماء ودواء، وورق شجر ونشارة خشب، وتراب، ونحوها) كفحم.
~~لأن أهل العرف لا يطلقون اسم الطعام على هذه (والعيش في العرف الخبز من
~~حنطة) وفي الفقه من العيش الحياة.
# فصل:
# (وإن حلف لا يلبس شيئا فلبس ثوبا أو درعا، أو جوشنا أو خفا، أو نعلا أو
~~عمامة، أو قلنسوة) بفتح القاف وضم السين (حنث) لأنه ملبوس حقيقة وعرفا فحنث
~~به كالثياب (فإن ترك القلنسوة في رحله أو أدخل يده في الخف أو النعل) أو
~~القلنسوة (لم يحنث) لأنه ليس لابسا لذلك عادة، (و) من حلف (لا يلبس حليا
~~فلبس حلية ذهب أو فضة، أو) لبس (خاتما ولو في غير ms3377 الخنصر أو دراهم أو
~~دنانير في مرسلة ونحوها، أو) بس (لؤلؤا وجوهرا في مخنقة، أو) ليس ذلك
~~(منفردا أو) ليس (منطقة) وتسميها العامة حياصة (محلاة حنث) قال تعالى: *
~~(يحلون فيها من أساور من ذهب ولؤلؤا) *. وقال * (وتستخرجون منه حلية
~~تلبسونها) *.
# وقال ابن عمر: قال الله تعالى للبحر الشرقي إني جاعل فيك الحلية والصيد
~~والطيب و (لا) يحنث إن لبس (سبحا وعقيقا وحريرا ولو لامرأة، ولا ودعا أو
~~خرز زجاج ونحوه ولا سيفا محلى دون منطقته) لأن ذلك ليس بحلية، (و) لو حلف
~~(لا يدخل دار فلان أو لا يركب دابته، أو لا يلبس ثوبه فدخل أو ركب أو لبس
~~ما هو ملك له، أو) ما هو (مؤجره أو مستأجره أو جعله لعبده حنث) لأن الإضافة
~~للاختصاص وساكن الدار مختص بها فإضافتها PageV06P327
# إليه صحيحة وهي مستعملة في العرف وقال تعالى: * (لا تخرجوهن من بيوتهن)
~~*.
# وقال تعالى: * (وقرن في بيوتكن) *. وما جعله السيد لعبده لم يخرج عن ملك
~~السيد و (لا) يحنث من حلف لا يدخل دار فلان أو لا يلبس ثوبه أو لا يركب
~~دابته (فاستعاره فلان أو) استعاره (عبده) أو غصبه من دار أو ثوب أو دابة.
~~لأنه لا يملك منافعه بخلاف المستأجر، (و) لو حلف (لا يدخل مسكنه حنث)
~~الحالف (ب‍) - دخوله (مستأجر) يسكنه (و) دخول (مستعار) يسكنه (و) دخول
~~(مغصوب يسكنه) لأنه يسكنه و (لا) يحنث (ب‍) - دخول (ملكه الذي لا يسكنه)
~~سواء كان مالكا لعينه أو منافعه ولم يسكنه لأنه ليس مسكنه (وإن قال) في
~~حلف: لا يدخل (ملكه لم يحنث بمستأجر) له لأنه ليس ملكه أشبه المستعار له،
~~(و) من حلف (لا يركب دابة عبد فلان فركب دابة جعلت برسمه حنث) لأنه مختص
~~بها حينئذ (كحلفه لا يركب رحل هذه الدابة أو لا يبيعه) أو لا يهبه ونحوه
~~(و) من حلف (لا يدخل دارا فدخل سطحها حنث) لأنه من الدار وحكمه حكمها بدليل
~~صحة الاعتكاف في سطح المسجد ومنع الحنث منه. فأشبه ما لو دخل الدار ms3378 نفسها و
~~(لا) يحنث من حلف لا يدخل دارا (إن وقف على الحائط أو في طاق الباب) لأنه
~~لا يسمى داخلا الدار نفسها وقال القاضي: إذا أقام في موضع لو أغلق الباب
~~كان خارجا منه لم يحنث. وجزم به في الوجيز (أو كان في اليمين دلالة لفظية
~~أو حالية تقتضي اختصاص الإرادة بداخلها مثل أن يكون سطح الدار طريقا وسبب
~~يمينه يقتضي ترك وصلة أهل الدار لم يحنث بالمرور على سطحها) لأن سبب اليمين
~~مقدم على عموم اللفظ لما تقدم. (وإن نوى باطن الدار تقيدت به يمينه) لأن
~~النية تخصص اللفظ العام كما تقدم، (وإن تعلق بغصن شجرة في الدار من خارجها
~~لم يحنث) لأنه لم يدخلها (فإن صعد) على الشجرة (حتى صار في مقابلة
~~PageV06P328
# سطحها بين حيطانها) حنث. لأن الهواء تابع للقرار كما لو أقام على سطحها،
~~(أو كانت الشجرة في غير الدار فتعلق بفرع ماد على الدار في مقابلة سطحها
~~حنث) لما تقدم (وإن حلف ليخرجن منها فصعد سطحها لم يبرأ) لأن سطحها منها
~~كما تقدم، (و) إن حلف (لا يخرج منها فصعده) أي السطح (لم يحنث) لما تقدم،
~~فإن كانت نية أو سبب عمل بها (و) لو حلف (لا يضع قدمه في الدار أو لا يطؤها
~~أو لا يدخلها فدخلها راكبا أو ماشيا أو حافيا أو منتعلا حنث). و (لا) يحنث
~~(بدخول مقبرة لأنه العرف) أي لأن دخول الدار ووضع قدمه فيها هو دخولها كيف
~~كان عرفا، والمقبرة لا تسمى دارا عرفا، وإن أطلق عليها ذلك في قوله (ص):
~~أهل الديار من المؤمنين قال بعض العلماء: الدار في اللغة تقع على الربع
~~المسكون وعلى الخراب غير المأهول، (وإن حلف لا يكلم إنسانا حنث بكلام كل
~~إنسان من ذكر وأنثى وصغير وكبير وعاقل ومجنون)، لأنه نكرة في سياق النفي
~~فتعم، فقد فعل المحلوف عليه، (ولا يكلم زيدا ولا يسلم عليه فإن زجره فقال)
~~له: (تنح أو اسكت حنث) لأن ذلك كلام فيدخل فيما حلف على عدمه.
# قال في ms3379 المبدع: وقياس المذهب لا (إلا أن يكون) الحالف (نوى كلاما غير
~~هذا) فلا يحنث به (وإن صلى) الحالف (بالمحلوف عليه إماما ثم سلم) الحالف
~~(من الصلاة لم يحنث) لأن السلام وكل مشروع في الصلاة لا يحنث به كالتكبيرات
~~(وإن ارتج عليه) أي على المحلوف عليه (في الصلاة ففتح عليه الحالف لم يحنث)
~~لأنه كلام الله وليس بكلام الآدميين (ولو كاتبه) الحالف (أو أرسل إليه
~~رسولا حنث) لقوله تعالى: * (وما كان لبشر أن يكلمه الله إلا وحيا أو من
~~وراء حجاب أو يرسل رسولا) *. وقول عائشة ما بين دفتي المصحف كلام الله ولان
~~ذلك وضع لافهام الآدميين أشبه الخطاب. قال في الشرح والمبدع: والصحيح أن
~~هذا PageV06P329
# ليس بتكليم لكن إن نوى ترك مراسلته أو سبب يمينه يقتضي هجرانه فإنه يحنث
~~(إلا أن يكون) الحالف (أراد أن لا يشافهه) فلا يحنث بالمكاتبة ولا
~~بالمراسلة، وإن أرسل من يسأل أهل العلم عن مسألة لم يحنث بسؤال الرسول
~~المحلوف عليه كما تقدم في الطلاق. لأنه لم يراسله، (وإن أشار إليه حنث قاله
~~القاضي) لأن الإشارة في معنى المكاتبة والمراسلة في الافهام. وقال أبو
~~الخطاب لا يحنث لأنه ليس بكلام قال الله تعالى لمريم عليه السلام:
# * (فقولي إني نذرت للرحمن صوما فلن أكلم اليوم إنسيا) * إلى قوله *
~~(فأشارت إليه) * وأما قوله تعالى: * (آيتك أن لا تكلم الناس ثلاثة أي أم
~~إلا رمزا) *.
# فهو استثناء منقطع وقول أبي الخطاب هو مقتضى ما تقدم في الطلاق أنه لا
~~يحنث بها (وإن ناداه) الحالف (بحيث) إن المحلوف عليه (يسمع فلم يسمع تشاغله
~~أو غفلة) حنث لأنه كلمه، (أو سلم) الحالف (عليه) أي على من حلف لا يكلمه
~~(حنث) لان السلام كلام تبطل به الصلاة فحنث به كغيره وفي الرعاية إن سلم
~~عليه ولم يعرفه فوجهان، (وإن سلم على قوم هو فيهم ولم يعلم) به (فكناس)
~~فيحنث في طلاق وعتق (وإن علم به ولم ينوه) الحالف بالسلام (ولم يستثنه)
~~الحالف (بقلبه ولا بلسانه كأن يقول السلام عليكم إلا فلانا ms3380 حنث) لأنه كلمه
~~لدخوله في التسليم عليهم والسلام كلام لما سبق وفلان مرسوم في النسخ بلا
~~ألف فيخرج على لغة ربيعة. لأنه صوب لا غير (و) إن حلف (لا يبتدئه بكلام
~~فتكلما معا لم يحنث) لأنه لم يبتدئه (بخلاف لأنه حتى يكلمني أو يبدأني
~~بكلام فيحنث بكلامهما معا) لأن يمينه هذه تقتضي ترتيب كلامه بكلام فلان فإذ
~~تكلما معا لم يوجد الترتيب فيحنث، (و) لو حلف (لا يكلمه حينا فالحين ستة
~~أشهر إذا طلق ولم ينو) الحالف (شيئا) لأن الحين المطلق في كلام الله تعالى
~~أقله ستة أشهر فيحمل مطلق كلام الآدمي عليه.
# قال عكرمة وسعيد بن جبير وأبو عبيدة في قوله تعالى: * (تؤتي أكلها كل
~~حين) *.
# أي ستة أشهر وأما قوله تعالى: * (فسبحان الله حين تمسون وحين تصبحون) *.
# الآية. وقوله: * (فذرهم في غمرتهم حتى حين) *. فصرفه PageV06P330
# عن ذلك صارف (وكذا الزمان معرفا) أي فهو ستة أشهر. قدمه في المبدع وغيره
~~ولم يعلله. (وإن قال: زمنا أو دهرا أو بعيدا أو مليا أو طويلا أو وقتا أو
~~عمرا أو حقبا فأقل زمان) لأن ما زاد عليه مشكوك في إرادته من اللفظ والأصل
~~عدمه، (وإن قال: الأبد والدهر والعمر معرفا فذلك) أي كل واحد منهما (على
~~الزمان كله) لأن الألف واللام فيها للاستغراق (والحقب ثمانون سنة) روي عن
~~علي وابن عباس في تفسير ذلك وقاله في الصحاح (والشهور ثلاثة كالأشهر
~~والأيام) لأن أقل الجمع ثلاثة على المتعارف. (وإن قال): لا أكلمه ونحوه
~~(إلى الحول فحول كامل) من حين اليمين (لا تتمته) إن حلف في أثناء حول قال
~~في الفروع أوما إليه أحمد ذكره في الانتصار، (وإن حلف لا يتكلم ثلاثة أيام
~~أو ثلاث ليال دخل في ذلك الأيام التي بين الليالي والليالي التي بين
~~الأيام) قال في المبدع: وإن عين أياما تبعتها الليالي (و) من حلف (لا يدخل
~~باب هذه الدار أو قال:
# لا دخلت من باب هذه الدار فحول) الباب (ودخله حنث) لأنه فعل ما حلف على
~~تركه (و) كذا ms3381 (لو) جعل لها باب آخر (مع بقاء) الباب (الأول) ودخله حنث لأنه
~~بابها، (وإن قلع الباب ونصب في دار أخرى وبقي الممر حنث بدخوله الممر فقط)
~~أي لا إن دخل من الموضع الذي نصب فيه الباب للدار الأخرى لأن المراد بالباب
~~موضعه لأنه مكان الدخول لا ذات الخشب (ولا يدخل هذه الدار من بابها فدخلها
~~من غيره حنث) قال في الشرح ويتخرج على أن يحنث إذا أراد بيمينه اجتناب
~~الدار ولم يكن الباب سبب هيج اليمين (ولا يكلمه إلى حين الحصاد أو الجذاذ
~~انتهت يمينه بأوله) لأن إلى لانتهاء الغاية فينتهي عند أولها لقوله تعالى:
~~* (أتموا الصيام إلى الليل) *. (وإن PageV06P331
# حلف لا مال له وله مال، ولو غير زكوي من الأثمان والعقارات، والأثاث،
~~والحيوان ونحوه، أو له دين على ملئ أو غيره أو) له (ضائع ولم ييأس من عوده
~~أو) له (مغصوب أو محجور) من دين أو وديعة ونحوها (حنث) لأنه مال فوجب أن
~~يحنث في يمينه للمخالفة والدين مال ينعقد عليه الحول ويصح تصرفه فيه
~~بالابراء والحوالة أشبه المودي ولان المال ما تتموله الناس عادة لطلب الربح
~~مأخوذ من الميل من يد إلى يد وجانب إلى جانب، قال في الواضح: (فإن أيس من
~~عوده) أي الضائع (كالذي سقط في البحر) لأن الظاهر عدمه (أو كان متزوجا) لأن
~~الزوجة ليست بمال ولو كانت أمة وليس مالكا لها بل لمنفعة البضع أو الحل على
~~ما تقدم أو كان مستأجرا عقارا أو غيره كحيوان وأثاث لأنه لا يملك وإنما
~~يملك منافعه ولا تسمى ملكا عرفا (أو وجب له حق شفعة لم يحنث) بحلفه لا مال
~~هل لأن حق الشفعة ليس بمال ولذلك لا يصح الاعتياض عنه كما تقدم، (و) من حلف
~~(لا يفعل شيئا فوكل من يفعله ففعله) الوكيل (حنث) الحالف (إلا أن ينوي)
~~المباشرة بنفسه لأن فعل وكيله كفعله نص عليه ولان الفعل يضاف إلى الموكل
~~فيه والامر به، كما لو حلف لا يحلق رأسه فأمر من حلقه فلو حلف لا ms3382 يكلم عبدا
~~اشتراه زيد فكلم عبدا اشتراه وكيله، أو لا يضرب عبده فضرب بأمره حنث، (ولو
~~توكل الحالف فيما حلف أن لا يفعله وكان) المحلوف عليه (عقدا أضافه إلى
~~الموكل) بأن قال:
# بعت عن موكلي أو اشتريت له (أو أطلق) فلم يضفه إلى الموكل (لم يحنث)
~~الحالف لأن حقوق العقد متعلقة بالموكل كما تقدم لكن تقدم في النكاح لا يصح
~~إذا لم يضفه لموكله. PageV06P332
# فصل:
# (والعرفي ما اشتهر مجازه حتى غلب على حقيقته) أي اللغوية (بحيث لا يعلمها
~~أكثر الناس) لأنه إذا لم يشتهر يكون مجازا لغة سمي عرفيا لاستعمال أهل
~~العرف له في غير المعنى اللغوي. وذلك أن اللفظ قد يكون حقيقة لغوية في معنى
~~ثم يغلب على معنى آخر عرفي (كالرواية وهي في العرف اسم للمزادة) بفتح الميم
~~والقياس كسرها وهي شطر الرواية والجمع مزايد قاله في الحاشية (وفي الحقيقة
~~اسم لما يستقي عليه من الحيوانات) قاله في الشرح في موضع وفي الشرح في موضع
~~آخر والمبدع ونصره المنتهى وغيرها: للجمل الذي يستقي عليه (والظعينة في
~~العرف المرأة وفي الحقيقة اسم للناقة التي يظعن) أي يرتحل (عليها، والدابة
~~في العرف اسم لذوات الأربع من الخيل والبغال والحمير، وفي الحقيقة اسم لما
~~دب ودرج والعذرة والغائط في العرف الفضلة المستقذرة وفي الحقيقة العذرة
~~فناء الدار) ومنه قول علي: ما لكم لا تنقون عذراتكم يريد أفنيتكم (والغائط
~~المطمئن من الأرض فهذا) المذكور (وأمثاله تنصرف يمين الحالف إلى مجازه)
~~لأنه يعلم أن الحالف لا يريد غيره فصار كالمصرح به (دون حقيقته) لأنها صارت
~~مهجورة ولا يعرفها أكثر الناس (فإن حلف على وطئ امرأة تعلقت يمينه بجماعها)
~~لأنه الذي ينصرف إليه اللفظ في العرف، (و) إن حلف (لا يشم الريحان فشم
~~الورد والبنفسج والياسمين ولو يابسا حنث) لأنه يتناوله اسم الريحان حقيقة.
~~وقال القاضي: PageV06P333
# تختص يمينه بالريحان لأنه المسمى عرفا وقدمه في المقنع وجزم به في الوجيز
~~(ولا يشم الورد والبنفسج فشم دهنهما أو شم ماء الورد حنث) لأن الشم إنما هو ms3383
~~للرائحة دون الذات ورائحة الورد والبنفسج موجودة في دهنهما ورائحة الورد
~~موجودة في ماء الورد (و) من حلف (لا يشم طيبا فشم نبتا ريحه طيب) كمرزجوش
~~ونحوه مما تقدم في الطيب في الاحرام (حنث) لأنه يتناوله اسم الطيب و (لا)
~~يحنث إن شم (فاكهة) لأنها ليست من الطيب (ولا يأكل رأسا حنث بأكل كل رأس
~~حيوان من الإبل) والبقر والغنم (والصيود ويأكل رؤوس طيور و) رؤوس (سمك
~~وجراد) لعموم الاسم فيه حقيقة وعرفا (ولا يأكل بيضا حنث يأكل كل بيض يزايل)
~~أي يفارق (بائضه، كثر وجوده كبيض الدجاج أو قل كبيض النعام لأنه العرف ولا
~~يحنث بأكل بيض السمك والجراد) عند أبي الخطاب ونقله في الشرح عن أكثر
~~العلماء، وقاله القاضي في موضع من خلافه، واختاره الموفق والشارح وعند
~~القاضي يحنث وقدمه في الرعاية وجزم به في الوجيز لعموم الاسم فيه حقيقة
~~وعرفا وصححه في تصحيح الفروع. وقال في الانصاف: وهو المذهب وقطع به في
~~التنقيح والمنتهى (ولو حلف لا يشرب ماء فشرب ماء ملحا أو ماء نجسا) حنث
~~لأنه ماء، (أو لا يأكل خبزا فأكل خبز الأرز أو الذرة أو غيرهما) كخبز الدخن
~~(في مكان يعتاد أكله) فيه، (أو لا حنث) لتناول الاسم له، (و) لو حلف (لا
~~يدخل بيتا فدخل مسجدا أو الكعبة أو بيت رحا أو) دخل (حماما أو بيت شعر، أو)
~~بيت (أدم) أي جلد، (أو) دخل (خيمة حنث، حضريا PageV06P334
# كان الحالف أو بدويا) لأنها بيوت حقيقة لقوله تعالى: * (في بيوت أذن الله
~~أن ترفع) *.
# وقوله: * (إن أول بيت وضع للناس) *. الآية - وقوله (ص): بئس البيت الحمام
~~رواه أبو داود وغيره وفيه ضعف. وإذا كان في الحقيقة بيتا وفي عرف الشارع
~~حنث بدخوله. وأما بيت الشعر والأدم فلان اسم البيت يقع عليه لقوله تعالى:
# * (والله جعل لكم من بيوتكم سكنا) *. الآية - والخيمة كذلك و (لا) يحنث
~~(إن دخل دهليز الدار أو صفتها) التي تكون وراء الباب لأن ذلك لا يسمى بيتا،
~~(و) لو حلف (لا يركب ms3384 فركب سفينة حنث) لأنه ركوب لقوله تعالى: * (أركبوا
~~فيها) *.
# * (فإذا ركبوا في الفلك) *. (و) إن حلف (لا يتكلم فقرأ ولو خارج الصلاة)
~~أو سبح الله، (أو ذكر الله لم يحنث) لأن الكلام في العرف لا يطلق إلا على
~~كلام الآدميين وقال زيد بن أرقم: كنا نتكلم في الصلاة حتى نزلت: * (وقوموا
~~لله قانتين) * فأمرنا بالسكوت ونهينا عن الكلام وقال تعالى: * (آيتك أن لا
~~تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا واذكر ربك كثيرا وسبح بالعشي والابكار) *.
~~فأمره بالذكر والتسبيح مع قطع الكلام عنه (وحقيقة الذكر ما نطق به فتحمل
~~يمينه عليه) لأن ما لا ينطق به من حديث النفس (قال أبو الوفاء: لو حلف لا
~~يسمع كلام الله فسمع القرآن حنث إجماعا، وإن استؤذن عليه فقال: ادخلوها
~~بسلام آمنين يقصد القرآن لينبهه لم يحنث) لأنه مع قصده القرآن من القرآن
~~وليس من كلام الآدميين (وإلا) بأن لم يقصد به القرآن (حنث) لأنه أذن من
~~كلام الآدميين، (و) إن حلف (ليضربنه مائة سوط أو) مائة (عصا أو) حلف
~~(ليضربنه مائة ضربة أو مائة مرة فجمعها) أي المائة (فضربه بها ضربة واحدة
~~لم يبرأ) لان هذا هو المفهوم في العرف ولان السوط أو العصا في قوله مائة
~~سوط أو عصا آلة أقيمت مقام المصدر وانتصبت انتصابه فصار معناه لأضربنه مائة
~~ضربة بسوط أو عصا فلا يبر بما PageV06P335
# يخالف ذلك وأجاب في الشرح عن قصة أيوب بأن هذا الحكم لو كان عاما لما خص
~~بالمنة عليه، وعن المريض المجلود بأنه إذا لم يتعدى هذا الحكم في الحد الذي
~~ورد النص فيه فلان لا يتعدى إلى اليمين أولى (ويبرأ بمائة ضربة مؤلمة) لأنه
~~المتبادر من يمينه، (وإن قال): ليضربنه (بمائة سوط) فجمعها وضربه بها مرة
~~واحدة (بر) لأنه ضربه بمائة سوط، (وإن حلف لا يضرب امرأته) أو غيرها
~~(فخنقها أو نتف شعرها أو عضها تأليما لا تلذذا حنث) لأن المقصود من الضرب
~~التأليم وهو حاصل بذلك (ولو لم ينو) أن لا يؤلمها (في يمينه) هذه، ms3385 (وإن حلف
~~ليضربنها ففعل ذلك) أي خنقها أو نتف شعرها أو عضها تأليما (بر) لحصول مقصود
~~الضرب به، (و) من حلف (لا يأكل شيئا فأكله مستهلكا في غيره مثل أن) حلف (لا
~~يأكل لبنا فأكل زبدا) لا يظهر فيه طعم اللبن، (أو) حلف (لا يأكل سمنا فأكل
~~خبيصا فيه سمن لا يظهر معه فيه أو) حلف (لا يأكل بيضا فأكل ناطفا أو لا
~~يأكل شحما فأكل اللحم الأحمر أو لا يأكل شعيرا فأكل حنطة فيها حبات شعير لم
~~يحنث) لان المستهلك لا يقع عليه اسم الذي حلف عليه فلم يحنث بأكل المستهلك
~~فيه ولان المستهلك في الشئ يصير وجوده كعدمه والظاهر من الحالف على ذلك أنه
~~حلف لمعنى في المحلوف عليه، (وإن ظهر له شئ من المحلوف عليه) فيما أكله
~~(حنث) كما لو أكله منفردا (ولا يأكل سويقا فشربه أو لا يشربه) أي السويق
~~(فأكله حنث) لأن الحالف على ترك شئ يقصد به في العرف اجتناب ذلك الشئ
~~بالكلية فحملت يمينه على ذلك ألا ترى إلى قوله تعالى: * (ولا تأكلوا
~~أموالهم) *. فإنه يتناول تحريم شربها ولو قال طبيب لمريض لا تأكل العسل كان
~~ناهيا له عن شربه وبالعكس، (و) إن حلف (لا يأكل ولا يشرب فمص قصب السكر،
~~أو) مص (الرمان ونحوه لم يحنث) لأنه في العرف لا يسمى أكلا ولا شربا،
~~(وكذا) لو حلف (لا يأكل سكرا فتركه في فيه حتى ذاب وابتلعه) لم يحنث لأنه
~~ليس PageV06P336
# أكلا حقيقة كما تقدم عن الرمان (و) لو حلف على شئ (لا يطعمه حنث بأكله
~~وشربه ومصه) لقوله تعالى: * (ومن لم يطعمه) *. ولان ذلك كله طعم، (وإن ذاقه
~~ولم يبلعه لم يحنث) لأنه ليس بأكل ولا شرب بدليل أن الصائم لا يفطر به، (و)
~~إن حلف (لا يذوقه حنث بأكله وشربه لأنه ذوق وزيادة) قاله في الرعاية وفيمن
~~لا ذوق له نظر (وكذلك إن مضغه ورمى به لأنه قد ذاقه. ولا يأكل ولا يشرب من
~~الكوز فصب منه في إناء وشرب لم ms3386 يحنث) لأنه لم يشرب منه (وعكسه) لو حلف لا
~~يشرب من نهر أو بئر (إن اغترف بإناء من النهر أو البئر) وشرب منه حنث لأن
~~الشرب منهما عرفا كذلك، (و) لو حلف (لا يأكل من هذه الشجرة حنث بالثمرة فقط
~~ولو لقطها من تحتها) وأكلها لأنها من الشجرة ولا يحنث بأكل الورق ونحوه لأن
~~الثمرة هي المتبادرة إلى الذهن، (و) لو حلف (ليأكلن أكلة بالفتح) أي فتح
~~الهمزة (لم يبرأ حتى يأكل ما يعده الناس أكلة) وهي المرة من الاكل (والأكلة
~~بالضم اللقمة و) منه حديث: فليناوله في يده أكلة أو أكلتين. أو إن حلف (لا
~~يتزوج ولا يتطهر ولا يتطيب فاستدامه لم يحنث) لأنه لا يطلق اسم الفعل على
~~مستديم هذه الثلاثة فلا يقال: تزوجت شهرا ولا تطيبت شهرا، وإنما يقال: منذ
~~شهر ولم ينزل الشارع استدامة التزويج والطيب منزلة ابتدائه في تحريمه في
~~الاحرام، (و) من حلف (لا يركب وهو راكب ولا يلبس وهو لابس ولا يلبس من
~~غزلها وعليه شئ منه أو) حلف (لا يقوم ولا يقعد أو لا يستتر ولا يستقبل
~~القبلة وهو كذلك فاستدام ذلك) أي ما حلف عليه من هذه الأفعال (أو) حلف (لا
~~يدخل دارا وهو داخلها فأقام فيها أو) حلف (لا يضاجعها على فراش وهما
~~متضاجعان فاستدام أو ضاجعته ودام حنث) PageV06P337
# لأن المستديم يطلق عليه ذلك بدليل أنه يقال: ركب شهرا ولبس شهرا ونحوه
~~وقد اعتبر الشارع الاستدامة هنا في الاحرام حيث حرم لبس المخيط فأوجب
~~الكفارة باستدامته كما لو أوجبها في ابتدائه، (وكذا) لو حلف (لا يطؤها)
~~فدام (أو) حلف (لا يمسك) شيئا فدام (أو لا يشاركه فدام) على ذلك فيحنث لما
~~تقدم، (و) إن حلف (لا يدخل على فلان بيتا فدخل فلان عليه فأقام) الحالف
~~(معه حنث) لأن استدامة المقام كابتدائه في التحريم في ملك الغير فكذا هنا
~~(ما لم يكن له) أي الحالف (نية) أو لليمين سبب فيعمل بذلك لما تقدم انتهى.
# فصل:
# (وإن حلف لا يسكن دارا هو ms3387 ساكنها، أو لا يساكن فلانا وهو مساكنه ولم يخرج
~~في الحال بنفسه، وأهله ومتاعه المقصود مع إمكانه حنث) لأن استدامة السكني
~~سكني بدليل أنه يصح أن يقال: سكن الدار شهرا (إلا أن يقيم لنقل متاعه)
~~وأهله. ذكره في المغني وغيره لأن الانتقال لا يكون إلا بالأهل والمال، وإن
~~تردد إلى الدار لنقل المتاع أو عيادة مريض لم يحنث، ذكره في الكافي ونص
~~عليه في الشرح. لأن هذا ليس بسكني (أو يخشى على نفسه الخروج فيقيم إلى أن
~~يمكنه الخروج) لأنه أقام لدفع الضرر وإزالته عند ذلك مطلوبة شرعا، فلم تدخل
~~تحت النهي ويكون خروجه (بحسب العادة) لا ليلا (فلو كان ذا متاع كثير فنقله
~~قليلا قليلا على العادة بحيث لا يترك النقل المعتاد لم يحنث) لأنه المعتاد
~~(وإن أقام) على ذلك (أياما) PageV06P338
# للحاجة (ولا يلزمه جمع دواب البلد لنقله ولا) يلزمه أيضا (النقل وقت
~~الاستراحة عند التعب ولا أوقات الصلوات) لأنه خلاف المعتاد، (وإن خرج دون
~~متاعه) المقصود (وأهله) مع إمكان نقلهم (حنث لأن الانتقال لا يكون إلا
~~بالأهل والمال) ولهذا يقال: فلان ساكن في البلد الفلاني وهو غائب عنه (إلا
~~أن يودع متاعه أو يعيره أو يزول ملكه عنه أو تأبى امرأته الخروج معه ولا
~~يمكنه إكراهها أو كان له عائلة فامتنعوا ولا يمكنه إخراجهم فيخرج وحده لم
~~يحنث) لأن زوال ملكه وإباء امرأته الخروج لا يتصور معهما حنث، (وإن أكره
~~على المقام لم يحنث) ما دام الاكراه فإذا زال بادر بالخروج على ما تقدم
~~(وكذا إن كان) الحلف (في جوف الليل في وقت لا يجد منزلا يتحول إليه، أو
~~يحول بينه وبين المنزل) الذي يتحول إليه (أبواب مغلقة لا يمكنه فتحها أو
~~خوف على نفسه أو أهله، أو ماله فأقام في طلب النقلة أو) أقام في (انتظار
~~زوال المانع أو خرج طالبا النقلة فتعذرت عليه لكونه لا يجد مسكنا يتحول
~~إليه لتعذر الكراء أو غيره، أو لم يجد بهائم ينقل عليها ولم يمكنه النقلة
~~بدونها) أي البهائم (فأقام ms3388 ناويا للنقلة متى قدر عليها لم يحنث، وإن أقام
~~أياما وليالي) لأن إقامته عن اختيار لعدم تمكنه من النقلة كالمقيم للاكراه،
~~وعلم منه أنه إن أمكنه النقلة بحمالين بلا بهائم وأقام حنث. وأنه إن أقام
~~غير ناو للنقلة متى قدر عليها حنث وصرح به في الكافي والشرح (قال الشيخ:
~~والزيارة ليست سكنى اتفاقا) فلو تردد للدار التي حلف لا يسكنها زائرا لم
~~يحنث ولو طالت مدتها (والسفر القصير سفر) يبر به من حلف ليسافرن، ويحنث به
~~من حلف لا يسافر إلا أن تكون نية أو سبب يمين. نقل الأثرم أقل زمن يكون
~~سفرا إلا أنه لا يقصر الصلاة، (وإن حلف لا يساكنه فانتقل أحدهما لم يحنث)
~~لانقطاع المساكنة PageV06P339
# (وإن بنيا بينهما حاجزا وهما على حالهما في المساكنة حنث لأنهما
~~بتشاغلهما ببناء الحاجز قد تساكنا قبل وجوده بينهما، وإن كان الدار حجرتان
~~كل حجرة تختص ببابها ومرافقها فسكن كل واحد) منهما (حجرة لم يحنث) حيث لا
~~نية ولا سبب كما في الرعاية، والفروع لأن كل واحد ساكن في حجرته فلا يكون
~~مساكنا لغيره، وكذا لو سكنا في دارين متجاورتين والحجرة البيت وكل بناء
~~محوط عليه والجمع حجر وحجرات كغرف وغرفات.
# (وإن كانا في حجرة دار واحدة حالة اليمين فخرج أحدهما منها وقسماها
~~حجرتين وفتحا لكل واحد منهما) أي البيتين (بابا وبينهما حاجز ثم سكن كل
~~واحد منهما في حجرة لم يحنث) لأنهما غير متساكنين، (وإن سكنا في دار واحدة
~~كل واحد في بيت ذي باب وغلق رجع إلى نيته بيمينه) أي الحالف لا يساكن (أو
~~إلى سببها) أي اليمين (وما دلت عليه قرائن أحواله في المحلوف على المساكنة
~~فيه) لأن النية وسبب اليمين يقدمان على مقتضى اللفظ كما تقدم (فإن عدم ذلك)
~~أي النية وسبب اليمين وما هيجها (حنث) لأنه لا يعد مساكنا له.
# تتمة: قال في الفنون: فيمن قال: أنت طالق ثلاثا إن دخلت على البيت ولا
~~كنت لي زوجة إن لم تكتبي لي نصف مالك، فكتبت له بعد ستة ms3389 عشر يوما يقع
~~الثلاث لأنه يقع باستدامة المقام، فكذا استدامة الزوجية واقتصر عليه في
~~المبدع (وإن حلف لا ساكنت فلانا في هذه الدار وهما غير متساكنين).
# قلت: أو خرج أحدهما كما يعلم مما مر.
# (فبنيا بينهما حائطا وفتح كل واحد منهما بابا لنفسه وسكناها) بعد ذلك (لم
~~يحنث) لأنه لا يعد مساكنا له (و) إن حلف (ليخرجن من هذه البلدة فخرج وحده
~~دون أهله بر) لان PageV06P340
# حقيقة الخروج لم يعارضها معارض فوجب حصول البر لحصول الحقيقة، (و) إن حلف
~~(ليخرجن) من هذه الدار (أو ليدخلن من هذه الدار فخرج دون أهله لم يبر) لأن
~~الدار يخرج منها صاحبها كل يوم عادة، فظاهر حاله إرادة خروج غير المعتاد
~~بخلاف البلد (كحلفه لا يسكنها) أي الدار (أو لا يأويها أو لا ينزلها) فلا
~~يبر إلا إذا خرج بأهله ومتاعه المقصود على ما سبق تفصيله. (و) إن حلف
~~(ليخرجن) من البلد (أو ليرحلن من البلد، أو ليرحلن عن هذه الدار ففعل فله
~~العود) إليها (إن لم تكن نية ولا سبب) لأن يمينه على الخروج وقد وجد وصار
~~بمنزلة من لم يحلف. وكقوله: إن خرجت فلك درهم استحق بخروج أول. ذكره القاضي
~~وغيره.
# فصل:
# (وإن حلف لا يدخل دارا فحمل بغير إذنه فأدخلها وأمكنه الامتناع فلم يمتنع
~~حنث) لأنه ليس بمكره (و) قد وجد منه الدخول (بضرب ونحوه) كأخذ مال يضره أو
~~تهديد بقتل أو نحوه (فدخل لم يحنث) لحديث: عفي لأمتي الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه (ويحنث بالاستدامة بعد) زوال (الاكراه) لأن استدامة الدخول
~~بمنزلة ابتدائه لما تقدم أشبه ما لو دخل مختارا، ومتى دخل باختياره حنث
~~سواء كان ماشيا أو راكبا أو محمولا أو ألقى نفسه في ماء فجره إليها أو سبح
~~فيه فدخلها، وسواء دخل من بابها أو تسور حائطها أو دخل من طاقة فيها أو ثقب
~~حائطها ودخل من ظهرها أو غير ذلك، (وإن حلف لا يستخدمه فخدمه وهو ساكت حنث)
~~PageV06P341
# لأنه قصد اجتناب خدمته ولم يحصل، (ولو كان الخادم ms3390 عبده) فإنه يحنث إذا
~~خدمه وهو ساكت كعبد غيره (و) إن حلف (ليشربن هذا الماء غدا) فتلف قبله (أو)
~~حلف (ليضربن غلامه غدا فتلف المحلوف عليه ولو بغير اختياره) أي الحالف (قبل
~~الغد، أو) تلف (فيه) أي في الغد (ولو قبل التمكن من فعله) حنث كما لو حلف
~~ليحجن العام فلم يقدر على الحج لمرض أو ذهاب نفقة لأن الامتناع لمعنى في
~~المجلس. أشبه ما لو ترك ضربه لصغره، أو ترك الحالف الحج لصعوبة الطريق،
~~(أو) حلف ليشربن هذا الماء أو ليضربن غلامه و (أطلق ولم يقيده بوقت فتلف
~~قبل فعله حنث حال تلفه) لليأس من فعل المحلوف عليه، (وإن مات الحالف قبل
~~الغد، أو جن فلم يفق إلا بعد خروج الغد لم يحنث) لأن الحنث إنما يحصل بفوات
~~المحلوف عليه في وقته وهو الغد. والحالف قد خرج عن أن يكون من أهل التكليف
~~قبل ذلك فلا يمكن حنثه بخلاف موت المحلوف عليه، (وإن ضربه قبله) أي قبل
~~الغد لم يبر كما لو حلف ليصومن يوم الجمعة فصام يوم الخميس (أو) ضربه (فيه
~~ضربا لا يؤلمه) لم يبر لأنه لا يحصل به مقصود الضرب (أو) ضرب في الغد (بعد
~~موت الغلام) لم يبر لعدم الاحساس (أو أفاق الحالف من جنونه في الغد ولو
~~جزءا يسيرا، أو مات فيه) أي في الغد حنث لوجود جزء هو فيه مكلف فيصح لشبه
~~الحنث إليه فيه (أو هرب الغلام أو مرض هو) أي الغلام (أو الحالف فلم يقدر
~~على ضربه) في الغد (حنث) أي الحالف لفوات المحلوف عليه في وقته كما لو لم
~~يضربه لصغره، (وإن جن الغلام وضربه فيه) أي في الغد (بر) لأنه لا يتألم
~~بالضرب (وإن ضربه في الغد أو خنقه، أو نتف شعره، أو عصر ساقه بحيث يؤلمه
~~بر) لأنه يحصل به مقصود الضرب فهو في معناه. ولذلك يحنث به لو حلف لا يضرب.
~~وتقدم (وإن حلف ليضربن هذا الغلام اليوم، أو ليأكلن هذا الرغيف اليوم فمات
~~الغلام أو تلف ms3391 الرغيف أو مات الحالف) قبل فعل ما حلف عليه (حنث) الحالف في
~~آخر PageV06P342
# حياة الميت منهما وعند تلف الرغيف لفوات المحلوف عليه (ولا يكفل بمال
~~فكفل ببدن وشرط البراءة) إن عجز عن إحضاره (لم يحنث) لأنه لم يكفل مالا
~~وعلم منه أنه إن لم يشترط البراءة حنث لأنه يضمن ما عليه إذا عجز عن
~~إحضاره، (وإن حلف من عليه الحق ليقضينه) أي رب الحق (حقه فأبرأه) رب الحق
~~(أو أخذ عنه عوضا لم يحنث) لأن الغرض من القضاء حصول البراءة من الحق وقد
~~وجد، (وإن مات المستحق للحق فقضى) الحالف (ورثته لم يحنث) لأن قضاء ورثته
~~يقوم مقام قضائه في براءة ذمته، فكذا في يمينه (و) إن حلف (ليقضينه حقه غدا
~~فأبرأه اليوم أو) أبرأه (قبل مضيه أو مات ربه فقضاه) الحالف (لورثته لم
~~يحنث) لما سبق، (و) إن حلف (ليقضينه حقه عند رأس الهلال أو مع رأسه أو إلى
~~رأسه أو) إلى (استهلاله أو عند رأسه أو مع رأسه فقضاه عند غروب الشمس من
~~آخر الشهر بر) لأن ذلك هو الوقت المحلوف عليه لأن غروب الشمس هو آخره
~~(وإلا) أي وإن لم يقضه عند الغروب بل بعده (فلا) بر قال في المبدع: ويحنث
~~إذا تأخر بعد الغروب مع إمكانه (ولو شرع) الحالف (في عده أو كيله أو وزنه
~~أو ذرعه فتأخر القضاء) لكثرته (لم يحنث كما لو حلف ليأكلن هذا الطعام في
~~هذا الوقت، فشرع في أكله فيه وتأخر الفراغ لكثرته) وفي الترغيب: لا تعتبر
~~المقارنة فيكفي حال الغروب (و) إن حلف المطلوب (لا أخذت حقك مني فأكرهه)
~~الحالف (على دفعه) لغريمه فأخذه حنث (أو أخذه) أي الحق (حاكم فدفعه إلى
~~غريمه فأخذه) الغريم (حنث) الحالف لأن غريمه أخذه باختياره فقد وجد المحلوف
~~عليه لا بفعله اختيارا (ك‍) - ما لو حلف من عليه الحق على ربه (لا تأخذ حقك
~~علي) فأكره الحالف على الدفع له أو أخذه حاكم فدفعه إلى غريمه حنث الحالف
~~لما سبق و (لا) يحنث الحالف ms3392 (إن أكره قابضه) على قبضه لقوله (ص): وما
~~استكرهوا PageV06P343
# عليه. (ولا إن وضعه الحالف بين يديه) أي الغريم (أو في حجره فلم يأخذه
~~الغريم) فلا حنث على الحالف لأن ذلك ليس بأخذ (لأنه لا يضمن مثل هذا المال
~~ولا صيد) في إحرام أو حرم (ويحنث) الحالف (لو كانت يمينه لا أعطيك لأنه يعد
~~إعطاء إذ هو) أي الاعطاء (تمكين وتسليم بحق فهو كتسليم ثمن ومثمن وأجرة
~~وزكاة) فإن أخذه حاكم وأعطاه للغريم لم يحنث الحالف لا يعطي لأنه ليس
~~بإعطاء (و) إن حلف (لا أفارقك حتى أستوفي حقي منك ففارقه) الحالف (مختارا
~~أبرأه من الحق أو بقي عليه أو أذن الحالف) للمحلوف عليه في المفارقة، (أو
~~فارقه من غير أذن) الحالف (أو هرب) المحلوف عليه (على وجه يمكنه ملازمته
~~والمشي معه) حنث لأنه فارقه باختياره (أو أحاله الغريم بحقه) ففارقه حنث
~~لأنه لم يستوف حقه وإن ظن أنه بر فوجهان (أو فلسه الحاكم وحكم عليه بفراقه)
~~ففارقه (أو) لم يحكم عليه (كمن فارقه لعلمه بوجوب مفارقته) حنث لأنه فارقه
~~قبل أن يستوفي منه حقه (إلا أن يهرب) المدين (منه) أي الحالف (بغير
~~اختياره) فلا يحنث كما لو فارقه مكرها (أو قضاه عن حقه عرضا ثم فارقه) لأنه
~~قضاه حقه (ك‍) - ما لو حلف (لا فارقتك حتى تبرأ من حقي أو) لا فارقتك (ولي
~~قبلك حق) وأعطاه عنه عوضا ثم فارقه فلا حنث وجها واحدا. ذكره في الشرح
~~والمبدع في الثانية، (وإن قضاه) المدين (قدر حقه ففارقه ظنا أنه قد وفاه
~~فخرج رديئا أو مستحقا فكناس) لأنه في معناه فيحنث في طلاق وعتاق لا في يمين
~~بالله ونذر PageV06P344
# (وفعل وكيل كهو) أي كفعل موكل (فلو وكل) الحالف لا فارقتك حتى أستوفي حقي
~~منك (في استيفاء حقه ففارقه الموكل قبل استيفاء الوكيل حنث) لأنه فارقه قبل
~~أن يستوفي حقه، (وإن فارقه) الحالف (مكرها بمخوف كإلجاء بسبيل ونحوه أو
~~تهديد بضرب ونحوه لم يحنث) للخبر والمعنى، (و) إن حلف (لا فارقتني) حتى
~~أستوفي ms3393 حقي منك ونحوه (ففارقه الغريم أو الحالف طوعا حنث) لأن معنى اليمين
~~لا حصل منا فرقة وقد حصلت و (لا) يحنث إن فارقه (كرها) سواء كان المكره
~~الحالف أو الغريم لما سبق (و) لو حلف (لا افترقنا) حتى أستوفي حقي (فهرب)
~~الغريم (حنث) الحالف لوجود الفرقة و (لا) يحنث (إن أكرها).
# قلت: أو أحدهما لما تقدم (و) من عليه دين فحلف ربه (لا فارقتك حتى أوفيك
~~حقك فأبرأه الغريم منه فكمكره) فلا يحنث الحالف لأن فوات البر منه لا فعل
~~له فيه، (وإن كان الحق عينا) من وديعة وعارية ونحوها وحلف لا يفارقه حتى
~~يوفيها له (فوهبها له الغريم) أي مالكها (فقبلها) الحالف (حنث) لأن البر
~~فاته باختياره لتوقفه على القبول بخلاف الدين، (وإن قبضها) أي ربها (منه)
~~أي الحالف (ثم وهبها إياه لم يحنث) لأنه قد وفاه حقه والهبة المتجددة بعد
~~ذلك لا تنافيه، (وإن كانت يمينه لا أفارقك ولك في قبلي حق لم يحنث إذا
~~أبرأه) رب الدين منه، (أو وهب) رب العين (العين له، أو أحاله) المدين
~~بدينه.
# قلت: وكذا لو أحال عليه رب الدين، وكذا لو كان الحالف رب الدين أو العين
~~لأنه لم يفارقه وله قبله حق (وقدر الفرقة ما عده الناس فراقا كفرقة) تبطل
~~خيار المجلس في (البيع) لأن الشرع رتب على ذلك أحكاما ولم يبين مقدارا فوجب
~~الرجوع فيه إلى العادة كالقبض والحرز (وما نواه) الحالف (بيمينه مما يحتمله
~~لفظه فهو على ما نواه،) وكذا ما اقتضاه سبب اليمين كما تقدم (وتقدم ماله
~~تعلق بهذا الباب في) كتاب (الطلاق) فالحكم هنا وهناك واحد ما عدا ما ينبه
~~عنه. PageV06P345
# باب النذر مصدر نذرت أنذر بالضم وكسرها فأنا ناذر، أي أوجب على نفسه شيئا
~~لم يكن واجبا. والأصل فيه بالاجماع وسنده قوله تعالى: * (يوفون بالنذر) *
~~وقوله:
# * (وليوفوا نذورهم) * وقوله (ص): من نذر أن يطيع الله فليطعمه ومن نذر أن
~~يعصي الله فلا يعصه رواه البخاري من حديث عائشة ويتعين الوفاء بنذر التبرر
~~(وهو) أي النذر ms3394 بالمعنى المصدري (مكروه ولو عبادة) لنهيه (ص) وقال: إنه لا
~~يأتي بخير وإنما يستخرج به من البخيل. متفق عليه. والنهي عنه لكراهته لأنه
~~لو كان حراما لما مدح الموفين به لأن ذمهم بارتكاب المحرم أشد من طاعتهم في
~~وفائه ولو كان مستحبا لفعله النبي (ص) وأصحابه (لا يأتي) أي النذر (بخير)
~~للخبر (ولا يرد قضاء،) ولا يملك به شيئا محدثه قاله ابن حامد وهو أي النذر
~~إلزام مكلف، مختار، نفسه لله تعالى بالقول شيئا غير لازم بأصل الشرع ك‍) -
~~قوله: (علي لله، أو نذرت لله ونحوه) كلله علي كذا ونحوه مما يؤدي معناه فلا
~~ينفذ من غير مكلف كالاقرار ولا من مكره ولا بغير قول إلا من أخرس وإشارة
~~مفهومة كيمينه وفي نذر الواجب خلاف يأتي في كلامه (فلا تعتبر له صيغة) بحيث
~~لا ينعقد إلا بها بل ينعقد بكل ما أدى معناه كالبيع (ويصح) النذر (من كافر)
~~ولو (بعبادة) PageV06P346
# لحديث عمر: إني كنت ندرت في الجاهلية أن أعتكف ليلة فقال النبي (ص): أوف
~~بنذرك.
# (فإن نواه) أي النذر (الناذر من غير قول لم يصح كاليمين) لأنه التزام فلم
~~ينعقد بغير القول كالنكاح والطلاق قاله في المبدع ويقتضي تشبيهه بالطلاق
~~صحته بالكتابة ومقتضى تشبيهه بالنكاح انعقاده بها لكن النكاح أضيق لأنه لا
~~يصح إلا بلفظ مخصوص بخلاف النذر (وينعقد) النذر (في واجب كلله علي صوم
~~رمضان ونحوه). قال في المبدع: إنه ينعقد موجبا للكفارة بيمين إن تركه كما
~~لو حلف لا يفعله ففعله فإن النذر كاليمين انتهى. وقال في الاختيارات: ما
~~وجب بالشرع إذا نذره العبد أو عاهد الله عليه أو بايع عليه الرسول أو
~~الامام أو تحالف عليه جماعة، فإن هذه العقود والمواثيق تقتضي له وجوبا
~~ثانيا غير الوجوب الثابت بمجرد الأمر الأول فيكون واجبا من وجهين ويكون
~~تركه موجب الترك الواجب بالشرع والواجب بالنذر. وهذا هو التحقيق وهو رواية
~~عن أحمد وقاله طائفة من العلماء (فيكفر إن لم يصمه كحلفه عليه) أي كحلفه
~~ليصومن رمضان فيكفر إن لم ms3395 يصمه (وعند الأكثر لا) ينعقد النذر في واجب لأن
~~النذر التزام ولا يصح التزام ما هو لازم، (كلله علي صوم أمس ونحوه من
~~المحال) لأنه لا يتصور انعقاده ولا الوفاء به. أشبه اليمين على المستحيل.
~~قال الموفق والصحيح من المذهب: إن النذر كاليمين وموجبه موجبها إلا في لزوم
~~الوفاء به إذا كان قربة وأمكنه فعله بدليل قوله (ص): لأخت عقبة لما نذرت
~~المشي ولم تطقه فقال: لتكفر عن يمينها ولتركب وفي رواية: ولتصم ثلاثة أيام.
~~قال أحمد اذهب إليه. وعن عقبة بن عامر مرفوعا:
# كفارة النذر كفارة اليمين. رواه مسلم ولأنه قد ثبت أن حكمه حكم اليمين في
~~أحد أقسامه وهو نذر اللجاج فكذلك في سائره سوى ما استثناه الشرع.
~~PageV06P347
# قلت: فعلى هذا يلزمه أن يكفر في الحال كما لو حلف ليصعدن السماء (والنذر
~~المنعقد أقسامه). ستة (أحدها) النذر (المطلق كعلي نذر أو لله علي نذر) سواء
~~(أطلق أو قال:
# إن فعلت كذا) وفعله (ولم ينو) بنذره (شيئا) معينا (فيلزمه كفارة يمين)
~~لحديث عقبة بن عامر مرفوعا: كفارة النذر إذا لم يسم كفارة يمين رواه ابن
~~ماجة والترمذي، وقال حسن صحيح غريب وروى أبو داود وابن ماجة معناه من حديث
~~ابن عباس وقاله ابن مسعود وجابر وعائشة ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم.
~~(الثاني: نذر اللجاج والغضب وهو تعليقه) يعني النذر (بشرط يقصد) الناذر
~~(المنع منه) أي المعلق عليه (أو الحمل) أي الحث (عليه والتصديق عليه) إذا
~~كان خبرا (كقوله: إن كلمتك أو إن لم أضربك فعلى الحج أو صوم سنة أو عتق
~~عبدي أو مالي صدقة أو إن لم أكن صادقا فعلي صوم كذا فيخير بين فعله وكفارة
~~يمين إذا وجد الشرط) لما روى عمران بن حصين قال سمعت النبي (ص) يقول: لا
~~نذر في غضب وكفارته كفارة يمين. رواه سعيد ولأنها يمين فيتخير فيها بين
~~الامرين كاليمين بالله (ولا يضر قوله) أي الناذر (على مذهب من يلزم بذلك أو
~~لا أقلد من يرى الكفارة) مجزئة (ونحوه لأن) هذا ms3396 تأكيد و (الشرع لا يتغير
~~بتوكيد ذكره الشيخ ولو علق الصدقة به ببيعه) بأن قال: إن بعته فهو صدقة
~~(والمشتري علق الصدقة به بشرائه) بأن قال: إن اشتريته فهو صدقة (فاشتراه
~~كفر كل منهما كفارة يمين) ذكره السياعري وابن حمدان كما لو حلفا على ذلك،
~~قلت إن تصدق به المشتري خرج من العهدة (ومن حلف قال: علي عتق رقبة) إن لم
~~أفعل كذا ونحوه (فحنث فعليه كفارة يمين) إن لم يعتق رقبة. (الثالث: نذر
~~المباح، كقوله: لله PageV06P348
# علي أن ألبس ثوبي أو أركب دابتي فيخير بين فعله وكفارة يمين) لحديث ابن
~~عباس:
# بينا النبي (ص) يخطب إذا هو برجل قائم فسأل عنه فقالوا: أبو إسرائيل نذر
~~أن يقوم في الشمس ولا يستظل ولا يتكلم وأن يصوم. فقال النبي (ص): فليتكلم
~~وليستظل وليقعد وليتم صومه رواه البخاري فإن أفي به أجزأه لأن امرأة أتت
~~النبي (ص) فقالت: إني نذرت أن أضرب على رأسك بالدف فقال: أوف بنذرك رواه
~~أبو داود بمعناه وأحمد والترمذي وصححه من حديث بريدة و (كما لو حلف
~~ليفعلنه) أي المباح (فلم يفعل) فإنه يكفر.
# (الرابع: نذر مكروه كطلاق ونحوه) من أكل ثوم وبصل وترك سنة (فيستحب أن
~~يكفر) ليخرج من عهدة النذر (ولا يفعله) لأن ترك المكروه أولى (فإن فعله فلا
~~كفارة عليه) لأنه وفى بنذره. (الخامس: نذر المعصية كشرب الخمر وصوم يوم
~~الحيض والنفاس ويوم العيد وأيام التشريق فلا يجوز الوفاء به) لقوله (ص): من
~~نذر أن يعصي الله فلا يعصه. (ويقضي الصوم) قال في المنتهى غير يوم حيض
~~انتهى لانعقاد نذره فتصح منه القربة ويلغى تعيينه لكونه معصية كنذر مريض
~~صوما يخاف عليه فيه ينعقد نذره ويحرم صومه، وكذا الصلاة في ثوب حرير أو
~~مقبرة ونذر صوم ليلة لا ينعقد ولا كفارة لأنه ليس بزمن صوم، وكذا يوم أكل
~~فيه ويوم حيض بمفرده والفرق بينه وبين يوم العيد وأيام التشريق أن الاكل
~~والحيض منافيان للصوم لمعنى فيهما، والعيد وأيام التشريق ليس منافيا للصوم
~~لمعنى فيه، ms3397 وإنما المعنى في غيره وهو كونه في ضيافة الله تعالى أشار إليه
~~في القواعد الأصولية (ويكفر) قاله ابن مسعود وابن عباس وعمران وسمرة ولقوله
~~(ص): لا نذر في معصية وكفارته كفارة يمين. رواه PageV06P349
# الخمسة من حديث عائشة ورواته ثقات احتج به أحمد وإسحاق وضعفه جماعة، ولان
~~النذر حكمه حكم اليمين (فإن وفى) الناذر (به) أي بنذر المعصية (أثم ولا
~~كفارة) عليه كما لو حلف على فعل معصية (ومن نذر ذبح معصوم ولو نفسه كفر
~~كفارة يمين) وهو قول ابن عباس لما سبق من قوله (ص): لا نذر في معصية
~~وكفارته كفارة يمين. ولأنه نذر معصية أشبه نذر ذبح أخيه، قال في المبدع: من
~~نذر فعل واجب أو حرام أو مكروه أو مباح انعقد نذره موجبا للكفارة إن لم
~~يفعل ما قال مع بقاء الوجوب والتحريم والكراهة والإباحة بحالهن كما لو حلف
~~على فعل ذلك، (فإن نذر ذبح ولده وكان له أكثر من ولد ولم يعين واحدا) من
~~أولاده (بنيته ولا قوله لزمه بعددهم) أي الأولاد (كفارات) لأنه مفرد مضاف
~~فيعم (فإن نذر فعل طاعة وما ليس بطاعة لزمه فعل الطاعة ويكفر لغيره) نص
~~عليه في رواية الشالنجي، وإذا نذر نذورا كثيرة لا يطيقها أو ما لا يملك فلا
~~نذر في معصية ويكفر كفارة يمين (ولو كان المتروك خصالا كثيرة أجزأته كفارة
~~واحدة) لأنه نذر واحد وكاليمين بالله (قال الشيخ: والنذر للقبور أو لأهل
~~القبور كالنذر لإبراهيم الخليل) عليه السلام (والشيخ فلان نذر معصية لا
~~يجوز الوفاء به وإن تصدق بما نذره من ذلك على من يستحقه من الفقراء
~~والصالحين كان خيرا له عند الله وأنفع) وقال: من نذر إسراج بئر أو مقبرة أو
~~جبل أو شجرة أو نذر له أو لسكانه أو المضافين إلى ذلك المكان لم يجز ولا
~~يجوز الوفاء به إجماعا ويصرف في المصالح ما لم يعرف ربه. ومن الحسن صرفه في
~~نظيره من المشروع.
# وفي لزوم الكفارة خلاف، (وقال فيمن نذر قنديل نقد للنبي (ص) يصرف لجيران ms3398
~~النبي (ص) قيمته وأنه أفضل من الختمة، وقال: وأما من نذر للمساجد ما تتنور
~~به أو يصرف في مصالحها فهذا نذر بر فيوفي بنذره) لأن تنويرها تعميرها
~~مطلوب. (السادس: نذر التبرر) أي التقريب يقال تبرر تبررا أي تقرب تقربا
~~(كنذر الصلاة، والصيام، والصدقة، والاعتكاف، وعيادة PageV06P350
# المريض، والحج، والعمرة، ونحوها من القرب) كتجديد الوضوء وغسل الجمعة
~~والعيدين (على وجه التقرب سواء نذره مطلقا أو معلقا) بشرط لا يقصد به المنع
~~والحمل (كقوله: إن شفى الله مريضي أو سلم مالي أو طلعت الشمس فلله علي كذا،
~~أو فعلت كذا نحو تصدقت بكذا ونص عليه) أحمد (في: إن قدم فلان تصدقت بكذا
~~فهذا نذر) صحيح، (وإن لم يصرح بذكر النذر. لأن دلالة الحال تدل على إرادة
~~النذر فمتى وجد شرطه) إذا كان النذر معلقا (انعقد نذره ولزمه فعله) لقوله
~~(ص): من نذر أن يطيع الله فليطعه رواه البخاري. وذم الله تعالى الذين
~~ينذرون ولا يوفون وقال تعالى: * (ومنهم من عاهد الله لئن آتانا من فضله
~~لنصدقن) *.
# الآيات وعلم مما تقدم أن نذر التبرر ثلاثة أنواع أحدها: ما كان في مقابلة
~~نعمة استجلبها أو نقمة استدفعها. وكذا إن طلعت الشمس أو قدم الحاج ونحوه
~~فعلت كذا.
# الثاني: التزام طاعة من غير شرط كقوله ابتداء: لله علي صوم أو صلاة أو
~~نحوه. الثالث: نذر طاعة لا أصل لها في الوجوب كالاعتاق وعيادة المريض فيلزم
~~الوفاء به لما تقدم.
# تتمة: قال الشيخ تقي الدين: تعليق النذر بالملك نحو: إن رزقني الله مالا
~~فلله علي أن أتصدق به أو بشئ منه يصح اتفاقا. وقد دل عليه قوله تعالى: *
~~(ومنهم من عاهد الله لئن آتانا من فضله) *. الآية (ويجوز فعله) أي النذر
~~(قبله) أي قبل وجود شرطه كإخراج الكفارة بعد اليمين وقبل الحنث، (وقال
~~الشيخ فيمن قال: إن قدم فلان أصوم كذا: هذا نذر يجب الوفاء به مع القدرة لا
~~أعلم فيه نزاعا ومن قال: ليس بنذر فقد أخطأ. وقال قول القائل: لئن ابتلاني
~~الله لأصبرن ولئن لقيت ms3399 العدو لأجاهدن، ولو علمت أن العمل أحب إلى الله
~~لعملته: نذر معلق بشرط كقول الآخر: * (لئن آتانا من فضله لنصدقن) *
~~PageV06P351
# الآية. ونظيره ابتداء الايجاب) تمني (لقاء العدو. ويشبهه سؤال الامارة
~~فإيجاب المؤمن على نفسه إيجابا لم يحتج إليه بنذر وعهد وطلب وسؤال جهل منه
~~وظلم، وقوله: لو ابتلاني الله لصبرت ونحو ذلك إن كان وعدا أو التزاما فنذر،
~~وإن كان خبرا عن الحال ففيه تزكية النفس وجهل بحقيقة حالها. انتهى) وتوقف
~~الشيخ تقي الدين في تحريم النذور وحرمه طائفة من أهل الحديث ذكره في
~~المبدع، (ومن نذر التبرر أو حلف يقصد التقرب. كقوله: والله إن سلم مالي
~~لأتصدقن بكذا فوجد الشرط لزمه) الوفاء بما نذره. لأن النذر ليس له صيغة
~~معينة بل ينعقد بكل قول دل عليه وهذا منه (ومن نذر الصدقة بكل ماله) أجزأه
~~ثلثه (أو) نذر الصدقة (بمعين وهو كل ماله) أجزأه ثلثه (أو) نذر الصدقة
~~(بألف ونحوه) كمائة (وهو كل ماله أو يستغرق كل ماله) بأن كان المنذور أكثر
~~من ماله (نذر قربة لا) نذر (لجاج وغضب أجزأه ثلثه ولا كفارة) عليه لقول
~~كعب: يا رسول الله إن من توبتي أن انخلع من مالي صدقة لله ولرسوله؟ فقال
~~النبي (ص): أمسك عليك بعض مالك هو خير لك وفي قصة توبة أبي لبابة وأن أنخلع
~~من مالي صدقة لله ورسوله؟ فقال النبي (ص): يجزي عنك الثلث رواه أحمد. ولان
~~الصدقة بالجمع مكروهة. قال في الروضة ليس لنا في نذر الطاعة ما يجزي بعضه
~~إلا هذا الموضع. انتهى. فإن كان نذر لجاج وغضب أجزأه كفارة يمين، (وإن نوى)
~~من نذر الصدقة بماله (عينا) منه (أو) نوى (مالا دون مال كصامت غيره أخذ
~~بنيته.
# لأن الأموال تختلف عند الناس) والنية مخصصة (وثلث المال معتبر بيوم نذره)
~~لأنه وقت الوجوب. قال في الهدى: يخرج قدر الثلث يوم نذره. ولا يسقط منه قدر
~~دينه (ولا يدخل PageV06P352
# ما تجدد له من المال بعده) أي بعد النذر (وإن نذر الصدقة بمال ونيته ألف)
~~أو ms3400 نحوه (مختصة يخرج ما شاء) لأن اسم المال يقع على القليل وما نواه زيادة
~~على ما تناوله الاسم والنذر لا يلزم بالنية (ومصرفه) أي النذر المطلق
~~(للمساكين كصدقة مطلقة) وتقدم في الحيض أن النذر المطلق يجزي لمسكين واحد،
~~(وإن نذر الصدقة ببعض ماله) كنصفه أو ثلثه (أو) نذر الصدقة (بألف وليست كل
~~ماله لزمه جميع ما نذره) لأنه التزم مالا يمنع منه شئ فلزمه الوفاء به
~~كسائر النذور (ولو نذر الصدقة بقدر من المال فأبرأ غريمه من نذره يقصد به
~~وفاء النذر لم يجزئه)، و (إن كان الغريم من أهل الصدقة) قال أحمد: لا يجزئه
~~حتى يقصد وذلك لأن الصدقة تمليك وهذا إسقاط فلم يجزئه كالزكاة (فإن أخذه)
~~أي الدين (منه) أي من المدين (ثم دفعه إليه) من النذر (أجزأ) لحصول التمليك
~~ومن حلف أو نذر الصدقة بماله فإن لم يحصل له إلا ما يحتاجه فكفارة يمين
~~وإلا تصدق بثلث الزائد وحبة بر ونحوها ليست سؤال السائل. وإن قال: إن ملكت
~~مال فلان فعلي الصدقة به فملكه فكماله (وتجب كفارة النذر على الفور وتقدم
~~آخر كتاب الايمان) وكذلك نفس النذر يجب إخراجه فورا.
# وتقدم في غير موضع (وإن نذر صياما أو صيام نصف يوم أو ربعه ونحوه) كثلث
~~يوم: (لزمه صوم يوم) لأنه ليس في الشرع صوم مفرد أقل من يوم فلزمه لأنه
~~اليقين (بنية من الليل) لأنه واجب أشبه قضاء رمضان، (وإن نذر صلاة وأطلق
~~فركعتان قائما لقادر) على القيام (لان الركعة لا تجزئ في فرض وإن عين عددا)
~~من صوم وصلاة (أو نواه لزمه، قل أو كثر ) لعدم المانع، (وإن نذر عتق عبد
~~معين فمات) العبد (قبل عتقه لم يلزمه عتق غيره) لفوات محل النذر (ويكفر)
~~لأنه لم يف بنذره، (وإن قتله) أي العبد المنذور عتقه (السيد فالكفارة فقط)
~~ولا يلزمه عتق غيره بقيمته. لأن العتق حق للمنذور عتقه وقد مات، (وإن أتلفه
~~غيره) PageV06P353
# أي غير سيده (فكذلك) أي الكفارة فقط (وللسيد القيمة ولا يلزمه) أي السيد
~~(صرفها ms3401 في العتق) لما تقدم، (وإن نذر صوم سنة معينة لم يدخل في نذره رمضان
~~ويوما العيدين وأيام التشريق) لأن ذلك لا يقبل الصوم عن النذر فلم يدخل في
~~نذره (كالليل وإن قال): لله علي أن يصوم (سنة وأطلق) ولم يعينها (لزمه
~~التتابع كما في) نذر صوم (شهر مطلق ويأتي ويصوم) من نذر صوم سنة مطلقة
~~(اثني عشر شهرا سوى رمضان وأيام النهي) أي يومي العيدين وأيام التشريق (ولو
~~شرط التتابع) لأنه عين بنذره سنة فانصرف إلى سنة كاملة وهي اثنا عشر شهرا
~~كاملة فلزمه قضاء رمضان وأيام النهي لذلك (وإن قال): لله عليه أن يصوم (سنة
~~من الآن أو من وقت كذا فكمعينة) لأن تعيين أولها تعيين لها، إذ السنة اثنا
~~عشر شهرا، فإذا عين أولها تعين أن يكون آخرها انقضاء الثاني عشر. وتقدم أنه
~~لا يدخل في نذره رمضان ولا أيام النهي (وإن نذر صوم الدهر لزمه) كبقية
~~النذر (وإن أفطر كفر فقط) أي بلا قضاء (بغير صوم) لأن الزمن مستغرق بالصوم
~~المنذور ويكفر لترك المنذور (ولا يدخل رمضان ويوم نهي) في نذر صوم الدهر
~~كالليل (ويقضي فطره منه) أي من رمضان (لعذر) أو غير عذر. لأنه واجب بأصل
~~الشرع فيقدم على ما أوجبه على نفسه كتقديم حجة الاسلام على الحجة المنذورة،
~~ويكفر بفطره لرمضان لغير عذر لأنه سببه. قاله في شرح المنتهى (ويصام لظهار
~~ونحوه) ككفارة القتل والوطئ في نهار رمضان (منه) أي من اليوم المنذور صومه
~~(ويكفر مع صوم ظهار) قال في المنتهى ونحوه (فقط) لأنه سببه بخلاف صوم رمضان
~~وقضائه، (وإن نذر صوم يوم الخميس فوافق يوم عيد أو حيض أو أيام التشريق
~~أفطر) لأن الشارع حرم صومه (وقضى) لأنه فاته ما نذر صومه (وكفر) لعدم
~~الوفاء بنذره وكما لو فاته لمرض، (وإن نذر أن يصوم يوما معينا أبدا ثم جهل.
~~فقال الشيخ: يصوم يوما من الأيام مطلقا. أي يوم كان.
# انتهى وقياس المذهب وعليه كفارة التعيين) أي لفوات التعيين.
# قلت فيه شئ لأنا لم نتحقق ms3402 أن ما صامه خلاف ما عينه ولا توجب الكفارة
~~بالشك. PageV06P354
# فصل:
# (وإن نذر صوم يوم يقدم فلان فقدم ليلا فلا شئ عليه) لأنه لم يتحقق شرطه
~~فلم يجب نذره ولا يلزمه أن يصوم صبيحته، (ويستحب صوم يوم صبيحته) ذكره في
~~المنتخب، (وإن قدم) زيد (نهارا أو) هو أي الناذر (مفطرا أو) قدم (يوم عيد
~~أو حيض أو نفاس قضى وكفر)، لأنه أفطر ما نذر صومه أشبه ما لو نذر صوم يوم
~~الخميس فلم يصمه وعلم منه انعقاد نذره. لأنه زمن يصح فيه صوم التطوع فانعقد
~~نذره لصومه كما لو أصبح صائما تطوعا ونذر إتمامه، (وإن قدم زيد وهو) أي
~~الناذر (صائم وكان قد بيت النية بخبر سمعه صح صومه وأجزأه) وفاء بنذره،
~~(وإن نوى) الناذر الصوم (حين قدم) زيد (لم يجزئه) الصوم لعدم تبييت النية
~~(ويقضي ويكفر) لفوات المحل، (وإن وافق قدومه يوما من رمضان فعليه القضاء)
~~لأنه لم يصمه عن نذره (والكفارة) لتأخير النذر عن ذمته، (وإن وافق قدومه)
~~أي زيد (وهو) أي الناذر (صائم عن نذر معين أتمه ولا يلزمه قضاؤه) ولا يستحب
~~كما في الفروع والمنتهى (ويقضي نذر القدوم ك‍) - ما لو قدم زيد في (صوم في
~~قضاء رمضان أو كفارة أو نذر مطلق. ومثل ذلك في الحكم لو نذر صوم شهر من يوم
~~يقدم فلان فقدم أول رمضان) فعليه قضاء النذر والكفارة (وعليه نذر الاعتكاف
~~كالصوم) في جميع ما تقدم، (وإن نذر صوم يوم أكل فيه فلغو) لا قضاء فيه ولا
~~كفارة وتقدمت الإشارة إليه، (وإن وافق يوم نذره وهو) أي الناذر (مجنون فلا
~~قضاء عليه ولا كفارة) عليه لأنه خرج عن أهلية التكليف قبل وقت النذر، (وإن
~~نذر صوم شهر معين) كالمحرم (فلم يصمه قضى) لأنه PageV06P355
# صوم واجب معين كقضاء رمضان (متتابعا) لأن القضاء كالأداء وقد وجب
~~متتابعا. فكذلك قضاؤه (وكفر) سواء تركه لعذر أو غيره لتأخير النذر عن وقته،
~~(وإن أفطر منه) أي من الشهر المعين (لغير عذر استأنف) لأنه صوم يجب متتابعا
~~بالنذر ms3403 كما لو اشترط التتابع فيستأنف (شهرا من يوم فطره وكفر) لتأخير
~~النذر، (و) إن أفطر منه (لعذر يبني) على ما صامه (ويقضي ما أفطره متتابعا
~~متصلا بتمامه) لأن باقي الشهر منذور فلا يجوز ترك صومه.
# والفرق بين رمضان والنذر أن تتابع رمضان بالشرع وتتابع النذر أوجبه على
~~نفسه على صفة ثم فرقها قاله في المبدع، (ويكفر) لفوات زمن النذر (وإن صام
~~قبله) أي قبل الشهر المعين (لم يجزئه) الصوم (كالصلاة) قبل وقتها المعين،
~~(وكذلك إن نذر الحج في عام فحج قبله) لم يجزئه (فإن كان نذره بصدقة مال جاز
~~إخراجها قبل الوقت الذي عينه كالزكاة) وكفارة اليمين بعده وقبل الحنث لوجود
~~سببه وتقدم (ولو جن) الناذر (الشهر المعين كله) للصوم أو الاعتكاف (لم
~~يقضه) لخروجه عن أهلية التكليف (ولم يكفر) لذلك (وصومه في كفارة الظهار) أو
~~القتل أو الوطئ في نهار رمضان (في الشهر المنذور كفطره فيه) فيقضي ويكفر
~~(ويبني من لا يقطع عذره تتابع صوم الكفارة) أي إذا أفطر لعذر لا يقطع تتابع
~~الصوم في الكفارة كالمرض ونحوه فإنه يبني على ما تقدم لعدم انقطاع التتابع
~~ويكفر لتأخير النذر كما تقدم. (وإن قال: لله علي الحج في عامي هذا فلم يحج
~~لعذر أو غيره فعليه القضاء) لأنه لم يفعل ما نذره (والكفارة) لتأخيره عن
~~محله، (وإن نذر صوم) شهر (مطلق لزمه التتابع) لأن إطلاق الشهر يقتضي
~~التتابع وكما لو نواه (وهو مخير إن شاء صام شهرا هلاليا من أوله ولو ناقصا،
~~وإن شاء ابتدأ من أثناء الشهر، ويلزمه شهر بالعدد ثلاثون يوما)، لأن الشهر
~~يطلق على ما بين الهلالين تاما كان أو ناقصا وعلى ثلاثين يوما فأيهما فعله
~~خرج به من العهدة (فإن قطعه) أي الصوم (بلا عذر استأنفه لأنه لو جاز له
~~البناء بطل) التتابع لتحلل PageV06P356
# الفطر فيه (و) إن أفطر (مع عذر يخير أو بينه) أي بين الاستئناف (بلا
~~كفارة) لأنه فعل المنذور على صفته (وبين البناء ويتم ثلاثين يوما ويكفر)
~~لأنه لم يأت بالمنذور على وجهه. ms3404 أشبه ما لو حلف عليه، (وإن نذر صيام أيام
~~معدودة ولو ثلاثين يوما لم يلزمه تتابع) لأن الأيام لا دلالة لها على
~~التتابع بدليل قوله تعالى: * (فعدة من أيام أخر) * (إلا بشرط) بأن يقول
~~متتابعة (أو نية) فيلزمه الوفاء بنذره، وإن شرط تفريقها لزمه في الأقيس
~~ذكره في المبدع، (وإن نذر صياما متتابعا غير معين) كعشرة أيام متتابعة
~~(فأفطر) في أثنائها (لمرض يجب معه الفطر) بأن خاف على نفسه التلف بالصوم
~~(أو) أفطر ل‍ (- حيض خير بين استئنافه ولا شئ عليه) لأنه أتى بالمنذور على
~~وجهه (وبين البناء على صومه فيكفر) لمخالفته فيما نذره (وإن أفطر لغير عذر
~~لزمه الاستئناف) ضرورة للوفاء بالتتابع (بلا كفارة) لأنه فعل المنذور وعلى
~~وجهه، (وإن أفطر) الناذر صياما متتابعا (لسفر أو ما يبيح الفطر مع القدرة
~~على الصوم لم ينقطع التتابع) لأنه أفطر لعذر أشبه المرض الذي يجب معه
~~الفطر، (وإن نذر صياما فعجز عنه لكبر أو مرض لا يرجى برؤه أو نذره) أي
~~الصيام (في حال عجزه أطعم لكل يوم مسكينا وكفر كفارة يمين) لأن سبب الكفارة
~~عدم الوفاء بالنذر والاطعام للعجز عن واجب الصوم، فقد اختلف السببان
~~واجتمعا فلم يسقط واحد منهما لعدم ما يسقطه، (وإن عجز) الناذر عن الصوم
~~(لعارض يرجى برؤه انتظر زواله) كالواجب بأصل الشرع (ولا يلزمه كفارة ولا
~~غيرها) إذا لم يكن النذر معينا فإن كان معينا وفات محله فعليه الكفارة كما
~~تقدم، (وإن صار) المرض (غير مرجو الزوال صار) الناذر (إلى الكفارة والفدية)
~~في الاطعام لكل يوم مسكينا كما لو كان ابتدأ بذلك، (وإن نذر صلاة ونحوها)
~~كطواف (وعجز فعليه كفارة يمين فقط) وظاهر هذا انعقاد نذره وهو الصحيح لقوله
~~(ص): PageV06P357
# من نذر نذرا لم يطقه فكفارته كفارة يمين. ولولا انعقاد نذره لم تجب فيه
~~كفارة ، (وإن نذر حجا لزمه) صحيحا كان أو مغضوبا ويحج عنه وإن أطاق البعض
~~أتى به وكفر للباقي، (وإن نذر المشي أو الركوب إلى بيت الله الحرام أو) إلى
~~(موضع من الحرم ms3405 كالصفا والمروة وأبي قبيس أو مكة وأطلق) فلم يقيده بشئ (أو
~~قال غير حاج ولا معتمر لزمه إتيانه) لقوله (ص): من نذر أن يطيع الله فليطعه
~~(في حج أو عمرة) لأن المشي إليه في الشرع هو المشي إليه في حج أو عمرة
~~فيحمل النذر على المعهود الشرعي ويلغى ما يخالفه (من دويرة أهله أي مكانه
~~الذي نذر فيه) النذر على المعهود الشرعي ويلغى ما يخالفه (من دويرة أهله أي
~~مكانه الذي نذر فيه) كما في حج الفرض لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على
~~المشروع (إلا أن ينوي من مكان معين فيلزمه منه على صفة ما نذره من مشي أو
~~ركوب) لأنه ألزم نفسه ذلك (إلى أن يسعى في العمرة أو يأتي بالتحللين في
~~الحج) قال في المبدع: ويلزمه المقدور منهما في الحج والعمرة إلى أن يتحلل
~~لأن ذلك انقضاؤه. قال أحمد: إذا رمى الجمرة فقد فرغ وفي الترغيب لا يركب
~~حتى يأتي التحللين على الأصح (ويحرم لذلك) أي لاتيانه ما نذره (من الميقات)
~~لأن النذر المطلق يحمل على المعهود في الشرع والاحرام الواجب من الميقات
~~(فإن ترك المشي المنذور أو) ترك (الركوب المنذور لعجز أو غيره فكفارة يمين)
~~لقوله (ص): كفارة النذر كفارة اليمين. ولان المشي أو الركوب فيها لا يوجبه
~~الاحرام فلا يجب به في حج أو عمرة دم (فإن لم يرد بالمشي أو الركوب حقيقة
~~ذلك) و (إنما أراد إتيانه في حج أو عمرة لزمه إتيانه في ذلك) للوفاء بنذره
~~(ولم يتعين عليه مشي ولا ركوب) لأنهما يحصلان بكل واحد PageV06P358
# من المشي أو الركوب فلم يتعين واحد منهما. (وإن نذرهما) أي المشي والركوب
~~(إلى) موضع (غير الحرم كعرفة ومواقيت الاحرام وغير ذلك) من المواضع كمسجد
~~سوى المسجد الحرام ومسجد المدينة والأقصى (لم يلزمه ذلك ويكون كنذر المباح)
~~فيخير بين فعله وكفارة يمين (ولو أفسد الحج المنذور ماشيا أو راكبا وجب
~~قضاؤه ماشيا أو راكبا) ليكون القضاء على صفة الأداء (ويمضي في فاسده) أي
~~الحج المنذور (ماشيا) إن ms3406 كان نذره ماشيا (أو راكبا) إن كان نذره راكبا (حتى
~~يحل منه) بالتحللين كما في الصحيح. (وإن فاته الحج) بأن طلع عليه الفجر قبل
~~الوقوف بعرفة (سقط توابع الوقوف و) هي (المبيت بمزدلفة و) المبيت (بمنى
~~والرمي وتحلل بعمرة) إن لم يختر البقاء على إحرامه ليحج من قابل، وإذا نذر
~~الحج العام فلم يحج ثم نذر أخرى في العام الثاني قال في الفروع: فيتوجه يصح
~~وأن يبدأ بالثانية لفوتها ويكفر لتأخير الأولى وفي المعذور الخلاف. (وإن
~~نذر أن يأتي بيت الله الحرام أو) أن (يذهب إليه أو يحجه أو يزوره لزمه ذلك)
~~في حج أو عمرة كما تقدم (إن شاء ماشيا وإن شاء راكبا) لأنه لم يلتزم أحدهما
~~(ولو نذر المشي إلى مسجد المدينة) المنورة على ساكنها أفضل الصلاة والسلام
~~(أو) نذر المشي إلى المسجد (الأقصى لزمه ذلك) ليوفي بنذره. قال في الفروع:
~~مرادهم لغير المرأة لأفضلية بيتها (وأن يصلي فيه ركعتين) لأن المسجد غير
~~المسجد الحرام إنما تقصد للصلاة. (وإن نذر إتيان مسجد سوى المساجد الثلاثة
~~ماشيا أو راكبا لم يلزمه إتيانه) لحديث: لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة
~~مساجد.
# (وإن نذر الصلاة فيه) أي فيما سوى المساجد الثلاثة (لزمته الصلاة) لحديث:
~~من نذر PageV06P359
# أن يطيع الله فليطعه (فيصليها في أي مكان شاء ولا يلزمه المشي إليه
~~والصلاة فيه) لحديث: لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد. (وإن نذر المشي
~~إلى بيت الله ولم يعين بيتا) بلفظه (ولم ينوه انصرف إلى بيت الله الحرام)
~~لأنه المعهود فينصرف الاطلاق إليه (وإن نذر طوافا) وأطلق (أو) نذر (سعيا)
~~وأطلق (فأقله أسبوع) لأنه المشروع (وتقدم نذر الصلاة في المساجد الثلاثة في
~~باب الاعتكاف) مفصلا (وإن نذر رقبة فهي التي تجزئ في الكفارة على ما تقدم
~~في الظهار) لأن المطلق يحمل على معهود الشرع وهو الواجب في الكفارة (إلا أن
~~ينوي رقبة بعينها فيجزئه ما عينه) لأن المطلق يتقيد بالنية كالقرينة
~~اللفظية (لكن لو مات المنذور المعين أو أتلفه قبل عتقه لزمه كفارة ms3407 يمين بلا
~~عتق كما تقدم في الباب وإن نذر الطواف على أربع طاف طوافين) نص عليه سعيد
~~عن ابن عباس ولخبر معاوية ابن خديج الكندي: أنه قدم على رسول الله (ص) ومعه
~~أمه كبشة بنت معدي كرب عمة الأشعث بن قيس، فقالت: يا رسول الله آليت أن
~~أطوف بالبيت حبوا، فقال لها رسول الله (ص): طوفي على رجليك سبعين، سبعا عن
~~يديك وسبعا عن رجليك أخرجه الدارقطني (والسعي) النذور على أربع (كالطواف)
~~في ذلك فيسعى على رجليه أسبوعين. (وكذا لو نذر طاعة على وجه منهي عنه كنذره
~~صلاة عريانا أو) نذره (حجا حافيا حاسرا، أو نذرت) المرأة (الحج حاسرة
~~ونحوه) كالصلاة بثوب نجس (فيفي بالطاعة على الوجه المشروع وتلغى تلك الصفة)
~~لما روى عكرمة: أن النبي (ص) كان في سفر فحانت منه نظرة فإذا امرأة ناشرة
~~شعرها قال: فمروها فلتختمر، ومر برجلين مقرونين. فقال: أطلقا قرانكما
~~(ويكفر) لا خلاله بصفة نذره، وإن كان غير مشروع كما لو كان أصل النذر غير
~~مشروع PageV06P360
# (وتقدم معناه ولا يلزم الوفاء بالوعد) نص عليه وقاله أكثر العلماء (ويحرم
~~بلا استثناء) لقوله تعالى: * (ولا تقولن لشئ إني فاعل ذلك غدا إلا أن يشاء
~~الله) *. قال في الآداب الكبرى: فلا يخبر عن شئ سيوجد إلا باعتبار جازم أو
~~ظن راجح، قال: وتعليق الخبر فيها بمشيئة الله مستحب ولا يجب للاخبار
~~المشهور في تركه في الخبر والقسم انتهى. قال في المبدع: ومذهب مالك يلزم أي
~~الوفاء بالوعد بسبب كمن قال: تزوج وأعطيك كذا وأحلف لا تشتمني ولك كذا وإلا
~~لم يلزمه.
# تنبيهات: لو قال: إن ملكت عبد زيد فلله علي أن أعتقه بقصد القربة ألزم
~~بعتقه إذا ملكه وإذا نذر الحج عاجز عن الزاد والراحلة حال نذره لم يلزمه شئ
~~ثم إن وجدهما لزمه وإن نذر أربع ركعات بتسليمتين أو أطلق يجزي بتسليمة
~~كعكسه، ولمن نذر صلاة جالسا أن يصليها قائما، والعهد غير الوعد ويكون بمعنى
~~اليمين، والأمان والذمة والحفظ والرعاية والوصية وغير ذلك قال ابن الجوزي ms3408
~~في قوله تعالى: * (وأوفوا بالعهد) * عام فيما بينه وبين ربه. والناس ثم قال
~~الزجاج: كل ما أمر الله تعالى به ونهى عنه فهو من الوعد. PageV06P361
# كتاب القضاء والفتيا (والقضاء) مصدر قضى يقضي فهو قاض إذا حكم وإذا فصل
~~وإذا حكم وإذا أمضى وإذا فرغ من الشئ وإذا خلق، وقضى فلان واستقضى صار
~~قاضيا ويسمى قاضيا لأنه يمضي الاحكام ويحكمها ويكون قضى بمعنى أوجب و
~~(جمعه) أي القضاء (أقضية) وجمع مع أنه مصدر باعتبار أنواعه (وهو) أي القضاء
~~(الالزام) بالحكم الشرعي (وفصل الخصومات) والحكم إنشاء لذلك الالزام إن كان
~~فيه إلزام أو للإباحة والاطلاق إن كان الحكم في الإباحة كحكم الحاكم بأن
~~الموات إذا بطل إحياؤه صار مباحا لجميع الناس قاله ابن قندس وفي الاختيارات
~~الحاكم فيه صفات ثلاثة: فمن جهة الاثبات هو شاهد ومن جهة الأمر والنهي هو
~~مفت ومن جهة الالزام بذلك هو ذو سلطان انتهى. وأركان القضاء خمسة:
# القاضي والمقضي به والمقضي فيه والمقضى له والمقضي عليه. والأصل فيه قوله
~~تعالى : * (يا داود إنا جعلناك خليفة في الأرض فاحكم بين الناس بالحق) *.
~~وقوله تعالى: * (فلا وربك لا يؤمنون حتى يحكموك فيما شجر بينهم ثم لا يجدوا
~~في أنفسهم حرجا مما قضيت) * وقوله (ص): إذا اجتهد الحاكم فأصاب فله أجران
~~وإن أخطأ فله أجر. متفق عليه. من حديث عبد الله بن عمرو بن العاص وأجمع
~~المسلمون على نصب القضاة للفصل بين الناس. (وهو) أي القضاء (فرض كفاية
~~كالإمامة) العظمى. قال أحمد: لا بد للناس من حاكم لئلا تذهب حقوق الناس.
~~وقال الشيخ تقي الدين: قد PageV06P362
# أوجب النبي (ص) تأمير الواحد في الاجتماع القليل العارض في السفر وهو
~~تنبيه على أنواع الاجتماع (وإذا أجمع أهل بلد على تركه أثموا) قال ابن
~~حمدان: إن لم يحكموا في غيره لكن المخاطب بنصب القضاة الامام كما يأتي
~~(وولايته) أي القضاء (رتبة دينية ونصبة شرعية، وفيه فضل عظيم لمن قوي على
~~القيام به وأداء الحق فيه). قال ابن مسروق: لان أحكم يوما بحق أحب ms3409 إلي من
~~أن أغزو سنة في سبيل الله (قال الشيخ: والواجب اتخاذها) أي ولاية القضاء
~~(دينا وقربة فإنها من أفضل القربات) والأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما
~~نوى. (وإنما فسد حال الأكثر لطلب الرياسة والمال بها انتهى وفيه) أي القضاء
~~(خطر عظيم ووزر كبير لمن لم يؤد الحق فيه) ولهذا في الحديث: من جعل قاضيا
~~فقد ذبح بغير سكين. رواه الترمذي وحسنه، أي من تصدى للقضاء وتولاه فقد تعرض
~~للذبح فليحذره والذبح ههنا مجاز عن الهلاك، فإنه من أسرع أسبابه قاله في
~~حاشيته. (فمن عرف الحق ولم يقض به أو قضى على جهل ففي النار، ومن عرف الحق
~~وقضى به ففي الجنة) لحديث : قاضيان في النار وقاض في الجنة. (ويجب على
~~الامام أن ينصب في كل أقليم قاضيا) لأن الامام هو القائم بأمر الرعية
~~المتكلم بمصلحتهم المسؤول عنهم، فيبعث القضاة إلى الأمصار لفعل النبي (ص)
~~والصحابة وللحاجة إلى ذلك يتوقف الامر على السفر إلى الامام فتضيع الحقوق
~~لما في السفر من المشقة وكلفة النفقة. وبعث النبي (ص) قاضيا إلى اليمن وولى
~~عمر شريحا قاضيا للكوفة وكعب بن سور قضاء البصرة وغير ذلك. والإقليم
~~PageV06P363
# بكسر الهمزة أحد الأقاليم السبعة. قال أبو منصور وليس بعربي محض (و) يجب
~~على الامام (أن يختار لذلك أفضل من يجد علما وورعا) لأن الامام ينطر
~~للمسلمين، فيجب عليه اختيار الأصلح لهم، فيختار أفضلهم علما لأن القضاء
~~بالشرع فرع من العلم به والأفضل أثبت وأمكن، وكذا من ورعه أشد لسكون النفس
~~إلى ما يحكم به أعظم، (وإن لم يعرف) الامام الأفضل (سأل عمن يصلح) قال
~~تعالى: * (فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون) *.
# (فإن ذكر له) أي الامام (من لا يعرفه أحضره وسأله) ليكون على بصيرة ولأنه
~~ربما كان للمسؤول غرض غير المطلوب. وكانوا يمتحنون العمال بالفرائض ونحوها
~~من الغوامض (فإن عرف عدالته) ولاه (وإلا بحث عنها فإذا عرفها ولاه) وإلا لم
~~يوله ألا عند الضرورة كما يأتي (ويأمره) الامام (بتقوى الله وإيثار طاعته
~~في سره وعلانيته ms3410 و) يأمره أيضا (بتحري العدل والاجتهاد في إقامة الحق) لأن
~~ذلك تذكرة له بما يجب عليه فعله، وإعانة له في إقامة الحق وتقوية لقلبه
~~وتنبيهه على اعتناء الامام بأمر الشرع وأهله (ويكتب) الامام (له) أي القاضي
~~(بذلك عهدا) إذا كان غائبا عنه فيكتب له بأنه ولاه، وأنه يأمره بتقوى الله
~~إلخ. (و) يأمره (أن يستخلف في كل صقع) بضم الصاد أي ناحية (أصلح من يقدر
~~عليه) لهم لأن في ذلك خروجا من الخلاف في جواز الاستخلاف وتنبيها على مصلحة
~~رعية بلد القاضي وحثا له على اختيار الأصلح (و) يجب (على من يصلح له) أي
~~القضاء (إذا طلب لم يوجد غيره من يوثق به الدخول فيه إن لم يشغله عما هو
~~أهم منه) لأن فرض الكفاية إذا لم يوجد من يقوم به تعين عليه كغسل الميت
~~ونحوه. (ولا يجب عليه) أي على من يصلح للقضاء (طلبه) ولو لم يوجد غيره. لما
~~روى أنس: قال رسول الله (ص): من سأل القضاء وكل إلى نفسه، ومن أجبر عليه
~~نزل ملك يسدده. رواه الخمسة إلا النسائي، وفي رواية أخرى: من ابتغى القضاء
~~وسأل فيه شفعاء وكل إلى نفسه، ومن أكره عليه أنزل عليه PageV06P364
# ملك يسدده. قال الترمذي: هذا حديث حسن غريب (ومن لا يحسنه) أي القضاء
~~(ولم تجتمع فيه شروطه حرم عليه الدخول فيه) لعدم صحة قضائه فيعظم الغرر
~~والضرر، (ومن كان من أهله) أي القضاء (ويوجد غيره مثله) في الأهلية (فله أن
~~يليه ولا يجب عليه) الدخول فيه لأنه لم يتعين عليه (والأولى أن لا يجب إذا
~~طلب) إذن لما فيه من الخطر والمشقة الشديدة ولما في تركه من السلامة. وذلك
~~طريقة السلف وقد أراد عثمان تولية ابن عمر القضاء فأبى (ويكره له طلبه) أي
~~القضاء (وكذلك الامارة) لقول النبي (ص) لعبد الرحمن بن سمرة: لا تسأل
~~الامارة فإنك إن أعطيتها عن مسألة وكلت إليها. وإن أعطيتها من غير مسألة
~~أعنت عليها. متفق عليه. (وطريقة السلف الامتناع) طلبا للسلامة، (وإن لم
~~يمكنه القيام ms3411 بالواجب لظلم السلطان أو غيره حرم) عليه الدخول فيه (وتأكد
~~الامتناع) من الإجابة إليه (ويحرم بذل المال في ذلك) أي في نصبه قاضيا
~~(ويحرم أخذه) أي أخذ المال على تولية القضاء (و) يحرم (طلبه وفيه مباشرة
~~أهل له) ولو كان الطالب أهلا للقضاء لما فيه من إيذاء القائم به. فإن لم
~~يكن فيه مباشر أهل لم يحرم طلبه قال الماوردي: فإن كان أكثر قصده إزالته
~~أثيب. وإن كان ليختص بالنظر أبيح، فإن ظن عدم تمكينه فالاحتمالان (وتصح
~~تولية مفضول مع وجود أفضل) منه لأن المفضول من الصحابة كان يولي مع وجود
~~الفاضل مع الاشتهار والتكرار، ولم ينكر ذلك أحد فكان إجماعا. وتصح أيضا
~~تولية حريص عليها بلا كراهة (ولا تثبت ولاية القضاء إلا بتولية الامام أو
~~نائبه) لأن ولاية القضاء من المصالح العامة فلم تجز إلا من جهة الامام كعقد
~~الذمة، ولان الامام صاحب الأمر والنهي وهو واجب الطاعة مسموع الكلمة (ومن
~~PageV06P365
# شروط صحتها) أي ولاية القضاء (معرفة المولي) بكسر اللام (كون المولى)
~~بفتحها (على صفة تصلح للقضاء) لأن مقصود القضاء لا يصلح إلا بذلك ولان
~~الأصل العدم فلا تجوز توليته مع عدم العلم بأهليته، كما لا تجوز توليته مع
~~عدم العلم بصلاحيته (و) من شرط صحتها (تعيين ما يوليه المحكم فيه من
~~الأعمال) كمصر ونواحيها (والبلدان) كالمحلة ونحوها ليعلم محل ولايته فيحكم
~~فيه ولا يحكم في غيره، ولأنه عقد ولاية يشترط فيه الايجاب والقبول، فلا بد
~~من معرفة المعقود عليه كالوكالة (و) من شرط صحتها (مشافهته بالولاية في
~~المجلس) إن كان حاضرا (ومكاتبته بها) إن كان غائبا، لأن التولية تحصل بذلك
~~كالتوكيل وحينئذ يكتب له عهدا بما ولاه، لأن النبي (ص) كتب لعمرو بن حزم
~~حين بعثه إلى اليمن، وكتب عمر إلى أهل الكوفة: أما بعد فإني قد بعثت لكم
~~عمارا أميرا وعبد الله قاضيا. (في البعد) أي مكاتبته بها في البعد (وإشهاد
~~عدلين على توليته فيقرأ) الامام (أو نائبه عليهما العهد أو يقرأه غيره
~~بحضرته ليمضيا معه إلى ms3412 بلد توليته فيقيما له الشهادة ويقول) الامام أو
~~نائبه (لهما: اشهدا على أني قد وليته قضاء البلد الفلاني وتقدمت عليه بما
~~يشتمل هذا العهد عليه) أي إذا كان البلد الذي ولاه فيه بعيدا لا يستفيض
~~إليه الخبر بما يكون في بلد الامام (ولا تصح الولاية بمجرد الكتابة من غير
~~إشهاد) عدلين عليها لأن العلم لا يصح إلا بذلك (وإن كان البلد) الذي ولاه
~~فيه (قريبا من بلد الامام ليستفيض إليه ما يجري في بلد الامام نحو: أن يكون
~~بينهما خمسة أيام فما دونهما جاز أن يكتفي بالاستفاضة دون الشهادة كالكتابة
~~والاشهاد) أي كما يكتفي بالاستفاضة عن الكتابة وعن الاشهاد، لأن العلم
~~بالولاية يحصل بذلك. وأطلق الأزجي واستفاضة وظاهره مع البعد. قال في
~~الفروع: وهو متجه (ولا تشترط عدالة المولي بكسر اللام ولو كان نائب الامام)
~~لأن ولاية الامام الكبرى تصح من كل بر وفاجر فتصح ولايته كالعدل، ولأنها لو
~~اعتبرت في المولي أفضى إلى تعذرها بالكلية فيما إذا كان غير عدل (وألفاظ
~~التولية الصحيحة سبعة: وليتك الحكم وقلدتك) الحكم (واستنبتك) في الحكم
~~(واستخلفتك) في الحكم PageV06P366
# (ورددت إليك) الحكم (وفوضت إليك) الحكم (وجعلت إليك الحكم، فإذا وجد
~~أحدها) أي هذه الألفاظ السبعة (وقبل المولى الحاضر في المجلس أو) قبل
~~(الغائب بعده) أي بعد المجلس (أو شرع الغائب في العمل انعقدت) الولاية لأن
~~هذه الألفاظ تدل على ولاية القضاء دلالة لا تفتقر معها إلى شئ آخر. قال في
~~المبدع: ويصح القبول بالشروع في العمل في الأصح. انتهى، وظاهره: أنه لا فرق
~~بين الحاضر والغائب وهو واضح (والكناية نحو:
# اعتمدت عليك وعولت عليك، ووكلت إليك، وأسندت الحكم إليك فلا تنعقد)
~~الولاية بكناية منها (حتى تقترن بها قرينة نحو: فاحكم أو فتول ما عولت) فيه
~~(عليك وما أشبهه) لأن هذه الألفاظ تحتمل التولية وغيرها من كونه يأخذ برأيه
~~أو غير ذلك فلا تنصرف إلى التولية إلا بقرينة تنفي الاحتمال.
# فصل:
# (وتفيد ولاية الحكم العامة) أي التي لم تخص بحالة دون حالة فصل الخصومات
~~وما ms3413 عطف عليه (ويلزم) القاضي (بها) أي بسبت الولاية العامة (فصل الخصومات
~~واستيفاء الحق ممن هو عليه ودفعه إلى ربه) لأن المقصود من القضاء ذلك،
~~ولهذا قال أحمد: تذهب حقوق الناس (والنظر في أموال اليتامى والمجانين
~~والسفهاء) لأن ترك ذلك يؤدي إلى ضياع أموالهم (والحجر على من يرى الحجر
~~عليه لسفه أو فلس) لأن الحجر يفتقر إلى نظر واجتهاد فلذلك كان مختصا به
~~(والنظر في الوقوف) التي (في عمله) أي ولايته (لتجري بإجرائها على شرط
~~الواقف) لان الضرورة تدعو إلى إجرائها على شرطه سواء كان له ناظر خاص أو لم
~~يكن (وتنفيذ الوصايا) PageV06P367
# لأن الميت محتاج إلى ذلك كغيره (وتزويج النساء اللاتي لا ولي لهن) لقوله
~~(ص): فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي له. والقاضي نائبه (وإقامة
~~الحدود) لأنه (ص) كان يقيمها والخلفاء من بعده (وإقامة الجمعة بالاذن في
~~إقامتها ونصب إمامها. وكذا العيد) لان الخلفاء كانوا يقيمونها (ما لم يخصا
~~بإمام) من جهة السلطان أو الواقف ذكره ابن حمدان (والنظر في مال الغائب)
~~لئلا يضيع (وجباية الخراج وأخذ الصدقة) أي الزكاة (إن لم يخصا بعامل) من
~~جهة الامام قياسا على ما تقدم (والنظر في مصالح عمله بكف الأذى عن طرقات
~~المسلمين وأفنيتهم) لأنه مرصد للمصالح (وتصفح حال شهوده وأمنائه ليستبقي
~~ويستبدل من يصلح) أي يستبقي من يصلح ويستبدل من ثبت جرحه كما في المقنع
~~والمنتهى وغيرهما ، لأن العادة في القضاء ذلك فعند إطلاق الولاية تنصرف إلى
~~ما جرت به العادة (قال في التبصرة: ويستفيد الاحتساب على الباعة والمشترين
~~وإلزامهم بالشرع) وفي المنتهى: لا يستفيد ذلك لأن العادة لم تثبت بتولي
~~القضاة لذلك. (قال الشيخ: ما يستفيده بالولاية لا حد له شرعا بل يتلقى من
~~الألفاظ والأحوال والعرف) لأن كل ما لم يحد شرعا يحل على العرف كالحرز
~~والقبض (ولا يحكم) القاضي في غير محله (ولا يسمع بينة في غير عمله وهو) في
~~الأصل ما يجمع بلدانا أو قرى متفرقة، كالعراق ونواحيه، والمراد هنا (محل
~~حكمه) الذي ولي ليحكم فيه ms3414 سواء كان يجمع بلدانا أو قرى متفرقة أو بلدا أو
~~محلا معينا من البلد كما أوضحته في الحاشية (فإن فعل) أي حكم أو ولي أو سمع
~~بينة في غير عمله (لغى) ذلك لأنه لم يصادف ولاية (وتجب إعادة الشهادة
~~كتعديلها) في محل الحكم لأنه موضع نفوذ حكمه (وله) أي القاضي (طلب الرزق من
~~بيت المال لنفسه وأمنائه وخلفائه) لأن عمر رزق شريحا في كل شهر مائة درهم،
~~ورزق ابن مسعود نصف شاة كل يوم، وإذا جاز له PageV06P368
# الطلب لنفسه جاز لمن هو في معناه (مع الحاجة وعدمها) لأن أبا بكر لما ولي
~~الخلافة فرضوا له كل يوم درهمين، وفرض عمر لزيد وغيره، وأمر بفرض الرزق لمن
~~تولى القضاء ولاته لو لم يجز فرض الرزق لتعطلت وضاعت الحقوق، (فإن لم يجعل
~~له) أي القاضي (شئ وليس له ما يكفيه. وقال للخصمين: لا أقضي بينكما إلا
~~بجعل جاز) في الأصح قاله في المغني والشرح (ولا يجوز الاستئجار على القضاء)
~~لأنه يختص أن يكون فاعله من أهل القربة ولا يعمله إنسان عن غيره، وإنما يقع
~~عن نفسه (وللمفتي أخذ الرزق من بيت المال) لأن الافتاء من المصالح العامة
~~كالاذان (ولو تعين عليه أن يفتي ولا كفاية، لم يأخذ) من المستفتى لأنه
~~اعتياض عن واجب عليه، ولا يجوز (من أخذ رزقا) من بيت المال (لم يأخذ) من
~~المستفتى أجرة لفتياه ولا لحظه لاستعنائه بالرزق (وإلا) أي وإن لم يأخذ
~~رزقا (أخذ أجرة حظه) فقط (و) يجب (على الامام أن يفرض من بيت المال لمن نصب
~~نفسه لتدريس العلم والفتوى في الاحكام ما يغنيه عن التكسب) لدعائه الحاجة
~~إلى القيام بذلك والانقطاع له وهو في معنى الإمامة والقضاء.
# فصل:
# (ويجوز أن يوليه الامام عموم النظر) (في عموم العمل بأن يوليه القضاء) في
~~سائر الأحكام (في كل البلدان و) يجوز (أن يوليه) الامام (خاصا في أحدهما)
~~أي القضاء والعمل (أو) أن يوليه خاصا (فيهما) أي في القضاء والعمل (فيوليه
~~النظر في بلد) خاص (أو محلة خاصة ms3415 فينفذ قضاؤه في أهله ومن طرأ إليه) لأن
~~الطارئ إليه يعطى حكم أهله بدليل أن الدماء الواجبة لأهل مكة يجوز تفريقها
~~PageV06P369
# في الطارئ إليها كأهلها (ولكن لو أذنت له في تزويجها) من الأولى لها وهي
~~في عمله (فلم يزوجها حتى خرجت من عمله لم يصح تزويجه) لها ما دامت خارجة عن
~~عمله لأنها حالة التزويج لم تكن في عمله فلم يكن له عليها ولاية. (كما لو
~~أذنت له في غير عمله) أن يزوجها ولا يصح (ولو دخلت بعد) ذلك (إلى عمله) لأن
~~إذنها له في غير عمله ولا عبرة به لعدم ولايته عليها في غير عمله فلم يصح
~~تزويجه لها، كما لو لم تدخل إلى عمله (فإن قالت) للقاضي في غير عمله: (إذا
~~حصلت في عملك فقد أذنت لك) أن تزوجني، (فزوجها) بعد حصولها (في عمله صح)
~~تزويجه لها (بناء على جواز تعليق الوكالة بالشرط) والاذن في معنى الوكالة،
~~وليس وكالة كما تقدم في النكاح لأنها لا تملك عزله (أو يجعل) الامام أو
~~نائبه (إليه) أي القاضي (الحكم في المداينات خاصة أو) الحكم (في قدر من
~~المال لا يتجاوزه أو يفوض إليه عقود الأنكحة دون غيرها) في بلد خاص أو جميع
~~البلدان لأن الخبرة من التولية إلى الامام فكذا في صفتها وله الاستنابة في
~~الكل فكذا في البعض. وقد صح أن النبي (ص) كان يستنيب أصحابه كلا في شئ،
~~فولى عمر القضاء وبعث عليا قاضيا باليمن.
# وكان يرسل بعضهم لقبض الزكاة وغيرها وكذا الخلفاء من بعده (ويجوز أن
~~يولي) الامام قاضيا (من غير مذهبه) لأن على القاضي أن يجتهد رأيه في قضائه.
~~(وإن نهاه عن الحكم في مسألة فله الحكم بها) هذا أحد وجهين أطلقهما في
~~الرعاية.
# قال في الانصاف قلت: الصواب الجواز انتهى.
# قلت: فيفرق بين ما إذا ولاه ابتداء شيئا خاصا وبين ما إذا ولاه ثم نهاه
~~عن شئ.
# (ويجوز أن يولي) من له الولاية (قاضيين فأكثر في بلد واحد يجعل لكل واحد
~~منهما عملا سواء كان المولي ms3416 الامام أو القاضي) ولى (خلفاءه مثل أن يجعل إلى
~~أحدهما الحكم بين الناس و) يجعل (إلى الآخر عقود الأنكحة) لأن الامام كامل
~~الولاية فوجب أن يملك ذلك إذ لا ضرر فيه كتولية القاضي الواحد (فإن جعل
~~إليهما) أي القاضيين (عملا واحدا جاز) له PageV06P370
# ذلك (فيحكم كل واحد باجتهاده) لأنها نيابة فجاز جعلها لاثنين كالوكالة
~~ولأنه يجوز للقاضي أن يستخلف خليفتين في موضع واحد فالامام أولى (وليس) ل‍
~~(- لقاضي) (الآخر الاعتراض عليه) أي على رفيقه (ولا نقض حكمه) كما لو كان
~~كل واحد منهما بعمل خاص، (فإن تنازع خصمان في الحكم عند أحدهم قدم قول
~~الطالب) وهو المدعي على المدعى عليه (ولو) كان الطالب يريد الدعوى (عند
~~نائب) لأن الحق له في تعيين القاضي (فلو تساويا) أي الخصمان (في الدعوى
~~كالمدعيين اختلفا في ثمن مبيع باق اعتبر أقرب الحاكمين إليهما) لأنه لا
~~حاجة إلى التكلف للأبعد منهما (فإن استويا) أي الحاكمان في القرب (أقرع
~~بينهما) أي بين الخصمين إذا طلب كل واحد منهما قاضيا لعدم الترجيح بدون
~~القرعة (ولا يجوز أن يقلد القضاء لواحد على أن يحكم بمذهب بعينه) لقوله
~~تعالى:
# * (فاحكم بين الناس بالحق) *. والحق لا يتعين في مذهب وقد يظهر الحق في
~~غير ذلك المذهب (فإن فعل) أي ولاه على أن يحكم بمذهب بعينه (بطل الشرط)
~~وصحت الولاية كالشروط الفاسدة في البيع (وعمل الناس على خلافه كما يأتي
~~قريبا قال الشيخ:
# من أوجب تقليد إمام بعينه استتيب فإن تاب وإلا قتل وإن قال: ينبغي) أي
~~تقليد إمام بعينه (كان جهلا ضالا، قال: ومن كان متبعا للامام فخالفه في بعض
~~المسائل لقوة الدليل أو يكون أحدهما أعلم أو أتقى فقد أحسن، ولم يقدح في
~~عدالته) بلا نزاع (قال: وفي هذه الحال) أي حال قوة الدليل أو كون أحدهما
~~أعلم أو أتقى (يجوز) تقليد من اتصف بذلك (عند أئمة الاسلام بل يجب وأن)
~~الامام (أحمد نص عليه) انتهى. (ويجوز أن يفوض الامام إلى إنسان PageV06P371
# توليه القضاء) أي أن يولي القضاة (وليس ms3417 له) أي لمن ولاه الامام تولية
~~القضاء (أن يولي نفسه ولا والده ولا ولده كما لو وكله في الصدقة بمال لم
~~يجز له أخذه ولا دفعه إلى هذين) كما تقدم في الوكالة (فإن مات المولي بكسر
~~اللام أو عزل المولى بفتحها) أي اللام (مع صلاحيته لم تبطل ولايته كما لو
~~عزل الامام لأنه) أي القاضي (نائب المسلمين لا نائبه) فلا ينعزل بموته ولا
~~عزله ولأنه عقد لمصلحة المسلمين كما لو عقد الولي النكاح على موليته ثم مات
~~أو فسخه (وكذا كل عقد لمصلحة المسلمين كوال ومن ينصبه) الامام (لجباية مال)
~~كخراج وزكاة (وصرفه وأمير جهاد، وكيل بيت المال ومحتسب قاله الشيخ) قال في
~~المبدع وهو ظاهر كلام غيره وجزم به في المنتهى. (وقال) الشيخ: (الكل لا
~~ينعزل بانعزال المستنيب وموته حتى يقوم غيره مقامه انتهى) لأن فيه ضررا
~~(ولا يبطل ما فرضه فارض في المستقبل) أي لو قدر القاضي نفقة أو كسوة أو
~~نحوهما ثم مات أو عزل لم يبطل فرضه في المستقبل بموته ولا بعزله. ولا يجوز
~~لاحد تغييره ما لم يتغير السبب لأن فرضه حكم وأحكامه لا تبطل بالموت ولا
~~بالعزل (ولا ينعزل) القاضي (حيث صح عزله قبل علمه بالعزل فليس كوكيل) لأن
~~الحق في الولاية لله وإن قلنا: هو وكيل والنسخ في حقوق الله لا يثبت قبل
~~العلم، كما قلنا في المشهور: إن نسخ الحكم لا يثبت في حق من لم يبلغه
~~وفرقوا بينه وبين الوكيل بأن أكثر ما في الوكيل بثبوت الضمان وذلك لا ينافي
~~الجهل. بخلاف الحكم فإن فيه الاثم، وذلك ينافي الجهل، كذلك الأمر والنهي
~~وهذا هو المنصوص عن الإمام أحمد قاله في الاختيارات (فإن كان المستنيب
~~قاضيا فعزل نوابه أو زالت ولايته بموت أو عزل أو غيره كما لو اختل فيه بعض
~~شروطه انعزلوا) لأنهم نوابه أشبهوا الوكيل وهذا بخلاف من ولاه الامام قاضيا
~~فإنه يتعلق به قضايا الناس وأحكامهم عنده وعند نوابه بالبلدان فيشق ذلك على
~~المسلمين.
# قلت: وعلى هذا فنواب الأمير ms3418 كالوالي والمحتسب ونحوهما ممن ولايته منه
~~ينعزلون PageV06P372
# بعزله (ومن عزل نفسه انعزل) قاضيا كان أو غيره وسواء كانت ولايته من
~~الامام أو غيره لأنه وكيل. (ولو أخبر بموت قاضي بلد فلولي غيره) وكان
~~(فبان) المخبر عنه (حيا لم ينعزل) لأنها كالمعلقة على صحة الاخبار، وكذا كل
~~ما رتب على أنها فاسدة (ويستحب) للامام (أن يجعل للقاضي أن يستخلف) خروجا
~~من خلاف من منعه منه بلا إذن، (وإن نهاه) أي نهى الامام القاضي (عن
~~الاستخلاف لم يكن له أن يستخلف) غيره لأن ولايته قاصرة، (وإن أطلق) الامام
~~فلم يأمره بالاستخلاف ولم ينهه عنه (فله) أي القاضي (ذلك) قال في
~~الاختيارات نص الامام على أن للقاضي أن يستخلف من غير إذن الإمام فرقا بينه
~~وبين الوكيل وجعلا له كالوصي انتهى. وجزم به في المستوعب وقدمه في الشرح
~~وقيل له ذلك فيما لا يباشره مثله عرفا أو يشق وهذا الثاني جزم به المصنف في
~~الوكالة تبعا للتنقيح وقال عنه هناك في الانصاف: إنه المذهب وقد نقلنا
~~كلامه في الحاشية. فإن استخلف في موضع ليس له الاستخلاف فحكمه حكم من لم
~~يول. ويشترط أهلية التائب لما نواه (ويصح) تعليق (تولية قضاء و) تولية
~~(إمارة) بلد أو سرية ونحوها (بشرط) لأن النبي (ص) علق ولاية الامارة بعد
~~زيد على شرط، فكذا ولاية الحكم (فإذا قال المولى: من نظر في الحكم في البلد
~~الفلاني من فلان وفلان فهو خليفتي، أو نفذ ولايته لم تنعقد لمن ينظر) منهما
~~(لجهالة المولى منهما) لأنه لم يعين بالولاية واحدا منهما كما لو قال: بعتك
~~أحد الثوبين (وإن قال) الامام: (وليت فلانا وفلانا فمن نظر منهما فهو
~~خليفتي انعقدت لمن سبق منهما النظر) لأنه ولاهما جميعا ثم عين السابق
~~منهما.
# فصل:
# (ويشترط في القاضي عشر صفات. أن يكون بالغا عاقلا) لأن غيرهما لا ينفذ
~~قوله في نفسه فلئلا ينعقد في غيره أولى وهما يستحقان الحجر PageV06P373
# عليهما والقاضي يستحقه على غيره وبين الحالتين منافاة (ذكرا) لقوله (ص):
~~لن يفلح قوم ولوا أمرهم ms3419 امرأة. ولأن المرأة ناقصة العقل، قليلة الرأي ليست
~~أهلا لحضور محافل الرجال، (حرا) لأن العبد منقوص برقه مشغول بحقوق سيده
~~وكالإمامة العظمى (لكن تصح ولاية عبد إمارة سرية وقسم صدقة و) قسم (فئ
~~وإمامة صلاة) غير جمعة وعيد (وأن يكون مسلما) لأن الكفر يقتضي إذلال صاحبه،
~~والقضاء يقتضي احترامه وبينهما منافاة، ولأنه يشترط في الشهادة فهنا أولى
~~(عدلا ولو تائبا من قذف) نص عليه (فلا تجوز تولية فاسق ولا من فيه نقص
~~يمنع) قبول (الشهادة) لقوله تعالى: * (إن جاءكم فاسق بنبأ فتبينوا) *.
# ولا يجوز أن يكون الحاكم ممن لا يقبل قوله ويجب التبيين عند حكمه
~~وكالشهادة، (وأن يكون سميعا) لأن الأصم لا يسمع كلام الخصمين (بصيرا) لأن
~~الأعمى لا يميز المدعي من المدعى عليه، والمقر من المقر له (ناطقا) لأن
~~الأخرس لا يمكنه النطق بالحكم ولا يفهم جميع الناس إشارته (مجتهدا) إجماعا
~~ذكره ابن حزم. ولأنهم أجمعوا على أنه لا يحل لحاكم ولا لمفت تقليد رجل لا
~~يحكم ولا يفتي إلا بقوله لأن فاقد الاجتهاد إنما يحكم بالتقليد والقاضي
~~مأمور بالحكم بما أنزل الله. ولا المفتي لا يجوز أن يكون عاميا مقلدا
~~فالحاكم أولى، (ولو) كان اجتهاده (في مذهب إمامه) إذ لم يوجد غيره (لضرورة)
~~لكن في الافصاح إن الاجماع انعقد على تقليد كل من المذاهب الأربعة وأن الحق
~~لا يخرج عنهم ثم ذكر أن الصحيح في هذه المسألة أن قول من قال: إنه لا يجوز
~~تولية مجتهد فإنه إنما عني به ما كانت الحال عليه قبلي استقرارا عليه هذه
~~المذاهب. وقال الموفق في خطبة المفتي النسبة إلى إمام في الفروع كالأئمة
~~الأربعة ليست بمذمومة فإن اختلافهم رحمة واتفاقهم حجة قاطعة (واختار في
~~الافصاح والرعاية أو مقلدا). قال في الانصاف (وعليه عمل الناس من مدة طويلة
~~وإلا تعطلت أحكام الناس وكذا المفتي)، قال ابن يسار: ما PageV06P374
# أعيب من يحفظ خمس مسائل لأحمد يفتي بها، وظاهر نقل عبد الله مفت غير
~~مجتهد، ذكره القاضي وحمله الشيخ تقي الدين على الحاجة (فيراعي ms3420 كل منهما
~~ألفاظ إمامه و) يراعي من أقواله (متأخر يقلد كبار مذهب في ذلك ويحكم به،
~~ولو اعتقد خلافه لأنه مقلد) ولا يخرج عن الظاهر عنه (قال الشيخ منصب
~~الاجتهاد ينقسم) أي يقبل الانقسام بأن يكون مجتهدا في شئ دون شئ (حتى لو
~~ولاه في المواريث لم يجب أن يعرف إلا الفرائض والقضايا، وما يتعلق بذلك،
~~وإن ولاه عقود الأنكحة وفسخها لم يجب أن يعرف إلا ذلك، وعلى هذا فقضاة
~~الأطراف يجوز أن لا يقضوا في الأمور الكبار كالدماء، والقضايا المشكلة،
~~وعلى هذا لو قال: اقض فيما نعلم كما يقول له: فيما تعلم جاز ويبقى ما لا
~~يعلم خارجا عن ولايته انتهى. ومثله لا تقض فيما مضى له عشر سنين ونحوه)
~~لخصوص ولايته (ويحرم الحكم والفتيا بالهوى إجماعا وليحذر المفتي أن يميل في
~~فتياه مع المستفتي أو مع خصمه مثل أن يكتب في جوابه ما هو له) فقط (دون أن
~~يكتب ما هو عليه) فقط (ونحو ذلك) بل يكتب ما له وما عليه لأنه العدل وأداء
~~الأمانة فيما علمه الله، (وليس له أن يبتدئ في مسائل الدعاوى والبينات بذكر
~~وجوه المخالص منها) لأن ذلك ميل مع أحدهما، (وإن سأله بأي شئ تندفع دعوى
~~كذا وكذا وبينة كذا وكذا؟ لم يجب لئلا يتوصل) السائل (بذلك إلى إبطال حق
~~وله أن يسأله عن حاله فيما ادعى عليه فإذا شرحه) المستفتي (له) أي للمفتي
~~(عرفه بما فيه من دافع PageV06P375
# وغير دافع) ليكون على بصيرة (ويحرم الحكم والفتيا بقول أو وجه من غير نظر
~~في الترجيح إجماعا ويجب أن يعمل بموجب اعتقاده فيما له، وعليه إجماعا، قاله
~~الشيخ ولا يشترط كون القاضي كاتبا) لأنه (ص) كان أميا وليس من ضرورة الحكم
~~كونه كاتبا، (أو) أي ولا يشترط أيضا كونه (ورعا أو زاهدا أو يقظا، أو مثبتا
~~للقياس، أو حسن الخلق والأولى كونه كذلك) أي كاتبا ورعا زاهدا يقظا مثبتا
~~للقياس حسن الخلق لأنه أكمل (قال الشيخ الولاية لها ركنان القوة والأمانة،
~~فالقوة في الحكم ms3421 ترجع إلى العلم بالعدل وتنفيذ الحكم، والأمانة ترجع إلى
~~خشية الله) تعالى (قال: وشروط القضاء تعتبر حسب الامكان، ويجب تولية الأمثل
~~فالأمثل قال وعلى هذا يدل كلام) الامام (أحمد وغيره فيولى للعدم أنفع
~~الفاسقين وأقلهما شرا وأعدل المقلدين وأعرفهما بالتقليد وهو كما قال) وإلا
~~لتعطلت الاحكام واختل النظام (و الشاب المتصف بالصفات المعتبرة كغيره لكن
~~الأسن أولى مع التساوي) في الصفات المعتبرة وولي النبي (ص) عتاب بن أسيد
~~مكة وهو ابن إحدى وعشرين سنة (ويرجح أيضا بحسن الخلق) وتقدم (و) يرجح (من
~~كان أكمل في الصفات) السابق ذكرها لترجحه بكماله (و) يجوز أن (يولى المولي)
~~أي المعتق (مع أهليته) لأنه صار حرا أشبه حر الأصل (وما يمنع التولية
~~ابتداء يمنعها دواما إذا طرأ ذلك عليه لفسق أو زوال عقل) فينعزل بذلك. لأن
~~وجود العقل والعدالة ونحوها شرط في صحة الولاية فتبطل بزواله لفقد شرطها
~~(إلا فقد السمع والبصر فيما ثبت عنده) أي القاضي (في حال سمعه وبصره فلم
~~يحكم به حتى عمى أو طرش فإن ولاية حكمه باقية فيه) لأنه إنما منع الأعمى
~~والأصم ابتداء. لأن الأعمى لا يميز بين PageV06P376
# المدعي والمدعى عليه، كما سبق والأصم لا يعرف ما يقال فلا يمكنه الحكم.
~~فإذا كان قد عرفهما قبل العمى وسمع منهما قبل الصمم، وثبت عنده المحكوم
~~عليه من الخصم واللفظ لم يمنع العمى والصمم الحكم. لأن فقدهما ليس من
~~مقدمات الاجتهاد فيصح الحكم منه مستندا إلى حال السمع والبصر بخلاف غيرهما
~~من الفسق والجنون والردة ونحوها (ولو مرض مرضا يمنع القضاء تعين عزله) قدمه
~~في الفروع (وقال الموفق والشارح: ينعزل بذلك ويتعين على الامام عزله انتهى)
~~أي منعه إقامة غيره (والمجتهد) مأخوذ من الاجتهاد وهو استفراغ الفقيه الوسع
~~لتحصيل ظن بحكم شرعي (من يعرف من كتاب الله) تعالى (وسنة رسوله (ص)
~~الحقيقة) أي اللفظ المستعمل في وضع أول (والمجاز) أي اللفظ المستعمل في غير
~~وضع أول. زاد بعضهم على وجه يصح (والامر) أي القول المقتضي طاعة المأمور
~~بفعل المأمور به ms3422 (والنهي) أي اقتضاء الكف عن فعل لا بقول كف (والمجمل) أي
~~ما لا يفهم منه عند الاطلاق شئ (والمبين) أي المخرج من حيز الاشكال إلى حيز
~~التجلي والوضوح (والمحكم) أي اللفظ المتضح المعنى (والمتشابه) مقابله إما
~~لاشتراك أو لظهور تشبيه، (والخاص) المقصور من العام على بعض مسمياته
~~(والعام) ما دل على مسميات باعتبار اشتركت فيه مطلقا (والمطلق) ما دل على
~~شائع في جنسه (والمقيد) ما دل على شئ معين (والناسخ) أي الرافع لحكم شرعي
~~(والمنسوخ) ما ارتفع شرعا بعد ثبوته شرعا (والمستثنى) أي المخرج بإلا أو ما
~~في معناها (والمستثنى منه) هو العام المخصوص بإخراج بعض ما دل عليه بإلا أو
~~ما في معناها، (ويعرف من السنة صحيحها) وهو ما نقله العدل الضابط عن مثله
~~من غير شذوذ ولا علة (من سقيمها) وهو ما لم يوجد فيه شروط الصحة كالضعيف
~~والمنقطع والمنكسر والشاذ وغيرها، (ومتواترها) هو الخبر الذي نقله جمع لا
~~يتصور تواطؤهم على الكذب مشوبا في ذلك طرفاه ووسطه والحق أنه لا ينحصر في
~~عدد بل يستدل بحصول العلم على حصول العقل والعلم الحاصل عنه ضروري في الأصح
~~(من آحادها) وهو ما عدا المتواتر. وليس المراد به أن يكون رواية واحد بل كل
~~ما لم يبلغ التواتر فهو آحاد، (ومرسلها) وهو قول غير الصحابي: قال رسول
~~الله (ص): (ومتصلها) أي PageV06P377
# ما اتصل إسناده وكان كل واحد من رواته سمعه ممن فوقه سواء كان مرفوعا أو
~~موقوفا (ومسندها) ما اتصل إسناده من رواية إلى منتهاه. وأكثر استعماله فيما
~~جاء عن النبي (ص) (ومنقطعها) أي ما اتصل إسناده على أي وجه كان الانقطاع
~~(مما له تعلق بالأحكام خاصة) وظاهره أنه لا يجب عليه حفظ القرآن وإنما
~~يتعين عليه حفظ خمسمائة آية كالمتعلقة بالأحكام كما نقله المعظم. لأن
~~المجتهد هو من يعرف الصواب بدليله كالمجتهد في القبلة، ولكل مما ذكرنا
~~دلالة لا يمكن معرفتها إلا بمعرفته فوجب معرفة ذلك لتعرف دلالته وتوقف
~~الاجتهاد على معرفة ذلك (ويعرف ما اجتمع عليه مما اختلف ms3423 فيه) لئلا يؤديه
~~اجتهاده إلى قول يخرج عن الاجماع وعن أقوال السلف (و) يعرف (القياس) وهو رد
~~فرع إلى أصل (و) يعرف (حدوده) أي القياس على ما ذكر في أصول الفقه (وشروطه)
~~وبعضها يرجع إلى الأصل وبعضها إلى الفرع وبعضها إلى العلة (وكيفية
~~استنباطه) على الكيفية المذكورة في محالها (و) يعرف (العربية) أي اللغة
~~العربية من حيث اختصاصها بأحوال هي الاعراب لا توجد في غيرها من اللغات
~~(المتداولة بالحجاز والشام والعراق وما يواليهم) ليعرف به استنباط الاحكام
~~من أصناف علوم الكتاب والسنة (وكل ذلك مذكور في أصول الفقه وفروعه فمن عرف
~~ذلك أو أكثره ورزق فهما صلح للفتيا والقضاء) لأن العالم بذلك يتمكن من
~~التصرف في العلوم الشرعية ووضعها في مواضعها. قال أبو محمد الجوزي: من حصل
~~أصول الفقه وفروعه فمجتهد ولا يقلد أحدا.
# فصل في أحكام تتعلق بالفتيا (كان السلف) رحمهم الله تعالى (يأبون الفتيا
~~ويشددون فيها ويتدافعونها) قال PageV06P378
# النووي روينا عن عبد الرحمن بن أبي ليلى قال: أدركت عشرين ومائة من أصحاب
~~رسول الله (ص) يسأل أحدهم عن المسألة فيردها هذا إلى هذا وهذا إلى هذا حتى
~~ترجع إلى الأول. وفي رواية: ما منهم من يحدث بحديث إلا ود أن أخاه كفاه
~~إياه ولا يستفتى عن شئ إلا ود أن أخاه كفاه الفتيا. (وأنكر) الامام (أحمد
~~وغيره على من يهجم على الجواب) لخبر: أجرؤكم على الفتيا أجرؤكم على النار.
~~(وقال) أحمد (لا ينبغي أن يجيب في كل ما يستفتى فيه. وقال: إذا هاب الرجل
~~شيئا لا ينبغي أن يحمل على أن يقول. وقال: لا ينبغي للرجل أن يعرض نفسه
~~للفتيا حتى يكون فيه خمس خصال. إحداها: أن تكون له نية) أي أن يخلص في ذلك
~~لله تعالى ولا يقصد رياسة ولا نحوها (فإن لم يكن له نية لم يكن عليه نور،
~~ولا على كلامه نور) إذ الأعمال بالنيات ولكل امرئ ما نوى. (الثانية: أن
~~يكون له حلم ووقار وسكينة) وإلا لم يتمكن من فعل ما تصدى له من ms3424 بيان
~~الأحكام الشرعية. (الثالثة: أن يكون قويا على ما هو فيه وعلى معرفته) وإلا
~~فقد عرض نفسه لعظيم. (الرابعة: الكفاية وإلا أبغضه الناس فإنه، إذا لم تكن
~~له كفاية احتاج إلى الناس وإلى الاخذ مما في أيديهم) فيتضررون منه
~~(الخامسة: معرفة الناس أي ينبغي له) أي للمفتي (أن يكون بصيرا بمكر الناس
~~وخداعهم، ولا ينبغي له أن يحسن الظن بهم بل يكون حذرا فطنا مما يصورونه في
~~سؤالاتهم) لئلا يوقعوه في المكروه ويؤيده حديث: احترسوا من الناس بسوء الظن
~~وأخبر أخاك البكري ولا تأمنه. (والمفتي من يبين الحكم الشرعي) ويخبر به (من
~~غير إلزام والحاكم يبينه) أي الحكم الشرعي (ويلزم به) فامتاز بالالزام.
~~PageV06P379
# قال الخطيب: وينبغي للامام أن يتصفح أحوال المفتيين فمن صلح للفتيا أقره
~~ومن لا يصلح منعه ونهاه أن يعود وتواعده بالعقوبة إن عاد وطريق الامام إلى
~~معرفة من يصلح للفتوى أن يسأل علماء وقته ويعتمد أخبار الموثقين بهم ثم روى
~~بإسناده عن مالك. قال: ما أفتيت حتى شهد لي سبعون أني أهل لذلك وفي رواية:
~~ما أفتيت حتى سألت من هو أعلم مني: هل تراني موضعا لذلك؟ قال مالك: ولا
~~ينبغي لرجل أن يرى نفسه أهلا لشئ حتى يسأل من هو أعلم منه.
# (ويحرم أن يفتي في حال لا) يجوز أن (يحكم فيها كغضب ونحوه) كحر مفرط وبرد
~~مفرط وملل ونحوه مما يغير الفكر (فإن أفتى) في ذلك الحال (وأصاب) الحق (صح)
~~جوابه. (وكره وتصح فتوى العبد والمرأة والأمي والأخرس المفهوم الإشارة أو
~~الكتابة) كخبرهم (وتصح) الفتيا (مع أخذ النفع ودفع الضرر ومن العدو وأن
~~يفتي أباه وأمه وشريكه و) سائر (من لا تقبل شهادته له) كزوجته ومكاتبته.
~~لأن القصد بيان الحكم الشرعي وهو لا يختلف وليس منه إلزام بخلاف الحاكم
~~(ولا تصح) الفتيا (من فاسق لغيره وإن كان مجتهدا) لأنه ليس بأمين على ما
~~يقول وفي أعلام الموقعين.
# قلت: الصواب جواز استفتاء الفاسق إلا أن يكون معلنا بفسقه داعيا إلى
~~بدعته. (لكن يفتي) المجتهد الفاسق (نفسه) ms3425 لأنه لا يتهم بالنسبة إلى نفسه
~~(ولا يسأله) أي الفاسق (غيره) لعدم حصول المقصود والوثوق به (ولا تصح)
~~الفتيا (من مستور الحال) وفي المبدع تصح فتيا مستور الحال في الأصح
~~(والحاكم كغيره في الفتيا) فيما يتعلق بالقضاء وغيره (ويحرم تساهل مفت) في
~~الفتيا (وتقليد معروف به) أي بالتساهل في الفتيا (قال الشيخ لا يجوز
~~استفتاء إلا من يفتي بعلم أو عدل. انتهى). لأن أمر الفتيا خطر فينبغي أن
~~يحتاط PageV06P380
# (وليس لمن انتسب إلى مذهب إمام) إذا استفتى (في مسألة ذات قولين أو وجهين
~~بأن يتخير ويعمل بأيهما شاء) بل يراعي ألفاظ الأمة ومتأخرهما وأقربهما من
~~الكتاب والسنة (وتقدم في الباب ويلزم المفتي تكرير النظر عند تكرار
~~الواقعة)، كالمجتهد في القبلة يجتهد لكل صلاة وأما العامي إذا وقعت مسألة
~~فسأل عنها ثم وقعت له ثانيا. فلم أر لأصحابنا فيها شيئا وقال القاضي أبو
~~الطيب الشافعي: يلزمه السؤال الأول ثانيا إلا أن تكون مسألة يكثر وقوعها
~~ويشق عليه إعادة السؤال عنها. فلا يلزمه ذلك ويكفيه السؤال الأول للمشقة
~~نقله عن النووي في شرح المذهب، وقال في موضع آخر لا يلزمه في الأصح. لأنه
~~قد عرف الحكم الأول والأصل استمرار المفتي عليه. انتهى. وهذا ظاهر كلام
~~أصحابنا. (وإن حدث ما لا قول فيه) للعلماء (تكلم فيه حاكم ومجتهد ومفت)
~~فيرده إلى الأصل والقواعد (وينبغي له) أي للمفتي (أن يشاور من عنده ممن يثق
~~بعلمه إلا أن يكون في ذلك إفشاء سر السائل أو تعريضه للأذى أو) يكون فيه
~~(مفسدة لبعض الحاضرين) فيخفيه إزالة لذلك، (وحقيق به) أي المفتي (أن يكثر
~~الدعاء بالحديث الصحيح اللهم رب جبريل وميكائيل وإسرافيل فاطر السماوات
~~والأرض عالم الغيب والشهادة، أنت تحكم بين عبادك فيما كانوا فيه يختلفون
~~اهدني لما اختلفت فيه من الحق بإذنك، إنك تهدي من تشاء إلى صراط مستقيم.
~~ويقول إذا أشكل عليه شئ: يا معلم إبراهيم علمني) للخبر (وفي آداب المفتي
~~ليس له أن يفتي في شئ من مسائل الكلام مفصلا بل يمنع السائل وسائر ms3426 العامة
~~من الخوض في ذلك أصلا) قال في المبدع: ولا تجوز الفتوى في علم الكلام بل
~~نهي السائل عنه، والعامة أولى ويأمر الكل بالايمان المجمل وما يليق بالله
~~تعالى ولا يجوز التقليد فيما يطلب به الجزم ولا إثباته بدليل ظني ولا
~~الاجتهاد PageV06P381
# فيه ويجوز فيما يطلب فيه الظن وإثباته بدليل ظني والاجتهاد فيه، (وله) أي
~~المفتي (تخيير من استفتاه بين قوله وقول مخالفه) لأن المستفتي يجوز له أن
~~يتخير وإن لم يخيره وقد سئل أحمد عن مسألة في الطلاق؟ فقال: إن فعل حنث،
~~فقال السائل: إن أفتاني إنسان لا أحنث قال: تعرف حلقة المدنيين؟ قال: فإن
~~أفتوني حل؟ قال: نعم. (ولا يلزم جواب ما لم يقع) لخبر أحمد عن ابن عمر: لا
~~تسألوا عما لم يكن فإن عمر نهى ذلك. (لكن يستحب إجابته) أي السائل عما لم
~~يقع لئلا يدخل في خبر: من كتم علما سئله - الحديث (ولا) يلزم (جواب ما لا
~~يحتمله السائل) قال البخاري: قال علي: حدثوا الناس بما يعرفون؟
# أتريد أن يكذب الله ورسوله. وفي مقدمة مسلم عن ابن مسعود: ما أنت بمحدث
~~قوما حديثا لا تبلغه عقولهم إلا كان فتنة لبعضهم. (ولا) يلزم جواب (ما لا
~~يقع فيه)، لخبر أحمد عن ابن عباس أنه قال عن الصحابة: ما كانوا يسألون إلا
~~عما ينفعهم. وسئل أحمد عن يأجوج ومأجوج أمسلمون هم؟ فقال للسائل: أحكمت
~~العلم حتى تسأل عن ذا؟ وسئل عن مسألة في اللعان فقال: سل رحمك الله عما
~~ابتليت به، (وإن جعل له) أي للمفتي (أهل بلد رزقا ويتفرغ لهم جاز) له أخذه
~~والأرزاق معروف غير لازم لجهة معينة. قال القرافي: ولا يورث بخلاف الأجرة
~~قال: وباب الأرزاق أدخل في باب الاحسان وأبعد عن باب المعاوضة وباب الإجارة
~~أبعد عن باب المسامحة وأدخل في باب المكاسبة. (وله) أي المفتي (قبول هدية
~~والمراد لا ليفتيه بما يريده مما لا يفتي به غيره) أي غير المهدي (وإلا) أي
~~وإن أخذها ليفتيه بما يريده مما لا يفتي به غيره ms3427 (حرمت) عليه الهدية (ومن
~~عدم مفتيا في بلده وغيره فله حكم ما قبل الشرع) على الخلاف هل الأصل في
~~الأشياء الحظر أو الإباحة أو الوقف! (وقيل: متى خلت البلد من مفت حرم
~~السكنى فيها) قال النووي: والأصح لا يحرم إن أمكن الذهاب إلى مفت (وله) أي
~~المفتي (رد الفتيا إن خاف غائلتها أو كان في PageV06P382
# البلد من يقوم مقامه) في الفتيا لأن الافتاء في حقه مع وجود من يقوم
~~مقامه سنة (وإلا) أي وإن لم يكن في البلد من يقوم مقامه (لم يجز) له رد
~~الفتيا لتعينها عليه، والتعليم كذلك كما ذكر معناه النووي في شرح التهذيب
~~(لكن إن كان الذي يقوم مقامه معروفا عند العامة مفتيا وهو جاهل تعين الجواب
~~على العالم) لتعين الافتاء عليه إذن (قال في عيون المسائل:
# الحكم يتعين بولايته) أي الحكم (حتى لا يمكنه رد محتكمين إليه ويمكنه رد
~~من يستشهره وإن كان محتملا شهادة فنادر أن لا يكون سواه) أي معه متحملا
~~لتلك الشهادة فلا يتعين عليه أداؤها إذ يمكن نيابة غيره (وأما في الحكم ف‍)
~~- أنه (لا ينوب البعض عن البعض ولا يقول لمن ارتفع: إليه امض إلى غيري من
~~الحكام انتهى) أي ولو كان في البلد من يقوم مقامه لما يلزم على جواز تدافع
~~الحكومات من الحقوق (ومن قوي عنده مذهب غير إمامه) لظهور الدليل معه (أفتي
~~به) أي بما ترجح عنده من مذهب غير إمامه (وأعلم السائل) بذلك ليكون على
~~بصيرة في تقليده (قال) الامام (أحمد: إذا جاءت المسألة ليس فيها أثر) أي
~~حديث مرفوع ولا موقوف لأن قال الصحابي عنده حجة إذا لم يخالفه غيره (فأفت
~~فيها بقول الشافعي، ذكره النووي في تهذيب الأسماء واللغات في ترجمة
~~الشافعي) وفي المبدع: قال أحمد في رواية المروذي: إذا سئلت عن مسألة لم
~~أعرف فيها خبرا قلت فيها بقول الشافعي لأنه إمام عالم من قريش. وقد قال
~~(ص): يملأ الأرض علما (ويجوز له) أي للمفتي (العدول عن جواب المسؤول عنه
~~إلى ما هو ms3428 أنفع للسائل) قال تعالى:
# * (يسألونك عن الأهلة قل هي مواقيت للناس والحج) *. (و) يجوز للمفتي (أن
~~يجيبه بأكثر مما سأله) عنه لقوله (ص): وقد سئل عن ماء البحر: هو الطهور
~~ماؤه الحل ميتته. (و) للمفتي (أن يدله) أي المستفتي (على عوض ما منعه عنه
~~وأن ينبهه على ما PageV06P383
# يجب الاحتراز عنه) لأن ذلك من قبيل الهداية لدفع المضار (وإذا كان الحكم
~~مستغربا وطأ قبله) أي مهد له أي ذكر للحكم شيئا يوضح ويبين به الحكم
~~المذكور ووطأ قبله (ما هو كالمقدمة له) ليزيل استغرابه (وله الحلف على ثبوت
~~الحكم أحيانا) قال تعالى: * (قل: أي وربي إنه الحق) *. وقال جل ذكره: *
~~(فورب السماء والأرض إنه لحق مثل ما أنكم تنطقون) *. والسنة شهيرة بذلك
~~وقوله (أحيانا) احتراز من الافراط في الحلف فإنه مكروه (وله أن يكذلك مع
~~جواب من تقدمه بالفتيا ليقول جوابي كذلك والجواب صحيح وبه أقول) طلبا
~~للاختصار مع حصول المقصود (إذا علم صواب جوابه وكان أهلا) للفتيا، (وإلا)
~~أي وإن لم يعلم صوابه (اشتغل بالجواب معه في الورقة وإن لم يكن) من تقدم
~~المفتي (أهلا) للفتيا (لم يفت معه لأنه تقرير لمنكر، وإن لم يعرف المفتي
~~اسم من كتب فله أن يمتنع من الفتيا معه خوفا مما قلناه) أي من أن يكون غير
~~أهل تقريرا للمنكر (والأولى أن يشير على صاحب الرقعة بإبدالها) إذا جهل
~~المفتي قبله فيها (فإن أبى ذلك) أي إبدالها (أجابه شفاها) بلا كتابة (وإذا
~~كان هو المبتدئ بالافتاء في الرقعة كتب في الناحية اليسرى لأنه أمكن وإن
~~كتب في) الجانب (الأيمن أو الأسفل جاز ولا يكتب فوق البسملة) احتراما لاسم
~~الله تعالى (وعليه أن يختصر جوابه) لأن الزيادة على ما يحصل به المقصود
~~إشغال الرقعة بلا حاجة إليه وقد لا يرضى ربها بذلك، ودلالة الحال إنه إنما
~~أذن في قدر الحاجة (ولا بأس لو كتب) المفتي (بعد جوابه كما في الرقعة: زاد
~~السائل من لفظه كذا) وكذا والجواب عنه كذا وكذا) لأنه إخبار بالواقع (وإن ms3429
~~جهل) المفتي (لسان السائل) أي لغته (أجزأت ترجمة واحد ثقة) كالاخبار
~~بالقبلة وغيرها بخلاف الترجمة عند الحاكم فحكمها كالشهادة ويأتي (وإن رأى)
~~المفتي (لحنا فاحشا في الرقعة) المكتوب فيها السؤال (أو) رأى بها (خطأ يحيل
~~المعنى أصلحه) لأن إجابته تتوقف على ذلك لفهم المقصود PageV06P384
# (وينبغي) للمفتي (أن يكتب الجواب بخط واضح وسطا ويقارب سطوره وخطه لئلا
~~يزور أحد عليه ثم يتأمل الجواب بعد كتابته خوفا من غلط أو سهو، ويستحب أن
~~يكتب في فتواه الحمد لله، وفي آخرها والله أعلم ونحوه، وكتبه فلان الحنبلي،
~~أو الشافعي ونحوه) كالمالكي والحنفي اقتداء بمن سلف، (وإذا رأى خلال السطور
~~أو في آخرها بياضا يحتمل أن يلحق به ما يفسد الجواب فليحترز منه، فإما أن
~~يأمره بكتابة غير الورقة أو يشغله بشئ) ليأمن من الزيادة (وينبغي) للمفتي
~~(أن يكون جوابه موصولا بآخر سطر في الورقة، ولا يدع بينهما فرجة خوفا من أن
~~يكتب السائل فيها غرضا له ضارا، وإن كان في موضع الجواب ورقة ملزوقة كتب
~~على موضع الالتزاق وشغله بشئ) لئلا يحل اللزق ويوصل برقعة أخرى.
# قلت: فإن كان غير ملتزق وطلب منه الكتابة ليلزق لم يجب لئلا يلزق بغير ما
~~سئل عنه مما يخالف في الحكم، (وإذا سئل) المفتي (عن شرط واقف لم يفت بإلزام
~~العمل به حتى يعلم هل الشرط معمول به في الشرع أو من الشروط التي لا تحل؟
~~مثل أن يشرط أن تصلى الصلوات في التربة المدفون بها) الواقف، (ويدع المسجد،
~~أو يشعل بها) أي التربة (قنديلا أو سراجا) لأن ذلك محرم كما تقدم في
~~الجنائز (أو وقف مدرسة، أو رباطا أو زاوية وشرط أن المقيمين بها من أهل
~~البدع كالشيعة والخوارج والمعتزلة والجهمية، والمبتدعين في أعمالهم كأصحاب
~~الإشارات والملاذن وأهل الحيات وأشباه الذباب المشتغلين بالاكل والشرب
~~والرقص) فلا يجوز أن يعمل بالشرط المذكور فضلا عن وجوب اتباعه (ولا يجوز أن
~~يفتي فيما يتعلق باللفظ) كالطلاق والعتاق والايمان والأوارير (بما اعتاده
~~هو من فهم تلك PageV06P385
# الألفاظ دون أن يعرف ms3430 عرف أهلها والمتكلمين، بها بل يحملها على ما اعتادوه
~~وعرفوه وإن كان) الذي اعتادوه (مخالفا لحقائقها الأصلية) اللغوية لما تقدم
~~في الايمان أن العرفي يقدم على الحقيقة المهجورة، (وإذا اعتدل عنده قولان
~~من غير ترجيح) أي وكان من أهل الاجتهاد (فقال القاضي: يفتي بأيهما شاء)
~~وتقدم ليس لمن انتسب لمذهب إما أن يتخير في مسألة ذات قولين (ومن أراد
~~كتابة على فتيا أو) أن يكتب (شهادة لم يجز أن يكبر خطه ولا أن يوسع السطور
~~بلا إذن ولا حاجة) لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا، (ويكره أن يكون
~~السؤال بخطه) أي المفتي و (لا) يكره أن يكون (بإملائه وتهذيبه وإذا كان في
~~رقعة الاستفتاء مسائل فحسن أن يرتب الجواب على ترتيب الأسئلة) ليحصل
~~التناسب (وليس له أن يكتب الجواب على ما يعلمه من صورة الواقعة إذا لم يكن
~~في الرقعة تعرض له بل يذكر جوابه في الرقعة) فإن أراد الجواب على خلاف ما
~~فيها فليقل وإن كان الامر كذا فجوابه كذا.
# قلت: وإن السائل بتغيير الرقعة فهو أولى (ولا يجوز إطلاقه في الفتيا في
~~اسم مشترك إجماعا) قاله ابن عقيل (بل عليه التفصيل) في الجواب (فلو سئل)
~~المفتي (هل له الاكل في رمضان بعد طلوع الفجر؟ فلا بد أن يقول: يجوز بعد
~~الفجر الأول لا الثاني وأرسل) الامام (أبو حنيفة إلى أبي يوسف يسأله عمن
~~دفع ثوبا إلى قصار فقصره وجحده هل له أجرة إن عاد وسلمه إلى ربه؟ وقال) أبو
~~حنيفة: (إن قال) أبو يوسف (نعم أو لا أخطأ، ففطن أبو يوسف وقال: إن قصره
~~قبل جحوده فله) الأجرة لأنه قصره لربه (وبعده) أي وإن قصره بعد جحوده (لا)
~~أجرة له (لأنه قصره لنفسه، وسأل أبو الطيب) PageV06P386
# الطبري (قوما) من أصحابه (عن بيع رطل تمر برطل تمر فقالوا: يجوز، فخطأهم
~~فقالوا لا فخطأهم) فخجلوا (فقال: إن تساويا كيلا جاز) فهذا يوضح خطأ المطلق
~~في كل ما يحتمل التفصيل.. قال ابن مفلح عن قول ابن عقيل: المذكور كذا قال: ms3431
~~ويتوجه عمل بعض أصحابنا بظاهره انتهى.
# قلت: ولم يزل العلماء يجيبون بحسب ما يظهر لهم من المتبادر إلى الفهم
~~ويؤيده حديث جبريل عن الاسلام والايمان والاحسان ولم يستفصله النبي (ص)، هل
~~السؤال عن حقائقها أو شروطها أو أركانها ونحو ذلك من متعلقاتها (ولا يجوز)
~~للمفتي (أن يلقي السائل في الحيرة مثل أن يقول في مسألة في الفرائض تقسم
~~على فرائض الله) تعالى (أو يقول فيها) أي المسألة التي سئل عنها (قولان
~~ونحوه) مما لا ينافيه (بل يبين له بيانا مزيلا للاشكال) لأن الفتيا تبيين
~~الحكم كما تقدم، (لكن ليس عليه) أي المفتي (أن يذكر المانع في الميراث من
~~الكفر وغيره) كالرق واختلاف الدين، (وكذلك في بقية العقود من الإجارة
~~والنكاح وغير ذلك) كالبيع والصلح ونحوهما (فلا يجب) على المفتي (أن يذكر
~~الجنون والاكراه ونحو ذلك) من الصغر وعدم معرفة المبيع ونحوه عملا بالظاهر
~~وهو الصحة (والعامي يخير في فتواه فيقول) المفتي (مذهب فلان كذا) وتقدم أن
~~العامي يتخير وإن لم يخير وإن لم يخيره المفتي (ويقلد العامي من عرفه عالما
~~عدلا أو رآه منتصبا) للتدريس والافتاء (معظما) لأن ذلك يدل على فضله (ولا
~~يقلد من عرفه جاهلا عند العلماء ويكفيه) أي العامي (قوله عدل خبير) بما
~~أفتاه فيه كسائر الاخبار الدينية (قال ابن عقيل يجب سؤال أهل الفقه والخبر)
~~لقوله تعالى: * (فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون) *.
# (فإن جهل عدالته لم يجز تقليده) لأنه لم يتحقق شرط جواز التقليد (ويقلد)
~~المجتهد العدل ولو (ميتا وهو كالاجماع في هذه الأعصار وقبلها) لأن قوله باق
~~في الاجماع كالحاكم والشاهد لم يبطل حكمه ولا شهادته بموته، قال الشافعي:
~~المذاهب لا تموت بموت أربابها PageV06P387
# قال النووي في شرح المهذب: وليس له أي للعامي التمذهب بمذهب أحد الصحابة
~~رضي الله تعالى عنهم وغيرهم من الأولين، وإن كانوا أعلم وأعلى درجة ممن
~~بعدهم لأنهم لم يتفرغوا لتدوين العلم وضبط أصوله وفروعه فليس لأحد منهم
~~مذهب محرر مقرر (ويحفظ المستفتي الأدب مع المفتي ويجله) لأن العماء ms3432 ورثة
~~الأنبياء، (ولا يومي بيده في وجهه ولا يقل وما مذهب إمامك في كذا وما تحفظ
~~في كذا؟ أو أفتاني غيرك أو) أفتاني (فلان بكذا أو قلت أنا) كذلك، (أو وقع
~~لي) كذلك (أو إن كان جوابك موافقا فاكتب) ونحو ذلك مما ينافي الأدب. (لكن
~~إن علم) المفتي (غرض السائل في شئ لم يجز) له (أن يكتب) في رقعته (بغيره)
~~لأنه يفسد عليه رقعته ويحوجه إلى إبدالها (ويكره) للمستفتي (أن يسأله) أي
~~المفتي (في حال ضجر أو هم أو) عند (قيامه أو نحوه) كنعاسه وكل ما يشغل
~~الفكر (ولا يطالبه بالحجة) أي لا يطالب المستفتي من المفتي الدليل على ما
~~قاله لأن فيه اتهاما له، (ويجوز تقليد المفضول من المجتهدين) مع وجود أفضل
~~منه لأن المفضول من الصحابة والسلف كان يفتى مع الفاضل منهم مع الاشتهار
~~والتكرار، ولم ينكر ذلك أحد فكان إجماعا. وقال (ص): أصحابي كالنجوم بأيهم
~~اقتديتم اهتديتم وفيهم الأفضل من غيره. وأيضا العامي لا يمكنه الترجيح
~~لقصوره عنه.
# فائدة: لا يجوز التقليد في معرفة الله تعالى والتوحيد والرسالة ذكره
~~القاضي وابن عقيل وأبو الخطاب وذكره عن عامة العلماء وذكره غيره أنه قول
~~جمهور العلماء واستدل لذلك بأمره تعالى بالتدبر والتفكر. وفي صحيح ابن
~~حبان: لما نزل قوله تعالى: * (إن في خلق السماوات والأرض واختلاف الليل
~~والنهار لآيات لأولي الألباب) *.
# قال: ويل لمن قرأهن ولم يتدبرهن، ويل له ويل له والاجماع على وجوب معرفة
~~الله تعالى ولا تحصل بتقليد لجواز كذب المخبر واستحالة حصوله لمن قلد في
~~حدوث العالم، وكمن قلد في قدمه، ولان التقليد لو أفاد علما فإما بالضرورة
~~وهو باطل وإما بالنظر فيستلزم الدليل PageV06P388
# والأصل عدمه، والعلم يحصل بالنظر واحتمال الخطأ لعدم تمام مراعاة القانون
~~الصحيح ولان الله تعالى ذم التقليد بقوله تعالى: * (إنا وجدنا آباءنا على
~~أمة) *. وهي فيما يطلب للعلم فلا يلزم في الفروع قال في شرح المنتهى (ولزوم
~~التمذهب بمذهب وامتناع الانتقال إلى غيره الأشهر عدمه). قال الشيخ تقي
~~الدين: العامي عليه أن ms3433 يلتزم مذهبا معينا يأخذ بعزائمه ورخصه وفيه وجهان
~~لأصحاب أحمد وهما وجهان لأصحاب الشافعي، والجمهور من هؤلاء، وهؤلاء لا
~~يحبون ذلك والذين يوجبون يقولون: إذا التزمه لم يكن له أن يخرج عنه ما دام
~~ملتزما له، أو ما لم يتبين له أن غيره أولى بالالتزام منه، ولا ريب أن
~~التزام المذاهب والخروج عنها إن كان لغير أمر ديني مثل أن يلتمس مذهبا
~~لحصول غرض دنيوي من مال أو جاه ونحو ذلك فهذا مما لا يحمد عليه بل يذم عليه
~~في نفس الامر، ولو كان ما انتقل إليه خيرا مما انتقل عنه وهو بمنزلة من
~~يسلم ولا يسلم إلا لغرض دنيوي أو يهاجر من مكة إلى المدينة لامرأة يتزوجها
~~ودنيا يصيبها. وأما إن كان انتقاله من مذهب إلى مذهب لأمر ديني فهو مثاب
~~على ذلك، بل واجب على كل أحد إذا تبين له حكم الله ورسوله في أمر أن لا
~~يعدل عنه ولا يتبع أحدا في مخالفة الله تعالى ورسوله. فإن الله تعالى فرض
~~طاعته وطاعة رسوله على كل أحد في كل حال انتهى، وفي الرعاية: من التزم
~~مذهبا أنكر عليه مخالفته بلا دليل ولا تقليد سائغ ولا عذر، ومراده بقوله:
# بلا دليل، إذا كان من أهل الاجتهاد. وقوله: ولا تقليد، سائغ أي لعالم
~~أفتاه إذا لم يكن أهلا للاجتهاد. وقوله: ولا عذر، أي يبيح له ما فعله فينكر
~~عليه حينئذ: لأنه يكون متبعا لهواه.
# وقال في موضع آخر: يلزم كل مقلد أن يلتزم بمذهب معين في الأشهر ولا يقلد
~~غيره.
# وقيل: بلى، وقيل: ضرورة (ولا يجوز له) أي للمفتي (ولا لغيره تتبع الحيل
~~المحرمة والمكروهة، ولا تتبع الرخص لمن أراد نفعه فإن تتبع ذلك) أي الحيل
~~المكروهة والمحرمة والرخص (فسق وحرم استفتاؤه وإن حسن قصده) أي لمفتي (في
~~حيلة جائزة لا شبهة فيها ولا مفسدة لتخلص المستفتي بها من حرج جاز، كما
~~أرشد النبي (ص) بلالا رضي الله عنه إلى PageV06P389
# بيع التمر بدراهم ثم يشتري بالدراهم تمرا آخر فيتخلص من ms3434 الربا) بذلك،
~~وهذا إذا كان قبض الدراهم فاشترى في ذمته بدراهم من جنس الأولى وعلى صفتها
~~فتحل المقاصة ويتخلص من الربا. وأما إذا اشترى بعين تلك الدراهم قبل قبضها
~~مما يشاركه في العلة كما تقدم في البيع، (وإذا استفتى واحدا أخذ) المستفتي
~~(بقوله ويلزمه) الاخذ بقوله (بالتزامه) قال في شرح التحرير: لو أفتى المقلد
~~مفت واحد وعمل به المقلد لزمه قطعا وليس له الرجوع عنه إلى فتوى غيره في
~~تلك الحادثة بعينها إجماعا نقله ابن الحاجب والهندي وغيرهما. وإن لم يعلم
~~به فالصحيح من المذهب أنه يلزمه بالتزامه. قال ابن مفلح في أصوله هذا
~~الأشهر، (ولو سأل) العامي (مفتيين فأكثر فاختلفا عليه تخير) صححه في
~~الانصاف، وقال الموفق في الروضة: لزمه الاخذ بقول الأفضل في علمه ودينه،
~~وقال الطوفي في مختصرها. والظاهر الاخذ بقول الأفضل في علمه ودينه وفي
~~أعلام الموقعين. يجب عليه يتحرى ويبحث عن الراجح بحسبه وهو أرجح المذاهب
~~السبعة. انتهى. والقول الأول اختاره القاضي وأبو الخطاب. قال: وهو ظاهر
~~كلام أحمد وقطع به المجد في موضع من المسودة وقدمه صاحب الفروع في أصله
~~(فإن لم يجد إلا مفتيا واحدا لزمه قبوله) كما لو حكم عليه به، ولا يتوقف
~~ذلك على التزامه ولا سكون نفسه إلى صحته (وله العمل بخط المفتي، وإن لم
~~يسمع الفتوى من لفظه إذا عرف أنه خطه) لأنه (ص) كان يكتب لعماله وولاته
~~وسعاته ويعملون بذلك، ولدعاء الحاجة إليه بخلاف الحاكم.
# قلت: ومن ذلك العمل بكتب الأئمة إذا علم أنها خطهم أو نقلها الثقة عن
~~خطهم.
# فصل وإن تحاكم شخصان إلى رجل للقضاء (بينهما فحكم نفذ حكمه في المال
~~والقصاص والحد والنكاح واللعان وغيرها حتى مع وجود قاض فهو كحاكم الامام)،
~~لما روى أبو شريح أن رسول الله (ص) قال له إن الله هو PageV06P390
# الحكم فلم تكنى أبا الحكم؟ قال: إن قومي كانوا إذا اختلفوا في شئ أتوني
~~فحكمت بينهم فرضي الفريقان. قال: فما أحسن هذا، فمن أكبر ولدك؟ قال شريح
~~قال: فأنت أبو ms3435 شريح. أخرجه النسائي، وعنه (ص): من حكم بين اثنين تحاكما
~~إليه وارتضيا به فلم يعدل بينهما بالحق فعليه لعنة الله رواه أبو بكر ولولا
~~أن حكمه يلزمهما لما لحقه هذا الذم، ولان عمر وأبيا تحاكما إلى زيد بن
~~ثابت، وتحاكم عثمان وطلحة إلى جبير بن مطعم، ولم يكن أحد منهما قاضيا
~~(ويلزم من كتب إليه) المحكم (بحكمه القبول و) يلزمه (تنفيذه) لأنه حاكم
~~نافذ الاحكام فلزمه قبوله (كحاكم الامام. ولا يجوز نقض حكمه فيما لا ينقض)
~~فيه (حكم من له ولاية) من إمام أو نائبه كما يأتي بيانه (ولكل واحد من
~~الخصمين الرجوع عن تحكيمه قبل شروعه في الحكم) لأنه لا يلزم حكمه إلا برضا
~~الخصمين. أشبه رجوع الموكل عن التوكيل قبل التصرف فيما وكل فيه و (لا) يصح
~~رجوع أحدهما (بعده) أي بعد شروعه في الحكم (وقبل تمامه) كرجوع الموكل بعد
~~صدور ما وكل فيه من وكيله. (وقال الشيخ: وإن حكم أحدهما خصمه أو حكما مفتيا
~~في مسألة اجتهادية جاز، وقال يكفي وصف القصة) أي وإن لم تكن دعوى (وقال:
~~العشر صفات التي ذكرها في المحرر في القاضي: لا تشترط فيمن يحكمه الخصمان)
~~وينبغي أن يشهد عليهما بالرضا به قبل حكمه لئلا يجحد المحكوم عليه منهما
~~(وقال في عمد الأدلة بعد ذكر التحكيم: وكذا يجوز أن يتولى مقدمو الأسواق
~~والمساجد الواسطات والصلح عند الفورة والمخاصمة وصلاة الجنازة، وتفويض
~~الأموال إلى الأوصياء وتفرقة زكاته بنفسه وإقامة الحدود على رقيقه، وخروج
~~طائفة PageV06P391
# إلى الجهاد، والقيام بأمر المساجد، والامر بالمعروف والنهي عن المنكر
~~والتعزير لعبيد، وإماء وأشباه ذلك).
# قلت: وفي بعض ذلك ما لا يخفى على المتأمل.
# باب آداب القاضي بفتح الهمزة والدال، يقال: أدب الرجل بكسر الدال وضمها
~~لغة إذا صار أديبا في خلق أو علم (وهو) أي الأدب (أخلاقه التي ينبغي) له
~~ولغيره (التخلق بها) والمقصود من هذا الباب بيان ما يجب على القاضي، أو يسن
~~له أن يأخذ به نفسه وأعوانه من الآداب والقوانين التي تنضبط بها أمور
~~القضاء ms3436 وتحفظهم من الميل والزيغ (والخلق) بضم اللام (صورته الباطنة) وهي
~~نفسه وأوصافها ومعانيها، والثواب والعقاب يتعلقان بأوصاف الصورة الباطنة
~~أكثر مما يتعلقان بأوصاف الصورة الظاهرة. قال الحافظ ابن حجر: حسن الخلق
~~اختيار الفضائل وترك الرذائل (ينبغي) أي يسن (أن يكون) القاضي (قويا من غير
~~عنف)، لئلا يطمع فيه الظالم والعنف ضد الرفق (لينا من غير ضعف) لئلا يهابه
~~صاحب الحق، وظاهر الفصول يجب ذلك (حليما) لئلا يغضب من كلام الخصم فيمنعه
~~ذلك من الحكم بينهما (متأنيا) لئلا تؤدي عجلته إلى ما لا ينبغي (ذا فطنة
~~وتيقظ) لئلا يخدع من بعض الخصوم على غرة (بصيرا بأحكام الحكام قبله يخاف
~~الله تعالى ويراقبه لا يؤتى من غفلة ولا يخدع لغرة) لقول علي: لا ينبغي
~~للقاضي أن يكون قاضيا حتى يكون فيه خمس خصال: عفيف حليم عالم بما كان قبله
~~يستشير ذوي الألباب لا يخاف في الله لومة لائم.
# (صحيح البصر والسمع عالما بلغات أهل ولايته) لأن ذلك أمكن في العدل بينهم
~~لان المترجم قد يخفى شيئا من كلام أحدهما (عفيفا) لما تقدم عن علي (ورعا
~~نزها بعيدا عن الطمع صدوق اللهجة لا يهزل ولا يمجن) أي يمزح لأن ذلك يخل
~~بهيئته (ذا رأي ومشورة) لما تقدم عن علي (لكلامه لين ذا قرب وهيبة إذا أوعد
~~ووفاء إذا وعد) يقال وعد في الخير PageV06P392
# وأوعد في ضده. هذا هو الأصل وقد يستعمل كل منهما بمعنى الآخر (ولا يكون)
~~القاضي (جبارا ولا عسوفا) لأنه لا يحصل المقصود بتوليته من وصول الحق
~~لمستحقه (وله أن ينتهر الخصم إذا التوى) لأن الحاجة داعية إلى ذلك لإقامة
~~العدل (و) أن (يصيح عليه) أي على الخصم عند التوائه (وإن استحق التعزيز
~~عزره بما يرى من أدب) لا يزيد على عشرة أسواط (أو حبس وإن افتات) الخصم
~~(عليه) أي على القاضي (بأن يقول) الخصم: (حكمت علي بغير الحق، أو ارتشيت،
~~فله تأديبه) لأنه يشق عليه رفعه إلى غيره، فجاز له تأديبه بنفسه مع أنه حق
~~له (وله) أي القاضي (أن ms3437 يعفو) عمن افتات عليه لأنه حق له، (وإن بدأ المتنكر
~~باليمين قطعها) القاضي (عليه، وقال البينة: على خصمك) المدعي (فإن عاد)
~~المنكر إلى اليمين (نهره) عن ذلك (فإن عاد) إليه (عزره إن رأى) ذلك (وأمثال
~~ذلك مما فيه إساءة الأدب وإذا ولي) القاضي (في غير بلده فأراد المسير إليه
~~استحب أن يبحث عن قوم من أهل ذلك البلد إن وجد ليسألهم عنه) أي عن البلد
~~(وعن علمائه وعدو له وفضلائه) ليعرف حالهم حتى يشاور من هو أهل للمشاورة،
~~ويقبل شهادة من هو أهل للعدالة (ويتعرف منهم) أي ممن وجد من أهل ذلك البلد
~~(ما يحتاج إلى معرفته، فإن لم يجد) من يسأل في البلد الذي هو فيه (ولا في
~~طريقه سأل إذا دخل) ليتعرف حالهم لم تقدم، (وإذا قرب) القاضي (منه) أي من
~~البلد الذي ولي فيه (بعث من يعلم بقدومه ليتلقوه من غير أن يأمرهم بتلقيه)
~~لأن في تلقيه تعظيما له، وذلك طريق لقبول قوله ونفوذ أمره (ويدخل في البلد
~~يوم الاثنين أو) يوم (الخميس أو) يوم (السبت) لقوله (ص): بورك لأمتي في
~~سبتها وخميسها. وروي أن النبي (ص) كان إذا PageV06P393
# قدم من سفر قدم يوم الخميس. (ضحوة) الاستقبال الشهر تفاؤلا (لابسا أجمل
~~ثيابه) أي أحسنهما لأن الله جميل يحب الجمال وقال تعالى: * (خذوا زينتكم
~~عند كل مسجد) * . لأنها مجامع الناس وهذا موضع يجتمع فيه ما لا يجتمع في
~~المسجد فكان أولى بالزينة (وفي التبصرة وكذا أصحابه) أي يلبسون أحسن ثيابهم
~~وجزم به في المنتهى لأن ذلك يكون أعظم له ولهم في النفوس، (وأن) يكون
~~(جميعها) أي الثياب (سود وإلا فالعمامة) لأنه (ص) دخل مكة عليه عمامة
~~حرقانية أي سوداء قاله في الفروع والمبدع (وظاهر كلامهم غير السواد أولى)
~~للاخبار أي في البياض (ولا يتطير) أي يتشاءم (بشئ، وإن تفاءل فحسن) لأنه
~~(ص) كان يحب الفأل الحسن ونهي عن الطيرة (فيأتي) القاضي (الجامع يصلي فيه
~~ركعتين) لأن النبي (ص) كان إذا قدم من سفر بدأ بالمسجد فصلى فيه ركعتين ms3438
~~فيستحب ذلك لكل قادم (ويجلس مستقبل القبلة) لأن خير المجالس ما استقبل به
~~القبلة، (فإذا اجتمع الناس أمر بعهده) أي بالذي كتبه له موليه عما ولاه
~~إياه (فقرئ عليهم) أي الحاضرين ليعلموا توليته ويعلموا احتياط الامام على
~~اتباع أحكام الشرع، والنهي عن مخالفته وقدر المولى عنده ويعلموا حدود
~~ولايته وما فوض إليه الحكم فيه (وليقل) القاضي (من كلامه إلا لحاجة) للخبر
~~(ويأمر من ينادي بيوم جلوسه للحكم) ليعلم من له حاجة فيقصد الحضور لفصل
~~حاجته (ثم ينصرف) القاضي (إلى منزله الذي أعد له) ليستريح من نصب سفره
~~ويبعد أمره وليرتب نوابه ليكون خروجه على أعدل أحواله (وأول ما يبدأ به أن
~~يبعث إلى الحاكم المعزول فيأخذ منه ديوان الحكم) بكسر الدال وحكي فتحها وهو
~~فارسي معرب لأنه الأساس الذي يبنى عليه (ويلزمه) أي المعزول (تسليمه) أي
~~الحكم (إليه) أي PageV06P394
# إلى القاضي المتولي لأنه في يد الحاكم بحكم الولاية وقد صارت إليه فوجب
~~أن ينتقل ذلك إليه، (وهو) أي الديوان (ما فيه وثائق الناس من المحاضر، وهي
~~نسخ ما ثبت عند الحاكم والسجلات وهي نسخ ما حكم به) ويعرف الآن بالسجل
~~(وليأمر) القاضي (كاتبا ثقة يكتب ما يسجله بمحضر عدلين) احتياطا (ثم يخرج)
~~القاضي (يوم الوعد على أعدل أحواله غير غضبان، ولا جائع ولا شبعان ولا حاقن
~~ولا مهموم بأمر يشغله عن الفهم كالعطش والفرح الشديدين والحزن الكثير والهم
~~العظيم والوجع المؤلم والنعاس الذي يغمر القلب) ليكون أجمع لقلبه وأبلغ في
~~تيقظه للصواب ولقوله (ص): لا يقضي القاضي وهو غضبان. متفق عليه من حديث أبي
~~بكرة والباقي بالقياس عليه (ويسلم على من يمر عليه) من المسلمين (ولو
~~صبيانا ثم على من في مجلسه) لحديث: إن حق المسلم على المسلم أن يسلم عليه
~~إذا لقيه. (ويصلي تحية المسجد إن كان في مسجد) لقوله (ص): إذا دخل أحدكم
~~المسجد فلا يجلس حتى يصلي ركعتين. (وإلا) أي وإن لم يكن في مسجد (خير
~~والأفضل الصلاة) لينال ثوابها (ويجلس على بساط أو لبد أو غيره ms3439 يفرش له في
~~مجلس حكمه بسكينة ووقار) لأنه أبلغ في هيبته وأوقع في النفوس وأعظم لحرمة
~~الشرع (ولا يجلس على التراب ولا على حصر المسجد لأن ذلك يذهب بهيبته من
~~أعين الخصوم) لكن قال في الشرح:
# وما ذكره من جلوسه على البساط دون تراب وحصير لم نعلم أنه نقل عن النبي
~~(ص) ولا عن PageV06P395
# أحد من خلفائه والاقتداء بهم أولى، (ويستعين بالله ويتوكل عليه ويدعوه
~~سرا أن يعصمه من الزلل ويوفقه للصواب ولما يرضيه) من القول والعمل لأن ذلك
~~مطلوب مطلقا ففي وقت الحاجة أولى والقاضي أشد الناس إليه حاجة (ويجعل)
~~القاضي (مجلسه في مكان فسيح كجامع ويصونه) أي المسجد (عما يكره فيه) من لغط
~~ونحوه (أو) يجلس في (فضاء واسع أو دار واسعة في وسط البلد إن أمكن) ليكون
~~ذلك أوسع على الخصوم وأقرب إلى العدل.
# (ولا يكره القضاء في الجوامع والمساجد) لحديث كعب بن مالك متفق عليه،
~~وروى عن عمر وعثمان وعلي. أنهم كانوا يقضون في المسجد وقال مالك: هو السنة
~~والقضاء فيه من أمر الناس والقديم. فإن اتفق لاحد من الخصوم مانع من الدخول
~~كحيض وكفر وكل وكيلا وينتظر حتى يخرج فيحاكم إليه. (ولا يتخذ) القاضي (في
~~مجلس الحكم حاجبا ولا بوابا ندبا بلا عذر) لقول النبي (ص): ما من إمام أو
~~وال يغلق بابه دون ذوي الحاجة والخلة والمسكنة إلا أغلق الله أبواب السماء
~~دون حاجته وخلته ومسكنته. أسناده ثقات رواه أحمد والترمذي وقال غريب، ولان
~~الحاجب ربما قدم المتأخر وأخر المتقدم لغرض له.
# (وفي الأحكام السلطانية: ليس له تأخير الخصومة إذا تنازعوا إليه بلا عذر)
~~لما فيه من الضرر (ولا له) أي القاضي (أن يحتجب إلا في أوقات الاستراحة)
~~لأنها ليست وقتا للحكومة (ويعرض القصص) ليقضي حوائج أصحابها (فيبدأ بالأول
~~فالأول) كما لو سبقوا إلى مباح (ويكون له من يرتب الناس إذا كثروا فيكتب
~~الأول فالأول) ليعلم السابق (ويجب تقديم السابق على غيره) كالسبق إلى
~~المباح (فإذا حكم بينه وبين خصمه فقال لي دعوى أخرى ms3440 لم تسمع منه، ويقول له:
~~اجلس إذا لم يبق أحد من الحاضرين نظرت في دعواك PageV06P396
# الأخرى إن أمكن) لئلا يستوعب المجلس بدعاويه فيضر بغيره ولأنه مسبوق
~~بالنسبة إلى الثانية، لأن الذي يليه سبقه بالنسبة إلى الدعوى الثانية،
~~(فإذا فرغ الكل) من دعاويهم (فقال الأخير بعد فصل حكومته لي دعوى أخرى لم
~~تسمع منه حتى تسمع دعوى الأول الثانية) لسبقه (ثم تسمع دعواه) لعدم
~~المعارض، (وإن ادعى المدعي على المدعى عليه حكم بينهما لأننا إنما نعتبر
~~الأول فالأول في المدعي لا في المدعى عليه، وإذا تقدم الثاني) أي الذي جاء
~~ثانيا (فادعى على المدعي الأول والمدعى عليه الأول حكم بينهما) كما لو ادعى
~~على غيرهما، (وإن حضر اثنان) مدعيان (أو جماعة دفعة واحدة) وتشاحوا (أقرع
~~بينهم فقدم من خرجت له القرعة) لأنها مشروعة للترجيح في غير هذا الموضع
~~فكذا هنا.
# وفي المحرر والوجيز يقدم المسافر والمرتحل زاد في الرعاية والمرأة في
~~حكومات يسيرة قال في المبدع لكن لو قدم المتأخر أو عكس صح قضاؤه مع الكراهة
~~انتهى.
# ومقتضى كلام المصنف أنه يحرم، وإن ادعى كل منهم أنه حضر قبل الآخر ليدعي
~~عليه فهل يقدم الحاكم من شاء منهما أو يصرفهما حتى يتفقا أو يقرع بينهما أو
~~يحلف كل منهما الآخر؟ فيه أوجه والاعتبار بسبق المدعي. (وإن كثر عددهم) أي
~~المدعين الذين جاءوا دفعه واحدة (كتب أسماءهم في رقاع وتركها بين يديه ومد
~~يده فأخذ رقعة واحدة بعد أخرى أي كلما انتهت خصومة صاحب رقعة أخذ الأخرى
~~فأنهى) حكومة صاحبها (و) يأخذ (أخرى) ف‍ (- يقدم صاحبها حسب ما يتفق) إلى
~~أن ينتهوا لأنه لا مرجح هنا إلا القرعة وهذا أسهل طرقها. PageV06P397
# فصل:
# ويلزمه أي القاضي (العدل بين الخصمين في لحظه، ولفظه ومجلسه والدخول
~~عليه) لما روى عمرو بن شبة في كتاب قضاة البصرة عن أم سلمة أن النبي (ص)
~~قال: من ابتلي بالقضاء بين المسلمين فليعدل بينهم في لفظه وإشارته ومقعده
~~ولا يرفعن صوته على أحد الخصمين ولا يرفعه على الآخر ولأنه ms3441 إذا ميز أحد
~~الخصمين على الآخر حصر وانكسر وربما لم يفهم حجته فيؤدي إلى ظلمه، (إلا أن
~~يكون أحدهما كافرا فيقدم المسلم عليه في الدخول ويرفعه في الجلوس) لقوله
~~تعالى: * (أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا؟ لا يستوون) *.
# ولقول علي لشريح: لو كان مسلما لجلست معه بين يديك، ولكن سمعت رسول الله
~~(ص) قال: لا تساووهم في الجلوس قال في المبدع وإسناده ضعيف (أو يأذن له) أي
~~القاضي (أحد الخصمين في رفع الخصم الآخر عليه في المجلس فيجوز) له رفعه
~~لاسقاط خصمه حقه بإذنه فيه (وإذا سلم عليه أحدهما رد عليه) السلام (ولا
~~ينتظر) بالرد (سلام الثاني) لوجوب رد السلام لعموم الاخبار، (وله) أي
~~القاضي (القيام السائغ) كالقيام لعالم ووالد ونحوهما فيقوم للخصمين فإن قام
~~لأحدهما لزمه القيام للآخر للعدل (و) له (تركه) أي ترك القيام لهما لأنه
~~أبلغ في الهيبة (لا مسارة أحدهما) لما فيه من كسر قلب صاحبه وربما أضعفه
~~ذلك عن إقامة حجته (و) يحرم عليه (تلقينه) لأحدهما (حجته) لأن عليه أن يعدل
~~بينهما ولما فيه من الضرر على وجه صاحبه (و) يحرم عليه (تضييفه) أي تضييف
~~أحد الخصمين (إلا أن يضيف خصمه معه) لما روي عن علي أنه نزل به رجل فقال:
~~لك خصم، PageV06P398
# قال: نعم، قال: تحول عنا فإني سمعت رسول الله (ص) يقول: لا تضيفوا أحد
~~الخصمين إلا ومعه خصمه. (و) يحرم أيضا (تعليمه كيف يدعي) لما فيه من
~~الإعانة على خصمه وكسر قلبه (إذا لم يلزم ذكره، فإن لزم كشرط عقد أو سبب)
~~إرث (ونحوه) مما تتوقف عليه صحة الدعوى كوصف سرقة أو قتل (ولم يذكره المدعي
~~فله) أي القاضي (أن يسأل) عنه (ليحترز عنه) ويحرره لتوقف الحكم عليه (وله)
~~أي القاضي (أن يشفع إلى خصمه لينظره) بالدين (أو يضع عنه وله أن يزن عنه
~~ويكون) ذلك (بعد انقضاء الحكم) لأن في ذلك نفعا لخصمه ولان معاذا أتى النبي
~~(ص) فكلمه ليكلم غرماءه فلو تركوا لاحد لتركوا معاذا لأجل رسول الله (ص).
# رواه ms3442 سعيد قال في المبدع مرسل جيد. ونقل حنبل: أن كعب بن مالك تقاضى ابن
~~أبي حدرد دينا عليه وأشار النبي (ص) إلى كعب أن ضع الشطر من دينك، قال: قد
~~فعلت، قال النبي (ص): ثم فأعطه. قال أحمد هذا حكم من النبي (ص) (وينبغي)
~~للقاضي (أن يحضر مجلسه الفقهاء من كل مذهب إن أمكن يشاورهم فيما أشكل عليه)
~~ليذكروا أدلتهم فيها وجوابهم عنها فإنه أسرع إلى اجتهاده وأقرب إلى صوابه،
~~(فإن حكم باجتهاده فليس لأحد منهم الاعتراض عليه) لأن ذلك افتياتا عليه،
~~(وإن خالف اجتهاده إلا أن يحكم بما يخالف نصا) من كتاب أو سنة، وظاهره ولو
~~آحادا كما يأتي (أو إجماعا) لوجوب إنكاره ونقض حكمه به (ويشاور) القاضي
~~(الموافقين والمخالفين) من الفقهاء (ويسألهم عن حججهم لاستخراج الأدلة و)
~~ل‍ (- تعرف الحق بالاجتهاد قال) الامام (أحمد رضي الله عنه) لما ولي سيد بن
~~إبراهيم قضاء المدينة كان يجلس بين القاسم وسالم يشاورهما وولي محارب بن
~~زياد قضاء الكوفة فكان يجلس بين الحكم وحماد يشاورهما (ما أحسنه لو فعله
~~الحكام يشاورون PageV06P399
# وينظرون) قال الله تعالى: * (وشاورهم في الامر) *. (فإن اتضح له الحكم)
~~حكم فورا (وإلا أخره) أي الحكم حتى يتضح له الحق فيحكم به لما فيه من
~~القضاء بالجهل (فلو حكم ولم يجتهد فأصاب الحق لم يصح) حكمه (ويحرم عليه) إن
~~كان مجتهدا (تقليد غيره وإن كان أعلم منه) لأن المجتهد لا يجوز له التقليد
~~نقل ابن الحكم عليه أن يجتهد. قال عمر: والله ما يدري عمر أصاب الحق أم
~~أخطأ ولو كان حكم بحكم عن رسول الله (ص) لم يقل هذا. ونقل أبو الحرث لا
~~تقلد أمرك أحدا وعليك بالأثر. وقال المفضل بن زياد: لا تقلد دينك الرجال
~~فإنهم لن يسألوا أن يغلطوا، (ويحرم القضاء وهو غضبان كثيرا) لخبر أبي بكرة
~~أن النبي (ص) قال: لا يقضين حاكم بين اثنين وهو غضبان.
# متفق عليه، ولأنه ربما حمله الغضب على الجور في الحكم (أو) وهو (حاقن أو
~~حاقب، أو في شدة ms3443 جوع، أو عطش، أو هم، أو غم، أو وجع، أو نعاس، أو برد مؤلم،
~~أو حر مزعج، أو توقان جماع، أو شدة مرض، أو خوف أو فرح غالب، أو ملل أو كسل
~~ونحوه) كحزن قياسا على الغضب لأنه يمنع حضور القلب واستيفاء الذكر الذي
~~يتوصل به إلى إصابة الحق في الغالب فهو في معنى الغضب (فإن خالف) القاضي
~~(وحكم) في حال من تلك الأحوال (فوافق الحق نفذ) حكمه خلافا للقاضي قال لأن
~~النهي يقتضي فساد النهي عنه، وكان النبي (ص) مع ذلك. لأنه لا يجوز عليه غلط
~~يقر عليه لا قولا ولا فعلا في حكم وتقدم في الخصائص (ويحرم) على القاضي
~~(قبول رشوة) بتثليث الراء لحديث ابن عمر: لعن رسول الله (ص) الراشي
~~والمرتشي قال الترمذي: حسن صحيح ورواه أبو بكر في زاد PageV06P400
# المسافر وزاد والرائش وهو السفير بينهما (وهي) أي الرشوة (ما يعطى بعد
~~طلبه) لها (ويحرم بذلها من الراشي ليحكم بباطل أو يدفع عنه حقا وإن رشاه
~~ليدفع) عنه (ظلمه ويجريه على واجبه فلا بأس به في حقه) قال عطاء وجابر بن
~~زيد والحسن: لا بأس أن يصانع عن نفسه. ولأنه يستفيد ماله كما يستفيد الرجل
~~أسيره (ويحرم قبوله) أي القاضي (هدية) لما روى أبو سعيد قال: بعث النبي (ص)
~~رجلا من الأزد يقال له ابن اللتبية على الصدقة، فقال: هذا لكم وهذا أهدي
~~إلي. فقام النبي (ص) فحمد الله وأثنى عليه ثم قال: ما بال العامل نبعثه
~~فيجئ فيقول: هذا لكم وهذا أهدي إلي؟ ألا جلس في بيت أبيه فينظر أيهدي إليه
~~أم لا؟ والذي نفس محمد بيده لا نبعث أحدا منكم فيأخذ شيئا إلا جاء به يوم
~~القيامة يحمله على رقبته، إن كان يعيرا له رغاء أو بقرة لها خوار أو شاة
~~تيعر، ثم رفع يده حتى رأيت عقدة إبطيه، فقال: اللهم هل بلغت؟ ثلاثا. متفق
~~عليه. وقال كعب الأحبار:
# قرأت فيما أنزل الله على أنبيائه: الهدية تفقأ عين الحكم (بخلاف مفت) فلا
~~يحرم قبول الهدية ms3444 (وتقدم في الباب قبله) مفصلا (وهي) أي الهدية (الدفع إليه
~~ابتداء) من غير طلب (وظاهره) أنه يحرم على القاضي قبوله الهدية (ولو كان)
~~القاضي (في غير عمله) لعموم الخبر (إلا ممن كان يهدي إليه قبل ولايته إن لم
~~يكن له) أي المهدي (حكومة) لأن التهمة منتفية لأن المنع إنما يكون من أجل
~~الاستمالة أو من أجل الحكومة وكلاهما منتف. (أو) كانت الهدية (من ذوي رحم
~~محرم منه) أي من الحاكم (لأنه لا يصح أن يحكم له) هذا واضح في عمودي نسبه
~~دون من عداهم من أقاربه مع أنه يحتمل أن يهدى لئلا يحكم عليه.
# قال القاضي في الجامع الصغير: لا ينبغي أن يقبل هدية إلا من صديق كان
~~يلاطفه أو ذي رحم محرم منه بعد أن لا يكون له خصم، (وردها) أي رد القاضي
~~الهدية حيث جاز له أخذها (أولى) لأنه لا يأمن أن يكون لحكومة منتظرة،
~~(واستعارته) أي القاضي (من غيره كالهدية. لأن المنافع كالأعيان ومثله لو
~~ختن) القاضي (ولده ونحوه فأهدي له، ولو قلنا: PageV06P401
# إنها للولد. لأن ذلك وسيلة إلى الرشوة. فإن تصدق عليه. فالأولى أنه
~~كالهدية) على التفصيل السابق وفي الفنون له أخذ الصدقة (وإن قبل) الرشوة أو
~~الهدية (حيث حرم القبول وجب ردها إلى صاحبها كمقبوض بعقد فاسد) وقيل: تؤخذ
~~لبيت المال لخبر ابن اللتبية (وقال الشيخ فيمن تاب: إن علم صاحبه دفعه إليه
~~وإلا دفعه في مصالح المسلمين. انتهى. وتقدم لو بقيت في يده غصوب لا يعرف
~~أربابها) يدفعها للحاكم أو يتصدق بها عن أربابها مضمونة (فإن أهدى لمن يشفع
~~له عند السلطان ونحوه) من أرباب الولايات (لم يجز) للشافع (أخذها) ليشفع له
~~أن يرفع عنه مظلمة أو يوصل إليه حقه أو يوليه ولاية يستحقها أو يستخدمه في
~~الجند المقاتلة وهو مستحق لذلك. ويجوز للمهدي أن يبذل في ذلك ما يتوصل به
~~إلى أخذ حقه أو دفع الظلم عنه وهو المنقول عن السلف والأئمة الأكابر وفيه
~~حديث مرفوع رواه أبو داود وغيره قاله في الاختيارات ms3445 (ونص) الامام (أحمد
~~فيمن عنده وديعة فأداها فأهديت إليه هدية أنه لا يقبلها إلا بنية المكافأة.
~~وحكم الهدية عند سائر الأمانات حكم الوديعة) ومثله دفع رب اللقطة لواجدها
~~عند ردها إليه شيئا منها، وتقدم في الجعالة (ويكره له) أي للقاضي أن يتولى
~~البيع والشراء بنفسه خصوصا بمجلس حكمه. لأنه يعرف فيحابي فيكون كالهدية.
~~ولان ذلك يشغله عن أمور المسلمين و (لا) يكره (لمفت ولو في مجلس فتواه أن
~~يتولى البيع والشراء بنفسه) لأنه لا يكره له قبول الهدية فلا يضره أن يحابي
~~(ويستحب) للقاضي (أن يوكل في ذلك) أي البيع والشراء (من لا يعرف أنه وكيله)
~~لأنه أنفى للتهمة فإن تعذر ذلك أو شق جاز، لقضية أبي بكر رضي الله عنه
~~(وله) أي القاضي (عيادة المرضى وشهادة الجنائز، وزيارة الأهل، والصالحين
~~والإخوان، وتوديع الغازي والحاج ما لم يشغله PageV06P402
# عن الحكم) لأن ذلك قربة وطاعة. وقد وعد الشرع على ذلك أجرا عظيما فيدخل
~~القاضي في ذلك (فإن شغله) ذلك (عنه) أي الحكم (فليس له ذلك) لأن اشتغاله
~~بالفصل بين الخصوم ومباشرة الحكم أولى (وله حضور بعض) ذلك (دون بعض) لأن
~~هذا يفعله لنفع نفسه بخلاف الولائم، (وله حضور الولائم) كغيره. لأنه (ص)
~~أمر بحضورها (فإن كثرت الولائم تركها) كلها (واعتذر إليهم) وسألهم التحليل
~~لئلا يشتغل بذلك عن الحكم الذي هو فرض عين (ولا يجيب بعضا دون بعض) لأن ذلك
~~كسر لقلب من لا يجيبه (إلا أن يختص بعضها بعذر يمنعه مثل أن يكون في إحداها
~~منكر) أو في مكان بعيد (أو يشتغل بها زمنا طويلا، والأخرى بخلافها فله
~~الإجابة إليها لظهور عذره) وذكر أبو الخطاب يكره مسارعته إلى غير وليمة
~~عرس. وذكر القاضي أنه يستحب له حضور غير وليمة عرس والمراد غير مأتم فيكره.
~~ولو تضيف رجلا فظاهر كلامهم: يجوز. قاله في المبدع (ويوصي الوكلاء والأعوان
~~على بابه بالرفق بالخصوم، وقلة الطمع) تنبيها لهم على الفعل الجميل اللائق
~~بمجالس الحكام والقضاة، (ويجتهد) القاضي (أن يكونوا) أي الوكلاء والأعوان
~~(شيوخا أو كهولا ms3446 من أهل الدين والفقه والصيانة) لأن في ضد ذلك ضررا بالناس
~~والكهول والشيوخ أولى من غيرهم. لأن الحاكم يأتيه النساء وفي اجتماع
~~الأشباب لهن ضرر، (ويتخذ حبسا لأنه قد يحتاج إليه لتأديب واستيفاء حق
~~واحتفاظ ممن عليه قصاص ونحوه ويتخذ أصحاب مسائل يتعرف بهم أحوال من جهل
~~عدالته من الشهود) لدعاء الحاجة إلى ذلك (ويجب أن يكونوا عدولا) لأن خبر
~~الفاسق غير مقبول (برآء من الشحناء) أي العداوة (بعداء من العصبية في نسب
~~أو مذهب) لئلا يحملهم ذلك على كتمان الحق (ولا يسألوا) شاهدا (عدوا ولا
~~صديقا) له لأنه منهم، (ويأتي بعضه في الباب بعده ويستحب له اتخاذ كاتب)
~~لأنه عليه الصلاة والسلام استكتب زيدا PageV06P403
# وغيره لأن الحاكم تكثر أشغاله فلا يتمكن من الجمع بينها وبين الكتابة
~~(ويجب أن يكون) الكاتب (مسلما) لقوله تعالى: * (لا تتخذوا بطانة من دونكم
~~لا يألونكم خبالا) *.
# (مكلفا) لأن غير المكلف لا يوثق لقوله ولا يعول عليه (عدلا) لأن الكتابة
~~موضع أمانة و (ينبغي أن يكون) الكاتب (وافر العقل ورعا، نزها، متيقظا) لئلا
~~يخدع (لينا، فقيها حافظا جيد الخط لا يشتبه فيه سبعة بتسعة ونحو ذلك) مما
~~يؤدي إلى اللبس فيخل بالمقصود (صحيح الضبط) لئلا يفسد ما يكتبه (حرا) لأنه
~~ربما احتيج إلى شهادته فيكون متفقا على قبولها (يجلسه) القاضي (بحيث يشاهد
~~مكتبه) لأنه أبعد للتهمة وأمكن لاملائه، وإن قصد ناحية جاز لأن ما يكتبه
~~يعرض على القاضي (ويستحب أن يكون) الكاتب (بين يديه) أي القاضي (للمشافهة
~~بما يملي عليه) لأنه أنفى للتهمة كما تقدم (وإن أمكن القاضي تولي الكتابة
~~بنفسه جاز) له ذلك (والأولى الاستنابة)، وظاهر كلام السامري أنه لا يتخذ
~~إلا مع الحاجة (ويجعل) القاضي (القمطر) بكسر القاف وفتح الميم وسكون الطاء
~~المهملة أعجمي معرب وهو الذي تصان فيه الكتب ( مختوما بين يديه لينزل منه
~~ما يجتمع من المحاضر والسجلات) لأنه أحفظ له أن يغير (ويستحب) للقاضي (أن
~~لا يحكم إلا بحضرة الشهود بحيث يسمعون المتحاكمين) ليستوفي بهم الحقوق
~~وتثبت بهم الحجج (وليس ms3447 له أن يرتب شهودا لا يقبل غيرهم) لأنه من ثبتت
~~عدالته وجب قبول شهادتهم (لكن له أن يرتب شهودا ليشهدهم الناس فيستغنون
~~بإشهادهم عن تعديلهم، ويستغني الحاكم عن الكشف عن أحوالهم) لأن فيه رفقا
~~بالناس ويأتي في الباب بعده (ولا يجوز له) أي القاضي (منع الفقهاء من عقد
~~العقود وكتابة الحجج) أي الاشهادات (وما يتعلق بأمور الشرع مما PageV06P404
# أباحه الله ورسوله إذا كان الكاتب فقيها عالما بأمور الشرع وشروطه) أي
~~العقد (مثل أن يزوج المرأة وليها بحضور شاهدين ويكتب كاتب عقدها أو يكتب
~~رجل عقد بيع، أو إجارة، أو إقرار، أو غير ذلك أو كان الكاتب مرتزقا بذلك،
~~وإذا منع القاضي ذلك ليصير إليه منافع هذه الأمور كان هذا من المكس نظير من
~~يستأجر حانوتا من) حاكم (القرية على أن لا يبيع غيره) في تلك القرية، (وإن
~~كان) القاضي يريد (منع الجاهلين لئلا يعقد) الجاهل (عقدا فاسدا فالطريق أن
~~يفعل كما فعل الخلفاء الراشدون بتعزير من يعقد نكاحا فاسدا كما فعل عثمان
~~رضي الله عنه فيمن تزوج بغير ولي وفيمن تزوج في العدة ولا يجوز ولا يصح أن
~~يحكم) القاضي (لنفسه) لأنه لا يجوز أن يشهد لها ويتحاكم هو وخصمه إلى قاض
~~آخر أو بعض خلفائه لأن عمر حاكم أميا إلى زيد وحاكم عثمان طلحة إلى جبير
~~(و) لا يصح حكمه (لمن لا تقبل شهادته له) ذكره بعضهم إجماعا كشهادته له
~~(وله الحكم عليه) أي على من لا تقبل شهادته له كأبيه وولده كشهادته عليه
~~(ويحكم بينهم بعض خلفائه) لزوال التهمة. (ويجوز) للقاضي (أن يستخلف والده
~~وولده كحكمه لغيره بشهادتهما) قال أبو الوفاء: إذا لم يتعلق عليهما من ذلك
~~تهمة ولم يوجب لهما بقبول شهادتهما ريبة ولا يثبت بطريق التزكية (وليس له
~~أن يحكم على عدوه) كشهادته عليه (وله أن يفتي عليه) أي على عدوه وتقدم.
# فصل:
# ويستحب للقاضي أن يبدأ بالمحبوسين لأن الحبس عذاب وربما كان فيهم من لا
~~يستحق البقاء فيه فاستحبت البداءة فيهم (فينفذ) أي يبعث (ثقة ms3448 PageV06P405
# يكتب اسم كل محبوس، ومن حبسه وفيم حبس في رقعة منفردة) لأن ذلك طريق إلى
~~معرفة الحال على ما هي عليه ولئلا يتكرر بكتابته في رقعة واحدة النظر في
~~حال الأول منها فالأول بل يخرج واحدا منها بحسب الاتفاق كالقرعة، (ويأمر
~~مناديا ينادي في البلد أن القاضي ينظر في أمر المحبوسين يوم كذا فمن له خصم
~~منهم فليحضر) لما في ذلك من الاعلام بيوم جلوس القاضي لهم وفي الشرح أن
~~القاضي يأمر مناديا ينادي في البلد بذلك ثلاثة أيام (فإذا حضروا في ذلك
~~اليوم تناول) القاضي (منها) أي من الرقاع التي كتب بها أسماءهم (رقعة) بحسب
~~الاتفاق كما تقدم (وقال من خصم فلان المحبوس) لأنه لا يمكنه الحكم إلا بذلك
~~(فإن حضر له خصم بعث ثقة الحبس فأخرج خصمه وحضر معه مجلس الحكم) فينظر
~~بينهما لأنه لذلك ولي (ويفعل) القاضي (ذلك في قدر ما يعلم أنه يتسع زمانه
~~للنظر فيه) من المحبوسين (في ذلك المجلس فلا يخرج غيرهم) في ذلك المجلس
~~لعدم الفائدة فيه (فإذا حضر المحبوس وخصمه لم يسأل خصمه فيم حبسه) لأن
~~الظاهر أن الحاكم إنما حبسه لحق ترتب عليه (بل يسأل المحبوس بم حبست؟) فإن
~~قال: حبست بحق أمره بقضائه إن طلبه خصمه فإن أبى وله موجود قضاه منه أو من
~~ثمنه وفي الشرح قال له القاضي اقضه وإلا رددتك إلى الحبس فإن ادعى عجزا فقد
~~تقدم في أول الحجر مفصلا وإن أقام خصمه بينة بأن له ملكا معينا فقال: هو
~~لزيد فقد تقدم أيضا هناك (ثم ينظر بينهما فإن كان حبس لتعديل البينة
~~فأعادته) إلى الحبس (مبنية على حبسه على ذلك ويأتي في الباب بعده) تفصيل
~~ذلك (ويقبل قول خصمه في أنه حبسه بعد تكميل بينته وتعديلها) لأنه مقتضى
~~الظاهر (وإن) كان (حبس بقيمة كلب) ولو معلما لصيد (أو خمر ذمي وصدقه غريمه)
~~على ذلك PageV06P406
# (خلى) سبيله لأن ذلك غير متمول فلا غرم فيه، (وإن أكذبه) خصمه (وقال: بل
~~حبست بحق واجب غير هذا ف‍) - القول ms3449 (قوله) أي خصم المحبوس (لأن الظاهر حبسه
~~بحق) واجب عليه، (وإن) كان (حبس في تهمة أو افتيات على القاضي قبله أو) في
~~(تعزير خلى) القاضي (سبيله) إن رآه (أو أبقاه) في الحبس (بقدر ما يرى)
~~إبقاءه فيه (وإن لم يحضر له خصم، فقال:
# حبست ظلما ولا حق علي ولا خصم لي نادى) أي أمر من ينادي بذلك في البلد
~~ويكرره حتى يغلب على الظن أنه لا غريم له وذلك معنى قوله عرفا. وقال في
~~المقنع ومن تبعه ثلاثا لأن الغالب أن لو كان غريم لظهر في الثلاثة ولذلك
~~قال في الانصاف أن المعني في الحقيقة واحد (فإن حضر له خصم) نظر بينهما كما
~~تقدم (وإلا) أي وإن لم يظهر له خصم (أحلفه وخلى سبيله) لأن الظاهر أنه لو
~~كان له خصم لظهر (ومع غيبة خصمه يبعث إليه) ليحضر فينظر بينهما (ومع جهله)
~~أي الخصم (أو تأخره بلا عذر يخلى) سبيله (والأولى) أن يكون ذلك (بكفيل) لأن
~~الظاهر حبسه بحق (وينظر) القاضي (في مال الغائب) وتقدم فيما تفيده الولاية
~~العامة (وإطلاقه) أي القاضي (المحبوس من الحبس وغيره) بأن كان محبوسا في
~~موضع غير الحبس حكمه (وإذنه) في شئ (ولو في قضاء دين ونفقة) فيرجع القاضي
~~للمدين أو المنفق حكمه (و) أذنه في (وضع ميزاب و) في (بناء وغيره) كإخراج
~~جناح أو ساباط في درب نافذ حكم (الضمان) لما يتلف من ذلك (وأمره بإراقة
~~نبيذ) حكم (وقرعته) في أي موضع شرعت فيه (حكم برفع الخلاف إن كان) في
~~المسألة خلاف لصدوره عن رأيه واجتهاده كما لو صرح بالحكم، قال الشيخ تقي
~~الدين في فسخ النكاح لتعذر النفقة ونحوها الحاكم ليس هو الفاسخ وإنما يأذن
~~أو يحكم به، فمتى أذن أو حكم لاحد باستحقاق عقد أو فسخ لم يحتج بعد ذلك إلى
~~حكم بصحته بلا نزاع لكن لو عقد هو أو فسخ فهو فعله، وهل PageV06P407
# فعله حكم فيه الخلاف المشهور (وفتياه ليست حكما منه فلو حكم غيره) أي
~~القاضي (بغير ما أفتى به ms3450 لم يكن) ذلك (نقضا لحكمه ولا هي) أي فتيا القاضي
~~(كالحكم) إذ لا إلزام في الفتيا (ولهذا يجوز) للقاضي (أن يفتي الحاضر،
~~والغائب) بخلاف القضاء فإنه لا يجوز على الغائب إلا في مواضع مخصوصة (و)
~~لكون فتياه ليست حكما يجوز له أن يفتي (من يجوز حكمه له ومن لا يجوز) حكمه
~~له كولده ووالده وزوجته، (وتقدم بعضه في الباب قبله، وإقراره) أي القاضي
~~غيره (على فعل مختلف فيه) كتزويج بلا ولي فعل بحضرته أو بلغه وسكت عنه (ليس
~~حكما به) لأن الاقرار هو عدم التعرض وليس حكما به، (وفعله) أي القاضي الذي
~~يفتقر إلى نظر واجتهاد ويستفيده بطريق ولاية الحكم (حكم كتزويج يتيمة) بلا
~~ولي لها بإذنها إذا تم لها تسع سنين (وشراء عين غائبة) بالصفة ليفي بها دين
~~مفلس ونحوه.
# (وعقد نكاح بلا ولي) ولهذا قال في المغني وغيره في بيع ما فتح عنوة: إن
~~باعه الامام لمصلحة رآها (صح)، لأن فعل الامام كحكم الحاكم وفيه أيضا لا
~~شفعة فيها إلا أن يحكم ببيعها حاكم أو يفعله الامام أو نائبه، وفيه أيضا إن
~~تركها بلا قسمة وقف لها وإنما فعله الأئمة وليس لاحد نقضه. انتهى، بخلاف
~~فعل لم يستفده بولاية حكم كبيع عقار نفسه لغائب أو ليتيم هو وصية أو وكالة
~~فليس بحكم كما ذكره ابن قندس عن ابن شيخ السلامية (وتقدم آخر الصداق أن
~~ثبوت سبب المطالبة كتقرير أجرة مثل، و) تقرير (نفقة ونحوه) كتقرير صداق
~~المثل ومسكن مثل وكسوة مثل (حكم) فلا يغيره حاكم آخر ما لم يتغير السبب
~~(وتأتي تتمته قريبا) وهي قوله فدل أن إثبات صفة كعدالة وجرح الخ (قال الشيخ
~~القضاء نوعان: إخبار) و (هو إظهار و) الثاني (إبداء وأمر وهو إنشاء، فالخبر
~~يدخل فيه خبره عن حكمه، وعن عدالة الشهود وعن الاقرار والشهادة والآخر)
~~الذي هو الانشاء (هو حقيقة الحكم أمر ونهي وإباحة ويحصل) الحكم (بقوله:
~~أعطه ولا تكلمه وألزمه و) يحصل أيضا (بقوله حكمت، وألزمت). PageV06P408
# قلت: وكل ما أدى هذا المعنى (وحكمه) ms3451 أي القاضي (بشئ حكم بلازمه) فلو حكم
~~بصحة بيع عبد أعتقه من أحاط الدين بماله كان حكما بإبطال العتق السابق لأنه
~~يلزم من صحة البيع بطلان العتق (ذكره الأصحاب في أحكام المفقود) قال في
~~الانتصار: في إعادة فاسق شهادته لا تقبل لأن رده لها حكم بالرد فقبولها نقض
~~له فلا يجوز بخلاف صبي وعبد لالغاء قولهما، وقال الإمام أحمد في رد عبد لأن
~~الحكم قد مضى والمخالفة في قضية واحدة نقض مع العلم (وثبوت شئ عنده) أي
~~القاضي (ليس حكما به) سوى إثبات سبب المطالبة كتقرير أجرة مثل (وتنفيذ
~~الحكم يتضمن الحكم بصحة الحكم المنفذ، وفي كلام الأصحاب ما يدل على أنه
~~حكم)، كما يدل عليه كلام شارح المحرر والشارح الكبير. (وفي كلام بعضهم أنه
~~عمل بالحكم وإجازة له وإمضاء لتنفيذ الوصية). قال ابن نصر الله: والظاهر
~~أنه ليس بحكم بالمحكوم به إذ الحكم بالمحكوم به تحصيل الحاصل وهو محال،
~~انتهى.
# ومعنى التنفيذ المذكور أن يحصل من الخصم منازعة عند قاض آخر ويرفع إليه
~~حكم الأول فيمضيه وينفذه ولزمه العمل بمقتضاه وأما التنفيذ المتعارف الآن
~~المستعمل غالبا فمعناه إحاطة القاضي الثاني علما بحكم القاضي الأول على وجه
~~التسليم وأنه غير معترض عنده ويسمى اتصالا ويجوز بذكر الثبوت والتنفيذ فيه
~~ذكره ابن الغرس الحنفي، (والحكم بالصحة يستلزم ثبوت الملك والحيازة قطعا)
~~لأن الصحة فرع ذلك (والحكم بالموجب) بفتح الجيم (حكم بموجب الدعوى الثانية
~~ببينة أو غيرها) أي بما ترتب على الدعوى الثانية بذلك لان موجب الشئ هو
~~أثره الذي ترتب عليه (فالدعوى المشتملة على ما يقتضي صحة العقد المدعى به)
~~من بيع أو نكاح أو غيرهما (الحكم فيها بالموجب حكم بالصحة) لأن الصحة من
~~موجبه إذن (و) الدعوى (غير المشتملة على ذلك) أي ما يقتضي صحة العقد (الحكم
~~بالموجب ليس حكما بها) أي بالصحة (قاله ابن نصر الله) قال الغزي في شرح
~~نظمه العمدة الحكم: بالموجب إذا كان مستوفيا لما يعتبر من الشرط في الحكم
~~بالصحة كان أقوى وأعم PageV06P409
# لوجود الالزامية ms3452 فيه وتضمنه للحكم بالصحة كما إذا شهد عند الشهود أن هذا
~~وقف وذكروا المصرف على وجه معين وكان مستوفيا لشروطه عنده فحكم بموجب
~~شهادتهم كان الحكم متضمنا للحكم بالصحة. قال السبكي لكنه دونه في الرتبة
~~ونظر فيه بعضهم. (وقال السبكي) تقي الدين (وتبعه) الشيخ تقي الدين وتبعه
~~الشيخ تقي الدين (ابن قندس الحكم بالموجب يستدعي صحة الصيغة وأهلية التصرف
~~ويزيد الحكم بالصحة كون تصرفه في محله، وقال السبكي أيضا: الحكم بالموجب هو
~~الأثر الذي يوجبه اللفظ و) الحكم (بالصحة كون اللفظ بحيث يترتب عليه الأثر
~~وهما مختلفان فلا يحكم بالصحة إلا باجتماع الشروط وقيل: لا فرق بينهما في
~~الاقرار) أي في الحكم به (والحكم بالاقرار ونحوه) كالنكول (فالحكم بموجبه
~~في الأصح) لأن معناه الحكم بما ترتب عليه وذلك موجبه (والحكم بالموجب لا
~~يشمل الفساد انتهى). ومعناه ما ذكر السبكي أيضا قول من قال: موجبه يحتمل
~~الصحة والفساد ممنوع لأن اللفظ الصحيح يوجب حكما واللفظ الفاسد لا يوجب
~~شيئا قال في التنقيح بعد ما سبق (والعمل على ذلك، وقالوا)، أي الأصحاب:
~~(الحكم بالموجب يرفع الخلاف) فلا يجوز لمن لا يراه نقضه حتى يتبين موجب
~~لعدم صحة العقد. وحاصل الكلام أن الحكم الموجب حكم على العاقد يقتضي عقده،
~~لا حكم بالعقد ولا يخفى ما بينهما من التفاوت قاله ابن نصر الله. وذكر
~~الغري فروقا بين الحكم بالصحة وبين الحكم بالموجب منها ما سبق. ومنها أن
~~العقد إذا كان صحيحا بالاتفاق ووقع الخلاف في موجبه فالحكم بالصحة لا يمنع
~~من العمل بموجبه عند غير الذي حكم بالصحة ولو حكم الأول فيه بالموجب امتنع
~~العمل على الثاني مثاله التدبير صحيح بالاتفاق. وفي منعه البيع خلاف فإذا
~~حكم بصحة التدبير لم يكن مانعا من بيعه لمن يراه وإن حكم بموجبه من لا يرى
~~بيعه منع البيع. ومنها أن كل دعوى كان المطلوب فيها إلزام المدعى عليه بما
~~ثبت عليه الحكم فيها بالالزام هو الحكم بالموجب ولا يكون بالصحة لكن يتضمن
~~الحكم بالموجب الحكم بالصحة إقرارا ms3453 كان أو غيره. ومنها باب الحكم على
~~الزاني والسارق بموجب الزنا والسرقة لا يدخله الحكم بالصحة. ومنها أن
~~PageV06P410
# الحكم بالموجب يتضمن أشياء لا يتضمنها الحكم بالصحة فلو حكم بصحة عقد
~~البيع لم يمنع ذلك إثبات خيار المجلس ولا فسخ المتعاقدين أو أحدهما، ولو
~~حكم بموجبه والالزام بمقتضاه امتنع التمكين من الفسخ. انتهى. وقد صنف الشيخ
~~ولي الدين أبو زرعة العراقي الشافعي وريقات في الفرع بين الحكم بالصحة
~~والحكم بالموجب وأوردها الشيخ تقي الدين محمد الفتوحي في شرحه للمنتهى وهي
~~نافعة جيدة موضحة لما سبق.
# فصل:
# ثم ينظر القاضي وجوبا في أمر يتامى، ومجانين، (ووقوف) على غير معين،
~~(ووصايا لمن لا ولي لهم ولا ناظر) لأن الصغير والمجنون لا قول لهما وأرباب
~~الوقوف والوصايا غير المعينين كالفقراء والمساكين والمساجد لا يتعينون،
~~(ولو نفذ) القاضي (الأول وصية موصى إليه أمضاها) القاضي (الثاني) ولم يعزله
~~لأن الظاهر معرفة أهليته (فدل) ذلك (إن إثبات صفة، كعدالة وجرح وأهلية موصى
~~إليه وغيرها حكم يقبله حاكم آخر). ويجب عليه إمضاؤه وتنفيذه (لكن يراعيه)
~~أي يراعي القاضي الموصى إليه لأن له الولاية العامة، فيعترض عليه إن فعل ما
~~لا يسوغ وتقدم مثله في ناظر الوقف (فإن تغير حاله) أي الموصى إليه ومثله
~~الناظر بشرط (بفسق أو ضعف أضاف إليه أمينا) قويا يعينه ليحصل مقصود الوصية.
~~(وإن كان) القاضي (الأول ما نفذ وصيته نظر) الثاني (فيه) أي في الموصى إليه
~~(فإن كان قويا) أمينا (أقره، وإن كان أمينا ضعيفا ضم إليه من يعينه، وإن
~~كان فاسقا عزله وأقام غيره). قال في شرح المنتهى على الأصح انتهى. وقدمه في
~~الشرح ثم قال، وعلى قول الخرقي يضم إليه أمين ينظر عليه انتهى، وقول
~~الخرقي: هو المذهب على ما تقدم، وإن كان قد تصرف أو فرق الوصية وهو أهل
~~للوصية نفذ تصرفه، PageV06P411
# وإن كان ليس بأهل والموصى إليهم بالغين عاقلين معينين صح دفعه إليهم
~~لأنهم قبضوا حقوقهم، (وينظر) القاضي الثاني (في أمناء الحاكم) قبله (وهم من
~~رد إليه الحاكم النظر في ms3454 أمر الأطفال وتفرقة الوصايا التي لم يعين لها وصي)
~~من قبل الموصي (فإن كانوا بحالهم) من الأهلية (أقرهم) على ما هم عليه، لأن
~~القاضي قبله ولاهم وعلم منه أنهم لا ينعزلون بعزل القاضي ولا بموته بخلاف
~~خلفائه في الحكم، ولعل الفرق ما يلحق من الحرج والمشقة بعزلهم بإضاعة حقوق
~~الأيتام المترتبة على ذلك ولذلك ذكروا في الوقف لو فوض قاض النظر لواحد ليس
~~لغيره نقضه. وعلله صاحب المنتهى من عنده بأنه لعلهم - أي الأصحاب - نزلوا
~~تفويضه منزلة حكمه. فكذلك يقال هنا: (ومن تغير حاله) ممن نصب وصيا (عزله إن
~~فسق) لعدم أهليته، (وإن ضعف) مع عدالته (ضم إليه أمينا) ليقوى على التصرف
~~(ثم ينظر في أمر الضوال واللقط التي يتولى الحاكم حفظها) لئلا تضيع (فإن
~~كانت مما يخاف تلفه كالحيوان أو) كان (في حفظها مؤنة باعها وحفظ ثمنها
~~لأربابها) لأنه أحظ لهم، (وإن كانت أثمانا حفظها لأربابها ويكتب عليها)
~~لقطة أو نحوه (لتعرف) ولا تشتبه بغيرها (ثم ينظر في حال القاضي قبله إن
~~شاء. ولا يجب) عليه ذلك لأن الظاهر صحة قضايا من قبله (فإن كان) من قبله
~~(ممن يصلح للقضاء لم يجز أن ينقض من أحكامه) شيئا لأنه يؤدي إلى نقض الحكم
~~بمثله ويؤدي إلى أنه لا يثبت حكم أصلا (إلا ما يخالف نص كتاب) الله تعالى
~~(أو) نص (سنة متواترة أو آحاد كقتل مسلم بكافر ولو ملتزما فيلزم نقضه نصا
~~و) كذا (جعل من وجد عين ماله عند من حجر عليه) لفلس (أسوة الغرماء فينقض
~~نصا) لأنه قضاء لم يصادف شرطه فوجب نقضه كما لو خالف الاجماع لأن شرط
~~الاجتهاد عدم مخالفة النص والاجماع بدليل خبر معاذ بن جبل، ولأنه إذا ترك
~~الكتاب والسنة فقد فرط فوجب نقض حكمه، كما لو خالف الاجماع، (ولو زوجت)
~~المرأة (نفسها) وحكم به من يراه (لم ينقض) حكمه لاختلاف الأئمة في صحته،
~~(أو خالف) ما حكم به (إجماعا قطعيا) فينقض لعدم مصادفته شرطه لما تقدم و
~~(لا) ينقض ما خالف إجماعا (ظنيا ms3455 وينقض حكمه PageV06P412
# بما لم يعتقده) إذا كان مجتهدا بخلاف المقلد وتقدم (وفاقا للأئمة
~~الأربعة، وحكاه القرافي إجماعا ويأثم ويعصي بذلك) لقوله تعالى: * (لتحكم
~~بين الناس بما أراك الله) *.
# (ولو حكم بشاهد ويمين لم ينقض. وحكاه القرافي أيضا إجماعا) ويأتي في
~~أقسام المشهود به أنه (ص) قضى بشاهد ويمين في المال (ولا ينقض حكمه بعدم
~~علمه الخلاف في المسألة خلافا ل‍) - لامام (مالك) لأن علمه بالخلاف لا أثر
~~له في صحة الحكم ولا بطلانه حيث وافق مقتضى الشرع (ولا) ينقض حكمه أيضا
~~(لمخالفة القياس ولو) كان القياس (جليا) لأن من الأحكام الشرعية ما ورد على
~~خلاف القياس (وحيث قلنا بنقض) الحكم (فالناقض له حاكمه إن كان) موجودا
~~(فيثبت السبب) المقتضي عنده (وينقضه) حاكمه دون غيره. وقال الغزي: إذا قضى
~~بخلاف النص والاجماع هذا باطل لكل من القضاة نقضه إذا رفع إليه انتهى.
# قلت، وما ذكروه من أن الناقض له حاكمه إن كان لا يتصور فيما إذا حكم بقتل
~~مسلم بكافر أو بجعل من وجد عين ماله عند مفلس أسوة الغرماء إذا كان الحاكم
~~يراه، وإما ينقضه من لا يراه بدليل قولهم: فيثبت السبب وينقضه (ولا يعتبر
~~لنقضه طلب رب الحق) نقضه ولو كان الحق فيه لمعين لأن نقضه حق الله (وينقضه)
~~أي ينقض الحاكم حكمه (إذا بانت البينة عبيدا أو نحوهم)، كما لو كانوا أبناء
~~المشهود له أو من أصوله (إن لم ير) الحاكم (الحكم بها، وفي المحرر له نقضه)
~~ويحتمل أنه قاله في مقابلة المانع فلا ينافي كونه واجبا فلا PageV06P413
# خلاف (قال: وكذا كل مختلف فيه صادف ما حكم فيه ولم يعلم به) القاضي ثم
~~تبين بعد ذلك فيثبت السبب وينقضه كعداوة البينة وعصبتهم وكون المبيع منذورا
~~عتقه نذر تبرر ونحوه، (قال السامري: لو حكم بجهل نقض حكمه) لعدم شرطه وهو
~~الاجتهاد، (وإن كان) القاضي (ممن لا يصلح) للقضاء (لفسق أو غيره نقض أحكامه
~~كلها) ولو وافقت الصواب لأن حكمه غير صحيح وقضاؤه بمنزلة العدم لفقد شرط
~~القضاء فيه (واختار ms3456 الموفق والشيخ وجمع لا ينقض الصواب منها) قدمه في
~~الكافي والمستوعب وصححه ابن المنجا وجزم به في الوجيز، لأن الحق وصل إلى
~~مستحقه فلا يجوز نقضه لعدم الفائدة فيه (وعليه عمل الناس من مدة) ذكره في
~~الانصاف.
# فصل:
# إذا تخاصم اثنان فدعا أحدهما صاحبه إلى مجلس الحكم لزمته إجابته) في
~~الحضور معه إلى مجلس الحكم (فإن استعدى الحاكم أحد على خصمه) أي طلب منه
~~إحضاره (في البلد بما يتبعه الهمة لزمه) أي الحاكم (إحضاره ولو لم يحرر
~~الدعوى) لأن ضرر فوات الحق أعظم من حضور مجلس الحكم وقد حضر عمر وأبي عند
~~زيد بن ثابت وحضر عمر وآخر عن شريح، وسواء (علم) القاضي (أن بينهما) أي
~~المستعدي والمستعدى عليه (معاملة أو لم PageV06P414
# يعلم) ذلك (وسواء كان المستعدي ممن يعامل المستعدى عليه، أو لا يعامله
~~كالفقير يدعي على ذي ثروة وهيبة فيبعث معه عونا يحضره، وإن شاء) القاضي
~~(بعث معه) أي المستعدي (قطعة من شمع أو طين مختوما بخاتمه أو في كاغد ونحوه
~~فإذا بلغه لزمه الحضور) إلى مجلس الشرع ليخرج من العهدة، (وإن شاء)
~~المستعدى عليه (وكل) من يقوم مقامه إن كره الحضور، (فإن امتنع) المستعدى
~~عليه من الحضور (أو كسر الختم أعلم الوالي به فأحضره) ولا يرخص له في تخلفه
~~لئلا يكون وسيلة إلى ضياع الحقوق (فإذا حضر) بعد امتناعه (وثبت امتناعه
~~عزره) القاضي (إن رأى ذلك بحسب ما يراه من كلام وكشف رأس وضرب وحبس) لأن
~~التعزير إلى رأيه (فإن اختفى) المستعدى عليه (بعث الحاكم من ينادي على بابه
~~ثلاثا بأنه إن لم يحضر سمر بابه وختم عليه) لتزول معذرته، (فإن لم يحضر
~~وسأل المدعي أن يسمر عليه منزله ويختمه أجابه إليه، فإن أصر) على الامتناع
~~(حكم عليه كغائب) عن البلد فوق مسافة القصر ويأتي في الباب بعده (ولا يعدى
~~حاكم في مثل ما لا تتبعه الهمة)، لما فيه من ضرر الحضور إلى مجلس الحكم
~~بالشئ التافه الذي لا يعادله (وفي عيون المسائل لا ينبغي للحاكم أن يسمع ms3457
~~شكية أحد إلا ومعه خصمه) بحيث يسمع شكواه ويرد جوابها، (وإن استعداه على
~~القاضي قبله أو على من في معناه كالخليفة والعالم الكبير والشيخ المتبوع،
~~وكل من خيف تبذيله ونقص حرمته بإحضاره) ومن ذلك لو كان بالبلد حاكما فأكثر
~~واستعدى أحدهما على الآخر (لم يعده حتى يحرر دعواه بأن يعرف ما يدعيه
~~ويسأله عنه صيانة للقاضي) ومن في معناه (عن الامتهان، فإن ذكر) المستعدي
~~(أنه يدعي حقا من دين PageV06P415
# أو غصب أو رشوة أخذها منه على الحكم راسله) لأن ذلك طريق إلى استخلاص
~~الحق (فإن اعترف) القاضي ومن في معناه (بذلك أمره بالخروج من العهدة) لأن
~~الحق توجه عليه باعترافه، (وإن أنكر أحضره) لأن ذلك تعين طريقا إلى استخلاص
~~حق المدعي (وإن ادعى) المستعدى (عليه) أي على القاضي المعزول (الجور في
~~الحكم وكان للمدعي بينة) بدعواه (أحضره وحكم بالبينة) إذا شهدت في وجه
~~القاضي وثبتت عدالتها كسائر الدعاوى (وإن لم تكن) للمدعي (بينة أو قال: حكم
~~علي بشهادة فاسقين فأنكر) القاضي (فقوله بغير يمين) لأنه لو لم يقبل قوله
~~في ذلك لتطرق المدعى عليهم إلى إبطال ما عليهم من الحقوق بالقول المذكور،
~~وفي ذلك ضرر عظيم واليمين تجب للتهمة والقاضي ليس من أهلها (وإن قال حاكم
~~معزول عدل لا يتهم: كنت حكمت في ولايتي لفلان على فلان بحق وهو ممن يسوغ
~~الحكم له) بأن يكون ممن تقبل شهادته له (قبل قوله) أي الحاكم (وأمضى ذلك
~~الحق ولو لم يذكر) الحاكم (مستنده) الذي حكم به (ولو أن العادة تسجيل
~~أحكامه وضبطها بشهود) لأن عزله لا يمنع من قبول قوله كما لو كتب كتابا إلى
~~قاض آخر ثم عزل ووصل الكتاب بعد عزله لزم المكتوب إليه قبول كتابه، ولأنه
~~أخبر بما حكم به وهو غير متهم أشبه حال ولايته (ما لم يشتمل) الحكم الذي
~~أخبر به الحاكم بعد عزله (على إبطال حكم حاكم فلو حكم) حاكم (حنفي برجوع
~~واقف على نفسه فأخبر حنبلي أنه كان حكم قبل حكم الحنفي بصحة الوقف لم ms3458 يقبل)
~~إخبار الحنبلي بالحكم المذكور قاله القاضي مجد الدين. قال ابن نصر الله وهو
~~تقييد حسن ينبغي اعتماده، وكذلك قال في المبدع وهو حسن (وإن أخبر حاكم
~~حاكما آخر بحكم أو ثبوت في عملهما أو في غيره) أي غير عملهما (أو في عمل
~~أحدهما) دون الآخر (قبل) المخبر (وعمل به) المخبر بفتح الباء (إذا بلغ
~~عمله) كما لو PageV06P416
# أخبره بحكمه بعد عزله و (لا) يقبل المخبر بفتح الباء، ولا يعمل إذا أخبره
~~بأنه ثبت عنده كذا ولم يحكم به (مع حضور المخبر) بكسر الباء (وهما بعملهما)
~~لأن ذلك كنقل الشهادة فاعتبر فيه ما يعتبر في الشهادة وفي كلام المصنف شئ
~~يزول بما قدرته ولعله سقط من الكاتب. (وكذا أخبار أمير جهاد، وأمين صدقة،
~~وناظر وقف) بعد عزله بما صدر منه في حال ولايته فإنه يقبل منه. قال في
~~الانتصار: كل من صح منه إنشاء أمر صح إقراره به. (وإن قال) الحاكم (في
~~ولايته: كنت حكمت لفلان بكذا قبل قوله. سواء قال: قضيت عليه بشاهدين عدلين،
~~أو قال: سمعت ببينة وعرفت عدالتهم، أو قال: قضيت عليه بنكوله أو أقر عندي
~~لفلان بحق فحكمت به) أو قال: حكمت، ولم يضفه إلى بينة ولا غيرها لأنه يملك
~~الحكم فملك الاقرار به كالزوج إذا أقر بالطلاق والسيد إذا أخبر بالعتق،
~~(وإن ادعي على امرأة برزة وهي التي تبرز لحوائجها أحضرها) لعدم العذر (ولا
~~يعتبر لاحضارها في سفرها هذا) إن كان (محرم) لتعينه عليها (كسفر الهجرة)
~~ولأنه حق آدمي وهو مبني على الشح والضيق (وإن كانت) المرأة المدعى عليها
~~(مخدرة) لا تبرز لقضاء حوائجها (أمرت بالتوكيل) لأن الوكيل يقوم مقامها فلم
~~تبذل من غير حاجة ولم يحضرها لما فيه من المشقة والضرر. (فإن توجهت اليمين
~~عليها بعث الحاكم أمينا معه شاهدان يستحلفها بحضرتهما) لأن إحضارها غير
~~مشروع واليمين لا بد منها وهذا طريقه، (وإن أقرت) بشئ (شهدا عليها) به
~~ليقضي الحاكم عليها لشهادتهما بطلب المدعي (قال في الترغيب: إن خرجت
~~للعزايا والزيارات ولم تكثر فهي ms3459 مخدرة) فلا يحضرها القاضي بل توكل (ومريض
~~ونحوه) من ذوي الأعذار (كمخدرة) في أنه يؤمر بالتوكيل ولا يحضر للحرج
~~والمشقة، (وإن استعدى عنده على غائب في غير عمله لم يعد عليه) لأنه ليس
~~مولى عليه، (وإن كان) الغائب (في عمله) أي القاضي (وكان له) أي القاضي (في
~~بلده) الذي به الغائب (خليفة) أي نائب (فإن كانت له) أي PageV06P417
# المدعي (بينة حاضرة وثبت الحق عنده) أي القاضي (كتب به) أي بما ثبت عنده
~~(إلى خليفته) كما يكتب لغيره (ولم يحضره) أي لغائب لعدم الفائدة في إحضاره
~~أذن (وإن لم يكن له) أي القاضي (فيه) أي البلد الذي به الغائب (خليفة وكان
~~فيه من يصلح للقضاء أذن له في الحكم بينهما) فيكون نائبا عنه في تلك
~~القضية، (وإن لم يكن فيه من يصلح) للقضاء (كتب) القاضي (إلى ثقات من أهل
~~ذلك الموضع ليتوسطوا به بينهما) لأن ذلك طريق إلى قطع الخصومة مع عدم
~~المشقة الحاصلة بالاحضار (فإن لم يقبلا) أي الخصمان (الوساطة) أو تعذر من
~~يتوسط بينهما (قيل) أي قال القاضي (له) أي المدعي (حرر دعواك فإذا تحررت)
~~دعواه (أحضر خصمه ولو بعدت المسافة) لأنه لا بد من فصل الخصومة وقد تعين
~~بذلك (ولو ادعى قبله شهادة لم تسمع دعواه ولم يعد عليه ولم يحلف) إذا أنكر
~~خلافا للشيخ تقي الدين. وقال لو قال: أنا أعلمها ولا أؤديها فظاهر، ولو نكل
~~لزمه ما ادعى به إن قبل ضمانها موجب بضمان ما تلف ولا يبعد كما يضمن من ترك
~~الاطعام الواجب كونه لا يحصل المقصود لفسقه وكتمانه لا يبقى ضمانه في نفس
~~الامر واحتج القاضي بالأول على أن الشهادة ليست حقا على الشاهد ذكره في
~~الفروع.
# باب طريق الحكم وصفته (طريق كل شئ ما توصل إليه) حكما كان أو غيره.
~~(والحكم الفصل) أي فصل الخصومة وقد لا يكون خصومة كعقد رفع إليه ليحكم به
~~فهو إلزام للعمل به. والحكم لغة المنع وسمي القاضي حاكما لأنه يمنع الظالم
~~من ظلمه (لا تصح دعوى وإنكار ms3460 إلا من جائز التصرف) وهو المكلف الرشيد
~~(وسيأتي) مفصلا (وتسمع) الدعوى (في كل قليل) ولو PageV06P418
# لم تتبعه الهمة ولا ينافي ذلك أن القاضي لا يستعدي فيما لا تتبعه الهمة
~~لما في الاستعداء من المشقة بسبب ما هو أسهل منها (أو) كل (كثير) لو لم تجر
~~عادة المدعي في المعاملة به لاحتمال صدقه ولا ضرر على المدعى عليه لأنه لا
~~بد من بيان المدعي (وتصح) الدعوى (على سفيه فيما يؤاخذ به حال سفهه وبعد فك
~~حجره) كالقصاص والطلاق والحد (ويحلف إذا أنكر) فيما يستحلف فيه (ولا تصح
~~دعوى) في حق الله (ولا تسمع) دعوى في حق الله (ولا يستحلف في حق الله
~~تعالى، كعبادة) من صلاة وغيرها (وحد) كزنا وسرقه (ونذر وكفارة ونحوه) كيمين
~~الله تعالى، (فلو ادعى عليه أن عليه كفارة يمين أو غيره) من الكفارات (أو)
~~أن عليه (صدقة فالقول قوله) أي المدعى عليه (من غير يمين) لأن الناس لا
~~يستحلفون على صدقاتهم (ويأتي في) باب (اليمين في الدعاوى) بأوضح من هذا
~~(وتسمع) الدعوى (بوكالة ووصية من غير حضور خصم) مدعى عليه قاله في
~~الاختيارات في مسألة الوكالة ونقله مهنا عن أحمد. ولو كان الخصم في البلد
~~(ولا تصح الدعوى المقلوبة) بأن يترافع اثنان إلى حاكم فقال أحدهما: أدعي
~~على هذا أنه يدعي علي دينارا مثلا، فاستخلص له أنه لا حق له قبل فلا يسمع
~~منه ذلك وسميت مقلوبة لأن المدعي فيها يطلب أن يعطي المدعى عليه والمدعي في
~~غيرها يطلب أن يأخذ من المدعى عليه فانقلب فيها القصد المعتاد (وتقبل بينة
~~عتق ولو أنكره) أي العتق (عبد) لأنه حق لله وكذا بينة بطلاق (وتصح الشهادة
~~به وبحق الله تعالى كالعبادات والحدود والصدقة والكفارة من غير تقدم دعوى)
~~بذلك (فشهادة الشهود به دعوى وكذا) تقبل الشهادة (بحق آدمي غير معين كوقف
~~على فقراء أو علماء أو مسجد أو وصية له) أي للمسجد (أو رباط وإن لم يطلبه
~~مستحقه) لأن الحق فيه لم يتعين لواحد بعينه أشبه حق الله تعالى، ms3461 (وكذا
~~عقوبة كذاب مفتر على الناس والمتكلم فيهم) بما يوجب تعزيرا (قاله الشيخ)
~~وقياسه من يغش الناس (وتسمع دعوى حسبة في حق الله تعالى كحد وعدة
~~PageV06P419
# وردة وعتق واستيلاد وطلاق وظهار ونحو ذلك قاله في الرعاية وغيرها) هذا
~~مقابل ما سبق من قوله: ولا تسمع في حق الله تعالى والأول هو المذهب وعليه
~~الأصحاب ذكره في الانصاف، (وتقبل شهادة المدعى فيه) أي في حق الله تعالى
~~لأنه لا يجر إلى نفسه نفعا ولا يدفع عنها ضررا (ولا تقبل يمين في حق آدمي
~~معين إلا بعد الدعوى وشهادة الشاهد إن كان) هناك شاهد وقلنا: يقضي بالشاهد
~~واليمين (ولا تسمع معه الشهادة فيه) أي في حق الآدمي المعين (قبل الدعوى)
~~بحقه وتحريرها (واختار الشيخ سماع الدعوى والشهادة لحفظ وقف وغيره بالثبوت
~~بلا خصم) قال في الاختيارات بالثبوت المحض يصح بلا دعوى عليه وقد ذكره قوم
~~من الفقهاء وفعله طائفة من القضاة (وأجازهما) أي الدعوى والشهادة (الحنفية
~~وبعض أصحابنا و) بعض (الشافعية في العقود والأقارير وغيرها بخصم مسخر)
~~بمعنى أنه يظهر النزاع وليس منازعا في الحقيقة. (وقال الشيخ وأما على أصلنا
~~وأصل مالك فإما أن تمنع الدعوى على غير خصم منازع) أي فلا تسمع على الخصم
~~المسخر (فتثبت الحقوق بالشهادة على الشهادة. وقاله بعض أصحابنا وإما أن
~~تسمع الدعوى والبينة ويحكم بلا خصم. وذكر بعض المالكية و) بعض (الشافعية
~~وهو مقتضى كلام) الامام (أحمد وأصحابه في مواضع لأنا نسمعها على غائب
~~وممتنع ونحوه) كميت (فمع عدم خصم أولى فإن المشتري مثلا قبض المبيع وسلم
~~الثمن فلا يدعي ولا يدعى عليه. والمقصود سماع القاضي البينة وحكمه بموجبها
~~من غير وجود مدعى عليه ومن غير مدع على أحد لكن خوفا من حدوث خصم مستقبل
~~PageV06P420
# وحاجة الناس خصوصا فيما فيه شبهة أو خلاف لرفعه انتهى) قال في التنقيح:
~~(وعمل الناس عليه وهو قوي) أي في النظر.
# قلت: وإذا حكم على هذا الوجه وإن كان مقابلا لما قدموه لم ينقض حكمه لأنه
~~لم يخالف نصا ولا إجماعا ms3462 انتهى.
# فصل إذا جاء إلى الحاكم خصمان سن أن يجلسهما بين يديه لما روى أبو داود
~~أن النبي (ص): قضى أن يجلس الخصمان بين يدي الحاكم.
# ولقول عمر: ولكن أجلس مع خصمي مجلسا بين يدي زيد وقال علي حين خاصم
~~اليهودي درعه إلى شريح: لو أن خصمي مسلم لجلست معه بين يدك. (ثم إن شاء)
~~القاضي (قال) للخصمين (من المدعي منكما) لأن سؤاله عن الدعوى منهما لا
~~تخصيص فيه لواحد منهما (وإن شاء) القاضي (سكت حتى يبتدئا) أي حتى تكون
~~البداءة بالكلام من جهتهما (ولا يقول هو) أي القاضي (ولا صاحبه) أي القائم
~~على رأسه (لأحدهما تكلم) لأنه تخصيص لأحدهما بما لا يختص به (فإن بدأ
~~أحدهما) أي أحد الخصمين (فتكلم فقال خصمه: أنا المدعي لم يلتفت) الحاكم
~~(إليه ويقال له: أجب) خصمك (عن دعواه ثم ادع بما شئت) لأنه إلى مباح، (فإن
~~ادعيا معا قدم أحدهما بقرعة) لأنه لأمر حج غيرها (فإذا انقضت حكومته سمع
~~دعوى الآخر) لأن الأول استوفى حقه (فإذا حرر) المدعي (قال) القاضي (للخصم)
~~المدعى عليه: (ما تقول فيما ادعاه) لأن شاهد الحال يدل على طلب PageV06P421
# المطالبة فإن إحضاره والدعوى إنما تراد ليسأل الحاكم المدعى عليه (فإن
~~أقر له ولو بقوله نعم) لأنها صريحة في الجواب كما تقدم في النكاح والطلاق
~~ويأتي في الاقرار (لم يحكم) القاضي (له) أي للمدعي (حتى يطالب المدعي
~~بالحكم) لأن الحكم عليه حق له فلا يستوفيه إلا لمسألة مستحقة (والحكم أن
~~يقول) الحاكم (قد ألزمتك ذلك أو قضيت عليك له أو يقول أخرج إليه منه وتقدم
~~نظيره في الباب قبله، وإن أنكر مثل أن يقول المدعي أقرضته ألفا أو بعته)
~~كذا بكذا (فيقول) المدعى عليه: (ما أقرضني ولا باعني، أو ما يستحق علي ما
~~ادعاه ولا شيئا منه ولا حق له علي صح الجواب) لنفيه عين ما ادعى عليه ولان
~~قول: لا حق له علي: نكرة في سياق النفي فتعم بمنزلة قوله: ما يستحق علي ما
~~ادعاه ولا شيئا منه (ما ms3463 لم يعترف) المدعى عليه (بسبب الحق، كما إذا ادعت)
~~امرأة (على من يعترف بأنها زوجته المهر، فقال: لا تستحق علي شيئا لم يصح
~~الجواب ويلزمه المهر إن لم يقم بينة بإسقاطه) وكذا لو ادعت عليه نفقة وكسوة
~~وقلنا: لا نقبل قوله إلا ببينة، (كجوابه في دعوى قرض اعترف به لا يستحق علي
~~شيئا ولهذا لو أقرت في مرض موتها) أنها (لا مهر لها عليه لم يقبل) إقرارها
~~(إلا ببينة أنها أخذته) مطلقا (أو أسقطته في الصحة) لأن إقرار المريض
~~لوارثه كالوصية وإبراؤه له عطية وحكمها حكم الوصية (ولو قال) المدعى عليه
~~(لمدع دينارا) مثلا (لا يستحق علي حبة، فليس بجواب عن ابن عقيل لأنه لا
~~يكتفي في دفع الدعوى إلا بنص ولا يكتفي بالظاهر ولهذا لو حلف) المدعي مع
~~شاهده مثلا (والله إني لصادق فيما ادعيته PageV06P422
# عليه أو حلف المنكر أنه) أي المدعي (لكاذب فيما ادعاه علي يقبل) منه ذلك
~~ويحلف على طبق الدعوى في الأولى وعلى طبق الجواب في الثانية كما يأتي (وعند
~~الشيخ يعم الجهات و) يعم (ما لم يندرج في لفظ حبة من باب الفحوى إلا أن
~~يقال: يعم حقيقة عرفية و) قال في تصحيح الفروع: قلت: (الصواب ما قاله
~~الشيخ) تقي الدين، وهو الظاهر انتهى قال الأزجي:
# لو قال: لك علي شئ فقال: ليس لي عليك شئ، وإنما لي عليك ألف درهم لم يقبل
~~منه دعوى الألف لأنه نفاها بنفي لي عليك شئ، ولو قال: لي عليك درهم فقال:
~~ليس لك علي درهم ولا دانق وإنما لي عليك ألف، قبل منه دعوى الألف لأن معنى
~~نفيه ليس حقي هذا القدر قال: ولو قال: ليس لك علي شئ إلا درهم صح ذلك. (ولو
~~قال) المدعي للمدعى عليه (لي عليك مائة، فقال) المدعى عليه جوابا له: (ليس
~~لك علي مائة اعتبر قوله ولا شئ منها كاليمين) أي كما لو حلف فلا بد أن
~~يقول: ليس له علي مائة ولا شئ منها لأن نفيه المائة لا ينفي ما هو ms3464 أقل منها
~~(فإن نكل) المدعى عليه عن الحلف على (ما دون المائة) بأن حلف أنه لا يستحق
~~عليه مائة ونكل عن قوله: ولا شئ منها (حكم عليه بمائة إلا جزءا) من أجزاء
~~المائة (وللمدعي) إذا أنكر المدعى عليه (أن يقول، لي بينة) لأن الحق له
~~والبينة طريق إلى تخليصه (وللحاكم أن يقول) للمدعي (ألك بينة) لقوله (ص)
~~للحضرمي: لك بينة؟ قال لا رواه مسلم وفيه: فلك يمينه فإن كان المدعي عارفا
~~بأنه موضع البينة خير الحاكم بين أن يقول ذلك وبين السكوت، (فإن قال)
~~المدعي: (لي بينة قيل) أي قال (له) القاضي (إن شئت فأحضرها) قال في المغني
~~لم يقل أحضرها لأن ذلك حق له فله أن يفعل ما يرى (فإذا أحضرها) المدعي (لم
~~يسألها الحاكم عما عندها حتى يسأله المدعي ذلك) لأنه حق له (فإن سأله
~~المدعي سؤالها قال: من كانت عنده شهادة فليذكرها إن شاء أو يقول بم تشهدان؟
# ولا يقول: لهما اشهدا) لأنه أمر وكان شريح يقول للشاهدين: ما أنا دعوتكما
~~ولأنها كما PageV06P423
# ترجعا وما يقضي على هذا المسلم غيرهما وأني بكما أقضي اليوم وبكما أتقي
~~يوم القيامة.
# (وليس له) أي القاضي (أن يلقنهما) الشهادة وفي المستوعب لا ينبغي وفي
~~الموجز يكره (كتعنيفهما) أي تعنيف الشاهدين (وانتهارهما) لأنه ربما حملهما
~~أو غيرهما على كتمان الشهادة وعدم أدائها فتضيع الحقوق (فإذا شهدت البينة
~~شهادة صحيحة واتضح الحكم لم يجز له ترديدها) أي البينة (ولزمه في الحال أن
~~يحكم) ولا يجوز له تأخيره لما فيه من تأخير الحق عن موضعه (إذا سأله
~~المدعي) الحكم (إن كان الحق) في الحكم (لآدمي معين) وليس له الحكم بدون
~~سؤال صاحب الحق لأن الحكم حق له فلا يستوفي إلا بمسألته.
# (وتقدم إن كان) الحكم (لغير معين) كالوصية والوقف على نحو الفقراء (أو
~~لله تعالى) كالحدود والكفارات والعبادات فيحكم إذا اتضح له الحكم إن لم
~~يسأله أحد الحكم (وإذا حكم) الحاكم بشرطه (وقع الحكم لازما لا يجوز الرجوع
~~فيه ولا نقضه) منه ولا من ms3465 غيره (إلا بشرطه المتقدم في باب آداب القاضي
~~ويأتي بعضه آخر الباب) أي إذا خالف نصا أو إجماعا أو ما يعتقده، (ولا يجوز)
~~الحكم (ولا يصح الحكم بغير ما يعلمه) وقال في الترغيب وغيره (بل يتوقف) ومع
~~اللبس يأمن الصلح فإن عجل فحكم قبل البيان حرم ولم يصح لأنه حكم بالجهل.
~~قال أبو عبيد إنما يسعه الصلح في الأمور المشكلة أما إذا استنارت الحجة
~~فليس له ذلك. وروي عن شريح أنه ما أصلح بين المتحاكمين إلا مرة واحدة وعن
~~عمر أنه قال: ردوا الخصوم حتى يصطلحا، فإن فصل القضاء يحدث بين الناس
~~الضغائن (ولا خلاف أنه يجوز له الحكم بالاقرار. والبينة في مجلسه) وهو محل
~~نفوذ حكمه (إذا سمعه معه شاهدان) لأن التهمة الموجودة في الحكم بالعلم
~~منتفية هنا (فإن لم يسمعه) أي الاقرار والبينة (معه) أي مع الحاكم (أحد أو
~~سمعه) معه (شاهد واحد فله) الحكم (أيضا) نص عليه في رواية حرب لأن الحكم
~~أيضا ليس بمحض الحكم بالعلم ولا يضر رجوع المقر قال القاضي لا يحكم به لأنه
~~حكم بعلمه (والأولى) أو حكم (إذا سمعه شاهدان) خروجا من الخلاف (فأما حكمه
~~بعلمه في غير ذلك مما رآه أو سمعه قبل الولاية أو بعدها فلا PageV06P424
# يجوز) لقوله (ص): إنما أنا بشر مثلكم وإنكم تختصمون إلي، ولعل بعضكم ألحن
~~بحجته من بعض فأقضي له على نحو ما أسمع. متفق عليه فدل على أنه يقضي بما
~~سمع لا بما علم، وفي حديث الحضرمي والكندي: شاهداك أو يمينه ليس لك منه إلا
~~ذلك رواه مسلم وقال أبو بكر الصديق رضي الله عنه: لو رأيت رجلا على حد من
~~حدود الله قال ما أحدثه ولا دعوت له أحدا حتى يكون معي غيري. حكاه أحمد.
~~(إلا في الجرح والتعديل) فيعمل بعلمه في ذلك لأن التهمة لا تلحقه في ذلك
~~لأن صفات الشهود معنى ظاهر بل قال القاضي وجماعة ليس هذا بحكم لأنه يعدل هو
~~ويجرح غيره ويجرح هو ويعدل غيره ولو كان حكما لم ms3466 يكن لغيره نقضه وفي الطرق
~~الحكمية أن الحكم بالاستفاضة ليس من حكمه بعلمه فيحكم بما استفاض وإن لم
~~يشهد به أحد عنده (ويحرم الاعتراض عليه) أي على الحاكم (لتركه تسمية
~~الشهود) المحكوم بهم ذكره القاضي وابن عقيل وغيرهما (وقال الشيخ له) أي
~~المحكوم عليه (طلب تسمية البينة ليتمكن من القدح بالايقان، قال في الفروع:
~~ويتوجه مثله) أي مثل تركه تسمية الشهود (ولو قال: حكمت بكذا ولم يذكر
~~مستنده) من إقرار أو بينة أو نكول (قال في الرعاية: لو شهد أحد الشاهدين
~~ببعض الدعوى) قال الحاكم في علامته التي يصفها بالوثيقة (شهد عندي بما وضع
~~به خطه فيه أو) يكتب (عادة حكام بلده) أي ما جرت به عادتهم في الامضاء،
~~(وإن كان الشاهد عدلا كتب) القاضي (تحت خطه) بشهادته (شهد عندي بذلك، وإن
~~قبله كتب شهد بذلك عندي وإن قبله غيره) من الحكام (أو أخبره) حاكم آخر
~~(بذلك) أي بأنه مقبول (كتب) الحاكم بعد شهد عندي بذلك (وهو مقبول فإن
~~PageV06P425
# لم يكن الشاهد مقبولا كتب) القاضي (شهد بذلك) لئلا يفضحه (وقال للمدعي
~~زدني شهودا أو زد شاهدك. انتهى) كلام الرعاية. (وليكن للقاضي علامة يعرف
~~بها. من بين الحكام نحو الحمد لله وحده، أو غير ذلك) ليحصل التمييز (وتكتب)
~~ذلك (بقلم غليظ ولا يغيرها) لئلا يزور عليه (إلا أن يكون نائبا فينفي أصلا
~~أو ينتقل من بلد إلى بلد فلا يحصل لبس ويكتبها) أي العلامة (فوق السطر
~~الأول تحت البسملة من حذاء طرفها وتكون) العلامة (بعد أداء الشهادة وتكمل
~~الحجة المكتتبة) والتحرز مما عساه يدخله الموثق مما اعتادوه وإن لم يصدر
~~بحسب الصناعة (ويكتب تحت العلامة جرى ذلك أو ثبت ذلك، أو ليشهد بثبوته
~~والحكم بموجبه ونحو ذلك بحسب ما يقتضي المقام).
# قلت: والأولى عادة بلده ولو ذكر كلام الرعاية هنا كان أنسب، (وإن كتب
~~المزكي خطه فالأولى أن يكون تحت خط الشاهد في المكتوب فيكتب أن فلان ابن
~~فلان الواضع خطه أعلاه عدل فيما يشهد به، ويرقم القاضي في المكتوب عند ms3467
~~شهادة الشاهد بالقلم الغليظ أيضا كما تقدم إن شاء بخط واحد) يعم الشهود
~~(نحو شهدا عندي) إن كانا اثنين (أو شهد الثلاثة أو الأربعة أو أفرد) القاضي
~~(كل واحد) من الشهود (بخط) تحت خط الشاهد، (وإن كان الشاهد جليل القدر
~~كالأمير ونحوه) كالعالم الكبير وقاض آخر (كتب) الحاكم (أعلمني بذلك بلفظ
~~الشهادة وإن كان المكتوب فيه) الوقف ونحوه (أوصالا شغل كل موضع وصل بكلمة
~~بقلم العلامة نحو ثقتي بالله، أو حسبي الله ونحوه كالبياض) أي كما يشغل
~~البياض في المكتوب بشئ من ذلك احتياطا. PageV06P426
# قلت: والعادة الآن شغله بختم في كل موضع وصل وهو حسن إذ الغرض الاحتياط
~~فكل ما أدى إليه حصل المقصود، وكل ما تقدم أو غالبه طريقة المتقدمين وقد
~~اعتيد الآن خلافها ولذلك تقدم عن الرعاية أو عادة بلده.
# فصل وإن قال المدعي: مالي بينة فقول المنكر بيمينه للخبر ولان الأصل
~~براءة ذمته (إلا النبي (ص) إذا ادعى عليه أو ادعى هو) (ص) على أحد (فقوله
~~بلا يمين) لعصمته.
# قلت: وكذا سائر الأنبياء لتعليلهم بالعصمة والكل معصومون قبل النبوة
~~وبعدها.
# (فيعلم) الحاكم (المدعي) الذي لا بينة له (أن له اليمين على خصمه) لأنه
~~موضع حاجة (فإن سأل إحلافه أحلفه)، لأن اليمين طريق إلى تخليص حقه فلزم
~~الحاكم إجابة المدعي إليها لسماع البينة وخلى سبيله أي المدعى عليه بعد
~~إحلافه لأنه لم يتوجه عليه حق (وليس له) أي القاضي (استحلافه) أي المدعى
~~عليه (قبل سؤال المدعى) لأن اليمين حق له كنفس الحق ويمين المنكر على
~~المقرر (فإن أحلفه) القاضي قبل سؤال المدعي لم يعتد بيمينه أو حلف المدعى
~~(عليه قبل سؤال المدعي) تحليفه وسؤال الحاكم له (لم يعتد بيمينه) لأنه أتى
~~بها في غير وقتها (فإن سأله المدعي أعادها) له لأن الأولى لم تكن يمينه
~~(ولا بد في اليمين) التي تقطع الخصومة (من سؤال المدعي) لها (طوعا) لأن فعل
~~المكره لا اعتداد به.
# (و) من (أذن الحاكم فيها) فلو حلف قبل القاء الحاكم الحلف عليه لم تنقطع
~~الخصومة ms3468 وللمدعي تحليفه بعد ذلك وتقدم (وله) أي للمدعي (مع الكراهة تحليفه
~~مع علمه بكذبه وقدرته على حقه نصا) أما كونه له ذلك فلأنه يتوصل به إلى حقه
~~وأما كونه يكره له ذلك فلأنه يحمله على اليمين الكاذبة وفي ذلك شئ وعبارة
~~المنتهى ولو عم عدم قدرته على حقه ويكره قال في شرحه أما في كونه يكره له
~~إحلافه في الحالة المذكورة فلأنه ربما PageV06P427
# يضطره إلى اليمين لخوفه على نفسه من الحبس إذا أقر لعسرته انتهى وهو ظاهر
~~بخلافه مع القدرة (ويحرم تحليف البرئ) مما ادعى به عليه لأنه ظلم له (دون
~~الظالم) فلا يحرم تحليفه إياه كما تقدم (و) تحرم (دعواه ثانيا وتحليفه)
~~ثانيا كالبرئ، وهذا المذهب كما في الانصاف وقال في المستوعب والترغيب
~~والرعاية له تحليفه عند من جهل حلفه عند غيره لبقاء الحق بدليل أخذه بينة
~~(وتكون يمينه على صفة جوابه لخصمه) لأنه لا يلزمه أكثر من ذلك فيحلف عليه
~~لا على صفة الدعوى (ولا يصلها) أي اليمين (باستثناء) لأنه يزيل حكم اليمين
~~(ولا) يصلها أيضا (بما لا يفهم) لاحتمال أن يكون استثناء (وتحرم التورية
~~والتأويل) لحديث: يمينك على ما يصدقك به صاحبك. (إلا لمظلوم) كمن يستحلفه
~~ظالم ما لفلان عندك وديعة فينوي بما الذي ونحوه مما تقدم في باب التأويل
~~(وقال) الإمام أحمد (أيضا: لا يعجبني) أي أن يحلف على مختلف فيه ألا يعتقده
~~فلو باع شافعي حنبليا لحما متروك التسمية بدينار مثلا ثم ادعى عليه به
~~فأجاب الحنبلي أنه لا حق له علي فالتمس المدعي يمينه على حسب جوابه فمقتضى
~~نص الامام ألا يحلف لأنه يقطع بهذه ما يعتقده المدعي مالا عنده، وحمل
~~الموفق النص على الورع لأن المدعى عليه لا يعتقد أن في ذمته شيئا لعدم صحة
~~بيع ذلك في اعتقاده. (وتوقف) الإمام أحمد (فيها) أي في اليمين (فيمن عامله
~~بحيلة كعينة) أي كمسألة العينة إذا كان المدعى عليه لا يراها هل يحلف أن ما
~~عليه إلا رأس المال نقله حرب، قال القاضي: لأن يمينه ms3469 هنا على القطع ومسائل
~~الاجتهاد ظنية، وقال في الفروع في الشفعة، ولو قدم من لا يراها لجار إلى
~~حاكم لم يحلف، وإن أخرجه خرج نص عليه وقال لا يعجبني الحلف على أمر اختلف
~~فيه. (ولو أمسك) المدعي (عن إحلافه) أي المدعى عليه بعد الدعوى (وأراده) أي
~~أراد المدعي إحلافه (بعد ذلك بدعواه المتقدمة فله) أي المدعي (ذلك) أي
~~تحليفه بالدعوى السابقة من غير تجديد لها لأن حقه لا يسقط بالتأخير. (ولو
~~PageV06P428
# أبرأه) المدعي (من يمينه برئ منها في هذه الدعوى) فقط (فلو جددها) أي
~~الدعوى (وطلب اليمين فله ذلك) لأن حقه لم يسقط بالابراء من اليمين وهذه
~~الدعوى غير التي برأه من اليمين فيها (ولا يجوز أن يحلف المعسر لا حق له
~~علي ولو نوى الساعة خاف أن يحبس أولا) نقله الجماعة عن أحمد وجوزه في
~~الرعاية بالنية قال في الفروع: وهو متجه قال في الانصاف: وهو الصواب إن خاف
~~حبسا (ولا) يجوز أن يحلف (من عليه دين مؤجل إذا أراد غريمه منعه من سفر)
~~حتى يوثقه برهن بجواز أو كفيل فأنكر الدين فلا يجوز له أن يحلف ولو أراد
~~الساعة لأنه ظالم فلا ينفعه التأويل، (وإن لم يحلف) المدعى عليه قال له
~~(الحاكم: إن حلفت وإلا قضيت عليك بالنكول) لأن النكول ضعيف فوجب اعتضاده
~~بذلك (ويستحب أن يقول) ذلك (ثلاثا) إزالة لمعذرته. (وكذا يقول) الحاكم
~~للمدعى عليه (في كل موضع قلت: يستحلف المدعى عليه فإن لم يحلف) المدعى عليه
~~(قضى عليه) بالنكول (إذا سأله المدعي ذلك) لأن عثمان قضى على ابن عمر
~~بنكوله رواه أحمد ولقوله (ص): اليمين على المدعى عليه. فحصرها في جهته فلم
~~تشرع لغيره وسواء كان المدعى عليه مأذونا له أو مريضا أو غيرهما (وهو) أي
~~النكول (كإقامة بينة لا كإقرار) بالحق لأنه لا يتأتى جعله مقرا مع إنكاره
~~(ولا كبذل) الحق لأن البذل قد يكون تبرعا ولا تبرع هنا لكن لا يشارك من قضي
~~له بالنكول على محجور عليه لفلس غرمائه لاحتمال التواطؤ، (ولا ترد ms3470 اليمين
~~على المدعي) لما تقدم من حصره (ص) لها في جهته، (وإذا قال المدعي: لي بينة
~~بعد قوله ما لي بينة لم تسمع) لأن سماع البينة قد تحقق كذبه فيعود الامر
~~على خلاف المقصود. (وكذا قوله: كذب شهودي أو كل بينة أقمتها فهي زور) أو
~~باطلة أو فلا حق لي فيها فلا تسمع بينته كما لو قال: ما لي بينة (وأولى)
~~لأنه أصرح في تكذيب شهوده (ولا تبطل دعواه بذلك) أي PageV06P429
# بقوله: كذب شهودي أو كل بينة أقيمها فهي زور وباطلة فله تحليف المدعى
~~عليه لأنه قد يكون الحق لا بينة به، (وإن قال) المدعي: (لا أعلم لي بينة،
~~ثم قال: لي بينة سمعت) بينته لأنه يجوز أن يكون له بينة لا يعلمها ونفي
~~العلم بها ليس نفيا لها فلا يكون مكذبا لها.
# (وإن) قال: لا أعلم لي بينة ف‍ (- قالت بينة نحن نشهد لك، فقال: هذه
~~بينتي سمعت) وهي أولى من التي قبلها لأنه لا تهمة فيه (لكن لو شهدت) البينة
~~(له بغيره) أي غير ما ادعاه (فهو مكذب لها) فلا تسمع واختار في المستوعب
~~تقبل فيدعيه ثم يقيمها وفيه وفي الرعاية إن قال: استحقه وما شهدوا به وإنما
~~ادعيت بأحدهما لادعى الآخر وقتا آخر، ثم شهدوا به قبلت (وإن ادعى شيئا
~~فأقر) المدعى عليه (له بغيره لزمه) ما أقر به (إذا صدقه المقر له) مؤاخذة
~~له بإقراره (والدعوى بحالها) فللمدعي إقامة البينة أو تحليفه، (ولو سأله)
~~المدعي (ملازمته) أي المدعى عليه (حتى يقيمها) أي البينة (أجيب) إلى
~~ملازمته ما دام القاضي (في المجلس) لأن ذلك ضرورة إقامتها فإنه لو لم يتمكن
~~من ملازمته لذهب من مجلس الحكم ولا يمكن من إقامتها إلا بحضوره وتفارق
~~البينة البعيدة ومن لا يمكن حضورها فإن إلزامه الإقامة إلى حين حضورها
~~يحتاج إلى حبس أو ما يقوم مقامه ولا سبيل إليه (فإن لم يحضرها) أي البينة
~~(في المجلس صرفه ولا يجوز حبسه ولا يلزم بإقامة كفيل ولو سأله) أي القاضي
~~(المدعي ذلك) أي ms3471 حبسه أو إقامة كفيل لأنه لم يثبت عليه شئ (وإن قال) المدعي
~~للبينة (ما أريد أن تشهدوا لي لم يكلف إقامة البينة) لأن الحق له فإن شاء
~~استوفاه أو تركه (وإن قال: لي بينة وأريد يمينه فإن كانت غائبة عن المجلس
~~قريبة أو بعيدة فله إحلافه) لان ذلك يصير طريقا إلى استخلاص الحق، (وإن
~~كانت) البينة (حاضرة فيه) أي المجلس (فليس له) أي للمدعي (إلا إحداهما) لأن
~~فصل الحكومة ممكن بإحضار البينة فلا حاجة إلى اليمين. (وإن حلف المنكر) مع
~~غيبة البينة (ثم أحضر المدعي بينته حكم) له (بها ولم تكن اليمين مزيلة
~~للحق) لقول عمر: البينة الصادقة أحب إلي من اليمين الفاجرة ولان كل حال
~~PageV06P430
# يجب عليه فيها الحق بإقراره يجب عليه البينة كما قبل اليمين ولان اليمين
~~لو أزالت الحق لاجترأ الفسقة على أموال الناس، (ولو سأل المدعي إحلافه) أي
~~المدعى عليه (ولا يقيم البينة فحلف كان له) أي المدعي (إقامتها) لأن البينة
~~لا تبطل بالاستحلاف كما لو كانت غائبة عن البلد، (وإن كان له) أي المدعي
~~(شاهد واحد في المال أو ما يقصد منه المال) كالوكالة في المال (عرفه الحاكم
~~أن له أو يحلف مع شاهده ويستحق بلا رضا خصمه) لما يأتي في الشهادات من أنه
~~(ص) قضى باليمين والشهادة (فإن قال) المدعي: (لا أحلف وأرضى يمينه استحلف
~~له) كما لو لم يكن أقامه (فإذا حلف سقط عنه الحق) أي انقطعت الخصومة كما
~~يعلم مما تقدم وما يأتي (فإن عاد المدعي بعدها وقال: أنا أحلف مع شاهدي لم
~~يستحلف) لان اليمين فعله وهو قادر عليها فأمكنه أن يسقطها بخلاف البينة
~~(وإن عاد قبل أن يحلف المدعى عليه فبذل) المدعي (اليمين لم يكن له ذلك في
~~هذا المجلس) ذكره في الشرح والمبدع (وإن سكت المدعى عليه فلم يقر ولم ينكر
~~أو قال) المدعى عليه: (لا أقر ولا أنكر أو قال لا أعلم قدر حقه قال له
~~القاضي: احلف وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك) لأنه نأكل لما توجه عليه ms3472 الجواب
~~فيه فيحكم عليه بالنكول عنه كاليمين والجامع بينهما إن كل واحد من القولين
~~طريق إلى ظهور الحق ويسن تكراره من الحاكم ثلاثا ذكره في الكافي والمستوعب
~~والمنتهى. (ولو أقام المدعي شاهدا واحدا فلم يحلف) المدعي (معه) أي مع
~~شاهده (وطلب يمين المدعى عليه فاحلف له ثم أقام شاهدا آخر بعد ذلك كملت
~~بينته وقضى بها) كما لو لم يكن استحلف المدعي (وإن قال المدعى عليه لي مخرج
~~مما ادعاه) المدعي (لم يكن مجيبا) PageV06P431
# لأن الجواب إقرار أو إنكار وهذا ليس واحدا منهما، (وإن قال) المدعى عليه:
~~(لي حساب أريد أن انظر فيه لزمه) أي المدعي (إنظاره ثلاثا) أي ثلاثة أيام
~~لأنه يحتاج إلى ذلك لمعرفة قدر دينه أو ليعلم هل له عليه شئ أم لا والثلاث
~~هذه يسيرة ولا يمهل أكثر منها لأنه كثير (وإن قال) المدعى عليه: (إن ادعيت
~~ألفا برهن كذا لي عندك أجبت، أو إن ادعيت هذا) الذي ادعيته (ثمن كذا بعتنيه
~~ولم تقبضنيه فنعم وإلا فلا حق لك علي فجواب صحيح) لأنه مقر له على قيد
~~يحترز به عما سواه منكر له فيما سواه قاله في شرح المحرر، (وإن قال) المدعى
~~عليه (بعد ثبوت الدعوى: قضيته أو أبرأني و) ذكر أن (له بينة بالقضاء أو
~~الابراء وسأل الانظار انظر ثلاثا) أي ثلاثة أيام فقط لأن ما زاد عليها فيه
~~طول بخلافها فإنها قريبة وقد لا تتكامل البينة فيما دونها ولو ألزمناه في
~~الحال لكان تضييقا عليه (وللمدعي ملازمته) زمن الانظار لئلا يهرب فيتأخر عن
~~المدة التي أنظرها.
# قلت: وظاهر كلامهم لا يحبس وعمل القضاة الآن بخلافه.
# (فإن عجز) المدعى عن بينة القضاء أو الابراء (حلف المدعي على نفي ما
~~ادعاه) من القضاء والابراء لأن الأصل عدمه (واستحق) ما ادعى به لأن الأصل
~~بقاؤه، (فإن نكل) المدعي عن اليمين (قضى عليه بنكوله وصدق) المدعى عليه
~~لأنه منكر توجهت عليه اليمين فنكل عنها فحكم عليه بالنكول كما لو كان مدعى
~~عليه ابتداء (هذا كله إن لم يكن) ms3473 المدعى عليه (أنكر أولا سبب الحق فأما إن
~~أنكره ثم ثبت فادعى قضاء أو إبراء سابقا لانكاره لم يسمع) منه (وإن أتى
~~ببينة نصا) فلو ادعى عليه ألفا من قرض فقال ما اقترضت منه شيئا أو من ثمن
~~مبيع، فقال ما ابتعت منه شيئا ثم ثبت أنه اقترض، أو اشترى ببينة، أو إقرار
~~فقال: قضيته من قبل هذا الوقت، أو أبرأني من قبل هذا الوقت لم يقبل منه ولو
~~أقام به بينة لأن القضاء أو الابراء لا يكون إلا عن حق سابق وإنكار الحق
~~يقتضي نفي القضاء أو الابراء منه فيكون مكذبا لدعواه وبينته فلا تسمع لذلك
~~واحترز بقوله سابقا على إنكاره عما PageV06P432
# لو ادعى قضاء أو إبراء بعد إنكاره فإنه تسمع دعواه بعد ذلك وتقبل بينته
~~لأن قضاءه بعد إنكاره كالاقرار به فيكون قاضيا لما هو مقر به فتسمع دعواه
~~به كغير المنكر وإبراء المدعي بعد الانكار إقرار بعدم استحقاقه فلا تنافي
~~بين إنكاره وإبراء المدعي فتسمع البينة بذلك.
# (وإن شهدت البينة للمدعي) بما ادعاه (فقال المدعى عليه: حلفوه أنه يستحق
~~ما شهدت به البينة لم يحلف) لقوله (ص): شاهداك أو يمينه. وقوله: البينة على
~~المدعي واليمين على من نكر. ولان فيه تهمة للبينة، (وإن ادعى) أحد
~~المتبايعين على الآخر (أنه أقاله بائع) أو أجاره وأنكره (فله تحليفه) إن لم
~~تكن له بينة لأن الأصل عدمها وإن قال: قتلت دابتي ولي عليك قيمتها ألف،
~~فقال: لا يلزمني أو لا تستحقه علي ولا شئ منه فقد أجاب انتهى.
# فصل وإن ادعى عليه عينا في يده فأقر المدعى عليه (بها لحاضر مكلف سئل
~~المقر له عن ذلك فإن صدقه) أي صدق المقر له المقر (صار) المقر له (الخصم
~~فيها وصار صاحب اليد) وتحولت إليه الخصومة. (لان من هي في يده اعترف أن يده
~~نائبة عن يده) وإقرار الانسان بما في يده إقرار صحيح وسواء كان المقر أنه
~~مستأجر منه أو مستعير أو لا (فإن كانت للمدعي بينة) أن العين له (حكم ms3474 له
~~بها) لأن البينة أقوى من اليد ولحديث شاهداك أو يمينه ونحوه (وللمقر له
~~قيمتها على المقر) قاله في الروضة وفيه شئ (وإلا) أي وإن لم تكن للمدعي
~~بينة (فقول المدعى عليه وهو المقر له بها مع يمينه) لأنه منكر فدخل في عموم
~~قوله (ص): واليمين على من أنكر. (فإن طلب المدعي إحلاف الذي كانت العين في
~~يده أنه لا يعلم أنها) أي العين (لي) أي للمدعي (حلف له) أنه لا يعلم أن
~~العين له لأنه لو أقر بها لزمه غرمها كما لو قال PageV06P433
# هذه العين لزيد ثم هي لعمرو فإنها تدفع لزيد ويغرم لعمرو قيمتها ومن لزمه
~~الغرم مع الاقرار لزمه اليمين مع الانكار، (فإن نكل) من كانت العين بيده عن
~~اليمين للمدعي (لزمه بدلها) أي مثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة
~~لما تقدم (وإن قال المقر له) بالعين (ليست لي وهي للمدعي حكم له بها) لأن
~~اليد صارت للمقر له أشبه ما لو ادعاها شخص فأقر بها له (وإن قال) المقر:
~~(ليس لي ولا أعلم لمن هي أو قاله المقر له فإن كانت للمدعي بينة حكم له
~~بها، وإن لم تكن له بينة وجهل لمن هي، سلمت إليه) أي إلى المدعي (أيضا بلا
~~يمين) لأنه لا منازع له فيها أشبه التي في يده ولان صاحب اليد لو ادعاها ثم
~~نكل عن اليمين قضى بها للمدعي فمع عدم ادعائه أولى (فإن كانا) أي المدعيان
~~(اثنين اقترعا بها) فمن خرجت له القرعة أخذها وحلف لصاحبه (وإن قال المقر
~~له: هي لثالث انتقلت الخصومة عنه إليه) كالمقر له أولا، (وإن أقر) من العين
~~بيده (بها لغائب أو غير مكلف معينين سقطت الدعوى وصارت على المقر له) لأن
~~اليد صارت له ويصير الغائب والولي خصمين إن صدقاه وحلف المدعى عليه للمدعي
~~قاله في الرعاية (ثم إن كان للمدعي بينة سلمت) العين (إليه) لأن جانبه قد
~~ترجح بها (ولا يحلف) لأن البينة وحدها كافية للخبر.
# (وكان الغائب على خصومته) إذا قدم ms3475 ونازع لعدم ما يقطع خصومته، (وإن كان
~~مع المقر بينة تشهد بها للغائب سمعها الحاكم ولم يقض بها) لأن الحق الغائب
~~في الحكم ولم يطلبه وإنما سمعت بينة المدعى عليه أنها لمن سماه لزوال
~~التهمة (ولكن تسقط اليمين والتهمة من المقر، وإن لم تكن له بينة لم يقض له
~~بها ويقف الامر حتى يقدم الغائب) فإما أن يصدق أو يكذب على ما تقدم فيكون
~~معه الخصومة (و) حتى (يكلف غيره لتكون PageV06P434
# الخصومة معه) لكون اليد صارت له (وله) أي للمدعي (تحليف المدعى عليه أنه
~~لا يلزمه تسليمها إليه فإن حلف أقرت) العين (بيده) لأن المدعي اندفعت دعواه
~~باليمين (وإن نكل) المدعى عليه عن اليمين (غرم بدلها) للمدعي أي مثلها إن
~~كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة (فإن كان المدعي للعين اثنين) ونكل عن
~~اليمين لهما (فبدلان) لهما لكل واحد منهما بدل، (وإن عاد) أي المدعى عليه
~~(فأقر بها) أي العين (للمدعي) بعد إقراره بها لغير الغائب أو غير المكلف
~~(لم تسلم إليه) لأن إقرار الانسان على غيره غير مقبول (وعليه) أي المقر
~~(له) أي للمقر له ثانيا (بدلها) لأنه فوتها عليه بإقراره الأول، (وإن) عاد
~~(ادعاها لنفسه لم تسمع دعواه لأنه أقر بأنه لا يملكها) فلا يصح رجوعه عنه،
~~(وإن ادعى) إنسان على آخر بعين أنها له فادعى (من هي في يده) أي العين
~~(أنها معه إجارة أو إعارة) من فلان الغائب (وأقام بينة بالملك للغائب لم
~~يقض بها) للغائب لعدم دعواه وسؤاله الحكم لكن تسمع البينة لتسقط اليمين
~~والتهمة عن المقر، (وإن أقر بها) أي العين من هي بيده (لمجهول قيل) أي قال
~~(له) الحاكم: (عرفه وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك) بالنكول لأن الاقرار بها
~~لمجهول عدول عن الجواب لأنه يجعل الخصم غير معين فيقال له: إما أن تعين
~~المقر له لتنتقل الخصومة إليه أو تدعيها لنفسك لتكون الخصومة معك أو تقر
~~بها للمدعي لتندفع الخصومة عنك، فإن عين المجهول وإلا قضى عليها بها (وإن
~~عاد) المقر (فادعاها لنفسه ms3476 لم تسمع) دعواه لمخالفتها لاقراره أو لأنها
~~لغيره.
# فصل:
# (ولا تصح الدعوى إلا محررة تحريرا يعلم به المدعي) لأن الحاكم يسأل
~~المدعى عليه عما ادعاه المدعي، فإن اعترف به ألزمه ولا يمكنه أن
~~PageV06P435
# يلزمه مجهولا (إلا فيما نصححه مجهولا كوصية وإقرار و) عوض (خلع وعبد من
~~عبيده في مهر) وكذا فرس من خيله وثوب من ثيابه ونحوه كما تقدم فيجوز الدعوى
~~بذلك مع جهالته لصحته ويبتدأ من عليه (ويعتبر التصريح بالدعوى فلا يكفي
~~قوله) أي المدعي: (لي عند فلان كذا حتى يقول: وأنا الآن مطالب به) ليوجد
~~التصريح (وظاهر كلام جماعة يكفي الظاهر) لدلالة الحال عليه (و) يعتبر أيضا
~~(أن تكون) الدعوى (متعلقة بالحال) أي إذا كانت بدين فلا بد أن يكون حالا و
~~(لا) تسمع (بالدين المؤجل) لأنه لا يجوز الطلب به قبل حلوله ولا يجلس عليه
~~(إلا في دعوى تدبير) وكتابة وإيلاد لصحة الحكم به إذن وإن تأخر أثره (و)
~~يعتبر أيضا في الدعوى (أن تنفك عما يكذبها فلو ادعى أنه قتل) أو سرق من
~~عشرين سنة وسنة دونها ونحوه لم تسمع لأن الحس يكذبها، ومنه لو ادعى أن
~~الخليفة اشترى منه حزمة بقل وحملها بيده لم تسمع دعواه بغير خلاف قاله في
~~القواعد، ولو ادعى أنه قتل (أباه) أو ابنه ونحوه (منفردا ثم ادعى على آخر
~~المشاركة فيه) أي في قتل أبيه ونحوه (لم تسمع) الدعوى (الثانية) لأنه كذبها
~~بدعواه الأولى، وكذا لو ادعى الآخر الانفراد به فلا تسمع، (ولو أقر الثاني)
~~لتكذيبه له أولا (إلا أن يقول) المدعي (غلطت أو كذبت في الأولى فتقبل)
~~الثانية لامكانه والحق لا يعدوهما (ومن أقر لزيد بشئ) من دار أو كتاب أو
~~ثوب ونحوه (ثم ادعاه) لنفسه (وذكر تلقيه منه) أي من زيد (سمع) منه ما ادعاه
~~وطولب بالبيان لاحتمال صدقه، (وإلا) أي وإن لم يذكر تلقيه من زيد (فلا) تصح
~~دعواه لنفسه التكذيب لاقراره الأول، (وإن ادعى أنه له الآن لم تسمع بينة
~~أنه كان له أمس أو) أنه ms3477 كان (في يده) أمس لعدم التطابق (ولو قال) المدعى
~~عليه: (كان) المدعى به (بيدك) أمس، (أو) كان (لك أمس وهو ملكي الآن لزمه)
~~أي المدعى عليه (بيان سبب زوال يده) أو ملكه لأن الأصل PageV06P436
# بقاء الملك أو اليد (وإن ادعى دارا بين حدودها وموضعها إن لم تكن مشهورة)
~~عند القاضي والخصمين بما يغني عن البيان. قال الغزي: إن كانت في عقار ذكر
~~البلد والمحلة والسكة وهي الزقاق والحدود. فإن التحديد شرط في الدعوى
~~والشهادة (فيدعي أن هذه الدار بحقوقها وحدودها لي وأنها في يده ظلما، وأنا
~~أطالبه الآن بردها، وإن ادعى أن هذه الدار لي وأنه يمنعني منها) وأطالبه
~~بردها، (صحت الدعوى، وإن لم يقل إنها في يده) اكتفاء بذكر أنه يمنعه منها
~~(وتكفي شهرة المدعى به) من دار ونحوه (عند الخصمين والحاكم عن تحديده) أي
~~بيان حدوده لأن القصد علم المدعى به وهو حاصل بالشهرة (ولو أحضر) المدعي
~~(ورقة فيها دعوى محرر) ة (فقال: أدعي بما فيها مع حضور خصمه لم تسمع) دعواه
~~حتى يبين ما فيه. (قال الشيخ: لا يعتبر في أداء الشهادة) بالدين (قوله) أي
~~الشاهد: (وإن الدين باق في ذمة الغريم إلى الآن، بل يحكم الحاكم باستصحابه
~~الحال إذا ثبت عنده سبق الحق إجماعا) استصحابا للأصل (وتسمع دعوى استيلاد
~~وكتابة وتدبير) من الرقيق على سيده ليحكم له به، وإن تأخر أثره وتقدم لأن
~~نفس المدعى به حال، وإن تأخر موجبه (وإن كان المدعى) به (عينا حاضرة في
~~المجلس عينها) أن المدعي (بالإشارة) إليها لينتفي اللبس، (وإن كانت حاضرة)
~~في البلد (لكن لم تحضر مجلس الحكم اعتبر إحضارها لتعيين) وإزالة اللبس
~~(ويجب إحضارها على المدعى عليه إن أقر أن بيده مثلها) فيوكل به حتى يحضرها
~~فمن ادعى عليه بغضب عبد وأقر أن بيده عبدا أمره لحاكم بإحضاره لتكون الدعوى
~~على عينه.
# (ولو ثبت أنها) أي العين المدعى بنظيرها (بيده) أي المدعى عليه (ببينة أو
~~نكول) عن يمين طلب منه (حبس أبدا حتى يحضرها أو يدعي تلفها فيصدق ms3478 للضرورة
~~وتكفي القيمة) حينئذ PageV06P437
# عن تعينها لتعذره بتلفها، (وإن ادعى) بالباء للمفعول (على أبيه دين لم
~~تسمع دعواه حتى يثبت أن أباه مات وترك في يده مالا فيه وفاء لدينه) أو حرر
~~التركة. هذا معنى كلامه في المغني. وذكر القاضي أنه يحرر التركة وجزم به في
~~المنتهى (فإن قال) المدعي: (ترك) أبوه (ما فيه وفاء لبعض دينه احتاج إلى أن
~~يذكر ذلك البعض) ليعلم نسبة الدين إليه فيلزم بالوفاء بقدره، (والقول قول
~~المدعى عليه في نفي تركة الأب مع يمينه) لأنه منكر والأصل العدم، (وكذا إن
~~أنكر) الولد (موت أبيه) فالقول قوله مع يمينه لأن الأصل عدمه (ويكفيه أن
~~يحلف على نفي العلم) أي أنه لا يعلم للأب تركة أو لا يعلم موته (ويكفيه) أي
~~الولد (أن يحلف أنه ما وصل إليه من تركته شئ ولا يلزمه أن يحلف أن أباه لم
~~يخلف شيئا لأنه يخلف تركة لا تصل إليه فلا يلزمه الايفاء منه) أي من مال
~~نفسه (ولا يلزمه أكثر مما وصل إليه) إن وصل إليه ما بقي ببعض الدين، (وإن
~~كان المدعى) به (عينا غائبة أو تالفة) وهي (من ذوات الأمثال أو) كان المدعي
~~عينا (في الذمة) كمبيع في الذمة ومسلم فيه ونفقة وكسوة ونحوها (ذكر من
~~صفتها ما يكفي في السلم) من الأوصاف التي تنضبط بها غالبا لأن ذلك هو تحرير
~~الدعوى بها (والأولى مع ذلك ذكر قيمتها) لأنها أضبط، (وإن لم تنضبط) العين
~~المدعى بها (بالصفات كجوهرة ونحوها) مما لا يصح السلم فيه من كتب علم وما
~~يجمع أخلاطا غير متميزة ونحوها (تعين ذكر قيمتها) لأنها لا تعلم إلا بذلك
~~(لكن يكفي ذكر قدر نقد البلد) ويكون مغنيا عن وصفه إذا لم يكن بالبلد إلا
~~نقد واحد لتعينه كما تقدم في المبيع وغيره فينصرف الاطلاق إليه، (وإن ادعى
~~نكاحا فلا بد من ذكر المرأة بعينها إن كانت PageV06P438
# حاضرة) في المجلس لأن اللبس ينتفي بذلك (وإلا ذكر اسمها ونسبها) لأنها لا
~~تتميز إلا بذلك (واشترط ذكر شروطه) ms3479 في الحضور والغيبة لأن الناس اختلفوا في
~~شروطه فلم يكن بد من ذكرها حتى يعلم الحال على ما هي عليه أيعرف كيف يحكم
~~(فيقول) المدعي للنكاح (تزوجتها بولي مرشد وشاهدي عدل ورضاها: إن كانت ممن
~~يعتبر رضاها)، لأن الفروج يحتاط لها (ولا يحتاج أن يقول وليست مرتدة ولا
~~معتدة) لأن الظاهر أنها ليست كذلك، (وإن كانت) الزوجة (أمة وهو حر ذكر عدم
~~الطول وخوف العنت) مع الولي وشاهدي العدل لأنهما من جملة الشروط (وإن ادعى
~~استدامة الزوجية لم يدع العقد لا يحتج إلى ذكر شروطه) لأنه يثبت بالاستفاضة
~~التي لا يعلم معها اجتماع الشروط (وإن ادعى زوجية امرأة فأقرت) له بها (صح
~~إقرارها في الحضر والسفر والغربة والوطن) لأنها أقرت بحق عليها فقبل كسائر
~~الحقوق. وفي المغني (إن كان المدعي واحدا وإن كانا اثنين لم يسمع) إقرارها
~~لهما ولا لأحدهما ويأتي ما فيه، (وإن ادعى عقدا سوى النكاح اعتبر ذكر شروطه
~~أيضا) كالنكاح للاختلاف فيها، وقدم في الكافي أنه لا يشترط. وذكر في الشرح
~~أنه أولى وأصح، (وإن كان المدعى به عينا أو دينا لم يحتج إلى ذكر السبب)
~~لكثرة سببه ويكفي أن يقول: استحق هذه العين التي في يده، أو استحق كذا في
~~ذمته، (وكذا إن قال) المدعي: (اشتريت هذه الجارية أو بعتها منه بألف، لم
~~يحتج أن يقول: وهي ملكه) فيما إذا قال: اشتريت (أو هي ملكه) فيما إذا قال
~~اشتريت (أو وهي ملكي) فيما إذا قال: بعته ولا أن يقول (ونحن جائزا الامر أو
~~تفرقنا عن تراض) اكتفاء PageV06P439
# بالظاهر. قال في المبدع: وعلى الأول أي أنه يعتبر شروط العقد لو ادعى
~~بيعا لازما أو هبة مقبوضة كفى في الأشهر، وفي اعتبار وصف البيع أنه صحيح
~~وجهان. قال: فلو ادعى بيعا أو هبة لم تسمع إلا أن يقول: ويلزمك التسليم إلى
~~الاحتمال كونه قبل التسليم (وما لزم ذكره في الدعوى فلم يذكره المدعي يسأله
~~الحاكم عنه) لتصير الدعوى معلومة فيمكن الحاكم الحكم بها، (وإن ادعت امرأة
~~على رجل ms3480 نكاحا لطلب نفقة أو مهر أو نحوه سمعت دعواها) لأن حاصلها دعوى الحق
~~من نفقة أو مهر أو نحوهما. (فإن أنكر) المدعى عليه (فقوله بغير يمين) إذا
~~لم تكن بينة لأنه إذا لم يستحلف المرأة والحق عليها فلئلا يستحلف من الحق
~~له وهو ينكره أولى.
# قلت: هذا بالنسبة إلى النكاح وأصح. أما بالنسبة إلى النفقة والمهر ونحوها
~~فلا، ولذلك لم يذكره في الشرح والمبدع إلا فيما إذا ادعت نكاحا فقط على أحد
~~القولين، (وإن أقامت بينة أنها امرأته ثبت لها ما تضمنه النكاح من حقوقها)
~~كالنفقة والمهر وغيرهما، وأما إباحتها له فتنبئ على باطن الامر (فإن علم
~~أنها امرأته حلت له ولا يكون جحوده طلاقا ولو نواه لأن الجحود هنا لعقد
~~النكاح لا لكونها امرأته) فليس كقوله: لا امرأة لي. وفي المبدع: جحوده
~~النكاح ليس بطلاق إلا أن ينويه، (وإن كان يعلم أنها ليست امرأته لعدم عقد،
~~أو لبينونتها منه لم تحل له، ولا يمكن منها ظاهرا ولو حكم به حاكم) لأن
~~حكمه لا يزيل الشئ عن صفته باطنا (وحيث ساغ لها دعوى النكاح فكزوج في ذكر
~~شروطه) لما تقدم (وإن ادعت) المرأة (النكاح فقط) ولم تدع معه مهرا ولا نفقة
~~ولا غيرها (لم تسمع) لأنه حق عليها فدعواها له إقرار لا يسمع مع إنكار
~~المقر له، (وإن ادعى قتل موروثه ذكر) المدعي (القاتل وأنه انفرد به أو شارك
~~غيره) PageV06P440
# فيه (وأنه قتله عمدا أو خطأ أو شبه عمد ويذكر صفة العمد) لأن الحال يختلف
~~باختلاف ذلك فلم يكن بد من ذكره لترتب حكم الحاكم عليه، (وإن لم يذكر
~~الحياة) أي لم يعتبر أن يقول حيا اكتفاء بالظاهر، وعبارة المنتهى ولو قال:
~~قده نصفين وكان حيا أو ضربه وهو حي صح ظاهرها يعتبر ذكر الحياة، (وإن ادعى
~~الإرث ذكر سببه) لاختلافه. قال في الرعاية وقدره: ولا يكفي قوله: مات فلان
~~وأنا وارثه (وإن ادعى شيئا محلى بذهب أو فضة قومه بغير جنس حليته) لئلا
~~يؤدي إلى الربا (فإن كان محلى ms3481 بهما) أي بذهب وفضة (قومه) المدعي (بما شاء
~~منهما للحاجة) إذ التنمية منحصرة فيهما.
# فصل:
# (يعتبر عدالة البينة ظاهرا وباطنا، ولو لم يعين فيه خصمه) لأن العدالة
~~شرط فيجب العلم بها كالإسلام لقوله تعالى: * (وأشهدوا ذوي عدل منكم) *.
~~وقوله: * (إن جاءكم فاسق بنبأ) *. الآية، وقوله (ص): لا تقبل شهادة خائن
~~ولا خائنة، ولا ذي غمر على أخيه ولا محدود في الإسلام. (فلا بد من العلم
~~بها) أي العدالة (ولو قيل: إن الأصل في المسلمين العدالة. قاله الزركشي:
~~لأن الغالب الخروج عنها، وقال الشيخ: من قال إن الأصل في الانسان العدالة
~~فقد أخطأ، وإنما الأصل الجهل والظلم لقوله تعالى: * (إنه كان ظلوما جهولا)
~~*. فالفسق والعدالة كل منهما يطرأ) على الآخر. وقول عمر: المسلمون عدول،
~~معارض لما روي عنه أنه أتى بشاهدين فقال لهما: لست أعرفكما ولا يضركما أني
~~لا أعرفكما، والأعرابي الذي قبل النبي (ص) شهادته برؤية الهلال لرمضان صار
~~صحابيا وهم عدول وعنه تقبل شهادة كل مسلم لم PageV06P441
# تظهر منه ريبة اختارها الخرقي وأبو بكر وصاحب الروضة فإن جهل إسلامه رجع
~~إلى قوله والعمل على الأول (ولا تشترط) العدالة (باطنا في عقد نكاح) فلا
~~يبطل لو بانا فاسقين لما يترتب على ذلك من تحريم الوطئ المترتب عليه
~~وللمشقة (وتقدم) في شروط النكاح.
# (وإذا علم الحاكم شهادتهما) أي الشاهدين (حكم بشهادتهما) عملا بعلمه في
~~عدالتهما لأنه لو لم يكتف بذلك التسلسل لأن المزكي يحتاج إلى تعديله فإذا
~~لم يعمل بعلمه احتاج كل واحد من المزكين إلى من يزكيه ثم كل واحد ممن
~~يزكيهما إلى مزكين إلى ما لا نهاية له. (وإن علم فسقهما لم يحكم) بشهادتهما
~~لعدم شرط الحكم (فله) أي الحاكم (العمل بعلمه في عدالتهم وجرحهم) كما تقدم
~~(وليس له) أي الحاكم (أن يرتب شهودا لا يقبل غيرهم) لان من ثبتت عدالته وجب
~~قبول شهادته (وتقدم في الباب قبله وإذا عرف) الحاكم (عدالة الشهود استحب
~~قوله) أي الحاكم (للمشهود عليه: قد شهدا عليك فإن كان عندك ما يقدح في
~~شهادتهم ms3482 فبينه عندي) لدفع الريبة، (فإن لم يقدح) المدعى عليه (في شهادتهما
~~حكم عليه إذا اتضح له الحكم واستنارت الحجة) وسأله المدعي ذلك فورا كما
~~تقدم، (وإن كان فيها) أي الحجة (لبس أمرهما بالصلح فإن أبيا) الصلح (أخرهما
~~إلى البيان) والاتضاح لتعذر الحكم أذن (فإن عجلها) وحكم (قبل البيان لم يصح
~~حكمه) ولم ينفذ لفقد شرطه، (وإذا حدثت حادثة نظر) الحاكم (في كتاب الله)
~~تعالى (فإن وجدها وإلا) نظر (في سنة رسول الله PageV06P442
# (ص)، فإن لم يجد) ها (نظر في القياس فألحقها بأشبه الأصول بها) لأنه (ص)
~~بعث معاذا قاضيا وقال: بم تحكم؟ قال: بكتاب الله قال: فإن لم تجد؟ قال:
~~فبسنة رسول الله (ص).
# قال: فإن لم تجد؟ قال: اجتهد بالرأي. قال: الحمد لله الذي وفق رسول رسول
~~الله (ص) لما يرضي رسول الله (ص). (وإن ارتاب) الحاكم (في الشهود لزم
~~سؤالهم والبحث عن صفة تحملهم وغيره فيفرقهم، ويسأل كل واحد كيف تحملت
~~الشهادة؟ ومتى) أي في أي وقت تحملت؟ (في أي موضع) تحملت؟ (وهل كنت وحدك أو
~~أنت وغيرك؟ ونحوه) لما روي عن علي أن سبعة خرجوا ففقد منهم واحد فأتت زوجته
~~عليا فدعا الستة فسأل واحدا منهم فأنكره قال: الله أكبر، فظن الباقون أنه
~~قد اعترف فاستدعاهم فاعترفوا، فقال للأول: قد شهدوا عليك فاعترف فقتلهم.
~~(فإن اختلفوا لم يقبلها) أي الشهادة لأنه ظهر له ما يمنع قبولها وفي الشرح
~~سقطت شهادتهم، (وإن اتفقوا وعظهم وخوفهم) لأن ذلك سبب توقفهم إن كانوا شهود
~~زور (فإن ثبتوا) على شهادتهم (حكم بهم إذا سأله المدعي) لأن الشرط ثبات
~~الشاهدين على شهادتهما إلى حين الحكم وطلب المدعي الحكم وقد وجد ذلك كله
~~ويستحب أن يقول للمنكر قد قبلتهما فإن جرحتهما وإلا حكمت عليك ذكر السامري
~~وروى أبو حنيفة قال: كنت عند محارب بن دثار وهو قاضي الكوفة فجاء رجل فادعى
~~على رجل حقا فأنكره، فأحضر المدعي شاهدين شهدا له فقال: المشهود عليه والذي
~~تقوم به السماء والأرض لقد كذبا على الشهادة وكان ms3483 محارب بن دثار متكئا
~~فاستوى جالسا، وقال: سمعت ابن عمر يقول: سمعت رسول الله (ص) يقول: إن الطير
~~لتخفق بأجنحتها وترمي ما في حواصلها من هول يوم القيامة وإن شاهد الزور لا
~~تزول قدماه حتى يتبوأ مقعده من النار فإن صدقتما فاثبتا وإن كذبتما فغطيا
~~رؤوسكما وانصرفا. فغطيا رؤوسهما وانصرفا. (وإن جرحهما الخصم لم يقبل)
~~الحاكم (منه) التجريح بمجرده (ويكلف البينة بالجرح) ليتحقق صدقه أو كذبه
~~(فإن PageV06P443
# سأل) المجرح (الانظار) ليقيم البينة (انظر ثلاثا) أي تكليفه إقامتها في
~~أقل من ذلك يشق ويعسر فإن أقام المدعى عليه بينة أنهما شهدا بذلك عند قاض،
~~وردت شهادتهما لفسقهما بطلت شهادتهما لأن الشهادة المردودة لفسق لا تقبل
~~بعد، (وكذا لو أراد) المدعى عليه (جرحهم) أي الشهود فينظر لذلك ثلاثا
~~(وللمدعي ملازمته) لأن حقه قد توجه عليه والمدعى عليه يدعي ما يسقطه والأصل
~~عدمه (فإن لم يأت) المدعى عليه (ببينة) بالجرح (حكم عليه) لأن الحق قد وضح
~~على وجه لا أشكال فيه (ولا يسمع الجرح إلا مفسرا بما يقدح في العدالة عن
~~رؤية فيقول) الشاهد بالجرح: (أشهد أني رأيته يشرب الخمر، أو يظلم الناس
~~بأخذ أموالهم أو ضربهم أو يعامل بالربا أو) عن سماع منه بأن يقول: (سمعته
~~يقذف أو عن استفاضة) لأن الناس يختلفون في أسباب الجرح كاختلافهم في شارب
~~يسير النبيذ فوجب أن لا يقبل مجرد الجرح لئلا يجرحه بما لا يراه القاضي
~~جرحا (فلا يكفي أنه يشهد أنه فاسق، أوليس بعدل ولا قوله: بلغني عنه كذا)
~~لقوله تعالى: * (إلا من شهد بالحق وهم يعلمون) *. (لكن يعرض لجارح بزنا)
~~لئلا يجب عليه الحد (فإن صرح) بالرمي بالزنا (حد) للقذف بشرطه، (إن لم يأت
~~بتمام أربعة شهود) لقوله تعالى: * (والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا
~~بأربعة شهداء) *. الآية - (ولا يقبل الجرح والتعديل من النساء) لأنها شهادة
~~فيما ليس بمال ولا يقصد به المال ويطلع عليه الرجال في غالب الأحوال أشبه
~~الشهادة في القصاص، (وإن عدله اثنان فأكثر وجرحه واحد قدم التعديل) لتمام
~~نصابه، ms3484 (وإن عدله اثنان وجرحه اثنان قدم الجرح وجوبا) لأن مع شاهديه زيادة
~~علم يمكن خفاؤها عن شاهدي التعديل (وإن قال الذين عدلوا ما جرحاه به قد تاب
~~منه قدم التعديل) لما مع بينته من زيادة العلم (فإن شهد عنده) أي الحاكم
~~(فاسق يعرف حاله قال: للمدعي PageV06P444
# زدني شهودا) لأن ذلك يحصل المقصود مع الستر على الشاهد، (وإن جهل) الحاكم
~~(حاله) أي الشاهد (طلب منه المدعي التزكية) لقول عمر للشاهدين جيئا بمن
~~يعرفكما ولان العدالة شرط فالشك في وجودها كعدمهما كشرط الصلاة (والتزكية
~~حق للشرع يطلبها الحاكم، وإن سكت عنها الخصم) لتوقف صحة حكمه عليها حيث جهل
~~حال البينة، (ويكفي فيها) أي التزكية (عدلان يشهدان أنه عدل) رضا أو عدل
~~(مقبول الشهادة أو عدل فقط) لقوله تعالى: * (وأشهدوا ذوي عدل منكم) *. فإذا
~~شهدا أنه عدل ثبت ذلك بشهادتهما فيدخل في عموم الآية، ولا يحتاج في التزكية
~~إلى حضور الخصمين ذكره في المبدع في كتاب القاضي إلى القاضي (ولا يحتاج أن
~~يقول: علي ولي) لأنه إذا كان عدلا لزم أن يكون عليه وله وعلى سائر الناس
~~وفي كل شئ فلا يحتاج إلى ذكره (ويكفي فيها الظن) فله تزكيته إذا غلب على
~~ظنه عدالته (بخلاف الجرح) فلا يجرحه إلا بما رآه أو سمعه منه أو استفيض عنه
~~كما تقدم (ويجب فيها) أي التزكية (المشافهة حيث قلنا: هي شهادة لا إخبار
~~فلا يكفي فيها رقعة المزكي لأن الخط لا يعتمد في الشهادة ولا يلزم المزكي
~~الحضور للتزكية) ذكره جماعة وفيه وجه، (ولا يكفي قولهما) أي المزكيين (ولا
~~نعلم إلا خيرا) لأنه لا يلزم من عدم علم الشئ انتفاؤه (ويشترط في قبول
~~المزكيين معرفة الحاكم خبرتهما الباطنة بصحبة ومعاملة ونحوه) قال في الشرح
~~يحتمل أن يريد الأصحاب بما ذكروه أن الحاكم إذا علم أن المعدل لا خبرة له
~~لم تقبل شهادته بالتعديل كما فعل عمر ويحتمل أنهم أرادوا لا يجوز للمعدل
~~الشهادة بالعدالة إلا أن تكون خبرة باطنة فأما الحاكم إذا شهد عنده العدل
~~بالتعديل ms3485 ولم يعرف حقيقة الحال فله أن يقبل الشهادة من غير كشف، وإن استكشف
~~الحال كما فعل عمر فحسن (ولا يقبل التزكية إلا ممن له خبرة باطنة يعرف
~~الجرح PageV06P445
# والتعديل غير متهم بعصبية أو غيرها) لأنها كالشهادة يعتبر لها ويعتبر
~~فيها، (وتعديل الخصم وحده تعديل في حق الشاهد) لأن البحث عن عدالته لحق
~~المشهود عليه وقد اعترف بها ولأنه إذا أقر بما يوجب الحكم عليه لخصمه فيؤخذ
~~بإقراره (وكذا تصديقه) للشاهد فهو تعديل له كما لو أقر بدون شهادة الشاهد
~~(لكن لا يثبت تعديله) أي الشاهد (في حق غير المشهود عليه) لأن عدالته لم
~~تثبت وإنما أخذ المشهود عليه بإقراره كما سبق (ولو رضي) المشهود عليه (أن
~~يحكم بشهادة فاسق لم يجز الحكم بها) لأن التزكية حق لله كما تقدم (ولا تصح
~~التزكية في واقعة واحدة فقط) بأن يقول المزكي أشهد أنه عدل في شهادته في
~~هذه القضية فقط لأن الشرط العدالة المطلقة ولم توجد، (وإن سأل المدعي حبس
~~المشهود عليه حتى تزكي شهوده أجابه) الحاكم (وحبسه ثلاثا) لأن الظاهر
~~العدالة ويحبس حتى يفعل ذلك (ومثله لو سأله كفيلا به) أي المدعى عليه بعد
~~إقامته البينة حتى تزكى، (أو) سأل (عين مدعاه في يد عدل قبل التزكية) فيجاب
~~إلى ثلاثة أيام لما سبق، (وإن أقام شاهدا وسأل حبسه حتى يقيم الآخر لم يجبه
~~إن كان في غير المال) لأنه لا يكون حجة في إثباته أشبه ما لو لم تقم بينة،
~~(وإلا) بأن كان المدعى به مالا (أجابه) لأن الشاهد حجة فيه مع يمين المدعي
~~واليمين إنما تتعين عند تعذر شاهد آخر ولم يحصل للتعذر، (فإن ادعى رقيق أن
~~سيده أعتقه وأقام شاهدين لم يعدلا فسأل) المدعي (الحاكم أن يحول بينه وبين
~~سيده إلى أن يبحث الحاكم عن عدالة الشهود فعل) أي حال بينه وبين سيده لأن
~~الظاهر عدالة البينة (ويؤجره) الحاكم (من ثقة ينفق عليها من كسبه) إلى مضي
~~الثلاثة أيام (فإن عدل الشاهدان) حكم بعتقه لتمام الشرائط، (وإلا) أي وإن ms3486
~~لم يعدلا (رده إلى سيده) لأن شهادة الفاسق كعدمها. (وإن أقام) المدعي العتق
~~شاهدا (واحدا وسأله أن يحول بينهما فكذلك) لأن العتق كالمال يثبت بالشاهد
~~PageV06P446
# واليمين فأشبه ما لو ادعى مالا (وإن أقامت المرأة شاهدين يشهدان بطلاقها
~~البائن ولم يعرف) الحاكم (عدالة الشهود حيل بينه وبينها) احتياطا مع أن
~~الظاهر العدالة، (وإن أقامت شاهدا واحدا) لم يحل بينه وبينها لأن الواحد لا
~~يثبت به طلاق فأشبه عدمه، (وإن حاكم إليه من لا يعرف) الحاكم (لسانه ترجم
~~إليه من يعرف لسانه) لأنه لا يعرف ما يترتب عليه الحكم إلا بذلك والترجمة
~~بفتح التاء والجيم تأدية الكلام بلغة أخرى واسم الفاعل ترجمان بفتح التاء
~~وضم الجيم وهي أجود لغاته وبضمهما وفتحهما معا، والتاء والميم أصليتان فوزن
~~ترجم فعلل ذكره في حاشيته (ولا يقبل في ترجمة وجرح وتعديل ورسالة)، أي بعث
~~من يتعرف أحوال الشهود أو رسالة القاضي في تحليف مريض أو مخدرة ونحوه،
~~(وتعريف عند حاكم ويأتي التعريف عند الشاهد في كتاب الشهادات لا قول رجلين
~~عدلين في غير مال وزنا) كنكاح وقذف ونحوه (وفي المال يقبل في الترجمة رجلان
~~أو رجلا وامرأتان وفي الزنا أربعة) رجال لأن ذلك إثبات شئ يبني الحاكم حكمه
~~عليه فافتقر إلى ذلك كالشهادة والجرح والتعديل والرسالة والتعريف عند
~~الحاكم كالترجمة كما في المنتهى فيكفي فيها رجلان أو رجل وامرأتان في المال
~~والزنا أربعة (وذلك) المذكور من الترجمة والجرح والتعديل وإبلاغ الرسالة
~~بتعريف حال الشهود والتعريف عند الحاكم (شهادة يعتبر فيها لفظ الشهادة) فلا
~~يكفي الاخبار به (و) يعتبر أيضا نية (يعتبر فيها) أي في الشهادة من العدالة
~~وانتفاء الموانع، (وتجب المشافهة) فلا يكفي بالرقعة مع الرسول كالشهادة
~~(وتعتبر شروط الشهادة فيمن رتبه الحاكم يسأله سرا عن الشهود لتزكية أو جرح)
~~وذلك أن القاضي يتخذ أصحاب مسائل كما سبق فإذا شهد عند من جهل عدالته كتب
~~اسمه ونسبه وكنيته وحليته وصنعته وسوقه ومسكنه ومن يشهد له وعليه وما شهد
~~به في رقاع ودفعها إلى أصحاب المسائل ويجتهد ms3487 أن لا يعرفهم المشهود له ولا
~~المشهود عليه، ولا الشهود، ويدفع إلى كل واحد رقعة ولا يعلم بعضهم ببعض
~~ليسألوا عنه فإن رجعوا بتعديله قبله من اثنين منهم PageV06P447
# قدمه في الشرح ورجحه في الرعاية ويشهدان بلفظ الشهادة ذكر معناه في
~~المبدع (ومن سأله الحاكم عن تزكية من شهد له أخبره بحاله) وجوبا (وإلا) أي
~~وإن لم يسأله عن تزكية من شهد له (لم يجب) عليه إخباره بحاله لأنه لم يتعين
~~عليه (ومن نصب للحكم بجرح وتعديل و) نصب ل‍ (- سماع بينة قنع الحاكم بقوله
~~وحده إذا قامت البينة عنده) لأنه حاكم فاكتفى بخيره كغيره من الحكام.
# قلت: هذا إذا حكم بالبينة التي سمعها ظاهرا، وإلا فقد تقدم العمل بخبره
~~وهما بعملهما بالثبوت لأنه كنقل الشهادة.
# (ومن ثبتت عدالته مرة وجب تجديد البحث عنها مرة أخرى مع طول المدة) لان
~~الأحوال تتغير إذن (وإلا) أي وإن لم تطل المدة (فلا) يجب تجديد البحث عنها
~~لأن الظاهر والأصل بقاء ما كان على ما كان فلا يزول حتى يثبت الجرح.
# فصل:
# (وإن ادعى على غائب مسافة قصر ولو في غير عمله، أو ادعى) على (ممتنع) من
~~الحضور لمجلس الحكم (أي مستتر إما في البلد، أو دون مسافة قصر، أو) ادعى
~~على (ميت أو صغير أو مجنون بلا بينة لم تسمع دعواه) لأنه لا فائدة فيها
~~(ولم يحكم له) بما ادعاه لحديث: لو يعطى الناس بدعواهم. (وإن كان له بينة
~~سمعها الحاكم وحكم بها في حقوق الآدميين) لحديث هند امرأة أبي سفيان قالت:
~~يا رسول الله إن PageV06P448
# أبا سفيان رجل شحيح، وليس يعطيني من النفقة ما يكفيني وولدي فقال: خذي ما
~~يكفيك وولدك بالمعروف متفق عليه. فقضى لها ولم يكن أبو سفيان حاضرا ولان
~~المدعي هنا له بينة حاضرة فجاز الحكم بها كما لو كان الخصم حاضرا وأما
~~تقييد الشافعية بمسافة القصر ولان ما دونها في حكم الإقامة، وأما المستتر
~~فلأنه متعذر الحضور أشبه الغائب بل أولى لأن الغالب قد يكون معذورا بخلاف
~~المستتر ms3488 والميت كالغائب بل أولى لأن الغائب قد يحضر بخلاف الميت والصغير
~~والمجنون كالغائب لأن كل واحد منهما لا يعبر على نفسه تغيبه قوله: ولو في
~~غير عمله مقتضاه أنه إذا كان في عمله وقال في شرحه لأنه إذا كان بعمله
~~أحضره ليكون الحكم عليه مع حضوره، و (لا) يقضى على الغائب (في حق الله
~~تعالى كالزنا والسرقة) لأن مبني حق الله تعالى على المسامحة (لكن يقضى في
~~السرقة بالمال فقط) لأنه حق آدمي (وليس تقدم الانكار في الدعوى على غائب
~~ونحوها شرعا) إذ الغيبة ونحوها كالسكوت والبينة تسمع على ساكت لكن لو قال:
~~هو معترف وأنا أقيم البينة استظهارا لم تسمع، وقاله الأزجي ذكره في المبدع
~~من الترغيب، (ولا يلزم المدعي أن يحلف) مع بينته التامة (بأن حقه باق)
~~لقوله (ص): البينة على المدعي واليمين على من أنكر وكما لو كانت على حاضر
~~بخلاف ما إذا أقام شاهدا فإن يحلف معه (والاحتياط تحليفه خصوصا في هذه
~~الأزمنة) لأنه يحتمل أن يكون قضاء أو غير ذلك، وكما لو كان حاضرا فادعى بعض
~~ذلك، (ولا يلزم القاضي نصب من ينكر أو يحبس بغيره عن الغائب لان تقدم
~~الانكار ليس شرط كما سبق ثم إذا قدم الغائب وبلغ الصغير ورشد وأفاق المجنون
~~وظهر المستتر فهم على حججهم، لأن المانع إذا زال صاروا كالحاضرين المكلفين
~~وإن PageV06P449
# قدم الغائب قبل الحكم وقف الحكم على حضوره ولم تجب إعادة البينة لكن
~~يخبره بالحال ويمكنه من الجرح، (ولو جرح البينة بعد أداء الشهادة أو) جرحها
~~(مطلقا) بأن لم يغره لما قبل الشهادة ولا لما بعدها (لم يقبل) تجريحه لها
~~(لجواز كونه بعد الحكم فلا يقدح فيه) أي في الحكم، (وإن جرحها بأمر) مفسق
~~(كان قبل) أداء (الشهادة قبل) بالبينة (وبطل الحكم) لفقد شرطه وهو عدالة
~~البينة (ولا يمين مع بينة كاملة) في دعوى على غائب أو غيره (كقوله) في أنه
~~لا يمين عليه (لكن تقدم في باب الحجر إذا شهدت بينة بنفاذ ماله أنه) أي
~~المدعي (يحلف ms3489 معها) لا يحلف على غير ما شهدت به البينة فلا تكذيب لها إذ لا
~~يلزم من هلاك ما شهدت بهلاكه أنه لا مال له غيره، وقريب منه ما ذكروه في
~~المرتهن والوديع ونحوهما إذا ادعوا التلف بسبب ظاهر وأقاموا البينة بوجود
~~الظاهر يحلفون على التلف (قال في المحرر: وتختص اليمين بالمدعى عليه دون
~~المدعي) لحديث: البينة على المدعي واليمين على من أنكر. (إلا في القسامة)
~~فيبدأ بأيمان المدعين لخبرها الخاص وتقدم في بابها (و) إلا في (دعاوى
~~الامناء المقبولة) كدعوى التلف وعدم التفريط ونحوه وتقدم (وبحيث يحكم
~~باليمين مع الشاهد) بأن كان المدعى به مالا أو يقصد به المال لما تقدم.
~~(وقال حفيده) أي ابن ابنه وهو أبو العباس تقي الدين تيمية (دعاوى الامناء
~~المقبولة غير مستثناة) من قولنا: تختص اليمين بالمدعى عليه (فيحلفون، وذلك)
~~أي توضيح عدم استثنائهم (لأنهم أمناء لا ضمان عليهم إلا بتفريط أو عدوان،
~~فإذا ادعى عليهم ذلك فأنكروا أنهم مدعى عليهم واليمين على المدعى عليهم)
~~فلا حاجة إلى استثنائهم لكن جده نظر إلى الصورة، (وإن كان) المدعى عليه
~~(غائبا عن المجلس أو) غائبا (عن البلد دون مسافة القصر غير ممتنع) من
~~الحضور لمجلس الحكم (لم تسمع الدعوى) عليه (ولا البينة حتى يحضر) لأن حضوره
~~ممكن فلا يجوز الحكم عليه مع حضوره (كحاضر في المجلس) الغائب البعيد
~~والممتنع. PageV06P450
# (فإن أبى) الخصم (الحضور لم يهجم) لا يقدر على إمضاء شهادته (وكذلك إذا
~~شهد أن فلانا شهد لفلان بكذا) أي فيقبل شهادتهما كما يقبل شهادتهما على
~~الحق نفسه.
# قلت: ظاهره ولو لم توجد باقي شروط الشهادة على الشهادة لدعاء الحاجة إلى
~~ذلك لتعذر حضور، كالغالب البعيد (ثم إن وجد) الحاكم (له) أي الغائب أو
~~الممتنع (مالا وفاه منه وإلا قال للمدعي: إن وجدت له مالا وثبت عندي) أنه
~~ماله (وفيتك منه) لولايته على الغائب والممتنع، (وإن كان المقضي به على
~~الغائب) أو الممتنع (عينا سلمت إلى المدعي) كما لو كان حاضرا (والحكم
~~للغائب ممتنع) قال في الترغيب لامتناع ms3490 سماع البينة له والكتابة له إلى قاض
~~آخر ليحكم له بكتابه بخلاف الحكم عليه، (ويصح) الحكم للغائب (تبعا كدعواه)
~~أي الحاضر (أن أباه مات عنه وعن أخ له غائب) مطلقا، (أو) أخ له (غير رشيد
~~وله) أي الأب (عند فلان عين أو دين ثبت بإقرار أو بينة فهو للميت ويأخذ
~~المدعي نصيبه و) يأخذ (الحاكم نصيب الآخر فيحفظه له) حتى يحضر أو يرشد لأن
~~حقه ثبت وذلك يوجب تسليم نصيبه إليه (وتعاد البينة في غير الإرث) أي إذا
~~شهدت بينة بحق مشترك سببه غير إرث كبيع وهبة لحاضر ادعى نصيبه منه وحكم له
~~القاضي ثم حضر شريكه الغائب فادعى نصيبه منه تعاد له البينة ولا تبعية هنا،
~~(وكحكمه) أي مثل الإرث في ثبوت حق الغائب تبعا للحاضر حكم الحاكم (بوقف
~~يدخل فيه من لم يخلق) من الموقوف عليهم (تبعا لمستحقه الآن و) مثله (إثبات
~~أحد الوكيلين بالوكالة في غيبة الآخر فتثبت له) أي للغائب (تبعا و) مثله
~~(سؤال أحد الغرماء الحجر) على المفلس فإنه كسؤال الكل الحجر عليه وتقدم قال
~~الشيخ تقي الدين (فالقصة الواحدة المشتملة على عدد أو أعيان كولد الأبوين
~~في المشركة) وهي زوج وأم وأخوان لام فأكثر وأخوة الأبوين و (الحكم فيها
~~لواحد) من الإخوة لأبوين وأنه يشارك الإخوة لام وفاقا للمالكية والشافعية
~~(أو) الحكم (عليه) PageV06P451
# بأنه ساقط لاستغراق المفروض التركة وفاقا لأبي حنيفة وأحمد (يعمه) أي
~~المحكوم له أو عليه، أ (و) يعم (غيره) من الإخوة الأشقاء لتساويهم في
~~الحكم، (وحكمه) أي الحاكم (لطبقة) من أهل الوقف (حكم ل‍) - لطبقة ا (لثانية
~~إن كان الشرط واحدا حتى من أبدى) من الطبقة الثانية (ما يجوز أن يمنع الأول
~~من الحكم عليه، فللثاني الدفع به) لأن كل بطن تلقاه عن واقفه فهو صلي، (ومن
~~ادعى أن الحاكم حكم له بحق فصدقه) الحاكم (قبل قوله الحاكم وحده إن كان)
~~الحاكم (عدلا كقوله) أي الحاكم (ابتداء) من غير دعوى (حكمت بكذا) فإنه يقبل
~~منه ذلك، (وإذا ادعى أنه) أي الحاكم ms3491 (حكم له بحق ولم يذكره الحاكم فشهد
~~عدلان أنه حكم له به قبل شهادتهما وأمضى القضاء ما لم يتيقن صواب نفسه)
~~لأنهما إذا شهدا عنده بحكم غيره قبل فكذا إذا شهدا عنده بحكمه والفرق بينه
~~وبين الشاهد إذا نسي شهادته إن ذكر ما نسيه ليس إليه، والحاكم يمضي ما حكم
~~به إذا ثبت عنده والشاهد عليه في بيته أي يحرم وفي التبصرة إن صح عند
~~الحاكم أنه في منزله أمر بالهجوم عليه وأخرجه ونصه يحكم بعد ثلاثة أيام جزم
~~به في الترغيب وغيره، وسمعت البينة على الممتنع ببينة كغيره (وحكم بها) ذلك
~~ويحتمل أنه غير مراد (فإن لم يشهد به) أي بحكمه (أحد لكن وجده) الحاكم (في
~~قطره في صحيفته تحت ختمه بخطه وثيقته ولم يذكره لم ينفذه) لأنه حكم حاكم لم
~~يعلمه فلم يجز إنفاذه إلا ببينة كحكم غيره ولأنه يجوز أن يزور عليه وعلى
~~خطه وختمه و (كخط أبيه) إذا وجده (بحكم أو شهادة لم يحكم ولم يشهد بها) قال
~~في المبدع: إجماعا.
# (وكذا شاهد رأي خطه في كتاب بشهادة ولم يذكرها) أي الشهادة فلا يشهد
~~اعتمادا على خطه لما تقدم وعنه يجوز إذا تيقنه قال في الشرح: لأن الظاهر
~~أنها خطه (ومن تحقق الحاكم منه أنه لا يفرق بين أن يذكر الشهادة أو يعتمد
~~على معرفة الخط يتجوز بذلك لم PageV06P452
# يجز) للحاكم (قبول شهادته) كالمغفل لاحتمال أن يكون اعتمد على الخط
~~(وإلا) أي وإن لم يتحقق الحاكم ذلك منه (حرم أن يسأله عنه) أهل ذكر الشهادة
~~أو اعتمد على معرفة الخط لأنه قدح فيه بما الأصل خلافه (ولا يجب) على
~~الشاهد إذا سأله الحاكم في هذه الحال (أن يخبره بالصفة) أي بكونه ذكر
~~الشهادة أو اعتمد على خطه (ومن نسي لشهادته فشهدا) أي شاهدان (بها لم يشهد
~~بها) لما تقدم.
# فصل ومن له على إنسان حق لم يمكن أخذه منه بحاكم وقدر له أي للمدين (على
~~مال لم يجز) أي يحرم على رب الحق (في الباطن أخذ ms3492 قدر حقه)، لقوله (ص): أد
~~الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك. وقوله: لا يحل مال امرئ مسلم إلا
~~عن طيب نفس منه. ولان التعيين والمعارضة لا يجوز بغير رضا المالك. (إلا إذا
~~تعذر على ضيف أخذ حقه من) واجب (الضيافة بحاكم) فله أخذه قهرا وتقدم بدليله
~~في الأطعمة (أو منع زوج ومن في معناه) من قريب وسيد (ما وجب عليه) لزوجته
~~أو قريبه أو مملوكه (من نفقة ونحوها) ككسوة ومسكن (فله ذلك وتقدم) ذلك في
~~النفقات لقوله (ص) خذي ما يكفك وولدك بالمعروف. ولان حق الزوجية واجب في كل
~~وقت والمحاكمة في كل لحظة تشق بخلاف من له دين أشار إليه الامام، (لكن لو
~~غصب ماله جهرا أو كان عنده عين ماله فله أخذ قدر المغصوب جهرا) ذكره الشيخ
~~تقي الدين وغيره، (أو) أخذ (عين PageV06P453
# ماله ولو قهرا) زاد في الترغيب ما لم يفض إلى فتنة (وعنه يجوز) لرب الدين
~~إذا تعذر عليه أخذه من المدين بالحاكم لجحده أو غيره (إن لم يكن) المدين
~~(معسرا به أو كان مؤجلا) أي ولم يكن مؤجلا الاخذ (فيأخذ قدر حقه من جنسه)
~~إن وجد في مال المدين من جنسه (وإلا قومه وأخذ بقدره في الباطن متحريا
~~للعدل) في ذلك لحديث هند: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف. ولقوله: الرهن
~~مركوب ومحلوب. والأول أولى لأن حديث هند قد تقدم الفرق بينه وبين هذا فإن
~~كان من عليه الدين مقرا به باذلا له، أو كان ماله لأمر يبيح المنع كالتأجيل
~~والاعسار أو قدر على استخلاصه بالحاكم لم يجز الاخذ بغير خلاف (وإن كان لكل
~~واحد منهما على الآخر دين من غير جنسه فجحد أحدهما) دين الآخر (فليس للآخر
~~أن يجحده) دينه قال في الترغيب: لأنه كبيع دين بدين لا يجوز ولو رضيا فإن
~~كان الدينان من جنس تقاصا بشرطه وسبق (وحكم الحاكم لا يزيل الشئ عن صفته
~~باطنا)، لقوله (ص) في حديث أم سلمة: فمن قضيت له بشئ من مال أخيه فلا يأخذه
~~فإنما ms3493 أقطع له قطعة من النار متفق عليه. ولأنه حكم بشهادة زور فلا يحل له
~~ما كان محرما عليه كالمال المطلق (ولو) كان حكم الحاكم (في عقد وفسخ وطلاق
~~فمن حكم له ببينة زور بزوجية امرأة فإنها لا تحل له) باطنا (ويلزمها) حكمه
~~(في الظاهر) لعدم ما يدفعه (و) يجب عليها أن تمتنع منه ما أمكنها فإن
~~أكرهها) ووطئها (فالاثم عليه دونها) لأنها مكرهة (ثم إن وطئ مع العلم فكزنا
~~فيحد) وما روي عن علي أن: رجلا ادعى على امرأة نكاحا فرفعا إلى علي فشهد
~~شاهدان بذلك فقضى بينهما بالزوجية، فقالت: والله ما تزوجني اعتقد بيننا
~~عقدا حتى PageV06P454
# أحل له فقال: شاهداك زوجاك. فتقدير صحته لا حجة فيه للمخالف لأنه أضاف
~~التزويج إلى الشاهدين لا إلى حكمه ولم يجبها إلى التزويج لأن فيه طعنا على
~~الشهود لكن اللعان ينفسخ النكاح به وإن كان أحدهما كاذبا لأن الشرع وضعه
~~لستر الزانية وصيانة النسب فتعقبه النسخ الذي لا يمكن الانفكاك إلا به وليس
~~كمسألتنا (ويصح نكاحها) أي المرأة المحكوم بنكاحها لرجل ببينة زور (غيره)
~~لخلوها من النكاح (وقال الموفق) والشارح (لا يصح) تزويجها غيره (لافضائه
~~إلى وطئها من اثنين: أحدهما بحكم الظاهر والآخر بحكم الباطن) وهذا فساد
~~وكالمزوجة بلا ولي، (وإن حكم الحاكم بطلاقها ثلاثا بشهود زور فهي زوجته
~~باطنا) نصا (ويكره له اجتماعه بها ظاهرا خوفا من مكروه يناله) بسبب طعنه
~~على الحاكم (ولا يصح نكاحها غيره ممن يعلم بالحال) لأنها باقية في عصمة
~~الأول (ومن حكم لمجتهد أو) حكم (عليه بما يخالف اجتهاده عمل) المجتهد
~~(باطنا بالحكم) كما يعمل به ظاهرا (لا باجتهاده) لرفع حكمه الخلاف في
~~المحكوم به قال في الاختيارات التحقيق أنه ليس للرجل أن يطلب من الامام ما
~~يرى أنه حرام ومن فعل هذا فقد فعل ما يعتقد تحريمه وهذا لا يجوز لكن لو كان
~~الطالب غيره أو ابتدأ الامام بحكم أو قسمة فهنا يتوجه القول بالحل، (وإن
~~باع حنبلي متروك التسمية) عمدا من ذبيحة أو صيد (فحكم ms3494 بصحته شافعي نفذ)
~~حكمه عند أصحابنا إلا بالخطاب قاله في الفروع، (وإن رد حاكم شهادة واحد ب‍)
~~- رؤية (هلال رمضان لم يؤثر) رده لشهادته (ك‍) - رده ببينة (ملك مطلق وأولى
~~لأنه لا مدخل لحكمه في عبادة ووقت وإنما هو) أي رده لشهادة الواحد بهلال
~~رمضان (فتوى فلا يقال حكم بكذبه أو) حكم (أنه لم يره) أي الهلال فيلزم من
~~علم ذلك الصوم ولو شهد عند غيره ممن يرى قبول الواحد ثبتت رؤيته قال الغزي:
~~وكذا طهارة شئ ونجاسته لا يدخلها الحكم استقلالا لكن يدخلها تضمنا كمن علق
~~عتقا أو طلاقا أو بموجب ما صدر من المعلق PageV06P455
# ووجود الصفة كان متضمنا للحكم بذلك، (ولو رفع إليه) أي الحاكم (حكم في
~~مختلف فيه لا يلزمه نقضه) لعدم مخالفته كتابا أو سنة أو إجماعا أو ما
~~يعتقده (لينفذه لزمه تنفيذه وإن لم يره) المرفوع إليه صحيحا لأنه حكم ساغ
~~الخلاف فيه فإذا حكم به حاكم لم يجز نقضه فوجب تنفيذه (وكذا لو كان نفس
~~الحكم مختلفا فيه كحكمه بعلمه و) حكمه (بنكوله) أي الخصم (و) حكمه (بشاهد
~~ويمين وتزويجه بيتيمة) بالولاية العامة وكالحكم على غائب وفي المحرر: لم
~~يلزمه تنفيذه إلا أن يحكم به حاكم آخر قبله قال شارحه: فإن نفس الحكم في شئ
~~لا يكون حكما بصحة الحكم (ولو رفع) إليه أي الحاكم (خصمان عقدا فاسدا عنده
~~وأقرا) أي الخصمان (بأن نافذ الحكم حكم بصحته فله إلزامهما بذلك) العقد
~~الذي أقرا أن نافذ الحكم حكم بصحته لأنه حق أقرا به فلزمهما كما لو أقر
~~بغيره (وله رده والحكم) عليهما (بمذهبه) لأن حكم الحاكم به لا يثبت
~~بإقرارهما وإنما يثبت بالبينة ولا بينة هنا ولا يلزمه العمل به لعدم ثبوته
~~عنده، (ومن قلد) مجتهدا (في صحة نكاح) مختلف فيه (لم يفارق) المنكوحة
~~(بتغير اجتهاده) أي اجتهاد المجتهد الذي قلده في الصحة. (كحكم) أي كما لو
~~حكم به مجتهد يرى صحته حال الحكم ثم تغير اجتهاده لقول عمر: ذاك على ما
~~قضينا وهذا على ms3495 ما نقضي (بخلاف مجتهد نكح) نكاحا أداه اجتهاده إلى صحته.
~~(ثم رأى بطلانه) فإنه يلزمه أن يفارق لاعتقاده بطلانه وحرمة الوطئ (ولا
~~يلزم) المجتهد (إعلام المقلد) بكسر اللام (بتغيره) أي تغير اجتهاده لأنه لا
~~يلزم المقلد أن يفارق بتغير اجتهاد من قلده لما فيه من الحرج والمشقة (وإن
~~بان خطؤه) أي الحاكم (في إتلاف) كقطع وقتل (لمخالفة دليل قاطع أو) بان (خطأ
~~مفت ليس أهلا) للفتيا (ضمنا) أي الحاكم والمفتي لأنه إتلاف حصل بفعلهما
~~أشبه ما لو باشراه وعلم منه أنه لو أخطأ فيما ليس بقاطع مما يقبل الاجتهاد
~~لا ضمان (ولو بان بعد الحكم كفر الشهود أو فسقهم لزمه) أي الحاكم (نقضه) أي
~~الحكم لفقد شرط صحته (ويرجع بالمال) المحكوم به إن بقي (أو بدله) أن تلف
~~على PageV06P456
# المحكوم له لأنه أخذ بغير حق (أو) يرجع ب‍ (- بدل قود مستوفى على المحكوم
~~له) إن لم يكن بعد قتله على ما سبق تفصيله في العمد، (وإن كان الحكم لله)
~~تعالى (بإتلاف حسي) كقتل في ردة وقطع في سرقة (أو بما سرى إليه) أي الاتلاف
~~الحسي كجلد سري ومات به ثم بان كفر الشهود أو فسقهم (ضمنه مزكون) إن كانوا
~~لتفريطهم وتسببهم وإلا فالحاكم، (وإن بانوا) أي الشهود (عبيدا أو ولدا
~~للمشهود له أو) ولدا أو عدوا (للمشهود عليه فإن كان الحاكم الذي حكم به يرى
~~الحكم به لم ينقض حكمه) لموافقته اعتقاده، (وإلا) أي وإن لم ير حاكمه الحكم
~~به و (نقضه ولم ينفذ) حكمه به (لأن الحاكم يعتقد بطلانه) وليس له الحكم بما
~~يخالف اعتقاده إلا المقلد فإنه يقلد كبار مذهبه ويراعي نصوص إمامه ومتأخرها
~~ويحكم به ولو اعتقد خلافه أفتى التقي الفتوحي بنقض حكم الحنبلي بأن طلاق
~~الثلاث بكلمة واحدة طلقة لمخالفته نص إمامه وذكر الشيخ يوسف المرداوي في
~~الرد الجلي أنه ينقض حكم المقلد بما يخالف مذهب إمامه (وإذا حكم) الحاكم
~~(بشهادة شاهد ثم ارتاب) الحاكم (في شهادته لم يجز له الرجوع في حكمه) لأن
~~الأصل موافقة ms3496 الصحة ولم يثبت خلافه (وفي المحرر من حكم بقود أو حد ببينة ثم
~~بانوا) أي الشهود (عبيدا فله نقضه إذا كان) الحاكم (لا يرى قبولهم فيه) أي
~~القود والحد فقوله: له نقضه يقتضي أنه إن شاء نقضه أو أمضاه، والظاهر أنه
~~ليس مرادا ولعله قاله في مقابلة المنع فلا ينافي ظاهره كلام غيره من لزوم
~~نقضه لفقد شرطه عنده، (وكذا) شئ (مختلف فيه) أي في كونه مانعا من قبول
~~للشهادة أو الحكم (صادف ما حكم به) الحاكم (وجهله) الحاكم فينقضه إذا كان
~~لا يرى الحكم معه لفقد شرطه (خلافا لمالك وتقدم بعضه في الباب قبله) موضحا.
~~PageV06P457
# باب كتاب القاضي إلى القاضي والأصل في المكاتبة الاجماع وسنده لقوله
~~تعالى: * (إني ألقي إلي كتاب كريم إنه من سليمان) * الآية. وكتب النبي (ص)
~~إلى كسرى وقيصر والنجاشي وملوك الأطراف يدعوهم إلى الاسلام وكان يكتب إلى
~~عماله وسعاته والحاجة داعية إلى قبوله فإن من له حق في بلد غير بلده لا
~~يمكنه إثباته ولا مطالبته إلا بكتاب القاضي وذلك يقتضي وجوب قبوله (لا
~~يقبل) كتاب القاضي إلى القاضي (في حد الله تعالى كزنا ونحوه) كحد الشرب
~~وكالعبادات لأن حقوق الله تعالى مبنية على المسامحة والستر والدرء بالشبهات
~~والسقوط بالرجوع عن الاقرار بها ولهذا لا تقبل فيها الشهادة فكذا كتاب
~~القاضي إلى القاضي، (ويقبل) كتاب القاضي (في كل حق آدمي من المال وما يقصد
~~به المال كالقرض والغصب، والبيع، والإجارة، والرهن، والصلح، والوصية له) أي
~~لزيد مثلا (و) الوصية (إليه و) الوصية (في الجناية والقصاص والنكاح والطلاق
~~والخلع والعتق والنسب والكتابة والتوكيل) في المال وغيره (وحد القذف) لأنه
~~حق آدمي لا يدرأ بالشبهات ولان هذا في معنى الشهادة على الشهادة (وفي هذه
~~المسألة) وهي أن كتاب القاضي إلى القاضي لا يقبل إلا فيما تقبل فيه الشهادة
~~على الشهادة (ذكر الأصحاب أن كتاب القاضي) إلى القاضي الغالب إلي الغائب
~~(حكمه كالشهادة على الشهادة لأنها) أي كتابته (شهادة على شهادة وذكروا) أي
~~الأصحاب (فيما إذا تغيرت حال ms3497 له، أنه) أي القاضي الكاتب (أصل ومن شهد عليه)
~~بكتابه (فرع فلا يسوغ) لقاض (نقض الحكم) من المكتوب إليه (بإنكار القاضي
~~الكاتب، ولا يقدح) إنكاره (في عدالة البينة، بل يمنع إنكاره قبل الحكم كما
~~يمنع رجوع شهود PageV06P458
# الأصل) قبل الحكم (الحكم فدل ذلك أنه) أي القاضي الكاتب (فرع لمن شهد
~~عنده) بالحق الذي كتب به (و) أنه (أصل لمن شهد عليه) بكتابه ودل على أنه
~~يجوز أن يكون شهود فرع أصلا لفرع آخر لدعاء الحاجة إليه (والمحكوم به إن
~~كان عينا في بلد الحاكم فإنه يسلمه إلى المدعي ولا حاجة إلى كتاب) لأن
~~القاضي ولاية على الغائب والممتنع فيقوم مقامه في تسليم العين كولي الصغير،
~~(وإن كان) المحكوم به (دينا أو عينا في بلدة أخرى) غير بلدة الحاكم (فيأمره
~~أن يقف على الكتاب) ليسلم المكتوب إليه العين لربها أو يأمر المحكوم عليه
~~بوفاء الدين (وهنا ثلاث مسائل متداخلات مسألة إحضار الخصم إذا كان غائبا)
~~بعمل القاضي ولو بعدت المسافة (ومسألة الحكم على الغائب) إذا كان مسافة قصر
~~فأكثر أو مستترا ولو بالبلد (ومسألة كتاب القاضي إلى القاضي وتقدم بعضه في
~~الباب قبله في الحكم على الغائب) قال في الاختيارات ولو قيل: إنما يحكم على
~~الغائب إذا كان المحكوم به حاضرا لأن فيه فائدة وهي تسليمه، وأما إذا كان
~~المحكوم به غائبا فينبغي أن يكاتب الحاكم بما ثبت عنده من شهادة الشهود حتى
~~يكون الحكم في بلد التسليم لكان متوجها (ويقبل) كتاب القاضي (فيما حكم به)
~~الكاتب من حق إنسان فيتعين عليه وفاؤه أو على غائب بعد إقامة البينة عنده
~~ويسأله أن يكتب له كتابا بحكمه إلى قاضي بلد الغائب ويكتب إليه أو تقوم
~~البينة على حاضر فهرب قبل الحكم عليه فيسأل رب الحق الحاكم الحكم عليه، وأن
~~يكتب له كتابا بحكمه (لينفذه) المكتوب إليه (ولو كانا) أي القاضيان الكاتب
~~والمكتوب إليه (ببلد واحد أو) كان (كل) واحد (منهما ببلد ولو) كان أحد
~~البلدين (بعيدا) عن الآخر مسافة القصر فأكثر لأن ms3498 حكم الحاكم يجب إمضاؤه على
~~كل حال (إلا فيما ثبت عنده) أي القاضي الكاتب (ليحكم به) المكتوب إليه فلا
~~يقبل (إلا في مسافة قصر فأكثر) لأنه نقل شهادة فيعتبر فيه ما يعتبر في
~~الشهادة على الشهادة وكتابه بالحكم ليس هو نقلا وإنما هو خبر والثبوت ليس
~~بحكم كما تقدم وللحاكم الذي اتصل به ذلك لثبوت الحكم به إذا كان يرى صحته
~~قال في الفروع: فيتوجه لو أثبت حاكم مالكي وقفا لا يراه كوقف الانسان على
~~نفسه بالشهادة على PageV06P459
# الخط فإن حكم الخلاف في العمل بالخط كما هو المعتاد فلحاكم حنبلي يرى صحة
~~الحكم أن ينفذه في مسافة قريبة وإن لم يحكم بل قال: ثبت هذا فكذلك لأن
~~الثبوت عند المالكي حكم ثم إن رأى الحنبلي الثبوت حكما نفذه وإلا فالخلاف
~~في قرب المسافة ولزوم الحنبلي تنفيذه ينبني على تنفيذ الحكم المختلف فيه
~~وحكم المالكي مع علمه باختلاف العلماء في الخط لا يمنع كونه مختلفا فيه
~~ولهذا لا تنفذه الحنفية حتى ينفذه حاكم، وللحاكم الحنبلي الحكم بصحة الوقف
~~مع بعد المسافة ومع قربها الخلاف (ولو سمع) الكاتب (البينة ولم يعدلها وجعل
~~تعديلها إلى الآخر) أي المكتوب إليه (جاز) ذلك (مع بعد المسافة) لا مع
~~قربها (وله) أي القاضي (أن يكتب إلى قاض معين و) إلى قاضي (مصر، أو) قاضي
~~(قرية) معينين (و) أن يكتب (إلى كل من يصل إليه من قضاة المسلمين) ويلزم من
~~وصله قبوله لأنه كتاب حاكم من ولايته فلزم قبوله، كما لو كان الكتاب إليه
~~بعينه (ويشترط لقبوله) أي كتاب القاضي (أن يقرأ على عدلين وهما ناقلاه) أي
~~الكتاب إلى المكتوب إليه ليتحملا الشهادة به وسواء كانت القراءة من حاكم أو
~~غيره، والأولى أن يقرأه الحاكم لأنه أبلغ والأحوط أن يقرءا معه فيما يقرؤه
~~(ويعتبر ضبطهما) أي الشاهدين الناقلين لكتاب القاضي، (لمعناه وما يتعلق به
~~الحكم فقط) يعني دون ما لا يتعلق به الحكم لأن القصد المعني دون الألفاظ
~~(ثم يقول) القاضي الكاتب (هذا كتابي) إلى فلان ابن ms3499 فلان (أو) يقول (اشهدا
~~على أن هذا كتابي إلى فلان ابن فلان) أو إلى من يصل إليه من القضاة لأنه
~~يحمل الشهادة فوجب أن يعتبر فيه الشهادة كالشهادة على الشهادة (وإن قال:
~~اشهدا علي بما فيه كان أولى) لأنه أصرح في المقصود (ولا يشترط) قوله: اشهدا
~~علي (ويدفعه) أي الكتاب (إليهما والأولى ختمه احتياطا) بعد أن يقرأ على
~~الشاهدين، ولا يشترط الختم لأن الاعتماد على شهادتهما لا على الختم، وكتب
~~النبي (ص) إلى قيصر كتابا ولم يختمه، فقيل له: إنه لا يقرأ كتابا غير مختوم
~~فاتخذ الخاتم فكتابته أولا بغير ختم دليل على أنه لا يعتبر وإنما اتخذه
~~ليقرأ كتابه (ويقبضان) أي الشاهدان (الكتاب قبل أن يغيبا لئلا يدفع إليهما
~~غيره) ثم إن قل ما في PageV06P460
# الكتاب اعتمد على حفظه وإلا كتب كل منهما نسخة به (فإذا وصلا إلى المكتوب
~~إليه دفعا إليه الكتاب فقرأه الحاكم أو غيره عليهما فإذا سمعاه قالا: نشهد
~~أن هذا كتاب فلان إليك كتبه بعمله) أي محل نفوذ حكمه (ولا يشترط قولهما قرئ
~~علينا، أو أشهدنا عليه) اعتمادا على الظاهر، (وإن أشهدهما عليه مدروجا) أي
~~مطويا (مختوما من غير أن يقرأ عليهما لم يصح) لأنها شهادة بمجهول لا
~~يعلمانه أشبه ما لو قالا: لتشهدا أن لفلان على فلان مالا (ولا يكفي معرفة
~~المكتوب إليه خط الكاتب و) معرفته (ختمه) لأن الخط يثبته والختم يمكن
~~التزوير عليه، ولأنه نقل حكم أو إثبات فلم يكن فيه بد من إشهاد عدلين
~~كالشهادة على الشهادة.
# (كما لا يحكم بخط شاهد ميت، وتقدم لو وجدت وصيته بخطه) وعلم أنه خطه عمل
~~به لدعاء الحاجة (وتقدم العمل بخط أبيه بوديعة أو دين له، أو عليه) في باب
~~الوديعة موضحا (وكتابه) أي القاضي (في غير عمله أو بعد عزله كخبره) فيقبل
~~(كما تقدم في الباب قبله ويشترط أن يصل الكتاب إلى المكتوب إليه في موضع
~~ولايته) لأن الشهادة لا يسمعها في غيره (فإن وصله) الكتاب (في غيره) أي غير
~~موضع ولايته (لم ms3500 يكن له قبوله حتى يصير إلى موضع ولايته) لأنه محل نفوذ
~~حكمه (ولو ترافع إليه) أي القاضي (خصمان في غير محل ولايته لم يكن له الحكم
~~بينهما بحكم ولايته) لأنه لا ولاية له عليهما إذن (فإن تراضيا به) أي أن
~~يحكم بينهما (فكما لو حكما رجلا يصلح للقضاء) فينفذ حكمه من حيث كونه محكما
~~لا حاكما (وسواء كان الخصمان من أهل عمله أو لا) إذ العبرة بكونه بمحل
~~ولايته ومن طرأ إليه نفذ حكمه فيه بخلاف من خرج منه إلى غيره (إلا أن يأذن
~~الامام لقاض أن يحكم بين أهل ولايته حيث كانوا ويمنعه من الحكم بين غير أهل
~~ولايته حيثما كان فيكون PageV06P461
# الامر على ما أذن) الامام (فيه)، لأنه صاحب الولاية (أو) على ما (منع
~~منه) الامام لأنه ذو الولاية فتراعى كيف صدرت منه (ويقبل كتابه في حيوان
~~وعبد وجارية) شهد الشاهدان بها (بالصفة اكتفاء بها) أي بالصفة (كمشهود
~~عليه) بالصفة فيقبل كتاب القاضي بذلك لأن الحيوان الموصوف يثبت في الذمة
~~بعقد السلم أشبه الدين و (لا) يقبل كتابه في مشهود (له) بالصفة لأن المشهود
~~له لا يشهد له إلا بعد دعواه بخلاف المشهود عليه والمشهود له (ولا يحكم)
~~المكتوب إليه (باليمين الغائبة) إذا شهدت البينة بها (بالصفة) عند الكاتب،
~~وكتب إليه بذلك (فإن لم تثبت مشاركته) أي الحيوان المدعى به أو العبد (في
~~صفة أخذه مدعيه بكفيل مختوما عنقه بخيط لا يخرج من رأسه، وبعثه القاضي
~~المكتوب إليه إلى القاضي الكاتب لتشهد البينة على عينه، فإذا شهدا عليه دفع
~~إلى المشهود له به) لزوال الاشكال (وكتب) القاضي الكاتب أولا (له) أي
~~للمدعي (كتابا) بما ثبت له (ليبرأ كفيله) من كفالته به لأنه أخذ ما يستحقه
~~(وإن كان المدعي) به (جارية سلمت إلى أمين يوصلها) للحاكم الكاتب احتياطا
~~للفروج، فإذا شهدت البينة على عينها سلمت للمدعي، (وإن لم يثبت له) أي
~~للمدعي بما ذكر (ما ادعاه) كما تقدم (لزمه رده ومؤنته) أي الرد ونفقة
~~الحيوان أو العبد أو الجارية. ms3501 (منذ تسلمه) المدعي (فهو) أي المدعي (فيه) أي
~~فيما قبضه لتشهد البينة على عينه إذا لم تثبت له. (كغاصب في ضمانه) إن تلف
~~(وضمان نقصه) إن نقص (و) ضمان (منفعته) وهو معنى قوله (ويلزمه أجرته إن كان
~~له أجرة) بأن كان يؤجر عادة (إلى أن يصل إلى صاحبه) لان أخذه بلا حق. وفي
~~الرعاية دون نفعه أي فلا يضمنه، (وإذا وصل الكتاب) إلى القاضي المكتوب إليه
~~(وأحضر الخصم المذكور فيه باسمه ونسبه وحليته، فإن اعترف بالحق لزمه
~~PageV06P462
# أداؤه) لمستحقه ليبرأ إليه منه، (وإن قال) الخصم: (ما أنا المذكور في
~~الكتاب قبل قوله بيمينه) لأنه منكر (ما لم تقم) عليه (بينة) أنه المذكور في
~~الكتاب فيقضي بها لرجحانها على قوله، (فإن) لم تكن بينة فطلب يمينه ف‍ (-
~~نكل) عن اليمين (قضى عليه) بالنكول (وإن أقر بالاسم والنسب) المذكور في
~~الكتاب (أو ثبت) الاسم والنسب (ببينة فقال) الخصم (المحكوم عليه غيري لم
~~يقبل إلا ببينة تشهد أن في البلد آخر كذلك) أي بهذا الاسم والنسب، لأن
~~الظاهر عدم المشاركة في ذلك فإن شهدت البينة أن بالبلد كذلك (ولو ميتا يقع
~~به إشكال) قبلت لأنه ممكن (فإن كان) المشارك في الاسم والنسب (حيا أحضره
~~الحاكم وسأله عن الحق فإن اعترف به ألزمه) الحاكم (به) سواء أخذه له
~~بإقراره (وتخلص) الأول لظهور براءته، (وإن أنكره) الثاني (وقف الحكم)
~~للالتباس والاشكال (ويكتب) المكتوب إليه (إلى الحاكم الكاتب يعلمه الحال
~~وما وقع من الاشكال حتى يحضر) الكاتب (الشاهدان فيشهدا عنده) أي المكتوب
~~إليه (بما يتميز به المشهود عليه منهما) لأنه يحتمل أن يكون الحق على
~~المشارك فإن ادعى المسمى أنه كان بالبلد من يشاركه في الاسم والصفة ومات
~~ولم يكن ممن يمكن أن يجري بينه وبين المحكوم له معاملة لم يقبل منه (وإن
~~مات القاضي الكاتب) لم يقدح في كتابه (أو عزل) القاضي الكاتب (لم يقدح) ذلك
~~(في كتابه) لأن المعول في الكتاب على الشاهدين وهما حيان فوجب أن يقبل
~~الكتاب كما لو لم يمت أو ms3502 ينعزل، ولان الكتاب إن كان فيما حكم به فحكمه لا
~~يبطل بهما، وإن كان فيما ثبت عنده فهو أصل واللذان شهدا عليه فرع ولا تبطل
~~شهادة الفرع بموت الأصل (وإن فسق) الكاتب (قبل الحكم بكتابه لم يحكم به)
~~لأن بقاء عدالة شاهدي الأصل شرط في الحكم بشاهدي الفرع، فكذلك بقاء عدالة
~~الحاكم لأنه بمنزلة شاهدي الأصل (وإن فسق) الكاتب (بعده) أي الحكم (لم يقدح
~~فيه) قال ابن المنجا كما لو حكم بشئ ثم فسق، وقال في الشرح كما لو حكم بشئ
~~ثم بان فسقه فإنه لا ينقض ما مضى من PageV06P463
# أحكامه فكذا هنا (وإن تغيرت حال) القاضي (المكتوب إليه بموت أو عزل أو
~~فسق فعلى من وصل إليه الكتاب ممن قام مقامه) بل من سائر الحكام (العمل به
~~اكتفاء بالبينة) أي لأن المعول على ما حفظه الشهود وتحملوه ومن تحمل شهادة
~~وشهد بها وجب على كل قاض الحكم بها (بدليل ما لو ضاع الكتاب أو انمحى وكانا
~~يحفظان ما فيه أي ما يتعلق به الحكم فإنه يجوز أن يشهدا بذلك ولو أدياه
~~بالمعنى) لأنه المقصود دون اللفظ (وكما لو شهدا بأن فلانا القاضي حكم بكذا
~~لزمه إنفاذه) ولو شهد حاملا الكتاب بخلاف ما فيه قبل المكتوب إليه شهادتهما
~~اعتمادا على العلم بما أشهدهما به الكاتب على نفسه (ومتى قدم الخصم المثبت
~~عليه بلد) الحاكم (الكاتب فله الحكم عليه بلا إعادة شهادة) إذا سأله رب
~~الحق ذلك.
# فصل وإذا حكم عليه المكتوب إليه بما ثبت من الحق عند القاضي الكاتب
~~(فسأله) أي سأل المحكوم عليه الحاكم عليه (أن يكتب له إلى الحاكم الكاتب)
~~كتابا (أنك قد حكمت علي لا يحكم علي ثانيا لم يلزمه ذلك)، لأن الحاكم إنما
~~يحكم فيما ثبت عنده ليحكم أو فيما حكم به لينفذه غيره وكلاهما مفقود هنا
~~والوجه الثاني يلزمه جزم به في المحرر والوجيز والفروع ليخلص مما خافه (وإن
~~سأله أن يشهد عليه بما جرى لئلا يحكم عليه) القاضي (الكاتب) لزمه إجابته
~~(أو سأله) PageV06P464
# أي ms3503 الحاكم (من ثبتت براءته مثل إن أنكر وحلفه أو) سأل من (ثبت حقه عنده
~~أن يشهد له بما جرى من براءة أو ثبوت مجرد) عن حكم (أو متصل بحكم أو تنفيذ
~~أو الحكم له بما ثبت عنده لزمه إجابته) لأنه من الجائز أن يطول الزمان على
~~الحق فإذا طولب أو طالب به لم يكن بيده حجة وربما نسي القاضي أو مات أو
~~يطالبه الغريم في صورة البراءة مرة أخرى عنده إذا نسي أو عند غيره فوجب
~~الاشهاد لئلا يضيع حقه من ذلك، (وإن سأل مع الاشهاد كتابة وأتاه بكاغد)
~~بفتح الغين المعجمة وبالدال المهملة وربما قيل بالمعجمة وهو معرب قاله في
~~حاشيته. (أو كان من بيت المال كاغد) معه (لذلك لزمه) أي الحاكم إجابته لذلك
~~لان ذلك وثيقة للخصم فلزمه كتابتها (كساع) أي عامل على الزكاة إذا طلب
~~المزكي منه الكتابة (بأخذ زكاة) وكذا معشر يأخذ العشر أو نصفه من تجار حرب
~~أو ذمة لتكون براءة له إذا مر به آخر وتقدم أنه يلزمه من له حق بوثيقة إذا
~~استوفاه الاشهاد به لا دفع الوثيقة، وكذا بائع عقار وثيقة يلزمه الاشهاد لا
~~دفع الوثيقة (وما تضمن الحكم ببينة يسمى سجلا، وغيره) أي غير ما تضمن الحكم
~~ببينة وهو ما تضمن الحكم بإقرار أو نكول يسمى (محضرا) بفتح الميم والضاد
~~وهو الصك سمي بذلك لما فيه من حضور الخصمين والشهود (والمحضر: شرح ثبوت
~~الحق عنده) لا الحكم بثبوته وهذه التسمية اصطلاحية. وأما السجل وأصله
~~الصحيفة المكتوبة، قال ابن دريد: السجل، الكتاب إلا أنه خص بما تضمن الحكم
~~اصطلاحا (والأولى جعل السجل نسختين: نسخة يدفعها) الحاكم (إليه) أي الطالب
~~لها لتكون وثيقة بحقه، (و) النسخة (الأخرى عنده) أي عند الحاكم ليرجع إلى
~~النسخة التي عنده عند ضياع ما بيد الخصم أو الاختلاف لأن ذلك أحوط، وفي
~~زمننا تترك الوثائق بكتاب مجمعها مدة ثم مدة بحسب ما يسع لها وفيه من الحفظ
~~ما لا يخفى وهو أحوط مما تقدم أيضا (والكاغد) لذلك (من ms3504 بيت المال) لأنه من
~~المصالح العامة (فإن لم يكن) يؤخذ من بيت المال (فمن مال المكتوب) لأنه من
~~مصلحته (وصفة المحضر بسم الله الرحمن الرحيم) وينبغي كتابتها سطرا وحدها
~~إلى ما يحاذي علامة القاضي حتى لا تعلو اسم الله (حضر القاضي فلان ابن
~~PageV06P465
# فلان قاضي عبد الله الامام على كذا) أي مصر مثلا، (وإن كان القاضي نائبا
~~كتب خليفة القاضي فلان قاضي الامام) وقدم المفعول هنا اهتماما وتعظيما له
~~(في مجلس حكمه وقضائه بموضع كذا مدع) هو فاعل حضر (ذكر أنه فلان ابن فلان)
~~ويذكر ما يميزه (وأحضر معه مدعى عليه ذكر أنه فلان ابن فلان) ويذكر ما
~~يتميز به (ولا يعتبر ذكر الجد بلا حاجة) إليه وإلا فلا بد من ذكره (والأولى
~~ذكر حليتهما إن جهلهما) فيكتب أسود أو أبيض أو أنزع أو أغم أو أشهل، أو
~~أكحل أقنى الانف أو أفطس، دقيق الشفتين أو غليظهما طويل أو قصير أو ربعة
~~ونحو هذا ليتميز ولا يقع اسم على اسم احتياطا خصوصا في هذه الأزمنة وكثرة
~~الحيل والتوسل إلى الباطل فإن لم يجهلهما القاضي كتب فلان وفلان ونسبهما،
~~وإن جهل أحدهما دون الآخر كتب في كل منهما ما يناسبه، (فادعى عليه بكذا
~~فأقر له أو فأنكر، فقال) القاضي (للمدعي: لك بينة؟ فقال: نعم فأحضرها
~~وسأله) أي سأل المدعي الحاكم (سماعها ففعل أو فأنكر) المدعى عليه (ولا
~~بينة) للمدعي (وسأل) المدعي (تحليفه فحلفه وإن نكل ذكره) أي النكول (وأنه
~~قضى بنكوله وسأله) المدعي (كتابة محضر فأجابه في يوم كذا من شهر كذا من سنة
~~كذا ويعلم) على رأس المحضر ذكره في المبدع (في الاقرار والاحلاف جرى الامر
~~على ذلك) لأن ذلك أمر جرى (و) يعلم (في البينة شهدا عندي بذلك) وتقدم قوله
~~في الرعاية أو عادة بلده.
# قلت: وكذا ينبغي في كتابة المحضر أن يكتب على عادة بلده ويرشد إليه حديث:
# أمرت أن أخاطب الناس بما يفقهون. ولان المدار على أداء المعنى ويكتب على
~~ذلك PageV06P466
# في رأس المحضر الحمد لله وحده ms3505 أو نحوه ذكره في الرعاية وتقدم معناه. (وإن
~~ثبت الحق بإقرار) المدعى عليه (لم يحتج إلى ذكر مجلس حكمه) لأن الاعتراف
~~يصح منه في مجلس الحكم وغيره وإن كتب أشهد على إقراره شاهدين كان آكد ذكره
~~في الشرح، والرعاية بخلاف ما إذا ثبت الحق بالبينة لأنها لا تسمع إلا في
~~مجلس الحكم.
# فصل:
# (وأما السجل) بكسر السين والجيم، قال في المبدع الكتاب الكبير (فلا نفاذ
~~ما ثبت عنده والحكم به) هذا بيان معناه، (وصفته أن يكتب) بسم الله الرحمن
~~الرحيم، قاله في الشرح والمنتهى (هذا ما شهد عليه القاضي فلان كما تقدم من
~~حضره من الشهود، أشهدهم أنه ثبت عنده بشهادة فلان وفلان وقد عرفهما بما رأى
~~معه قبول شهادتهما بمحضر من خصمين، وليذكرهما إن كانا معروفين وإلا قال:
~~مدع ومدعى عليه جاز حضورهما وسمع الدعوى من PageV06P467
# أحدهما على الآخر معرفة فلان ابن فلان)، معرفة بالرفع فاعل ثبت عنده
~~(ويذكر المشهود عليه) لأنه الأصل (وإقراره) بالرفع عطف على معرفة فلان
~~والتقدير ثبت عنده معرفة ابن فلان وإقراره ويصح نصبه عطفا على المشهود عليه
~~أي ويذكر المشهود عليه وإقراره (تطوعا في صحته منه وجواز أمر) حتى يخرج
~~المكره ونحوه (بجميع ما سمي به ووصف في كتابه نسخة، وينسخ الكتاب المثبت،
~~أو المحضر جميعه حرفا بحرف، فإذا فرغه قال: وإن القاضي أمضاه، وحكم به على
~~ما هو الواجب في مثله بعد أن سأله ذلك، والاشهاد به الخصم المدعي ونسبه)
~~يعني يذكر اسمه ونسبه (ولم يدفعه الخصم الحاضر معه بحجة، وجعل كل ذي حجته
~~على حجة، وأشهد القاضي فلان على إنفاذه وحكمه وإمضائه من حضره من الشهود في
~~مجلس حكمه، في اليوم المؤرخ في أعلاه وأمر بكتب هذا السجل نسختين
~~متساويتين) لأنهما التي تقوم إحداهما مقام الأخرى، (نسخة منهما تخلد بديوان
~~الحكم)، والديوان بكسر الدال وفي لغة بفتحها، قال ابن الأثير في النهاية:
~~وهو الدفتر ثم أطلق على الحاسب ثم أطلق على موضع الحاسب، (ونسخة يأخذها من
~~كتبها وكل واحدة حجة بما أنفذه ms3506 فيها) لتضمنهما ذلك (ولو لم يذكر) بمحضر (من
~~خصمين ساغ لجواز القضاء على الغائب) وإنما ذكر فيما تقدم للخروج من الخلاف
~~(ومهما اجتمع عنده من محاضر وسجلات في كل أسبوع أو شهر أو سنة على حسبها
~~قلة وكثرة ضم بعضها إلى بعض) لأن إفراد كل واحدة يشق (وكتب محاضر
~~PageV06P468
# وسجلات كذا في وقت كذا) لتتميز وليمكن إخراجها عند الحاجة إليها، قال في
~~الكافي:
# فإن تولى ذلك بنفسه وإلا وكل أمينه، وذكر في الرعاية أنه يكتب مع ذلك
~~أسماء أصحابها ويختم عليها، وإن أحضر خصمه وادعى عليه فأنكر ذكر القاضي أنه
~~حكم عليه بالبينة مثلا أو بالنكول. وأما صفة كتاب القاضي إلى القاضي فقال
~~في شرح المقنع: بسم الله الرحمن الرحيم سبب هذه المكاتبة أطال الله بقاء من
~~تصل إليه من قضاة المسلمين وحكامهم أنه ثبت عندي في مجلس حكمي وقضائي الذي
~~أتولاه في مكان كذا، وإن كان نائبا ذكر الذي أنوب فيه عن القاضي فلان بمحضر
~~من خصمين مدع ومدعى عليه جاز استماع الدعوى منهما، وقبول البينة من أحدهما
~~على الآخر بشهادة فلان وفلان، وهما من الشهود المعدلين عندي عرفتهما وقبلت
~~شهادتهما بما رأيت معه قبولها معرفة فلان ابن فلان الفلاني بعينه ونسبه
~~واسمه فإن كان في إثبات أسر أسير قال وإن الفرنج خذلهم الله تعالى أسروه من
~~مكان كذا في وقت كذا، وحملوه إلى مكان كذا وهو مقيم تحت حوطهم، وأنه فقير
~~من فقراء المسلمين ليس له شئ من الدنيا لا يقدر على فكاك نفسه ولا على شئ
~~منه وأنه يستحق الصدقة على ما يقتضيه كتاب المحضر المتصل أوله بآخر كتابي
~~المؤرخ بكذا، وإن كان في إثبات دين قال، وإنه يستحق في ذمة فلان ابن فلان
~~الفلاني، ويرفع في نسبه ويصفه بما يتميز به من الدين كذا وكذا دينا له عليه
~~حالا وحقا وإجبار لازما، وأنه يستحق المطالبة به واستيفاءه منه، وإن كان في
~~إثبات عين كتب، وأنه مالك لما في يد فلان من الشئ الفلاني ويصفه بصفة يتميز ms3507
~~بها مستحق لاخذه وتسليمه على ما يقتضيه كتاب المحضر المتصل بآخر كتابي هذا
~~المؤرخ بتاريخ كذا، وقال الشاهدان المذكوران: إنهما عالمان بما شهدا به،
~~وأنهما لا يعلمان خلاف ما شهدا به إلى حين أقاما الشهادة عندي فأمضيت ما
~~ثبت عندي من ذلك وحكمت بموجبه بسؤال من جاز مسألته وسألني من جاز سؤاله،
~~وشرعت الشريعة المطهرة إجابته المكاتبة إلى القضاة والحكام.
# فأجبته إلى ما ألتمسه لجوازه شرعا، وتقدمت بهذا فكتب وبإلصاق المحضر
~~المشار إليه فألصق ممن وقف عليه منهم وتأمل ما ذكرته وتصفح ما سطرته،
~~واعتمد في إنفاذه والعمل بموجبه ما يوجه الشرع المطهر أحرز من الاجر أجزاء
~~له وكتب من مجلس الحكم المحروس من مكان كذا في وقت كذا، ولا يشترط أن يذكر
~~القاضي اسمه في العنوان، ولا ذكر المكتوب إليه في باطنه، وبهذا قال الشافعي
~~وقال أبو حنيفة: إذا لم يذكر اسمه فلا PageV06P469
# يقبله لأن الكتاب ليس إليه ولا يكفي ذكر اسمه في العنوان دون باطنه لأن
~~ذلك لم يقع على وجه المخاطبة، ولنا أن المعول فيه على شهادة الشاهدين على
~~الحاكم الكاتب بالحكم وذلك لا يقدح ولو ضاع الكتاب أو انمحى سمعت شهادتهما
~~وحكم بها باب القسمة بكسر القاف اسم مصدر قسم يقسم قسما. قال الجوهري:
~~القسم مصدر قسمت الشئ فانقسم وقاسمه المال وتقاسماه واقتسماه، (وهي تمييز
~~بعض الأنصباء عن بعض وإفرازها عنها) وأجمعوا على جوازها. وسنده قوله تعالى:
~~* (ونبئهم أن الماء قسمة بينهم كل شرب محتضر) *. * (وإذا حضر القسمة) *.
~~الآية، وقوله (ص):
# الشفعة فيما لم يقسم، وكان يقسم الغنائم بين أصحابه والحاجة داعية إلى
~~ذلك ليتمكن كل واحد من الشركاء من التصرف على حسب اختياره ويتخلص من سوء
~~المشاركة وكثرة الأيدي، (وهي) أي القسمة (نوعان أحدهما قسمة تراض لا تجوز
~~إلا برضا الشركاء كلهم، وهي ما فيها ضرر أورد عوض من أحدهما) على الآخر
~~(كالدور الصغار، والحمام والطاحون الصغيرين، والعضائد الملاصقة أي المتصلة
~~صفا واحدا، وهي) أي العضائد (الدكاكين اللطاف الضيقة) وقال في المبدع:
~~واحدتها عضادة وهي ms3508 ما يصنع لجريان الماء فيه من السواقي ذوات الكتفين ومنه
~~عضادتا الباب وهما جنباه من جنبيه، (فإن طلب أحدهما) أي أحد الشريكين (قسمة
~~بعضها في بعض) أي أن يجعل بعضها في مقابلة بعض (لم يجبر الآخر لأن كل واحد
~~منهما منفرد ويقصد بالسكن ولكل واحد منها طريق مفرد)، وكل عين منها تختص
~~باسم وصورة، ولو بيعت إحداهما لم تجب الشفعة لمالك التي تجاهها فيجري ذلك
~~PageV06P470
# مجرى الدور المتجاورة فلا يمكن قسمة كل عين مفردة (وكذا الشجر المفرد
~~والأرض التي ببعضها بئر أو بناء أو نحوه)، أي ونحو ما ذكر فتعتبر كل عين
~~منها على حدتها، (و) حيث (لا يمكن قسمته بالاجزاء والتعديل) لا يقسم بغير
~~رضا الشركاء كلهم، (فإن قسموه أعيانا برضاهم بالقيمة جاز) لأن الحق لا
~~يعدوهم (وحكمها) أي قسمة التراضي (كبيع) لان صاحب الزائد بذل المال عوضا
~~عما حصل له من حق شريكه وهذا هو البيع، (قال المجد:
# الذي تحرر عندي فيما فيه رد أنه بيع فيما يقابل الرد) أي العوض الذي رد
~~من أحدهما على الآخر (وإفراز في الباقي انتهى). ويؤيده قول القاضي في
~~التعليق وصاحب المبهج والموفق في الكافي: البيع ما فيه رد عوض، وإن لم يكن
~~فيها رد عوض فهي إفراز النصيبين وتمييز الحصص وليست بيعا واختاره الشيخ تقي
~~الدين (فلا يجوز فيها) أي قسمة التراضي (ما لا يجوز في البيع) لأنها نوع من
~~أنواعه (ولا يجبر عليها الممتنع) منهما لحديث ابن عباس مرفوعا: لا ضرر ولا
~~ضرار رواه أحمد وابن ماجة والدارقطني قال الثوري: حديث حسن وله طريق يقوي
~~بعضها بعضا، ولأنه إتلاف وسفه يستحق به الحجر أشبه هدم البناء وعلم من قوله
~~ولا يمكن قسمه بالاجزاء والتقدير أنه لو أمكن قسمه بالاجزاء، مثل أن تكون
~~البئر واسعة يمكن أن يجعل نصفها لواحد ونصفها للآخر ويجعل بينهما حاجز في
~~أعلاها أو يكون البناء كبيرا يمكن أن يجعل لكل واحد منهما نصفه أو أمكن
~~القسم بالتعديل كأن يكون في أحد جانبي الأرض بئر يساوي مائة، ms3509 وفي الجانب
~~الآخر منها بئر يساوي مائة فهو من قسمة الاجبار لانتفاء الضرر، (فلو) كان
~~لهما دار لها علو وسفل و (قال أحدهما: أنا آخذ الأدنى ويبقى لي في الأعلى
~~تتمة حصتي فلا إجبار) للشريك الممتنع منهما على ذلك لأنها بيع ولا إجبار
~~فيه كما سبق، (ومن دعا شريكه فيها) أي في الدور الصغار ونحوها مما تقدم
~~PageV06P471
# إلى البيع أجبر (أو) دعا شريكه (في شركة عبد أو بهيمة أو سيف ونحوه)
~~ككتاب (إلى البيع أجبر) إن امتنع عن البيع ليتخلص الطالب من ضرر الشركة،
~~(فإن أبى) الممتنع البيع (بيع) أي باعه الحاكم (عليهما) لأنه حق عليه كما
~~بيع الرهن إذا امتنع الراهن، (وقسم الثمن) بينهما بحسب الملك لأنه عوضه
~~(نصا، قال الشيخ: وهو مذهب أبي حنيفة ومالك وأحمد) رحمهم الله (وكذا لو
~~طلب) أحدهما (الإجارة ولو في وقف) فيجبر الممتنع فإن أصر أجره الحاكم
~~عليهما وقسم الأجرة بينهما بحسب الملك أو الاستحقاق، (والضرر المانع من
~~قسمة الاجبار نقص قيمة المقسوم بها) لأن نقص قيمته ضرر وهو منتف شرعا وسواء
~~انتفعوا به مقسوما أو لا ولا يعتبر الضرر (بكونهما لا ينتفعان به مقسوما)
~~خلافا لظاهر الخرقي واختاره الموفق وذكر في الكافي أنه القياس وهو رواية
~~(وتقدم بعض ذلك في الشفعة فإن تضرر بها) أي القسمة (أحد الشريكين وحده كرب
~~الثلث مع رب الثلثين فطلب أحدهما القسمة لم يجبر الممتنع) ولو كان الطالب
~~هو المتضرر لأن فيه إضاعة مال ولأنها قسمة يضر بها صاحبه فلا يجبر عليها
~~كما لو استضرا معا (وما تلاصق من دور وعضائد ونحوها) كأقرحة وهي الأرض التي
~~لا ماء بها ولا شجر كمتفرق (يعتبر الضرر في عين وحدها) لما تقدم، (ومن كان
~~بينهما، أو عين بهائم، أو ثياب) أ (ونحوها) كأواني فإن كانت (من جنس واحد)،
~~وفي المغني من نوع (فطلب أحدهما قسمها أعيانا وأمكن أن تعدل (بالقيمة
~~PageV06P472
# أجبر الممتنع إن تساوت القيمة) لحديث عمران بن حصين أن رجلا أعتق في مرضه
~~ستة أعبد وأن النبي (ص) جزأهم ms3510 ثلاثة أجزاء فأعتق اثنين وأرق أربعة، وهذه
~~قسمة لهم ولان ذلك عين أمكن قسمتها ولا ضرر ولا رد عوض فأجبر الممتنع كما
~~لو كانت أرضا، (وإلا) أي وإن لم تتساو القيمة (فلا) إجبار (كاختلاف أجناس)
~~بأن كان بعض البهائم ضأنا وبعضها بقرا، (والاجر) وهو اللبن المشوي (واللبن)
~~بكسر الموحدة تحت وهو غير المشوي (المتساوي القوالب من قسمة الاجزاء)
~~للتساوي في القدر (والمتفاوت) القوالب (من قسمة التعديل) بالقيمة (فإن كان
~~بينهما حائط، أو عرصة حائط وهي موضعه بعد استهدامه) أي الحائط (فطلب أحدهما
~~قسمته) أي الحائط أو عرصته (ولو طولا في كمال العرض) لم يجبر ممتنع (أو)
~~طلب قسمة (العرصة عرضا ولو وسعت حائطين لم يجبر ممتنع) قال في شرح المحرر
~~لأنه إن كان الحائط مبنيا لم تمكن قسمته عرضا في تمام طوله بدون نقضه
~~لينفصل أحدهما من الآخر، وذلك لا يجوز الاجبار عليه، ولا طولا في تمام
~~العرض لأن كل قطعة من الحائط ينتفع بها على حدتها والنفع فيها مختلف فلا
~~يجوز إجبار واحد منهما على ترك انتفاعه بمكان منه واحد كما لو كانا دارين
~~أو عضادتين متلاصقتين، وهذا بخلاف الأرض الواسعة فإن الانتفاع بالجميع منها
~~على وجه واحد وإن كان الحائط غير مبني فهو كالعرصة الضيقة، والعرصة الضيقة
~~لا يجوز الاجبار في قسمتها فكذلك هذه. (وإن كان بينهما دار لها علو وسفل
~~فطلب أحدهما قسمها لأحدهما العلو، وللآخر السفل) فلا إجبار (أو طلب) أحدهما
~~(قسمة السفل دون العلو، أو عكسه) بأن طلب قسمة العلو دون السفل فلا إجبار
~~لان كل واحد منهما مسكن منفرد ولان في إحدى الصور قد يحصل لواحد منهما علو
~~سفل الآخر فيتضرر كل منهما وفي أحدهما لا يحصل التمييز (أو) طلب أحدهما
~~(قسمة كل واحد) من العلو والسفل (على حدة فلا إجبار) لما فيه من الضرر (ولو
~~طلب أحدهما قسمتهما) أي العلو والسفل (معا ولا ضرر) ولا رد عوض (وجب) وأجبر
~~الممتنع (وعدل بالقيمة) لأنه أحوط و (لا) يحصل (ذراع سفل بذراع علو) ولا
~~عكسه ms3511 (ولا ذراع بذراع) إلا PageV06P473
# أن يتراضيا على ذلك، (وإن تراضيا) أي الشريكان (على قسم المنافع كدار
~~منفعتها لهما مثل دار وقف عليهما أو مستأجرة) لهما، أو لمورثهما (أو ملك
~~لهما، فاقتسماها مهايأة بزمان بأن تجعل الدار في يد أحدهما شهرا، أو عاما
~~ونحوه) بحسب ما يتراضيان عليه، (وفي يد الآخر مثلها) أي مثل تلك المدة التي
~~كانت فيها بيد الأول (أو) اقتسماها مهايأة (بمكان كسكنى هذا في بيت و) سكنى
~~(الآخر في بيت ونحوه جاز لأن المنافع كالأعيان) والحق لهما فيها فجاز ما
~~تراضيا عليه، (فإن اتفقا على المهايأة وطلب أحدهما تطويل الدور الذي يأخذ
~~فيه نصيبه وطلب) الشريك (الآخر تقصيره وجبت إجابة من طلب التقصير لأنه أقرب
~~إلى الاستيفاء فإذا تهايأ) عبدا أو نحوه (اختص كل واحد) من الشريكين
~~(بنفقته وكسبه في مدته) ليحصل مقصود القسمة (لكن لا يدخل) في المهايأة
~~(الكسب النادر في وجه: كاللقطة والهبة والركاز) إذا وجده العبد فلا يختص به
~~من هو في نوبته، وهذا هو مقتضى ما جزم به هو وصاحب المنتهى وغيرهما في آخر
~~اللقطة في المبعض إذا وجدها، (وإن تهايأ في الحيوان اللبون ليحلب هذا يوما
~~وهذا يوما) لم يصح (أو) تهايأ (في الشجرة المثمرة لتكون الثمرة لهذا عاما
~~ولهذا عاما لم يصح) ذلك (لما فيه من التفاوت الظاهر لكن طريقه أن يبيح كل
~~واحد منهما نصيبه لصاحبه في المدة) التي تكون بيده ويكون من باب المنحة
~~والإباحة لا القسمة (ويكون ذلك كله) أي ما تقدم من قسمة المنافع بالزمان
~~والمكان (جائزا لا لازما) سواء عينا مدة أو لم يعيناها كالعارية من الجهتين
~~(فلو رجع أحدهما قبل استيفاء نوبته فله ذلك، وإن رجع بعده) أي بعد استيفاء
~~نوبته (غرم ما لم ينفرد به) أي أعطى شريكه PageV06P474
# نصيبه من أجرة المثل لزمن انفراده بالانتفاع، (وإن كان بينهما أرض فيها
~~زرع لهما فطلب أحدهما قسمها دون الزرع قسمت كالخالية) من الزرع وأجبر
~~الممتنع لأن الزرع في الأرض كالقماش في الدار وهو لا يمنع قسمة ms3512 الدار، فكذا
~~الزرع ولا فرق بين كون الزرع بذرا أو قصيلا أو مشتدا، (وإن طلب قسمة الزرع
~~دونها) أي الأرض (أو) طلب (قسمتهما معا فلا إجبار) للممتنع لأن الزرع مودع
~~في الأرض للنقل عنها وتعديل الزرع بالسهام لا يمكن لان الزرع يكون فيه جيد
~~وردئ، فإن جعل الكثير من الردئ في مقابلة القليل من الجيد كان صاحب الردئ
~~منتفعا من الأرض بأكثر من حقه منها، لأن الزرع يجب بقاؤه في الأرض إلى
~~حصاده، (وإن تراضيا عليه) أي على قسمة الزرع (والزرع قصيل أو) الزرع (قطن
~~جاز) كبيعه، ولان الحق لهما والجواز التفاضل إذن، (وإن كان) الزرع (بذرا أو
~~سنبلا مشتد الحب لم يصح) أي لم يجز لأن البذر مجهول، وأما السنبل فلأنه بيع
~~بعضه ببعض مع عدم العلم بالتساوي، (وإن كان بينهما نهر أو قناة أو عين نبع
~~ماؤها فالنفقة لحاجة بقدر حقهما) أي حق كل واحد منهما من الماء كالعبد
~~المشترك (والماء بينهما على ما شرطاه عند استخراجه) أي الماء لقوله (ص):
~~المسلمون على شروطهم. (وإن رضيا يقسمه) أي الماء (مهايأة بالزمان) كيوم
~~لهذا ويوم جاز لأن الحق لهما وكالأعيان (أو) تراضيا على قسمه (بميزان بأن
~~ينصب حجر مستو أو) ينصب (خشية في مصدم الماء فيه) أي الحجر أو الخشبة
~~(ثقبان على قدر حقيهما جاز) لأن ذلك طريق إلى التسوية بينهما فجاز قسم
~~الأرض بالتعديل، (وإن أراد أحدهما أن يسقى بنصيبه أرضا لا شرب) بكسر الشين
~~وهو النصيب من الماء (لها من هذا الماء لم يمنع) لأن الحق له وهو ينصرف على
~~حسب اختياره، وكما لو لم يكن شريكا (وتقدم في باب إحياء الموات) ويجئ على
~~أصلنا أن الماء لا يملك وينتفع به كل واحد منهما على قدر حاجته قال أبو
~~الخطاب لأنه من المباحات ولا يملك بملك الأرض. PageV06P475
# فصل:
# (النوع الثاني) من نوعي القسمة إجبار لأنه يلي النوع الأول.
# وهو قسمة التراضي (وهي) أي قسمة الاجبار (ما لا ضرر فيها عليهما) أي
~~الشريكين، (ولا على أحدهما ولا رد ms3513 عوض كأرض واسعة، وقرية، وبستان ودار
~~كبيرة، ودكان واسع، ونحوها سواء كانت متساوية الاجزاء أو لا إذا أمكن
~~قسمتها بتعديل السهام من غير شئ يجعل معها، فإن لم يكن ذاك) أي تعديل
~~السهام (إلا بجعل شئ معها فلا إجبار) لأنه معاوضة فلا يجبر عليها من امتنع
~~منها كسائر المعاوضات، (ولهما) أي الشريكين (قسم أرض بستان دون شجره،
~~وعكسه) بأن يقتسما الشجر دون الأرض، (و) قسم (الجميع، فإن قسما الجميع) أي
~~الأرض والشجر، (أو) قسما (الأرض) وحدها (فقسمة إجبار) حيث أمكنت قسمتها
~~بالتعديل من غير رد عوض، (ويدخل الشجر تبعا) للأرض كالبيع، (وإن قسما) أي
~~طلب أحدهما (الشجر وحده فلا إجبار) لمن امتنع منهما، (ومن قسمة الاجبار
~~قسمة مكيل، وموزون من جنس واحد كدهن) من زيت وشيرج وغيرهما. (ولبن، ودبس،
~~وخل، وتمر وعنب ونحوهما) كسائر الحبوب والثمار المكيلة، (وإذا طلب أحدهما
~~القسمة فيها) أي في المذكورات في هذا النوع (وأبى) الشريك (الاخر أجبر)
~~الممتنع، (ولو كان وليا على صاحب الحصة) لأنه يتضمن إزالة الضرر الحاصل
~~بالشركة وحصول النفع للشريكين، لان نصيب كل واحد منهما إذا تميز كان له أن
~~يتصرف فيه بحسب اختياره ويتمكن من إحداث الغراس والبناء وذلك لا يمكن مع
~~الاشتراك، ويشترط للاجبار أيضا أن يثبت عند الحاكم أنه ملكهم ببينة لأن في
~~الاجبار عليها حكما على الممتنع منهما فلا يثبت إلا بما يثبت به الملك
~~PageV06P476
# لخصمه بخلاف حالة الرضا فإنه لا يحكم على أحدهما ويشترط أيضا أن يثبت
~~عنده انتفاء الضرر، وإمكان تعديل السهام في العين المقسومة من غير شئ يجعل
~~فيها (ويقسم حاكم مع غيبة ولي وكذا) يقسم حاكم (وعلى غائب في قسمة إجبار)
~~لأنها حق على الغائب فجاز الحكم عليه كسائر الحقوق (فإن كان المشترك مثليا
~~وهو المكيل والموزون، وغاب الشريك أو امتنع) من قسمته (جاز ل‍) - لشريك ا
~~(لآخر أخذ قدر حقه عند أبي الخطاب) وجزم المصنف بمعناه في الوديعة تبعا
~~للمقنع قال في الانصاف: هذا المذهب وعليه جماهير المحققين (لا عند القاضي)
~~والناظم وهو ms3514 مقتضى قول المصنف آنفا ومن قسمة الاجبار قسمة مكيل وموزون إذ
~~القول بإجبار يمنع الاخذ بنفسه ووجه قول القاضي أن القسمة مختلف في كونها
~~بيعا، (وإذن الحاكم يرفع النزاع) ويزيل الاختلاف، (وقال الشيخ في) جواب
~~سؤال عن (قرية مشاعة قسمها فلاحوها هل يصح؟ فقال: إذا تهايأوا وزرع كل منهم
~~حصته فالزرع له) أي للزارع (ولرب الأرض نصيبه) أي القسط المعتاد له نظير
~~رقبة الأرض (إلا أن من ترك نصيب مالكه) يعني من نصيب هو يملك منفعته (فله
~~أجرة الفضلة) أي أجرة مثلها (أو مقاسمتها) أي أخذ قسمة الفضلة على ما جرت
~~العادة به في ذلك الموضع وهذا مبني على ما تقدم عنه أن من زرع أرض غيره
~~بغير عقد لرب الأرض مقاسمته في الزرع إذا كان ذلك عادة أولئك ومقتضى كلام
~~الأصحاب له أجرة المثل من أحد النقدين فقط، ومقتضى كلامه عدم صحة قسمة أرض
~~من الفلاحين لعدم ملكهم لها لكن الزرع لزارعه على ما سبق تفصيله، (وهي) أي
~~قسمة الاجبار (إفراز حق) أحدهما من الآخر لأنها لا تفتقر إلى لفظ التمليك
~~ولا تجب فيها شفعة ويدخلها الاجبار. والافراز مصدر أفرزت الشئ، يقال: فرزته
~~وأفرزته إذا عزلته (لا بيع) أي وليست قسمة الاجبار بيعا لأنها تخالفه في
~~الاحكام والأسباب فلم تكن بيعا كسائر العقود (فيصح قسم وقف بلا رد من
~~PageV06P477
# أحدهما) على الآخر (إذا كان) الوقف (على جهتين فأكثر) لأن الغرض التمييز
~~(فأما الوقف على جهة واحدة فلا تقسم عينه قسمة لازمة اتفاقا لتعلق حق
~~الطبقة الثانية والثالثة) وما بعدها (ولكن تجوز المهايأة) فيه للموقوف
~~عليهم بالزمان والمكان (وهي قسمة المنافع) قال الشيخ تقي الدين عن الأصحاب:
~~وهذا وجه ظاهر كلام الأصحاب لا فرق. قال في الفروع: وهو أظهر وفي المبهج
~~لزومها إذا اقتسموا بأنفسهم أو تهيأوا، (ونفقة الحيوان) إذا تقاسموا نفعه
~~بالمهايأة (مدة كل واحد) من الشركاء (عليه) لأنهم أرفق بهم مع حصول
~~التساوي.
# قلت: فإن مات الحيوان في نوبة أحدهم فلا ضمان عليه لأن ما يستوفيه من
~~المنافع ms3515 في نظير ما يستوفيه شريكه فهو في معنى الإجارة لا العارية، (وإن
~~نقص الحادث عن العادة) لعجز في الحيوان ونحوه (فللآخر الفسخ) لأن المهايأة
~~غير لازمة كما تقدم ويرجع على شريكه بحصته مما استوفاه زائدا عنه (وتجوز
~~قسمة ما بعضه وقف وبعضه طلق) بكسر الطاء أي حلال وسمي المملوك طلقا لأن
~~جميع التصرفات فيه حلال والموقوف ليس كذلك (بلا رد عوض من رب الطلق) على
~~الموقوف عليه لأن الغرض التمييز، (و) تجوز القسمة (برد عوض من مستحق الوقف)
~~لأنه يشتري بعض الطلق بخلاف عكسه فإن بيع الوقف غير جائز، (و) تجوز قسمة
~~(الدين في ذمم الغرماء) حيث قلنا: إنها إفراز لا بيع تبع فيه الانصاف هنا
~~(وتقدم في الشركة) أنه لا يصح (وتجوز قسمة الثمار خرصا) إن كانت مما يخرص
~~كالنخل والكرم، (ولو) كانت الثمار (على شجر قبل بدو صلاحه) أي الثمر ولو
~~(بشرط التبقية و) تجوز (قسمة لحم هدي وأضاحي وغيرهما) من الذبائح (و) قسمة
~~(مرهون، فلو رهن) شريك (سهمه مشاعا ثم قاسم شريكه صح) ولو بغير إذن
~~المرتهن، (واختص قسمه بالرهن وتجوز قسمة ما يكال وزنا و) قسمة (ما يوزن
~~كيلا وتفرقهما قبل القبض فيهما) لان PageV06P478
# التفرق إنما منع منه في البيع وهذا إفراز، (ولا خيار فيها) أي في القسمة
~~(ولا شفعة ولا يحنث من حلف لا يبيع إذا قاسم) لأن ذلك ليس ببيع، (ولو كان
~~بينهما ماشية مشتركة فاقتسماها في أثناء الحول واستداما خلطة الأوصاف لم
~~ينقطع الحول) لأن أحدهم لم ينفرد عن الآخر ولا بيع، (وإن ظهر في القسمة غبن
~~فاحش لم تصح) القسمة لتبين فساد الافراز.
# (وإن كان بينهما أرض يشرب بعضها سحا و) يشرب (بعضها بعلا أو في بعضها شجر
~~وفي بعضها نخل، فطلب أحدهما قسمة كل عين على حدة، وطلب الآخر قسمتها أعيانا
~~بالقيمة قدم من طلب قسمة كل عين على حدة، إن أمكن التسوية في جيده ورديئه)
~~لأن ذلك أقرب إلى التعديل لأن لكل واحد منهما حقا في الجميع ولان الحامل
~~على ms3516 القسمة زوال الشركة وهو حاصل بما ذكر، (وإن لم يمكن) أي يسوى في جيده
~~ورديئه (وأمكن التعديل بالقيمة عدلت) بالقيمة لتعينه، إذن، (وأجبر الممتنع)
~~من القسمة لامكانها بلا ضرر، (وإلا) أي وإن لم يمكن التعديل أيضا بالقيمة
~~(فلا) إجبار لمن امتنع منهما.
# فصل:
# (ويجوز للشركاء، أن يتقاسموا بأنفسهم) وأن يتقاسموا (بقاسم ينصبونه) لأن
~~الحق لهم لا يعدوهم (أو يسألوا الحاكم نصبه) أي القاسم ليقسم بينهم لأن
~~طلبه حق لهم فجاز أن يسألوه الحاكم كغيره من الحقوق.
# (وأجرته) أي القاسم وتسمى القسامة بضم القاف (مباحة) لأنها عوض عن عمل لا
~~يختص فاعله أن يكون من أهل القربة، قاله في شرح المنتهى (فإن استأجره) أي
~~القاسم (كل واحد منهم) أي الشركاء (بأجر معلوم ليقسم نصيبه جاز) لأن عمل
~~معلوم، (وإن استأجروه) أي PageV06P479
# الشركاء (جميعا إجارة واحدة بأجرة واحدة لزم كل واحد من الاجر بقدر نصيبه
~~من المقسوم) كالنفقة على الملك المشترك (ما لم يكن شرط) فيتبع على ما في
~~الكافي وقال في المنتهى: وهي بقدر الأملاك ولو شرط خلافه (و) الأجرة على
~~الجميع و (سواء طلبوا القسمة أو) طلبها (أحدهم وأجرة شاهد يخرج لقسم البلاد
~~ووكيل وأمين للحفظ) أي حفظ الزرع الذي يؤخذ خراجه منه (على مالك وفلاح قاله
~~الشيخ) يعني بقدر الأملاك كأجرة القاسم (وقال) الشيخ: (إذا مانهم الفلاح
~~بقدر ما عليه) له من الأجرة (أو) بقدر ما (يستحقه الضيف حل لهم وقال: وإن
~~لم يأخذ الوكيل لنفسه إلا قدر أجرة عمله بالمعروف والزيادة يأخذها المقطع،
~~فالمقطع هو الذي ظلم الفلاحين فإذا أعطى الوكيل المقطع من الضريبة ما يزيد
~~على أجرة مثله ولم يأخذ لنفسه إلا أجرة عمله جاز له ذلك).
# قلت: وفيه نظر كيف وله مدخل في ظلمهم قال تعالى: * (ولا تركنوا إلي الذين
~~ظلموا فتمسكم النار) *. (ويشترط أن يكون القاسم) الذي ينصبه الامام (مسلما
~~عدلا) ليقبل قوله في القسمة (عارفا بالقسمة) ليحصل منه المقصود لأنه إذا لم
~~يعرفها لم يكن تعيينه للسهام مقبولا (قال) الشيخ (الموفق وغيره) كالشارح
~~والزركشي ms3517 (وعارفا بالحساب) لأنه كالخط للكاتب وفي الكافي والشرح إن كان من
~~جهة الحاكم أسقطت عدالته، وإن كان من جهتهم لم يشترط إلا أنه إن كان عدلا
~~كان كقاسم الحاكم في لزوم قسمته بالقرعة، وإن لم يكن عدلا لم تلزم قسمته
~~إلا بتراضيهما (فإن كان) القاسم (كافرا أو PageV06P480
# فاسقا أو جاهلا بالقسمة لم تلزمه إلا بتراضيهم بها) كما لو اقتسموا
~~بأنفسهم (ويعدل) القاسم (السهام بالاجزاء إن تساوت) كالمائعات والمكيلات من
~~الحبوب والثمار إن لم تختلف وكالأرض المتساوية جودة أو رداءة (و) يعد
~~السهام (بالقيمة إن اختلفت) فيجعل السهم الردئ أكثر منه من الجيد بحيث إذا
~~قوما كانت قيمتهما سواء لأنه إذا تعذر التعديل بالاجزاء لم يبق إلا التعديل
~~بالقيمة ضرورة أن قسمة الاجبار لا تخلو من أحدهما (و) تعدل السهام (بالرد
~~إن اقتضته) بأن لم يكن تعديل السهام بالاجزاء ولا بالقيمة فإنها تعدل بالرد
~~بأن يجعل مع الردئ أو القليل دراهم ودنانير على من يأخذ الجيد أو الأكثر
~~(فإذا تمت) القسمة بأن عدلت السهام بواحد مما سبق (وأخرجت القرعة لزمت
~~القسمة) لأن القاسم كالحاكم وقرعته كالحاكم نص عليه لأنه مجتهد في تعديل
~~السهام كاجتهاد الحاكم في طلب الحق فوجب أن تلزم قرعته (ولو كان فيها) أي
~~القسمة (ضرر أو رد) عوض وسواء (تقاسموا بأنفسهم أو بقاسم لأنها كالحكم من
~~الحاكم) فلا تنقض (ولا يعتبر رضاهم بعدها) أي بعد القرعة كما لا يعتبر
~~رضاهم بعد حكم الحاكم، وإن خير أحدهما صاحبه لزمت برضاهما وتفرقهما قال في
~~الشرح: ويحتمل أن لا تلزم فيما فيه رد بخروج القرعة حتى يرضيا بذلك لأن ما
~~فيه رد بيع حقيقة لأن صاحب الرد بذل عوضا لما حصل له من حصة شريكه وهذا هو
~~البيع، والبيع لا يلزم بالقرعة انتهى. وقد تقدم في باب الخيار أن خيار
~~المجلس يثبت في القسمة بمعنى البيع وهي قسمة التراضي (وتعديل السهام لا
~~يخلو من أربعة أقسام.
# أحدها أن تكون السهام متساوية وقيمة أجزاء المقسوم متساوية كأرض بين ستة
~~لكل منهم سدسها ms3518 فتعدل) الأرض (بالمساحة ستة أجزاء متساوية ثم يقرع) بين
~~الشركاء (الثاني: أن تكون السهام متفقة) بأن تكون الأرض بين ستة سوية، (و)
~~تكون (القيمة مختلفة) لاختلاف أجزاء الأرض جودة ورداءة (فتعدل الأرض
~~بالقيمة وتجعل ستة أسهم متساوية بالقيمة) لتعذر التعديل بالاجزاء ثم يقرع
~~(الثالث: أن تكون القيمة متساوية والسهام مختلفة كأرض بين ثلاثة،
~~PageV06P481
# لأحدهم النصف، وللثاني الثلث، وللسادس السدس، وأجزاؤها متساوية القيم
~~فتجعل) الأرض (ستة أسهم) متساوية لأنها المخرج الجامع لتلك الكسور (الرابع:
~~إذا اختلفت السهام والقيمة) كأرض مختلفة القيم لثلاثة على ما تقدم (فتعدل
~~السهام بالقيمة وتجعل ستة أسهم متساوية القيمة ثم يقرع وإن خير أحدهما
~~الآخر من غير قرعة لزمت القسمة برضاهما وتفرقهما) من المجلس بأبدانهما
~~كتفريق متبايعين (فإن كان فيها) أي القسمة (تقويم لم يجز) أن يقسم بينهما
~~(أقل من قاسمين لأنها شهادة بالقرعة) فلم يقبل فيها أقل من اثنين كسائر
~~الشهادات، (وإلا) أي وإن لم يكن فيها تقويم (أجزأ واحد) لأنه ينفذ ما يجتهد
~~فيه أشبه القائف القائف والحاكم، (وإذا سألوا) أي الشركاء (الحاكم قسمة
~~عقار لم يثبت عنده أنه لهم لم يجب عليه قسمة) بينهم لعدم ثبوت الملك لهم
~~فيه (بل يجوز) له قسمة بإقرارهم وتراضيهم لأن اليد دليل الملك، وإن لم يثبت
~~بها الملك ولا منازع لهم في الظاهر قال القاضي والقضاء عليهما بإقرارهما لا
~~على غيرهما، (فإن قسمه) الحاكم بينهم (ذكر في كتاب القسمة أنه قسمه بمجرد
~~دعواهم بملكه، لا عن بينة شهدت لهم بملكهم)، لئلا يتوهم الحاكم بعده أن
~~القسمة وقعت بعد ثبوت ملكهم فيؤدي ذلك إلى ضرر من يدعي في العين حقا،
~~(وحينئذ إن لم يتفقوا على طلب القسمة لم يقسمه حتى يثبت عنده ملكهم كما سبق
~~وكيفما أقرعوا جاز) إن شاؤوا رقاعا أو بالخواتيم أو الحصا أو غيره لحصول
~~المقصود وهو التمييز، (والأحوط أن يكتب اسم كل شريك في رقعة) لأنه طريق إلى
~~التمييز (ثم تدرج) الرقاع (في بنادق) كل رقعة في بندقة من (شمع، أو طين
~~متساوية قدرا ووزنا) ms3519 حتى لا يعلم بعضها من بعض (ثم تطرح في حجر من لم يحضر
~~ذلك) أي الكتاب والأدراج لأنه أنفى PageV06P482
# للتهمة (ويقال له: أخرج بندقة على هذا السهم) ليعلم من هو له (فمن خرج
~~اسمه كان) ذلك السهم (له) لأن اسمه خرج عليه وتميز سهمه به (ثم) يفعل
~~(بالثاني كذلك) أي كما فعل الأول من القول والاخراج لمساواته للأول،
~~(والسهم الباقي للثالث إن كانوا ثلاثة واستوت سهامهم) لتعين السهم الباقي
~~للثالث لزوال الابهام، (وإن كتب سهم كل اسم في رقعة ثم أخرج) من طرحت في
~~حجره بعد إدراجها كما سبق (بندقة لفلان جاز) لحصول الغرض به، (وإن كانت
~~السهام الثلاثة مختلفة: كنصف، وثلث، وسدس جزأ) القاسم (المقسوم ستة أجزاء)
~~كما سبق، (وأخرج الأسماء على السهام لا غير) أي لا يجوز غيره كما يأتي
~~تعليله (فيكتب لصاحب النصف ثلاثة رقاع و) يكتب (لرب الثلث رقعتين و) يكتب
~~(لرب السدس رقعة ويخرج رقعة على أول سهم فإن خرج عليه اسم رب النصف أخذ مع
~~الثاني والثالث) اللذين يليان من خرجت له الرقعة، (وإن خرج اسم صاحب الثلث
~~أخذه و) أخذ (الثاني الذي يليه)، وإن خرج اسم صاحب السدس أخذه فقط (ثم يقرع
~~بين الأخيرين كذلك والباقي للثالث)، فإن خرجت الرقعة الثانية لصاحب الثلث
~~وكانت الرقعة الأولى لصاحب النصف أخذ صاحب الثلث السهم الرابع والخامس وكان
~~الباقي لصاحب الثلث، وإن خرجت لصاحب الثلث أخذ السهم الرابع وكان السهم
~~الخامس والسادس لصاحب الثلث، وعلى هذا القياس وإنما لزم إخراج الأسماء على
~~السهام في مثل هذه الصورة لئلا يتضرر صاحب النصف أو الثلث بأخذ نصيبه
~~متفرقا، (وإن كان بينهما داران متجاورتان، أو متباعدتان، أو) كان بينهما
~~(خانان أو) كان بينهما (أكثر) من دارين أو أكثر من خانين (فطلب أحدهما أن
~~يجمع نصيبه في إحدى الدارين أو إحدى الخانين، أو) في إحدى (الخانين ويجعل
~~الباقي نصيبا للآخر أو) PageV06P483
# طلب أن (يجعل كل دار) أو خان (سهما) وامتنع الآخر (لم يجبر الممتنع) منها
~~سواء (تساوت) أي القيمة (أو ms3520 اختلفت) لأن كل عين منهما مفردة بأحكامها
~~وحدودها أشبه ما لو اختلفا في الاسم أيضا.
# فصل:
# (ومن ادعى غلطا) أو حيفا (فيما تقاسموه) أي الشركاء (بأنفسهم) من غير
~~قاسم (وأشهدوا على رضاهم به ولم يصدقه المدعى عليه) في دعوى الغلط أو الحيف
~~(لم يلتفت إليه، ولو أقام به بينة) أي لم تقبل دعواه ولا تسمع بينته ولا
~~يحلف غريمه لأنه رضي بالقسمة على الكيفية التي صدرت ورضاه بالزيادة في نصيب
~~شريكه يلزمه (إلا أن يكون) مدعي الغلط (مسترسلا) لا يحسن المشاحة فيما يقال
~~له (فيغبن بما لا يسامح به عادة) فيسمع دعواه ويطالب بالبيان وإذا ثبت غبنه
~~فله فسخ القسمة قياسا على ما تقدم في البيع (أو كان) ادعى غلطا أو حيفا
~~(فيما قسمه قاسم الحاكم قبل قول المنكر) للغلط أو الحيف (مع يمينه) لأن
~~الأصل عدم ذلك (إلا أن يكون للمدعي بينة) بما ادعاه (فتنقض القسمة) لأن
~~سكوته حال قسم القاسم عليه لاعتماده على الظاهر فلا يمنعه إقامة البينة كما
~~لو كان له على إنسان عشرة فوفاها له ثمانية غلطا ثم بان له أنها ثمانية فإن
~~له الرجوع بباقي حقه (وتعاد) القسمة على وجه الحق ليصل كل لما يستحقه، (وإن
~~كان) ادعى الغلط أو الحيف (فيما قسمه قاسم نصبوه وكان فيما شرطنا فيه
~~الرضا) لضرر فيه أو رد عوض وكانوا قد تراضوا بالقسمة (بعد القرعة لم تسمع
~~PageV06P484
# دعواه) لأن رضاه بالقسمة على الصورة التي وقعت رضا بالزيادة في نصيب
~~شريكه فيلزمه، (وإلا) أي وإن لم يشترط في القسمة الرضا أو اشترط ولم يوجد
~~بعد القرعة. (فهو) أي القاسم الذي رضياه (كقاسم الحاكم) فيكون القول قول
~~المنكر إلا أن يقيم المدعي بينة بدعواه فيعمل بمقتضاها، (وإذا تقاسموا)
~~بأنفسهم أو بقاسم نصبوه أو الحاكم (ثم استحق من حصة أحدهما شئ معين) أي ظهر
~~استحقاقه لغيرهما (بطلت) القسمة لفوات التعديل، (وإن كان المستحق) العين
~~(من الحصتين على السواء) بأن اقتسما أرضا فاستحق من حصتهما معا قطعة معينة
~~على السواء في الحصتين (لم ms3521 تبطل) القسمة (فيما بقي) من الأرض لأن القسمة
~~إفراز حق كل واحد منها وقد أفرز كما لو كان المقسوم عينين فاستحق إحداهما،
~~(وإن كان) المستحق (في نصيب أحدهما أكثر) من نصيب الآخر (أو) كان (ضرره) في
~~نصيب أحدهما (أكثر) من ضرره في نصيب الآخر (كسد طريقه أو) سد (مجرى مائه
~~أو) سد محل (طريقه ونحوه) مما فيه ضرر بطلت القسمة لفوات التعديل (أو كان)
~~المستحق (شائعا فيهما) بطلت لأن ثم شريك لم يرض ولم يحكم عليه بالقسمة
~~وسواء كانت قسمة تراض أو إجبار (أو) كان شائعا (في أحدهما) أي أحد نصيبي
~~الشريكين (بطلت) القسمة لفوات التعديل، (وإن ادعى كل واحد منهما) أي
~~الشريكين (أن هذا) الشئ المقسوم (من سهمي تحالفا) أي حلف كل منهما للآخر
~~على نفي ما ادعاه لأنه منكر (ونقضت) القسمة لأن ذلك المدعي به لم يخرج
~~عنهما ولا مرجح لأحدهما على الآخر، (وإذا اقتسما دارين ونحوهما) كمعصرتين
~~أو بساتين (قسمة تراض فبنى أحدهما) في نصيبه (أو غرس في نصيبه ثم خرج)
~~نصيبه (مستحقا ونقض بناؤه وقلع غرسه رجع على شريكه بنصف قيمته) لأن هذه
~~القسمة جارية مجرى البيع ولو كان باعه الدار فبنى فيها أو غرس فخرجت مستحقة
~~وقلع غرسه وبناءه رجع عليه بجميع قيمته فإذا باعه نصفها رجع عليه بنصف قيمة
~~ذلك وكذا كل قسمة جارية مجرى البيع، (ولا يرجع) أحد الشريكين على الآخر
~~(به) أي بشئ من ذلك إذا خرج نصيبه PageV06P485
# مستحقا وقلع غراسه وبناءه (في قسمة إجبار) لأن شريكه لم يغره ولم تنتقل
~~إليه من جهته ببيع وإنما أفرز حقه من حقه فلم يضمن له مما غرمه شيئا، (وإن
~~خرج في نصيب أحدهما عيب فله فسخ القسمة إن كان جاهلا به) أي العيب (وله
~~الامساك مع الأرش) للعيب لان ظهور العيب في نصيبه نقص فخير بين الأرش
~~والفسخ كالمشتري، (ويصح بيع التركة قبل قضاء الدين إن قضى) الدين لأنه لا
~~يمنع انتقالها للورثة وكبيع العبد الجاني (ويصح العتق) أي عتق الورثة لعبد
~~من التركة ms3522 مع دين على الميت كعتق العبد الجاني ولا ينقض بالعتق ولو أعسر
~~الورثة كالعبد المرهون وأولى (واختار ابن عقيل لا ينفذ) العتق (إلا مع يسار
~~الورثة) لما فيه من الاضرار بالغريم.
# تنبيه: قال في القواعد الفقهية: لو باع الوارث التركة مع استغراقها
~~بالدين ملتزما.
# لضمانه ثم عجز عن وفائه فإنه يفسخ البيع انتهى.
# قلت: ومفهومه إن امتنع مع القدرة أجبر عليه ولم يفسخ البيع كما في العبد
~~الجاني والنصاب الزكوي (ولا يمنع دين الميت انتقال تركته إلى ورثته) فينتقل
~~الملك إليهم ويخيرون بين الوفاء من التركة أو غيرها. وتقدم (بخلاف ما يخرج
~~من ثلثها) أي التركة (من معين موصى به) لنحو الفقراء أو المساجد فلا ينتقل
~~إلى ملك الورثة بخلاف الموصى به لنحو زيد فإنه ينتقل إليهم إلى حين قبوله
~~وتقدم في الوصية (والنماء) في التركة كأن أثمرت النخل أو اكتسب العبيد أو
~~نتجت الماشية (لهم) أي للورثة ينفردون به ولا يتعلق به حق الغرماء لأنه
~~نماء ملكهم ككسب الجاني و (لا إن تعلق الدين بها) أي التركة (كتعلق) أرش
~~(جناية) برقبة العبد الجاني (لا) كتعلق (رهن) ودين غرماء بمال مفلس (وتصح
~~قسمتها) أي التركة مع الدين قبل قضائه كبيعها وأولى (وظهور الدين قبل
~~القسمة لا يبطلها) كما أن العلم به لا يمنع منها وأولى (لكن إن امتنعوا) أي
~~الورثة (من وفائه) أي الدين (بيعت) التركة (فيه) أي في الدين لتقدمه على
~~الإرث (وبطلت القسمة) لما سبق (فإن وفى أحدهما) أي أحد الوارثين (دون الآخر
~~صح) أي استقر له الملك (في نصيبه وبيع نصيب الآخر) فيما PageV06P486
# يقابله من الدين، (وإن اقتسموا دارا) فيها بيوت (ذات أسطحة يجري عليها
~~الماء من أحدهما فليس لمن صارت له منع جريان الماء) لتقدم الاستحقاق (إلا
~~أن يكونوا تشارطوا على منعه) فيوفى به لحديث: المؤمنون على شروطهم. (وإن
~~اقتسما دارا فحصلت الطريق في حصة أحدهما ولا منفذ للآخر لم تصح القسمة) لأن
~~الداخل الذي لا منفذ له لا يتمكن من الانتفاع بنصيبه لأنه لا يمكنه ms3523 السلوك
~~في حصة الآخر فلا تعديل لأنه يكون في جميع الحقوق. (وإن كان لها) أي الدار
~~التي قسمت (ظلة). قال في القاموس: شئ كالصفة يستتر به من الحر والبرد
~~(فوقعت) الظلة (في حصة أحدهما فهي) أي الظلة (له) أي لمن وقعت في حصته
~~(بمطلق العقد)، وإن لم يشترط ذلك لأن القسمة اقتضت ذلك وليست كالطريق.
# (وولي المولى عليه) لصغر أو جنون أو سفه (في قسمة الاجبار بمنزلته)
~~لقيامة مقامه (وكذا) هو بمنزلته أي (في قسمة التراضي إذا رآها مصلحة)
~~كالبيع وأولى انتهى.
# باب الدعاوى والبينات الدعاوى (واحدها دعوى. وهي) لغة الطلب قال تعالى: *
~~(ولهم ما يدعون) *.
# أي يتمنون ويطلبون، وقال (ص): ما بال دعوى الجاهلية. لأنهم كانوا يدعون
~~بها عند الامر الشديد بعضهم بعضا وهي قولهم: يا لفلان. واصطلاحا (إضافة
~~الانسان إلى نفسه استحقاق شئ في يد غيره أو في ذمته) أي الغير من دين ونحوه
~~(والمدعي من PageV06P487
# يطالب غيره بحق يذكر استحقاقه عليه، وإذا سكت) عن الطلب (ترك، والمدعى
~~عليه المطالب) بفتح اللام أي الذي يطالبه غيره بحق يذكر بذكر استحقاقه
~~عليه، (وإذا سكت) عن الجواب (لم يترك) بل يقال: إن أجبت وإلا جعلتك ناكلا
~~وقضيت عليك كما سبق (وواحد البينات بينة) من بان الشئ فهو بين والأنثى بينة
~~(وهي العلامة الواضحة، كالشاهد فأكثر) والأصل في مسائل الباب حديث ابن عباس
~~مرفوعا: لو يعطى الناس بدعواهم لادعى ناس دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين
~~على المدعى عليه. رواه أحمد ومسلم، وحديث:
# شاهداك أو يمينه. ونحوه (ولا تصح دعوى وإنكار إلا من جائز التصرف) لأن
~~قول غيره غير معتبر (لكن تصح الدعوى على سفيه بما يؤخذ به حال سفهه وبعد فك
~~حجره) كطلاق وقذف ونحوه لأن إقراره به معتبر لعدم التهمة، (ويحلف إذا أنكر)
~~فيما يحلف الرشيد في مثله مما يأتي تفصيله في باب اليمين في الدعاوى،
~~(وتقدم) في باب طريق الحكم وصفته (وإذا تداعيا عينا لم تخل من ثلاثة أقسام)
~~هكذا في المقنع وغيره وفي المنتهى أربعة أحوال ولا تعارض ms3524 لاشتمال القسم
~~الثاني على حالين من تلك الأحوال الأربعة كما ستقف عليه (أحدها: أن تكون)
~~العين (في يد أحدهما) وحده (فهي له مع يمينه أنها) أي العين (له ولا حق
~~للمدعي فيها إذا لم تكن) له (بينة) لقوله (ص) في قصة الحضرمي والكندي:
~~شاهداك أو يمينه ليس لك إلا ذلك. ولان الظاهر من اليد الملك (ولا يثبت
~~الملك بها) أي باليد (كثبوته) أي الملك (بالبينة) لأن الظاهر لا تثبت به
~~الحقوق (بل ترجح به الدعوى)، وفي الروضة يده دليل الملك وفي التمهيد يده
~~بينة (فلا شفعة له بمجرد اليد) لعدم تحقق الشرط وهو ملك ما بيده، (وإن سأل
~~المدعى عليه الحاكم كتابة محضر بما جرى أجابه) PageV06P488
# إليه وجوبا (وذكر) الحكم (فيه) أي المحضر (أنه بقي العين بيده لأنه لم
~~يثبت ما يرفعها) أي اليد عن العين (ولو تنازعا دابة أحدهما راكبها أو)
~~أحدهما (له عليها حمل والآخر آخذ بزمامها أو) الآخر (سائقها فهي) أي الدابة
~~(للأول) بيمينه وهو الراكب أو صاحب الحمل لأن تصرفه أقوى ويده آكد وهو
~~المستوفي لمنفعة الدابة، (وإن اختلفا) أي الراكب وصاحب الدابة (في الحمل
~~فادعاه الراكب و) ادعاه (صاحب الدابة فهو للراكب) لأن يده عليه أقوى (بخلاف
~~السرج) أي سرج الدابة إذا تنازعه الراكب وصاحب الدابة فهو لصاحب الدابة
~~عملا بالظاهر، (وإن تنازعا ثياب عبد عليه) أي العبد (ف‍) - هي (لصاحب
~~العبد) لأن يد السيد على العبد وعلى ما هو عليه، وإن تنازع صاحب الثياب
~~وآخر في العبد اللابس لها فهما سواء لأن نفع الثياب يعود على العبد لا إلى
~~صاحب الثياب، (وإن تنازعا قميصا أحدهما لابسه والآخر آخذ بكمه فهو) أي
~~القميص (للأول) اللابس له لأن تصرفه فيه أقوى وهو المستوفي لمنفعته، (وإن
~~كان كمه) أي القميص (في يد أحدهما وباقيه مع الآخر، أو تنازعا عمامة طرفها)
~~أي العمامة (في يد أحدهما وباقيها في يد الآخر فهما فيها سواء) لأن يد
~~الممسك للطرف على ذلك الشئ بدليل أنه لو كان الباقي على الأرض ونازعه ms3525 غيره
~~قدم به، (ولو كانت دار فيها أربعة بيوت في أحدها) أي البيوت (ساكن وفي
~~الثلاثة) الأخرى (ساكن) آخر (واختلفا) أي تنازعا الدار كلها (فلكل واحد)
~~منهما (ما هو ساكن فيه) لأن كل بيت ينفصل عن صاحبه ولا يشارك الخارج منه
~~الساكن في ثبوت اليد عليه، (وإن تنازعا الساحة التي يتطرق منها إلى البيوت)
~~الأربعة (فهي) أي الساحة (بينهما نصفين) لاشتراكهما في ثبوت اليد عليها
~~فأشبهت العمامة فيما سبق، (ولو كانت شاة مسلوخة بيد أحدهما جلدها ورأسها
~~وسواقطها، وبيد الآخر بقيتها، وادعى كل واحد منهما كلها) أي الشاة (وأقاما
~~بينتين PageV06P489
# بدعواهما) أي أقام كل واحد منهما بينة بدعواه (فلكل واحد منهما ما بيد
~~صاحبه) من الشاة لأن بينة كل واحد منهما خارجة بالنسبة لما في يد صاحبه وهي
~~مقدمة على بينة الداخل كما يأتي، (وإن تنازع صاحب الدار وخياط فيها) أي
~~الدار (في إبرة ومقص) بكسر الميم وهو المقراض (فهما للخياط) عملا بالظاهر
~~لأن العادة أنه يحمل معه الإبرة والمقص بخلاف القميص إذا تنازعاه فهو لصاحب
~~الدار لأنه لا يحمله عادة ليخيطه في دار غيره.
# (وإن تنازع هو) أي صاحب الدار (والقراب القربة) في الدار (فهي) أي القربة
~~(للقراب) لان ذلك هو ظاهر الحال، وإن تنازعا الخابية فهي لصاحب الدار، وكذا
~~لو اختلف النجار مع صاحب الدار في القدوم والمنشار ونحوه من الآلة، فآلة
~~النجار للنجار، وإن اختلفا في الخشبة المنشورة والأبواب والرفوف المنجورة
~~فهي لصاحب الدار، وكذلك لو اختلف النداف مع رب الدار في قوس الندف فهو
~~للنداف، وإن اختلفا في الفرش والقطن والصوف فهو لصاحب الدار، (وإن تنازعا
~~عرصة) أي أرضا (فيها بناء أو شجر لهما فهي) أي العرصة (لهما، أو) إن كان
~~البناء أو الشجر (لأحدهما فهي) أي العرصة (له) وحده لأن استيفاء المنفعة
~~دليل الملك والبناء أو الشجر استيفاء لمنفعة العرصة واستيلاء عليها بالتصرف
~~فوجب أن يحكم بالعرصة لمن هما له، (وإن تنازعا حائطا معقودا ببناء أحدهما
~~وحده أو) تنازعا حائطا (له) أي لأحدهما وحده (عليه ms3526 أزج وهو ضرب من البناء
~~ويقال له: طاق) ابن المنجا: هو القبو (أو) تنازعا حائطا (له) أي لأحدهما
~~وحده (عليه بناء كحائط مبني عليه ) أي الحائط المتنازع فيه (أو) له عليه
~~بناء ك‍ (- عقد معتمد عليه) أي على الحائط المتنازع فيه (أو قبة أو له عليه
~~سترة مبنية ونحو هذا فهو) أي الحائط (له) أي لصاحب ذلك البناء PageV06P490
# المعقود عليه والمتصل به الاتصال الذي لا يمكن إحداثه عملا بالظاهر وبحلف
~~من حكم له به لأن ذلك الظاهر ليس بيقين إذ يحتمل أن يكون أحدهما بنى الحائط
~~لصاحبه متبرعا مع حائطه، أو كان له فوهبه له فوهبه إياه أو باعه له أو بناه
~~بأجرة فوجبت اليمين للاحتمال كما وجبت في حق صاحب اليد، (وإن كان) الحائط
~~المتنازع فيه (معقودا ببنائه) أي بناء أحدهما (عقد يمكن إحداثه كالبناء
~~باللبن والآجر فإنه يمكن أن ينزع من الحائط المبني نصف لبنة أو) نصف (آجرة
~~ويجعل مكانها لبنة صحيحة أو آجرة صحيحة تعقد بين الحائطين لم يرجح) صاحب
~~البناء المعقود (به) أي بسبب بنائه المعقود لاحتمال الاحداث، (وإن كان)
~~الحائط (محلولا من بنائهما أي غير متصل ببنائهما بل) كان (بينهما شق مستطيل
~~كما يكون بين الحائطين اللذين ألصق أحدهما بالآخر، أو) كان الحائط (شركا
~~بينهما) أي ببناء الاثنين، (وهو) أي الحائط (بينهما) نصفين لأن يدهما عليه
~~فلكل واحد يده على نصفه (ويتحالفان فيحلف كل واحد) منهما (للآخر أن نصفه
~~له) دفعا للاحتمال، (وإن حلف كل واحد منهما على جميع الحائط أنه) كله (له
~~جاز) إن لم يكن ذلك قادحا في الحلف ويقرع بينهما إن تشاحا في المبتدئ
~~باليمين وفي البخاري عن أبي هريرة أن النبي (ص): عرض على قوم اليمين
~~فأسرعوا فأمر أن يقرع بينهم في اليمين أيهم يحلف. قال ابن هبيرة: هذا فيمن
~~تساووا في سبب الاستحلاف لكون الشئ في يد مدعيه ويريد يحلف ويستحقه، (وإن
~~كان لأحدهما بينة حكم له بها) لترجحه بالبينة، (وإن كان لكل واحد منهما
~~بينة تعارضتا) لتساويهما وعدم المرجح ms3527 (وصارا كمن لا بينة لهما) فيتحالفان
~~ويتناصفانه (فإن لم يكن لهما بينة) عملت أو كان لكل منهما بينة وتعارضتا
~~كما يدل عليه ما قبله، ونكلا عن اليمين كان الحائط في أيديهما على ما كان)
~~قبل التداعي لعدم ما يوجب رفع يد أحدهما، (وإن حلف أحدهما نكل الآخر) عن
~~اليمين (قضى على الناكل) بنكوله (ولا ترجح الدعوى PageV06P491
# بوضع خشب أحدهما عليه) أي على الحائط المتنازع فيه لأنه مما يسمح به
~~الجار، وورد الخبر بالنهي عن المنع منه وللجار وضعه قهرا بشرطه كما تقدم
~~فلا ترجح به الدعوى كإسناد متاعه إليه، (ولا) ترجح الدعوى أيضا (ب‍) - كون
~~(وجوه آجر أو حجار مما يلي أحدهما) ولا يكون الآجرة الصحيحة مما يليه وقطع
~~الآجر ملك الآخر، (و) لا (بالتزويق والتجصيص ولا بسترة عليه غير مبنية
~~لأنه) أي ما ذكر (مما يتسامح به) عادة (ويمكن إحداثه ولا) ترجح الدعوى أيضا
~~(بمعاقد القمط في الخص، أي عقد الخيوط التي تشد الخص وهو بيت يعمل من خشب
~~وقصب) لأن وجوه الآجر ومعاقد القمط إذا كانا شريكين في الجدار أو الخص لا
~~بد أن تكون إلى أحدهما، إذ لا يمكن أن تكون إليها جميعا فبطلت دلالته ولان
~~التزويق والتجصيص مما يمكن إحداثه فلا ترجيح به، (وإن تنازع صاحب العلو
~~والسفل سلما منصوبا أو) تنازعا (درجة ف‍) - السلم المنصوب والدرجة (لصاحب
~~العلو) لأنه يختص بنفعهما، (وكذا) إذا تنازعا (العرصة التي يحملها الدرجة)
~~فإنها تكون لصاحب الدرجة لكونها مشغولة ببنائه (إلا أن يكون تحت الدرجة)
~~المتنازع فيها (مسكن لصاحب السفل فتكون الدرجة بينهما) نصفين لأن يدهما
~~عليها لأنها سقف للسفلاني وموطئ للفوقاني، (وإن كان تحتها) أي الدرجة (طاق
~~صغير لم تبن الدرجة لأجله، وإنما جعل مرفقا يجعل فيه جر). وفي نسخة جب
~~(الماء ونحوه فهو لصاحب العلو) لأنه من مرافقه بحسب العادة، (وإن تنازعا)
~~أي صاحب العلو وصاحب السفل (الصحن) الذي يتوصل منه إلى الدرجة، (والدرجة في
~~الصدر) جملة حالية (ف‍) - الصحن (بينهما) لأن يدهما عليه، (وإن كانت)
~~الدرجة (في ms3528 الوسط) أي وسط الصحن (فما) أي فالمكان الذي يتوصل منه (إليها)
~~أي إلى الدرجة يكون (بينهما) نصفين لأن يدهما عليه (وما وراءه) أي وراء
~~المكان الذي يتوصل منه إلى الدرجة (لرب السفل) وحده لأنه لا يد لرب العلو
~~عليه، (وإن تنازعا) أي رب السفل ورب العلو PageV06P492
# (في السقف الذي بينهما فهو) أي السقف (بينهما) نصفين لأنه حاجز بين
~~ملكيهما ينتفعان به متصلا ببناء أحدهما دون الآخر، فكان بينهما كالحائطين
~~الملكين، (وإن تنازعا) أي رب السفل ورب العلو (جدران البيت السفلاني، فهو)
~~أي المذكور من الجدران (لصاحب السفل) وحده، (وحوائط العلو) إذا تنازعاها
~~(لصاحب العلو) وحده عملا بالظاهر فيهما (وإن تنازع المؤجر والمستأجر) للدار
~~(في رف مقلوع، أو مصراع مقلوع له شكل منصوب في الدار فهو لربها) لأنه من
~~توابع الدار، والظاهر أن أحد الرفين أو المصراعين لمن له الآخر لأن أحدهما
~~لا يستغني عن صاحبه فكان أحدهما لمن له الآخر كالحجر الفوقاني مع التحتاني
~~والمفتاح مع القفل، (وإلا) أي وإن لم يكن للرف المقلوع ولا للمصراع شكل
~~منصوب فالمتنازع فيه (بينهما) نصفين لأنه لا مرجح لأحدهما على الآخر ويحلف
~~كل منهما للآخر، (وكذا ما لا يدخل في بيت وجرت العادة به) كمفتاح الدار إذا
~~تنازعاه يعني أنه كان لربها عملا بالظاهر كما في المنتهى وغيره وكذا ما
~~يتبع في البيع كالأبواب المنصوبة والخوابي المدفونة المسمرة والسلاليم
~~المسمرة، والرحا المنصوبة فهو للمكري لأنه من توابع الدار أشبه الشجرة
~~المغروسة في الدار (وما لم تجر به عادة) مما ينقل ويحول كالأثاث والمتاع
~~والأواني والكتب (ف) - هو (كمكتر) لأن العادة أن الانسان يكري داره فارغة،
~~(وإن تنازعا دارا في أيديهما فادعاها أحدهما) كلها (وادعى الآخر نصفها
~~جعلت) الدار (بينهما نصفين) لان يد مدعي النصف ثابتة عليه ولا رافع لها
~~(فاليمين على مدعي النصف) لأنه منكر لدعوى مدعي الكل، (وإن كان لكل واحد
~~منهما بينة بما يدعيه تعارضتا في النصف) لأن كلا من البينتين تنفي ما
~~أثبتته الأخرى، (فيكون النصف لمدعي الكل) لأنه لا ms3529 منازع له فيه (و) يكون
~~(النصف الآخر له أيضا لتقديم بينته) لأنها بينة خارج لوضع مدعي النصف يده
~~عليه ومن هنا تعلم أنه لا تعارض بين البينتين حقيقة لعدم استوائهما من كل
~~وجه لترجيح بينة الخارج، فلو أسقط قوله تعارضتا لكان أولى في المنتهى. (وإن
~~كانت الدار في يد PageV06P493
# ثالث لا يدعيها فالنصف لمدعي الكل لا منازع له فيه) لأنه لا مدعي له
~~(ويقرع بينهما في النصف الآخر: فمن خرجت له القرعة حلف، وكان له) لأن العين
~~بغير يد المدعيين، (وإن كان لكل واحد منهما بينة) والعين بيد الثالث غير
~~المنازع (فتعارضتا) أي البينتان و (صارا) أي المتنازعان (كمن لا بينة لهما)
~~فيكون النصف لمدعي الكل ويقرع بينهما في النصف الآخر فمن خرجت له القرعة
~~حلف وأخذه، (وإن تنازع زوجان أو) تنازع (ورثتهما) بعد موتهما (أو) تنازع
~~(أحدهما وورثة الآخر ولو أن أحدهما) أي الزوجين (مملوك في قماش البيت) من
~~فرش وملبوس ونحوهما (ونحوه) أي نحو قماش البيت من أوان وغيرها، (أو) تنازعا
~~في (بعضه) بأن قال كل منهما: هذه العين لي، فإن كان لأحدهما بينة عمل بها
~~وإلا (فما يصلح للرجال كالعمامة والسيف فللرجل) أو ورثته، وكذا قمصان
~~الرجال وأقبيتهم وجبابهم والطيالسة والسلاح وأشباهها، (وما يصلح للنساء
~~كحليهن وثيابهن) ومقانعهن ومغازلهن وأشباهها (فللمرأة) أو ورثتها (والمصحف
~~له) أي الرجل (إذا كانت لا تقرأ) فإن كانت تقرأ فهو لهما.
# قلت: وكذا ينبغي في كتب العلم (وما يصلح لهما) أي الرجال والنساء (كالفرش
~~والأواني) والقماش الذي لم يفصل وأشباه ذلك (وسواء كان) ما يصلح لهما (في
~~أيديهما من طريق الحكم أو من طريق المشاهدة وسواء اختلفا في حال الزوجية أو
~~بعد البينونة ف‍) - هو (بينهما، وإن كان المتاع على يدي غيرهما ولم تكن
~~بينة) لأحدهما (أقرع فمن قرع منهما حلف واحدة) كمن تنازعا عينا بيد ثالث،
~~وإن أقام أحدهما بينة دفع إليه لترجحه بها، (وكذا لو اختلف صانعان في آلة
~~دكان لهما حكم بآلة كل صنعة لصانعها، فآلة العطارين للعطار، وآلة ms3530 النجارين
~~للنجار) سواء كانت الآلة في أيديهما من طريق الحكم أو من طريق المشاهدة لان
~~هذا هو الظاهر كما في قماش البيت عند تنازع الزوجين. (فإن لم يكونا) أي
~~الصانعان (في PageV06P494
# دكان واحد واختلفا في عين لم يرجح أحدهما بصلاحية العين له، وكذا لو
~~تنازع رجل وامرأة) هي زوجة له أو لا (في عين غير قماش بينهما) فلا ترجيح
~~لأحدهما بصلاحية العين له بل إن كانت في أيديهما فهي بينهما، وإن كانت في
~~يد أحدهما فهي له بيمينه، وإن كان في يد غيرهما ولم ينازع اقترعا عليها،
~~(وكل من قال) المدعى به (له فهو مع يمينه) لاحتمال صدق غريمه (إذا لم تكن
~~بينة) فإن كانت له بينة فلا يمين عليه وتسمع لانتفاء التهمة، (وإن كان
~~لأحدهما بينة حكم له بها) أي ببينته (من غير يمين) لحديث: شاهداك أو يمينه.
# (وإن كانت العين بيد أحدهما وكان لكل منهما بينة سمعت بينة المدعي وهو
~~الخارج وحكم له بها، سواء أقيمت بينة المنكر وهو الداخل) أي واضع اليد (بعد
~~رفع يده أولا، وسواء شهدت بينته) أي الداخل (أنها له نتجت) بالبناء للمفعول
~~(في ملكه أو) أنها له (قطيعة من الامام أو لا) أي أو لم تشهد بذلك لقوله
~~النبي (ص): البينة على المدعي واليمين على المدعى عليه. فجعل جنس البينة في
~~جنبة المدعي فلا يبقى في جنبة المدعى عليه بينة، ولان المدعي أكثر فائدة
~~فوجب تقديمها كتقديم بينة الجرح على التعديل ودليل كثرة فائدتها أنها تثبت
~~سببا لم يكن وبينة المنكر إنما تثبت ظاهرا تدل اليد عليه فلم تكن مفيدة لان
~~الشهادة بالملك تجوز أن يكون مستندها رؤية اليد والتصرف، لأن ذلك يجيز
~~الشهادة به عند كثير من أهل العلم فصارت البينة بمنزلة اليد المفردة فتقدم
~~عليها بينة المدعي، كما تقدم على اليد كما أن شاهدي الفرع لما كان مثبتين
~~على شاهدي الأصل لم يكن لهما مزية عليهما ومن قدمنا بينته لم يحلف معها
~~لوجوب الحكم بها منفردة، كما لو تعارض خبران خاص ms3531 وعام أو أحدهما أرجح بوجه
~~من الوجوه نقل الأثرم ظاهر الآثار اليمين على من أنكر فإذا جاء بالبينة فلا
~~يمين عليه، (فإن أقام الداخل بينة أنه اشتراها) أي العين المتنازع فيها (من
~~الخارج وأقام الخارج بينة أنه اشتراها من الداخل قدمت بينة الداخل) لأن
~~الخارج معنى لأنه ثبت بالنية أن PageV06P495
# المدعي صاحب اليد وأن يد الداخل نائبة عنه، وإن ادعى الخارج أن العين
~~ملكه وأنه أودعها للداخل أو أعاره إياها أو أجرها منه فأنكره، ولكل واحد
~~منهما بينة قدمت بينة الخارج، وقال القاضي: بينة الداخل لأنه هو الخارج
~~معنى كالمسألة قبلها ذكره في الشرح، (ولا تسمع بينة الداخل قبل بينة الخارج
~~وتعديلها) لعدم حاجته إليها قبل ذلك، (وتسمع) بينة الداخل (بعد التعديل)
~~لبينة الخارج (قبل الحكم وبعده قبل التسليم) وتقدم بينة الخارج عليها لما
~~تقدم.
# قلت: ولعل فائدة سماعها لاحتمال أن تكون ناقلة فتقدم كما يأتي، (وإن أقام
~~الخارج بينة أنها ملكه وأقام الداخل بينة أنه اشتراها منه)، أي من الخارج
~~(أو أوقفها عليه أو أعتقه) أي العبد (قدمت) البينة (الثانية) لأنها تشهد
~~بأمر حادث على الملك خفي فيثبت الملك للأول والبيع أو الوقف أو العتق منه،
~~قال في الاختيارات: لو شهدت بينة بملكه إلى حين وقفه وأقام وارث بينة أو
~~موروثه اشتراه من الواقف قبل وقفه قدمت بينة الوارث لأن معها زيادة علم
~~كتقديم من شهد له بأنه اشتراه من أبيه على من شهد له بأنه ورثه من أبيه،
~~(ولم ترفع بينة الخارج يده) أي يد المدعى عليه (كقوله) أي المدعى عليه:
~~(أبرأني من الدين) ويقيم بذلك بينة، (أما لو قال) مدعي الشراء أو الوقف أو
~~العتق: (لي بينة) بذلك (غائبة طولب بالتسليم لأن تأخيره يطول) وقد يكون
~~كاذبا.
# تتمة: قال في الانتصار لا تسمع إلا بينة مدع باتفاقنا وفيه تثبت في جنبة
~~منكر وهو ما إذا ادعى عليه عينا في يده فيقيم بينة أنها ملكه وإنما لم يصح
~~أن يقيمها في الدين لعدم إحاطتها به، ولهذا لو ادعى ms3532 أنه قتل وليه ببغداد
~~يوم الجمعة فأقام بينة أنه كان فيه بالكوفة صح.
# فصل:
# (القسم الثاني: أن تكون العين في أيديهما أو) تكون (في غير يد أحد، ولا
~~بينة لهما فيتحالفان وتقسم العين بينهما) نصفين لأنهما PageV06P496
# استويا في الدعوى وليس أحدهما بها أولى من الآخر لعدم اليد فوجب أن
~~يقتسماها كما لو كانت بأيديهما، وتحت هذا القسم حالان من الأحوال الأربعة
~~التي أشار إليها في المنتهى كما تقدم التنبيه عليه، (وكذا إن نكلا) عن
~~اليمين فإنها تقسم بينهما (لأن كل واحد منهما يستحق ما في يد الآخر بنكوله)
~~عن اليمين له، (وإن نكل أحدهما) عن اليمين (وحلف الآخر قضي له) أي للذي حلف
~~(بجميعها) أي جميع العين النصف بحلفه لكونه واضع اليد عليه والنصف الآخر
~~بنكول خصمه، (فإن ادعى أحدهما نصفها) أي العين (فما دون) بالبناء على الضم
~~لحذف المضاف إليه ونية معناه أي فأقل من النصف (أو) ادعى (الآخر أكثر من
~~بقيتها.
# أو) ادعى الآخر (كلها فالقول قول مدعي الأقل مع يمينه) لأنه واضع يده على
~~ما ادعاه ولا رافع ليده والباقي لمدعي الكل أو الأكثر بلا يمين لعدم
~~التنازع له فيه، (وإن تنازعا مسناة وهي السد الذي يرد ماء النهر، من جانبه
~~حاجز بين نهر أحدهما وأرض الآخر تحالفا، وهي) أي المسناة (بينهما) نصفين
~~لأنها حاجز بين ملكيهما ينتفع بها كل واحد منهما أشبه الحائط بين الدارين،
~~(وكذا إن نكلا) عن اليمين تناصفاها (لأنها حاجز بين ملكيهما، وإن تنازعا
~~صغيرا دون التمييز في أيديهما فهو بينهما) وهو (رقيق) لأن اليد دليل الملك،
~~ويد كل منهما عليه فهما سواء فيه لا رجحان لواحد منهما على الآخر،
~~(ويتحالفان) أي يحلف كل منهما لصاحبه على النصف الذي أخذه، (ولا تقبل دعواه
~~الحرية إذا بلغ بلا بينة) أي يد مدعي الرق (على الملك مثل أن يلتقطه) ثم
~~يدعي رقه (فلا تقبل دعواه لرقه لأن اللقيط محكوم بحريته) لأنها الظاهر
~~والأصل في بني آدم والرق طارئ، (وإن كان لكل منهما) أي من واضعي ms3533 اليد على
~~طفل (بينة فهو بينهما أيضا) لأن كل واحد منهما يستحق ما في يد الآخر ببينة،
~~(وإن كان) المدعي (مميزا فقال: إني حر فهو حر) فيخلى إلى حال سبيله ويمنعان
~~منه لأن الحرية هي الأصل في ابن آدم (إلا أن تقوم بينة برقه كالبالغ إلا أن
~~البالغ إذا أقر بالرق ثبت رقه) مؤاخذة له بإقراره بخلاف المميز إذا أقر
~~بالرق فلا يقبل إقراره، وإنما PageV06P497
# اعتبرت دعواه الحرية لأنها الأصل ولصحة تصرفه بالوصية وأمره بالصلاة،
~~(وإن كان لأحدهما) أي أحد المدعين للعين (بينة بالعين) المدعى بها وهي
~~بيدهما أو ليست بيد أحد (حكم له بها) لرجحان بالبينة، (وإن كان لكل واحد
~~منهما بينة لم يقدم أسبقهما تاريخا بل) هما (سواء) خلافا للقاضي. قال يقدم
~~أسبقهما تاريخا لأن من شهدت له بينة بالتاريخ المقدم أثبتت له الملك في وقت
~~لم تعارضه فيه البينة الأخرى وتعارضت البينتان في الملك في الحال فسقطتا
~~فبقي ملك السابق تحت استدامته. والمذهب الأول لأن الشاهد بالملك الحادث أحق
~~بالترجيح لجواز أن يعمل به دون الأول بدليل أنه لو ذكر أنه اشتراه من
~~الآخر، أو أنه وهبه إياه ونحوه لقدمت بينته بذلك اتفاقا، فإذا لم يرجح بها
~~فلا أقل من التساوي، وأما قوله: إنه يثبت الملك في الزمان الماضي من غير
~~معارضة ممنوع لثبوته في الحال، ولو انفرد بأن ادعى الملك في الماضي لم تسمع
~~دعواه ولا بينته، (فإن وقتت إحداهما) أي البينتين (وأطلقت الأخرى والعين
~~بيديهما) فهما سواء لأنه ليس في إحداهما ما يقتضي الترجيح من تقدم الملك
~~ولا غيره (أو شهدت بينة بالملك وسببه كنتاج) بأن شهدت أنها نتجت في ملكه
~~(أو) شهدت ب‍ (- سبب غيره) كشراء أو هبة (و) شهدت (بينة بالملك وحده، أو)
~~شهدت (بينة أحدهما بالملك له منذ سنة و) شهدت (بينة الآخر بالملك منذ شهر
~~ولم تقل: اشتراه منه فهما سواء)، لأن البينتين تساويا فيما يرجع إلى
~~المختلف فيه وهو ملك العين الآن فوجب تساويهما في الحكم، (ولا تقدم إحداهما
~~بكثرة ms3534 العدد) كما لو كانت إحدى البينتين أربعة رجال والأخرى رجلين، (ولا
~~اشتهار العدالة، ولا الرجال على الرجل والمرأتين، ولا الشاهدان على الشاهد
~~واليمين) لأن الشهادة مقدرة بالشرع فلا تختلف بالزيادة، ولان كل واحد من
~~تلك حجة مفردة فأشبه الرجلين مع الرجل والمرأتين، (وإن تساوتا من كل وجه
~~تعارضتا وتحالفا فيما بيدهما، وقسمت) العين (بينهما) نصفين لتساويهما في
~~وضع اليد، (وأقرع) بينهما (ما لم تكن) العين (في يد أحد) منهما ولا من
~~غيرهما وهكذا PageV06P498
# في المنتهى وأصله مبني على رواية صالح وحنبل. وقدمه في الفروع، وقد جزم
~~المصنف فيما تقدم أنهما يتناصفان تبعا لما قدمه في المحرر والرعايتين
~~والحاوي وهو مقتضى قوله الآتي، وكانا كمن لا بينة لهما، (أو) كانت العين
~~(بيد ثالث ولم ينازع) فيقرع بينهما، (وكانا كمن لا بينة لهما فيسقطان) أي
~~البينتان (بالتعارض) وهو التساوي من كل وجه، (وإن ادعى أحدهما أنه اشتراها
~~من زيد وهي ملكه وشهدت) له (البينة بذلك سمعت) الشهادة، (وإن لم تقل)
~~البينة (وهي ملكه لم تسمع) شهادتهما لأنه قد يبيع ملكه وملك غيره (وادعى
~~الآخر أنه اشتراها من عمر وهي ملكه) وأقام بينة بذلك (تعارضتا) جواب وإن
~~ادعى، وقوله: سمعت وما بعده اعتراض (حتى ولو أرخا) قال في التنقيح:
# وفيه رد على الانصاف حيث قال: مراده وإن لم يؤرخا. قال في الفروع: ثم إن
~~كانت العين في أيديهما تحالفا وتناصفاها. وإن كانت في يد ثالث لم ينازع،
~~أقرع بينهما، فمن قرع صاحبه حلف وأخذها، (وإن كانت في يد أحدهما فهي
~~للخارج) لتقديم بينته على بينة الداخل (ولو أقام رجل بينة أن هذه الدار
~~لأبي خلفها تركة وأقامت امرأة بينة أن أباه أصدقها إياها فهي) أي الدار
~~(للمرأة داخلة كانت أو خارجة) لأن بينتها شهدت بالسبب المقتضى لنقل الملك
~~كبينة ملك على بينة يد.
# فائدة: قال الغزي إذا تعارض المسقط والموجب جعل المسقط آخرا كما لو ادعى
~~على رجل مالا أو عينا، فقال المدعى عليه: إنك أقررت أن لا دعوى ولا خصومة
~~لك علي. ms3535
# وقامت بذلك بينة سمعت واندفعت الدعوى، ولو احتمل أنه ادعى عليه بسبب بعد
~~الاقرار لأن المسقط والموجب إذا تعارضا جعل المسقط آخرا، إذ السقوط لا يكون
~~إلا بعد الوجوب سواء اتصل القضاء بالأول أو لم يتصل، وكذا لو ادعى على آخر
~~فأقام المدعى عليه بينة أنك أبرأتني من الدعاوى كلها في سنة كذا صح هذا
~~الدفع. PageV06P499
# فصل:
# (القسم الثالث: تداعيا عينا في يد غيرهما فإن ادعاها) من هي بيده (لنفسه
~~حلف لكل واحد منهما يمينا) لأن المدعيين الثاني فوجب أن يحلف لكل واحد
~~منهما يمينا، (فإن نكل عنهما) أي عن اليمينين (أخذاها) أي العين (منه أو)
~~أخذا (بدلها) منه وهو مثلها إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة لأن
~~العين فاتت على أحدهما بتفريطه في الحلف له، (واقترعا) أي المدعيان
~~(عليهما) أي على العين وبدلها لان المحكوم له بالعين غير معين فوجبت القرعة
~~لتعيينه، (وإن لم يدعها) أي العين من هي بيده (لنفسه ولم يقر بها لغيره ولا
~~قامت بينة) بها لأحدهما (أقرع بينهما) كما لو لم تكن بيد أحد لعدم المرجح
~~(فمن قرع حلف) لصاحبه (وأخذها) لترجحه بالقرعة (فإن كان المدعى به عبدا
~~مكلفا فأقر) العبد بالرق (لأحدهما فهو) أي العبد (له) أي للمقر له، كما لو
~~كان المدعي واحدا وأقر له، (وإن صدقهما) العبد (فهو لهما) عملا بإقراره أنه
~~لهما، (وإن جحدهما) وقال: إنه حر (قبل قوله) لأنها الأصل والرق طارئ. (وإن
~~كان) المتنازع فيه (غير مكلف لم يرجح) أحدهما (بإقراره له) لأن قوله غير
~~معتبر كما تقدم، (وإن أقر بها) أي العين المتنازع فيها (من هي بيده لأحدهما
~~بعينه) كان يقول هي لزيد مثلا (حلف) زيد أنها له (وأخذها) لأنه لما أقر له
~~بها صاحب اليد صارت العين كأنها في يده فيكون الآخر مدعيا عليه وهو منكر
~~والقول قوله بيمينه (ويحلف المقر للآخر) أي للمدعي الآخر إن التمس يمينه
~~لأنه يمكن أن يخاف من اليمين فيقر للآخر (فإن نكل) المقر عن اليمين للآخر
~~(أخذ منه بدلها) حكما ms3536 عليه بنكوله، (وإن أخذها) أي العين المتنازع فيها
~~(المقر له فأقام) المدعي (الآخر بينة) أنها له (أخذها) لترجحه (وللمقر له
~~قيمتها على المقر). قاله في الروضة ولم PageV06P500
# يعرف لغيره ذكره في شرح المنتهى وتقدم ما فيه، (وإن أقر) من بيده العين
~~(بها لهما ونكل عن التعيين) بأن لم يزد على قوله هي لهما (اقتسماها) لأن
~~مطلق الإضافة يقتضي التسوية، (وإن قال) من بيده العين: (هي لأحدهما وأجهله،
~~فإن صدقاه) على أنه يجهله (لم يحلف) لتصديقهما له (وإلا) بأن كذباه (حلف
~~يمينا واحدة) أنه لا يعلمه (ويقرع بينهما) أي بين المدعيين للعين (فمن قرع
~~حلف وأخذها) لأن صاحب اليد أقر بها لأحدهما لا بعينه فصار ذلك المقر له هو
~~صاحب اليد دون الآخر. فبالقرعة يتعين المقر له فيحلف على دعواه ويقضي له
~~كما لو أقر له عبثا (ثم إن بينه) أي بين من كانت العين بيده المستحق لها
~~بعد قوله هي لأحدهما أجهله (قبل) كبينة ابتداء. ونقل الميموني إن أبى
~~اليمين. من قرع أخذها أيضا أي بلا يمين، (ولهما) أي للمتنازعين اللذين
~~ادعيا العين، وقال: من هي بيده لأحدهما وأجهله (القرعة بعد تحليفه الواجب
~~وقبله) أي قبل تحليفه لأن القرعة لا تتوقف على يمينه ولذلك لو صدقاه لم
~~تنتف القرعة، (فإن نكل) من كانت العين بيده عن حلفه أنه لا يعلم عين
~~المستحق للعين (قدمت القرعة) لأن القرعة تعين المقر له، فإذا قرع كان كمن
~~أقر له فلا يمين له عليه لأنه أخذ حقه، (ويحلف) المقر (للمقروع إن أكذبه)
~~في عدم العلم لأنه متى صدقه لم يكن له عليه يمين، (فإن نكل) المقر اليمين
~~(أخذ منه بدلها) كما لو أقر الواحد منهما دون الآخر، (وإن أنكرهما) أي أنكر
~~من العين بيده كونها لهما أو لأحدهما (ولم ينازع أقرع) بين المدعيين
~~كإقراره لأحدهما لا بعينه، (فإن علم أنها الآخر) المقروع (فقد مضى الحكم)
~~لمن خرجت له القرعة نقله المروذي لأن قرعته حكم فلا ينقض بمجرد ذلك، (وإن
~~لم تكن) العين (بيد أحد) ms3537 وتنازعها اثنان (فهي لأحدهما بقرعة) نص عليه في
~~رواية صالح وحنبل وقدمه في الفروع وتقدم في أول القسم الثاني أنهما
~~يتناصفاها، (وإن كان لأحدهما بينة حكم له بها) كما لو أنكر رب اليد ونازع
~~(وإن كان لكل واحد منهما تعارضتا) لتساويهما في عدم اليد (سواء كان مقرا
~~لهما أو لأحدهما، لا بعينه PageV06P501
# أو) كانت المتنازع فيها (ليست بيد أحد) فيصيران كمن لا بينة لهما، (وكذلك
~~إن أنكرهما) وأقاما بينتين تعارضتا، (ثم إن أقر لأحدهما بعينه بعد إقامتها)
~~أي البينة (لم يرجح) المقر له (بذلك) الاقرار (وحكم التعارض بحاله) لتساوي
~~البينتين من كل وجه، لأن العين ليست بيد أحدهما فلا ترجح أحدهما برجوع اليد
~~إلى صاحبها لأنها يد طارئة فلا عبرة بها، (وإقراره صحيح) فيعمل به كما لو
~~لم يكن لواحد منهما بينة، (وإن كان إقراره له) أي لأحدهما (قبل إقامة
~~البينتين، فالمقر له) بالعين (كداخل والآخر كخارج) لأنها ليست بيده حقيقة
~~ولا حكما بخلاف المقر له فإن العين انتقلت إلى يده بإقرار صاحب اليد، (وإن
~~ادعاها) أي العين المتنازع فيها (صاحب اليد لنفسه ولو بعد التعارض حلف لكل
~~واحد منهما يمينا) لان المدعيين اثنان فوجب أن يحلف لكل واحد يمينا، (وهي)
~~أي العين (له) لترجيح جانبه بوضع اليد (فإن نكل) عن اليمين لكل منهما
~~(أخذاها منه و) أخذا منه (بدلها) لأن العين فاتت على أحدهما بترك اليمين
~~للآخر، (واقترعا عليهما) أي على العين وبدلها لأن المحكوم له بالعين غير
~~معين، فوجبت القرعة لتعيينه، (وإن أقر من بيده العين بها لغيرهما) أي غير
~~المدعيين لها (فتقدم) في باب طريق الحكم وصفته، (وإن كان في يده عبد وادعى
~~أنه اشتراه من زيد، وادعى العبد أن زيدا أعتقه) وأقاما بينتين صححتا أسبق
~~التصرفين، (أو ادعى شخص أن زيدا باعه العبد أو وهبه له، وادعى الآخر أنه
~~باعه أو وهبه له وأقام كل واحد منهما) بينة شهدت بدعواه (صححتا أسبق
~~التصرفين إن علم التاريخ) لأن التصرف الثاني صادف ملك غيره فبطل، (وإلا)
~~يعلم التاريخ ms3538 (تعارضتا) لأنه لا مرجح لواحدة منهما، وكذا لو اتحد تاريخهما.
~~قال الشيخ تقي الدين الأصوب: أن البينتين لم يتعارضا، فإنه من الممكن أن
~~يقع العقدان لكن يكون بمنزلة ما لو زوج الوليان المرأة وجهل السابق، فإما
~~أن يقرع أو يبطل العقدان بحكم أو بغير حكم، (وكذا إن كان العبد بيد نفسه)
~~وادعى أن زيدا أعتقه وادعى PageV06P502
# آخر أنه اشتراه من زيد فإن تعارضت البينتان فلا يرجح بهذه اليد (أو) كان
~~العبد (بيد أحدهما) أي أحد المدعين لشراء كل منهما له من زيد إلغاء لهذه
~~اليد للعلم بمستندها وهو الدعوى التي لم تثبت فتكون عادية فلا ترجح بذلك
~~كما لو كان في يده عبد فادعى أنه اشتراه من زيد فأنكر زيد فإنه لا يحكم
~~بهذه اليد، فكذا هنا، (وإن كان العبد في يد زيد) وادعى كل من اثنين أنه
~~اشتراه منه (فالحكم فيه حكم ما إذا ادعيا عينا في يد غيرهما) على ما تقدم
~~تفصيله، (وإن ادعيا زوجية امرأة وأقاما بينتين وليست بيد أحدهما سقطتا) لأن
~~كل واحدة منهما تشهد بضد ما شهدت به الأخرى فكانا كمن لا بينة لهما، وكذا
~~إن كانت بيد أحدهما لأن الحر لا يدخل تحت اليد. قال الشيخ تقي الدين مقتضى
~~كلام القاضي إذا كانت بيد أحدهما فهي مسألة الداخل والخارج، (وإن ادعى على
~~رجل أنه عبده فقال) المدعى عليه: (بل أنا حر وأقاما بينتين تعارضتا)
~~وتساقطتا لعدم المرجح.
# قلت: ويخلى سبيل العبد لأن الأصل الحرية والرق طارئ ولم يثبت، (وإن كان
~~في يده عبد فادعى) عليه (اثنان) ادعى (كل منهما أنه اشتراه مني بثمن سماه)
~~المدعي (فصدقهما) من بيده العبد (لزمه ثمنان) مؤاخذة له بإقراره (فإن أنكر
~~حلف لهما وبرئ) لأنه منكر والأصل براءته، (وإن صدق أحدهما) وحده (وأقام)
~~أحدهما (به بينة لزمه الثمن) للمقر له أو لمن شهدت له البينة لثبوت دعواه
~~(وحلف للآخر) لأنه ينكره، (وإن أقام كل واحد) منهما (بينة مطلقتين أو
~~مختلفتي التاريخ أو إحداهما مطلقة والأخرى مؤرخة عمل بهما)، لأن ms3539 ظاهر هذا
~~أنهما عقدان وقد شهد بهما بينتان، ومن الجائز أن يكون اشتراه من الأول ثم
~~انتقل عنه بنحو بيع إلى الثاني ثم اشتراه منه أيضا فيعمل بالبينتين ويلزم
~~بالثمنين. (وإن اتفق تاريخهما) أي الشراءين اللذين شهدت بهما البينتان
~~(تعارضتا) أي البينتان وصارا كما لو تداعيا عينا بيد ثالث، (وإن ادعى كل
~~واحد) من اثنين على آخر (أنه باعني إياه) أي نحو العبد (بألف وأقام) بدعواه
~~(بينة قدم أسبقهما تاريخا) لأن نقل الملك حاصل لمن سبق.
# فالعقد عليه بعده لا يصح، (وإن استويا) في التاريخ (تعارضتا) ويتخالفان
~~ويتناصفان العبد PageV06P503
# ونحوه لأن بينة كل واحد منهما داخلة في إحدى النصفين خارجة في النصف
~~الآخر، فكانت العين بينهما نصفين ولكل أن يرجع على البائع بنصف الثمن، وأن
~~يفسخ ويرجع بكله، وأن يأخذ كلها مع فسخ الآخر. وإن أطلقتا أو إحداهما
~~تعارضتا في ذلك إذن لا في شراء لجواز تعدده. فيقبل من المدعى عليه دعوى
~~العبد ونحوه بيمين لهما أن العين لم تخرج عن ملكه، (وإن قال أحدهما: غصبني)
~~العبد ونحوه، (وقال الآخر: ملكنيه أو أقر لي به وأقاما بينتين فهو للمغصوب
~~منه) لأن عند بينته زيادة علم وهو ثبوت اليد له. والبينة الأخرى إنما تشهد
~~بتصرفه فلا معارضة بينهما، (ولا يغرم) المدعى عليه (للآخر شيئا) لأنه لم
~~يأخذ منه شيئا يرجع به عليه بخلاف البيع، وإن ادعى كل منهما أنه غصبه
~~وأقاما بينتين، فكما لو ادعى كل منهما أنه اشتراه منه على ما سبق تفصيله
~~(وإن ادعى) رب دار (أنه أجره البيت بعشرة، فقال المستأجر: بل) آجرتني (كل
~~الدار) بالعشرة وأقام كل بينة (تعارضتا ولا قسمة هنا) أي لا يقسم بينهما ما
~~زاد على البيت، (وتقدم أولا طريق الحكم وصفته ما يصح سماع البينة فيه قبل
~~الدعوى وما لا يصح) سماع البينة فيه قبلها.
# تتمة: نقل ابن منصور عن أحمد في رجل أخذ من رجلين ثوبين أحدهما بعشرة
~~والآخر بعشرين، ثم لم يدر أيهما ثوب هذا من ثوب هذا، فادعى أحدهما ثوبا ms3540 من
~~هذين الثوبين وادعاه الآخر أقرع بينهما فأيهما أصابته القرعة حلف وأخذ
~~الثوب الجيد والآخر للآخر، وإنما قال ذلك لأنهما تنازعا ثوبا بيد غيرهما.
~~قاله في الشرح.
# باب تعارض البينتين (التعارض: التعادل من كل وجه) يقال تعارضت البينتان
~~إذا تقابلتا وعارض زيدا PageV06P504
# عمر إذا أتاه بمثل ما أتاه به وتعارض البينتين اختلافهما بأن تثبت كل
~~منهما ما نفته الأخرى حيث لا يمكن الجمع بينهما فيتساقطان، (إذا قال لعبده:
~~متى قتلت فأنت حر. فادعى العبد أنه) أي سيده (قتل وأنكر ورثته فالقول قولهم
~~إن لم تكن له بينة) لأن الأصل عدم القتل (وإن أقام كل واحد منهما بينة بما
~~ادعاه بأن أقام العبد بينة أن سيده قتل وأقام ورثته بينة) أنه مات (قدمت
~~بينة العبد وعتق) لأن مع بينته زيادة وهو القتل وإن لم تكن له بينة فله
~~تحليفهم على نفي العلم، (وإن قال: إن مت في المحرم فسالم حر، و) إن مت (في
~~صفر فغانم حر) ومات (ولم تقم لواحد منهما بينة) بموجب عتقه (وأنكر الورثة)
~~موته في الشهرين (فقولهم) لان الأصل بقاؤهما في الرق (وبقيا على الرق)
~~احتمال موته في غير المحرم وصفر، (وإن أقروا لأحدهما) بموجب عتقه (أو أقام)
~~به (بينة عتق) لثبوت مقتضيه، (وإن أقام كل واحد) من العبدين (بينة بموجب
~~عتقه تعارضتا وسقطتا)، لأن كل واحدة منهما تنفي ما شهدت به الأخرى (وبقيا
~~على الرق) لاحتمال أن يكون مات في غير محرم وصفر، (وإن علم موته في أحد
~~الشهرين) وهما المحرم وصفر ولم يعلم عينه (أقرع بينهما) للعلم بموجب عتق
~~أحدهما ولا معين له غير القرعة فمن قرع عتق، (وإن قال: إن مت في مرضي هذا
~~فسالم حر وإن برئت فغانم حر، وجهل) كونه مات فيه أو برئ (ثم مات ولم يكن
~~لهما بينة عتق أحدهما بقرعة) لأنه لا يخلو إما أن يكون برئ أو لم يبرأ
~~فيعتق أحدهما بكل حال ولم يعلم عينه فيخرج بقرعة، (وإن أقاما بينتين
~~تعارضتا وبقيا على الرق) نقله في المقنع ms3541 عن الأصحاب لأن كل واحدة من
~~البينتين تنفي ما شهدت به الأخرى، ثم قال في المقنع والقياس أن يعتق أحدهما
~~بقرعة وزيف في الشرح ما نقله الأصحاب، (وإن أقر الورثة PageV06P505
# لأحدهما بما يوجب عتقه عتق بإقرارهم وكذا حكم) قوله: (إن مت من مرضي هذا)
~~فسالم حر، وإن برئت فغانم إذا أتى عن بدل من في وأقام كل من العبدين بينة
~~(في التعارض) فإنه يكون الحكم كما تقدم في تعارض البينتين وتساقطهما
~~وكونهما يبقيان على الرق أو يعتق أحدهما على ما سبق، (وأما في الجهل) أي من
~~أي شئ مات وعدم البينة لكل منهما (فيعتق سالم لأن الأصل دوام المرض وعدم
~~البرء، وإن أتلف ثوبا) ونحوه من المتقومات تعديا أو نحوه (فشهدت بينة أن
~~قيمته عشرون، و) شهدت (بينة) أخرى (أن قيمته ثلاثون لزمه ما اتفقا عليه وهو
~~عشرون) دون ما تعارضتا فيه لتساقطهما فيه، (وكذا لو كان بكل قيمة شاهد) ثبت
~~ما اتفقا عليه (وله) أي المدعي (أن يحلف مع الآخر) الشاهد بالعشرة الزائدة
~~(على العشرة كما يأتي آخر الباب بعده) كما لو لم يكن غيره لأن الشاهد مع
~~اليمين نصاب لا يعارضه شهادة الواحد قال ابن نصر الله: (لو اختلفت بينتان
~~في قيمة عين قائمة ليتيم يريد الوصي بيعها أخذ ببينة الأكثر فيما يظهر) إن
~~احتملت وإلا فيما يصدقها الحس (وكذا قال الشيخ: لو شهدت بينة أنه أجر حصة
~~موليه بأجرة مثلها، و) شهدت (بينة) أنه أجرها (بنصفها) أي بنصف أجرة مثلها
~~أخذ ببينة الأكثر حيث احتمل، (وتقدم إذا ماتت امرأة وابنها واختلف زوجها
~~وأخوها في أسبقهما) موتا (في) باب (ميراث الغرقى) مفصلا. فصل إذا شهدت بينة
~~على ميت أنه أوصى بعتق سالم وهو ثلث ماله و شهدت (بينة أنه أوصى بعتق غانم
~~وهو ثلث ماله ولم تجز الورثة) عتقهما معا (أقرع) PageV06P506
# بينهما (فمن قرع) أي خرجت له القرعة (عتق سواء اتفق تاريخهما أو اختلف)
~~أو أطلقتا أو إحداهما إذ لا فرق بين متقدم الوصية ومتأخرها وإنما أقرع
~~بينهما ms3542 ولم يعتق من كل منهما نصفه قياسا على الوصية بمال لأن الاعتاق بعد
~~الموت كالاعتاق في مرض الموت، وقد أقرع النبي (ص) في مرض الموت في حديث
~~عمران بن حصين وتقدم في العتق فكذلك بعد الموت لأن المعنى المقتضى تكميل
~~العتق في أحد العبدين في الحياة موجود بعد الموت.
# (فلو كانت بينة وارثه فاسقة) ولم تكذب الأجنبية (عتق سالم) بلا قرعة لأن
~~بينة غانم الفاسقة لا تعارض بينته العادلة (ويعتق غانم بقرعة) لاقرار
~~الورثة بالوصية لعتقه أيضا فاقتضى ذلك القرعة بين العبدين لكن لما كانت
~~بينة سالم عادلة عتق أولا لعدم التعارض وأعتقنا غانما بخروج القرعة له،
~~(وإن كانت) الوارثة الشاهدة بعتق غانم (عادلة وكذبت الأجنبية لغا تكذيبها)
~~للأجنبية (دون شهادتها وانعكس الحكم فيعتق غانم) بلا قرعة (ثم وقف عتق سالم
~~على القرعة)، كما لو شهدت بذلك البينتان من غير تكذيب بخلاف غانم فإنه يعتق
~~بلا قرعة لشهادتها بعتقه، وإقرارها أنه لم يعتق سواه، (وإن كانت) الوارثة
~~(فاسقة مكذبة) للعادلة الأجنبية (أو) كانت (فاسقة وشهدت برجوعه عن عتق سالم
~~عتق العبدان) أما سالم فلأنه لم يثبت عتق غانم ببينة تعارض بينة وأما غانم
~~فلاقرارها بعتقه دون الآخر وشهادتها بالرجوع عن الوصية بعتق سالم يتضمن
~~الاقرار بالوصية بعتق غانم وحده فهو كما لو كانت مكذبة للأخرى (ولو شهدت)
~~أي الوارثة (وليست فاسقة ولا مكذبة) للأجنبية (قبلت شهادتها وعتق غانم
~~وحده) لأنها بينة عادلة لم تجر إلى نفسها نفعا فوجب قبولها (كما لو كانت
~~الشاهدة برجوعه أجنبية ولو كان في هذه الصورة) وهي ما إذا كانت الشاهدة
~~برجوعه عن عتق سالم (غانم سدس المال عتقا)، أي العبدان (ولم تقبل شهادتها)
~~بالرجوع من عتق سالم لأنها متهمة بدفع السدس للآخر عنها فلا تقبل شهادتها
~~لذلك. لا يقال الشهادة برجوعه عن عتق سالم وهو ثلث المال تجر إليها ولاء
~~غانم. لأنه يقال: هما يسقطان ولاء سالم أيضا على أن PageV06P507
# الولاء إنما هو ثبوت سبب الميراث، ومثل ذلك لا ترد الشهادة فيه كما يثبت
~~النسب ms3543 بالشهادة وإن كان للشاهد يجوز أن يرث المشهود له وتقبل شهادة الانسان
~~لأخيه بالمال وإن جاز أن يرثه (والوارثة العادلة فيما تقوله خبرا لا شهادة)
~~منصوبان على المصدرية بتقوله على حد قعد القرفصاء، وقوله: (كالفاسقة في
~~جميع ما ذكرنا) خبر عن الوارثة أي خبر الوارثة العادلة كشهادة الفاسقة لأن
~~خبرها إقرار فيعمل به كإقرار الفاسقة وشهادتها، (وإن شهدت بينة أنه أعتق
~~سالما في مرضه و) شهدت (بينة أنه أوصى بعتق غانم وكل واحد منهما) أي من
~~العبدين (ثلث المال عتق سالم وحده) لسبق العتق على الوصية، وإن كانت متقدمة
~~في اللفظ لأن الوصية إنما تلزم بالموت بخلاف العتق فإنه كالعطية يلزم من
~~حينه، (وإن شهدت بينة أنه أعتق سالما في مرضه، و) شهدت (بينة أنه أعتق
~~غانما في مرضه عتق أقدمهما تاريخا إن كانت البينتان أجنبيتين، أو كانت بينة
~~أحدهما وارثة ولم تكذب الأجنبية) لأن المريض إذا تبرع تبرعات يعجز ثلثه عن
~~جميعها قدم الأول فالأول (وإن سبقت الأجنبية) تاريخا (فكذبتها الوارثة)
~~عتقا أما سالم فلسبق بينته، وأما غانم فمؤاخذة للوارثة بمقتضى قولها: إنه
~~لم يعتق سواه (أو سبقت الوارثة) تاريخا (وهي فاسقة عتقا)، أما سالم فلشهادة
~~البينة العادلة بعتقه فلا تعادلها الفاسقة، وأما غانم فلا قرار الوارثة أنه
~~هو العتيق دون سالم، (وإن جهل أسبقهما) كما لو اتحد تاريخهما لأنه لا مزية
~~لأحدهما على الآخر، (وكذا لو كانت بينة غانم وارثة) وجهل الأسبق فإنه يقرع
~~بينهما لما سبق، (وإن قالت البينة الوارثة: ما أعتق سالما وإنما أعتق غانما
~~عتق غانم كله) بلا قرعة لاقرار الورثة بعتقه (وحكم سالم كحكمه لو لم تطعن
~~الوارثة في بينته في أنه يعتق) بلا قرعة (إن تقدم تاريخ عتقه) لسبقه (أو
~~خرجت له القرعة) فيما PageV06P508
# إذا جهل الحال لالغاء طعنها في بينته، (وإلا) أي وإن لم يتقدم تاريخ عتقه
~~بل تأخر إن علم التاريخ أو لم تخرج له القرعة إن جهل (فلا) يعتق سالم كما
~~لو لم تطعن في بينته (وإن كانت) البينة (الوارثة ms3544 فاسقة) وشهدت بعتق غانم
~~(ولم تطعن في بينة سالم كله) بلا قرعة لان البينة العادلة شهدت بعتقه ولم
~~يوجد ما يعرضها، (وينظر في غانم فإن كان تاريخ عتقه سابقا أو خرجت القرعة
~~له عتق كله) لاقرار الورثة بأنه أعتقه، (وإن كان) عتق غانم (متأخرا أو خرجت
~~القرعة لسالم لم يعتق منه) أي من غانم (شئ) لأن بينته لو كانت عادلة لم
~~يعتق منه إذا منع فسقها أولى، (وإن كانت كذبت) بينة غانم (بينة سالم عتق
~~العبدان)، لأن سالما مشهود بعتقه وغانما مقر له بأن لا يستحق العتق سواه
~~(وتدبير مع تنجيز) في مرض موت (كآخر تنجيزين مع أسبقهما في كل ما قدمنا)
~~لأن المدبر يعتق بالموت فوجب أن يتأخر عن المنجز في الحياة أشبه الموصي
~~بعتقه مع المنجز عتقه.
# فصل وإن مات عن ابنين مسلم وكافر فادعى كل منهما أنه أي الأب (مات على
~~دينه فإن عرف أصل دينه) من إسلام أو كفر (فالقول قول من يدعيه) لأن الأصل
~~بقاؤه على ما كان عليه (وإن لم يعرف) أصل دينه (فالميراث للكافر إن اعترف
~~المسلم أنه أخوه أو قامت به) أي أنه أخوه (بينة) لأن المسلم لا يقر ولده في
~~دار الاسلام على الكفر فصار معترفا بأن أباه كان كافرا مدعيا إسلامه وأخوه
~~ينكره والقول قول المنكر، (وإلا) أي وإن لم يعترف المسلم بأخوة الكافر ولم
~~تقم بها بينة (ف‍) - الميراث (بينهما) لتساويهما في الدعوى مع عدم المرجح
~~أشبه ما لو تنازعا عينا في يديهما (وإن أقام كل) واحد (منهما بينة أنه مات
~~على دينه ولم يعرف أصل دينه تعارضتا) وتساقطتا لتعذر الجمع بينهما
~~ويتناصفان التركة كما لو لم تكن بينة، (وإن قال شاهدان نعرفه مسلما و) قال
~~PageV06P509
# (شاهدان) آخران: (نعرفه كافرا ولم يؤرخا معرفتهم، ولا عرف أصل دينه
~~فالميراث للمسلم)، لأن الاسلام يطرأ على الكفر كثيرا والكفر إذا طرأ على
~~الاسلام لا يقر عليه.
# (وتقدم الناقلة إذا عرف أصل دينه فهو) أي في جميع ما سبق (كما تقدم)، لأن
~~البينة ms3545 له على أصل دينه شهادتها على الأصل الذي تعرفه والبينة الأخرى معها
~~علم لم تعلمه الأولى فقدمت عليها كما لو شهد اثنان أن هذا العبد كان ملكا
~~لفلان إلى موته وآخر أنه أعتقه أو باعه في حياته (ولو شهدت بينة أنه مات
~~ناطقا بكلمة الاسلام و) شهدت (بينة أخرى أنه مات ناطقا بكلمة الكفر تعارضتا
~~ولو لم يعرف أصل دينه) لأن البينتين أرختا وقتا واحدا هو ساعة موته
~~فتعارضتا وتساقطتا لتعذر الجمع، (وإن خلف) ميت (أبوين كافرين وابنين مسلمين
~~واختلفوا في دينه فكما تقدم في ابنين مسلم وكافر) لأن هؤلاء مع ثبوت دعواهم
~~لا فرق بين دعواهم ودعوى الابنين. قال في المستوعب: وعلى كل حال يغسل ويكفن
~~ويصلي عليه ويدفن في مقابر المسلمين انتهى. قال القاضي: يدفن معناه. وقال
~~ابن عقيل وحده (وكذا لو خلف ابنا كافرا، وامرأة وأخا مسلمين) فعلى ما تقدم
~~(ومتى نصفنا المال فنصفه للأبوين على ثلاثة) للأب ثلثاه، وللأم ثلثه والنصف
~~الآخر للابنين، (و) كذلك إذا نصفنا في الثانية و (نصفه للزوجة والأخ على
~~أربعة) للزوجة ربعه وباقيه للأخ والنصف الآخر للابن المنازع (ولو مات مسلم
~~وخلف زوجة وورثة سواها وكانت الزوجة كافرة ثم أسلمت وادعت أنها سلمت قبل
~~موته) لترث منه (وأنكر الورثة فقولهم) لأن الأصل بقاؤها على الكفر فيكون
~~القول قول الورثة بيمينهم، (وإن ادعى الورثة أنها كانت كافرة ولم يثبت)
~~كونها كانت كافرة (وأنكرتهم) فقولها: (أو ادعوا) أي الورثة (أنه طلقها قبل
~~موته) طلاقا يسقط الإرث (فأنكرتهم PageV06P510
# فقولها) لأنهم اعترفوا بالزوجية التي هي سبب الإرث وادعوا ما يسقطه
~~والأصل عدمه (وإن اعترفت بالطلاق وانقضاء العدة وادعت أنه راجعها) أي
~~أعادها بعقد جديد (وأنكروا) أي الورثة (فقولهم) لأن الأصل عدم الإعادة،
~~(وإن) اتفقوا على الطلاق و (اختلفوا في انقضاء عدتها فقولها في أنها) أي
~~العدة (لم تنقض) لأنه الأصل (ولو مات مسلم وخلف ابنين مسلم وكافر فأسلم
~~الكافر وقال: أسلمت قبل موت أبي) أو قبل قسم تركته (وقال أخوه: بل بعده) أي
~~أسلمت بعد ms3546 ذلك، (فلا ميراث له) لأنه مقر بالكفر أو لا مدع للاسلام فيما قبل
~~الموت، أو فيما قبل قسمة التركة والأصل بقاؤه على كفره فيكون القول قول
~~أخيه المسلم بيمينه إلا أن يقيم بينة بدعواه أو بصدقه باقي الورثة (فإن
~~قال: أسلمت في المحرم ومات أبي في صفر فقال أخوه) المسلم: (بل) مات أبوك
~~(في ذي الحجة، فله الميراث مع أخيه) لأنهما اتفقا على الاسلام في المحرم
~~وإنما اختلفا في أن الموت هل كان قبله أو بعده، والأصل حياة الأب فوجب أن
~~يكون الإرث بينهما (ولو خلف حر ابنا، وابنا كان عبدا فادعى أنه عتق وأبوه
~~حي) وأنكره أخوه (ولا بينة صدق أخوه في عدم ذلك) أي في أنه لم يعتق قبل موت
~~أبيه لأن الأصل بقاء الرق (وإن ثبت عتقه في رمضان، فقال الحر: مات أبي في
~~شعبان، وقال العتيق: بل) مات (في شوال صدق العتيق) لأن الأصل بقاء حياة
~~الأب إلى شوال (وتقدم بينة الحر مع التعارض) أي لو أقام الحر بينة أن أباه
~~مات في شعبان والعتيق بينة أنه مات في شوال قدمت ببينة الحر لأن معها زيادة
~~علم (ولو شهدا) أي اثنان (على اثنين بقتل) زيد مثلا (فشهدا) أي المشهود
~~عليهما (على الشاهدين به) أي أنهما القاتلان (وصدق الولي الكل) أي الأربعة
~~PageV06P511
# (أو) صدق (الآخرين، أو كذب) الولي (الكل أو) كذب (الأولين فقط فلا قتل
~~ولا دية)، لأن شهادة المشهود عليهما غير معتبرة لأنهما متهمان بالدفع عن
~~أنفسهما بذلك وتصديق الولي لهما غير معتبر وكذا لو صدق الجميع بأن قال:
~~قتلوه كلهم لأن كل اثنين من البينتين تدفع عن نفسها القتل بالشهادة فلا
~~تقبل، وكذا لو أكذب الجميع لأنه يعترف بأن لا حق له عندهم (وإن صدق) الولي
~~الشاهدين (الأولين فقط) أي دون الآخرين (حكم بشهادتهما) لعدم ما يدفعها
~~(وقتل من شهدا عليه) بالقتل وهما الأخيران لثبوت القتل عليهما إن كان عمدا
~~محضا. PageV06P512
# كتاب الشهادات (واحدها شهادة) مشتقة من المشاهدة لأن الشاهد يخبر عما
~~شاهده يقال شهد ms3547 الشئ إذا دام ولذلك قيل لمحضر الناس مشهد لمشاهدتهم فيه ما
~~يحضرهم ومنه قوله تعالى: * (فمن شهد منكم الشهر فليصمه) *. أي علمه برؤية
~~هلاله أو إخبار من رآه. والأصل فيها الاجماع. لقوله تعالى: * (واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم) *.
# الآية، وقوله: * (وأشهدوا ذوي عدل منكم) *. وقوله (ص): شاهداك أو يمينه.
~~ونحوه مما سبق مفصلا والحاجة داعية إليه لحصول التجاحد قال شريح القضاء جمر
~~فنحه عنك بعودين يعني الشاهدين وإنما الخصم داء والشهود شفاء فأفرغ الشفاء
~~على الداء. (تطلق) الشهادة (على التحمل و) على (الأداء) لقوله تعالى: *
~~(وأشهدوا إذا تبايعتم) * وقال: * (ولا تكتموا الشهادة) *. الآية وإنما خص
~~القلب بالاثم لأنه موضع العلم بها (وهي) أي الشهادة (حجة شرعية تظهر) أي
~~تبين (الحق) المدعى به (ولا توجبه) بل القاضي يوجبه بها، (وهي) أي الشهادة
~~ولو عطفه بالفاء لكان أنسب (الاخبار بما علمه بلفظ خاص) وهو أشهد أو شهدت
~~بكذا (وتحملها) أي الشهادة (في غير حق الله) تعالى (فرض كفاية) لقوله
~~تعالى: * (ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا) * . قال ابن عباس وقتادة والربيع
~~المراد به التحمل للشهادة وإثباتها عند الحاكم فإذا قام به البعض سقط عن
~~الباقين، وإن لم يوجد إلا من يكفي تعين عليه، وإن كان عبدا لم PageV06P513
# يجز لسيده منعه ودخل في ذلك حقوق الآدميين كلها أموالا كانت أو غيرها،
~~(وإذا تحملها) أي الشهادة الواجبة (وجبت كفايتها ويتأكد ذلك في حق ردئ
~~الحفظ) لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب قال في الاختيارات: وحيث
~~امتنعت الشهادة امتنعت كتابتها في ظاهر كلام ابن العباس والشيخ أبي محمد
~~المقدسي (وأداؤها) أي الشهادة في غير حق الله (فرض عين) لقوله تعالى: *
~~(ولا تكتموا الشهادة) *. (وإن قام بالفرض في التحمل والأداء اثنان سقط)
~~الوجوب (عن الجميع) لحصول الغرض لكن الأداء فرض عين على المذهب كما ذكره
~~أولا خلافا للموفق ومتابعيه، (وإن امتنع الكل) أي من التحمل أو الأداء
~~(أثموا) لقوله تعالى: * (ومن يكتمها فإنه آثم قلبه) *. (ويشترط في وجوب
~~التحمل و) وجوب (الأداء أن يدعى ms3548 إليهما من تقبل شهادته) لقوله تعالى:
# * (ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا) *. (و) أن (يقدر) الشاهد (عليهما بلا
~~ضرر يلحقه في بدنه، أو ماله، أو أهله، أو عرضه، ولا تبذل في التزكية) أي
~~وبلا ضرر يلحقه بتبذل نفسه إذا طلبت منه تزكيتها فإن حصل له ضرر بشئ من ذلك
~~لم تجب لقوله: * (ولا يضار كاتب ولا شهيد) *. (ويختص الأداء بمجلس الحكم)
~~لأن السماع بغيره لا يحصل به مقصودها كما تقدم، فإن كان الحاكم غير عدل
~~فنقل أبو الحكم عن أحمد كيف أشهد عند رجل ليس عدلا لا يشهد، (ومن تحملها)
~~أي الشهادة بحق آدمي (أو رأى فعلا أو سمع قولا بحق) آدمي (لزمه أداؤها على
~~القريب) عرفا (و) على (البعيد فيما دون مسافة القصر) دون ما فوقها لما فيه
~~من المشقة (والنسب وغيره سواء) أي ذو القرابة والأجنبي مستويان في وجوب
~~الشهادة لهما أو عليهما لقوله تعالى: * (كونوا قوامين بالقسط شهداء لله ولو
~~على أنفسكم أو الوالدين والأقربين) *. ولان الشهادة أمانة يلزمه أداؤها
~~كالوديعة، (ولو أدى شاهد وأبى الآخر وقال) لرب الحق: (احلف أنت بدلي أثم)
~~اتفاقا PageV06P514
# قاله في الترغيب لما تقدم (ولو دعى فاسق إلى تحملها) أي الشهادة (فله
~~الحضور ولو مع وجود غيره لأن التحمل لا يعتبر له العدالة) بخلاف الأداء فلو
~~لم يؤد حتى صار عدلا قبلت (ومن شهد) بحق ولو (مع ظهور فسقه لم يعذر لأنه)
~~أي فسقه (لا يمنع صدقه) قاله في الفروع. (فدل أنه لا يحرم أداء الفاسق و)
~~إلا لعذر يؤيده أن الأشهر (لا يضمن من بان فسقه) ويتوجه التحريم عند من
~~ضمنه ويكون علة لتضمينه (ويحرم أخذ أجرة وجعل عليها) أي الشهادة (تحملا
~~وأداء ولو لم تتعين عليه) لأن فرض الكفاية إذا قام به البعض وقع منه فرضا
~~ولا يجوز أخذ الجعل عليه كصلاة جنازة، (لكن إن عجز) الشاهد (عن المشي أو
~~تأذى به فله أخذ أجرة مركوب من رب الشهادة) قال في الرعاية فأجرة المركوب
~~والنفقة على ربها.
# قلت: هذا إن ms3549 تعذر حضور المشهود عليه إلى محل الشاهد لمرض أو كبر أو حبس
~~أو خوف أو خفر انتهى (وفي الرعاية وكذا) أي كالشاهد في أخذ أجرة وجعل (مزك
~~ومعرف، ومترجم، ومفت، ومقيم حد، و) مقيم (قود وحافظ مال بيت المال و محتسب
~~والخليفة) واقتصر عليه في الفروع وتقدم الكلام على المفتي مع القضاء (ولا
~~يقيمها) أي الشهادة (على مسلم بقتل كافر) قاله في الفروع وظاهره يحرم ولعل
~~المراد عند من يرى قتله وأما لوجوب الدية فيجب لأنه حق آدمي فيدخل في عموم
~~ما سبق، (ويباح لمن عنده شهادة بحد لله) تعالى (إقامتها) وقال القاضي
~~والموفق وجمع تركها أولى وجزم في آخر الرعاية بوجوب الاغضاء عن ستر
~~المعصية، وتصح إقامة الشهادة بحق لله تعالى (من غير تقدم دعوى) به وتقدم
~~(ولا تستحب) الشهادة بحق الله تعالى لحديث: من ستر عورة مسلم ستره الله في
~~الدنيا والآخرة. (وتجوز الشهادة بحد قديم) كالشهادة بالقصاص ولأنه قد
~~PageV06P515
# يعرض للشاهد ما يمنعه الشهادة حينها ثم يتمكن بعد (و) يجوز (للحاكم أن
~~يعرض للشهود بالوقف عنها في حق الله تعالى كتعريضه) أي الحاكم (للمقر به)
~~أي بحد الله تعالى (ليرجع) عن إقراره لقوله (ص) للسارق ما إخالك سرقت مرتين
~~وأعرض عن المقر بالزنا حتى أقر أربعا وقال عمر لزياد بعد أن شهد عنده
~~الثلاثة على المغيرة بالزنا وجاء زياد ليشهدها عندك يا سلح العقاب فصاح به
~~فقال: رأيت أمرا قبيحا فلما لم يصرح بالزنا فرح عمر وكان ذلك بمحضر من
~~الصحابة ولم ينكره أحد منهم، (ومن عنده شهادة) بحق (لآدمي يعلمها لم يقمها)
~~أي الشاهد (حتى يسأله) رب الحق إقامتها لقوله (ص): خير الناس قرني ثم الذين
~~يلونهم، ثم يأتي قوم ينذرون ولا يوفون ويشهدون ولا يستشهدون ويخونون ولا
~~يأتمون.
# رواه البخاري وأما قوله (ص): ألا أخبركم بخير الشهداء الذي يأتي بالشهادة
~~قبل أن يسألها.
# رواه مسلم فهو فيما إذا لم يعلم المشهود له الحال (ولا يقدح) أداؤها قبل
~~استشهاده (فيه) أي في شهادته للحاجة (كشهادة حسبة) ms3550 في حقوق الله تعالى
~~(ويقيمها) أي الشاهد (بطلبه) أي المشهود له (ولو لم يطلبها حاكم) لأنها حق
~~للمشهود له، فإذا طلبه وجب (ونحوه) كالمحكم (فإن لم يعلمها استحب له) أي
~~الشاهد (إعلامه فإن سأله أقامها ولو لم يطلبها حاكم) لما تقدم (ويحرم
~~كتمها) أي الشهادة بحق آدمي لقوله تعالى: * (ومن يكتمها فإنه آثم قلبه) *.
~~(ويسن الاشهاد في كل عقد سوى نكاح) كالبيع والإجارة و الرهن لقوله تعالى: *
~~(وأشهدوا إذا تبايعتم) *. وصرفه عن الوجوب قوله:
# فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي ائتمن أمانته. وقيس على البيع باقي العقود
~~غير النكاح (فيجب) أن يشهد اثنان لأنها شرط فيه. وتقدم في بابه (ولا يجوز
~~للشاهد أن يشهد إلا بما يعلمه) لقوله تعالى: * (ولا تقف ما ليس لك به علم)
~~*. PageV06P516
# ولحديث ابن عباس: سئل النبي (ص) عن الشهادة، قال: هل ترى الشمس؟ قال نعم.
~~قال على مثلها فاشهد أو دع. رواه الخلال في جامعه بأن يزداد المشهود به
~~ابتداء (برؤية أو سماع) فيشهد من رأى زيدا يقرض عمرا ونحوه أو سمعه يبيعه
~~أو يقر له، وإن احتمل أنه أقاله البيع أو وفاه القرض أو ما أقر له به.
~~فالمعتبر العلم في أصل المدرك لما في دوامه كما أشار إليه القرافي وإلا
~~لتعطلت (غالبا لجوازه ببقية الحواس قليلا) كدعوى مشترى مأكول عيبه لمرارة
~~أو نحوها فتشهد البينة بما أدركته بالذوق أو الشم أو الحس أو اللمس
~~(فالرؤية تختص بالأفعال كالقتل والغصب والسرقة وشرب الخمر والرضاع والولادة
~~ونحو ذلك) من العيوب المرئية (فإن جهل) الشاهد (حاضرا) أي جهل اسمه ونسبه
~~(جاز أن يشهد) عليه (في حضرته) فقط (لمعرفة عينه. وإن كان) المشهود عليه
~~(غائبا) وجهل اسمه ونسبه لم يشهد حتى يعرفه (ف‍) - إن (عرفه) به (من يسكن
~~إليه جاز أن يشهد ولو على امرأة) ولو كان الذي عرفه واحدا. قال في شرح
~~المنتهى على الأصح، (وإن لم تتعين معرفتها لم يشهد مع غيبتها) للجهالة بها
~~وبما يعرفها به الحاكم، (ويجوز أن يشهد على عينها إذا عرف ms3551 عينها ونظر إلى
~~وجهها. قال) الامام (أحمد: لا يشهد على امرأة حتى ينظر إلى وجهها، وهذا
~~محمول على الشهادة على من لم يتيقن معرفتها. فأما من تيقن معرفتها وعرف
~~صوتها يقينا فيجوز) له أن يشهد عليها لحصول المعرفة بها (وقال) الامام
~~(أحمد أيضا: لا يشهد على امرأة إلا بإذن زوجها) وعلله بأنه أملك لعصمتها
~~وقطع به في المبهج للخبر وعلله بعضهم بأن النظر حق للزوج وهو سهو. قاله في
~~الفروع (وهذا) أي نص أحمد (يحتمل) أن المراد به (أنه لا يدخل عليها بيتها
~~إلا بإذن زوجها) لأن البيت حقه فلا يدخله بغير إذن. PageV06P517
# (ولا تعتبر إشارته) أي الشاهد (إلى مشهود عليه حاضر مع نسبه ووصفه)
~~للحاكم فإن لم يسمه ولم ينسبه ولم يصفه اعتبرت إشارته إليه، (وإن شهد
~~بإقرار لم يعتبر) لصحة الشهادة (ذكر سببه) أي الاقرار بذلك ولا سبب الحق
~~الذي أقر به (ك‍) - ما لو شهد (باستحقاق مال) فإنه لا يعتبر ذكر سبب
~~الاستحقاق، ويحتمل أن يكون المعنى كما لا يعتبر ذكر استحقاق المال في
~~الشهادة على الاقرار به، كما لا يشترط ذلك لصحة الدعوى بالاقرار (ولا)
~~يعتبر أيضا (قوله) أي الشاهد أنه أقر (طوعا في صحته مكلفا) رشيدا (عملا
~~بالظاهر) أي ظاهر الحال لأن من سوى ذلك يحتاج إلى تقييد الشهادة بتلك
~~الحال، (وإن شهد) الشاهد (بسبب يوجب الحق) كتفريط في أمانة أو تعد فيها
~~(أو) شهد ب‍ (- استحقاق غيره) أي غير ما يوجبه السبب بأن قال: إن هذا يستحق
~~في ذمة هذا كذا (ذكره) أي اشترط ذكر الموجب للاستحقاق لأنه قد لا يعتقده
~~الحاكم موجبا (والسماع ضربان) الأول (سماع من المشهود عليه كالطلاق،
~~والعتاق، والابراء، والعقود) من البيع والإجارة والشركة والمضاربة والصلح
~~ونحوها، (وحكم الحاكم، وإنفاذه والاقرار) بنسب أو مال أو قود أو نحوه
~~(ونحوها) أي المذكورات كالخلع (فيلزمه) أي الشاهد (أن يشهد به على من سمعه)
~~منه سواء وقت الحاكم الحكم أولا، (وإن لم يشهد به لاستحقاقه) أي الشاهد
~~عنده تحمله الشهادة كأن يكون لانسان ms3552 على آخر حق وهو ينكره بحضور من يشهد
~~عليه فيسمع إقراره من لا يعلم به المقر، فإنه يشهد عليه بما سمعه منه لأنه
~~حصل له العلم بالمشهود به، كما لو رآه يفعل شيئا من غير أن يعلم الفاعل أن
~~أحدا يراه (أو مع العلم) من المسموع منه ذلك (به) أي بالشاهد (وإذا قال
~~المتحاسبان: لا يشهدوا علينا بما يجري بيننا. لم يمنع ذلك الشهادة) عليهما
~~بما جرى بينهما (و) لم يمنع (لزوم إقامتها) لأن الشاهد قد علم ما يشهد به
~~فيدخل في عموم الأدلة (و) الضرب الثاني (سماع من جهة الاستفاضة فيما يتعذر
~~علمه غالبا به وبها) أي بدون الاستفاضة وهي أن يشتهر المشهود به بين الناس
~~فيتسامعون به بإخبار بعضهم لبعض (كالنسب). قال ابن المنذر: لا أعلم أحدا
~~ممن أهل العلم منع منه ولو منع ذلك لاستحالت PageV06P518
# معرفته به إذ لا سبيل إلى معرفته قطعا بغير ذلك، ولا تمكن المشاهدة فيه
~~ولو اعتبرت المشاهدة لما عرف أحد أباه ولا أمه ولا أحدا من أقاربه (والموت،
~~والملك المطلق) لان الموت قد لا يباشره إلى الواحد وإلا ممن يحضره ويتولى
~~غسله وتلقينه والملك قد يتقادم المسبب المترتب عليه فلو توقفت الشهادة على
~~المباشرة لأدى ذلك إلى العسر وخاصة مع طول الزمان (والنكاح عقدا، ودواما،
~~والطلاق، والخلع، وشرط الوقف) بأن يشهد أن هذا وقف زيد إلا زيدا أوقفه
~~(ومصرفه) أي الوقف لدعاء الحاجة إلى ذلك خصوصا مع طول المدة (والعتق،
~~والولاء، والولاية، والعزل، وما أشبه ذلك فيشهد بالاستفاضة في ذلك كله) لأن
~~هذه الأشياء تتعذر الشهادة عليها في الغالب بمشاهدتها ومشاهدة أسبابها
~~فجازت الشهادة عليها بالاستفاضة كالنسب (ولا) يجوز أن (يشهد بها) أي
~~الاستفاضة (إلا) إذا علم ما شهد به (عن عدد يقع العلم بخبرهم) قال الخرقي
~~ما تظاهرت به الاخبار واستقرت معرفته في قلبه شهد به (ولا يشترط) أي في
~~الشهادة عن الاستفاضة (ما يشترط في الشهادة على الشهادة) من عدالة الأصل
~~وتعذر حضورهم بموت ونحوه مما يأتي (ويكتفي بالسماع) بغير ms3553 استرعاء (ويلزم)
~~القاضي (الحكم بشهادة لم يعلم تلقيها من الاستفاضة) هذه عبارة الفروع
~~والتنقيح، قال في المستوعب: ومتى لم يعلم الحاكم أنها تلقيت من طريق الخبر
~~لزمه قبولها والحكم بها قولا واحدا، (ومن قال: شهدت بها) أي الاستفاضة
~~(ففرع) هكذا في الفروع والتنقيح وذكر ابن الزاغوني: إن شهد أن جماعة بيوتهم
~~أخبروه بموت فلان أو أنه ابنه أو أنها زوجته فهي شهادة الاستفاضة وهي
~~صحيحة، وكذا أجاب أبو الخطاب يقبل في ذلك ويحكم فيه بشهادة الاستفاضة،
~~وأجاب أبو الوفاء: إن صرح بالاستفاضة أو استفاض بين الناس قبلت في الوفاة
~~والنسب جميعا (وفي المغني: شهادة أصحاب المسائل شهادة PageV06P519
# استفاضة لا شهادة على شهادة، وقال القاضي: الشهادة بالاستفاضة خبر لا
~~شهادة، وقال تحصل بالنساء والعبيد) وقال يحكم القاضي بالتواتر، (وإن سمع
~~النساء فأقر بنسب أب أو ابن) أو نحوه (فصدقه المقر له جاز أن يشهد له به)
~~أي بالنسب لتوافق المقر والمقر له على ذلك، (وإن كذبه) أي كذب المقر له
~~المقر فيما أقر به من النسب (لم) يجز له (أن يشهد) له به لتكذيبه إياه (وإن
~~سكت) المقر له فلم يصدق ولم يكذب (جاز) للسامع (أن يشهد) له به لأن السكوت
~~في النسب إقرار به بدليل أن من بشر بولد فسكت لحقه نسبه كما لو أقر به لأن
~~السكوت في الانتساب الباطل غير جائز بخلاف الدعاوى ولان النسب يغلب فيه
~~الاثبات ولذلك يلحق بالامكان في النكاح، (ومن رأى شيئا في يد إنسان مدة
~~طويلة يتصرف فيه تصرف الملاك عن نقض وبناء وإجارة وإعارة ونحوها جاز)
~~للرائي (أن يشهد له بالملك) لأن التصرف فيه على هذا الوجه من غير منازع يدل
~~على صحة الملك فجاز أن يشهد به (والورع أن لا يشهد إلا باليد والتصرف) لأنه
~~أحوط (خصوصا في هذه الأزمنة) وإن لم يره يتصرف كما ذكر مدة طويلة شهد باليد
~~والتصرف فقط.
# فصل ومن شهد بنكاح أو غيره من العقود فلا بد من ذكر شروطه لاختلاف الناس
~~في بعض الشروط فربما ms3554 يكون ترك شرط يرى الشاهد صحته بدونه دون الحاكم،
~~(وتقدم في) باب (طريق الحكم) وصفته وكذا الدعوى فيعتبر في نكاح أن يشهد أنه
~~تزوجها برضاها بولي مرشد وشاهدي عدل، وأنها حين العقد كانت خلية من الموانع
~~(وإن شهد برضاع فلا بد من ذكر عدد الرضعات، وأنه شرب من ثديها أو من لبن
~~حلب منه) لان PageV06P520
# الناس يختلفون في عدد الرضعات وفي الرضاع المحرم ولا بد أن يشهد أنه
~~ارتضع (في الحولين) لأن الرضاع بعدهما غير محرم (فلا يكفي أن يشهد) الشاهد
~~(أنه ابنها من الرضاع) لاختلاف الناس فيما يصير به ابنها (وإن شهد بقتل
~~احتاج أن يقول: ضربه بسيف أو غيره أو جرحه فقتله أو مات من ذلك، وإن قال)
~~الشاهد: (جرحه فمات لم يحكم به) لجواز أن يكون مات بغير هذا (وإن شهد بزنا
~~ذكر المزني بها) لئلا تكون ممن تحل له، (وأين) أي في أي مكان، (وكيف) زني
~~بها من كونهما نائمين أو جالسين أو قائمين؟ (وفي أي زمان) زني بها لتكون
~~الشهادة منهم على فعل واحد لجواز أن يكون ما شهد به أحدهما غير ما شهد به
~~الآخر (وأنه رأى ذكره في فرجها) لأن اسم الزمان يطلق على ما لا يوجب الحد
~~وقد يعتقد الشاهد ما ليس بزنا زنا فاعتبر ذكر صفته واعتبر ذكر المرأة لئلا
~~تكون ممن تحل له أوله في وطئها شبهة، وتقدم في الزنا لا يعتبر ذكر المزني
~~بها ولا مكانه مع ما فيه (وإن شهد بسرقة اشترط ذكر المسروق منه، و) ذكر
~~(النصاب، و) ذكر (الحرز و) ذكر (صفة السرقة) مثل أن يقول: خلع الباب ليلا
~~وأخذ الفرس أو زال رأسه عن ردائه وهو نائم في المسجد أو نحو ذلك لتمييز
~~السرقة الموجبة للقطع من غيرها، (وإن شهد بالقذف ذكر المقذوف وصفة القذف)
~~بأن يقول: قال له: يا زاني أو يا لوطي أو نحو ذلك ليعلم كونه يوجب الحد
~~أولا، (وإن شهد، أن هذا العبد ابن أمته أو) شهد أن (هذه الثمرة من ms3555 ثمرة
~~شجرته لم يحكم بهما حتى يقولا: ولدته) في ملكه (وأثمرته في ملكه) لاحتمال
~~أن تكون ولدته أو أثمرته قبل ملكه فلا يكونان له بخلاف ما إذا قالا ولدته،
~~أو أثمرته في ملكه فإنهما يكونان له لأنهما نماء ملكه (وإن شهدا أنه
~~اشتراها) أي العين المدعي بها (من فلان أوقفها عليه أو أعتقها لم يحكم بها
~~حتى يقولا وهي ملكه) لأنه يجوز أن يكون باع أو وقف أو أعتق ما ليس في ملكه،
~~ولأنه لو لم يشترط لتمكن كل من أراد أن ينزع شيئا من يد غيره أن يتفق هو
~~وشخص ويبيعه إياه بحضرة شاهدين ثم ينزعه المشتري من يد صاحبه، (وإن شهدا أن
~~هذا الغزل من قطنه أو) PageV06P521
# أن هذا (الطائر من بيضه أو) أن هذا (الدقيق من حنطته حكم له بها) لأنه لا
~~يتصور أن يكون الغزل من قطنه أو الطائر من بيضته أو الدقيق من حبه قبل ملكه
~~ذلك ولان ليس غيره وإنما تغيرت صفته فكان البينة قالت: هذا غزله وطيره
~~ودقيقه و (لا) يحكم له بالبيضة (إن شهدا أن هذه البيضة من طيره حتى يقولا:
~~باضتها في ملكه) لجواز أن تكون باضتها قبل ملكه إياها، (وإن شهدا لمن ادعى
~~إرث ميت أنه وارثه لا يعلمان له وارثا سواه حكم له بتركته سواء كانا) أي
~~الشاهدان (من أهل الخبرة الباطنة) بصحبة أو معاملة أو جوار (أو لا) من أهل
~~الخبرة الباطنة لأنه قد ثبت إرثه والأصل عدم الشريك فيه (ويعطى ذو الفرض
~~فرضه كاملا)، ولا يوقف له شئ حيث لا حجب كزوجة مع الأخ المشهود له بذلك
~~فتعطى الربع كاملا، وقيل: اليقين وهو ثمنا عائلا للزوجة وسدسا عائلا للام
~~(وإن قالا) الشاهدان: (لا نعلم له وارثا غيره في هذه البلد أو بأرض كذا
~~فكذلك) لأن الأصل عدمه في غير هذا البلد وقد نفيا العلم به في هذا البلد
~~فصار في حكم المطلق و (لا) يحكم له بإرثه (إن قالا: لا نعلم له وارثا في
~~البيت ثم إن ms3556 شهدا أن هذا وارثه شارك الأول) لأنه لا تنافي بينهما ولو كانا
~~قالا ولا نعلم له وارثا غيره لأن الاثبات يقدم على النفي، (وإن شهدت بينة
~~أن هذا ابنه لا وارث له غيره و) شهدت (بينة أخرى لآخران هذا ابنه لا وارث
~~له غيره ثبت نسبهما) لعدم التنافي بينهما.
# (وقسم المال بينهما) عملا بما أثبتته كل من البينتين وإلغاء للنفي، وإن
~~شهد أنه وارثه فقط سلم إليه بكفيل. قال الموفق في فتاويه إنما احتاج إلى
~~إثبات أن لا وارث له سواه لأنه يعلم ظاهرا فإنه بحكم العادة يعرفه جاره ومن
~~يعرف باطن أمره بخلاف دينه على الميت لا يحتاج إلى إثبات لا دين سواء
~~لخلفاء الدين.
# تنبيه: قال الأزجي فيمن ادعى إرثا لا يحوج في دعواه إلى بيان السبب الذي
~~يرث به وإنما يدعي الإرث مطلقا لأن أدنى حالاته أن يرثه بالرحم وهو صحيح
~~على أصلنا، فإذا أتى ببينة فشهدت له بما ادعاه من كونه وارثا حكم له به
~~(ولا ترد الشهادة على النفي PageV06P522
# المحصور) بدليل المسألة المذكورة ومسألة الاعسار والبينة فيه يثبت ما
~~يظهر ويشاهد بخلاف شهادتهما لا حق له عليه (و) يدخل في كلامهم (إن كان
~~النفي محصورا قبلت كقول الصحابي) دعي أي النبي (ص) إلى الصلاة وكان يأكل
~~لحما مشويا من شاة يحتز منه بالسكين، (فطرح السكين وصلى ولم يتوضأ) قال
~~القاضي: لأن العلم بالترك والعلم بالفعل سواء في هذا المعنى، ولهذا تقول:
~~إن من قال: صحبت فلانا في يوم كذا فلم يقذف فلانا قبلت شهادته كما تقبل في
~~الاثبات وأطال فيه في الفروع، (ولو شهد اثنان في محفل على واحد منهم أنه
~~طلق أو أعتق قبل، وكذا لو شهدا على خطيب أنه قال أو فعل على المنبر في
~~الخطبة شيئا لم يشهد به غيرهما مع المشاركة في سمع وبصر).
# قلت: شهادتهما الكمال والنصائب، (ولا يعارضه قولهم) أي الأصحاب (إذا
~~انفرد واحد فيما تتوفر الدواعي على نقله) أي تدعو الحاجة إلى نقلها (مع
~~مشاركة خلق كثير رد) ms3557 قوله للفرق بين شهادة واحد وشهادة اثنين وبين تقييدهم
~~بكون ذلك الشئ مما تتوفر الدواعي على نقله وبين عدم ذلك القيد، (وإن شهدا
~~أنه طلق) من نسائه واحدة ونسيا عينها (أو) شهدا أنه (أعتق) من أرقائه رقبة
~~ونسيا عينها (أو) شهدا أنه (أبطل من وصاياه واحدة ونسيا عينها لم يقبل)
~~منهما ذلك لأنها شهادة بغير معين فلا يمكن العمل بها (وتصح شهادة مستخف)
~~وهو المتواري عن المشهود عليه رواه سعيد بإسناد رجاله ثقات عن عمرو بن حرث
~~ولان الحاجة تدعو إلى ذلك بأن يقر الخصم سرا ويجحد جهرا وتقدم، (و) تصح
~~(شهادة من سمع مكلفا يقر بحق أو) بعقد أو (عتق أو طلاق أو) سمعه (يشهد
~~شاهدا بحق أو يسمع الحاكم يحكم أو) سمع الحاكم (يشهد على حكمه وإنفاذه
~~ويلزمه أن يشهد بما سمع) من ذلك ونحوه لأن المعتمد عليه السماع وهو موجود
~~ولان أبا بكر وأصحابه شهدوا على المغيرة ولم يقل عمر: هل أشهدكم أولا؟
~~وكذلك عثمان لم يسأل الذين شهدوا على الوليد بن عقبة بذلك ولم يقل هذا أحد
~~من الصحابة ولا غيرهم وعنه لا كالشهادة على الشهادة، وفرق الموفق بأن
~~الشهادة على الشهادة ضعيفة فاعتبر تقويتها بالاستدعاء PageV06P523
# فصل وإن شهد أحد الشاهدين أنه أقر بقتله عمدا أو شهد أنه أقر (قتله عمدا
~~وشهد الآخر أنه أقر بقتله أو قتله وسكت) عن صفة القتل (ثبت القتل) لاتفاق
~~الشاهدين عليه (وصدق المدعى عليه في صفته) أي القتل من كونه عمدا أو خطأ
~~لأنها لم تثبت (وإن شهدا بفعل متحد في نفسه كإتلاف ثوب ونحوه وقتل زيد)
~~ونحوه، واختلفا في وقته ونحوه لم تكمل البينة للتنافي، (أو) شهدا بفعل متحد
~~(باتفاقهما كسرقة وغصب) اتفقا على اتحادهما، (واختلفا في وقته) أي الفعل
~~المذكور بأن قال أحدهما: فعله يوم الخميس، والآخر: يوم الجمعة (أو) اختلفا
~~في (مكانه أو) في (صفة متعلقة به كلونه وآلة قتل) بأن قال أحدهما: قتله
~~بسيف، والآخر: بسكين ونحو ذلك (مما يدل على تغاير الفعلين لم تكمل البينة) ms3558
~~للتنافي لأن كل واحد من الشاهدين يكذب الآخر فيتعارضان ويسقطان كما في
~~القتل. (فلو شهد أحدهما أنه غصب ثوبا أحمر وشهد الآخر أنه غصب ثوبا أبيض)
~~لم تكمل البينة (أو شهد أحدهما أنه غصب اليوم وشهد الآخر أنه غصب أمس لم
~~تكمل البينة) لأن ما شهد به أحدهما غير ما شهد به الآخر (وكذا لو شهد)
~~أحدهما (أنه تزوجها أمس) وشهد (الآخر أنه تزوجها اليوم أو شهد أحدهما أنه
~~سرق مع الزوال كيسا أبيض وشهد آخر أنه سرق مع الزوال كيسا أسود، أو شهد
~~أحدهما أنه سرق هذا الكيس غدوة، وشهد الآخر أنه سرقه عشية، وكذا القذف إذا
~~اختلف الشاهدان في وقت قذفه) بأن شهد أحدهما أنه PageV06P524
# قذفه يوم الخميس والآخر أنه قذفه يوم الجمعة فلا تكمل البينة في ذلك كله.
~~أما في الأفعال فلما تقدم من التنافي، وأما النكاح فلأنه لم يشهد بكل عقد
~~إلا شاهد واحد فلم يثبت.
# وأيضا للشهادة شرط في النكاح، فإذا اختلف في الوقت لم يتحقق حصول الشرط
~~فلم يثبت المشروط مع عدم تحقق شرطه، وأما القذف فلان البينة لم تكمل به،
~~ولان اختلاف الشهود شبهة والحد يدرأ بها، (وإن أمكن تعدده) أي الفعل
~~كالسرقة والغصب (ولم يشهدا باتحاده) واختلفا في مكانه أو وقته ونحوه (فبكل
~~شئ شاهد فيعمل بمقتضى ذلك ولا تنافي) لجواز التعدد، (وإن كان بدل كل شاهد
~~بينة) تامة (ثبتا هنا) أي حيث أمكن التعدد ولم يشهدوا باتحاده، (إن
~~ادعاهما) أي الفعلين المشهود بهما المدعي قبل أداء الشهود الشهادة، (وإلا)
~~بأن ادعى أحدهما وحده ثبت (ما ادعاه) دون ما لم يدعه لاشتراط تقدم الدعوى
~~على الشهادة (وإن كان الفعل) المشهود به (مما لا يمكن تكراره كقتل رجل
~~بعينه) وعين كل اثنين وقتا أو مكانا ونحوه (تعارضتا) للتنافي وكذا لو أمكن
~~تكراره لكن شهدوا باتحاده، (ولو كانت الشهادة على إقرار بفعل) من غصب أو
~~سرقة ونحوها (أو) على إقرار (بغيره) من بيع أو إجارة (ولو) كان المقر به
~~(نكاحا أو قذفا) واختلفا في ms3559 وقت الاقرار أو مكانه ونحوه (جمعت) البينة
~~لأنهما وإن كانا إقرارين فهما إقرار بشئ واحد (فلو شهد أحدهما أنه أقر بألف
~~أمس و) شهد (الآخر أنه أقر بألف اليوم أو شهد أحدهما إنه باعه داره أمس و)
~~شهد (آخر أنه باعه إياها اليوم كملت) البينة (وثبت البيع) لأن المشهود به
~~شئ واحد يجوز أن يعاد مرة بعد أخرى فلم يؤثر كما لو شهد أحدهما بالعربية
~~والآخر بالفارسية (و) ثبت (الاقرار) في الصورة الأولى لما تقدم، (وإن شهد
~~واحد بالفعل وآخر على إقراره) بالفعل كأن شهد واحد أنه سرق وآخر أنه أقر
~~أنه سرق (جمعت) البينة نص عليه لقصة الوليد في شرب الخمر (وإن شهد واحد
~~بعقد نكاح) وشهد آخر على إقراره بعقد لم تجتمع، (أو) شهد واحد على (قتل خطأ
~~وآخر على إقراره) بقتل الخطأ (لم تجمع) البينة لأن الذي يشهد به أحدهما غير
~~الذي يشهد به لآخر (ولمدعي القتل أن يحلف مع أحدهما) لأن قتل الخطأ يوجب
~~الدية فهو مما PageV06P525
# يقصد به المال فيثبت بشاهد ويمين، (ويأخذ الدية) إذا حلف ومتى حلف مع
~~شاهد الفعل فالدية على العاقلة ومع شاهد الاقرار ففي مال القاتل، (ومتى
~~جمعنا الشهادة (مع اختلاف وقت في قتل أو طلاق، فالعدة والإرث يليان آخر
~~الديتين) لأن الأصل بقاء الحياة والزوجية إلى آخر المدة، (وإن شهد شاهد أنه
~~أقر له بألف و) شهد (آخر أنه أقر له بألفين أو شهد أحدهما أن له عليه ألفا
~~و) شهد (آخر أن له عليه ألفين كملت بينة الألف وثبت) الألف لاتفاقهما عليه
~~كما لو لم يزد أحدهما على صاحبه (وله) أي المدعي (أن يحلف مع شاهده على
~~الألف الأخرى) لأن المال يثبت بشاهد ويمين.
# قال في الشرح: وهذا إذا أطلقا الشهادة. ولم تختلف الأسباب أو الصفات (ولو
~~شهدا بمائة و) شهد (آخران بخمسين دخلت) الخمسون (فيها) أي المائة لاشتمالها
~~عليها (إلا مع ما يقتضي التعدد) بأن اختلفت الأسباب أو الصفات كما لو شهدت
~~إحدى البينتين بمائة من ثمن مبيع ms3560 أو صحاح، والأخرى بخمسين من قرض أو مكسرة
~~(فيلزمانه) أي المائة والخمسون، (ولو شهد واحد بألف من قرض و) شهد (آخر
~~بألف من ثمن مبيع لم تكمل) الشهادة لأن كلا منهما غير الآخر وله أن يحلف مع
~~كل شاهد ويأخذ ما شهد به، (ولو شهد واحد بألف و) شهد (آخر بألف من قرض
~~كملت) البينة حملا للمطلق على المقيد، (وإن شهدا أن له عليه ألفا ثم قال
~~أحدهما) أي الشاهدين (قضاه بعضه بطلت شهادته) لأن ما قضاه لم يبق عليه
~~فيتناقض كلامه فيفسد وفارق ما لو شهد بألف ثم قال: لا بل بخمسمائة لأن ذلك
~~رجوع عن الشهادة بخمسمائة وإقرار بغلط نفسه، (وإن شهدا أنه أقرضه ألفا، ثم
~~قال أحدهما: قضاه خمسمائة صحت شهادتهما بالألف) لأن الوفاء لا ينافي القرض
~~فيحتاج إثبات قضاء الخمسمائة إلى شاهد آخر أو يمين ولا يحل لمن أخبره عدل
~~باقتضاء الحق أو انتقاله أن يشهد به PageV06P526
# (وإذا كانت له بينة بألف فقال: أريد أن تشهدا لي بخمسمائة لم يجز إذا كان
~~الحاكم لم يول الحكم فوقها) نص عليه وقدمه أئمة المذهب وصححه الموفق وجزم
~~به في الوجيز، لقوله تعالى: * (ذلك أدنى أن يأتوا بالشهادة على وجهها) *.
# ولأنه لو ساغ له ذلك لساغ للقاضي أن يقضي ببعض ما شهد به الشاهد، وقال
~~القاضي في الأحكام السلطانية: للشاهد أن يشهد بالألف والقاضي يحكم بالقدر
~~الذي جعل له الحكم فيه وذكره نصا، وقال أبو الخطاب: يجوز لأن مالك الشئ
~~مالك لبعضه فمن شهد بألف فقد شهد بخمسمائة.
# تنبيه: قوله إذا كان الحاكم لم يول الحكم فوقها. ذكره في المحرر وتبعه في
~~الفروع والوجيز والمبدع زاد في الوجيز وإلا جاز. قال ابن قندس في حواشي
~~المحرر. وهذا مشكل من جهة المعنى والنقل. قال: ولهذا لم يذكره في المقنع
~~والكافي لأنه والله أعلم فهم أنه ليس بقيد يحترز به وأطال فيه، ولهذا قال
~~في المنتهى: ولو كان الحاكم لم يول الحكم فوقها.
# باب شروط من تقبل شهادته والحكمة في اعتبارها ms3561 حفظ الأموال والاعراض
~~والأنفس أن تنال بغير حق، فاعتبرت أحوال الشهود بخلوهم عما يوجب التهمة
~~فيهم ووجوب ما يوجب تيقظهم. (وهي ستة أحدها البلوغ فلا تقبل شهادة من هو
~~دونه في جراح، ولا) في (غيره ولو ممن) أي صغير (هو في حال أهل العدالة)
~~لقوله تعالى: * (واستشهدوا شهيدين من رجالكم) * . والصبي لا يسمى رجلا،
~~ولأنه غير مقبول القول في حق نفسه ففي حق غيره أولى، ولأنه غير كامل العقل
~~فهو في معنى المعتوه (الثاني: العقل وهو نوع من العلوم الضرورية) كالعلم
~~بأن الضدين لا يجتمعان ونحوه. قال شيخ الاسلام زكريا الأنصاري في
~~PageV06P527
# شرح آداب البحث: قال أي الغزالي ويشبه أن يكون الاسم لغة واصطلاحا لتلك
~~الغريزة وإنما أطلق على المعلوم مجازا من حيث إنها ثمرته كما يعرف الشئ
~~بثمرته فيقال العلم هو الخشية، (والعاقل: من عرف الواجب عقلا الضروري
~~وغيره) كوجود الباري سبحانه وكون الواحد أقل من الاثنين (و) عرف (الممكن)
~~كوجود العالم (و) عرف (الممتنع) وهو المستحيل كاجتماع الضدين وكون الجسم
~~الواحد ليس في مكانين (و) عرف (ما يضره وما ينفعه غالبا) لأن الناس لو
~~اتفقوا على معرفة ذلك لما اختلفت الآراء (فلا تقبل شهادة مجنون و) لا
~~(معتوه) لأنه لا يمكنه تحمل الشهادة ولا أداؤها لاحتياجها إلى الضبط وهو لا
~~يعقله (ويقبل ممن يخنق أحيانا) إذا شهد (في حال إفاقته) لأنها شهادة من
~~عاقل أشبه من لم يحن، (الثالث: الكلام فلا تقبل شهادة أخرس ولو فهمت
~~إشارته) لأن الشهادة يعتبر فيها اليقين، ولذلك لا يكتفي بإشارة الناطق،
~~وإنما اكتفى بإشارة الأخرس في أحكامه المختصة به للضرورة، (إلا إذا أداها)
~~الأخرس (بخطه) فتقبل (الرابع: الاسلام فلا تقبل شهادة كافر) لقوله تعالى: *
~~(وأشهدوا ذوي عدل منكم) *. والكافر ليس منا ولو قبل شهادة غير المسلمين لم
~~يكن. لقوله: منكم فائدة ولان الكافر غير مأمون، (ولو) كان الكافر (من أهل
~~الذمة. ولو) شهد الكافر (على مثله) لمفهوم ما سبق. وحديث جابر أن النبي (ص)
~~أجاز شهادة أهل الذمة بعضهم على بعض. رواه ms3562 ابن ماجة ضعيف فإنه من رواية
~~مجالد ولو سلم فيحتمل أنه أراد اليمين لأنها تسمى شهادة. قال الله تعالى: *
~~(فشهادة أحدهم أربع شهادات بالله) *. (إلا رجال أهل الكتاب بالوصية في
~~السفر ممن حضر الموت من مسلم وكافر عند عدم مسلم فتقبل شهادتهم في هذه
~~المسألة فقط، ولو لم تكن لهم ذمة ويحلفهم الحاكم وجوبا بعد العصر) لخبر أبي
~~موسى. قال ابن قتيبة لأنه وقت تعظمه أهل الأديان (مع ريب) أي شك. (ما خانوا
~~ولا حرفوا وأنها لوصية الرجل) الميت PageV06P528
# (فإن عثر) أي اطلع (على أنهما استحقا إثما حلف اثنان من أولياء) أي ورثة
~~(الموصي بالله لشهادتنا أحق من شهادتهما ولقد خانا وكتما ويقضي لهم) أي
~~الورثة الموصي لقوله تعالى:
# * (يا أيها الذين آمنوا شهادة بينكم إذا حضر أحدكم الموت حين الوصية
~~اثنان ذوا عدل منكم أو آخران من غيركم) *. الآيات، نزلت في تميم الداري
~~وعدي بن زيد شهدا بوصية أي رجل من بني سهم سمي. رواه البخاري. وحديث ابن
~~عباس: وقضى به أبو موسى الأشعري وأخبر أنه كان في عهد رسول الله (ص). رواه
~~أبو داود ورجاله ثقات. قال ابن عمر آخر سورة نزلت المائدة رواه الترمذي،
~~وقال حسن غريب. قالت عائشة: ما وجدتم فيها من حلال فأحلوه، وما وجدتم فيها
~~من حرام فحرموه. رواه أحمد وقضى ابن مسعود بذلك في زمن عثمان. رواه أبو
~~عبيد قال ابن المنذر وبهذا قال أكابر الماضين الآية على أنه أراد من غير
~~عشيرتكم لا يصح لأن جماعة منهم ابن مسعود وابن عباس قالوا: من غير ملتكم
~~ودينكم ولان الشاهدين من المسلمين لا قسامة عليهما ولا يصح حملها على
~~التحمل لأنه أمر بإطلاقهم ولا يمين في التحمل وحملها على اليمين غير مقبول
~~لقوله تعالى: * (ولا نكتم شهادة الله) *. ولأنه عطف على ذوي العدل من
~~المؤمنين وهما شاهدان (الخامس: الحفظ، فلا تقبل شهادة مغفل ولا معروف بكثرة
~~غلط ونسيان) لأن الثقة لا يحصل بقوله لاحتمال أن تكون شهادته مما غلط فيها
~~وسها، ولأنه ربما شهد ms3563 على غير من استشهد عليه أو بغير ما شهد به أو لغير من
~~أشهده وعلم منه أنها تقبل ممن يقبل منه ذلك لأن أحدا لا يسلم من الغلط مرة
~~والنسيان (السادس: العدالة ظاهرا وباطنا) لقوله تعالى: * (وأشهدوا ذوي عدل
~~منكم) *. وقوله: * (إن جاءكم فاسق بنبأ فتبينوا) *. وقرئ بالمثلثة، ولان
~~غير العدل لا يؤمن منه أن يتحامل على غيره فيشهد عليه بغير حق. وعن عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا لا تجوز شهادة خائن ولا خائنة، ولا ذي غمر على
~~أخيه ولا تجوز شهادة القانع لأهل البيت - والقانع الذي ينفق عليه أهل البيت
~~رواه أحمد وأبو داود (وهي) أي العدالة (استواء أحواله في دينه واعتدال
~~أقواله وأفعاله) لأن العدالة ضد الجور، والجور الميل، PageV06P529
# فالعدل الاستواء في الأحوال كلها (ويعتبر لها) أي العدالة (شيئان: الصلاح
~~في الدين وهو أداء الفرائض بسننها الراتبة فلا تقبل) الشهادة (إن داوم على
~~تركها) أي الرواتب (لفسقه) قال القاضي أبو يعلى: من داوم على ترك السنن
~~الراتبة أثم وهو قول إسحاق ابن راهويه. وقال المحققون: نرد شهادته لذلك لما
~~فيه من التهاون بالسنن المؤكدة.
# قال في الفروع: ومراده أي القاضي أنه يسلم من ترك الفرض وإلا فلا يأثم
~~بسنة (واجتناب المحرم) لأن من أدى الفرائض واجتنب المحارم عد صالحا عرفا،
~~فكذا شرعا (فلا يرتكب كبيرة ولا يدمن على صغيرة) لأن اعتبار اجتناب كل
~~المحارم يؤدي أن لا تقبل شهادة أحد، لأنه لا يخلو من ذنب ما لقوله تعالى: *
~~(الذين يجتنبون كبائر الاثم والفواحش إلا اللمم) * مدحهم لاجتنابهم ما ذكر.
# وإن وجدت منهم الصغيرة. ولقوله (ص): إن تغفر اللهم تغفر جما، وأي عبد لك
~~لا ألما. أي لم يلم. ونهى الله تعالى عن قبول شهادة القاذف، وقيس عليه كل
~~مرتكب كبيرة، ولان من لم يرتكب كبيرة وأدمن على الصغيرة لا يعد مجتنبا
~~للمحارم. وقال في الاختيارات: العدل في كل زمان ومكان وطائفة بحسبها فيكون
~~الشهيد في كل قوم من كان ذا عدل فيهم، وإن كان أو ms3564 كان في غيرهم لكان عدله
~~على وجه آخر ولهذا يمكن الحكم بين الناس، وإلا فلو اعتبر في شهود كل طائفة
~~أن لا يشهد عليهم إلا من يكون قائما بأداء الواجبات وترك المحرمات كما كانت
~~الصحابة لبطلت الشهادات كلها أو غالبها (والكبيرة ما فيه حد في الدنيا أو
~~وعيد في الآخرة) كأكل الربا وعقوق الوالدين المسلمين وفي معتمد القاضي معنى
~~الكبيرة أن عقابها أعظم والصغيرة أقل ولا يعلمان إلا بالتوقيف (زاد الشيخ
~~أو غضب، أو لعنة، أو نفي إيمان، والكذب صغيرة) فلا ترد الشهادة به إذا لم
~~يدمن عليه (إلا في شهادة زور أو كذب على نبي، أو رمي فتن ونحوه) ككذب على
~~أحد الرعية عند حاكم ظالم (فكبيرة) قال أحمد في رواية عبد الله:
# ويعرف الكذاب بخلف المواعيد (ويجب أن يخلص به) أي الكذب (مسلم من قتل)
~~قال ابن الجوزي لو كان المقصود واجبا (ويباح) الكذب (لاصلاح) بين متخاصمين
~~PageV06P530
# (و) ل‍ (- حرب و) ل‍ (- زوجة) لحديث أم كلثوم بنت عقبة بن أبي معيط قالت:
~~لم أسمعه تعني النبي (ص) يرخص في شئ من الكذب إلا في ثلاث: الاصلاح بين
~~الناس وحديث الرجل امرأته وفي الحرب. رواه أبو داود والترمذي والنسائي وابن
~~ماجة (قال ابن الجوزي: وكل مقصود محمود حسن لا يتوصل إليه إلا به) وقال في
~~الهدى: يجوز كذب الانسان على نفسه وغيره إذا لم يتضمن ضرر ذلك إذا كان
~~يتوصل بالكذب إلى حقه. قال: ونظير هذا الامام أو الحاكم يوهم الخصم خلاف
~~الحق ليتوصل بذلك إلى استعلام الحق كما أوهم سليمان (ص) إحدى المرأتين بشق
~~الولد نصفين حتى توصل بذلك إلى معرفة أمه. انتهى قال في الآداب: ومهما أمكن
~~المعاريض حرم وهو ظاهر كلام غير واحد. وصرح به آخرون لعدم الحاجة إذن،
~~وظاهر كلام أبي الخطاب: يجوز. وجزم به في رياض الصالحين (فلا تقبل شهادة
~~فاسق من جهة الأفعال) كالزاني واللائط والقاتل ونحوه، (أو) من جهة
~~(الاعتقاد) وهم أهل البدع (ولو تدين به) أي اعتقد أنه دين حق فترد ms3565 شهادته
~~لعموم النصوص (فلو قلد) في القول (بخلق القرآن أو نفي الرؤية) أي رؤية الله
~~تعالى في الآخرة (أو الرفض أو التجهم) بتشديد الهاء (ونحوه) كالتجسيم وخلق
~~العبد أفعاله (فسق ويكفر مجتهدهم الداعية) قال المجد الصحيح: إن كل بدعة
~~كفرنا فيها الداعية فإنا نفسق المقلد فيها كمن يقول بخلق القرآن، أو بأن
~~ألفاظنا به مخلوقة، أو أن علم الله سبحانه وتعالى مخلوق أو أن أسماءه
~~مخلوقة أو أنه لا يرى في الآخرة أو يسب الصحابة تدينا، أو أن الايمان مجرد
~~الاعتقاد وما أشبه ذلك، فمن كان عالما في شئ من هذه البدع يدعو إليه ويناظر
~~عليه فهو محكوم بكفره. نص أحمد على ذلك في مواضع.
# انتهى، واختار الموفق: لا يكفر مجتهدهم الداعية في رسالته إلى صاحب
~~التلخيص لقول أحمد للمعتصم: يا أمير يا أمير المؤمنين (ومن أخذ بالرخص فسق)
~~قال القاضي غير متأول ولا مقلد (قال الشيخ: لا يترتب أحمد فيمن صلى محدثا
~~أو لغير القبلة) عامدا PageV06P531
# (أو) صلى (بعد الوقت) بلا عذر (أو بلا قراءة أنه كبيرة، ومن الكبائر على
~~ما ذكر أصحابنا) كما نقله ابن كثير في تفسيره عند قوله تعالى: * (إن
~~تجتنبوا كبائر ما تنهون عنه) * عن شيخه ابن القيم (الشرك) أي الكفر على
~~اختلاف أنواعه، وإنما خص بالذكر في أكثر الأحاديث لكثرته في العرب (وقتل
~~النفس المحرمة وأكل الربا، والسحر والقذف بالزنا واللواط، وأكل مال اليتيم
~~بغير حق، والتولي يوم الزحف) أي الفرار عند الجهاد حيث لا يجوز (والزنا
~~واللواط وشرب الخمر و) شرب (كل مسكر وقطع الطريق والسرقة، وأكل الأموال
~~بالباطل ودعواه ما ليس له وشهادة الزور، والغيبة والنميمة). صححه في شرح
~~التحرير، وقال قدامة بن مفلح في أصوله وهو ظاهر ما قدمه في فروعه. قال
~~القرطبي: لا خلاف أن الغيبة من الكبائر انتهى. وقيل: إنها من الصغائر
~~اختاره جماعة منهم صاحب الفصول والغنية والمستوعب وفي حديث أبي هريرة: إن
~~من الكبائر استطالة المرء في عرض رجل مسلم بغير حق. رواه أبو داود وقال عدي ms3566
~~بن حاتم: الغيبة مرعى اللئام. (و) من الكبائر (اليمين الغموس وترك الصلاة
~~والقنوط من رحمة الله وإساءة الظن بالله تعالى وأمن مكر الله، وقطيعة
~~الرحم، والكبر، والخيلاء، والقيادة، والدياثة، ونكاح المحلل وهجرة المسلم
~~العدل) أي ترك كلامه قال ابن القيم سنة واستدل له. وأما هجرة فوق ثلاثة
~~أيام فيحتمل أنه من الكبائر ويحتمل أنه دونها، (وترك الحج للمستطيع، ومنع
~~الزكاة والحكم بغير الحق، والرشوة فيه) أي في الحكم بغير الحق (والفطر في
~~نهار رمضان بلا PageV06P532
# عذر، والقول على الله بلا علم) في أسمائه وصفاته وأفعاله وأحكامه وتقديم
~~الخيال المسمى بالعقل والسياسة الظالمة والعوائد الباطلة والآراء الفاسدة
~~والأذواق والكشوفات الشيطانية على ما جاء به رسوله قاله ابن القيم: (وسب
~~الصحابة والاصرار على العصيان) لحديث: لا صغيرة مع إصرار ولا كبيرة مع
~~استغفار رواه الترمذي.
# (وترك التنزه من البول) لحديث أنس مرفوعا: تنزهوا من البول فإن عامة عذاب
~~القبر منه. رواه الدارقطني (ونشوزها) أي المرأة (على زوجها وإلحاقها به
~~ولدا من غيره وإتيانها) أي المرأة (في الدبر وكتم العلم عن أهله) عند
~~الحاجة إلى إظهاره وتعلم علم الدنيا والمباهاة والجاه والعلو على الناس
~~وتصوير ذي الروح وإتيان الكاهن والعراف وتصديقهما والسجود لغير الله
~~والدعاء إلى بدعة (أو ضلالة والغلول، والنوح) يعني النياحة، (والتطير) قال
~~ابن القيم قد صح عن النبي (ص) أنه قال: الطيرة شرك فيحتمل أن تكون من
~~الكبائر ويحتمل أن تكون دونها انتهى. وقال في الرعاية تكره الطيرة
~~والتشاؤم، (والأكل والشرب في آنية الذهب والفضة وجور الموصي في وصيته
~~ومنعه) أي الوارث (ميراثه وإباق الرقيق وبيع الخمر واستحلال البيت الحرام
~~وكتابة الربا) أي تحمل الشهادة به وكتابتها، (والشهادة) أي أداؤها (عليه)
~~أي الربا (وكونه ذا وجهين) بأن يظهر ودا ونحوه ويبطن العداوة ونحوها
~~(وادعاؤه نسبا غير نسبه) خصوصا دعوى الشرف من غير أهله وانتسابه به إليه
~~(ص) لدخوله أيضا فيمن كذب عليه، (وغش الامام الرعية وإتيان البهيمة وترك
~~الجمعة بغير عذر وسيئ الملكة PageV06P533
# وغير ذلك) كلطم الخدود وشق الثياب وحلق ms3567 المرأة رأسها عند المصيبة بالموت
~~وغيره وأكل الميتة والدم ولحم الخنزير والمن بالصدقة وغيرها من عمل الخير،
~~والاستماع إلى حديث قوم لا يحبون استماعه وتخيبب المرأة على زوجها والعبد
~~على سيده، وأن يرى عينيه في المنام ما لم يرياه ولعن من يستحق اللعن والحلف
~~بغير الله ونحوها (فأما من أتى شيئا من الفروع المختلف فيها) بين الأئمة
~~اختلافا شائعا ذكره في المستوعب والرعاية (كمن تزوج بلا ولي) أو بلا شهود
~~(أو شرب من النبيذ ما لا يسكره، أو أخر زكاة أو حجا مع إمكانهما ونحوه) من
~~مسائل الخلاف (متأولا له) أي مستدلا على حله باجتهاده أو مقلدا لمن يرى حله
~~(لم ترد شهادته) لأن الصحابة رضي الله عنهم كانوا يختلفون في الفروع وقبلوا
~~شهادة كل مخالف لهم فيها ولأنه اجتهاد سائغ فلا يفسق به المخالف كالمتفق
~~عليه، (وإن اعتقد) فاعل ذلك (تحريمه ردت) شهادته قال في الشرح إذا تكرر
~~كالمتفق عليه، (وأدخل القاضي وغيره الفقهاء في أهل الأهواء وأخرجهم) من
~~الأهواء (ابن عقيل وغيره وهو المعروف عند العلماء و) هو (أولى) من قول
~~القاضي (ذكره ابن مفلح في أصوله الشئ الثاني) من الشيئين المعتبرين للعدالة
~~(استعمال المروءة) وهي بالهمز بوزن سهولة الانسانية. قال الجوهري: ولك أن
~~تشدد (وهو ما يحمله ويزينه وترك ما يدنسه ويشينه عادة) لأن من فقدهما فقد
~~اتصف بالدناءة والسقاطة فلا تحصل الثقة بكلامه (فلا تقبل شهادة مصافع).
# قال الجوهري: الصفع: كلمة مولدة، فالمصافع إذن من يصفع غيره، ويمكن غيره
~~من قفاه فيصفعه (ومتمسخر ومغن ويكره سماع الغناء) بكسر الغين والمد (والنوح
~~بلا آلة لهو) من عود وطنبور ونحوهما، (ويحرم معها) أي مع آلة اللهو سماع
~~الغناء. قال أبو بكر عبد العزيز: والغناء والنوح معنى واحد، نقله عنه في
~~المغني فليس المراد النوح بمعنى النياحة لأنه يحرم بل كبيرة كما تقدم
~~فاستماعه حرام (ويباح الحداء) بالضم PageV06P534
# والمد ويجوز كسر الحاء (الذي يساق به الإبل و) يباح (نشيد العرب) لفعله
~~بين يديه (ص) (ولا) تقبل (شهادة شاعر مفرط ms3568 بالمدح بإعطاء أو ذم بعدمه
~~فالشعر كالكلام حسنه حسن، وقبيحه قبيح) لحديث: إن من الشعر لحكما وكان يصنع
~~لحسان منبرا يقوم عليه فيهجو من هجا رسول الله (ص) وأنشد كعب بن زهير قصيدة
~~فقال: بانت سعاد فقلبي اليوم متبول. في المسجد والشعر قد قاله الصحابة
~~والعلماء والحاجة تدعو إليه لمعرفة اللغة العربية والاستشهاد به في التفسير
~~ومعاني السنة ويستدل به على النسب والتاريخ وأيام العرب ويقال: الشعر ديوان
~~العرب (ولا) تقبل شهادة (مشبب بمدح خمر) وبالتشبيب بمدح الخمر أو المرأة
~~المغنية المحرمة لتحريمه (لا إن شبب بامرأته أو أمته) المباحة له، (ولا)
~~شهادة (رقاص) أي كثير الرقص (و) لا شهادة (مشعوذ) وهي خفة في اليدين
~~كالسحر، (ومن يلعب بنرد أو شطرنج لتحريمهما وإن عريا عن القمار) أي العوض
~~(غير مقلد في الشطرنج) كمن يرى حله فإن قلده لم ترد شهادته (ك‍) - ما ترد
~~شهادة لاعب بشطرنج (مع عوض أو ترك واجب، أو فعل محرم، إجماعا ولا) شهادة
~~(من يلعب بحمام طيارة، أو يسترعيها من المزارع أو ليصيد بها حمام غيره، أو
~~يراهن بها، وتباح) أي الحمام (للأنس بصوتها ولاستفراخها وحمل كتب من غير
~~أذى الناس). قال مهنا: سألت أبا عبد الله عن بروج الحمام التي تكون بالشام
~~فكرهها، وقال: ما تأكل زروع الناس؟ فقلت له: وإنما كرهتها بحال أنها تأكل
~~الزروع، فقال: أكرهها أيضا لأنه قد أمر بقتل الحمام، فقلت له: تقتل قال:
~~تذبح (ولا) شهادة اللاعب (بكل ما فيه دناءة حتى في أرجوحة وأحجار ثقيلة، و)
~~لا تقبل شهادة (من يكشف من بدنه ما العادة تغطيته) ككشف رأسه أو بطنه أو
~~ظهره أو صدره في PageV06P535
# موضع لم تجر العادة بكشفه فيه لما فيه من الدناءة، (ونومه بين جالسين
~~وخروجه عن مستوى الجلوس بلا عذر وطفيلي ومن يدخل الحمام بلا مئزر، أو يتغذى
~~في السوق بحضرة الناس زاد في الفتية أو على الطريق ولا يضر أكل اليسير
~~كالكسرة ونحوها) كالتفاحة، (أو يمد رجليه في مجمع الناس أو يتحدث بما يصنعه ms3569
~~من أهله أو غيرهما) لما فيه من الدناءة وقلة المبالاة وعن أبي سعيد أن
~~النبي (ص) قال: إن من شر الناس منزلة يوم القيامة الرجل يفضي إلى المرأة ثم
~~يفشي سرها. (أو يخاطب أهله أو أمته أو غيرهما بفاحش بحضرة الناس وحاكي
~~المضحكات ومتزي بزي يسخر منه ونحوه) من كل ما فيه سخفة ودناءة لأن من رضيه
~~لنفسه واستخفه فليس له مروءة ولا تحصل الثقة بقوله ومن فعل شيئا من هذا
~~مختفيا به لم يمنع من قبول شهادته لأن مروءته لا تسقط به، وكذلك إن فعله
~~مرة أو شيئا قليلا لم ترد شهادته لأن صغير المعاصي لا يمنع الشهادة إذا قل
~~فهذا أولى، ولان المروءة لا تختل بقليل هذا ما لم يكن عادة (قال الشيخ:
~~وتحرم محاكاة الناس ويعزر هو ومن يأمره انتهى) وقد عده بعض العلماء من
~~الغيبة (ولا بأس بالثقاف واللعب بالحراب ونحوها) لأن الحبشة لعبت بين يدي
~~النبي (ص) وقامت عائشة تنظر لهم وتتستر به حتى ملت، (وتقبل شهادة من صناعته
~~دنيئة عرفا كحجام، وحائك، وحارس ونخال: وهو الذي يتخذ غربالا أو نحوه يغربل
~~به في جاري الماء، وما في الطرقات من حصى وتراب ليجد في ذلك شيئا من الفلوس
~~أو الدراهم وغيرها، وهو المقلش ومحرش بين البهائم) وفي المبدع: لا تقبل (و)
~~تقبل PageV06P536
# شهادة (صباغ ونفاط وهو اللعاب بالنفط وزبال وكناس العذرة فإن صلى
~~بالنجاسة ولم يتنظف لم تقبل شهادته) لفقد عدالته، (وكباش وهو الذي يلعب
~~بالكبش ويناطح به ودباغ وقراد وهو الذي يلعب بالقرد ويطوف به في الأسواق
~~ونحوها متكسبا بذلك وحداد ودباب إذا حسنت طريقتهم في دينهم ويكره كسب من
~~صفته دنيئة) إذا أمكنه غيرها، (وتقدم أول باب الصيد وأما سائر الصناعات
~~التي لا دناءة فيها فلا ترد الشهادة بها) لعدم المانع من قبولها (إلا من
~~كان يحلف منهم كاذبا أو يعد ويخلف، وغلب هذا عليه، أو كان يؤخر الصلاة عن
~~أوقاتها، أو يتنزه عن النجاسات، أو كانت صناعته محرمة كصناعة المزامير من
~~خشب ms3570 أو قصب والطنابير، أو يكثر في صناعته الربا كالصائغ، والصيرفي ولم يتوق
~~ذلك ردت شهادته، وكذا) ترد شهادة (من داوم على استماع المحرمات من ضرب
~~النايات، والمزامير، والعود، والطنبور، والرباب ونحو ذلك) من آلات اللهو
~~(والصفاقين من نحاس) أو صيني ونحوه (يضرب بإحداهما على الأخرى فتحرم آلات
~~اللهو اتخاذا واستعمالا وصناعة ولعب فيه قمار وتكرر منه) ذلك اللعب أي لعب
~~كان، وهو من الميسر الذي أمر الله تعالى باجتنابه وما خلا من القمار وهو
~~العوض من الجانبين أو من أحدهما فمنه ما هو محرم كالنرد والشطرنج إلا أن
~~النرد آكد لورود النص فيه ومنه ما هو مباح كالثقاف، وتقدم وسائر اللعب إذا
~~لم يكن فيه ضرر ولا شغل عن واجب فالأصل إباحته ذكره في الشرح وشرح المنتهى.
~~(أو PageV06P537
# سأل من غير أن تحل له المسألة فأكثر) من السؤال ردت شهادته لأنه فعل
~~محرما وأكل سحتا وأتى دناءة فإن كان ممن تباح له المسألة لم ترد شهادته إلا
~~أن يكون أكثر عمره سائلا فينبغي أن ترد شهادته لأن ذلك دناءة وسقوط مروءة
~~ذكره في الشرح، (أو بنى حماما للنساء) فترد شهادته بذلك كله ونحوه مما هو
~~محرم أو فيه دناءة وأما ما اتخذه أرباب الدنيا من العادات والنزاهة التي لم
~~يقبحها السلف، ولا اجتنبها أصحاب رسول الله (ص) مثل تقذرهم من حمل الحوائج
~~والأقوات للعيال، ولبس الصوف وركوب الحمار، وحمل الماء على الظهر والرزمة
~~إلى السوق فلا يعتبر شئ من ذلك في المروءة الشرعية، فقد كان أصحاب رسول
~~الله (ص) هذا يحمل الماء لأهله، وهذا يحمل الرزمة للسوق، وقد ركب النبي (ص)
~~الحمار ولبس الصوف واحتذى المخصوف مع كونه قد أوتي مكارم الأخلاق فلا
~~ازدراء في ذلك ولا إسقاط مروءة قاله في المستوعب.
# فصل ومتى زالت الموانع منهم فبلغ الصبي، وعقل المجنون. وأسلم الكافر،
~~وتاب الفاسق قبلت شهادتهم بمجرد ذلك لأن ردها إنما كان لمانع وقد زال (ولا
~~يعتبر في التائب إصلاح العمل) لقوله، (ص): التائب من الذنب كمن لا ذنب ms3571 له
~~ولان شهادة الكافر تقبل بمجرد الاسلام، فلان تقبل شهادة الفاسق بمجرد
~~التوبة بطريق الأولى. ولقول عمر لأبي بكر: تب، أقبل شهادتك ولحصول النفرة
~~بها (وتوبة غير قاذف ندم) بقلبه على ما سبق من ذنبه (وإقلاع) عن الذنب الذي
~~تاب منه (وعزم أن لا يعود) إلى ذلك الذنب الله تعالى لأجل نفع الدنيا أو
~~أذى الناس اختيارا لا بإكراه وإلجاء وعلم من كلامه أنه لا يشترط مع ذلك
~~لفظ: إني تائب، أو أستغفر الله ونحوه وقيل: بلى. (وإن كان فسقه بترك واجب
~~فلا بد من فعله) أي الواجب الذي تركه (ويسارع) PageV06P538
# بفعل ذلك الواجب بل تجب التوبة فورا من كل معصية (ويعتبر) لصحة توبة من
~~نحو غصب (رد مظلمة إلى ربها) إن كان حيا (أو إلى ورثته إن كان ميتا أو) أن
~~(يجعله منها) أي المظلمة (وفي حل) بأن يطلب منه أن يبرئه (ويستمهله معسرا)
~~أي يستمهل التائب رب المظلمة إن عجز عن ردها أو بدلها لعسرته وتوبة المبتدع
~~الاعتراف ببدعته والرجوع عنها واعتقاد ضد ما كان يعتقده من مخالفة أهل
~~السنة (وتوبة قاذف بزنا) أو لواط (أن يكذب نفسه) ولو كان صادقا فيقول كذبت
~~فيما قلت (لكذبه حكما) أي في حكم الله تعالى بقوله * (فإذا لم يأتوا
~~بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون) * فتكذيب الصادق نفسه يرجع إلى أنه
~~كاذب في حكم الله تعالى، وإن كان في نفس الامر صادقا. وروى الزهري عن سعيد
~~بن المسيب عن عمر مرفوعا في قوله تعالى: * (إلا الذين تابوا من بعد ذلك
~~وأصلحوا فإن الله غفور رحيم) * قال: توبته إكذاب نفسه (وتصح توبته) أي
~~القاذف (قبل الحد) لعموم ما سبق و (لصحتها من قذف وغيبة ونحوهما) كسب (قبل
~~إعلامه و) قبل (التحلل منه) أي من المقذوف ونحوه (والقاذف بالشتم ترد
~~شهادته وروايته، وفتياه وحتى يتوب والشاهد بالزنا إذا لم تكمل البينة تقبل
~~روايته لا شهادته) لأن عمر لم يقبل شهادة أبي بكرة وقال له: تب أقبل شهادتك
~~قال في الشرح: ولا نعلم خلافا ms3572 في قبول رواية أبي بكرة مع رد شهادته (وتقدم
~~بعضه في القذف) وتقدم في محرمات النكاح توبة الزانية أن تراود فتمتنع إلا
~~أن يحمل على ما إذا أرادت النكاح خاصة، (وتقبل شهادة العبد حتى في موجب حد
~~وقود كالحر وتقبل شهادة الأمة فيما تقبل فيه شهادة الحرة) لعموم إبان
~~الشهادة وهو داخل فيها فإنه من رجالنا وهو عدل تقبل روايته وفتياه وأخباره
~~الدينية ورواه الخلال بإسناد جيد عن أنس ورواه عن علي ولحديث عتبة بن
~~الحارث قال: تزوجت أم يحيى بنت أبي إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت: قد
~~أرضعتكما، فذكرت ذلك لرسول الله (ص) فقال كيف وقد زعمت ذلك متفق عليه (ومتى
~~تعينت) الشهادة (عليه) أي القن (حرم على سيده منعه منها) أي PageV06P539
# من قيامه بالشهادة كسائر الواجبات فلو عتق بمجلس الحكم فشهد حرم رده.
# قال في الانتصار والمفردات: فلو رده مع ثبوت عدالته فسق والمكاتب والمدبر
~~وأم الولد والمعتق بعضه كالقن (وتجوز شهادته الأصم في المرئيات) لأنه فيها
~~كغيره (و) تجوز شهادة الأصم (بما سمعه قبل صممه) لأنه في ذلك كمن ليس به
~~صمم، (وتجوز شهادة الأعمى في المسموعات إذا تيقن الصوت) أي صوت المشهود
~~عليه. روي عن علي وابن عباس أنهما أجازا شهادة الأعمى ولا يعرف لهما مخالف
~~في الصحابة لحصول العلم له بذلك كاستمتاعه بزوجته، (و) تجوز شهادة الأعمى
~~(بما رآه قبل عماه إذا عرف الفاعل باسمه ونسبه) لأن العمى فقد حاسة لا يخل
~~بالتكليف فلا يمنع قبول الشهادة كالصمم (فإن لم يعرفه) أي لم يعرف الأعمى
~~(إلا بعينه قبلت) شهادته (إذا وصفه) الأعمى (للحاكم بما يتميز به) لأن
~~المقصود تمييز المشهود عليه من غيره وقد حصل فوجب قبوله لذلك (قال الشيخ:
~~وكذا إن تعذرت رؤية العين المشهود لها أو عليها أو بها لغيبة أو موت أو
~~عمى)، واقتصر عليه في الفروع وغيره وجزم به في المنتهي لكن تقدم في كتاب
~~القاضي إلى القاضي ما يعارضه فليراجع، (وإن شهد عند الحاكم ثم عمي أو خرس
~~أو صم ms3573 أو جن أو مات لم يمنع الحاكم بشهادته) إن كان عدلا لأن ذلك معنى طرأ
~~بعد أداء الشهادة لا يقتضي تهمة في حال الشهادة فلا يمنع قبولها بخلاف
~~الفسق فإنه يورث تهمة حال الشهادة، (وتقبل شهادة ولد الزنا في الزنا وغيره)
~~لعموم الأدلة ولأنه قول مقبول الرواية والشهادة في غير الزنا فتقبل فيه
~~كغيره ولان الفاعل للقبيح غيره، (وتقبل شهادة الانسان على فعل نفسه
~~كالمرضعة على إرضاعها وإن كان الارضاع بأجرة) لحديث عقبة السابق (و) كشهادة
~~(القاسم على قسمته بعد فراغه) من القسمة (ولو) كان يقسم (بعوض والحاكم على
~~حكمه بعد العزل) قياسا على المرضعة وقيد في المستوعب PageV06P540
# والمغني والقاضي وأصحابه في القاسم إذا كان بغير عوض، (و) تقبل (شهادة
~~القروي على البدوي وعكسه) أي شهادة البدوي علي القروي لأن من قبلت شهادته
~~على أهل البدو قبلت على أهل القرى، وحديث أبي داود وابن ماجة عن أبي هريرة
~~مرفوعا:
# لا تجوز شهادة بدوي على صاحب قرية فمحمول على ما إذا جهلت عدالته الباطنة
~~وخصه بهذا لأن الغالب أن لا يكون من يسأل الحاكم عنه.
# باب موانع الشهادة الموانع جمع مانع من ممنع الشئ إذا حال بينه وبين
~~مقصوده فهذه الموانع تحول بين الشهادة ومقصودها فإن المقصود منها قبولها
~~والحكم بها، (وهي ستة) أشياء (أحدها قرابة الولادة فلا تقبل شهادة عمودي
~~النسب بعضهم لبعض من والد، وإن علا ولو من جهة الام) كأبي الام وابنه وجده،
~~(و) من (ولد وإن سفل من ولد البنين والبنات) لأن كلا من الوالدين والأولاد
~~متهم في حق صاحبه لأنه يميل إليه بطبعه بدليل قوله (ص): فاطمة بضعة مني
~~يريبني ما أرابها وسواء اتفق دينهم أو اختلف وسواء جر بها نفعا للمشهود له
~~أو لا كقذف وعقد نكاح (إلا من زنا أو رضاع) فتقبل شهادة الولد لأبيه من زنا
~~ورضاع وعكسه لعدم وجوب الانفاق والصلة وعتق أحدهما على صاحبه (وتقبل شهادة
~~بعضهم على بعض)، لقوله تعالى: * (كونوا قوامين بالقسط شهداء لله ولو على
~~أنفسكم أو الوالدين ms3574 والأقربين) * PageV06P541
# ولان شهادته عليه لا تهمة فيها وهي أبلغ في الصدق كشهادته على نفسه، (و)
~~تقبل شهادة العدل (لباقي أقاربه) الذين ليسوا من عمودي نسبه (ك‍) - شهادته،
~~(لأخيه وعمه، وابن عمه، وخاله، ونحوهم) كابن أخيه وابن أخته، (و) شهادة
~~(الصديق لصديقه و) شهادة (المولى لعتيقه، وعكسه) كشهادة العتيق لمولاه (ولو
~~أعتق عبدين فادعى رجل أن المعتق غصبهما منه فشهد العتيقان بصدق المدعي لم
~~تقبل شهادتهما لردهما إلى الرق وكذا لو شهدا بعد عتقهما أن معتقهما كان غير
~~بالغ حال العتيق، أو) شهدا (بجرح شاهدي حريتهما، وكذا لو عتقا بتدبير أو
~~وصية فشهدا بدين يستوعب التركة أو وصية مؤثرة في الرق)، كما لو شهدا بوصية
~~تستوعب التركة لم تقبل شهادتهما لاقرارهما بعد الحرية برقهما لغير سيدهما.
~~المانع (الثاني: الزوجية فلا تقبل شهادة أحد الزوجين لصاحبه) لأنه ينتفع
~~بشهادته لتبسط كل واحد في مال الآخر واتساعه بسعته وإضافة مال كل واحد إلى
~~الآخر لقوله تعالى: * (وقرن في بيوتكن) * * (ولا تدخلوا بيوت النبي) * .
~~لأن يسار الرجل يزيد في نفقة امرأته ويسارها يزيد في قيمة البضع المملوك
~~لزوجها ولان كل واحد منهما يرث الآخر من غير حجب فأوجب التهمة في شهادته،
~~(ولو) كانت شهادة أحدهما لصاحبه (بعد الفراق) بطلاق أو خلع أو فسخ لنحو عنه
~~(إن كانت) الشهادة (ردت قبله) أي قبل الفراق للتهمة، (وإلا) أي وإن لم تكن
~~ردت قبله وإنما شهدا ابتداء بعد الفراق (قبلت) الشهادة لانتفاء التهمة،
~~وقال في التنقيح: ولو في الماضي وتبعه في المنتهى ولم يفرق بين أن تكون
~~الشهادة ردت قبل أو لا قال المصنف في حاشيته وهو غريب مناقض لكلامه انتهى.
~~لكن كلامه في المبدع موافق للتنقيح قال وظاهره ولو بعد الفراق انتهى.
~~ويؤيدهما ما ذكره المصنف وغيره لا تقبل شهادته PageV06P542
# لموكله فيما هو موكل فيه ولو بعد العزل من الوكالة، (وتقبل) شهادة أحد
~~الزوجين (عليه) أي على صاحبه كما تقدم في دعوى النسب (في غير الزنا) فلا
~~تقبل شهادته عليها بالزنا لأنه يقر على نفسه بعداوته ms3575 لها لافسادها فراشه،
~~(ولا) تقبل (شهادة السيد لعبده) لأن مال العبد لسيده فشهادته له شهادة
~~لنفسه قال في الشرح لا تقبل شهادته لسيده بنكاح ولا لامته بطلاق (ولا العبد
~~لسيده) لأنه ينبسط في ماله وتجب فيه نفقته فهو كالأب ابنه زاد في الرعاية
~~الكبرى بمال (قال ابن نصر الله: لو شهد عند الحاكم من لا تقبل شهادة الحاكم
~~له عند الأجنبي كشهادة ولد الحاكم أو) شهادة (والده) أي الحاكم، (أو) شهادة
~~(زوجته فيما تقبل فيه شهادة النساء يتوجه عدم قبولها) أي تلك الشهادة لعل
~~وجهه عدم تحريه في عدالتهم لكن تقدم في القضاء يحكم بشهادتهم كما جزم به
~~المصنف وصاحب المنتهى وغيرهما هناك، (وقال) ابن نصر الله: (لو شهد على
~~الحاكم بحكمه من شهد عنده بالمحكوم فيه الأظهر لا تقبل، وقال تزكية الشاهد:
~~رفيقه في الشهادة لا تقبل انتهى) أما في الثانية:
# فلأنه يشهد على الحاكم أنه قبل شهادته وحكم بما ثبت عنده شهادته فيكون قد
~~شهد لنفسه بأن الحاكم قبله، وأما في الأخيرة فلافضائه إلى انحصار الشهادة
~~في أحدهما. (ولو شهد اثنان على أبيهما يقذف ضرة أمهما وهي) أي أمهما (تحته
~~أو) شهدا على زوج أمهما ب‍ (- طلاقها) أي طلاق ضرة أمهما (قبلت) شهادتهما،
~~لأنها شهادة على الأب، كما لو لم تكن أمهما تحته ولان حق أمهما لا يزاد
~~بذلك وتوفير الميراث لا يمنع قبول الشهادة بدليل شهادة الوارث لموروثه،
~~(قال في الترغيب ومن موانعها) أي الشهادة (العصبية) وجزم به في المنتهى
~~(فلا شهادة) مقبولة (لمن عرف بها وبالافراط في الحمية لتعصب قبيلة على
~~قبيلة وإن لم تبلغ) العصبية (رتبة العداوة ومن حلف مع شهادته لم ترد)
~~شهادته (الثالث) من موانع الشهادة (أن يجر) الشاهد (إلى نفسه نفعا) بشهادة
~~(كشهادة السيد PageV06P543
# لمكاتبه و) شهادة (المكاتب لسيده) لأن المكاتب رقيق لحديث: المكاتب عبد
~~ما بقي عليه درهم (و) كشهادة (الوارث بجرح موروثه قبل اندماله، فلا تقبل)
~~لأنه ربما يسري الجرح إلى النفس فتجب الدية للشاهد بشهادته فيصير كأنه شهد
~~لنفسه، ms3576 (وتقبل) شهادة الوارث (له) أي لموروثه (بدينه في مرضه) لأن هذا
~~الدين يجوز أن ينتقل إلى الشاهد ويجوز أن لا ينتقل إليه، والمانع من قبول
~~الشهادة ما يحصل به نفع حال أداء الشهادة، (فلو حكم بهذه الشهادة) ثم مات
~~المشهود له فورثه الشاهد (لم يتغير الحكم بعد موته) لوقوعه صحيحا ولم يطرأ
~~عليه ما يفسده (ولا تقبل شهادة الوصي للميت ولو بعد عزله) من الوكالة
~~(وفراغ الإجارة وانفصال الشريك) من شريكه المشهود له لاتهامهم والوصي يثبت
~~له فيما يشهد به حق التصرف (ولا) شهادة (أحد الشفيعين بعفو الآخر عن شفعته)
~~لأنه متهم (أو) أي ولا تقبل شهادة الشفيع (ببيع الشقص الذي تجب فيه الشفعة)
~~للتهمة. (وإن أسقط) الشفيع (شفعته قبل الحكم بشهادته) بعفو شريكه أو ببيع
~~الشقص (قبلت) شهادته لانتفاء التهمة و (لا) تقبل شهادته إن عفا عن شفعته
~~(بعد الرد) لشهادته لأنه متهم لكونه إنما عفى لتقبل شهادته، (ولا) تقبل
~~شهادة (غريم لمفلس بمال بعد الحجر) على المدين للمفلس (أو) أي ولا تقبل
~~شهادة الغريم (لميت له عليه دين بمال) لأن ذلك المال يعود إلى الغريم فكأنه
~~شهد لنفسه، (ولا) تقبل شهادة (مضارب بمال المضاربة، ولا حاكم، ولا وصي لمن
~~في حجره) لأنه متهم، (وتقبل) شهادة الوارث ومن بعده ممن تقدم ذكرهم (عليه)
~~أي على من تقدم أنها لا تقبل له لانتفاء التهمة، (ولا تقبل) شهادة (لمن له
~~كلام واستحقاق في شئ وإن قل) للجهة الموقوف عليها (كرباط ومدرسة) قال الشيخ
~~تقي الدين في قوم في ديوان أجروا أشياء لا تقبل شهادة أحد منهم على مستأجره
~~لأنهم وكلاء أو ولاة، قال: ولا شهادة PageV06P544
# الأموال السلطانية على الخصوم. (الرابع: أن يدفع عن نفسه) بشهادته (ضررا
~~كشهادة العاقلة بجرح شهود الخطأ) لما فيه من التهمة بدفع الدية عن أنفسهم
~~فإن كان الجارح فقيرا أو بعيدا فاحتمالان أحدهما تقبل لأنه لا يحمل شيئا من
~~الدية، والثاني لا لجواز أن يوسر أو يموت من هو أقرب منه قبل الحول فيحملها
~~(و) كشهادة (الغرماء ms3577 بجرح شهود الدين على المفلس) لما فيه من توفير المال
~~عليهم (و) كشهادة (السيد بجرح من شهد على مكاتبه أو عبده بدين) لأنه متهم
~~فيها لما يحصل بها من دفع الضرر عن نفسه فكأنه شهد لنفسه، قال الزهري: مضت
~~السنة في الإسلام لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين والظنين المتهم، (و) كشهادة
~~(الوصي بجرح الشاهد على الأيتام والشريك بجرح الشاهد على شريكه كشهادة من
~~لا تقبل شهادته لانسان إذا شهد بجرح الشاهد عليه) كعمودي النسب والزوج
~~والوكيل لأنهم متهمون في دفع الضرر عنهم، (ولا تقبل شهادة الضامن للمضمون
~~عنه بقضاء الحق والابراء منه) أي من الحق لأنها شهادة لنفسه ببراءته، (ولا
~~شهادة بعض غرماء المفلس على بعض بإسقاط دينه أو استيفائه) لأن قسطه يتوفر
~~عليهم (ولا) تقبل شهادة (من أوصى له بمال) موصى له (على آخر بما يبطل وصيته
~~إذا كانت وصيته يحصل بها مزاحمة إما لضيق الثالث عنها أو لكون الوصيتين
~~بمعين)، لما روى سعيد بإسناده عن طلحة بن عبد الله بن عوف مرسلا، قال قضى
~~رسول الله (ص): أن اليمين على المدعى عليه. ولا تجوز شهادة خصم ولا ظنين،
~~(وتقبل فتيا من يدفع عن نفسه ضررا بها) أي بفتياه كما تقبل على عدوه ولولده
~~ووالداه وتقدم (الخامس) من الموانع: (العداوة الدنيوية) لحديث عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا قال: لا PageV06P545
# تجوز شهادة خائن ولا خائنة ولا زانية ولا ذي غمر على أخيه رواه أبو داود
~~والغمر الحقد ولان العداوة تورث تهمة شديدة فمنعت بالشهادة كالقرابة
~~القريبة (كشهادة المقذوف على قاذفه والزوج على امرأته بالزنا) لأنه معترف
~~لعداوته بها لفساد فراشه (ولا) شهادة (المقتول وليه على القاتل و) لا شهادة
~~(المجروح على الجارح و) لا شهادة (المقطوع عليه الطريق على قاطعه) لما تقدم
~~(فلو شهدوا أن هؤلاء قطعوا الطريق علينا أو على القافلة لم تقبل) شهادتهم،
~~(وإن شهدوا أن هؤلاء قطعوا الطريق بل هؤلاء قبلت) شهادتهم، (وليس للحاكم أن
~~يسألهم هل قطعوا الطريق عليكم معهم) أو لم ms3578 يقطعوها عليكم معهم لأنه لا يبحث
~~عما شهدا به الشهود، (وإن شهدوا أنهم عرضوا لنا وقطعوا الطريق على غيرنا
~~قبلت) شهادتهم قدمه في الفصول قال وعندي لا تقبل (ويعتبر في عدم قبول
~~الشهادة) للعداوة (كون العداوة لغير الله) تعالى (سواء) كانت العداوة
~~(موروثة أو مكتسبة) وفي الحديث: ثلاثة لا ينجو منهن أحد: الحسد والظن
~~والطيرة وسأحدثكم بالمخرج من ذلك: إذا حدثت فلا تبغ، وإذا ظننت فلا تحقق،
~~وإذا تطيرت فامض (فأما العداوة في الدين كالمسلم يشهد على الكافر والمحق من
~~أهل السنة يشهد على المبتدع فلا ترد شهادته لأن الدين يمنعه من ارتكاب
~~محظور في دينه وتقبل شهادة العدو لعدوه)، لعدم التهمة (وتقبل) شهادة العدو
~~(عليه) أي على عدوه (في عقد نكاح) بأن يكون الشاهد عدوا للزوجين أو أحدهما
~~أو للولي وتقدم في النكاح، (ومن شهد بحق مشترك بين من ترد شهادته له وبين
~~من لا ترد) شهادته له (لم تقبل) الشهادة (لأنها لا تتبعض في نفسها ومن سره
~~مساءة أحد أو غمه فرحا وطلب له الشر ونحوه فهو عدوه) لا تقبل شهادته عليه
~~للتهمة (السادس: من شهد عند حاكم فردت شهادته بتهمة لرحم أو زوجية أو
~~عداوة، أو طلب نفع أو PageV06P546
# دفع ضرر، ثم زال المانع فادعاها لم تقبل، كما لو ردت لفسق ثم أعادها بعد
~~التوبة) للتهمة في أدائها لكونه يعير بردها فربما قصد بأدائها أن يقبل
~~لإزالة العار الذي لحقه بردها ولأنها ردت باجتهاد فقبولها نقض لذلك
~~الاجتهاد.
# تنبيه: يتصور زوال الرحم في نحو ما لو شهد ابن لأبيه الغائب بحق ثم حضر
~~ولاعن على نفيه بشرطه، فإنه ينتفى عنه باللعان، فإذا أعاد شهادة بعد لم
~~تقبل لما تقدم. (ولو لم يشهد بها الفاسق عند الحاكم حتى صار عدلا قبلت)
~~شهادته. قال في المبدع: بغير خلاف نعلمه لأن التهمة كانت من أجل العار الذي
~~يلحقه في الرد وهو منتف هنا، (وإن ردت) الشهادة (لكفر أو صغر، أو جنون، أو
~~خرس، ثم أعادها بعد زوال المانع قبلت) شهادته ms3579 لان التهمة هنا منتفية لأن رد
~~الشهادة في تلك الحالات لا غضاضة فيه، ولان الصبيان في زمنه (ص) كانوا
~~يروون بعد ما كبروا كابن الزبير والشهادة في معنى الرواية. (وإن شهد)
~~الشاهد (عنده) أي الحاكم (ثم حدث مانع) من عمى أو خرس أو صمم، أو جنون أو
~~موت، من قبول شهادته (لم يمنع الحكم) لأنه معنى لا يقتضي تهمة في حال
~~الشهادة فلم يمنع قبولها (إلا كفر، أو فسق، أو تهمة)، فيمنع الحكم بشهادته
~~لاحتمال وجود ذلك عند الشهادة وانتفاء ذلك حال الشهادة شرط لصحة الحكم فوجب
~~أن يمنعه. (فأما عداوة ابتدأها مشهود عليه كقذفه البينة لما شهدت عليه لم
~~ترد شهادتها بذلك، وكذا مقاولته) أي المشهود عليه للبينة (وقت غضب ومحاكمة
~~بدون عداوة ظاهرة سابقة) فإنها لا تمنع الحكم وإلا لتمكن كل مشهود عليه من
~~إبطال الشهادة عليه بابتداء عداوة الشاهد فوجب أن لا تمنع لذلك. قال في
~~الترغيب: ما لم يصل إلى حد العداوة أو الفسق وحدوث مانع في شاهد أصلي
~~كحدوثه فيمن أقام الشهادة، (وإن حدث مانع بعد الحكم لم يستوف حد، ولو قذفا)
~~لأن الحدود تدرأ بالشبهات، (ولا قود) لأنه إتلاف لا يمكن تلافيه (بل)
~~يستوفى (مال) حكم به لنفوذ الحكم ظاهرا، (وإن شهد) السيد (لمكاتبه أو) شهد
~~الوارث (لموروثه بجرح قبل برئه فردت) الشهادة (ثم أعادها) PageV06P547
# ما (بعد العتق والبرء لم تقبل) الشهادة لأنها ردت للتهمة أشبهت المردودة
~~لفسق ولان ردها كان باجتهاد فلا ينقض باجتهاد آخر أو ردت شهادته لدفع ضرر
~~أو جلب نفع أو عداوة ثم زال المانع وأعادها.
# باب ذكر أقسام المشهود به وذكر عدد شهوده.
# أي شهود كل قسم منه لأن عدد الشهود يختلف باختلاف أقسام المشهود به كما
~~ستراه. وأقسام مشهود به سبعة أحدها الزنا واللواط ف‍ (- لا يقبل في الزنا
~~واللواط أقل من أربعة رجال) عدول يشهدون به لقوله تعالى: * (لولا جاؤوا
~~بأربعة شهداء) * الآية فجعلهم كاذبين إن لم يأتوا بالأربعة فوجب أن لا تقبل
~~الثلاثة، وقال (ص) لهلال ms3580 بن أمية: أربعة شهداء وإلا حد في ظهرك واللواط من
~~الزنا، (وكذا الاقرار به) أي بالزنا أو اللواط فلا بد فيه من أربعة (يشهدون
~~أنه أقر أربعا) لأنه إثبات للزنا فاعتبر فيه أربعة كشهود الفعل (فإن كان
~~المقر بهما) أي الزنا واللواط (أعجميا قبل فيه ترجمانان) قدمه في الرعاية
~~وتقدم في طريق الحكم وصفته أن الترجمة كالشهادة فلا بد هنا من أربعة، (ومن
~~عزر بوطئ فرج من بهيمة وأمة مشتركة) بين الواطئ وغيره (ونحوها) كأمة لولده
~~كلها أو بعضها (ثبت) موجب تعزيره (برجلين) كظلم الناس فإن كان الوطئ مباحا
~~كوطئ زوجته أو أمته إذا احتيج إلى إثباته. قال ابن نصر الله: فالظاهر أن
~~حكمه كذلك وهو أن يثبت برجلين لأنه لا يوجب حدا، وليس مما يختص به النساء
~~غالبا حتى يكتفي فيه بامرأة، ولم أجد هذه المسألة في كلام الأصحاب، (و)
~~القسم الثاني دعوى الفقر و (لا يقبل قول من عرف بالغنى أنه فقير) ليأخذ من
~~نحو زكاة (إلا بثلاثة) رجال. لحديث مسلم: حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجى من
~~قومه، لقد أصابت فلانا فاقة (وتقدم) في باب أهل الزكاة. PageV06P548
# القسم الثالث: بقية الحدود ف‍ (- لا تثبت بقية الحدود) كحد القذف والشرب
~~وقطع الطريق (بأقل من رجلين) لقول الزهري مضت السنة على عهد النبي (ص) أن
~~لا تقبل شهادة النساء في الحدود، (وكذا القود) فيثبت برجلين لأنه أحد نوعي
~~القصاص فيقبل فيه اثنان كقطع الطريق بخلاف الزنا، (ويثبت القود بإقراره
~~مرة) لأن القتل فيه حق آدمي أشبه المال، وكذا القذف والشرب بخلاف الزنا
~~والسرقة وقطع الطريق وتقدم (و) القسم الرابع: ما أشار إليه بقوله: (ولا
~~يقبل فيما ليس بعقوبة ولا مال، ويطلع عليه الرجال غالبا كنكاح وطلاق ورجعة
~~ونسب وولاء، وإيصاء) في غير مال (وتوكيل في غير مال، وتعديل شهود، وجرحتهم
~~أقل من رجلين) لقوله تعالى: * (وأشهدوا ذوي عدل منكم) * قاله في الرجعة
~~والباقي قياسا، ولأنه ليس بمال ولا يقصد به المال أشبه العقوبات. وذكر
~~القسم الخامس: بقوله: (ويقبل في ms3581 موضحة ونحوها) كهاشمة ومنقلة وداء بعين
~~(وداء دابة طبيب واحد، وبيطار واحد، مع عدم غيره) لأنه مما يعسر إشهاد
~~اثنين عليه فكفى الواحد كالرضاع، (فإن لم يتعذر) غير الواحد (فاثنان) لأنه
~~الأصل (فإن اختلفا) بأن قال أحدهما بوجود الداء والآخر بعدمه (قدم قول
~~مثبت) لأنه يشهد بزيادة لم يدركها الثاني. القسم السادس: ذكره بقوله:
~~(ويقبل في مال وما يقصد به المال كالبيع وأجله) أي أجل الثمن في البيع أو
~~المثمن إذا كان في الذمة (وخياره) أي خيار الشرط في البيع (ورهن ومهر
~~وتسميته ورق مجهول النسب وإجارة وشركة وصلح وهبة وإيصاء في مال، وتوكيل فيه
~~وقرض وجناية الخطأ ووصية لمعين ووقف عليه وشفعة وحوالة وغصب وإتلاف مال
~~وضمانه، وفسخ عقد معاوضة ودعوى قتل كافر لاخذ سلبه، ودعوى أسير تقدم إسلامه
~~لمنع رق وعتق وكتابة وتدبير ونحو ذلك) PageV06P549
# مما يقصد به المال (رجلان أو رجل وامرأتان) فاعل يقبل لقوله تعالى: *
~~(فإن لم يكونا رجلين فرجل وامرأتان) *. وسياق الآية يدل على الاختصاص
~~بالأموال والاجماع منعقد على ذلك،، (أو رجل ويمين المدعي) لما روى ابن عباس
~~أن رسول الله (ص): قضى باليمين مع الشاهد رواه أحمد والترمذي وابن ماجة
~~ولأحمد من حديث عمارة بن حزم وحديث سعد بن عبادة مثله وعن جعفر بن محمد عن
~~أبيه عن علي: أن النبي (ص) قضى بشهادة شاهد ويمين صاحب الحق، وقضى به علي
~~بالعراق رواه أحمد والدارقطني وذكره الترمذي وروى الحديث عن ثمانية من
~~الصحابة علي وابن عباس وأبي هريرة، وجابر وعبد الله بن عمر، وأبي وزيد بن
~~ثابت وسعد بن عبادة، وعن عمارة بن حزم أيضا كما سبق ولان الذي هنا قوي
~~جانبه بالشاهد وظهر صدقه أشبه صاحب اليد والمنكر لقوة جانبه، (ويجب تقديم
~~الشاهد على اليمين) لان اليمين إنما شرعت في حقه لقوة جانبه ولا يقوى جانبه
~~إلا بشهادة الشاهد، (ولا يشترط في يمينه) أي المدعي (أن يقول: وإن شاهدي
~~صادق في شهادته) لأنه لا يعتبر يمين المشهود له في ثبوت شهادة الشاهد ولذلك ms3582
~~لو طلب المشهود عليه ذلك لم يلزمه أن يجيبه، وقد ثبتت شهادة الشاهد فلم يجب
~~حلف المشهود له على صحتها كما لو كان مع الشاهد غيره، (وكل موضع قبل فيه
~~شاهد ويمين فلا فرق بين كون المدعي مسلما، أو كافرا، أو عدلا، أو فاسقا،
~~رجلا أو امرأة) لأن من شرعت اليمين في حقه لا يختلف حكمه باختلاف هذه
~~الأوصاف كالمنكر، (ولا تقبل شهادة امرأتين ويمين المدعي) لأن شهادة المرأة
~~ناقصة، وإنما انجبرت بانضمام الرجل إليها (ولا) شهادة (أربع نسوة فأكثر
~~مقام رجلين) إجماعا قاله في المبدع (قال القاضي: يجوز أن يحلف على ما لا
~~تجوز الشهادة عليه، مثل أن يجد بخطه دينا له على إنسان وهو يعرف أنه لا
~~يكتب إلا حقا ولم يذكره، أو يجد في روزمانج أبيه بخطه دينا له على إنسان
~~ويعرف من أبيه الأمانة وأنه لا يكتب إلا PageV06P550
# حقا فله أن يحلف عليه) مع شاهد أقامه به، (ولا يجوز أن يشهد به) أي بما
~~وجده من خطه من شهادته أو شهادة أبيه وتقدم، (ولو أخبره بحق أبيه ثقة) أي
~~عدل ضابط (فسكن إليه جاز أن يحلف عليه) إذا أقام به شاهدا (ولم يجز أن يشهد
~~به) والفرق بين اليمين والشهادة من وجهين أحدهما أن الشهادة حق لغيره
~~فيحتمل أن من له الشهادة قد زور على خطه الثاني، أما ما يكتبه الانسان من
~~حقوق بكتبه فينسى بعضه بخلاف الشهادة (والأولى الورع عن) الحلف على (ذلك)
~~احتياطا (فلو نكل عن اليمين من أقام شاهدا حلف المدعى عليه) لأنه منكر هكذا
~~في المبدع والمنتهى وغيرهما، ولعل المراد انقطعت الخصومة فقط كما يعلم مما
~~يأتي، (فإن نكل) المدعى عليه عن اليمين (حكم عليه) بالنكول ولا ترد اليمين
~~على المدعي لأنها كانت في جهته وقد أسقطها بنكوله عنها وصارت في جنبة غيره
~~فلم تعد إليه كالمدعى عليه إذا نكل عنها، (ولو كان لجماعة حق بشاهد
~~فأقاموه) بعد دعواهم (فمن حلف منهم أخذ نصيبه) من الحق لكمال النصاب من
~~جهته (ولا يشاركه) ms3583 فيما أخذه (من لم يحلف) لأنه لا حق له فيه لأنه لم يجب
~~له شئ قبل حلفه (ولا يحلف وارث نأكل إلا أن يموت قبل نكوله) فيحلف وارثه
~~ويأخذ ما شهد به الشاهد، (ويقبل في جناية عمد موجبها المال دون قصاص في قود
~~كمأمومة وهاشمة ومنقلة له قود موضحة في ذلك) لو ثبت بشاهدين، (و) يقبل أيضا
~~(في عمد لا قصاص فيه حال) كالجائفة رجلان ورجل وامرأتان و (شاهد ويمين)
~~لأنه يوجب المال أشبه البيع، وكذا جنابة أب على ولده وقتل مسلم كافر وحر
~~لعبد (فيثبت المال) بشهادة الرجل والمرأتين والرجل واليمين دون قود الموضحة
~~فلا بد فيه من رجلين لما تقدم. (وإن ادعى أن زيدا ضرب أخاه بسهم عمدا فقتله
~~ونفذ) السهم (إلى أخيه الآخر PageV06P551
# فقتله خطأ وأقام بذلك شاهدا وامرأتين أو شاهدا، وحلف معه ثبت قتل الثاني
~~فقط) لأنه موجب للمال بخلاف الأول فإن قتله موجب للقود ولا يثبت إلا برجلين
~~كما تقدم. القسم السابع: هو المشار إليه بقوله (ويقبل فيما لا يطلع عليه
~~الرجال كعيوب النساء تحت الثياب، والبكارة، والثيوبة، والحيض، والولادة،
~~والرضاع، والاستهلال ونحوه). قال في شرح المنتهى فيدخل في ذلك البرص في
~~الجسد تحت الثياب والقرن والرتق والعفل (شهادة امرأة واحدة عدل وكذا جراحة
~~وغيرها في حمام وعرس ونحوهما مما لا يحضره رجال) لما روى حذيفة أن النبي
~~(ص) أجاز شهادة القابلة وحدها. ذكره الفقهاء في كتبهم وروى أبو الخطاب عن
~~ابن عمر رضي الله عنهما عن النبي (ص) قال: يجزي في الرضاع شهادة امرأة
~~واحدة. ولان ذلك معنى ثبت بقول النساء منفردات فلا يشترط فيه العدد
~~كالرواية وأخبار الديانات، (والأحوط اثنتان) خروجا من الخلاف، (وإن شهد به
~~رجل كان أولى لكماله) أي لأنه أكمل من المرأة وكالرواية، (وإن شهد رجل
~~وامرأتان، أو) شهد (رجل مع يمين فيما يثبت القود) من قتل أو قطع طرف (لم
~~يثبت به قود ولا مال)، لأن العمد يوجب القصاص والمال بدل منه فإن لم يثبت
~~الأصل لم يثبت بدله، ms3584 وإن قلنا: موجبه أحد الشيئين فأحدهما لا يتعين إلا
~~بالاختيار فلو أجبنا بذلك الدية أوجبنا معينا بدون الاختيار، (وإن أتى
~~بذلك) أي برجل وامرأتين أو رجل مع يمين (في) دعوى (سرقة ثبت المال) المسروق
~~لكمال بينته (دون القطع) لأن السرقة توجب المال والقطع، فإذا كان قصرت
~~البينة عن أحدهما ثبت الآخر، (وإن أتى بذلك) أي برجل وامرأتين أو رجل ويمين
~~(ورجل في) دعوى (خلع ثبت له العوض) لأنه يدعي المال الذي خالع به وهو يثبت
~~بذلك، (وتثبت البينونة بمجرد دعواه) لأنه أقر على نفسه فيؤاخذ بإقراره،
~~(وإن ادعت امرأة) على زوجها (الخلع لم يقبل فيه إلا PageV06P552
# رجلان) لأنها لا تقصد بذلك إلا الفسخ، ولا يثبت إلا بعدلين، فإن اختلفا
~~في عوض ثبت برجلين ورجل وامرأتين أو ويمين، (ولو أتت) من ادعت أنه تزوجها
~~على كذا (برجل والمرأتين) أو رجل وحلفت معه يمينا (أنه تزوجها بمهر ثبت
~~المهر) دون النكاح (لأن النكاح حق له) أي للرجل فلا تصح إقامة البينة به من
~~قبل المرأة ولا الدعوى به منها إلا لاثبات المهر، (ولو ادعى شخص على رجل
~~أنه سرق منه) مالا (أو غصبه مالا فحلف) المدعى عليه ( بالطلاق والعتاق ما
~~سرق منه ولا غصبه، وأقام المدعي شاهدا وامرأتين شهد بالسرقة والغصب أو)
~~أقام بذلك (شاهدا وحلف معه استحق) المدعي (المسروق والمغصوب) لكمال بينته،
~~(ولم يثبت طلاق ولا عتق) لأنه لم تكمل البينة له، لكن العتق ثبت بالشاهد
~~والمرأتين أو واليمين فيثبت العتق أيضا بخلاف الطلاق، ولذلك اقتصر في
~~المنتهى على الطلاق، (وإن ادعى رجل على آخر أمة بيده لها ولد أنها أم ولده
~~وأن ولدها ولده، وشهد بذلك رجل وامرأتان)، أو رجل وحلف معه (حكم له بالأمة
~~وأنها أم ولد له) لأنه يدعي ملكها، وقد أقام بينة كافية فيه وثبت لها حكم
~~الاستيلاد بإقراره لأن إقراره نافذ في ملكه والملك يثبت بشهادة الرجل
~~والمرأتين أو واليمين. قال في المبدع: وظاهر كلام المؤلف أنه حصل بقول
~~البينة وليس هو بمراد بل مراده الحكم ms3585 بأنها أم ولده مع قطع النظر عن علة
~~ذلك وعلته أن المدعي مقر بأن وطأها كان في ملكه، (ولا يحكم له بالولد ولا
~~بحريته) لأن البينة لا تصلح لاثبات ذلك، (ويقر) الولد (في يد المنكر مملوكا
~~له) لعدم ما يرفع يده، (وإن ادعى أنها كانت ملكه فأعتقها، وشهد بذلك رجل
~~وامرأتان) أو رجل وحلف (لم يثبت ملك ولا عتق) قدمه في الكافي والشرح
~~والرعاية لأن البينة شهدت بملك قديم فلم يثبت والحرية لا تثبت إلا برجل
~~وامرأتين، وقيل: تثبت كالتي قبلها (ولو وجد عل ء دابة مكتوب حبيس في سبيل
~~الله أو) PageV06P553
# وجد (على أسكفة دار أو) على (حائطها وقف، أو مسجد، أو مدرسة حكم به) أي
~~بما هو مكتوب على هذه الأشياء المذكورة، لأن الكتابة عليها أمارة قوية فعمل
~~بها لا سيما عند عدم المعارضة، وأما إذا عارض ذلك بينة لا تتهم ولا تستند
~~إلى مجرد اليد، بل تذكر سبب الملك واستمراره فإنها تقدم على هذه الامارات،
~~وأما إن عارضها مجرد اليد لم يلتفت إليها، فإن هذه الامارات بمنزلة البينة
~~والشاهد واليد ترفع لذلك. قال ابن القيم في الطرق الحكمية في آخر الطريق
~~الثالث والعشرين، (ولو وجد على كتب علم في خزانة) بكسر الخاء (هذه طويلة
~~فكذلك) أي حكم بوقفها عملا بتلك القرينة (وإلا) أي وإن لم يعلم مقر الكتب
~~ولا عرف من كتب عليها الوقفية (توقف فيها وعمل بالقرائن) فإن قويت حكم
~~بموجبها، وإن ضعفت لم يلتفت إليها، وإن توسطت طلب الاستظهار وسلك طريق
~~الاحتياط. ذكره ملخصا في الطرق المكية.
# باب الشهادة على الشهادة والرجوع عن الشهادة سواء كانت أصالة أو على
~~شهادة ولذلك لم يضمر وباب أدائها أي كيفية أداء الشهادة مطلقا. قال جعفر بن
~~محمد: سمعت أحمد سئل عن الشهادة على الشهادة، فقال:
# هي جائزة وكان قوم يسمونها التأويل. وقال أبو عبيد: أجمعت العلماء من أهل
~~الحجاز والعراق على إمضاء الشهادة على الشهادة في الأموال والمعنى شاهد
~~بذلك لأن الحاجة داعية إليها لأنها لو لم تقبل ms3586 لتعطلت الشهادة على الوقوف،
~~وما يتأخر إثباته عند الحاكم أو ماتت شهوده. وفي ذلك ضرر على الناس ومشقة
~~شديدة فوجب قبولها كشهادة الأصل (لا تقبل الشهادة على الشهادة إلا في حق
~~يقبل فيه كتاب القاضي إلى القاضي) وهو حقوق الآدميين من مال وقصاص وحد
~~وقذف، (وترد) الشهادة على الشهادة (فيما يرد) كتاب القاضي إلى القاضي من
~~حدود الله تعالى لأنها في معناه لاشتراكهما في كونهما فرعا لأصل، ولان
~~الحدود على الستر والدرء بالشبهات والشهادة على الشهادة فيها شبهة يتطرق
~~إليها احتمال الغلط والسهو والكذب في شهود الفرع مع احتمال ذلك في شهود
~~الأصل، وهذا احتمال زائد لا يوجد في شهود الأصل، ولأنها إنما تقبل للحاجة
~~ولا حاجة إليها في الحد لأن ستر صاحبه أولى من الشهادة عليه، (ولا يحكم
~~بها) أي بالشهادة على الشهادة إلا PageV06P554
# بشروط أحدهما: ما ذكره بقوله: (إلا أن يتعذر شهادة شهود الأصل بموت أو
~~مرض أو غيبة إلى مسافة قصر، أو خوف من سلطان أو غيره أو حبس. قال ابن عبد
~~القوي: وفي معناه الجهل بمكانهم ولو في المصر) لأن شهادة الأصل أقوى لأنها
~~تثبت نفس الحق وهذه لا تثبته، ولأنه إذا أمكن أن يسمع شهادة شاهدي الأصل
~~استغنى عن البحث عن عدالة شاهدي الفرع، وكان أحوط للشهادة فإن سماعه من
~~شهود الأصل معلوم وصدق شاهدي الفرع عليهما مظنون، والعمل باليقين مع إمكانه
~~أولى من اتباع الظن، (والمرأة المخدرة) أي الملازمة للخدر وهو الستر،
~~ويقال: امرأة خفرة بفتح الخاء وكسر الفاء أي شديدة الحياء وهي ضد البرزة
~~(كالمريض) لأنها في معناه (و) الشرط الثاني: استرعاء الأصل الفرع على ما
~~يذكره و (لا يجوز لشاهد الفرع أن يشهد إلا أن يسترعيه شاهد الأصل أو
~~يسترعي) الأصل (غيره) أي غير الشاهد الفرع (وهو يسمع) وأصل الاسترعاء من
~~قول المحدث لمن يحدثه: أرعني سمعك، يريد اسمع مني (فيقول) الأصل لغيره
~~(أشهد أني أشهد على فلان بكذا أو أشهد على شهادتي بكذا) قال أحمد: لا تكون
~~شهادة إلا أن يشهدك ms3587 لأن الشهادة على الشهادة فيها معنى النيابة، والنيابة
~~بغير إذن لا تجوز (أو يسمعه يشهد عند الحاكم لأن شهادته عند الحاكم) تزيل
~~الاحتمال أشبه ما لو استرعاه، (أو) يسمعه (يشهد بحق يعزوه إلى سبب من بيع
~~أو قرض، إجارة ونحوه فله أن يشهد) على شهادته لأنه بنسبته الحق إلى سببه
~~يزول الاحتمال أشبه ما لو استرعاه، (و) الشرط الثالث، (أن يؤديها الفرع
~~بصفة تحمله لها فيقول أشهد أن فلان ابن فلان وقد عرفته بعينه واسمه ونسبه
~~وعدالته، وإن لم يعرف عدالته لم يذكرها.
# أشهدني أنه يشهد أن لفلان ابن فلان ابن فلان كذا، و) يقول: (أشهدني أنه
~~يشهد أن فلانا أقر عندي بكذا وإن سمعه) شاهد الفرع (يشهد غيره، قال: أشهد
~~أن فلان ابن فلان أشهد على شهادته أن لفلان على فلان ابن فلان ابن فلان
~~كذا. وإن كان سمعه يشهد عند الحاكم. قال:
# أشهد أن فلان ابن فلان شهد على فلان ابن فلان عند الحاكم بكذا، وإن كان)
~~شاهد الحق ينسب (الحق إلى سببه) من قرض أو ثمن مبيع ونحوه فسمعه شاهد
~~الفرع، (قال: أشهد أن فلان ابن فلان. وقد عرفته بعينه واسمه ونسبه وعدالته،
~~وإن لم يعرف عدالته لم يذكرها.
# أشهدني أنه يشهد أن لفلان ابن فلان كذا، أو) يقول (أشهدني أنه يشهد أن
~~فلانا أقر عندي بكذا وإن سمعه) شاهد الفرع (يشهد غيره، قال أشهد أن فلان
~~ابن فلان أشهد على شهادته أن لفلان ابن فلان على فلان ابن فلان كذا وإن كان
~~سمعه يشهد عند الحاكم. قال أشهد أن فلان ابن فلان شهد على فلان ابن فلان
~~عند الحاكم بكذا وإن كان) شاهد الحق ينسب (الحق إلى سببه) من قرض أو ثمن
~~نبيع ونحوه فسمعه شاهد الفرع (قال أشهد أن فلان ابن فلان. قال أشهد أن
~~لفلان ابن فلان على فلان ابن كذا من جهة كذا) فإن لم PageV06P555
# يؤدها الفرع على صفة تحمله لم يحكم بها للاختلاف في كيفية الاسترعاء، فقد
~~يرى الشاهد في الاسترعاء ما ms3588 لا يراه الحاكم فلا يسوغ له الحكم، (وإن أراد
~~الحاكم أن يكتب) أداء الفرع لشهادته (كتبه على ما ذكرنا في الأداء) أي على
~~صفة الأداء ليكون ما كتبه مطابقا للواقع، (وما عدا هذه المواضع) المذكورة
~~في الاسترعاء (لا يجوز) للفرع (أن يشهد فيها على الشهادة، فإذا سمعه يقول)
~~عند غير الحاكم: (أشهد أن لفلان على فلان ألف درهم لم يجز) لمن سمعه (أن
~~يشهد على شهادته لأنه) أي الأصل (لم يسترعه) أي الفرع (الشهادة ولم يعزها)
~~الأصل (إلى سبب) من بيع ونحوه لأنه يحتمل أن ذلك وعد. ويحتمل أن يريد
~~بالشهادة العلم فلم يجز أن يشهد مع الاحتمال بخلاف ما إذا استرعاه فإنه لا
~~يسترعيه إلا على واجب وبخلاف الاقرار، فإنه يجوز للشاهد أن يشهد على
~~إقراره، وإن لم يسترعه لأن الاقرار قول الانسان على نفسه وهو غير متهم
~~عليها، (ولو قال شاهد الأصل: أنا أشهد أن لفلان على فلان ألفا فأشهد به أنت
~~عليه لم يجز) للفرع (أن يشهد على شهادته) لعدم الاسترعاء وإعزائها إلى سبب،
~~(ولا تثبت شهادة شاهدي الأصل إلا بشهادة شاهدين) فأكثر (يشهدان عليهما سواء
~~شهدا على كل واحد منهما) أي من الأصلين (أو شهد على كل شاهد) أصل (شاهد)
~~فرع كما لو شهدا بنفس الحق ولان شهود الفرع بدل من شهود الأصل فاكتفى بمثل
~~عددهم، (والنساء تدخل في شهادة الأصل والفرع في كل حق يثبت بشهادتهن) لأن
~~المقصود من PageV06P556
# شهادتهن إثبات الحق الذي يشهد به شهود الأصل فيدخل النساء فيه كما لو
~~شهدت بأصل الحق (فيشهد رجلان على رجل وامرأتين أو) يشهد (رجل وامرأتان على
~~رجل وامرأتين أو على رجلين) في المال وما يقصد به المال لأن لهن مدخلا فيه
~~(فتصح شهادة امرأة على امرأة) كالرجل على الرجل، (وسأله) أي الامام (حرب عن
~~شهادة امرأتين على امرأتين فقال:
# يجوز) لأنه مما للنساء مدخل فيه، (وإن شهد بالحق شاهد الأصل وشاهد فرع
~~يشهدان) على أصل آخر جاز، (أو) شهد بالحق شاهد الأصل وفرع (واحد على شهادة ms3589
~~أصل آخر جاز) أي قبلت الشهادة وحكم بها لأن الشاهد الفرع بدل عن شاهد الأصل
~~فيقوم مقامه، (وإن شهد شاهد فرع على أصل وتعذر) الأصل (الآخر) أو فرعه
~~(حلف) المدعي (واستحق) فيما يقضي فيه بالشاهد واليمين لقيام الفرع مقام
~~الأصل (وتصح شهادة فرع على فرع بشرطه) من التعذر والاسترعاء وغيرهما لأن
~~الحاجة تدعو إلى ذلك. الشرط الرابع: عدم تعذر شهود أوصل إلى صدور الحكم
~~(فإذا شهد الفروع فلم يحكم الحاكم حتى حضر الأصول) من السفر (أو) حتى
~~(صحوا) من المرض (أو) حتى (زال خوفهم) من سلطان ونحوه. (وقف حكمه على سماعه
~~شهادتهم منهم) لأنه قدر على الأصل قبل العمل بالبدل كالمتيمم بقدر على
~~الماء، وإن كان ذلك بعد الحكم لم يؤثر فيه (وإن حدث فيهم) أي الأصول (ما
~~يمنع قبول الشهادة) نحو ردة أو فسق (لم يجز الحكم) بشهادة الفرع لأن الحكم
~~ينبني على شهادة الأصل أشبه ما لو فسق شهود الفرع، (و) الشرط الخامس: عدالة
~~الأصول والفروع ف‍ (- لا يجوز أن يحكم بالفروع حتى تثبت عدالتهم وعدالة
~~أصولهم) لأنهما شهادتان فلا يحكم بهما بدون عدالة الشهود والحكم ينبني على
~~كل من الشهادتين فاعتبرت الشروط في كل منهما، (ولا يجب على فرع تعديل أصله)
~~لأنه يجوز أن لا يعرفه (ويتولى الحاكم ذلك) أي البحث عن عدالة الأصول كما
~~لو شهدوا عنده ابتداء، (وإن عدله) أي الأصل (الفرع قبل) اكتفاء بما
~~PageV06P557
# ثبت عند الحاكم من عدالة الفرع (ولا تصح تزكية أصل لرقيقه) ولا أن يكون
~~فرعا عنه لأنه يفضي إلى انحصار الشهادة في أحدهما، (وتقدم) ويشترط أيضا
~~تعيين أصل كفرع قال القاضي حتى لو قال شافعيان: أشهدنا صحابيان لم يجز حتى
~~يعيناهما ودوام عدالة الجميع إلى صدور الحكم، (وإذا حكم بشهادة شهود الفرع
~~ثم رجعوا) عن شهادتهم (لزمهم الضمان) لأن الاتلاف حصل بشهادتهم، كما لو
~~أتلفوه بأيديهم (ما لم يقولوا بأن) أي ظهر (لنا كذب الأصول أو غلطهم) لأن
~~هذا القول منهم ليس برجوع عن الشهادة لأنه لا ينافي شهادة الأصول، ms3590 (وإن رجع
~~شهود الأصل قبل الحكم لم يحكم بها) لتأكد الشهادة بخلاف الرواية، (وإن
~~رجعوا) أي شهود الأصل (بعده) أي بعد الحكم (فقالوا: كذبنا أو غلطنا ضمنوا)
~~لاعترافهم بتعمد الاتلاف بقولهم: كذبنا أو بخطئهم، بقولهم: غلطنا (ولو
~~قالوا) أي الأصول (بعد الحكم ما أشهدناهم بشئ لم يضمن الفريقان شيئا) مما
~~فات بالحكم لان شاهدي الفرع لم يثبت كذبهما، وشاهدي الأصل لم يثبت رجوعهما
~~لأن الرجوع إنما يكون بعد الشهادة فإنكار أصل الشهادة لا يكون رجوعا عنها،
~~(ومن زاد في شهادته أو نقص بحضرة الحاكم قبل الحكم مثل أن يشهد بمائة ثم
~~يقول: بل هي مائة وخمسون، أو) يقول: (بل هي تسعون) قبل ويحكم بما شهد به
~~أخيرا لأن شهادته الأخيرة شهادة من عدل غير متهم لم يرجع عنها فوجب الحكم
~~بها، كما لم يتقدم ما يخالفها ولا تعارضها الشهادة الأولى لأنها قد بطلت
~~برجوعه عنها (أو أدى) الشهادة (بعد إنكارها) أي الشهادة بأن قال: ليس لي
~~عليه شهادة ثم أداها، وقال: كنت أنسيتها (قبل) نص عليه لقوله تعالى في حق
~~المرأتين: * (أن تضل إحداهما فتذكر إحداهما الأخرى) *. فقبلها بعد إثبات
~~الضلال والنسيان في حقها فوجب أن يقبل قول العدل فيما نسيه ثم ذكره بعد ذلك
~~(كقوله لا أعرف الشهادة ثم يشهد) فتقبل لأن شهادته إذا قبلت بعد إنكارها
~~فهنا أولى، (وإن كان) زاد في شهادته أو نقص (بعد الحكم لم يقبل) منه لأن
~~الحكم قد تم فلا ينقض بعد تمامه، (وإن رجع) عن PageV06P558
# شهادته (قبله) أي الحكم (لغت) شهادته بعد الرجوع أوجب ظنا في شهادته
~~ببطلانها فلا يجوز العمل بها (ولا حكم) بشهادته بعد رجوعه عنها ولو أداها
~~بعد ذلك قاله في شرح المنتهى، (ولم يضمن) شيئا لأن الحكم لم يتم (وإن لم
~~يصرح) الشاهد (بالرجوع) عن شهادته (بل قال للحاكم: توقف فتوقف ثم أعاد
~~الشهادة قبلت) شهادته (ويعتد بها) أي فيجوز الحكم بها لأن قوله توقف ليس
~~رجوعا.
# فصل:
# وإذا رجع شهود المال بعد الحكم (أو) رجع شهود (العتق ms3591 بعد الحكم قبل
~~الاستيفاء أو بعده لم ينقض الحكم) لأنه قد تم ووجب المشهود به للمشهود له،
~~ورجوع الشاهد عن شهادة المحكوم بها لا يوجب نقضه، وإن قالا: أخطأنا لم يجب
~~النقض أيضا لجواز أن يكونا أخطأ في قولهما الثاني بأن اشتبه عليهما الحال،
~~(ويلزمهم) أي الشهود (الضمان) أي بدل المال الذي شهدوا به وقيمة العبد
~~المشهود بعتقه قبض أو لم يقبض تلف أو لا لأنهما أخرجاه من يد مالكه وحالا
~~بينه وبينه فلزمهما ضمانه كما لو أتلفاه، وكذا لو شهدا على موسر أنه أعتق
~~شركا له في عبد فسرى إلى نصيب شريكه وغرم له قيمته ثم رجعا غرما قيمة العبد
~~كله لأنهما ضيعا عليه نصيبه وقيمة نصيب شريكه أشبه ما لو فوتاه بفعلهما،
~~كجرح (ما لم يصدقهم المشهود له) بالمال فلا تضمنه الشهود ثم إن كان قبض منه
~~شيئا رده للمحكوم عليه أو بدله إن تلف لاعترافه بأخذ ذلك بغير حق، وإن لم
~~يكن قبض شيئا بطل حقه من المشهود به، (ولا ضمان على مزك إذا رجع مزك) لأن
~~الحكم تعلق بشهادة الشهود ولا تعلق له بالمزكين لأن المزكين أخبروا بظاهر
~~PageV06P559
# حال الشهود وأما باطنه فعلمه إلى الله تعالى، (وإن شهدوا بدين) وحكم
~~بشهادتهم (فأبرأ) المدين (منه مستحقه ثم رجعا) أي الشاهدان (لم يغرماه
~~للمشهود عليه) لأنه لم يغرم شيئا، وكذا لو شهدا على سيد عبد أنه أعتقه على
~~مائة وقيمته مائة ثم رجعا عن شهادتهما لم يغرما شيئا لأنهما لم يفوتا على
~~رب العبد شيئا، (ولو قبضه) أي الدين (مشهود له، ثم وهبه لمشهود عليه ثم
~~رجعا) عن شهادتهما (غرماه) أي غرما المال المشهود به كما لو تنصف الصداق
~~بعد هبتها إياه لزوجها فإن المرأة تغرم للزوج نصفه كما تقدم، (وإن رجع شهود
~~طلاق قبل الدخول) بالمطلقة (وبعد الحكم غرموا نصف المسمى أو بدله) وهو
~~المتعة لم يسم لها مهر الشهود ألزموه للزوج بشهادتهم بطلاقها كما يغرم ذلك
~~من فسخ نكاحه برضاع ونحوه، (وإن كان) الطلاق المشهود به ms3592 (بعده) أي بعد
~~الدخول وحكم بشهادتهم ثم رجعوا (ولو) كان الطلاق (بائنا لم يغرموا) أي
~~الشهود شيئا من المهر لأن المهر قد تقرر عليه كله بالدخول فلم يقرروا عليه
~~شيئا بشهادتهم ولم يخرجوا عن ملكه شيئا متقوما أشبهوا قاتلها، (وإن رجع
~~شهود قصاص أو) شهود (حد بعد الحكم) بشهادتهم (وقبل الاستيفاء لم يستوف)
~~القود ولا الحد لأن المحكوم به عقوبة لا سبيل إلى جبرها إذا استوفيت بخلاف
~~المال ولان رجوع الشهود شبهة لاحتمال صدقهم والقود والحد يدرءان بالشبهة،
~~(ووجبت دية قود للمشهود له) لأن الواجب بالعمد أحد شيئين وقد سقط أحدهما
~~فتعين الآخر ويرجع المشهود عليه بما غرمه من الدية على المشهود (ويستوفي)
~~القصاص أو الحد (إذا طرأ فسقهم) بعد الحكم بشهادتهم هذا مقتضى كلامهم في
~~الانصاف والمبدع وتقدم في آخر الموانع أنه لا يستوفي حد ولا قود إذن بل
~~المال، (وإن كان) رجوعهم عن الشهادة أو فسقهم (بعد الاستيفاء) للمحكوم به
~~(لم يبطل الحكم) لأنه قد تم بشروطه، (ولا يلزم المشهود له شئ سواء كان
~~المشهود به مالا أو عقوبة) لأن قول الشهود غير مقبول في نقض الحكم كما
~~تقدم، (فإن قالوا) أي الشهود، (عمدنا عليه بالزور ليقتل أو يقطع فعليهم
~~القصاص) في النفس PageV06P560
# أو الطرف وتقدم في الجنايات، (وإن قالوا: عمدنا الشهادة عليه ولم نعلم
~~أنه يقتل بها، وكانا ممن يجوز أن يجهل ذلك، وجبت الدية في أموالهما مغلظة)
~~لاقرارهما بأن التلف حصل بسببهما والعاقلة لا تحمل إقرارا كما تقدم، (وإن
~~قالوا: أخطأنا فعليهم دية ما تلف) مخففة لأنه خطأ وتكون في أموالهم لأنه
~~بإقرارهم والعاقلة لا تحمله، (أو أرش الضرب) إن كان الحد جلدا أو حصل به
~~نقص (وتقدم ذلك مستوفى في كتاب الجنايات وكل موضع وجب) فيه (الضمان على
~~الشهود بالرجوع فإنه) أي الغرم (يوزع بينهم على عددهم بحيث لو رجع شاهد من
~~عشرة غرم العشر) لأن التفويت حصل منهم كلهم فوجب التقسيط على عددهم كما لو
~~اتفق جماعة وأتلفوا مالا لانسان، (وتغرم المرأة كنصف ما ms3593 يغرم الرجل) في
~~الشهادة بالمال لأن المرأتين يعدلان فيه رجلا، (وإن رجع رجل وثمان نسوة لزم
~~الرجل الخمس، وكل امرأة العشر) من الغرم بسبب شهادتهم، (وإذا شهد أربعة
~~بأربعمائة فحكم الحاكم بها ثم رجع واحد من مائة و) رجع (آخر عن مائتين،
~~وآخر عن ثلاثمائة و) رجع (الرابع عن أربعمائة فعلى كل واحد مما رجع عنه
~~بقسطه فعلى الأول خمسة وعشرون) ربع المائة التي رجع عنها لأنه واحد من
~~أربعة، (وعلى الثاني خمسون) ربع المائتين اللتين رجع عنهما وهو واحد من
~~أربعة، (وعلى الثالث خمسة وسبعون) ربع الثلاثمائة، (وعلى الرابع مائة) ربع
~~الأربعمائة لأن كل واحد منهم مقر بأنه فوت على المشهود عليه ربع ما شهد به
~~عليه، (وإن كان الحكم بشاهد ويمين ثم رجع الشاهد غرم المال كله) لأن الشاهد
~~حجة الدعوى فكان الضمان عليه كالشاهدين محققة أن اليمين قول الخصم، وقول
~~الخصم ليس حجة على خصمه وإنما هو شرط الحكم فجرى مجرى مطالبته الحاكم
~~بالحكم، (وإن رجع أحد الشاهدين وحده فكرجوعهما في أن PageV06P561
# الحاكم لا يحكم بشهادتهما إذا كان رجوعه قبل الحكم)، لأن رجوعه لمعنى
~~بشهادته وشهادة رفيقه وحده لا يحكم بها، وإن كان رجوعه بعد الحكم وقبل
~~استيفاء الحد أو القصاص لم يستوف ووجبت دية قود، (وإن كان) الرجوع (بعد
~~الاستيفاء لزمه حكم إقراره) كما لو رجع الشاهدان معا، (وإن شهد عليه ستة
~~بزنا فرجم ثم رجع منهم اثنان غرما ثلث الدية) لأنهما ثلث البينة، (و) إن
~~رجع (ثلاثة) غرموا (النصف) لأنهم نصف البينة، (و) إن رجع (الكل تلزمهم
~~الدية أسداسا) لأنهم ستة فتقسط الغرامة عليهم، (وإن شهد أربعة بزنا و) شهد
~~(اثنان) آخران (بإحصان فرجم ثم رجعوا) أي الستة (لزمتهم الدية أسداسا)
~~كشهود الزنا لأن القتل حصل من جميعهم، (وإن كان شاهدا الاحصان من الأربعة)
~~الذين شهدوا بالزنا ثم رجعوا بعد رجمه (فعليهما ثلثا الدية)، ثلث لشهادتهما
~~بالاحصان، وثلث لشهادتهما بالزنا، (وعلى الآخرين) الشاهدين بالزنا فقط
~~(الثلث) من الدية، (ولو رجع شهود الزنا دون) شهود (الاحصان ms3594 أو بالعكس) بأن
~~رجع شهود الاحصان دون الزنا (لزم الراجع الضمان كاملا) لأن القتل حصل
~~بشهادتهم إذ لولا ثبوت الزنا لم تقبل ولو كان محصنا، ولولا الاحصان لم يقتل
~~ولو زنى، (وإن رجع الزائد عن البينة) بأن شهد بالقتل ثلاثة ثم رجع واحد أو
~~شهد بالزنا خمسة ثم رجع منهم واحد (قبل الحكم أو بعده استوفى) المشهود به
~~لأن ما بقي من البينة كاف فيه (ويحد الراجع) عن شهادته بالزنا (لقذفه) أي
~~لأنه قاذف (ورجوع شهود تزكية كرجوع من زكوهم) في جميع ما تقدم من المسائل،
~~(وإن رجع شهود تعليق عتق أو طلاق) قبل الدخول (و) رجع (شهود وجود بشرطه)
~~بأن شهد اثنان أنه قال لعبده أو زوجته: إذا جاء زيد فأنت ظاهر أو فأنت
~~طالق، وشهد آخر أن بمجئ زيد ثم رجع الأربعة قبل الحكم (فالغرم) لقيمة العبد
~~أو نصف المسمى يقسط (على عددهم) كشهود الزنا مع شهود الاحصان PageV06P562
# لأن شهود العتق أو الطلاق هنا كشهود الزنا وشهود وجود الشرط كشهود
~~الاحصان، (وإن رجع شهود قرابة) ولو مع شهود سراء بأن شهد اثنان على إنسان
~~أنه اشترى هذا العبد، وآخران أنه أبو المشتري أو ابنه ونحوه وحكم الحاكم
~~بعتقه ثم رجع الأربعة (غرموا)، أي شهود القرابة وحدهم (قيمته لمعتقه)، لأن
~~شهود القرابة هم المفوتون عليه للعبد كما لو شهدوا بعتقه (وإن رجع شهود
~~كتابة غرموا ما بين قيمته سليما) أي غير مكاتب (ومكاتبا) لأن النقص فات
~~بشهادتهم فإن لم ينقص مال الكتابة عن قيمته فلا غرم، (فإن عتق) بأن أدى ما
~~كوتب عليه أو أبرئ منه (غرموا ما بين قيمته ومال كتابته) إن كان ثم تفاوت
~~لما تقدم وإلا فلا غرم (وكذا شهود باستيلاد أمته فيضمنون نقص)، وفي بعض
~~النسخ نصف (قيمتها) وهو غلط (فإن عتقت بالموت ف‍) - على الشهود (تمام
~~قيمتها) لأنهم فوتوها بذلك كما لو شهدوا بعتقها ابتداء، ولو شهدا بتأجيل
~~وحكم ثم رجعا غرما تفاوت ما بين الحال والمؤجل نقله في الفروع عن بعضهم،
~~(وإن رجع ms3595 شهود تأجيل ثمن مبيع ونحوه) كأجرة (بعد الحكم غرموا ما تفاوت ما
~~بين الحال والمؤجل) لأنه فات بسبب شهادتهم (ولا ضمان برجوع عن شهادة كفالة
~~بنفس أو) عن شهادة (ببراءة منها، أو) عن شهادة ب‍ (- أنها زوجته أو أنه عفا
~~عن دم عمد لعدم تضمنه) أي ما ذكر (مالا). قال القاضي: هذا لا يصح لأن
~~الكفالة قد تتضمن المال بهرب المكفول والقود قد يجب به مال.
# وإذا شهد رجلان على آخر بنكاح امرأة بصداق ذكراه، وشهد آخر بدخوله ثم
~~رجعوا بعد الحكم لزم شهود النكاح الضمان لأنهم ألزموه المسمى وقيل: عليه
~~النصف وعلى الآخرين النصف، وإن شهد مع هذا شاهدان بالطلاق لم يلزمهما شئ
~~لأنهما لم يوجبا عليه شيئا لم يكن واجبا عليه ذكره في الشرح.
# (ومن شهد بعد الحكم بمناف للشهادة الا ولى فكرجوع) عن شهادة، (وأولى)
~~بالضمان من الرجوع قاله الشيخ تقي الدين، وقال في شاهد خامس بكذا وكتب خطه
~~بالصحة PageV06P563
# فاستخرج الوكيل على حكمه ثم قاس وكتب خطه بزيادة فغرم الوكيل الزيادة
~~قال: يغرم الشاهد ما غرمه الوكيل من الزيادة بسببه تعمد الكذب أو أخطأ،
~~كالرجوع (وإن بان بعد الحكم أن الشاهدين كافران، أو فاسقان، نقض) حكمه لأن
~~شرطه كون الشاهد مسلما عدلا، ولم يوجد (فينقضه الامام أو غيره) لفساده لكن
~~تقدم حيث قلنا: ينقض فالناقض له حاكمه إن كان (ورجع) المحكوم عليه (بالمال
~~أو ببدله) على المحكوم له لأن الحكم قد نقض فيجب أن يرجع الحق إلى مستحقه،
~~(و) رجع (ببدل قود مستوفى على المحكوم له) لتعذر الرجوع بالقود فيتعين
~~بذله، (وإن كان المحكوم به إتلافا) كقتل (فالضمان على المزكين وكذا إن كان)
~~الحكم (لله) تعالى (بإتلاف حسي) كقتل لردة أو رجم لزنا أو قطع لسرقة، (أو)
~~كان الحكم (بما سرى إليه) أي إلى الاتلاف بأن حكم عليه بحد شرب أو تعزير
~~فسرى إلى نفسه أو عضو منها وبان كفر الشهود أو فسقهم فالضمان على المزكين،
~~لأن المحكوم به قد تعذر رده وشهود التزكية ألجأوا الحاكم ms3596 إلى الحكم فلزمهم
~~الضمان لتفريطهم، (فإن لم يكن مزكون فعلى الحاكم) لأن التلف حصل بفعله أو
~~بأمره فلزمه الضمان لتفريطه، وكذا إن كان مزكون فماتوا، ذكره في الكافي
~~والرعاية قاله في المبدع قال: ولا قود لأنه مخطئ وتجب الدية في بيت المال
~~وعنه على عاقلته، (وإن شهدوا عند الحاكم بحق ثم ماتوا، أو جنوا حكم
~~بشهادتهم إذا كانوا عدولا)، لأن الموت أو الجنون لا يؤثر في الشهادة ولا
~~يدل على الكذب فيها ولا يحتمل أن يكون موجودا حال أداء الشهادة بخلاف العتق
~~(وإن بان الشهود عبيدا أو والدا أو ولدا أو عدوا والحاكم لا يرى الحكم به
~~نقضه) بعد إثبات السبب. (ولم ينفذ) لأنه حكم بما لا يعتقده أشبه ما لو كان
~~عالما بذلك، (وإن كان) الحاكم (يرى الحكم به) أي بما ذكر من شهادة العبيد
~~أو الوالد أو الولد أو العدو (لم ينقض) حكمه إذا بان الشاهد PageV06P564
# كذلك، لأنه يحكم بما أداه إليه اجتهاده فيما هو سائغ فيه أشبه باقي مسائل
~~الخلاف وهذا في المجتهد، وأما المقلد فتقدم أنه يراعي ألفاظ إمامه ومتأخرها
~~ويقلد كبار مذهبه في ذلك وإن حكم بغير مذهب إمامه فإن كان قد ولي على أن
~~يحكم بمذهب معين لم ينفذ حكمه لقصور ولايته وإلا انبنى نقضه على منع تقليد
~~غيره وتقدم (ويعزر شاهد زور) رواه سعيد عن عمر ولأنه قول محرم ويضربه الناس
~~أشبه السبب (ولو ناب) في أحد الوجهين وهما في كل نائب بعد وجوب التعزير
~~وتعزيره (بما يراه الحاكم إن لم يخالف نصا أو معنى نص) قال في الشرح: لا
~~يزيد على عشر جلدات (ويطاف به في المواضع التي يشتهر فيها فيقال: إنا وجدنا
~~هذا شاهد زور فاجتنبوه) ليحصل إعلام الناس بذلك، فإن تاب قبلت شهادته كسائر
~~التائبين، (وله) أي للحاكم (أن يجمع له) أي لشاهد الزور (من عقوبات إن لم
~~يرتدع إلا به) قاله ابن عقيل وغيره (ولا يعزر حتى يتحقق أنه شاهد زور و)
~~أنه (تعمد ذلك إما بإقراره) بذلك (أو ms3597 يشهد بما يقطع بكذبه) فيه (مثل أن
~~يشهد على رجل يفعل في الشام ويعلم أن المشهود عليه في ذلك الوقت في العراق
~~أو يشهد بقتل رجل وهو حي أو) يشهد (أن هذه البهيمة في يد هذا منذ ثلاثة
~~أعوام وسنها أقل من ذلك أو شهد على رجل أنه قتل في) وقت كذا، وقد مات قبل
~~ذلك وأشباه هذا بما يعلم به كذبه ويعلم تعمده لذلك) وإلا لم يعزر لأنه يدرأ
~~بالشبهة (ويتبين بذلك) أي بما يقطع بكذبه فيه (أن الحكم كان باطلا) لعدم
~~مطابقته للواقع (ولزم نقضه) لعدم نفوذه (فإن كان المحكوم به مالا رد إلى
~~صاحبه) لتبين عدم استحقاق المدعي له، (وإن كان) المحكوم به (إتلافا فعلى
~~الشاهدين ضمانه) لحصول التلف بسببهما (إلا أن يثبت) زور الشاهدين
~~(بإقرارهما على أنفسهما من غير موافقة المحكوم له فيكون ذلك رجوعا منهما عن
~~شهادتهما ومضى)، أي تقدم (حكم ذلك) أي حكم الرجوع عن PageV06P565
# الشهادة آنفا، (وتقدم في) باب (التعزير) تعزير شاهد الزور (ولا يعزر)
~~الشاهد (بتعارض البينة) لأن التعارض لا يعلم به كذب أحد البينتين بعينها،
~~(ولا) يعزر (بغلطه في شهادته) لأن الغلط قد يعرض للصادق العدل ولا يتعمده
~~(ولا تقبل الشهادة من ناطق إلا بلفظ الشهادة) لأن الشهادة حضور فلا بد من
~~الاتيان بفعلها المشتق منها ولان فيها معنى لا يحصل في غيرها بدليل أنها
~~تستعمل في اللعان ولا يحصل بغيرها، (فإن قال: أعلم أو أحق أو أتيقن ونحوه)
~~لم تقبل لأن الحاكم يعتمد لفظ الشهادة ولم يوجد (أو قال آخر) بعد شهادة
~~الأول: (أشهد بمثل ما شهد به أو) قال من كتب شهادته أشهد (بما وضعت به خطي
~~لم يقبل) فلا يحكم بها (وإن قال بعد الأول: وبذلك أشهد وكذلك أشهد قبلت)
~~قال في النكت: والقول بالصحة في الجميع أولى، (وقال) أبو الخطاب و (الشيخ
~~وابن القيم: لا يعتبر لفظ الشهادة) قال الشيخ تقي الدين: لا نعلم عن صحابي
~~ولا تابعي لفظ الشهادة وقال علي بن المديني: أقول إن العشرة ms3598 في الجنة ولا
~~أشهد فقال له أحمد: متى قلت فقد شهدت ونقل الميموني عنه أنه قال: وهل معنى
~~القول والشهادة إلا واحد ونقل أبو طالب عنه أنه قال العلم شهادة.
# باب اليمين في الدعاوى أي ذكر ما تجب فيه اليمين وبيان لفظها وصفتها
~~(اليمين تقطع الخصومة في الحال ولا تسقط الحق) فتسمع البينة بعد اليمين ولو
~~رجع الحالف إلى الحق وأدى ما عليه قبل منه وحل لربه أخذه (ولا يستحلف
~~المنكر في حقوق الله تعالى: كحد، وعبادة، وصدقة وكفارة ونذر)، لأن الحدود
~~المطلوب فيها الستر والتعريض للمقر ليرجع فلان لا يستحلف فيها أولى، وما
~~عدا الحدود مما ذكر حق لله تعالى فأشبه الحد، (فإن تضمنت دعواه) أي الحد
~~PageV06P566
# (حقا له) أي الآدمي (مثل أن يدعي سرقة ماله ليضمن السارق أو ليأخذ منه ما
~~سرقه أو يدعي عليه الزنا بجاريته ليأخذ مهرها منه، سمعت دعواه ويستحلف
~~المدعى عليه لحق الآدمي دون حق الله) تعالى، كما لو انفرد كل منهما
~~(ويستحلف في) كل (حق لآدمي) لقوله (ص):
# لو يعطى الناس بدعواهم لادعى قوم دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين على
~~المدعى عليه. متفق عليه. (وغير نكاح، ورجعة، وطلاق، وإيلاء و) غير (أصل رق
~~لدعوى رق لقيط) فإنه لا يستحلف إذا أنكر (و) غير (ولاء واستيلاد) بأن يدعي
~~استيلاد أمة فتنكره وقال الشيخ تقي الدين: هي المدعية (و) غير (نسب وقذف
~~وقصاص في غير قسامة) فلا يمين في واحد من هذه العشرة لأن ذلك لا يثبت إلا
~~بشاهدين فأشبه الحدود (وفي الترغيب وغيره ولا يحلف شاهد) على صدقة (و) لا
~~(حاكم و) لا (وصي على نفي دين على الموصي) قال ابن حمدان: بل على نفي لزومه
~~من التركة إلى المدعي، (ولا) يحلف (منكر وكالة وكيل) وتقدم في الوكالة
~~(وتحلف المرأة إذا ادعت انقضاء عدتها قبل رجعة زوجها ويحلف المولى إذا أنكر
~~مضى أربعة أشهر) وتقدم ذلك موضحا في مواضعه (وما يقضي فيه بالنكول هو المال
~~وما يقصد به المال) مما تقدم بيانه (ومن لم ms3599 يقض عليه بنكول) إذا نكل (خلي
~~سبيله) ولم يحكم عليه بالنكول في غير المال وما يقصد به المال، (ويثبت عتق
~~بشاهد ويمين العبد) لأن عتقه نقل ملك أشبه البيع (وتقدم) في باب المشهود به
~~(ومن حلف على فعل غيره) بأن PageV06P567
# ادعى على آخر أنه غصبه ونحوه ثوبا وأقام بذلك شاهدا وأراد أن يحلف مع
~~شاهده حلف على ألبت، (أو ادعى عليه) أي على غيره (في إثبات) بأن ادعى دينا
~~على زيد مثلا فأنكر وأقام المدعي شاهدا وأراد الحلف معه على ألبت، (أو) حلف
~~على (فعل نفسه) مثل أن ادعى عليه إنسان أنه غصبه ونحوه شيئا، فأنكر وأراد
~~المدعي يمينه حلف على البت (أو) على (دعوى عليه) بأن ادعى عليه دين فأنكره
~~وطلب يمينه (حلف على البت) أي القطع لحديث ابن عباس أن النبي (ص) قال لرجل
~~حلفه: قل والله الذي لا إله إلا هو ما له عندي شئ رواه أبو داود فلو ادعى
~~عليه إنسان عينا في يده فأنكره وأراد تحليفه فيقول: والله هذه العين ملكي،
~~ولا يكفي قوله: والله لا أعلم إلا أنها ملكي، (ومن حلف على نفي فعل غيره)
~~نحو أن يدعي عليه أن أباه اغتصب كذا وهو بيده فأنكر وأراد المدعي يمينه
~~فعلى نفي العلم لان النبي (ص) قال للحضرمي: ألك بينة. قال: لا ولكن أحلفه
~~والله ما يعلم أنها أرضي اغتصبها أبوه فتهيأ الكندي لليمين. رواه أبو داود،
~~ولم ينكر ذلك النبي (ص)، ولأنه لا تمكنه الإحاطة بفعل غيره بخلاف فعل نفسه
~~فوجب أن لا يكلف اليمين منه على البت، (أو) حلف على (نفي دعوى عليه)، أي
~~غيره كأن ادعى على أبيه دينا فأنكر الوارث وطلب يمينه (فعلى نفي العلم) لما
~~تقدم (وعبده) وأمته (كأجنبي في حلف على البت أو على نفي علمه) فمن ادعى
~~عليه أن عبده جنى عليه ونحوه فأنكر وطلب يمينه حلف على نفي العلم و (أما
~~بهيمته) أي جناية بهيمة المدعى عليه (فما نسب إلى تقصير وتفريط فعلى البت)
~~كما لو ادعى ms3600 عليه أن بهائمه أكلت زرعه ليلا بتفريطه لتركها من غير ربط ولا
~~حبس فأنكر ذلك وأراد المدعي تحليفه حلف على البت لأنه على فعل نفسه وهو عدم
~~التفريط، (وإلا) أي وإن لم ينسب المدعي جناية البهيمة إلى تقصير المدعى
~~عليه وتفريطه، كما لو ادعى على سائق أو قائد أو راكب أن الدابة أتلفت شيئا
~~بوطئها عليه فأنكره فإنه يحلف (على نفي العلم) لأنه ينفي فعلها، (ومن توجه
~~عليه الحلف بحق جماعة فبذل لهم يمينا واحدة ورضوا بها جاز) لان الحق لهم
~~وقد رضوا بإسقاطه، (وإن أبوا) أي الاكتفاء بيمين واحدة (حلف لكل واحد) منهم
~~(يمينا) لأن حق كل واحد غير حق الآخر فإذا طلب كل واحد منهم يمينا كان له
~~ذلك كسائر PageV06P568
# الحقوق إذا انفرد بها (ولو ادعى واحد حقوقا على واحد فعليه في كل حق
~~يمين) إذا تعددت الدعوى ولو اتحد المجلس فإن اتحدت الدعاوى فيمين واحدة
~~للكل كما في المبدع. فصل واليمين المشروعة هي اليمين بالله جل اسمه لقوله
~~تعالى: * (وأقسموا بالله) * وللاخبار وتجزئ بالله وحده لما تقدم واستحلف
~~النبي (ص) ركانة بن عبد يزيد في الطلاق فقال: والله ما أردت إلا واحدة وقال
~~عثمان لابن عمر: تحلف بالله لقد بعته وما به داء تعلمه، (فإن رأى الحاكم
~~تغليظها بلفظ أو زمان أو مكان) فاضلين (جاز، ولم يستحب) لأنه أردع للمنكر
~~(ف‍) - التغليظ (في اللفظ) أن (يقول: والله الذي لا إله إلا هو عالم الغيب
~~والشهادة الرحمن الرحيم، الطالب الغالب الضار النافع، الذي يعلم خائنة
~~الأعين)، أي ما يضمر في النفس ويكف عنه اللسان ويومي إليه بالعين (وما تخفي
~~الصدور) أي تضمره، (و) التغليظ في (الزمان أن يحلف بعد العصر) لقوله تعالى:
~~* (تحبسونهما من بعد الصلاة) * قيل: المراد صلاة العصر لأنه وقت تعظمه أهل
~~الأديان كما تقدم (أو بين الأذان والإقامة) لأنه وقت يرجى فيه إجابة الدعاء
~~فترجى فيه معالجة الكاذب (والمكان بمكة بين الركن والمقام) لأنه مكان شريف
~~زائد على غيره في الفضيلة (وبيت المقدس عند الصخرة) ms3601 لأنه ورد في سنن ابن
~~ماجة أن النبي (ص) قال هي الجنة (و) ب‍ (- سائر البلاد) كمدينته (ص) وغيرها
~~(عند منبر الجامع) لقوله (ص) من حلف على منبري هذا يمينا آثمة فليتبوأ
~~مقعده من النار. رواه أبو داود والباقي القياس عليه. (وتقف الحائض عند باب
~~المسجد) لأنه يحرم عليها اللبث فيه، (ويحلف أهل الذمة في المواضع التي
~~يعظمونها) لأن اليمين تغلظ في حقهم زمانا فكذا مكانا، (واللفظ) الذي يغلظ
~~PageV06P569
# به على أهل الذمة (أن يقول اليهودي: والله الذي أنزل التوراة على موسى
~~وفلق له البحر وأنجاه من فرعون وملأه) لحديث أبي هريرة: أن النبي (ص) قال
~~لليهود: نشدتكم بالله الذي أنزل التوراة على موسى ما تجدون في التوراة على
~~من زنى رواه أبو داود. (و) يقول (النصراني: والله الذي أنزل الإنجيل على
~~عيسى وجعله يحيي الموتى ويبرئ الأكمه والأبرص)، لأنه لفظ تتأكد به يمينه
~~أشبه اليهودي، (و) يقول (المجوسي والله الذي خلقني وصورني ورزقني)، لأنه
~~يعظم خالقه ورازقه أشبه كلمة التوحيد عند المسلم، (والوثني والصابئ ومن
~~يعبد غير الله يحلف بالله وحده) لأنه لا يجوز الحلف بغير الله لما تقدم،
~~ولأنه إن لم يعتقد هذه يمينا ازداد إثما وربما عجلت عقوبته فيسقط بذلك
~~ويرتد به، (ولا تغلظ اليمين إلا فيما له خطر كجناية لا توجب قودا أو) ك‍ (-
~~عتق ونصاب زكاة) لأن التغليظ للتأكيد وما لا خطر فيه لا يحتاج إلى تأكيد،
~~(ولو أبى من وجبت عليه اليمين التغليظ لم يصر ناكلا) عن اليمين لأنه قد بذل
~~الواجب عليه فيجب الاكتفاء به ويحرم التعرض له قاله في النكت قال وفيه نظر
~~ولجواز أن يقال: يجب التغليظ إذا رآه الحاكم وطلبه وإلا لما كان فيه فائدة
~~زجر قط ومال إليه الشيخ تقي الدين (ولا يحلف بالطلاق وفاقا للأئمة الأربعة
~~قاله الشيخ) وقال ابن عبد البر إجماعا. قلت: ولا بعتاق لحديث من كان حالفا
~~فليحلف بالله. (وفي الأحكام السلطانية للوالي إحلاف الشهود استبراء وتغليظا
~~في الكشف في حق الله وحق أدمي وتحليفه ms3602 بطلاق، وعتق، وصدقة ونحوه، وسماع
~~شهادة أهل اليمين إذا كثروا، وليس للقاضي ذلك PageV06P570
# ومن توجهت عليه يمين وهو فيها صادق أو توجهت له) اليمين بأن أقام شاهدا
~~بمال وما يقصد به المال وهو صادق (أبيح له الحلف) لأنه محق (ولا شئ عليه من
~~إثم ولا غيره) لأن الله شرع اليمين ولا يشرع محرما (والأفضل افتداء يمينه)
~~لأنه ربما صادف قدرا فيوجب ريبة وتقدم في الايمان (ومن ادعى عليه دين هو
~~عليه وهو معسر، لم يحل له أن يحلف أنه لا حق له علي). ولو نوى الساعة نقله
~~الجماعة وسواء خاف حبسا أو لا وجوزه صاحب الرعاية بالنية قال في الفروع وهو
~~متجه (ويمين الحالف على حسب جوابه فإذا ادعى أنه غصبه أو أودعه، أو باعه،
~~أو اقترض منه فإن قال: ما غصبتك ولا استودعتك، ولا بعتني ولا أقرضتني كلف
~~أن يحلف على ذلك) ليطابق جوابه (وإن قال: ما لك علي حق، أو لا تستحق علي
~~شيئا، أو لا تستحق علي ما ادعيته ولا شيئا منه، كان جوابا صحيحا ولا يكلف
~~الجواب عن الغصب وغيره لجواز أن يكون غصب منه ثم رده وكذلك الباقي) من
~~الاستيداع والبيع والقرض (فلو كلف جحد ذلك لكان كاذبا) مع حصول المقصود
~~بجواب صادق، (وإن أقر به ثم ادعى الرد لم يقبل) منه بلا بينة فيعود عليه
~~بالضرر وعدم قبول دعوى الرد في الوديعة لتقدم إنكار ونحوه، (ولا تدخل
~~النيابة في اليمين فلا يحلف أحد عن غيره فلو كان المدعى عليه صغيرا أو
~~مجنونا لم يحلف) لأنه لا يعول على قوله (ووقف الامر إلى أن يكلفا) فيقرا أو
~~يحلفا أو يقضي عليهما بالنكول (فإن كان الحق لغير المكلف وادعاه وليه وأنكر
~~المدعى عليه فالقول قوله مع يمينه) حيث لا بينة للمدعي كسائر الدعاوى (فإن
~~نكل قضى عليه) بالنكول كغيره، (وإن ادعى على العبد دعوى وكانت مما يقبل قول
~~العبد فيها) أو أقر بها PageV06P571
# (كالقصاص) فيما دون النفس (والطلاق والقذف فالخصومة معه دون سيده) لأن
~~السيد لا ms3603 يملك منه إلا المال ولقوله (ص): الطلاق لمن أخذ بالساق. ومن ملك
~~إنشاء شئ ملك الاقرار به والخصومة فيه، (وإن كان) المدعي على العبد (مما لا
~~يقبل قول العبد فيه كإتلاف مال أو جناية توجبه فالخصم) فيه (سيده) لأنه
~~المطالب به، (واليمين عليه) أي السيد إذا أنكر (ولا يحلف العبد فيها بحال)
~~لأنه لا يصح طلبه بها حتى لو أقر لم يسمع إقراره والقصاص في النفس جوابه من
~~العبد وسيده معا لأن إقرار أحدهما به على الآخر غير مقبول، (ومن حلف فقال:
~~إن شاء الله أعيدت عليه اليمين) ليأتي بها من غير استثناء وتقدم، (وكذلك إن
~~وصل كلامه بشرط أو كلام غير مفهوم) لاحتمال أن يكون استثناء أو نحوه، (وإن
~~حلف قبل أن يستحلفه الحاكم أو استحلفه الحاكم قبل أن يسأله المدعي) إحلافه
~~(أعيدت عليه) اليمين لأنها حق فلا يستوفى إلا بطلبه، (ولو ادعى عليه حقا
~~فقال) المدعى عليه (أبرأتني منه أو) قال: و (استوفيته مني فأنكر) المدعي،
~~(فقوله مع يمينه) لأنه منكر والأصل بقاء الحق (فيحلف) المدعي (بالله) تعالى
~~(إن هذا الحق ويسميه بعينه ما برئت ذمتك منه ولا من شئ منه) وأنه يحلف على
~~فعل نفسه فيحلف على البت (وإن ادعى استيفاءه أو البراءة) منه (بجهة معلومة)
~~كما لو قال المدعي: برئت لدفعه عنك في دين واجب عليك أو في نفقة واجبة لزيد
~~بأذنك ونحو ذلك (كفى الحلف على تلك الجهة وحدها) بأن يحلف بالله ما برئت
~~منه ولا من شئ منه في الجهة المسماة لأنه لا يدعي غيرها ليحلف عليه.
~~PageV06P572
# كتاب الاقرار (وهو) لغة الاعتراف بالحق مأخوذ من المقر كأن المقر جعل
~~الحق في موضعه.
# وشرعا (إظهار مكلف مختار ما عليه لفظا) أي بلفظ (أو كتابة أو إشارة) من
~~(أخرس أو على موكله أو موليه) مما يمكن إنشاؤه لهما، (أو) على (موروثه بما
~~يمكن صدقه) وأتى محترز قيوده وهو ثابت بالاجماع لقوله تعالى: * (وإذ أخذ
~~الله ميثاق النبيين) *.
# الآية * (وآخرون اعترفوا بذنوبهم) * * (ألست بربكم؟ قالوا: بلى) *.
# ورجم ms3604 النبي (ص) ماعزا والغامدية بإقرارهما ولأنه إخبار على وجه ينتفي فيه
~~التهمة والريبة ولهذا كان آكد من الشهادة فإن المدعى عليه إذا اعترف لا
~~تسمع عليه الشهادة وإن كذب المدعي بينته لم تسمع، وإذا أنكر ثم أقر سمع
~~إقراره (وليس) الاقرار (بإنشاء) بل هو إخبار وإظهار لما هو في نفس الامر
~~(فيصح منه) أي من المكلف المختار الاقرار (بما يتصور منه التزامه) بخلاف ما
~~لو ادعى عليه جناية منذ عشرين سنة وعمره عشرون سنة أو أقل، فهذا لا يصح
~~إقراره بذلك صرح به في التلخيص وغيره وهو معنى قوله بما يمكن صدقه (بشرط
~~كونه) أي المقر به (بيده) أي المقر (وولايته واختصاصه) قال في شرح المنتهى:
~~يعني ولايته أو اختصاصه فلا يصح إقراره بشئ في يد غيره أو في ولاية غيره
~~كما لو أقر أجنبي على صغير أو وقف في ولاية غيره أو اختصاصه انتهى. فيصح
~~إقراره بما PageV06P573
# في ولايته أو اختصاصه كأن يقر ولي اليتيم ونحوه، أو ناظر الوقف أنه جر
~~عقاره ونحوه لأنه يملك إنشاء ذلك فصح إقراره به (و) لا يشترط في المقر به
~~أن يكون (معلوما) فيصح بالمجمل ويطالب بالبيان ويأتي (ويصح من أخرس بإشارة
~~معلومة) لقيامها مقام نطقه، و (لا) يصح الاقرار (بها) أي بالإشارة (من
~~ناطق) قال في شرح المنتهى: بغير خلاف في المذهب (ولا) يصح الاقرار بالإشارة
~~(ممن اعتقل لسانه) لأنه غير مأيوس من نطقه أشبه الناطق، (ويصح إقرار الصبي)
~~المأذون له (و) إقرار العبد (المأذون له في البيع والشراء في قدر ما أذن له
~~فيه) كالحر البالغ لأنه لا حجر عليه فيما أذن له فيه (دون ما رآه) على ما
~~أذن فيه لهما لأن مقتضى الدليل عدم صحة إقرارهما ترك العمل به فيما أذن له
~~فيه فيبقى ما عداه على مقتضاه، (وإن أقر مراهق غير مأذون له) في التجارة
~~(ثم اختلف هو والمقر له في بلوغه فقول المقر) في عدم بلوغه لأنه الأصل،
~~(ولا يحلف) لأننا حكمنا بعدم بلوغه (إلا أن تقوم ms3605 بينة ببلوغه).
# قلت: وعلى قياس ذلك لو باع أو وهب أو وقف أو أعتق، أو أجر ونحوه، ثم أنكر
~~بلوغه حال الشك فيه قبل قوله بلا يمين لما تقدم ويحمل نص أحمد في رواية ابن
~~منصور إذا قال البائع: بعتك قبل البلوغ، وقال المشتري: بعد بلوغك، إن القول
~~قول المشتري على ما إذا كان الاختلاف بعد تيقن بلوغه، (ويصح إقرار الصبي
~~أنه بلغ باحتلام إذا بلغ عشرا) أي عشر سنين لأنه لا يعلم إلا من جهته، وكذا
~~الجارية إذا بلغت تسعا (ولا يقبل) منه أنه بلغ (بسن إلا ببينة) لأنه لا
~~تتعذر إقامتها على ذلك، (وإن أقر) شخص (بمال أو بيع أو شراء ونحوه ثم قال
~~بعد) تحقق (بلوغه لم أكن حين الاقرار بالغا لم يقبل) منه ذلك لأن الأصل
~~الصحة، (وإن أقر بالبلوغ من شك في بلوغه ثم أنكره مع الشك صدق)، لأن الأصل
~~الصغر (بلا يمين) للحكم بعد بلوغه (ولو شهد الشهود بإقرار شخص لم تفتقر صحة
~~الشهادة إلى أن يقولوا): أقر (طوعا في صحة عقله) عملا بالظاهر، وتقدم (ويصح
~~إقرار سكران) بالمعصية لان PageV06P574
# أفعاله تجري مجرى أفعال الصاحي (كطلاق، وكذا من زال عقله بمعصية كمن شرب
~~ما يزيل عقله عامدا لغير حاجة) فيؤاخذ بإقراره و (لا) يصح إقرار (من زال
~~عقله بسبب مباح أو) بسبب (معذور فيه) لأنه غير عاقل ولا معصية تغلظ عليه
~~لأجلها، (وإن ادعى الصبي الذي أنبت الشعر الخشن حول قبله أنه أنبت بعلاج
~~كدواء لا بالبلوغ لم يقبل) ذلك منه ولزمه حكم تصرفه من بيع أو إقرار
~~ونحوهما لأن الأصل عدم ما يدعيه، (ولا يصح إقرار المجنون) لحديث: رفع القلم
~~عن ثلاث. الخبر، (إلا في حال إفاقته) فيصح إقراره لأنه عاقل أشبه من لم
~~يجن، (وكذا المبرسم والنائم والمغمى عليه) لأنه التزام حق بالقول فلم يصح
~~منه كالبيع (وإن ادعى جنونا لم يقبل إلا ببينة) لأن الأصل السلامة. وذكر
~~الأزجي:
# يقبل أيضا إن عهد منه جنون في بعض أوقاته وإلا فلا.
# قال في ms3606 الفروع: ويتوجه قبوله ممن غلب عليه (ولا) يصح (إقرار مكره) لحديث
~~عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه (إلا أن يقر بغير ما أكره
~~عليه مثل أن يكره) على (أن يقر لزيد فيقر لعمرو أو) علي (أن يقر بدراهم
~~فيقر بدنانير أو على الاقرار بطلاق امرأة فيقر بطلاق غيرها، أو) على أن يقر
~~بطلاق امرأة ف‍ (- يقر بعتق عبد فيصح إقراره إذن) لأنه أقر بغير ما أكره
~~عليه فصح كما لو أقر به ابتداء، (وإن أكره على وزن مال فمال ملكه لذلك صح)
~~البيع لأنه لم يكره عليه أشبه ما لو لم يكره أصلا ويكره الشراء منه (وتقدم
~~أول كتاب البيع ومن أقر بحق ثم ادعى أنه كان مكرها لم يقبل) منه دعوى
~~الاكراه لان الأصل عدمه (إلا ببينة) لحديث: البينة على المدعي. (إلا أن
~~تكون هناك دلالة على الاكراه كقيد وحبس وتوكل به) أي ترسيم عليه (فيكون
~~القول قوله مع يمينه) لأنه دليل PageV06P575
# الاكراه قال الأزجي: أو أقام بينة بأمارة الاكراه استفاد بها أن الظاهر
~~معه فيحلف ويقبل قوله. قال في النكت: وعلى هذا تحرم الشهادة عليه وكتب حجة
~~عليه وما أشبه ذلك في هذه الحال (وتقدم بينة إكراه على بينة طواعية) لأن
~~معها زيادة علم، (وإن قال من ظاهره الاكراه علمت أني لو لم أقر أيضا
~~أطلقوني فلم أكن مكرها، لم يصح) قوله ذلك ولم يمنع كونه مكرها (لأنه ظن)
~~منه (فلا يعارض يقين الاكراه) لقوة اليقين قال في الفروع: وفيه احتمال
~~لاعترافه بأنه أقر طوعا ونقل ابن هانئ فيمن تقدم إلى سلطان فهدده فيدهش
~~فيقر يؤخذ به فيرجع ويقول: هددني، ودهشت يؤخذ وما علمته أنه أقر بالجزع
~~والفزع، (ومن أقر في مرض موته بشئ فكإقراره في صحته) لأنه غير متهم فيه
~~(إلا في إقراره بمال لوارث فلا يقبل إلا ببينة أو إجازة) من باقي الورثة
~~لأنه إيصال المال إلى وارثه بقوله في مرض موته فلم يصح بغير رضا بقية ورثته
~~كهبته ولأنه محجور عليه في حقه ms3607 أشبه تبرعه له (ويلزمه) أي المريض (أن يقر)
~~لوارثه بدينه ونحوه. (وإن لم يقبل) منه الاقرار (إذا كان) إقراره (حقا)
~~كالأجنبي (وإن اشترى وارثه شيئا فأقر له بثمن مثله قبل) منه ذلك ولزمه بعقد
~~البيع لا بإقراره، (ولا يحاص المقر له) ولو أجنبيا (غرماء الصحة بل يقدمون
~~عليه لأنه أقر بعد تعلق الحق بماله) أشبه إقرار المفلس (لكن لو أقر) لأجنبي
~~(في مرضه بعين ثم بدين أو عكسه) بأن أقر به بدين ثم بعين (فرب العين أحق
~~بها) من رب الدين لأن الاقرار بالدين يتعلق بالذمة، والاقرار بالعين يتعلق
~~بذاتها فتعلقه بالذات أقوى، ولهذا لو أراد بيع العين لم يصح ومنع منه لحق
~~المقر له بها.
# فرع إذا خاف أن يأخذ ماله ظالم أو المال الذي بيده للناس إما بحجة أنه
~~ميت لا وارث له، أو أنه مال غائب، أو بلا حجة أصلا جاز له الاقرار بما يدفع
~~هذا الظلم ويحفظ المال لصاحبه مثل أن يقر بحاضر أنه ابنه أو أن له عليه
~~كذا، أو أن المال الذي بيده لفلان ويتأول في إقراره بأن يعني بكونه ابنه
~~صغره أو بقوله: أخي أخوة الاسلام، أو بقوله الذي بيده له أي له ولاية قبضه
~~لكوني قد وكلته في إيصاله إلى مستحقه ونحوه. لكن يشترط أن PageV06P576
# يكون المقر له أمينا، والاحتياط أن يشهد على المقر له أن هذا إقرار تلجئة
~~تفسيره كذا وكذا. قال في الاختيارات ملخصا: (ولو أعتق عبدا لا يملك غيره أو
~~وهبه، ثم أقر بدين نفذ عتقه وهبته ولم ينقضا بإقراره) نصا لأنه تصرف منجز
~~تعلق بعين مال أزاله عن ملكه فلم ينقضه ما تعلق بذمته، كما لو أعتق أو هب
~~ثم حجر عليه لفلس (وتقدم حكم إقرار مفلس وسفيه في) كتاب (الحجر) مفصلا (وإن
~~أقر لامرأته في مرض موته بمهر لم يقبل) لأنه إقرار لوارث (ويلزمه مهر
~~مثلها) إن ادعته (بالزوجية) أي بمقتضى كونها زوجته (لا بإقراره)، لان
~~الزوجية دلت على المهر ووجوبه عليه، والأصل بقاؤه (ويصح إقراره) أي ms3608 المريض
~~(بأخذ دين) له (من أجنبي) لأنه إقرار لمن لا يتهم في حقه، (وإن أقر) المريض
~~بدين أو عين (لوارث وأجنبي صح) الاقرار (للأجنبي) بغير إجازة، كما لو انفرد
~~لعدم التهمة بخلاف الشهادة لأن الاقرار آكد منها، ولذلك لا تعتبر فيه
~~العدالة، ويوقف إقراره على إجازة باقي الورثة (والاعتبار) في كونه وارثا أو
~~غير وارث (بحالة الاقرار) لأنه قول تعتبر فيه التهمة فاعتبرت حالة وجوده
~~دون غيرها كالشهادة (لا بحالة الموت) بخلاف الوصية (فلو أقر لوارث فصار عند
~~الموت غير وارث لم يلزم إقراره) لاقتران التهمة به فلا ينقلب لازما بعد ذلك
~~(لا أنه) أي الاقرار (باطل) كما توهمه عبارة المقنع وغيره لم يصح لأنه لا
~~يزيد على الوصية وهي موقوفة على الإجازة لا باطلة، وفي نسخ لأنه باطل وليس
~~بمناسب لقوله لم يلزم، (وإن أقر لغير وارث) صح وإن صار عند الموت وارثا،
~~كما لو أقر لابن ابنه مع ابن فمات ابنه لم يتغير حكم الاقرار لوقوعه من
~~أهله خاليا من التهمة يثبت الحق به ولم يوجد ما يسقطه، (أو أعطاه) أي أعطى
~~غير وارث لزمت العطية و (صح) العقد، (وإن صار) المعطى (عند الموت وارثا)
~~لما تقدم ذكره في الترغيب وغيره اقتصر على ذلك في الفروع وشرح المنتهى وقد
~~تقدم في تبرعات المريض أن المعتبر وقت الموت في العطية كالوصية وقطع به
~~صاحب الفروع هناك كأكثر الأصحاب قال في تصحيح الفروع: وهذا هو المعتمد عليه
~~وكان الأولى مكان بشئ ويقطع بضده في غيره (وإن أقرت) المريضة (في مرضها أن
~~لا مهر PageV06P577
# لها عليه) أي الزوج (لم يصح) الاقرار إن لم يجزه باقي ورثتها للتهمة (إلا
~~أن يقيم بينة بأخذه) أي الصداق مطلقا، (أو بإسقاطه) في غير مرض الموت
~~المخوف وهذا معنى مهنا ونقل إبراهيم: لو كان مهرها عشرة آلاف فقالت: ما لي
~~عليه إلا ستة آلاف القضاء ما قضت عليه اقتصر في الفروع في تبرعات المريض،
~~ولعل المراد بما لي عليه إلا ستة آلاف أي لم يتزوجني إلا ms3609 عليها لا أنها
~~أقرت بقبض أربعة بخلاف ما هنا، (وكذا حكم) كل (دين ثابت على وارث) لا يصح
~~إقرار المريض بقبضه إلا بإجازة باقي الورثة، (وإن أقر المريض بوارث صح)
~~إقراره لأنه لغير وارث فصح، كما لو لم يصر وارثا، ولأنه غير متهم فيه (وإن
~~أقر) المريض (لامرأته ثم أبانها ثم تزوجها).
# قلت: أو لم يتزوجها (ومات من مرضه لم يصح إقراره) بغير إجازة الباقي لأنه
~~إقرار لوارث في مرض الموت أشبه ما لو يبنها، ولأن الاعتبار بحال الاقرار
~~وهي وارثة حينه، وفي الرعاية الكبرى: لو أقر لها بدين ثم تزوجها ومات بطل
~~إلا أن يجيز الورثة (وإن أقر أنه كان طلقها في صحته لم يسقط ميراثها) لأنه
~~متهم. وكما لو طلقها في مرضه.
# تتمة يصح إقرار المريض بإحبال الأمة لأنه يملك ذلك فملك الاقرار به. وكذا
~~ما ملكه ملك الاقرار ه فإذا أقر بذلك ثم مات فإن بين أنه استولدها في ملكه
~~فولدت حر الأصل فأم ولد تعتق بموته من رأس المال، وإن أقر من نكاح أو وطئ
~~بشبهة عتق الولد ولم تصر أو ولد، وإن لم يبين السبب فالأصل الرق ولا ولاء
~~على الولد لأن الأصل عدمه فإن كان له وارث قام مقامه في بيان كيفية
~~استيلادها.
# فصل وإن أقر عبد أو أمة ولو آبقا بحد أو أقر عبد (بطلاق أو) أقر قن
~~(بقصاص فيما دون النفس أخذ به) أي بإقراره (في الحال)، لأن له ذلك ليستوفي
~~من بدنه وهو له دون سيده لأن السيد لا يملك منه إلا المال. ولقوله
~~PageV06P578
# (ص): الطلاق لمن أخذ بالساق. ومن ملك الانشاء ملك الاقرار، (وإن أقر)
~~القن (بقصاص في النفس لم يقتص منه في الحال) لأنه يسقط حق السيد به أشبه
~~الاقرار بقتل الخطأ، ولأنه متهم في أن يقر لمن يعفو على مال فيستحق رقبته
~~لتخلص من سيده (ويتبع به) أي القصاص في النفس إذا أقر به في رقه (بعد
~~العتق) لزوال المعارض (وطلب جواب الدعوى) للقتل عمدا (منه) أي القن ms3610 (ومن
~~سيده) جميعا كما تقدم، (وإن أقر السيد عليه) أي القن (بمال أو بما يوجبه)
~~أي المال (كجناية الخطأ) والعمد الذي لا يوجب قصاصا بحال كالجائفة
~~والمأمومة (صح) إقراره لأن المال يتعلق برقبته وهي مال السيد فصح إقراره
~~به. (ويؤخذ منه) أي السيد (دية ذلك) يعني أنه يخير بين فدائه وبيعه وتسليمه
~~في أرش الجناية كما يعلم مما سبق، كما لو ثبت بالبينة، و (لا) يصح إقرار
~~السيد على قنه (بما يوجب قصاصا ولو فيما دون النفس) لأنه لا يملك منه إلا
~~المال، (وإن أقر العبد) ومثله الأمة (بجناية خطأ أو شبه عمد، أو غصب، أو
~~سرقة مال) لم يقبل على السيد، (أو) أقر القن (غير المأذون له بمال عن
~~معاملة، أو) أقر بمال (مطلقا)، ولم يبين كونه عن معاملة أو غيرها لم يقبل
~~على السيد (أو) أقر من مأذون له ومثله حر صغير مأذون له في التجارة (بما لا
~~يتعلق بالتجارة) كقرض وجناية (وكذبه السيد لم يقبل) إقراره (على السيد)
~~لأنه إقرار من محجور عليه في حق غيره (وإن توجهت عليه) أي القن (يمين على
~~مال فنكل عنها فكإقراره فلا يجب المال) لأنه كالاقرار على غيره (وسواء كان
~~ما أقر) القن (بسرقته باقيا أو تالفا في يد السيد أو يد العبد ويتبع بما
~~أقر به بعد العتق) لزوال المانع (ويقطع للسرقة في المال) إذا أقر بها (في
~~الحال) أي حال الاقرار لأن القطع حق له فيقبل إقراره به، كما لو أقر بقصاص
~~بطرف (قال) الامام (أحمد في عبد أقر به بسرقة دراهم في يده أنه سرقهما من
~~رجل، والرجل يدعي ذلك) أي أنه سرق PageV06P579
# الدراهم منه (والسيد يكذبه. فالدراهم لسيده) لأن المال حق للسيد فلم يقبل
~~إقرار العبد به، كما لو أقر العبد بمال في يده (ويقطع العبد) لما تقدم
~~(ويتبع بذلك) المال الذي أقر به (بعد العتق) لزوال المعارض (وما صح إقرار
~~العبد به) كالحد والطلاق والقصاص في الطرف. (فهو الخصم فيه) وحده فطلب جواب
~~دعواه منه، (وإلا) ms3611 أي وإن لم يصح إقرار العبد به كالمال الخصم (ف‍) - يه
~~(سيده) والقصاص في النفس هما الخصم فيه كما سبق (وإن أقر بالجناية مكاتب
~~تعلقت برقبته وذمته) ولا يتعلق ذلك بالسيد (ولا يقبل إقرار سيده) أي
~~المكاتب (عليه بذلك) أي بجناية ولا بغيرها، لأنه إقرار على غيره، (وإن أقر
~~غير مكاتب بمال لسيده أو) أقر (سيده له) بمال (لم يصح) الاقرار لأن مال
~~العبد لسيده، وشمل ذلك القن والمدبر وأم الولد والمعلق عتقه بصفة بخلاف
~~المكاتب فإنه يملك كسبه ومنافعه، وعلم منه صحة إقرار كل منهما للآخر بنحو
~~حد، (وإن أقر العبد) أو الأمة (برقه لغير من هو في يده لم يقبل)، وإن أقر
~~السيد بذلك قبل لأنه في يد السيد لا في يد نفسه (وإن أقر السيد أنه باع
~~عبده من نفسه بألف وصدقه صح) ذلك (ولزمه الألف) ويكون كالكتابة لأن الألف
~~بدل عن رقبته (فإن أنكر) العبد شراءه نفسه (حلف) العبد على ذلك (ولم يلزمه
~~شئ)، لأنه منكر، والأصل براءته (ويعتق) العبد (فيهما) أي في مسألتي التصديق
~~والانكار لأن السيد أقر بحريته والأمة مثله في ذلك ونظائره، (وإن أقر لعبد
~~غيره بمال صح) الاقرار (وكان) المال (لمالكه) لأنه هو الجهة التي يصح بها
~~الاقرار فتعين جعل المال له فكان الاقرار لسيده. (و) حينئذ يلزمه بتصديقه و
~~(يبطل برده) أي رد مالكه لأن يد العبد كيد سيده، (وإن أقر مكلف له) أي
~~للعبد (بنكاح) فصدقه العبد صح. قال في الكافي: وإن أقر العبد بنكاح صح.
# قال أبو العباس وفيه نظر لأن العبد لا يصح نكاحه بدون إذن سيده لأن في
~~ثبوت نكاح العبد ضررا عليه فلا يقبل إلا بتصديق السيد، (أو) أقر لقن (بقصاص
~~أو تعزيرا القذف فصدقه العبد صح) الاقرار (وله) أي القن (المطالبة به
~~والعفو عنه وليس لسيده مطالبة) المقر PageV06P580
# (بذلك ولا عفو عنه) لأن الحق له فيه دون سيده، (وإن أقر لبهيمة) بشئ (لم
~~يصح) الاقرار لأنها لا تملك ولا لها أهلية الملك، (وإن قال: على ms3612 ألف بسبب
~~هذه البهيمة لم يكن مقرا لاحد) لأن من شرط صحة الاقرار. ذكر المقر له (وإن
~~قال لمالكها) أو لزيد (على ألف بسببها صح) قاله في الشرح وغيره. (وإن قال)
~~على كذا (بسبب حمل هذه البهيمة لم يصح) إقراره لأنه لا يمكن إيجاب بشئ بسبب
~~الحمل إلا أن ينفصل الحمل ميتا ويدعي مالكها أنه بسببه فيلزمه ما أقر به،
~~(وإن أقر لمسجد أو مقبرة أو طريق ونحوه) كقنطرة وسقاية (صح الاقرار ولو لم
~~يذكر سببا) كغلة وقف أو وصية لأنه إقرار من مكلف مختار فلزمه كما لو عين
~~السبب (ويكون لمصالحها) أي المذكورات (ولا يصح) الاقرار (لدار) ونحوها (إلا
~~مع) بيان (السبب) من غصب أو إجارة ونحوهما، لأن الدار لا تجري عليها صدقة
~~في الغالب بخلاف المسجد ونحوه، (وإن تزوج مجهولة النسب فأقرت بالرق لم
~~يقبل) إقرارها لان الحرية حق لله تعالى فلا ترتفع بقول أحد كالاقرار على حق
~~الغير، (وإن أقر بولد أمته أنه ابنه ثم مات) المقر (ولم يتبين هل أتت به)
~~أي الولد (في ملكه أو) في (غيره لم تصر أم ولد) لاحتمال أنها أتت به في غير
~~ملكه (إلا بقرينة) تدل أنها حملت به وهي في ملكه، كما لو كان ملكها بكرا أو
~~صغيرة.
# فصل وإن أقر مكلف بنسب (صغير أو مجنون مجهول النسب) بأن قال: (إنه وهو
~~يحتمل أن يولد لمثل المقر) بأن يكون المقر أكبر منه بعشر سنين فأكثر، (ولم
~~ينازعه منازع ثبت نسبه منه) لأن الظاهر أن PageV06P581
# الشخص لا يلحق به من ليس منه، كما لو أقر بمال، (وإن كان الصغير أو
~~المجنون) المقر به (ميتا ورثه) لأن سبب ثبوت النسب مع الحياة الاقرار وهو
~~موجود هنا، (وإن كان) المقر به (كبيرا عاقلا لم يثبت) نسبه من المقر (حتى
~~يصدقه) لأن له قولا صحيحا فاعتبر تصديقه كما لو أقر له بمال، (وإن كان)
~~الكبير العاقل المقر به (ميتا ثبت إرثه و نسبه) لأنه لا قول له أشبه
~~الصغير، (وإن ادعى نسب مكلف ms3613 في حياته فلم يصدقه حتى مات المقر، ثم صدقه ثبت
~~نسبه) لأن بتصديقه حصل اتفاقهما على التوارث من الطرفين جميعا (من ثبت نسبه
~~وله أم فجاءت بعد موت المقر تدعي زوجيته) أي المقر (لم تثبت) الزوجية (بذلك
~~لان الرجل إذا أقر بنسب صغير لم يكن مقرا بزوجية أمه) لأنه يحتمل أن يكون
~~من وطئ بشبهة أو نكاح فاسد، وكذا لو ادعت أخته البنوة ذكره في التبصرة، قال
~~في الاختيارات ومن أنكر زوجته امرأة ثم أقر بها كان لها طلبه بحقها، (وإن
~~قدمت امرأة من بلاد الروم ومعها طفل فأقر به رجل) أنه ابنه مع إمكانه ولا
~~منازع (لحقه) نسبه لوجود الامكان وعدم المنازع والنسب يحتاط لاثباته (ولهذا
~~لو ولدت امرأة رجل وهو غائب عنها بعد عشر سنين أو أكثر من غيبته لحقه الولد
~~وإن لم يعرف له) أي الرجل (قدوم إليها ولا عرف لها خروج من بلدها) ومن له
~~أمتان لكل واحدة منهما ولد ولا زوج لواحدة منهما ولم يقر بوطئها فقال: أحد
~~هذين ابني، أخذ بالبيان، فإن عين أحدهما ثبت نسبه وحريته ويطالب ببيان
~~الاستيلاد فإن قال: استولدتها في ملكي فالولد حر الأصل وأمه أم ولد، وإن
~~قال: من نكاح أو وطئ بشبهه فأمه رقيقة قن ذكره في الكافي وغيره وترق الأخرى
~~وولدها، وإن ادعت الأخرى أنها المستولدة فالقول قوله بيمينه، وإن مات قبل
~~البيان قام وارثه مقامه، فإن لم يكن له وارث أو لم يعين الوارث عرض على
~~القافة فالحق به من تلحقه به وإن لم تكن قافة أو أشكل أقرع بينهما فيعتق
~~أحدهما بالقرعة وتقدم لا مدخل للقرعة في تمييز النسب ويجعل سهمه في بيت
~~المال لأنا نعلم أن أحدهما يستحق نصيب ولد ولا يعرف عينه فلا استحقه بقية
~~الورثة PageV06P582
# قاله السامري، (وإن أقر بنسب أخ أو عم في حياة أبيه أو جده لم يقبل) لأن
~~قرار الانسان على غيره غير مقبول، (وإن كان) إقراره بنسب الأخ أو العم (بعد
~~موتهما) أي الأب والجد (وهو) أي المقر ms3614 (الوارث وحده صح إقراره وثبت النسب)
~~لحديث سعد بن أبي وقاص وعبد بن زمعة، متفق عليه من حديث عائشة ولان الوارث
~~يقوم مقام مورثه في حقوقه وهذا منها، إلا أن يكون الميت قد نفاه قبل موته
~~وتقدم في اللعان ويدخل في كلامه إذا كان الوارث ابنة واحدة لأنها ترث المال
~~فرضا وردا وتقدم (وإن كان معه) أي المقر (غيره لم يثبت) النسب المقر به
~~لأنه لا يستوفي حق شريكه فوجب أن لا يثبت في حقه (وللمقر له من الميراث ما
~~فضل في يد المقر) مؤاخذة له بمقتضى إقراره (وتقدم) ذلك (في) باب (الاقرار
~~بمشارك في الميراث) مفصلا وبيان طريقه، (وإن أقر بأب أو ولد أو زوج أو مولى
~~أعتقه قبل إقراره) لعدم التهمة (ولو أسقط به وارثا وفاه) لأنه لا حق للوارث
~~في الحال وإنما يستحق الإرث بعد الموت بشرط خلوه من مسقط (إذا أمكن صدقه)
~~أي المقر بأن لا يكذبه فيه ظاهر حاله فإن لم يمكن صدقه كإقرار الانسان بمن
~~في سنه أو أكبر منه لم يقبل (ولم يدفع به) أي بإقراره (نسبا لغيره) فإن دفع
~~به ذلك لم يصح لأنه إقرار على الغير (وصدقه المقر به) المكلف وإلا لم يقبل
~~(أو كان) المقر به (ميتا إلا الولد الصغير والمجنون فلا يشترط تصديقهما)
~~لما مر (فإن كبرا وعقلا وأنكرا) النسب، (لم يسمع إنكارهما) لأنه نسب حكم
~~بثبوته فلم يسقط برده كما لو قامت به بينة، (ولو طلبا إحلاف المقر لم
~~يستحلف لأن الأب لو عاد فجحد النسب لم يقبل منه) لأن النسب يحتاط له بخلاف
~~المال (ويكفي في تصديق والد بولده وعكسه) كتصديق ولد بوالده (سكوته إذا أقر
~~به) لأنه يغلب في ذلك ظن التصديق (ولا يعتبر في تصديق أحدهما) أي الوالد
~~بولده وعكسه (تكراره) أي التصديق PageV06P583
# (فيشهد الشاهد بنسبهما) بدون تكرار التصديق ومع السكوت (وتقدم في) كتاب
~~(الشهادات) مفصلا (ولا يصح إقرار من له نسب معروف بغير هؤلاء الأربعة) وهم
~~الأب والابن والزوج والمولى كجد يقر بابن ابن ms3615 وعكسه وكأخ لا يقر بأخ، والعم
~~يقر بابن أخ لأنه يحمل على غيره نسبا فلم يقبل (إلا ورثة أقروا لمن) لو
~~(أقر به مورثهم) ثبت نسبه فيصح لقيامهم مقامه، وتقدم في عبارته نظر لكن
~~توضيحها ما قدرته ليوافق كلام غيره. (وإن حلف ابنين مكلفين فأقر أحدهما بأخ
~~صغير)، أو مجنون (ثم مات المنكر والمقر وحده وارث) للمنكر (ثبت نسب المقر
~~به منهما) لانحصار الإرث فيه، (فلو مات المقر بعد ذلك عن بني عم وعن الأخ
~~المقر به ورثه) الأخ المقر به (دونهم) أي دون بني العم لأن الأخ يحجبهم وقد
~~ثبت نسبه بإقرار الميت، (وإن أقر من عليه ولاء بنسب وارث لم يقبل) إقراره
~~لأنه متهم بدفع مولاه عن ميراثه (إلا أن يصدقه مولاه) فيقبل إقراره لعدم
~~المانع، (وإن كان) المقر بنسب (مجهول النسب ولا ولاء عليه فصدقه المقر به
~~وأمكن قبل) ولو كان المقر به أخا أو عما لأن نسبه لا يعرف من غيره وهو غير
~~متهم فيه فوجب قبوله، كما لو أقر بحق غيره (وإن أقرت امرأة ولو بكرا بنكاح
~~على نفسها قبل) إقرارها لأنه حق عليها فيقبل إقرارها به كما لو أقرت بمال
~~ولزوال التهمة بإضافة الاقرار إلى شرائطه كما لو أقرت أن وليها باع أمتها
~~في صغرها، (إن كان مدعيه) أي النكاح (واحدا)، قال في الشرح: فإن ادعاها
~~اثنان فأقرت لأحدهما لم يقبل منها لأن الآخر يدعي ملك بعضها وهي معترفة أن
~~ذلك قد ملك عليها فصار إقرارها بحق غيرها، ولأنها متهمة فإنها لو أرادت
~~ابتداء تزويج أحد المتداعيين لم يكن لها قبل الانفصال من دعوى الآخر اثنين،
~~وهذه رواية الميموني واختارها القاضي وأصحابه وجزم بها في الوجيز وفي
~~المغني: في أثناء الدعاوى، وصحح في الانصاف وتصحيح الفروع أنه يقبل إقرارها
~~بالنكاح على نفسها، وقال صححه المجد في PageV06P584
# محرره وصاحب التصحيح واختار الشيخ الموفق وجزم به في المغني في النكاح،
~~وجزم به في المنور وغيره وقدمه في النظم وغيره انتهى وقدمه المصنف في طريق
~~الحكم وصفته ms3616 وجزم به في المنتهى، (وتقدم في طريق الحكم وصفته فلو أقرت)
~~المرأة بالنكاح (لاثنين وأقاما بينتين قدم أسبقهما) تاريخا لأن نكاح
~~المتأخر باطل (فإن جهل) التاريخ (فسخا) أي النكاحان لعدم المرجع فإن علم
~~الولي التاريخ قبل قوله، وكان السابق صحيحا (ولا يحصل الترجيح باليد) أي لا
~~يرجح أحدهما بكونها بيده لأن الحر لا يدخل تحت اليد، (وإن أقر رجل) بزوجية
~~امرأة (أو) أقرت (امرأة بزوجية الآخر فلم يصدقه الآخر إلا بعد موته صح)
~~التصديق (وورثه) لقيام النكاح (إلا أن يكون كذبه في حياته) فلا يقبل تصديقه
~~بعد الموت لأن الاقرار بطل تكذيبه، (وإن أقر ولي بمميزة عليها بنكاح قبل)
~~إقراره لأنه يملك إنشاءه فملك به الاقرار به كالبيع وغيره، (وإن كانت)
~~المرأة (غير مميزة وهي مقرة له) أي للولي (بالاذن قبل أيضا) لأنه يملك عقد
~~النكاح عليها بمقتضى الاذن فملك الاقرار به كالوكيل (وإلا) أي وإن لم تكن
~~غير المميزة مقرة بالاذن (فلا) يقبل إقرار الولي عليها بالنكاح لأنه إقرار
~~عليها أشبه الاقرار عليها بمال، (وإن أقر) مكلف (بنكاح صغيرة بيده فرق
~~بينهما) حيث لم تقم له بينة لأنه لا يقبل قوله بمجرده وتصديقها لاغ لصغرها،
~~(وفسخه حاكم) لما تقدم (وإن صدقته) المرأة (إذا بلغت قبل) تصديقها لعدم
~~المانع، قال في الفروع: (فدل أن من ادعت أن فلانا وزوجها فأنكر فطلبت
~~الفرقة يحكم عليه) بالفرقة، وقد سئل عنها الموفق فلم يجب فيها بشئ، (ولو
~~أقرت مزوجة بولد لحقها) لاقرارها (دون زوجها) لعدم إقراره به وكما لو أقر
~~به رجل فإنه لا يلحق بامرأته (و) دون (أهلها) هذه عبارة الرعاية وفيها نظر
~~لأنه إذا لحقها نسب تبعها أهلها كالرجل وهذا مقتضى كلام الجمهور، (وإن أقر
~~الورثة بدين على مورثهم لزمهم قضاؤه) لأنهم أقروا باستحقاق ذلك على موروثهم
~~(إما من التركة لتعلق الدين PageV06P585
# بها) أي التركة (فللورثة تسليمها فيه) أي في الدين كتسليم العبد الجاني
~~في أرش الجناية (وإن أحبوا) أي الورثة (استخلاصها) أي التركة (ووفاء الدين
~~من مالهم فلهم ذلك) لان ms3617 الدين لا يمنع انتقالها إليهم وكالعبد الجاني
~~(ويلزمهم) أي الورثة (أقل الأمرين من قيمتها أو قدر الدين بمنزلة) القن
~~(الجاني) بغير إذن سيده وأمره، (وإن أقر بعضهم) أي الورثة بدين على الميت
~~بلا شهادة (لزمه) من الدين (بقدر ميراثه) لأنه يستحق أكثر من ذلك كما لو
~~أقر الورثة كلهم فإذا ورث النصف فنصف الدين (كإقراره) أي بعض الورثة
~~(بوصية) فيلزمه منها بقدر إرثه (ما لم يشهد منهم) أي من الورثة (عدلان أو
~~عدل ويمين فيلزمهم الجميع) أي جميع الدين (إن وفت به التركة) كما لو شهد به
~~عدلان من غيرهم، (ويأتي آخر باب ما إذا وصل بإقراره ما يغيره)، وإن أقر بعض
~~الورثة بما يستغرق التركة أخذ كل ما بيده (ويقدم) من الديون على الميت (ما
~~ثبت ببينة) نصا لانتفاء فيه التهمة (أو) يعين ثم ما ثبت ب‍ (- إقرار) الميت
~~فيقدم (على ما ثبت بإقرار ورثة إن حصلت مزاحمة) لأن إقرار الورثة إنما يلزم
~~في حقهم وإنما يستحقون التركة بعد أداء الدين الثابت عليها فوجب أداء ما
~~ثبت بغير إقرارهم أولا ثم ما يثبت بإقرارهم، (فإن لم يكن للميت تركة) أو
~~كانت واستغرقها ما ثبت بالبينة أو إقرار الميت (لم يلزمهم شئ) لأنهم لا
~~يلزمهم دينه إذا كان حيا مفلسا فكذا هنا إذا كان ميتا، (وإن أقر الوارث
~~لرجل) مثلا (بدين يستغرق التركة ثم أقر بمثله للآخر في مجلس ثان لم يشارك
~~الثاني الأول) لأن الأول استحق تسلمه كله بالاقرار فلا يقبل إقرار الوارث
~~بما يسقط حقه لأنه إقرار على غيره (ويغرمه) أي قدر التركة (المقر للثاني)
~~لأنه فوته عليه بإقراره به للأول وإن كان الاقرار في مجلس واحد تحاصا، (وإن
~~أقر) مكلف (لحمل امرأة بمال صح) الاقرار لأنه يجوز أن يكون له وجه فصح
~~كالطفل (إلا أن تلقيه) أي الحمل (ميتا أو يتبين) أن (لا حمل أو لا نتيقن أن
~~الحمل كان موجودا حال الاقرار) بأن ولدته PageV06P586
# بعد ستة أشهر وقبل أربع سنين مع زوج أو سيد (فيبطل) الاقرار ms3618 لفوات شرطه،
~~(وإن ولدت حيا وميتا فالمال للحي) لأن الشرط فيه متحقق بخلاف الميت، (وإن
~~ولدت ذكرا وأنثى حيين ف‍) - المال المقر به (لهما بالسوية) لأنه لا مزية
~~لأحدهما على صاحبه ومطلق الإضافة يقتضي التسوية، (إلا أن يعزوه) أي المال
~~(إلى ما يقتضي التفاضل فيعمل به) أي بما عزاه إليه ويكون على التفاضل، (وإن
~~قال للحمل علي ألف جعلتها له، ونحوه) كوهبتها له أو تصدقت بها عليه أو
~~أعددتها له (فهو وعد) لا يؤخذ به، (وإن قال له) أي الحمل: (علي ألف أقرضنيه
~~أو) قال له: علي ألف (وديعة أخذتها منه لزمه) لأن قوله للحمل على ألف إقرار
~~بالألف فلا يرتفع بما ذكره بعد و (لا) يلزمه شئ في قوله: (أقرضني) الحمل
~~(ألفا) لأن الحمل لا يتصور منه قرض (ومن أقر لكبير عاقل بمال في يده ولو
~~كان المقر به عبدا أو) كان (نفس المقر بأن أقر برق نفسه للغير فلم يصدقه)
~~المقر له (بطل إقراره) لأنه لا يقبل قوله عليه في ثبوت ملكه (ويقر بيد
~~المقر) لأنه كان في يده فإذا بطل إقراره بقي كأن لم يقر به، (فإذا عاد
~~المقر فادعاه لنفسه أو لثالث قبل منه) لعدم المعارض له فيه (ولم يقبل بعد
~~ما) أي بعد دعوى المقر المقر به لنفسه أو لثالث (عود المقر له أولا إلى
~~دعواه، وكذا لو كان دعواه إلى دعواه قبل ذلك) أي قبل دعوى المقر المقر به
~~لنفسه أو غيره لأنه مكذب لنفسه.
# باب ما يحصل به الاقرار من الألفاظ (إذا ادعى عليه ألفا فقال: نعم أو
~~أجل) بفتح الهمزة والجيم وسكون اللام وهو حرف تصديق، كنعم قال الأخفش: إنه
~~أحسن من نعم في التصديق، ونعم أحسن منه في الاستفهام، ويدل عليه قوله
~~تعالى: * (هل وجدتم ما وعد ربكم حقا قالوا نعم) * وقيل لسلمان رضي الله
~~عنه: علمكم نبيكم كل شئ حتى الخراءة أي كيفية ما يتغوط الانسان قال: أجل
~~(أو) قال: (صدقت أو أنا مقر به أو) أنا مقر (بدعواك PageV06P587
# كان ms3619 مقرا) لأن هذه الألفاظ وضعت للتصديق. (وإن قال: يجوز أن يكون محقا أو
~~عسى) أن تكون محقا (أو لعل) أن تكون محقا (أو أظن أو أحسب، أو أقدر) أنك
~~محق (أو) قال (خذ أو اتزن أو أحرز أو أنا أقر، أو لا أنكر أو أفتح كمك لم
~~يكن مقرا) لأن قوله: أنا أقر وعد بالاقرار، والوعد بالشئ لا يكون إقرارا
~~به. وفي قوله: لا أنكر لا يلزم من عدم الانكار الاقرار فإن بينهما قسما
~~آخر، وهو السكوت عنهما وفي قوله: يجوز أن تكون محقا لجواز أن لا يكون محقا
~~لأنه لا يلزم من جواز الشئ وجوبه، وقوله: عسى ولعل لأنهما وضعا للترجي
~~وقوله: أظن أو أحسب أو أقدر لأنها تستعمل في الشك أيضا وقوله: خذ يحتمل أن
~~معناه: خذ الجواب مني، وقوله: اتزن واحرز مالك على غيري، وقوله: افتح كمك
~~لأنه يستعمل استهزاء لا إقرارا، وكذا قوله: اختم عليه أو اجعله في كيسك أو
~~سافر بدعواك ونحوه (وإن قال: أنا مقر أو) قال: (خذها أو أتزنها أو احرزها
~~أو قبضها أو هي صحاح كان مقرا)، لأنه عقب الدعوى فيصرف إليها، ولان الضمير
~~يرجع إلى ما تقدم. وكذا أقررت قال تعالى:
# * (أأقررتم وأخذتم على ذلكم إصري قالوا أقررنا) * فكان منهم إقرارا (وإن
~~قال: أليس لي عليك كذا، فقال: بلى فإقرار) صحيح لأن بلى جواب للسؤال بحرف
~~النفي لقوله تعالى: * (ألست بربكم؟ قالوا: بلى) * و (لا) يكون مقرا إن قال
~~(نعم، وقيل إقرار من عامي) وجزم به في المنتهى. وقال في شرحه في الأصح (قال
~~في الانصاف هذا عين الصواب الذي لا شك فيه) وفي قصة إسلام عمرو بن عنبسة
~~قدمت المدينة فدخلت عليه فقلت: يا رسول الله أتعرفني؟ فقال: نعم أنت الذي
~~لقيتني بمكة قال فقلت بلى. قال في شرح مسلم فيه صحة الجواب ببلى وإن لم يكن
~~قبلها نفي وصحة الاقرار بها. قال وهو الصحيح من مذهبنا. (وإن قال له: علي
~~ألف إن شاء الله أو في مشيئة PageV06P588
# الله أو ms3620 لك علي ألف إن شئت، أو له علي ألف لا يلزمني إلا أن يشاء الله أو
~~إلا أن يشاء زيد أو إلا أن أقوم أو) قال له: (علي ألف) أو (في علم الله أو
~~فيما أعلم لا فيما أظن إقرار) لأنه قد وجد منه وعقبه بما يرفعه فلم يرتفع
~~الحكم به، ولان ما علمه لا يحتمل غير الوجوب بخلاف ما ظنه (وإن قال: بعتك)
~~إن شاء الله (أو زوجتك) إن شاء الله (أو قبلت إن شاء الله صح) النكاح
~~والبيع، وكذا الإجارة وغيرها (كالاقرار) المعلق بالمشيئة لأن القصد بها
~~غالبا التبرك، (وكما لو قال: أنا صائم غدا إن شاء الله فإنه تصح نيته
~~وصومه) إن لم يكن مترددا، وكذا أنا مؤمن إن شاء الله غير متردد في الحال
~~(وكذا قوله: اقضني ديني عليك ألفا أو أعطني) فرسي هذه (المشتري فرسي هذه أو
~~سلم إلي ثوبي هذا، أو الألف الذي لي عليك أو ألفا من الذي لي عليك أولي)
~~عليك ألف (أو هل لي عليك ألف فقال نعم) فهو إقرار. لأنه جواب صريح أشبه ما
~~لو قال: عندي، (أو قال: أمهلني يوما، أو حتى أفتح الصندوق) فهو إقرار.
# لأنه طلب المهلة يقتضي أن الحق عليه، (وإن قال: إن قدم فلان) فله علي ألف
~~(أو) قال (إن شاء) فلان فله علي ألف (أو) قال: (إن شهد به فلان فله علي ألف
~~أو) قال (له علي ألف إن قدم فلان أو إن دخل الدار أو إن شهد به فلان صدقته
~~أو) ف‍ (- هو صادق، أو إن جاء المطر أو إن جاء رأس الشهر فله علي ألف، ونحو
~~ذلك) من كل إقرار معلق على شرط مقدم أو مؤخر (ليس بإقرار) لأنه ليس بمقر في
~~الحال وما لا يلزمه في الحال لا يصير واجبا عند وجود الشرط لأن الشرط لا
~~يقتضي إيجاب ذلك، (فإن قال: إذا جاء رأس الشهر أو وقت كذا فعلي لزيد ألف
~~إقرار) هذا أحد وجهين والأشهر لا يكون إقرارا لأنه قد ms3621 بدأ بالشرط وعلق عليه
~~لفظا يصلح للاقرار ويصلح للوعد، فلا يكون إقرارا مع الاحتمال وجزم به في
~~الكافي وغيره ينظر ولو آخر الشرط بأن قال لزيد: علي ألف إذا جاء رأس الشهر
~~أو وقت PageV06P589
# كذا فهو إقرار قطع به في المقنع والتنقيح، وهو ظاهر ما قدمه في الفروع
~~ونقله في المبدع عن الأصحاب لأنه قد بدأ بالاقرار فعمل به وقوله: إذا جاء
~~رأس الشهر يحتمل أنه أراد المحل فلا يبطل الاقرار بأمر محتمل (فإن فسره) أي
~~المقر (بأجل أو وصية قبل منه) لأن لفظه يحتمله. (وإن أقر العربي بالعجمية
~~أو بالعكس) بأن أقر الأعجمي بالعربية (وقال: لم أدر ما قلت فقوله مع يمينه)
~~لأنه أدرى بنفسه والظاهر معه.
# باب الحكم فيما إذا وصل بإقراره ما يغيره (إذا وصل به ما يسقطه مثل أن
~~يقول: علي ألف لا يلزمني أو قد قبضه واستوفاه أو) له علي (ألف من ثمن خمر،
~~أو) من ثمن (خنزير أو من ثمن طعام) مكيل ونحوه (اشتريته فهلك قبل قبضه، أو)
~~من ثمن مبيع فاسد لم أقبضه أو من مضاربة تلفت وشرط على ضمانها أو قال له
~~علي ألف (تكفلت به على أني بالخيار) لزمه الألف في جميع ذلك لأن ما ذكره
~~بعد قوله: له علي ألف رفع لجميع ما أقر به فلا يقبل كاستثناء الكل وتناقض
~~كلامه غير خاف فإن ثبوت الألف عليه في هذه الأمثلة لا يتصور، وإقراره إخبار
~~بثبوته فتنافيا ولأنه أقر بالألف وادعى ما لم يثبت معه فلم يقبل منه، ولأنه
~~في صورة ما إذا قال: قبضه أو استوفاه إقرار على المقر له بالقبض أو
~~الاستيفاء، والانسان لا يقبل إقراره على غيره، (أو) قال له علي (ألف إلا
~~ألفا) لزمه الألف. قال في المبدع بغير خلاف نعلمه لأن الكيل استثناء باطل
~~(أو) قال له علي ألف (إلا ستمائة لزمه الألف) لأنه استثنى الأكثر ولم يرد
~~ذلك في لغة العرب فيبطل (وإن قال: له علي من ثمن خمر) أو خنزير ونحوه (ألف
~~لم يلزمه) ms3622 شئ لأنه أقر بثمن خمر وقيده بالألف وثمن الخمر لا يجب فلم يلزمه،
~~(وإن قال: كان له علي ألف وقضيته إياه أو أبرأني منه أو برئت إليه منه أو
~~قبض مني كذا، أو أبرأني منه) أي من كذا (أو أقبضته منها PageV06P590
# خمسمائة) مثلا فهو منكر. هذا معنى كلام الخرقي وعامة شيوخنا وذكر ابن
~~هبيرة أن أحمد احتج في ذلك بقول ابن مسعود ولأنه قول يمكن صدقه، ولا تناقض
~~فيه من جهة اللفظ فوجب قبول قوله ولا يلزمه شئ كاستثناء البعض بخلاف
~~المنفصل. لأنه قد استقر بسكوته عليه. ولهذا لا يرفعه استثناء ولا غيره (أو
~~قال) المدعي: (لي عليك مائة) وفي نسخة ألف (فقال) المدعى عليه: (أقبضتك
~~منها عشرة فهو) أي المدعى عليه (منكر والقول قوله مع يمينه) لما سبق وقال
~~أبو الخطاب يكون مقرا مدعيا للقضاء فلا يقبل إلا ببينة، وتقدم لو قال له
~~علي ألف قد قبضه أو استوفاه، كان مقرا، قال في الانصاف بلا نزاع انتهى.
~~ففرقوا بين إضافة الفعل إلى نفسه وإلى غيره، وكلام ابن ظهيرة في شرح الوجيز
~~أن الحكم في المسألتين سواء. وكلام المصنف أيضا في قوله: أبرأني أو قبض مني
~~كذا يقتضي عدم الفرق فيحتاج لتحرير الكلام في ذاك (ما لم يعترف) المدعى
~~عليه (بسبب الحق) بأن يعترف بأن الحق من ثمن مبيع أو قيمة متلف أو أرش
~~جناية ونحوه، (أو ثبت) سبب الحق (ببينة) فيكون المقر مدعيا للقضاء أو
~~الابراء فيطالب بالبيان، (وكذا لو أسقط كان) بأن قال له علي ألف أقبضته
~~إياه أو أبرأه منه أو نحوه مما سبق فهو منكر يقبل قوله مع يمينه لما سبق ما
~~لم يعترف بسبب الحق أو يثبت ببينة، (فإن قال: لي بينة بالوفاء أو الابراء
~~أو قاله بعد ثبوت الحق ببينة أو إقرار أمهل) المدعى عليه (ثلاثة أيام)
~~ليأتي بالبينة كما تقدم في طريق الحكم وصفته (وللمدعي ملازمته) أي المدعى
~~عليه (حتى يقيمها) أي البينة (فإن عجز) المدعى عليه عن البينة (حلف المدعي
~~على بقاء ms3623 حقه) حيث جعل المدعى عليه مقرا مدعيا للقضاء (أو أقام) المدعي
~~(به) أي ببقاء حقه (بينة) إن تصور (وأخذه بلا يمين معها) أي مع البينة،
~~(وإن نكل) المدعي عن اليمين ببقاء حقه حيث لا بينة على ما تقدم (قضى عليه
~~بنكوله وصرف) أي منع من طلب المدعى عليه لثبوت القضاء بنكوله.
# تتمة: لو قال: كان لي عليك ألف، لم تسمع دعواه، ذكره أبو يعلى الصغير قال
~~في الترغيب بلا خلاف، (و) إن قال: (كان له علي كذا وسكت إقرار) لأنه أقر
~~بالوجوب PageV06P591
# والأصل بقاؤه حتى يثبت ما يرفعه بدليل ما لو تنازعا دارا فأقر أحدهما
~~للآخر أنها كانت ملكه يحكم له بها، إلا أنه هنا إذا عاد فادعى القضاء أو
~~الابراء سمعت دعواه لأنه لا تنافي بين الاقرار وبين ما يدعيه على أحد
~~الروايتين قال في الشرح (وليس لك علي عشرة إلا خمسة إقرار بما أثبته وهو
~~خمسة) لأن الاستثناء من النفي إثبات (ويعتبر في الاستثناء أن لا يسكت سكوتا
~~يمكنه الكلام فيه)، لأنه إذا سكت فقد استقر المقر به فلا يرفعه استثناء ولا
~~غيره (ولا يصح استثناء ما زاد على النصف) لما تقدم (ويصح) الاستثناء (في
~~النصف)، لأنه ليس بالأكثر (و) يصح الاستثناء أيضا فيما (دونه) أي النصف،
~~قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا لأنه لغة العرب قال تعالى: * (فلبث فيهم
~~ألف سنة إلا خمسين عاما) *.
# وقال عليه الصلاة والسلام: الشهيد تكفر عنه خطاياه كلها إلا الدين. ولان
~~الاستثناء يمنع أن يدخل المستثنى في الاقرار إذ لولاه لدخل ولا يرفع ما ثبت
~~لأن الكلام كله كالشئ الواحد، (فإذا قال: له على هؤلاء العبيد العشرة إلا
~~واحدا لزمه تسليم تسعة) لأنه استثنى الأقل ويرجع في تعيين المستثنى إليه
~~لأنه أعلم بمراده، وكذا غصبنيه هؤلاء العبيد العشرة إلا واحدا (فإن ماتوا)
~~أي العبيد (أو قتلوا أو غصبوا إلا واحدا فقال) المقر: (هو المستثنى، قبل
~~قوله) لأنه يحتمل ما قاله. وكما لو تلقوا بعد تعيينه (و) إن قال: (له هذه
~~الدار ms3624 إلا هذا البيت أو) قال: (هذه الدار له وهذا البيت لي قبل منه)، لأن
~~الأول استثنى البيت من الدار والثاني معنى الاستثناء لكونه أخرج بعض ما
~~تناوله اللفظ به بكلام متصل، (ولو) كان البيت (أكثرها) أي أكثر الدار (إلا
~~ثلثيها) ونحوه مما الاستثناء فيه أكثر من النصف (لم يصح) الاستثناء لأنه
~~أكثر من النصف، (فإن قال: الدار له ولي نصفها صح)، كما لو قال إلا نصفها
~~وإن قال: له الدار نصفها أو ربعها ونحوه، صح لأنه بدل البعض (و) قوله: (له
~~علي درهمان وثلاثة إلا درهمين أو) قال: له (خمسة إلا درهمين ودرهما أو) قال
~~له (درهم ودرهم إلا درهما لا يصح) الاستثناء فيه لأنه يرفع إحدى الجملتين
~~لأن عوده إلى ما يليه متيقن وما زاد مشكوك فيه فيكون قد استثنى الأكثر أو
~~الكل وكلاهما باطل وقوله عليه الصلاة والسلام: PageV06P592
# لا يؤمن الرجل في بيته ولا يجلس على تكرمته إلا بإذنه ثم يرفع إحدى
~~الجملتين وإنما أخرج من الجملتين معا (فيلزمه في الأوليين) وهما له درهمان
~~وثلاثة إلا درهمين وله خمسة إلا درهمين ودرهما (خمسة وخمسة) أما في الأولى
~~فلما تقدم، وأما في الثانية فلان المستثنين صارا كجملة واحدة فصار مستثنيا
~~أكثر من النصف (و) يلزمه (في الثالثة) وهي له درهم ودرهم إلا درهما
~~(درهمان) لما سبق، (ويصح الاستثناء بعد الاستثناء معطوفا كقوله له علي عشرة
~~إلا ثلاثة وإلا درهمين) وفي أكثر النسخ إلا درهمان على لغة (فيلزمه خمسة)
~~لأنه عربي، (وإن كان) الاستثناء (الثاني غير معطوف كان استثناء من
~~الاستثناء فيصح) لقوله تعالى: * (إنا أرسلنا إلى قوم مجرمين. إلا آل لوط
~~إنا لمنجوهم أجمعين إلا امرأته) *.
# فإذا قال: له علي سبعة إلا ثلاثة إلا درهما لزمه خمسة لأنه أي الاستثناء
~~(من الاثبات نفي ومن النفي إثبات) فخرج بالاستثناء الأول ثلاثة وعاد
~~بالاستثناء الثاني واحد، فإذا ضممته للأربعة صار خمسة، (وله عشرة إلا خمسة
~~إلا ثلاثة إلا درهمين إلا درهما يلزمه خمسة)، لأن استثناء الخمسة من العشرة
~~صحيح، واستثناء الثلاثة ms3625 من الخمسة باطل لأنه أكثر من النصف فيبطل ما بعده
~~لأنه فرعه.
# (تنبيه) سائر أدوات الاستثناء فيما تقدم كإلا فإذا قال: له علي عشرة سوء
~~درهم أوليس درهما أو لا يكون درهما أو خلا أو عدا أو حاشا درهما، أو ما خلا
~~درهما ونحوه أو غير درهم بفتح الراء كان مقرا بتسعة، وإن قال: غير درهم بضم
~~الراء وهو من أهل العربية كان مقرا بعشرة لأنها صفة للعشرة المقر بها لا
~~استثناء، وإن لم يكن من أهل العربية لزمه تسعة لأن الظاهر أنه يريد
~~الاستثناء وإنما ضمها جهلا ذكره في الشرح (ولا يصح الاستثناء من غير الجنس
~~ولو كان) المستثنى (عينا) أي ذهبا (من ورق) أي فضة (أو ورقا من عين أو
~~فلوسا من أحدهما) أي من عين أو فضة لأنه غير داخل في مدلول المستثنى منه
~~فكيف PageV06P593
# يخرج منه (ولا) يصح الاستثناء أيضا (من غير النوع الذي أقر به)، لأن
~~الاستثناء صرف اللفظ بحرف الاستثناء عما كان يقتضيه لولاه وغير النوع لم
~~يدخل فيه حتى يخرج (فإذا قال له علي مائة درهم إلا ثوبا أو إلا دينارا
~~ولزمته المائة) لبطلان الاستثناء (أو قال له علي عشرة آصع تمرا برنيا إلا
~~ثلاثة آصع تمرا معقليا لزمه عشرة) آصع تمرا (برنيا) وبطل الاستثناء لأنه من
~~غير النوع، (ولفلان على مائة درهم وإلا ف‍) - هي (لفلان، أو قال: لفلان علي
~~مائة درهم وإلا فلفلان علي مائة دينار لزمه للأول مائة درهم) لاقراره له
~~بها من غير مانع (ولم يلزمه للثاني شئ فيهما) ولو وجد شرطه لأن الاقرار
~~المعلق على شرط باطل كما تقدم.
# فصل وإذا أقر له بمائة درهم دينا أو قال: وديعة ألا غصبا ثم سكت سكوتا
~~يمكنه الكلام فيه أو أخذ في كلام آخر غير ما كان فيه من الكلام (ثم قال:
~~زيوفا) جمع زيف كفلوس جمع فلس من زافت الدراهم زيفا ردئت قال بعضهم الدراهم
~~الزيوف هي المطلية بالزئبق المعقود بمزاوجة الكبريت وكانت معروفة قبل
~~زماننا ذكره في الحاشية، ms3626 (أو) قال: (صغارا) أي دراهم طبرية مثلا كل درهم
~~أربعة دوانق وهي ثلثا درهم (أو) قال: (إلى شهر لزمه ألف جياد وافية حالة)
~~لأن الاطلاق يقتضي ذلك كما لو باعه بألف درهم وأطلق ولأنه رجع عن بعض ما
~~أقر به ورفعه بكلام منفصل فلم يقبل كالاستثناء المنفصل (إلا أن يكون في بلد
~~أوزانهم ناقصة أو) دراهمهم (مغشوشة فيلزمه من دراهم البلد) لأن مطلق كلامهم
~~يحمل على عرف بلدهم، (وكذلك PageV06P594
# في البيع والصداق وغير ذلك) من إجارة وجعالة وصلح ونحوها، (وإن أقر
~~بدراهم وأطلق) أو بدنانير كذلك (ثم فسرها بسكة البلد الذي أقر بها فيه) قبل
~~منه لأن مطلق الكلام يحمل على العرف (أو) فسرها (بسكة بلد غيرها مثلها أو
~~أجود منها قبل منه) ذلك لأنه يحتمله مع عدم الضرر و (لا) يقبل منه تفسيرها
~~(بأدنى منها) أي من سكة بلد الاقرار ولو تساوتا وزنا عملا، بالاطلاق في
~~البيع، وكالناقصة في الوزن، (وإن أقر بدريهم فكإقراره بدرهم)، لان التصغير
~~قد يكون لصغره في ذاته وقد يكون لقلة قدره عنده وقد يكون لمحبته. (وإن أقر
~~بدين مؤجل) بأن قال: له علي ألف إلى شهر مثلا، (فأنكر المقر له الاجل قبل
~~قول المقر في التأجيل مع يمينه حتى ولو عزاه) أي الدين (إلى سبب قابل
~~للأمرين أي الحلول والتأجيل في الضمان وغيره) كالصداق وثمن المبيع والأجرة
~~وعوض الخلع ونحوه لأنه هكذا أقر. (وإن قال: له علي ألف زيوف) متصلا (قبل
~~تفسيره بمغشوشة أو بمعيبة عيبا ينقصها) لأن اللفظ يحتمله، (ولم يقبل)
~~تفسيرها (بما لا فضة فيه ولا ما لا قيمة له) لأنه ليس دراهم على الحقيقة
~~فيكون تفسيره به رجوعا عن إقراره فلم يقبل كاستثناء الكل وما لا قيمة له لا
~~يثبت في الذمة، (وإن قال: له علي دراهم ناقصة لزمته) الدراهم (ناقصة) لأنه
~~إن كانت دراهم البلد ناقصة كان إقراره مقيدا، وإن كانت وازنة كان ذلك
~~بمنزلة الاستثناء، (وإن قال صغارا وللناس دراهم صغار قبل قوله) إنه أرادها
~~لأنه صادق، (وإلا) أي ms3627 وإن لم يكن للناس دراهم صغار (فلا) يقبل قوله لأنه
~~خلاف الظاهر. (وإن قال: له درهم كبير لزمه درهم إسلامي) وازن لأنه كبير في
~~العرف، وفي الرعاية: لو أقر له بمائة وازنة ودفع إليه خمسين وزنها مائة لم
~~يجزئه دون مائة وازنة، وقيل: بلى (وله عندي رهن فقال المالك وديعة ف‍) -
~~القول (قوله بيمينه) لأن العين تثبت له بالاقرار وادعى المقر دينا فكان
~~القول قول من ينكره وكما لو ادعى ذلك بكلام منفصل نقل أحمد عن ابن مسعود
~~إذا قال: لي عنده وديعة قال هي رهن PageV06P595
# علي كذا فعليه البينة أنها رهن، (وكذا لو أقر بدار وقال استأجرتها أو
~~بثوب وادعى أنه قصره أو خاطه بأجر يلزم المقر له) أو بعبد وادعى استحقاق
~~خدمته سنة أو أقر بسكنى دار غيره وادعى أنه سكنها بإذنه (لم يقبل) قوله في
~~ذلك، (وكذا لو قال: هذه الدار له ولي سكناها) لم يقبل منه، (وله علي ألف من
~~ثمن مبيع لم أقبضه، وقال المقر له: بل هو دين في ذمتك أو قال: له علي ألف
~~ولي عنده مبيع لم أقبضه، فقول المقر له) لأنه اعترف له بالألف وادعى على
~~المقر له مبيعا وهو ينكره فكان القول قوله مع يمينه كالتي قبلها، (وله عندي
~~ألف وفسره بوديعة أو دين بكلام متصل أو منفصل قبل) منه لأنه فسر لفظه بأحد
~~مدلوليه فقيل حتى (ولو قال: قبضته أو تلف قبل ذلك أو ظننته باقيا ثم علمت
~~تلفه) لأنه إذا ثبتت الوديعة تثبت أحكامها، (وإن قال: له علي) ألف (أو) له
~~(في ذمتي ألف وفسره بوديعة فإن كان التفسير متصلا ولم يقل تلفت قبل) منه
~~ذلك لأن الوديعة عليه حفظها وتمكين مالكها منها.
# (وإلا) أي بأن قال: وتلفت (فلا) يقبل منه لأنه قوله على يقتضي أنها عليه
~~وقوله قد تلفت يقتضي أنها ليست عليه وهو تناقض فلم يقبل منه بخلاف كان له
~~علي ألف من وديعة وتلفت فإنه مانع من لزوم الأمانة لأنه أخبر عن زمن ماض
~~فلا ms3628 تناقض، (وإن قال له عندي وديعة رددتها إليه أو تلفت لزمه ضمانها ولم
~~يقبل قوله) في الرد أو التلف للتناقض (وله عندي مائة وديعة بشرط الضمان لغا
~~وصفه لها بالضمان) لمنافاته لمقتضى عقدها، (وبقيت على الأصل) من عدم الضمان
~~إن لم يفرط، (و) إن قال: (لك علي مائة في ذمتي أو لم يقل في ذمتي ثم
~~أحضرها) أي المائة (وقال: هذه هي التي أقررت بها وهي وديعة كانت لك عندي
~~فقال المقر له: هذه وديعة والتي أقررت بها غيرها ف‍) - القول (قول المقر
~~له) ذكرها الأزجي عن PageV06P596
# الأصحاب وقال القاضي وصححه في الرعاية يصدق المقر، (وإن قال: ديني الذي
~~على زيد لعمرو صح) الاقرار لأنه إخبار لا إنشاء وإضافته إليه لا تمنع كونه
~~لغيره لأن الإضافة لأدنى ملابسة فيحتمل أنه كان وكيلا عنه (وإن قال: له في
~~هذا العبد ألف، أو) قال (له من هذا العبد ألف طولب بالبيان) لصحة إقراره
~~كما في الاقرار بالمجمل (فإن قال) المقر (تعد عني ألفا في ثمنه كان قرضا)
~~يلزمه دفعه، وإن لم يكن أذن فيه لأنه قام عنه بواجب حيث نوى الرجوع (وإن
~~قال) المقر: (تعد في ثمنه ألفا) ولم يقل عني (قيل له) أي المقر (بين كم ثمن
~~العبد وكيف كان الشراء؟ فإن قال بإيجاب واحد وزن) أي المقر له (ألفا وزنت
~~ألفا كان مقرا بنصف العبد) فيلزمه تسليمه لأن التساوي في العقد والثمن يوجب
~~التساوي في المثمن (وإن قال: وزنت أنا ألفين) ووزن هو ألفا (كان مقرا
~~بثلثه) وإن قال: وزنت ثلاثة آلاف ووزن هو ألفا كان مقرا بربعه وهكذا
~~(والقول قوله مع يمينه) حيث لا بينة ولحديث: البينة على المدعي واليمين على
~~من أنكر. (سواء كانت القيمة قدر ما ذكره أو أقل) منه (لأنه قد يغبن وإن
~~قال: اشتريناه بإيجابين قيل له: بين أو اشتر منه فإن قال: نصفا أو ثلثا أو
~~أقل قبل منه مع يمينه وافق القيمة أو خالفها)، لأنه قد يغبن كما مر. (وإن
~~قال) المقر (وصي ms3629 له بألف من ثمنه بيع) العبد (وصرف له من ثمنه ألف) عملا
~~بمقتضى الوصية، (وإن أراد أن يعطيه) المقر (ألفا من ماله من غير ثمن العبد
~~لم يلزمه قبوله لأن الموصي له يتعين حقه في ثمنه) فلا يلزمه أن يعتاض عنه
~~كالوصية بالعبد نفسه، (وإن فسر ذلك) أي له في هذا العبد ألف (يألف من جناية
~~جناها العبد فتعلقت برقبته قبل ذلك) منه لأنه محتمل (وله بيع العبد ودفع
~~PageV06P597
# الألف من ثمنه) وله دفع الألف من ماله وله تسليم العبد في ذلك كما تقدم
~~في العبد الجاني (وإن قال) المقر: (أردت) بقولي له في هذا العبد ألف (أنه
~~رهن عنده) أي المقر له (بألف قبل) منه ذلك لأنه محتمل لتعلق الدين بالرهن،
~~(وإن قال) مكلف (له) أي لزيد مثلا (علي في هذا المال ألف) فإقرار يلزمه
~~تسليمه لأنه اعترف أن الألف مستحق في المال المشار إليه (أو) قال: له (في
~~هذه الدار نصفها فإقرار) بالنصف يلزمه تسليمه فلا يقبل تفسيره بإنشاء هبة
~~(وإن قال) مكلف (له) أي لزيد مثلا (من مالي) ألف (أو) قال: له (فيه) أي في
~~مالي ألف (أو) قال: له (في ميراثي من أبي ألف) صح ولا تناقض لأن الإضافة
~~لأدنى ملابسة (أو) قال له من مالي أو فيه أو في ميراثي من أبي (نصفه) صح،
~~(أو) قال: له (داري هذه أو نصفها أو ثمنها أو فيها نصفها صح) إقراره وفي
~~الترغيب المشهور، لا للتناقض وتقدم جوابه (فلو زاد بحق لزمني صح) عليهما
~~قاله القاضي وغيره (وإن فسره بإنشاء هبة قبل منه) لأن التفسير يصلح أن يعود
~~إليها من غير تناف، وكما لو قال: له علي ألف ثم فسره بعين (فإن امتنع من
~~تقبيضه لم يجبر عليه لأن الهبة لا تلزم قبل القبض) فإن مات ولم يفسره لم
~~يلزمه شئ (وإن قال له في ميراث أبي ألف فهو دين على التركة) لأنه في قوة
~~قوله له على أبي دين (فإن فسره بإنشاء هبة لم يقبل) منه لأنه ms3630 لا يحتمله
~~لفظه، (وإن قال: له هذه الدار عارية ثبت بها حكم العارية، وكذا لو قال: له
~~هذه الدار هبة أو) هبة (سكنى) فيعمل بالبدل لاقراره بذلك حقا لربه ونحوه
~~بدل من الدار ولا يكون إقرارا بالدار لأنه رفع بآخر كلامه ما دخل في أوله
~~وهو بدل اشتمال لأن الأول مشتمل على الثاني كقوله تعالى: * (يسألونك عن
~~الشهر الحرام قتال فيه) *. فالشهر يشمل على القتال كأنه قال: له الدار
~~منفعتها وفي الهبة بالنسبة إلى الملك، لأن قوله: له الدار إقرار بالملك
~~والملك يشتمل على ملك الهبة، فقد أبدل من الملك بعض ما يشتمل عليه وهو
~~الهبة فكأنه قال: له ملك الدار هبة وحينئذ تعتبر شروط الهبة قاله في
~~المبدع. PageV06P598
# فصل ولو قال: بعتك جاريتي هذه قال بل زوجتنيها وجب تسليمها للزوج
~~لاتفاقهما على حلها له و) على (استحقاقه إمساكها) لأنه إما زوج أو سيد (ولا
~~ترد) الأمة (إلى السيد لاتفاقهما على تحريمها عليه) لخروجها عن ملكه أو
~~خروج بضعها، (وله) أي سيدها (على الزوج أقل الأمرين من ثمنها أو مهرها)
~~لأنه اليقين (ويحلف) الذي تسلم له (لزائد) لأنه ينكره والأصل براءته منه،
~~(فإن نكل) على الحلف لزائد (لزمه) قضاء عليه بنكوله، (وإن أولدها فهو) أي
~~الولد (حر ولا ولاء عليه) لاعتراف السيد بذلك باعترافه بالبيع (ونفقته) أي
~~الولد (على أبيه) كسائر الأحرار، (ونفقتها على الزوج لأنه إما زوج أو سيد،
~~فإن ماتت الأمة وتركت مالا منه قدر ثلثها)، فيأخذ منه تتمة الثمن على ما
~~أخذه قبل اعتراف الزوج له بما تركته وادعائه الثمن فقط، فقد اتفقا على
~~استحقاقه (وتركتها للمشتري والمشتري مقر للبائع بها فيأخذ منها قدر ما
~~يدعيه وبقيته) أي المال المتروك (موقوفة) حتى يتبين المستحق. (وإن ماتت بعد
~~الواطئ فقد ماتت حرة) لاعتراف السيد بكونها صارت أم ولد وقد مات مستولدها
~~(وميراثها لولدها وورثتها) إن كانوا كسائر الأحرار (فإن لم يكن لها وارث
~~فميراثها موقوف لأن أحدا لا يدعيه وليس للسيد أن يأخذ منه قدر الثمن لأنه
~~يدعي ms3631 الثمن على الواطئ وميراثها ليس له) أي للواطئ (لأنه قد مات قبلها، وإن
~~راجع البائع فصدق الزوج فقال: ما بعته إلا إياها، بل زوجته لم يقبل) رجوعه
~~(في إسقاط حرية الولد، ولا في استرجاعها إن صارت أم ولد) لأن الملك حق لله
~~تعالى PageV06P599
# (وقبل) رجوعه (في غيرها) أي غير حرية الولد واسترجاعها إن صارت أم ولد
~~(من إسقاط الثمن واستحقاق المهر).
# قال في الشرح: واستحقاق ميراثها وميراث ولدها، (وإن رجع الزوج) فصدق
~~السيد على أنه اشتراها منه (ثبتت الحرية ووجب عليه الثمن) لاتفاقهما على
~~ذلك (وإن أقر أنه وهب وأقبض، أو) أقر أنه (رهن وأقبض، أو أقر بقبض ثمن أو
~~غيره، ثم أنكر وقال: ما قبضت ولا أقبضت ولا بينة) بالاقباض أو القبض (وهو)
~~أي المقر (غير جاحد الاقرار به، وسأل إحلاف خصمه) أنه أقبضه أو قبضه (لزمه
~~اليمين) لأن العادة جارية بالاقرار بذلك قبله، (وإن أقر ببيع أو هبة أو
~~إقباض ثم ادعى فساده، وأنه أقر بظن الصحة لم يقبل) منه ذلك لأنه خلاف
~~الظاهر (وله تحليف المقر له) لأن ما ادعاه ممكن (فإن نكل) المقر (حلف هو)
~~أي المقر (ببطلانه) وحكم له، (وإن باع شيئا أو وهبه أو أعتقه، ثم أقر أن
~~ذلك) المبيع أو الموهوب أو المعتق (كان لغيره لم يقبل قوله) على المشتري أو
~~المتهب أو العتيق لأنه يقر على غيره، ولأنه متهم (ولم ينفسخ البيع ولا
~~غيره) من الهبة أو العتق، وكذلك نحوها ما لم يوجد ما يوجب ذلك (ولزمته) أي
~~المقر (غرامته للمقر له) لأنه فوته عليه بالبيع أو الهبة أو العتق (وإن
~~قال) البائع ونحوه (لم يكن ملكي ثم ملكته بعد) أي بعد البيع أو الهبة أو
~~العتق (وأقام) بذلك (بينة قبلت) لامكان ذلك، فإن لم تكن بينة لم يقبل قوله
~~لأنه خلاف الأصل، والظاهر (إلا أن يكون) البائع ونحوه (قد أقر أنه ملكه أو
~~قال قبضت ثمن ملكي ونحوه فلا تقبل البينة) لأنها تشهد بخلاف ما أقر به فهو
~~مكذب لها وذكر ms3632 الشيخ تقي الدين فيما إذا ادعى بعد البيع أنه كان وقفا عليه
~~فهو بمنزلة أن يدعي أنه قد ملكه الآن (ولا يقبل رجوع المقر عن إقراره)
~~لتعلق حق المقر له بالمقر به (إلا فيما كان حدا لله) تعالى PageV06P600
# فيقبل رجوعه عنه كما تقدم في مواضعه لأن الحد يدرأ بالشبهة، (وأما حقوق
~~الآدميين وحقوق الله التي لا تدرأ بالشبهات كالزكاة والكفارات فلا يقبل
~~رجوعه) أي المقر (عنها) أي عن الاقرار بها (وإن أقر لرجل بعبد أو غيره ثم
~~جاءه به فقال: هذا الذي أقررت لك به.
# فقال: بل هو غيره لم يلزمه تسليمه إلى المقر له) لأنه لا يدعيه (ويحلف
~~المقر أنه ليس له عنده عبد سواه) لأنه منكر والأصل براءته، (فإن رجع المقر
~~له فادعاه لزمه دفعه إليه) لأنه لا منازع له. ذكره في الشرح والمبدع
~~وغيرهما. لكن تقدم في آخر كتاب الاقرار أن الاقرار يبطل بتكذيب المقر له
~~فيجوز الفرق. وإن قال: المقر له صدقت والذي أقررت به آخر عندك لزمه تسليم
~~هذا ويحلف على نفي الآخر (ولو أقر بحرية عبد ثم اشتراه أو شهد رجلان بحرية
~~عبد غيرهما) فردت شهادتهما (ثم اشتراه أحدهما من سيده عتق في الحال)
~~لاعتراف مالكه بحريته (ويكون البيع صحيحا بالنسبة إلى البائع) لأنه محكوم
~~له برقه (و) يكون البيع (في حق المشتري استنفاذا) كافتداء الأسير، (ويصير
~~كما لو شهد رجلان على رجل أنه طلق امرأته ثلاثا فرد الحاكم شهادتهما) لفسق
~~وعصبية (فدفعا إلى الزوج عرضا ليخلعها صح) ذلك (وكان خلعا صحيحا) بالنسبة
~~للزوج لأنه محكوم له بالزوجية، (وفي حقهما استخلاصا. ويكون ولاؤه) أي
~~العتيق (موقوفا لأن أحدا لا يدعيه) لأن البائع يقول ما أعتقته، والمشتري
~~يقول ما أعتقه إلا البائع (فإن مات) العتيق (وخلف مالا فرجع البائع أو
~~المشتري عن قوله، فالمال له لأن أحدا لا يدعيه غيره، ولا يقبل قوله في نفي
~~الحرية لأنها حق لغيره وإن رجعا) أي البائع والمشتري (وقف) المال (حتى
~~يصطلحا عليه لأنه لأحدهما ولا تعرف عينه)، وإن ms3633 لم يرجع واحد منهما فهو لبيت
~~المال، ولا يثبت في هذا البيع خيار PageV06P601
# مجلس ولا شرط للمشتري وتقدم، وإن باعه نفسه بألف في ذمته صح ولم يثبتا
~~فيه، بل يعتق في الحال وإن باعه نفسه بألف في يده صح وعتق كما تقدم في
~~العتق.
# فصل:
# وإن قال: غصبت هذا العبد من زيد لا بل من عمرو، فهو لزيد لاقراره له به
~~ويغرم قيمته لعمرو، لأنه حال بينه وبين ملكه لاقراره به لغيره ولم يقبل
~~رجوعه عن إقراره به الأول لأنه حق لآدمي على ما سبق (أو) قال: (غصبته منه)
~~أي من زيد (وغصبه هو) أي زيد (من عمرو) فهو لزيد لاقراره له به أولا، ولا
~~يقبل رجوعه عنه لما تقدم ويغرمه لعمرو، ولأنه فوته عليه بإقراره به لزيد،
~~(أو) قال: (هذا) العبد أو الثوب ونحوه (لزيد بل لعمرو) فهو لزيد، ويغرم
~~قيمته لعمرو (أو) قال: ( ملكه لعمرو وغصبته من زيد بكلام متصل أو منفصل فهو
~~لزيد) لاقراره به له (ويغرم قيمته لعمرو) للحيلولة، (و) إن قال: (غصبته من
~~زيد وملكه لعمرو، فهو لزيد) لاعترافه له باليد (ولا يغرم لعمرو شيئا) لأنه
~~لا تفريط منه ويجوز أن يكون ملكه لعمرو وهو في يد زيد بإجارة أو غيرها،
~~(وإن قال: غصبته) أي العبد ونحوه (من أحدهما أخذ باليقين) لأنه أقر بمجمل
~~ومن أقر بمجمل لزمه البيان ضرورة أن الحكم لا يقع إلا على معلوم (فيدفعه
~~إلى من عينه) لأنه المستحق له (ويحلف للآخر) إن ادعاه لتكون اليمين سببا
~~لرد العبد أو بدله ولا يغرم له شيئا لأنه لم يقر له بشئ، (وإن قال: لا أعرف
~~عينه فصدقاه انتزع من يده) لأنه ظهر بإقراره أن لا حق له فيه ولم يتعين
~~مستحقه، (وكانا خصمين فيه) لأن كلا منهما يدعيه، (وإن كذباه فقوله مع
~~يمينه) لأنه منكر (فيحلف يمينا واحدة أنه لا يعلم لمن هو منها) وينتزع من
~~يده فإن كان لأحدهما بينة حكم له به، وإن لم يكن له بينة أقرعنا بينهما فمن ms3634
~~قرع صاحبه حلف وأخذه وإن بين بعد ذلك مالكه قبل منه كما لو بينة ابتداء،
~~(وإن أقر بألف في وقتين) وأطلق PageV06P602
# فيهما (أو قيد أحد الألفين بشئ)، كما لو قال: يوم الخميس له علي ألف،
~~ويوم الجمعة له علي ألف من ثمن مبيع (حمل المطلق على المقيد ولزمه ألف
~~واحدة) لأن الأصل براءته من الزائد والعرف شاهد بذلك، ونظير ذلك أن الله
~~تعالى لما أخبر عن إرسال نوح وهود وصالح وشعيب وإبراهيم وموسى وعيسى عليهم
~~الصلاة والسلام وكرر ذلك في مواضع لم تكن القصة الثانية غير الأولى، (وإن
~~ذكر سببين) أو نحوهما مما يدل على التعدد (كأن أقر بألف من ثمن عبد ثم أقر
~~بألف من ثمن فرس أو قرضا، أو قال: ألف درهم سود وألف درهم بيض ونحوه)، كما
~~لو قال: ألف إلى رجب ثم قال: ألف إلى شعبان (لزماه) أي الألفان وكذا لو ذكر
~~سكتين لاقتضاء ذلك التعدد كقوله: رأيت زيدا الطويل، ثم قال: رأيت زيدا
~~القصير لم يكن الثاني الأول البتة، (وإن ادعى رجلان دارا في يد ثالث أنها
~~شركة بينهما بالسوية فأقر) الثالث (لأحدهما بنصفها فالنصف المقر به بينهما
~~نصفين) لاعترافهما أن الدار لهما مشاعة فالنصف المقر به بينهما كالباقي
~~سواء أضافا الشركة إلى سبب واحد كإرث ولشراء أو لا، (وإن قال في مرض موته:
~~هذا الألف لقطة فتصدقوا به ولا مال له غيره لزم الورثة الصدقة بجميعه ولو
~~كذبوه) لأن أمره بالصدقة به يدل على تعديه فيه بما يوجب الصدقة بجميعه
~~فيكون ذلك منه إقرارا لغير وارث فيجب امتثاله وكالاقرار في الصحة.
# فصل:
# وإذا مات رجل أو امرأة (وخلف مائة فادعاها بعينها رجل)، أو امرأة (فأقر
~~ابنه له بها ثم ادعاها آخر بعينها فأقر) ابنه (له بها فهي للأول) لأنه قد
~~أقر له بها معارض له فوجب كونها له عملا بالاقرار PageV06P603
# السالم عن المعارض، (ويغرمها) الابن (للثاني) لأنه حال بينه وبينها فلزمه
~~غرامتها له كما لو شهد بمال ثم رجع بعد الحكم، (وإن أقر بها) ms3635 أي المائة
~~(لهما معا فهي بينهما) لتساويهما، (وإن أقر بها لأحدهما فهي له) لانفراده
~~بالاقرار فاختص بها (وحلف للآخر) لأنه يحتمل أنه المستحق واليمين طريق ثبوت
~~الحق أو بدله، وإن نكل قضى عليه لأن النكول كالاقرار، (وإن ادعى) شخص (على
~~ميت مائة دينار هي) أي المائة (جميع التركة فأقر له الوارث، ثم ادعى آخر
~~مثل ذلك) أي مائة دينار (فأقر) الوارث (له فإن كان) الاقراران (في مجلس
~~واحد فهي بينهما) لأن حكم المجلس الواحد حكم الحالة الواحدة، (وإن كان) ذلك
~~وفي نسخة وإن كانا (في مجلسين فهي للأول ولا شئ للثاني) لأن الأول استحق
~~تسلمه كله بالاقرار فلا يقبل إقرار الوارث بما يسقط حقه لأنه إقرار على
~~غيره والفرق بين إقرار الوارث والموروث أن إقرار الوارث يتعلق بماله
~~والوارث لا يملك أن يعلق بالتركة دينا آخر ولا يملك أن يتصرف في التركة ما
~~لم يلتزم قضاء الدين بخلاف الموروث قاله في المبدع، (وإن خلف ابنين ومائتين
~~فادعى رجل) مثلا (مائة دينا على الميت فصدقه أحد الابنين لزمه) أي المصدق
~~(نصفها) أي نصف المائة لأنه يقبل إقراره على نفسه ولأنه لا يلزمه أكثر من
~~نصف دين أبيه لكونه لا يرث إلا نصف التركة وكما لو ثبت ببينة أو إقرار
~~الميت ويحلف الابن المنكر ويبرأ من الخصومة (إلا أن يكون) الابن المقر
~~(عدلا ويشهد) بالمائة (ويحلف الغريم) المطالب (مع شهادته ويأخذها) لأن
~~المال يثبت بشاهد ويمين وقبلت شهادته لأنه لا يدفع بها عن نفسه ضررا لأنه
~~لا يلزمه سوى نصف الدين شهد أو لم يشهد (وتكون المائة الباقية بين الابنين)
~~لأنها ميراث لا تعلق بها لاحد سواهما، (ولو لزمه) أي أحد الابنين (جميع
~~الدين كأن يكون ضامنا فيه لم تقبل شهادته على أخيه لكونه يدفع عن نفسه ضررا
~~وتقدم آخر كتاب الاقرار) بعض ذلك. PageV06P604
# تتمة: إذا قال: لزيد علي عشرة إلا نصف ما لعمرو علي، ولعمرو خمسة إلا سدس
~~شئ، فهذا يعدل ثلثي دين زيد وهو ثلث شئ فأجبر الخمسة إلا سدس ms3636 شئ بسدس شئ
~~وزد مثله على الشئ يصير خمسة أسداس شئ فابسط الدراهم الخمسة من جنسها
~~أسداسا تكن ثلاثين أقسمها على الخمسة أسداس يخرج بالقسمة ستة، وهي دين زيد
~~فعلم أن الدين الآخر ثمانية لأن الستة تنقص عن العشرة بنصف الثمانية، (وإن
~~خلف) ابنين و (عبدين متساويي القيمة لا يملك غيرهما، فقال أحد الابنين: أبي
~~أعتق هذا في مرضه أو وصى بعتقه، وقال الآخر: بل) أعتق (هذا) أو وصى بعتقه
~~(عتق من كل واحد ثلثه) لأن كل واحد منهما حقه نصف العبدين فقبل قوله في عتق
~~حقه من الذي عينه وهو ثلثا النصف الذي له وذلك هو الثلث لأنه يعترف بحرية
~~ثلثه فقبل قوله في حقه منهما وهو الثلث ويبقى الرق في ثلثه وله نصفه وهو
~~السدس ونصف العبد الذي أنكر عتقه كما بينه بقوله: (وصار لكل ابن سدس الذي
~~أقر بعتقه ونصف العبد الآخر، وإن قال) أحد الابنين: أبي أعتق هذا، وقال
~~(الثاني: أعتق أحدهما لا أدري من) هو (منهما أقرع بينهما) لأن رجلا أعتق
~~ستة مملوكين له عن دبر فأقرع بينهم النبي (ص) فأعتق اثنين وأرق أربعة، ولان
~~القرعة شرعت للتمييز (فإن وقعت القرعة على الذي اعترف الابن بعتقه عتق منه
~~ثلثاه) لأنه الثلث كما لو عيناه بقولهما (إن لم يجيزا) أي الابنان (عتقه
~~كاملا) فإن أجازاه عتق كله عملا بالعتق السالم من المعارض، (وإن وقعت
~~القرعة على الآخر فكما لو عينه الثاني) لأن القرعة جعلته مستحقا للعتق
~~فيعتق ثلث كل واحد ويبقى سدس الخارج بالقرعة للذي، قال: لا أدري ونصفه
~~للابن الآخر ويبقى نصف العبد الآخر للابن الذي قال: لا أدري وسدسه للآخر
~~(لكن لو رجع الابن الثاني) القائل لا أدري (وقال: قد عرفته قبل القرعة فكما
~~لو أعتقه) يعني عينه للعتق (ابتداء من غير جهل، وإن كان بعد القرعة فوافقها
~~تعيينه لم يتغير الحكم) لعدم ما يغيره، (وإن خالفها عتق من الذي عينه ثلثه
~~بتعيينه) كما لو عينه ابتداء (فإن عين الذي عينه أخوه عتق ثلثاه) ms3637 هذا معنى
~~قوله PageV06P605
# فوافقها تعيينه، (وإن عين الآخر) الذي لم يعينه أخوه (عتق منه ثلثه)
~~بتعيينه كما لو عينه ابتداء (ولا يبطل العتق في الذي عتق بالقرعة إن كانت
~~بحكم حاكم) وكذا إن كانت القرعة بحاكم، وإن لم يصرح بالحكم لأن قرعته حكم
~~كما سبق وحكمه لا ينقض بمجرد قول الابن أنه ظهر له خلافه.
# قلت: إلا أن يثبت ببينة كما تقدم في الطلاق والله أعلم.
# باب الاقرار بالمجمل بضم الميم الأولى وفتح الثانية (وهو) أي المجمل ما
~~لم تتضح دلالته أي (ما احتمل أمرين فأكثر على السواء ضد المفسر) أي المبين
~~(إذا قال: له علي شئ، أو) له (شئ وشئ، أو) له (شئ شئ، أو) له (كذا، أو) له
~~(كذا وكذا) صح الاقرار، قال في الشرح بغير خلاف ويفارق الدعوى حيث لا تصح
~~بالمجهول لكون الدعوى له والاقرار عليه فلزمه ما عليه مع الجهالة دون ماله
~~ولان الدعوى إذا لم تصح فله تحريرها، والمقر لا داعي له إلى التحرير ولا
~~يؤمن رجوعه عن إقراره فألزمناه مع الجهالة وتصح الشهادة على الاقرار
~~بالمجمل كالمعلوم و (قيل): أي قال له الحاكم (فسره) لأنه يلزمه تفسيره لأن
~~الحكم بالمجهول لا يصح (فإن أبى) التفسير (حبس حتى يفسره) لان التفسير حق
~~عليه، فإذا امتنع منه حبس عليه كالمال (فإن فسره بحق شفعة أو مال، وإن قل
~~أو حد قذف) قبل لأنه يصح إطلاقه على ما ذكر حقيقة أو عرفا ولان حد القذف حق
~~عليه لآدمي، (أو) فسره بما (يجب رده كجلد ميتة نجس بموتها ولو غير مدبوغ)
~~قيل: لأنه يجب رده وتسليمه إليه فالايجاب يتناوله، وهذا ظاهر على قول
~~الحارثي ومال إليه في تصحيح الفروع كما أسلفناه لا على ما ذكره الأكثر ومشى
~~عليه المصنف وغيره في الغصب لأنه لا يجب رده (وميتة) أي أو فسره بميتة
~~(طاهرة). PageV06P606
# قلت: لعل المراد ينتفع بها كالسمك والجراد (أو) فسره ب‍ (- كلب يباح
~~نفعه) ككلب صيد وماشية وزرع (قبل) لأنه يجب رده فيتناوله الايجاب (إلا أن ms3638
~~يكذبه المقر له ويدعي جنسا آخر) غير الذي فسره به المقر، (أو) يكذبه و (لا
~~يدعي شيئا فيبطل إقراره) لتكذيب المقر له ويحلف المقر إن ادعى المقر له
~~جنسا آخر، (وإن فسره) المقر (بميتة) نجسة (أو خمر) لا يجوز إمساكه بخلاف
~~خمر خلال، وذمي مستتر لأنه يلزم رده كما سبق في الغصب (أو كلب لا يجوز
~~اقتناؤه أو ما لا يتمول كقشرة جوزة وحبة بر، أو رد سلام وتشميت عاطس
~~ونحوه)، كعيادة مريض وإجابة دعوة (لم يقبل) منه تفسيره بذلك لأن إقراره
~~اعتراف بحق عليه وهذه المذكورات لا تثبت في الذمة ورد السلام ونحوه يسقط
~~بفواته (فإن عينه) أي المجهول المقر به (والمدعي ادعاه ونكل المقر فعلى ما
~~ذكروه) من أنه يقضى عليه بالنكول هذا قول القاضي والأشهر أنه إن أبى حبس
~~حتى يفسر كما قدمه أولا وهو الصحيح على المذهب وعليه أكثر الأصحاب قاله في
~~تصحيح الفروع.
# قلت: ويمكن أن يكون المراد بقوله فعلى ما ذكروه أي تقدم ذكره من أنه يحبس
~~حتى يبين ولا يقضى عليه بالنكول، وهذا أقرب وأولى (فإن مات) المقر (قبل أن
~~يفسر أخذ وارثه بمثل ذلك أي بتفسيره إن خلف) المقر (تركة) زاد في المحرر
~~والرعاية والفروع وقلنا: لا يقبل تفسيره بحد قذف لأن الحق ثبت على موروثهم
~~فيتعلق بتركته، كما لو كان معينا (وإلا) أي وإن لم يخلف تركة (فلا) يؤاخذ
~~وارثه بالتفسير لأن الوارث لا يلزمه وفاء لدين الميت إذا لم يخلف تركة، كما
~~لا يلزمه في حياته وحيث قلنا يقبل تفسيره بحد قذف كما هو المذهب لم يؤاخذ
~~الوارث بشئ كما جزم به في المنتهى وغيره (فإن فسره) الوارث (بما يقبل
~~تفسيره) به (من الميت من شفعة وحد قذف ونحوه مما تقدم) ككلب يباح نفعه
~~(قبل) كما لو فسره به المقر، (وإن PageV06P607
# أبى وارث أن يفسره) حيث قلنا: يلزمه (وقال: لا علم لي بذلك حلف) أنه لا
~~علم له به (ولزمه من التركة ما يقع عليه الاسم) كالوصية له بشئ، (وكذا ms3639
~~المقر لو قال: ذلك) أي لا علم لي به (وحلف) أنه لا علم له بذلك يلزمه ما
~~يقع عليه الاسم، (وإن قال: له علي بعض العشرة قبل تفسيره بما شاء منها) أي
~~من العشرة لأن البعض يصدق بكل جزء منها، (وإن قال: له) علي (شطرها) أي
~~العشرة (فهو نصفها) فيلزمه خمسة لأنها نصف العشرة، (وإن قال: غصبت منه شيئا
~~ثم فسره) أي الشئ (بنفسه) أي المقر له (أو بولده لم يقبل) لأن الغصب لا
~~يثبت عليه ولا على ولده إذ الغصب الاستيلاء على حق الغير (وإن فسره بخمر
~~ونحوه) ككلب مباح النفع أو جلد ميتة نجس بموتها (قبل) لأنه يجب رده كما سلف
~~وفي المغني والشرح إن فسره بما ينتفع به قبل (ولو قال: غصبتك قبل تفسيره
~~بحبسه وسجنه) لأن ذلك من غصبه (وتقبل الشهادة على الاقرار بالمجهول لأن
~~الاقرار به صحيح كما تقدم) ولذلك سمعت الدعوى به، (وإن قال: له علي مال أو
~~مال عظيم) ولو زاد عند الله أو عندي (أو خطير أو كثير أو جليل قبل تفسيره
~~بمتمول قليل أو كثير) لأنه لا حد في ذلك ولأنه ما من مال إلا وهو عظيم كثير
~~بالنسبة إلى ما دونه وقال الشيخ تقي الدين عرف المتكلم فيحمل مطلق كلامه
~~على أقل محتملاته (حتى بأم ولد) لأنها مال ولذلك تضمن إذا قتلت بقيمتها،
~~(وإن قال: له علي درهم أو دراهم كثيرة أو وافرة عظيمة قبل تفسيرها بثلاثة
~~فأكثر) لأن الثلاثة أقل الجمع قال في الفروع ويتوجه فوق العشرة لأنه اللغة
~~(ولا يقبل تفسيرها) أي الدراهم (بما يوزن بالدراهم عادة كإبريسم وزعفران
~~ونحوهما) لأنه لا يطلق عليه اسم الدراهم، (وإن قال: PageV06P608
# له علي كذا درهم) بالرفع أو النصب، (أو) قال: له علي كذا أو كذا درهم
~~كذلك، (أو) قال: له علي (كذا كذا دراهم بالرفع والنصب لزمه درهم) أما مع
~~الرفع فلان تقديره مع عدم التكرير شئ شئ هو درهم فيجعل الدراهم بدل من كذا
~~والتكرير للتأكيد لا يقتضي الزيادة كأنه ms3640 قال: شئ هو دراهم أو شيئان هما
~~درهم لأنه ذكر شيئين ثم أبدل منهما درهما وأما مع النصب فلأنه تمييز لما
~~قبله والتمييز مفسر. وقال بعض النحاة: هو منصوب على القطع كأنه قطع ما
~~ابتدأ به وأقر بدرهم، وإن قال: له علي كذا درهم أو كذا وكذا درهم، (بالخفض
~~أو الوقف لزمه بعض درهم يرجع في تفسيره إليه) لأن الدرهم مخفوض بالإضافة
~~فيكون المعنى على بعض درهم، وإذا كرر يحتمل أنه أضاف جزءا إلى جزء ثم أضاف
~~الجزء الأخير إلى الدرهم، قال في المستوعب وإنما لم تلزمه المائة لأن
~~إقراره يحتمل المائة ويحتمل بعض درهم فحمل على الأقل لأنه اليقين وما زاد
~~لا يلزمه لأنه مشكوك فيه انتهى. وفي الوقف يحتمل أنه مخفوض فيحمل عليه لأنه
~~المتيقن (و) إن قال: (له علي ألف يرجع في تفسيره إليه) لأنه يحتمل الدنانير
~~أو الدراهم أو غيرها ففي الألف إيهام كالشئ (فإن فسره بجنس أو أجناس قبل
~~منه) لأنه يحتمل ذلك و (لا) يقبل تفسيره (بنحو كلاب) ظاهره ولو كانت مباحة
~~لبعده عن الظاهر (و) إن قال: (له علي ألف، ودرهم أو ألف ودينار أو ألف
~~وثوب، أو فرس أو درهم وألف أو دينار وألف أو ألف وخمسون درهما درهما وخمسون
~~وألف درهم ونحوه، فالمجمل من جنس المفسر معه) لأنه ذكر مبهما مع مفسر فكان
~~المبهم من جنس المفسر لأن العرب تكتفي بتغيير إحدى الجملتين عن الأخرى قال
~~تعالى:
# * (ولبثوا في كهفهم ثلاثمائة سنين وازدادوا تسعا) *. (ومثله درهم ونصف)
~~فيكون النصف من درهم لما تقدم (و) لو قال: (له اثنا عشر درهم ودينار برفع
~~الدينار ف‍) - عليه (دينار واثنا عشر درهما) لأن الدينار معطوف عليها فهو
~~غيرها، (وإن نصبه فالاثنا عشر دراهم ودنانير) لأن درهما ودينارا تمييز
~~للاثني عشر وتؤخذ نصفين ذكره الموفق في فتاويه، (وإن قال: له في هذا العبد
~~شرك أو) هو (شريكي فيه أو هو شركة بيننا أو) هذا العبد (لي وله أو له فيه
~~سهم رجع في تفسير حصة ms3641 الشريك إليه) أي إلى المقر لأن الشركة تقع على
~~PageV06P609
# النصف تارة وعلى غيره أخرى ومتى تردد اللفظ بين شيئين فصاعدا رجع في
~~تفسيره إليه بأي جزء كان وجعل القاضي السهم سدسا كالوصية وجزم به في
~~الوجيز، (وإن قال لعبده: إن أقررت بك لزيد فأنت حر ساعة قبل إقراري فأقر به
~~لزيد صح الاقرار) لخلوه عن المعارض (دون العتق) لأن عتق ملك الغير لا يصح،
~~(وإن قال): إن أقررت بك لزيد ف‍ (- أنت حر ساعة إقراري) وأقر به لزيد (لم
~~يصحا) أي الاقرار وولاء العتق للتنافي (ذكره في الرعاية وإن قال: له) أي
~~لزيد مثلا (علي أكثر من مال فلان وفسره بأكثر قدرا أو) فسره بدونه، وقال:
~~أردت كثرة نفعه لحله ونحوه قبل مع يمينه سواء علم بمال فلان أو جهله، لأنه
~~يحتمل ما قاله، (وإن قال: لمن ادعى عليه دينا لفلان علي أكثر من مالك علي،
~~وقال: أردت التهزي لزمه حق لهما يرجع في تفسيره إليه) لأنه أقر لفلان بحق
~~موصوف بالزيادة على المدعي فيجب عليه ما أقر به لفلان ويجب للمدعي حق لأن
~~لفظه يقتضي أن يكون له عليه شئ، وإرادة التهزي دعوى تتضمن الرجوع عن
~~الاقرار، (و) إن قال: (له علي ألف إلا قليلا يحمل على ما دون النصف)، وكذا
~~له علي ألف إلا شيئا (وله علي معظم الألف أو جل ألف أو قريب من ألف يلزمه
~~أكثر من نصف الألف) يرجع في تفسيره إليه (ويحلف على الزيادة إن ادعيت عليه)
~~لأنه ينكرها.
# فصل:
# وإن قال: له علي ما بين درهم وعشرة لزمه ثمانية لأن ذلك ما بينهما وكذا
~~وإن عرفهما بالألف واللام، (و) إن قال: (له ما بين درهم إلى PageV06P610
# عشرة أو من درهم إلى عشرة يلزمه تسعة) لأن من لابتداء الغاية وأول الغاية
~~منها، وإلى لانتهاء الغاية، ولا يدخل فيها ك‍ * (أتموا الصيام إلى الليل)
~~*، (وإن قال: أردت بقولي من درهم إلى عشرة مجموع الاعداد كلها، أي الواحد
~~والاثنين والثلاثة، والأربعة والخمسة، والستة والسبعة، والثمانية والتسعة، ms3642
~~والعشرة لزمه خمسة وخمسون) لأن مجموعها كذلك، ولك أن تزيد أول العدد وهو
~~واحد على العشرة فيصير أحد عشر، وتضربها في نصف العشرة يبلغ ذلك، (وإن قال:
~~له علي درهم قبله دينار أو) قال: له علي درهم (بعده) دينار لزمه، (أو) قال:
~~له علي درهم قبله أو بعده (قفيز من حنطة أو) قال: له علي درهم (معه أو تحته
~~أو فوقه) دينار أو قفيز من حنطة ونحوه (أو) قال: له علي درهم (مع ذلك) أي
~~مع دينار أو قفيز حنطة ونحوه، (فالقول في ذلك كالقول في الدراهم) الآتي
~~فيلزمانه لأنه أقر بدرهم مقرون بغيره فلزماه كالعطف (و) إن قال: (له علي
~~درهم قبله درهم وبعده درهم لزمه ثلاثة) دراهم لأن قبل وبعد تستعمل للتقديم
~~والتأخير في الوجوب فحمل عليه وإن قال قبل درهم أو بعده درهم فاحتمالات
~~ذكره في الرعاية، (و) إن (قال: له علي من عشرة إلى عشرين، أو ما بين عشرة
~~إلى عشرين لزمه تسعة عشر) لما تقدم من أن ابتداء الغاية يدخل لا نهايتها،
~~(و) إن قال: (له ما بين هذا الحائط إلى هذا الحائط لا يدخل الحائطان) ذكره
~~القاضي في الجامع الكبير محل وفاق وفرق بأن العدد لا بد له من ابتداء يبني
~~عليه (وله علي درهم فوق درهم، أو) درهم (تحت درهم، أو) درهم (مع درهم، أو)
~~درهم (فوقه، أو تحته أو معه درهم، أو قبله أو بعده درهم) لزمه درهمان لأنه
~~أقر بدرهم مقرون بآخر فلزماه كالعطف، (أو) قال: (له درهم بل درهم أو درهم
~~لكن درهم) لزمه درهمان حملا لكلام العاقل على الفائدة ولان العطف يقتضي
~~المغايرة ولأنه أضرب عن الأول فلم يسقط بإضرابه وأثبت الثاني معه (أو) قال:
~~له PageV06P611
# (درهم بل درهمان لزمه درهمان) لأنه إنما نفي الاقتصار على واحد وأثبت
~~الزيادة عليه (وله درهمان بل درهم أو) له (عشرة بل تسعة لزمه الأكثر)، وهو
~~درهمان في الأولى وعشرة في الثانية لدخول الأقل فيه وإضرابه عن الزيادة لا
~~يسقطه لأنه رجوع فلا ms3643 يفيد، (وله درهم ودرهم أو) له (درهم فدرهم أو) له
~~(درهم ثم درهم يلزمه درهمان) لأن العطف يقتضي المغايرة، (ولو كرره ثلاثا
~~بالواو) بأن قال: له درهم ودرهم ودرهم، (أو) كرره ثلاثا (بالفاء) بأن قال:
~~له درهم فدرهم فدرهم، (أو) كرره ثلاثا ب‍ (- ثم) بأن قال: له درهم ثم درهم
~~ثم درهم، (أو) قال:
# (له درهم درهم درهم لزمه ثلاثة) دراهم لأنه مقتضى إقراره، (وإن نوى
~~بالثالث تأكيد الثاني لم يقبل في) المسألة (الأولى) وهي التي فيها العاطف
~~واوا كان أو فاء، أو ثم لأن حرف العطف يمنع من التأكيد، وكذا لو أكد الأول
~~بالثاني أو بهما. وفي الرعاية: إذا أراد بالثالث تكرار الثاني وتأكيده صدق
~~ووجب اثنان انتهى.
# قلت: وهو مقتضى ما تقدم في أنت طالق وطالق لكن الاقرار لا يقتضي تأكيدا،
~~(وقبل في الثانية) أي في التي لم يذكر فيها العطف تأكيد الأول بالثاني أو
~~بهما، أو الثالث للأول لأن لفظه يصلح له، (و) إن قال: (له علي هذا الدرهم
~~بل هذان الدرهمان لزمته الثلاثة).
# قال في المبدع: لا نعلم فيه خلافا لأنه يكون مقرا بهما ولا يقبل رجوعه عن
~~الأول، (وإن قال) له (قفيز حنطة بل قفيز شعير أو درهم بل دينار لزماه معا)
~~لأن الثاني غير الأول وكلاهما مقر به والاضراب لا يصح لأنه رجوع عن إقرار
~~بحق آدمي (و) إن قال: له (علي درهم أو دينار يلزمه أحدهما) لأن أو لاحد
~~الامرين ويؤخذ (بتعيينه). كما لو قال: له علي شئ (وإن قال: له علي درهم في
~~دينار لزمه درهم) لأنه مقر به وقوله في دينار لا يحتمل الحساب، (وإن قال:
~~أردت العطف أو معنى مع لزمه الدرهم والدينار) لأنه مقر بهما، PageV06P612
# (وإن قال): له علي (درهم و) أما (دينار بدرهم فيلزمه دون الدينار) لأنه
~~مشكوك فيه، (وإن قال) بعد قوله: علي درهم في دينار تفسيره لذلك (أسلمته) أي
~~الدرهم (في دينار فصدقه المقر له بطل إقراره لأن سلم أحد النقدين في الآخر
~~لا يصح) لأن ms3644 من شرط بيع النقد التقابض قبل التفرق والحلول وشرط السلم
~~التأجيل فتنافيا، (وإن كذبه) المقر له في تفسيره بذلك (لزمه الدرهم) لأنه
~~مقر به وقوله ذلك لا يقبل لأنه رجوع عن إقراره، (وكذلك إن قال: له علي درهم
~~في ثوب) لزمه الدرهم، وإن أراد العطف أو معنى مع لزمه الدرهم والثوب لما
~~تقدم، وإن أراد له درهم في ثوب (اشتريته منه إلى سنة فصدقه) المقر له (بطل
~~إقراره لأنه إن كان) قوله ذلك (بعد التفرق) من المجلس (بطل السلم) لعدم قبض
~~رأس المال في المجلس (وسقط الثمن) لبطلان العقد، (وإن كان) قوله ذلك (قبله)
~~أي قبل التفرق (فالمقر بالخيار بين الفسخ والامضاء) لحديث: البيعان
~~بالخيار. (وإن كذبه المقر له فقوله مع يمينه) لأن ذلك رجوع عن الاقرار فلا
~~يقبل وله الدرهم لأنه أقر به له (ذكره الشارح) وجزم بمعناه في المنتهى
~~وغيره، (وإن قال: له) علي (درهم في عشرة لزمه درهم)، كما لو قال في عشرة لي
~~لأنه محتمل لذلك (إلا أن يريد الحساب فيلزمه عشرة) لأن ذلك هو المصطلح عليه
~~عند الحساب، (أو) يريد (الجمع فيلزمه أحد عشر) لأنه مقر بها، وإن كان ثم
~~عرف ففي لزوم مقتضاه وجهان ومقتضى كلام الشيخ تقي الدين وابن القيم في
~~مواضع لزوم مقتضاه في ذلك ونظائره، (وإن قال: له عندي تمر في جراب) بكسر
~~الجسم (أو) له (سكين في قراب أو) له (جراب فيه تمر أو) له (منديل) بكسر
~~أوله، (أو) له (عبد عليه عمامة أو) له (دابة عليها سرج أو) له (فص في خاتم
~~أو) له (جراب فيه تمر أو) له (قراب فيه سيف، أو) له (منديل فيه ثوب، أو) له
~~(جنين في جارية أو) له جنين (في دابة، أو) له (دابة في بيت، أو) له (سرج
~~على دابة، أو) له (عمامة على عبد، أو) له (دار مفروشة، أو) له (زيت في زق)
~~بكسر الزاي (أو PageV06P613
# جرة ونحوه) من الظروف وغيرها (فإقرار بالأول لا الثاني) لأن الأول لم
~~يتناول الثاني وذكره ms3645 في سياق الاقرار لا يلزم منه أن يكون للمقر له لأنه
~~كما يحتمله يحتمل أن يكون للمقر فلا نوجبه عليه بالشك، (وإن قال له عبد
~~بعمامة، أو) له عبد (بعمامته) لزماه لأن الباء تعلق الثاني بالأول، (أو)
~~قال: له (فرس مسرج أو) له فرس (بسرجه، أو) له (سيف بقراب أو بقرابه، أو) له
~~(دار بفرشها، أو) له (سفرة بطعامها، أو) له (سرج مفضض أو ثوب مطرز أو معلم
~~لزمه ما ذكره) لأن الباء تعلق الثاني بالأول والوصف يبين الموصوف ويوضحه
~~فلا يغايره، (وإن قال):
# له (خاتم فيه فص كان مقرا بهما) لأن الفص جزء من الخاتم، (وإن أقر له
~~بخاتم وأطلق ثم جاءه بخاتم فيه فص، وقال: ما أردت الفص لم يقبل قوله) لأن
~~الخاتم اسم للجميع وظاهره لو جاءه بخاتم بلا فص، وقال: هذا الذي أردت قبل،
~~لأنه يحتمله (وإقراره بشجرة أو شجر ليس إقرارا بأرضها) كالبيع (فلا يملك)
~~المقر له (غرس مكانها لو ذهبت) لأنه تصرف في ملك الغير بغير إذنه (ولا يملك
~~رب الأرض قلعها) لأن الظاهر أنها وضعت بحق (وثمرتها للمقر له) لأنها نماؤها
~~ككسب العبد وعلم منه أن الاقرار ببناء أرض ليس إقرارا بها ويبقى إلى أن
~~ينهدم بلا أجرة ولا يعاد بغير إذن رب الأرض، وكذا الاقرار بالزرع لا يكون
~~إقرارا بالأرض بطرائق الأولى ويبقى إلى حصاده مجانا، والاقرار بالأرض إقرار
~~بما فيها من بناء وشجر لا زرع بر ونحوه على ما تقدم تفصيله في باب بيع
~~الأصول والثمار، (وإقراره بأمة ليس إقرارا بحملها) لأنه قد لا يتبعها، (ولو
~~أقر ببستان يشمل الأشجار) والبناء والأرض لأنه اسم للجميع إلا أن يمنع مانع
~~ككون الأرض أرض عنوة، (ولو أقر بشجرة شمل الأغصان) والعروق والورق لأنها
~~اسم للجميع وفي الثمرة ما سبق من التفصيل في باب بيع الأصول والثمار، وإن
~~قال: له الألف التي في الكيس فهو مقر بها دون الكيس فإن لم يكن فيه شئ
~~لزمته في الأقيس، وإن نقص يتممه ذكره في المبدع وغيره، ms3646 وإن قال: له عندي
~~دابة في إصطبل فقد PageV06P614
# أقر بالدابة وحدها، وإن قال: له علي إما درهم وإما درهمان كان مقرا بدرهم
~~والثاني مشكوك فيه ولا يلزم بالشك.
# وهذا آخر الشرح المسمى بكشاف القناع عن الإقناع. والحمد لله الذي بنعمته
~~تتم الصالحات. وصلى الله على سيدنا محمد وعلى آله وصحبه على مدى الأوقات.
~~وكان الفراغ من تأليفه على يد جامعة أفقر الورى إلى عفو ربة العلى. منصور
~~بن يونس بن صلاح الدين بن حسن بن أحمد بن علي بن إدريس البهوتي الحنبلي.
~~تغمده الله بالرحمة والرضوان وأسكنه أعلى فراديس الجنان وكان تمام تأليفه
~~يوم الخميس مستهل شعبان من شهور سنة 1045 وتمام نقلة من نسخة مؤلفة يوم
~~الخميس المبارك 15 ربيع الأول من شهور سنة 1053. والحمد لله وحده وصلى الله
~~على من لا نبي بعده آمين.# PageV06P615


#####ENDNOTES# ms3647