######OpenITI#


#META# 000.SortField	:: Shamela_0021693
#META# 000.BookURI	:: NOCODE
#META# 010.AuthorAKA	:: NODATA
#META# 010.AuthorNAME	:: منصور بن يونس بن صلاح الدين ابن حسن بن إدريس البهوتى الحنبلى (المتوفى: 1051هـ)
#META# 011.AuthorBORN	:: NOTGIVEN
#META# 011.AuthorDIED	:: 1051
#META# 019.AuthorDIED	:: NODATA
#META# 020.BookTITLE	:: دقائق أولي النهى لشرح المنتهى المعروف بشرح منتهى الإرادات
#META# 020.BookTITLESUB	:: NODATA
#META# 021.BookSUBJ	:: فقه حنبلي
#META# 022.BookVOLS	:: 3
#META# 025.BookLANG	:: NODATA
#META# 029.BookTITLEalt	:: NODATA
#META# 030.LibURI	:: Shamela_0021693
#META# 030.LibURIextra	:: NODATA
#META# 031.LibREADONLINE	:: http://shamela.ws/browse.php/book-21693
#META# 031.LibURL	:: http://shamela.ws/index.php/book/21693
#META# 031.LibURLFILE	:: NODATA
#META# 031.LibURLextra	:: NODATA
#META# 040.EdALL	:: NODATA
#META# 040.EdEDITOR	:: NODATA
#META# 041.EdNUMBER	:: الأولى، 1414هـ - 1993م
#META# 041.EdNumber	:: NODATA
#META# 043.EdPUBLISHER	:: عالم الكتب
#META# 044.EdPLACE	:: NODATA
#META# 045.EdYEAR	:: NODATA
#META# 049.EdISBN	:: NODATA
#META# 049.EdPAGES	:: NODATA
#META# 049.EdPHYSICAL	:: NODATA
#META# 049.EdVOLUME	:: NODATA
#META# 090.RecMISC	:: NODATA
#META# 999.MiscINFO	:: NODATA

#META#Header#End#

# PageV00P000
### | [كتاب الطهارة]
# (كتاب الطهارة) : هو خبر لمبتدإ محذوف ; أي هذا كتاب، أو مبتدأ خبره
~~محذوف ; أي مما يذكر كتاب ويجوز نصبه بفعل مضمر، لكن لا يساعده الرسم إلا
~~مع الإضافة، وكذا يقال في نظائره وهو مصدر كالكتب والكتابة، بمعنى الجمع،
~~ومنه الكتيبة بالمثناة للجيش، والكتابة بالقلم لجمع الكلمات والحروف، وهو
~~هنا بمعنى المكتوب الجامع لمسائل الطهارة من بيان أحكامها وما توجبها، وما
~~يتطهر به ونحو ذلك، فلذلك قالوا: إنه مشتق من الكتب.
# وبدأ الفقهاء بالطهارة لأن آكد أركان الإسلام، بعد الشهادتين الصلاة:
~~والطهارة شرطها والشرط مقدم على المشروط، وقدموا العبادات اهتماما بالأمور
~~الدينية، ثم المعاملات لأن من أسبابها الأكل والشرب ونحوه من الضروري الذي
~~يحتاج إليه الكبير والصغير وشهوته مقدمة على شهوة النكاح، وقدموه على
~~الجنايات والحدود والمخاصمات لأن وقوعها في الغالب بعد الفراغ من شهوتي
~~البطن والفرج (الطهارة) مصدر طهر بالفتح والضم، كما في الصحاح، والاسم
~~الطهر.
# وهي لغة: النظافة والنزاهة عن الأقذار حتى المعنوية، وشرعا (ارتفاع حدث)
~~أي زوال الوصف الحاصل به المانع من نحو صلاة وطواف، والارتفاع مصدر ارتفع،
~~ففيه المطابقة بين المفسر والمفسر في اللزوم بخلاف الرفع، ويأتي معنى الحدث
~~(وما في معناه) أي معنى ارتفاع الحدث، كالحاصل بغسل الميت لأنه تعبدي لا عن
~~حدث وكذا غسل يدي القائم من نوم الليل.
# وما يحصل بالوضوء والغسل المستحبين، وما زاد على المرة في وضوء وغسل
~~وبغسل الذكر والأنثيين من المذي إن لم يصبهما، وكوضوء نحو المستحاضة إن قيل
~~لا يرفع الحدث (بماء) متعلق بارتفاع (طهور مباح) فلا يرتفع
# PageV01P013
# حدث بغير ماء طهور مباح (وزوال خبث) أي نجس حكمي (به) أي بالماء الطهور.
# (ولو لم يبح) فتزول النجاسة بنحو مغصوب، لأن إزالتها من قسم التروك،
~~بخلاف رفع الحدث، وتزول النجاسة بالماء وحده إن لم تكن من نحو كلب (أو)
~~بماء طهور (مع تراب طهور أو نحوه) كصابون وأشنان إن كانت منه، فلا يكفي
~~فيها الماء وحده (أو) زوال خبث (بنفسه) أي بغير شيء يفعل به، كخمرة انقلبت
~~بنفسها ms0001 خلا، وماء كثير متغير بنجاسة زال تغيره بنفسه، فالباء للسببية
~~المجازية (أو ارتفاع حكمهما) أي الحدث وما في معناه والخبث (بما يقوم
~~مقامه) أي الماء كالتيمم والاستجمار - وهذا الحد لصاحب التنقيح، وسبقه إلى
~~قريب منه الموفق، واعترضه الحجاوي، كما أوضحته في الحاشية.
### | [باب بيان أنواع المياه وأحكامها وما يتبعها]
# وباب الشيء ما توصل إليه منه فباب المياه ما توصل منه إلى الوقوف على
~~مسائلها (المياه) جمع ماء باعتبار ما يتنوع إليه شرعا (ثلاثة) بالاستقراء
~~(طهور) وهو أشرفها.
# قال ثعلب: طهور بفتح الطاء: الطاهر في ذاته المطهر لغيره انتهى، فهو من
~~الأسماء المتعدية، قال تعالى: {وينزل عليكم من السماء ماء ليطهركم به}
~~[الأنفال: 11] وقال صلى الله عليه وسلم عن ماء البحر «هو الطهور ماؤه الحل
~~ميتته» ولو لم يكن متعديا بمعنى المطهر لم يكن ذلك جوابا للقوم حين سألوه
~~عن الوضوء به، إذ ليس كل طاهر مطهرا، ولا ينافيه: خلق الماء طهورا لا ينجسه
~~شيء.
# فقد جمع الوصفين كونه نزها لا يتنجس بغيره وأنه يطهر غيره (يرفع الحدث)
~~أي لا يرفع الحدث غيره بقرينة المقام (وهو) أي الحدث (ما) أي معنى يقوم
~~بالبدن (أوجب وضوءا) أي جعله الشرع سببا لوجوبه، ويوصف بالأصغر (أو) أوجب
~~غسلا، ويوصف بالأكبر وليس نجاسة. فلا تفسد الصلاة بحمل محدث، والمحدث من
~~لزمه لنحو صلاة وضوء، أو غسل أو تيمم.
# فالطاهر ضد المحدث والنجس، والمحدث ليس نجسا ولا طاهرا (إلا حدث رجل) إلا
~~امرأة وصبي.
# (و) إلا حدث (خنثى) مشكل بالغ احتياطيا فلا يرتفع (ب) ماء (قليل) لا يبلغ
~~قلتين (خلت به امرأة) مكلفة (ولو كانت) (كافرة) ; لأنها أدنى من المسلمة
~~وأبعد من
# PageV01P014
# الطهارة ولعموم الخبر الآتي (لطهارة كاملة) لا بعضها (عن حدث) بحيث تكون
~~خلوتها باستعمال (كخلوة نكاح) فلا أثر إذا شاهدها مميز أو كافر أو امرأة أو
~~قن (تعبدا) أي قلنا ذلك تعبدا، لأمر الشارع به، وعدم عقل معناه قال الحكم
~~بن عمرو الغفاري ( «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يتوضأ الرجل بفضل طهور ms0002
~~المرأة.» ) رواه الخمسة إلا أن النسائي وابن ماجه قالا: " وضوء المرأة "
~~وحسنه الترمذي وصححه ابن حبان واحتج به أحمد في رواية الأثرم، وقال في
~~رواية أبي طالب أكثر أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم يقولون ذلك، وهو لا
~~يقتضيه القياس، فيكون توقيفا، وممن كرهه: عبد الله بن عمر، وعبد الله بن
~~سرجس، وخصص بالخلوة لقول عبد الله بن سرجس " توضأ أنت هاهنا وهي هاهنا فإذا
~~خلت به فلا تقربنه " وبالقليل لأن النجاسة لا تؤثر في الكثير، فهذا أولى،
~~ولأن الغالب على النساء أن يتطهرن من القليل.
# وعلم مما تقدم: أنه لا أثر لخلوتها بالتراب، ولا بالماء لإزالة خبث، أو
~~طهر مستحب، ولا لخلوة خنثى مشكل، ولا لغير بالغة، ولا لبعض طهارة (ويزيل)
~~الماء الطهور، عطف على يرفع، أي ويزيل (الخبث الطارئ) على محل طاهر قبله
~~غيره، لما يأتي في إزالة النجاسة، وعلم منه أن نجس العين لا يمكن تطهيره
~~(وهو) أي الماء الطهور الماء (الباقي على خلقته) أي صفته، وهي الطهورية، أي
~~هو الماء المطلق الذي لم يقيد بوصف دون آخر، وهو ماء البحر والنهر، ونبع
~~الأرض من عين أو بئر، وما نزل من السماء من مطر وثلج وبرد، عذبا كان أو
~~مالحا باردا أو حارا.
# (ولو تصاعد) الماء (ثم قطر كبخار الحمامات) لأنه لم يطرأ عليه ما يزيل
~~طهوريته (أو استهلك فيه) أي الطهور ماء (يسير مستعمل، أو) استهلك فيه (مائع
~~طاهر) كلبن (ولو) كان استهلاكه فيه (لعدم كفاية) الطهور للطهارة قبله (ولم
~~يغيره) ما استهلك فيه إن كان مخالفا له في الصفة أو الفرض، فيجوز استعماله
~~وتصح الطهارة به.
# والخلاف المشار إليه في ذلك، لا في سلب الطهورية كما ذكره ابن قندس،
~~خلافا للرعايتين والفروع، وتبعهم في شرحه، فإن غيره سلب الطهورية، ويأتي
~~توضيحه (أو استعمل) الطهور (في طهارة لم تجب) كتجديد وغسل جمعة (أو) استعمل
~~في (غسل كافر) ولو ذمية من حيض أو نفاس لحل وطء لمسلم، فلا يسلبه الطهورية،
~~لأنه لم يرفع حدثا، والكافر ليس من ms0003 أهل النية (أو
# PageV01P015
# غسل به) أي الطهور ولو يسيرا (رأس بدلا عن مسح) في وضوء فلا يسلبه
~~الطهورية لعدم وجوب غسله في الوضوء (والمتغير بمحل تطهير) عطف على الباقي
~~على خلقته، ذكره الحجاوي في حاشية التنقيح.
# فإذا كان على العضو طاهر، كزعفران وعجين وتغير به الماء وقت غسله لم يمنع
~~حصول الطهارة به، لأنه في محل التطهير كتغيير الماء الذي تزال به النجاسة
~~في محلها.
# (و) المتغير (بما يأتي) ذكره (فيما كره) من الماء.
# (و) في (ما لا يكره) منه ثم بين المكروه بقوله (وكره) بالبناء للمجهول
~~(منه) أي من الطهور (ماء زمزم في إزالة خبث) تعظيما له.
# ولا يكره الوضوء منه ولا الغسل على المذهب، ويأتي في الوقف: لو سبل ماء
~~للشرب لم يجز الوضوء به، ولا يكره ما جرى على الكعبة في ظاهر كلامهم.
# (و) كره منه أيضا (ماء بئر بمقبرة) بتثليث الباء مع فتح الميم، وبفتح
~~الباء مع كسر الميم، قال في الفروع في الأطعمة: وكره أحمد ماء بئر بين
~~القبور، وشوكها وبقلها، قال ابن عقيل: كماء سمد بنجس والجلالة انتهى.
# فظاهره يكره استعمال مائها في أكل وشرب وطهارة وغيرها.
# (و) كره منه أيضا (ما اشتد حره واشتد برده) لأذاه ومنعه كمال الطهارة.
# (و) كره منه أيضا (مسخن بنجاسة) مطلقا ظن وصولها إليه أو احتمل أو لا،
~~حصينا كان الحائل أو غير حصين ولو برد.
# ويكره إيقاد النجس وإن علم وصول النجاسة إليه، وكان يسيرا فنجس (إن لم
~~يحتج إليه) فإن لم يجد غيره تعين، وكذا يقال في كل مكروه، إذ لا يترك واجب
~~لشبهة (أو) مسخن (بمغصوب) ونحوه، وكذا ماء بئر في موضع غصب، أو حفرها أو
~~أجرته غصب. فيكره الماء لأنه أثر محرم.
# (و) يكره أيضا (متغير بما لا يخالطه) أي الماء (من عود قماري) بفتح
~~القاف، نسبة إلى بلدة قمار قاله في شرحه.
# وقال في المطلع: بكسر القاف، منسوب إلى قمار موضع ببلاد الهند، عن أبي
~~عبيد البكري (أو قطع كافور أو دهن) كزيت ms0004 وسمن لأنه لا يمازج الماء، وكراهته
~~خروجا من الخلاف قال في الشرح: وفي معناه ما تغير بالقطران والزفت والشمع،
~~لأن فيه دهنية يتغير بها الماء (أو) أي وكره أيضا متغير (بمخالط أصله
~~الماء) كالملح المائي، لأنه منعقد من الماء، بخلاف المعدني فيسلبه
~~الطهورية.
# و (لا) يكره متغير (بما يشق صونه) أي الماء (عنه، كطحلب) بضم اللام
~~وفتحها، وهو خضرة تعلو الماء المزمن، أي الراكد بسبب
# PageV01P016
# الشمس (وورق شجر) سقط فيه بغير فعل آدمي، لمشقة التحرز منه، وكذا ما بعث
~~في الماء، والسمك ونحوه، والجراد ونحوه، وما تلقيه الرياح والسيول، وما
~~تغير عمره أو مقره. فكله غير مكروه للمشقة.
# (و) كذا ما تغير بطول (مكث) في أرض وآنية من أدم أو نحاس أو غيرهما،
~~لمشقة الاحتراز منه.
# وروي أنه صلى الله عليه وسلم «توضأ من بئر كأن ماءه نقاعة الحناء» .
# (و) لا يكره أيضا متغير ب (ريح) تحمل الرائحة الخبيثة إلى الطهور، فيتروح
~~بها للمشقة (ولا) يكره (ماء البحر) الملح، لما تقدم من الخبر.
# (و) لا ماء (الحمام) لأن الصحابة رضي الله عنهم دخلوا الحمام ورخصوا فيه
~~ومن نقل عنهم الكراهة علل بخوف مشاهدة العورة، أو قصد التنعم به ذكره في
~~المبدع، و (لا) يكره (مسخن بشمس) وما استدل به للكراهة من النهي لم يصح.
~~كما أوضحته في شرح الإقناع (أو) أي ولا يكره مسخن (بطاهر) إن لم يشتد حره.
# وروى الدارقطني بإسناد صحيح عن عمر " أنه كان يسخن له ماء في قمقم فيغتسل
~~به " وروى ابن أبي شيبة عن ابن عمر " أنه كان يغتسل بالحميم " (ولا يباح
~~غير بئر الناقة من) آبار ديار (ثمود) قوم صالح، لحديث ابن عمر «أن الناس
~~نزلوا مع النبي صلى الله عليه وسلم على الحجر أرض ثمود، فاستقوا من آبارها
~~وعجنوا به العجين، فأمرهم النبي صلى الله عليه وسلم أن يهريقوا ما استقوا
~~من آبارها، ويعلفوا الإبل العجين، وأمرهم أن يستقوا من البئر التي كانت
~~تردها الناقة» متفق عليه.
# وظاهره منع الطهارة به كالمغصوب، وبئر ms0005 الناقة هي البئر الكبيرة التي
~~يردها الحجاج في هذه الأزمنة، قاله الشيخ تقي الدين لم نجدها.
# النوع (الثاني) من المياه (طاهر) غير مطهر (كماء ورد) وكل مستخرج بعلاج
~~لأنه لا يصدق عليه اسم الماء بلا قيد، ولا يلزم من وكل في شراء ماء قبوله.
# (و) ك (طهور تغير كثير من لونه أو طعمه أو ريحه) بمخالط طاهر طبخ فيه،
~~كماء الباقلاء والحمص، أو لا، كزعفران سقط فيه فتغير به كذلك وأنه زال
~~إطلاق اسم الماء عليه، وزال عنه أيضا، معنى الماء، فلا يطلب بشربه الإرواء
# وعلم منه أن ما تغير جميع أوصافه أو كل صفة منها بطاهر أو غلب عليه طاهر
~~بالأولى، وأن يسير صفة لا يسلبه الطهورية، لحديث أحمد والنسائي عن أم هانئ
~~أنه صلى الله عليه وسلم «اغتسل هو وزوجته ميمونة من قصعة فيها أثر العجين»
~~.
# ويأتي حكم النبيذ في حد المسكر (في غير محل
# PageV01P017
# التطهير) فإن تغير في محله لم يؤثر، وتقدم (ولو) كان التغير (بوضع) آدمي
~~في الماء (ما يشق صونه عنه) كطحلب وورق شجر وضعه في الماء قصدا، فيسلبه
~~الطهورية إذا تغير به كما تقدم، كسائر الطاهرات التي لا يشق التحرز منها
~~(أو بخلط) أي اختلاط الماء ب (ما لا يشق) صونه عنه، كحبر، سواء كان بفعل
~~آدمي أو لا.
# وإن تغير بعض الماء دون بعض فلكل حكمه، ومتى زال تغيره عادت طهوريته (غير
~~تراب) طهور، فلا يسلب الماء الطهورية (ولو) وضع فيه (قصدا) لأنه أحد
~~الطهورين.
# (و) غير (ما مر) في قسم الطهور، كالذي لا يخالط الماء.
# كعود قماري، وقطع كافور، وكملح مائي سواء وضع قصدا أو لا، وما يشق صون
~~الماء عنه.
# (و) كطهور (قليل استعمل في رفع حدث) لحديث مسلم عن أبي هريرة مرفوعا «لا
~~يغتسلن أحدكم في الماء الدائم وهو جنب» ولأنه استعمل في عبادة على وجه
~~الإتلاف، فلم يمكن استعماله فيها ثانيا، كالرقبة في الكفارة، " وصب صلى
~~الله عليه وسلم على جابر من وضوئه " رواه البخاري، فدل على طهارته ومثله ms0006
~~ماء غسل به ميت ولا فرق فيما تقدم بين الحدث الأكبر والأصغر.
# ولا بين الكبير والصغير الذي تصح طهارته (ولو) كان استعماله في رفع الحدث
~~(بغمس بعض عضو من عليه حدث أكبر) كجنابة أو حيض أو نفاس (بعد نية رفعه) أي
~~الحدث.
# وكذا لو انغمس كله أو بعضه، ثم نوى رفع الحدث فيه، فيتسالب الطهورية لما
~~تقدم، ولا يرتفع الحدث عن ذلك المغموس وخرج بقوله: أكبر: من عليه حدث أصغر
~~فلا يضر اغتراف متوضئ ولو بعد غسل وجهه، إن لم ينو غسلها فيه لمشقة تكرره.
# (ولا يصير) الماء (مستعملا) في الطهارتين (إلا بانفصاله) عن المغسول،
~~لأنه حينئذ يصدق عليه أنه استعمل، وما دام الماء مترددا على العضو فطهور،
~~كالكثير، لكن يكره الغسل في الماء الراكد، ويرتفع حدثه قبل انفصاله (أو) أي
~~وكقليل طهور استعمل في (إزالة خبث) طارئ على أرض أو غيرها (وانفصل) فإن لم
~~ينفصل فطهور، وإن تغير بالنجاسة ما دام في محل التطهير (غير متغير) فإن
~~انفصل متغير بالنجاسة فنجس (مع زواله) أي الخبث فإن انفصل والخبث باق فنجس
~~مطلقا متغير أو غير متغير (عن محل، طهر) أي صار طاهرا، فإن لم يكن المحل
~~طهر، كما قبل السابعة حيث اعتبر السبع: فنجس مطلقا،
# PageV01P018
# وحيث وجدت القيود المذكورة فهو طاهر، لأن المنفصل بعض المتصل.
# والمتصل طاهر، فكذلك المنفصل (أو) أي وكطهور قليل (غسل به ذكره وأنثييه
~~لخروج مذي دونه) أي المذي لتنجسه به، لأنه في معنى غسل يدي القائم من نوم
~~الليل (أو) أي وكطهور قليل (غمس فيه كل يد مسلم مكلف قائم من نوم ليل ناقض
~~لوضوء) لو كان (أو حصل) الماء القليل (في كلها) أي اليد، بأن صب على جميع
~~يده من الكوع إلى أطراف أصابعه (ولو باتت) أي اليد المذكورة (مكتوفة أو
~~بجراب) بكسر الجيم (ونحوه) ككيس صفيق (قبل غسلها) أي اليد (ثلاثا) فلا يكفي
~~غسلها مرة أو مرتين (نواه) أي الغسل (بذلك) الغمس أو الحصول (أو لا) أي أو
~~لم ينوه.
# لقوله صلى الله عليه ms0007 وسلم «إذا استيقظ أحدكم من نومه فليغسل يديه قبل أن
~~يدخلهما في الإناء ثلاثا. فإن أحدكم لا يدري أين باتت يده» رواه مسلم وكذا
~~البخاري، إلا أنه لم يذكر ثلاثا فلولا أنه يفيد معنى لم ينه عنه، وعلم منه
~~أنه لا أثر لغمس بعض اليد ولا يد كافر، ولا غير مكلف، ولا غير قائم من نوم
~~ليل ينقض الوضوء، كنوم النهار لأن الصحابة المكلفين هم المخاطبون بذلك،
~~والمبيت إنما يكون بالليل والخبر إنما ورد في كل اليد، وهو تعبدي، فلا يقاس
~~عليه بعضها.
# ولا يفرق بين المطلقة والمشدودة بنحو جراب، لعموم الخبر. ولأن الحكم إذا
~~علق على المظنة لم تعتبر حقيقة الحكمة، كالعدة لاستبراء الرحم من الصغيرة
~~والآيسة (ويستعمل ذا) الماء الذي غمس فيه كل اليد أو حصل في كلها: في
~~الوضوء والغسل، وإزالة النجاسة، وكذا ما غسل به ذكره وأنثييه لخروج مذي
~~دونه (إن لم يوجد غيره) لقوة الخلاف فيه، والقائلون بطهوريته أكثر من
~~القائلين بسلبها (مع تيمم) أي ثم يتيمم وجوبا حيث شرع، لأن الحدث لم يرتفع
~~لكون الماء غير طهور فإن ترك استعماله أو التيمم بلا عذر، أعاد ما صلى به،
~~لتركه الواجب عليه.
# فإن كان لعذر فلا، كما يعلم من كلامهم فيما يأتي، ولا أثر لغمسها في مائع
~~طاهر، لكن يكره غمسها في مائع وأكل شيء رطب بها، قاله في المبدع (وطهور منع
~~منه لخلوة المرأة) المكلفة به لطهارة كاملة عن حدث (أولى) بالاستعمال، مع
~~عدم غيره من هذا الماء، لبقاء طهوريته، ويتيمم في محله.
# وعلى هذا لو وجد هذين الماءين وعدم غيرهما فالطهور المذكور أولى مع
~~التيمم (أو) أي وكطهور قليل (خلط بمستعمل) في رفع
# PageV01P019
# حدث أو إزالة خبث، وانفصل غير متغير مع زواله عن محل طهر، أو غسل به
~~الذكر والأنثيين لخروج مذي دونه، أو غسل كل يد القائم من نوم ليل ناقض
~~لوضوء، أو غمس فيه، أو غسل به ميت وكان المستعمل بحيث (لو خالفه) أي الطهور
~~(صفة) أي في صفة من صفاته، ms0008 بأن يفرض المستعمل مثلا أحمر أو أصفر أو أسود
~~(غيره) أي الطهور القليل، فيسلبه الطهورية (ولو بلغا) أي الطهور والمستعمل
~~إذن (قلتين) كالطاهر غير الماء، وكخلط مستعمل بمستعمل يبلغان قلتين، فلا
~~يصير طهورا، ونصه: فيمن انتضح من وضوئه في إنائه لا بأس، وإن كان الطهور
~~قلتين وخلط مستعمل لم يؤثر مطلقا.
# النوع (الثالث) من الماء (نجس) بتثليث الجيم وسكونها، وهو ضد الطاهر. ولا
~~يجوز استعماله إلا لضرورة، كلقمة غص بها ولا طاهر، أو عطش مع صوم، أو طفي
~~حريق متلف ويجوز بل التراب به وجعله طينا يطين به ما لا يصلى عليه، لا نحو
~~مسجد (وهو) قسمان:
# الأول: (ما تغير) بمخالطة (نجاسة) قليلا كان أو كثيرا. وحكى ابن المنذر
~~الإجماع على نجاسة المتغير بالنجاسة و (لا) ينجس ما تغير بنجاسة (بمحل
~~تطهير) ما دام متصلا لبقاء عمله عليه.
# الثاني: ذكره بقوله: (وكذا قليل لاقاها) أي النجاسة بلا تغير (ولو) كان
~~القليل (جاريا، أو) كانت النجاسة التي لاقته (لم يدركها طرف) أي بصر الناظر
~~إليها لقلتها (أو) لم (يمض زمن تسري فيه) النجاسة لمفهوم حديث ابن عمر «سئل
~~النبي صلى الله عليه وسلم عن الماء يكون في الفلاة، وما ينوبه من الدواب
~~والسباع؟ فقال: إذا بلغ الماء قلتين لم ينجسه شيء» .
# وفي رواية «لم يحمل الخبث» رواه الخمسة والحاكم وقال: على شرط الشيخين
~~ولفظه لأحمد، وسئل ابن معين عنه فقال: إسناده جيد وصححه الطحاوي قال
~~الخطابي: ويكفي شاهدا على صحته: أن نجوم أهل الحديث صححوه.
# ولأنه صلى الله عليه وسلم «أمر بإراقة ما ولغ فيه الكلب» ولم يعتبر
~~التغير وأما حديث أبي سعيد قال قيل " يا رسول الله، «أنتوضأ من بئر بضاعة،
~~وهي بئر تلقى فيها الحيض ولحوم الكلاب والنتن؟ قال: إن الماء طهور لا ينجسه
~~شيء» رواه أحمد وصححه الترمذي وحسنه أبو داود فالظاهر أن ماءها كان يزيد
~~على القلتين وحديث أبي أمامة مرفوعا «الماء لا ينجسه شيء إلا ما
# PageV01P020
# غلب على ريحه وطعمه ولونه» رواه ابن ماجه والدارقطني مطلق ms0009 وحديث القلتين
~~مقيد فيحمل عليه.
# وباء بضاعة: تضم وتكسر (كمائع) من نحو زيت وخل ولبن (و) ماء (طاهر) غير
~~مطهر، كمستعمل، فينجسان بمجرد الملاقاة (ولو كثرا) لحديث «الفارة تموت في
~~السمن، فإن كان جامدا فألقوها وما حولها، وإن كان مائعا فلا تقربوه»
~~ولأنهما لا يدفعان النجاسة عن غيرهما، فكذا عن نفسهما.
# وما ذكر من نجاسة الطاهر بمجرد الملاقاة ولو كثر جزم به في التنقيح وصحح
~~في الإنصاف أنه إذا كان كثيرا لا ينجس إلا بالتغير، كالطهور وقدمه في
~~المغني وغيره، وتبعه في الإقناع (و) الطهور (الوارد بمحل تطهير) من بدن أو
~~ثوب أو بقعة، أو نحوها: نجسة (طهور) ولو تغير لبقاء عمله (كما لم يتغير
~~منه) أي الوارد بمحل التطهير (إن كثر) بأن كان قلتين فأكثر، وعلم منه أن
~~محل التطهير إن ورد على القليل نجسه بمجرد الملاقاة وأن الراكد والجاري
~~سواء فيما تقدم (وعنه) أي الإمام أحمد رضي الله عنه (كل جرية من) ماء (جار)
~~تعتبر مفردة (ك) ماء (منفرد) إن كانت دون القلتين، فنجسة بمجرد الملاقاة.
# قال في الكافي: وجعل أصحابنا المتأخرون كل جرية كالماء المنفرد قال في
~~الحاوي الكبير: هذا ظاهر المذهب قال الأصحاب: فيفضي إلى تنجيس نهر كبير
~~بنجاسة قليلة لا كثيرة، لقلة ما تحاذي القليلة ; إذ لو فرضنا كلبا في جانب
~~نهر وشعرة منه في جانبه الآخر لكان ما يحاذيها لا يبلغ قلتين، لقلته
~~والمحاذي للكلب يبلغ قلالا كثيرة.
# (ف) على هذه الرواية (متى امتدت نجاسة ب) ماء (جار) وكانت كل جرية دون
~~القلتين (فكل جرية نجاسة مفردة) وذكر المصنف هذه الرواية لقوتها وتشهيرها،
~~وذكر ما بنى عليها لينبه على أنه مبني عليها لا على المذهب، كما يوهمه
~~كلامه في الإنصاف، والمذهب: أن الجاري كالراكد، ويعتبر مجموعه، فإن بلغ
~~قلتين لم ينجس إلا بالتغيير، وإن كانت الجرية دونهما (والجرية ما أحاط
~~بالنجاسة) من الماء يمنة ويسرة وعلوا وسفلا إلى قرار النهر.
# قال الموفق: وما انتشرت إليه عادة أمامها ووراءها (سوى ما وراءها) أي
~~النجاسة من ms0010 الماء، لأنه لم يصل إليها.
# (و) سوى ما (أمامها) لأنها لم تصل إليه (وإن لم يتغير) الطهور (الكثير لم
~~ينجس) بملاقاة النجاسة لحديث القلتين (إلا ببول آدمي) ولو صغيرا (أو عذرة)
~~منه (رطبة) مائعة
# PageV01P021
# أو لا (أو يابسة ذابت) فيه فينجس بهما، دون سائر النجاسات (عند أكثر
~~المتقدمين) من الأصحاب (والمتوسطين) .
# قال الزركشي: كالقاضي والشريف وابن البناء وابن عبدوس وغيرهم،.
# وروي عن علي وهو قول الحسن، لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا يبولن أحدكم في
~~الماء الدائم الذي لا يجري ثم يغتسل منه» متفق عليه.
# وهو يتناول القليل والكثير، وخاص بالبول، فحمل عليه الغائط، لأنه أسوأ
~~منه، وقيد به حديث القلتين (إلا أن تعظم مشقة نزحه) أي ما حصل فيه البول أو
~~العذرة على ما ذكر (كمصانع مكة) وطرقها التي جعلت موردا للحجاج يصدرون عنها
~~ولا تنفذ، فلا تنجس إلا بالتغير قال في الشرح: لا نعلم فيه خلافا ولا فرق
~~بين قليل البول والعذرة وكثيرهما نص عليه في رواية مهنا ومقابل قول أكثر
~~المتقدمين والمتوسطين: أن حكم البول والعذرة حكم سائر النجاسات، فلا ينجس
~~الكثير بهما إلا بالتغير. قال في التنقيح: اختاره أكثر المتأخرين وهو أظهر
~~اه.
# قال في شرحه: لأن نجاسة بول الآدمي لا تزيد على نجاسة بول الكلب، وهو لا
~~ينجس القلتين وحديث النهي عن البول في الماء الدائم لا بد من تخصيصه، بدليل
~~ما لا يمكن نزحه إجماعا ويكون تخصيصه بخبر القلتين أولى من تخصيصه بالرأي
~~والتحكم ولو تعارضا يرجح حديث القلتين، لموافقته القياس (ف) على الأول (ما
~~تنجس) من الماء (بما ذكر) من بول الآدمي وعذرته (ولم يتغير) بهما (فتطهيره
~~بإضافة ما يشق نزحه) إضافة (بحسب الإمكان) عرفا بالصب وإن لم يتصل، أو
~~إجراء ساقية إليه ونحوه، لأن هذا المضاف يدفع تلك النجاسة عن نفسه ولا ينجس
~~إلا بالتغير لو وردت عليه، فأولى إذا كان واردا عليها، ومن ضرورة الحكم
~~بطهوريته: طهورية ما اختلط به
# (وإن تغير) ما تنجس ببول الآدمي أو عذرته (فإن شق نزحه ف) ms0011 تطهيره (بزوال
~~تغيره بنفسه، أو) زوال تغيره (بإضافة ما يشق نزحه) إليه كما تقدم (أو) زوال
~~تغيره (بنزح) منه، ولو متفرقا بحيث (يبقى بعده) أي النزح (ما يشق نزحه)
~~لأنه لا علة لتنجيس ما بلغ هذا الحد، إلا بالتغير فإذا زال عاد إلى أصله،
~~كالخمرة تنقلب بنفسها خلا.
# وعلم منه أنه لا يشترط في النزح كثرة، لأن الحكم بالطهورية من حيث زوال
~~التغير، وأنه لو زال التغير بإضافة غير الماء إليه لم يطهر به بل بالإضافة،
~~وأن المضاف إذا لم يشق
# PageV01P022
# نزحه لم يطهر الماء، وإن صار المجموع يشق نزحه (وإن لم يشق) نزح المتغير
~~بهذه النجاسة (ف) تطهيره (بإضافة ما يشق نزحه) إليه فقط، لما تقدم (مع زوال
~~تغيره) لأنه لا يتصور تطهيره، مع بقاء علة التنجيس (وما تنجس بغيره) أي
~~بغير ما ذكر من البول والعذرة (ولم يتغير) بأن كان دون القلتين (ف) تطهيره
~~(بإضافة كثير) بحسب الإمكان عرفا ; لأن هذا المضاف يدفع هذه النجاسة عن
~~نفسه، فيدفعها عما اتصل به
# (وإن تغير) المتنجس بغير البول والعذرة (فإن كثر ف) تطهيره (بزوال تغيره
~~بنفسه أو بإضافة) طهور (كثير أو بنزح) منه بحيث (يبقى بعده كثير) لما تقدم
~~(والمنزوح) مما تغير بالبول أو غيره (طهور بشرطه) .
# قال ابن قندس: والمراد آخر ما نزح من الماء، وزال معه التغير، ولم يضف
~~إلى غيره من المنزوح الذي لم يزل التغير بنزحه.
# وفيه وجه: أنه طاهر قال: ومحل الخلاف: إذا كان دون القلتين. فإن كان
~~قلتين فطهور جزما، وأطال واقتصر عليه في الإنصاف، واعتبر في شرحه أيضا أن
~~يبلغ حدا يدفع به تلك النجاسة التي نزح من أجلها عن نفسه، ولو سقطت فيه ولم
~~تغيره، وهو مخالف لما تقدم لك.
# واعتبر في الإنصاف أن لا تكون عين النجاسة فيه وهو واضح حيث كان الكلام
~~في القليل (وإلا) أي وإن لم يكن الماء النجس المتغير بغير البول والعذرة
~~كثيرا، بأن كان قليلا (أو كان كثيرا مجتمعا من متنجس يسير ف) تطهيره
~~(بإضافة) طهور ms0012 (كثير) إليه (مع زوال تغيره) وعلم منه: أنه لا يطهر بإضافة
~~اليسير، لأنه لا يدفع النجاسة عن نفسه " تنبيه " ظهر مما سبق أن نجاسة
~~الماء حكمية، وصوبه في الإنصاف، وذكره الشيخ تقي الدين في شرح العمدة لأنه
~~يطهر غيره، فنفسه أولى وأنه كالثوب النجس، ونقل في الفروع عن بعضهم: أنه
~~يصح بيعه قلت: وهو بعيد إذ نجاسة الخمر حكمية، ولا يصح بيعه.
# (ولا يجب غسل جوانب بئر نزحت) ضيقة كانت أو واسعة، دفعا للحرج والمشقة
~~(والكثير) من الماء حيث أطلق (قلتان فصاعدا) أي فأكثر بقلال هجر - بفتح
~~الجيم والهاء - قال في القاموس: قرية كانت قرب المدينة، إليها تنسب القلال،
~~والقلة
# PageV01P023
# الجرة العظيمة، لأنها تقل بالأيدي، أي ترفع بها.
# (واليسير والقليل ما دونهما) لحديث «إذا بلغ الماء قلتين» وخصتا بقلال
~~هجر، لما روى الخطابي بإسناده إلى ابن جريج عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~مرسلا «إذا كان الماء قلتين بقلال هجر» ولأنها أكبر ما يكون من القلال،
~~وأشهرها في عصره صلى الله عليه وسلم قال الخطابي: هي مشهورة الصفة، معلومة
~~المقدار، لا تختلف كما لا تختلف الصيعان والمكاييل.
# فلذلك حملنا الحديث عليها، وعملنا بالاحتياط (وهما خمسمائة رطل) بفتح
~~الراء وكسرها (عراقي) لما روي عن ابن جريج قال: رأيت قلال هجر فرأيت القلة
~~تسع قربتين وشيئا. والقربة مائة رطل بالعراقي، باتفاق القائلين بتحديد
~~الماء بالقرب والاحتياط أن يجعل الشيء نصفا، لما يأتي.
# (و) هما (أربعمائة رطل وستة وأربعون) رطلا (وثلاثة أسباع رطل مصري وما
~~وافقه) كالمكي والمدني.
# (و) هما (مائة) رطل (وسبعة) أرطال (وسبع رطل دمشقي وما وافقه) في قدره،
~~كالصفدي.
# (و) هما (تسعة وثمانون) رطلا (وسبعا رطل حلبي.
# وما وافقه) كالبيروتي (و) هما (ثمانون) رطلا (وسبعان ونصف سبع رطل قدسي
~~وما وافقه) كالنابلسي والحمصي (وأحد وسبعون رطلا وثلاثة أسباع رطل بعلي،
~~وما وافقه. تقريبا) لا تحديدا (فلا يضر نقص يسير) كرطل عراقي أو رطلين، لأن
~~الذين نقلوا تقدير القلال لم يضبطوها بحد، إنما قال ابن جريج: القلة تسع
~~قربتين أو قربتين ms0013 وشيئا، وجعلوا الشيء نصفا احتياطا، لأنه أقصى ما يطلق
~~عليه اسم شيء منكرا، وهذا لا تحديد فيه.
# وقال يحيى بن عقيل: أظنها تسع قربتين (ومساحتهما أي القلتين. أي مساحة ما
~~يسعهما مربعا: ذراع وربع طولا و) ذراع وربع (عرضا. و) ذراع وربع (عمقا)
~~قاله ابن حمدان وغيره (بذراع اليد) .
# قال القمولي الشافعي (و) مساحة ما يسعهما (مدورا ذراع طولا) من كل جهة من
~~حافته إلى ما يقابلها (وذراعان) قال (المنقح: والصواب ونصف ذراع عمقا) قال
~~المنقح (حررت ذلك فيسع كل قيراط) من قراريط الذراع من المربع (عشرة أرطال
~~وثلثي رطل عراقي) اه.
# وذلك أن تضرب البسط في البسط، والمخرج في المخرج، وتقسم الحاصل الأول على
~~الثاني يخرج الذراع، فخذ قراريطه واقسم الخمسمائة رطل عليها يخرج ما ذكر،
~~فبسط الذراع والربع خمسة، ومخرجه أربعة، وقد تكرر ثلاثا: طولا وعرضا وعمقا،
~~فإذا ضربت
# PageV01P024
# خمسة في خمسة والحاصل في خمسة حصل مائة وخمسة وعشرون.
# وإذا ضربت أربعة في أربعة والحاصل في أربعة حصل أربعة وستون فاقسم عليها
~~الأول يخرج ذراع وسبعة أثمان ذراع وخمسة أثمان ثمن ذراع، فإذا جعلتها
~~قراريط وجدتها ستة وأربعين قيراطا وسبعة أثمان قيراط، فاقسم عليها
~~الخمسمائة يخرج ما ذكر، وبهذا يظهر لك سقوط اعتراض الحجاوي في حاشية
~~التنقيح عليه، وأما قيراط المربع نفسه فيسع عشرين رطلا وخمسة أسداس رطل
~~عراقي.
# (و) الرطل (العراقي) وزنه بالدراهم (مائة وثمانية وعشرون) درهما (وأربعة
~~أسباع درهم و) بالمثاقيل (تسعون مثقالا) بالاستقراء، فهو سبع البعلي و
~~(سبع) الرطل (القدسي وثمن سبعه وسبع) الرطل (الحلبي وربع سبعه وسبع) الرطل
~~(الدمشقي ونصف سبعه ونصف المصري وربعه وسبعه) والرطل البعلي: تسعمائة درهم.
# والقدسي: ثمانمائة درهم، والحلبي: سبعمائة وعشرون درهما، والدمشقي ستمائة
~~درهم، والمصري مائة وأربعة وأربعون درهما، وكل رطل اثنتا عشرة أوقية في كل
~~البلدان، وأوقية العراقي عشرة دراهم وخمسة أسباع درهم، وأوقية المصري اثنا
~~عشر درهما، وأوقية الدمشقي خمسون درهما، وأوقية الحلبي ستون درهما، وأوقية
~~القدسي ستة وستون درهما وثلثا درهم، وأوقية البعلي خمسة وسبعون درهما ms0014 (وله)
~~أي مريد الطهارة (استعمال ما لا ينجس) من الماء (إلا بالتغير) وهو ما بلغ
~~حدا يدفع به تلك النجاسة عن نفسه (ولو مع قيام [النجاسة] فيه) ولم يتغير
~~بها.
# (و) لو كان (بينه) أي المستعمل (وبينها قليل) لأن الحكم للمجموع، فلا فرق
~~بين ما قرب منها وما بعد، فإن تغير بعضه فالباقي طهور إن كثر
# (وما انتضح من) ماء (قليل لسقوطها) أي النجاسة (فيه: نجس) لأنه لاقى
~~النجاسة، وهو قليل، بخلاف ما انتضح من كثير ولم يتغير، لأنه بعض المتصل،
~~فيعطى حكمه (ويعمل) عند الشك (بيقين في كثرة ماء وطهارته ونجاسته) لحديث
~~«دع ما يريبك إلى ما لا يريبك» .
# (ولو مع سقوط عظم وروث شك في نجاستهما) فيطرح الشك، لأن الأصل بقاء الماء
~~على حاله (أو) مع سقوط (طاهر ونجس وتغير) أي الماء الكثير ب (أحدهما ولم
~~يعلم) أهو الطاهر أو النجس؟ عمل بالأصل وهو بقاء الماء على طهوريته ومحله
~~إذا لم يكن تغيره لو فرض بالطاهر لسلبه الطهورية، وشمل
# PageV01P025
# كلامهم: ما لو شك في ولوغ كلب أدخل رأسه في إناء، ثم أخرجه وبفيه رطوبة،
~~فلا ينجس لكن يكره ما ظنت نجاسته احتياطا.
# (وإن أخبره) أي مريد الطهارة (عدل) ظاهرا، رجل أو امرأة، حر أو عبد، لا
~~كافر وفاسق، وغير بالغ (وعين السبب) أي سبب ما أخبر به من نجاسة الماء
~~(قبل) لزوما، لأنه خبر ديني، كالقبلة وهلال رمضان، وشمل كلامه: ما لو أخبره
~~بأن كلبا ولغ في هذا الإناء دون هذا الآخر، وعاكسه آخر، فيعمل بكل منهما في
~~الإثبات، دون النفي.
# لاحتمال صدقهما، ما لم يعينا كلبا واحدا، وقتا لا يمكن شربه فيه منهما،
~~فيتساقطا فإن أثبت أحدهما ونفى الآخر قدم قول المثبت، إلا أن يكون لم
~~يتحققه، مثل الضرير الذي يخبر عن حسه، فيقدم قول البصير وعلم من كلامه: أنه
~~إن لم يعين السبب لم يلزم قبول خبره. وظاهره: ولو فقيها موافقا، لاحتمال
~~نحو وسوسة وإن توضأ بماء ثم علم نجاسته أعاد ونصه: حتى يتيقن براءته، وإن ms0015
~~شك هل كان استعماله قبل نجاسة الماء أو بعدها؟ لم يعد ; لأن الأصل الطهارة.
# (وإن اشتبه طهور مباح بمحرم) لم يتحر (أو) اشتبه طهور مباح ب (نجس لم يكن
~~تطهيره به) بأن كان الطهور دون القلتين، أو لم يكن عنده إناء يسعهما (ولا
~~طهور مباح) من الماء عنده (بيقين لم يتحر) أي لم يجتهد، حتى يغلب على ظنه
~~أيهما الطهور المباح؟ فيستعمله (ولو زاد عدد الطهور المباح) لأنه اشتباه
~~مباح بمحظور فيما لا تبيحه الضرورة، فلم يجزئ التحري، كما لو اشتبهت أخته
~~بأجنبيات أو مذكاة بميتة. فإن أمكن تطهيره به كأن كان الطهور قلتين، وعنده
~~إناء يسعهما لزمه خلطهما واستعماله.
# (ويتيمم) ولو (بلا إعدام) بإراقة أو خلط، خلافا للخرقي، لأنه غير قادر
~~على استعمال الماء الطهور، كمن عنده بئر لا يمكنه وصول لمائه (ولا يعيد
~~الصلاة) إذا تيمم وصلى أداء (ولو علمه) أي الطهور المباح (بعد) فراغه منها،
~~لأنه فعل ما هو مأمور به، كمن عدم الماء وصلى بالتيمم، ثم وجد الماء. ولو
~~توضأ من أحدهما حال الاشتباه ثم بان أنه طهور، لم يصح وضوءه.
# (ويلزم من علم النجس إعلام من أراد أن يستعمله) وظاهره: ولو قيل: إن
~~إزالتها ليست شرطا لصحة الصلاة، خلافا لما في الإقناع. ومن أصابه ماء
~~ميزاب، ولا أمارة على نجاسته: كره سؤاله عنه، نقله صالح لقول عمر لصاحب
# PageV01P026
# الحوض (لا تخبرنا) فلا يلزم جوابه قال الأزجي: إن لم يعلم نجاسته.
# (ويلزمه) أي من اشتبه عليه طاهر بنجس (التحري لحاجة شرب أو أكل) كمن
~~اشتبهت عليه ميتة بمذكاة واحتاج للأكل أو طاهر بنجس واحتاج للشرب ; لأن
~~النجس هنا تبيحه الضرورات، فإن لم يغلب على ظنه شيء استعمل أحدهما لأنه حال
~~ضرورة ولا يلزمه إذا استعمل أحدهما (غسل فمه) لأن الأصل الطهارة.
# (و) إن اشتبه طهور (بطاهر) و (أمكن) ه (جعله) أي الطاهر (طهورا به) أي
~~الطهور، كأن كان الطهور قلتين فأكثر، وعنده ما يسعهما (أو لا) أي أو لم
~~يمكنه جعله طهورا به (يتوضأ مرة) أي ms0016 وضوءا واحدا، يأخذ لكل عضو (من ذا)
~~الماء (غرفة، ومن ذا) الماء (غرفة) يعم بكل غرفة العضو لزوما لأن الوضوء
~~الواحد على الوجه المذكور مجزوم بنية كونه رافعا، بخلاف الوضوءين فلا يدرى
~~أيهما الرافع للحدث.
# (ويصلي صلاة) أي يصلي الفرض مرة (واحدة) قال في الشرح: لا نعلم فيه خلافا
~~(ويصح ذلك) أي الوضوء من ذا غرفة ومن ذا غرفة (ولو مع طهور بيقين) لأنه
~~استعمل الطهور جازما بالنية، بخلافه على القول بأنه يتوضأ وضوءين وكذا حكم
~~الغسل وإزالة النجاسة، وعلم منه: أنه لا يتحرى في مطلق وطاهر.
# (وإن اشتبهت ثياب طاهرة) مباحة (ب) ثياب (نجسة أو) بثياب (محرمة، ولا
~~طاهر مباح بيقين) عنده ليستر ما يجب ستره (فإن علم عدد) ثياب (نجسة أو)
~~ثياب (محرمة، صلى في كل ثوب) منها (صلاة) بعدد النجسة أو المحرمة (وزاد)
~~على العدد (صلاة) ينوي بكل صلاة الفرض احتياطا كمن نسي صلاة من يوم وجهلها
~~لأنه أمكنه أداء فرضه بيقين، فلزمه، كما لو لم تشتبه، ولا أثر لعلمه عدد
~~الطاهرة أو المباحة.
# (وإلا) أي وإن لم يعلم عدد نجسة أو محرمة (ف) إنه يصلي في كل ثوب منها
~~صلاة (حتى يتيقن صحتها) أي حتى يتيقن أنه صلى في طاهر مباح، ولو كثرت ; لأن
~~هذا يندر جدا فألحق بالغالب وفرق أحمد بين الثياب والأواني، بأن الماء يلصق
~~ببدنه والفرق بين ما هنا وبين القبلة: أن عليها أمارة تدل عليها ولا بدل
~~لها يرجع إليه، ولا تصح في الثياب المشتبهة مع طاهر مباح يقينا، ولو كثرت
~~لأن هذا يندر، ولا إمامة من اشتبهت عليه الثياب.
# (وكذا) أي كالثياب النجسة إذا اشتبهت بطاهرة، ولا طاهر
# PageV01P027
# بيقين (أمكنة ضيقة) بعضها نجس واشتبه فلا يتحرى، بل إن اشتبهت زاوية منها
~~طاهرة بنجسة ولا سبيل إلى مكان طاهر بيقين صلى مرتين في زاويتين منه، فإن
~~تنجست زاويتان كذلك صلى في ثلاث، وكذا وإن لم يعلم عدد النجاسة صلى، حتى
~~يتيقن أنه صلى في مكان طاهر، احتياطا ويصلي في فضاء واسع حيث ms0017 شاء، بلا تحر،
~~دفعا للحرج والمشقة، ولما انتهى من الكلام على الماء، وكان لا يقوم إلا
~~بالآنية أعقبه بما يتعلق بها ويناسبها، فقال:
### | [باب الآنية]
# لغة وعرفا (الأوعية) جمع إناء ووعاء كسقاء وأسقية. وجمع الآنية: أوان،
~~والأوعية: أواع. وأصل أوان: أآني بهمزتين، أبدلت ثانيتهما واوا، كراهة
~~اجتماعهما. كأوادم في جمع آدم (ويحرم اتخاذها) أي الآنية من ذهب وفضة، بأن
~~يجعلا على هيئة الآنية، وكذا تحصيلهما بنحو شراء، لأن ما حرم استعماله
~~مطلقا حرم اتخاذه على هيئة الاستعمال، كالملاهي.
# (و) يحرم (استعمالها) أي الآنية (من ذهب أو فضة) لحديث حذيفة مرفوعا «لا
~~تشربوا في آنية الذهب والفضة، ولا تأكلوا في صحافهما، فإنها لهم في الدنيا
~~ولكم في الآخرة» وعن أم سلمة ترفعه «الذي يشرب في آنية الذهب والفضة إنما
~~يجرجر في بطنه نار جهنم» متفق عليهما.
# والجرجرة: صوت وقوع الماء بانحداره في الجوف، وغير الأكل والشرب في
~~معناهما لأنهما خرجا مخرج الغالب ولأن في ذلك سرفا وخيلاء، وكسر قلوب
~~الفقراء وتضييق النقدين.
# (و) يحرم أيضا اتخاذ الآنية واستعمالها من (عظم آدمي وجلده) لحرمته، وفي
~~معنى الآنية فيما تقدم: الآلة، كالقلم (حتى الميل ونحوه) كالمجمرة
~~والمدخنة، والدواة والمشط، والسكين والكرسي، والسرير، والخفين والنعلين،
~~ولا يختص التحريم بالذكر، فلذا قال.
# (و) حتى (على أنثى) لعموم الأخبار، وعدم المخصص، وأما التحلي فأبيح لهن
~~لحاجتهن إليه للزوج.
# وهذا ليس في معناه (وتصح الطهارة من إناء من ذلك) المذكور تحريمه (و) من
~~إناء (مغصوب) ونحوه (أو) إناء (ثمنه محرم) لكونه نحو مغصوب، أو
# PageV01P028
# خمر أو خنزير، بخلاف الصلاة في غصب أو محرم، والفرق: أن القيام والقعود
~~والركوع والسجود في المحرم محرم لأنه استعمال له، وأفعال نحو الوضوء من
~~الغسل والمسح ليست بمحرمة لأنه استعمال للماء لا للإناء.
# وأيضا فالنهي عن نحو الوضوء من الإناء المحرم يعود لخارج، إذ الإناء ليس
~~ركنا ولا شرطا فيه، بخلاف البقعة والثوب في الصلاة.
# (و) تصح الطهارة أيضا (فيه) أي في إناء محرم، كما لو غصب حوضا يسع قلتين
~~فأكثر، فملأه ms0018 ماء مباحا وانغمس فيه بنية رفع الحدث، فيرتفع حدثه، لما تقدم
~~من أن الإناء ليس شرطا.
# كما لو صلى وفي يده خاتم ذهب (و) تصح طهارة أيضا (إليه) أي إلى إناء من
~~ذلك. بأن جعله مصبا لماء الوضوء والغسل، كالطشت. لأن الماء يقع فيه بعد أن
~~رفع الحدث وكذا الطهارة به بأن اغترف به وتوضأ أو اغتسل.
# (و) إناء (مموه) بالرفع مبتدأ، وهو اسم مفعول من موه، وهو إناء من نحو
~~نحاس يلقى فيما أذيب من ذهب أو فضة، فيكتسب لونه، كمصمت.
# (و) إناء (مطلي) بذهب أو فضة، بأن يجعلا كالورق ويطلى به الإناء من نحو
~~حديد، كمصمت.
# (و) إناء (مطعم) بذهب أو فضة، بأن يحفر في الإناء من نحو خشب حفرا، ويوضع
~~فيه قطع ذهب أو فضة بقدرها، كمصمت.
# (و) إناء (مكفت) بأن يبرد الإناء حتى يصير فيه شبه المجاري في غاية
~~الدقة، ويوضع فيها شريط دقيق من ذهب أو فضة، ويدق عليه حتى يلصق (كمصمت) أي
~~كمنفرد مما موه أو طلي أو طعم أو كفت به في التحريم.
# لحديث ابن عمر مرفوعا «من شرب من إناء من ذهب أو فضة، أو من إناء فيه شيء
~~من ذلك، فإنما يجرجر في بطنه نار جهنم» رواه الدارقطني، ولوجود العلة التي
~~لأجلها حرم المصمت، وهي الخيلاء وكسر قلوب الفقراء وتضييق النقدين (وكذا)
~~إناء (مضبب) بذهب أو فضة فيحرم كالمصمت.
# (لا) إن ضبب (ب) ضبة (يسيرة عرفا من فضة لحاجة) كأن انكسر إناء خشب أو
~~نحوه فضبب كذلك فلا يحرم، لحديث أنس «أن قدح النبي صلى الله عليه وسلم
~~انكسر، فاتخذ مكان الشعب سلسلة من فضة» رواه البخاري وهذا مخصص بعموم
~~الأحاديث السابقة.
# فإن كانت من ذهب أو كبيرة من فضة حرمت مطلقا، وكذا إن كانت يسيرة لغير
~~حاجة (وهي) أي الحاجة (أن يتعلق بها) أي الضبة المذكورة (غرض غير زينة) بأن
~~تدعو الحاجة إلى فعله، لا أن لا تندفع
# PageV01P029
# بغيره فتباح (ولو وجد غيرها) أي الفضة، كحديد ونحاس، قال الشيخ تقي ms0019
~~الدين: مرادهم أن يحتاج إلى تلك الصورة، لا إلى كونها من ذهب أو فضة، فإن
~~هذه ضرورة، وهي تبيح المنفرد.
# (وتكره مباشرتها) أي ضبة الفضة المباحة لأنه استعمال للفضة المتصلة
~~بالآنية (بلا حاجة) إلى مباشرتها، فإن احتاج إليها، بأن كان الماء يندفق لو
~~شرب من غير جهتها ونحوه لم يكره، دفعا للحرج (وكل) إناء (طاهر من غير ذلك)
~~أي المذكور من ذهب أو فضة وعظم آدمي وجلده (مباح) اتخاذا واستعمالا.
# (ولو) كان (ثمينا) أي كثير الثمن، كالمتخذ من جوهر وياقوت وزمرد، لعدم
~~العلة التي لأجلها حرم الذهب والفضة لأن هذه الجواهر لا يعرفها إلا خواص
~~الناس. فلا تنكسر قلوب الفقراء، لأنهم لا يعرفونها ولا يحصل باتخاذها
~~تضييق، لأنها لا يكون منها درهم ولا دينار، وأيضا فلقلتها لا يحصل اتخاذ
~~آنية منها إلا نادرا، ولو اتخذت كانت مصونة لا تستعمل غالبا قال في شرحه:
~~فلو جعل فص خاتم جوهرة ثمينة جاز، ولو جعله ذهبا لم يجز، ومعناه في المبدع.
# (وما لم تعلم نجاسته من آنية كفار ولو لم تحل ذبيحتهم) كالمجوس.
# (و) ما لم تعلم نجاسته من (ثيابهم ولو وليت عوراتهم) كالسراويل (وكذا) ما
~~لم تعلم نجاسته من آنية وثياب (من لابس النجاسة كثيرا) كمدمن الخمر (طاهر
~~مباح) لقوله تعالى: {وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] وهو
~~يتناول ما لا يقوم إلا بآنية. ولأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه رضي الله
~~عنهم " توضئوا من مزادة امرأة مشركة " متفق عليه ولأن الأصل الطهارة، فلا
~~تزول بالشك، وبدن الكافر طاهر.
# وكذا طعامه وماؤه وما صبغه أو نسجه، وقيل لأحمد: عن صبغ اليهود بالبول؟
~~فقال: المسلم والكافر في هذا، أي الصبغ، سواء ولا تسأل عن هذا. ولا تبحث
~~عنه، فإن علمت نجاسته فلا تصل فيه. حتى تغسله انتهى. ويطهر بغسله ولو بقي
~~اللون وسأله أبو الحارث عن اللحم يشترى من القصاب؟ قال: يغسل وقال الشيخ
~~تقي الدين: بدعة
# (ويباح دبغ جلد) حيوان كان طاهرا حيا (نجس بموت) مأكولا، كان كالشاة، أو
~~لا كالهر. ms0020
# (و) يباح (استعماله بعد) أي بعد الدبغ في يابس، لحديث مسلم «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم وجد شاة ميتة أعطيتها مولاة لميمونة من الصدقة، فقال: ألا
~~أخذوا إهابها فدبغوه، فانتفعوا به» ولأن الصحابة لما فتحوا فارس انتفعوا
~~بسروجهم
# PageV01P030
# وأسلحتهم، وذبائحهم ميتة ولأن نجاسته لا تمنع الانتفاع به، كالاصطياد
~~بالكلب، وكركوب البغل والحمار وعلم مما تقدم أنه لا يباح استعماله قبل
~~الدبغ مطلقا، ولا بعده في مائع.
# (و) يباح استعمال (منخل من شعر نجس) كشعر بغل (في يابس) لا مائع لتعدي
~~نجاسته إليه (ولا يطهر) الجلد (به) أي بالدبغ نقله الجماعة عن أحمد.
# وروي عن عمر، وابنه وعائشة وعمران بن حصين لحديث عبد الله بن عكيم عن
~~النبي صلى الله عليه وسلم «أنه كتب إلى جهينة: إني كنت رخصت لكم في جلود
~~الميتة، فإذا جاءكم كتابي هذا فلا تنتفعوا من الميتة بإهاب ولا عصب» رواه
~~أحمد، وقال: إسناده جيد، ورواه أبو داود، وليس فيه " كنت رخصت " بل هو من
~~رواية الطبراني والدارقطني.
# وفي لفظ «أتانا كتاب النبي صلى الله عليه وسلم قبل وفاته بشهر أو شهرين»
~~وهو ناسخ لما قبله، لتأخره، وكتابه صلى الله عليه وسلم كلفظه ولذلك لزمت
~~الحجة من كتب إليه، وحصل له البلاغ ; ولأنه جزء من الميتة، فلا يطهر
~~بالعلاج كلحمها، ونقل جماعة أخيرا طهارته لكن المذهب الأول عند الأصحاب ولا
~~يحصل الدبغ بتشميس ولا تتريب ولا بنجس، ولا غير منشف للرطوبة منق للخبث،
~~بحيث لو نقع الجلد بعده في الماء لم يفسد، وجعل المصران والكرش وترا: دباغ.
# (ولا) يطهر (جلد غير مأكول بذكاة) كلحمه. ولا يجوز ذبحه لذلك قال الشيخ
~~تقي الدين: ولو في النزع (ولبن) مبتدأ، أي من ميتة (وإنفحة) منها: بكسر
~~الهمزة وتشديد الحاء، وقد تكسر الفاء، شيء يستخرج من بطن الجدي الرضيع
~~أصفر، فيعصر في اللبن فيغلظ كالجبن قاله في مختصر القاموس (وجلدتها) أي
~~جلدة الإنفحة من ميتة (وعظم وقرن وظفر وعصب وحافر من ميتة نجس) خبر، لأن
~~ذلك من جملة الميتة المحرمة. ms0021 واللبن والإنفحة لاقيا وعاء نجسا فتنجسا به.
# (لا) ينجس (صوف وشعر وريش ووبر من) حيوان (طاهر في حياة) بموت أصله،
~~لقوله تعالى {ومن أصوافها وأوبارها وأشعارها أثاثا ومتاعا إلى حين} [النحل:
~~80] والآية سيقت للامتنان، فالظاهر شمولها الحياة والموت. والريش مقيس على
~~الثلاثة، وأما أصول ذلك فنجسة، لأنها من أجزاء الميتة، ويكره الخرز بشعر
~~الخنزير، ويجب غسل ما خرز به رطبا ويكره الانتفاع بالنجاسة، ولا يجوز
~~استعمال شعر الآدمي لحرمته.
# وفي المستوعب: يحرم نتف نحو صوف من حي.
# PageV01P031
# وفي النهاية: يكره (ولا) ينجس (باطن بيضة مأكول) كدجاج بموته (صلب قشرها)
~~لأنها تشبه الولد، وكراهية علي وابن عمر تحمل على التنزيه، استقذارا لها.
~~فإن لم يصلب قشرها فنجسة، لأنها جزء من الميتة (وما أبين من) حيوان (حي ف)
~~هو (كميتته) طهارة ونجاسة، فما قطع من السمك مع بقاء حياته طاهر، بخلاف ما
~~قطع من بهيمة الأنعام، إلا نحو الطريدة، والمسك وفأرته، وكذا ما يتساقط من
~~قرون الوعول في حياتها، وفيه احتمال بطهارتها كالشعر، ذكره في الشرح.
# (تتمة) جلد الثعلب كلحمه، أي نجس. (وسن تخمير) أي تغطية (آنية وإيكاء) أي
~~ربط فم (أسقية) جمع سقاء، قال في القاموس: السقاء ككساء جلد السخلة إذا
~~أجذع، يكون للماء واللبن انتهى لحديث أبي هريرة «أمرنا النبي صلى الله عليه
~~وسلم أن نغطي الإناء ونوكي السقاء» رواه أبو داود.
### | [باب الاستنجاء]
# من نجوت الشجرة، أي قطعتها، لأنه يقطع الأذى، أو من النجوة، وهي ما يرتفع
~~من الأرض، لأن قاضي الحاجة يستتر بها. قال في القاموس: واستطاب واستنجى،
~~كأطاب انتهى. فيسمى استطابة. وشرعا (إزالة خارج) معتاد وغيره (من سبيل)
~~أصلي، قبل أو دبر (بماء) طهور (أو) إزالة حكمه بما يقوم مقام الماء من (حجر
~~ونحوه) كخشب وخزف، ويسمى بالحجر استجمارا أيضا من الجمار، وهي الحجارة
~~الصغار.
# (يسن لداخل خلاء) بالمد، أي ما أعد لقضاء الحاجة، وأصله المكان الخالي،
~~يسمى به موضع الحاجة بخلائه في غير وقتها الذي لا شيء فيه (ونحوه) أي نحو
~~داخل الخلاء، كالمريد لقضاء الحاجة ms0022 بنحو صحراء (قول: بسم الله) لحديث علي
~~مرفوعا «ستر ما بين الجن وعورات بني آدم إذا دخل الكنيف، أن يقول: بسم
~~الله» رواه ابن ماجه والترمذي، وقال: ليس إسناده بالقوي.
# (أعوذ بالله من الخبث) بإسكان الباء، قال أبو عبيدة، وذكر القاضي عياض:
~~أنه أكثر روايات الشيوخ، وفسره بالشر (والخبائث) بالشياطين، فكأنه استعاذ
~~من الشر وأهله.
# وقال الخطابي: بل هو بضم الباء، وهو جمع خبيث، والخبائث جمع خبيثة، وكأنه
~~استعاذ من ذكران
# PageV01P032
# الشياطين وإناثهم. وقيل: الخبث الكفر، والخبائث الشياطين (الرجس) القذر.
~~ويحرك، وتفتح الراء وتكسر الجيم قاله في القاموس (النجس) اسم فاعل من نجس.
# قال الفراء: إذا قالوه مع الرجس أتبعوه إياه، أي قالوه بكسر النون وسكون
~~الجيم.
# (الشيطان) من شطن أي بعد، ومنه دار شطون، أي بعيدة لبعده من رحمة الله،
~~أو من شاط أي هلك، لهلاكه بمعصية الله (الرجيم) إما بمعنى راجم، لأنه يرجم
~~غيره بالإغواء، أو بمعنى مرجوم، لأنه يرجم بالكواكب إذا استرق السمع. وروى
~~أنس أن النبي صلى الله عليه وسلم «كان إذا دخل الخلاء قال اللهم إني أعوذ
~~بك من الخبث والخبائث» متفق عليه. وللبخاري " إذا أراد دخوله ".
# وفي رواية لمسلم " أعوذ بالله " وروى أبو أمامة مرفوعا «لا يعجز أحدكم
~~إذا دخل مرفقه أن يقول: اللهم إني أعوذ بك من الرجس النجس الشيطان الرجيم»
~~رواه ابن ماجه فما ذكره المصنف كالمقنع والبلغة: جمع بين الخبرين.
# (و) يسن لداخل خلاء ونحوه (انتعاله وتغطية رأسه) ; لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «كان إذا دخل المرفق لبس حذاءه وغطى رأسه الشريف» رواه ابن سعد عن
~~حبيب بن صالح مرسلا (و) يسن له (تقديم يسراه) أي: رجله اليسرى (دخولا) ;
~~لأنها لما خبث.
# وروى الحكيم الترمذي عن أبي هريرة " من بدأ برجله اليمنى قبل يسراه إذا
~~دخل الخلاء ابتلي بالفقر " (و) يسن (اعتماده عليها) أي: رجله اليسرى
~~(جالسا) أي: حال جلوسه لقضاء الحاجة، لحديث سراقة بن مالك «أمرنا الرسول
~~صلى الله عليه وسلم أن نتكئ على اليسرى، وأن ننصب اليمنى» رواه الطبراني ms0023
~~والبيهقي ; ولأنه أسهل لخروج الخارج.
# (و) يسن له تقديم (يمناه خروجا) ; لأنها أحق بالتقديم إلى الأماكن الطيبة
~~(كخلع) أي: كما تقدم اليسرى في خلع نحو خف ونعل، ونحو قميص، وسراويل
~~(وعكسه) أي: عكس ذلك (مسجد) ومنزل (وانتعال) ولبس نحو قميص وخف وسراويل،
~~فيقدم الأيمن على الأيسر، لما روى الطبراني في المعجم الصغير عن أبي هريرة
~~قال: قال رسول الله صلى الله عليه وسلم «إذا انتعل أحدكم فليبدأ باليمنى،
~~وإذا خلع فليبدأ باليسرى» .
# (و) يسن له إذا أراد قضاء الحاجة (بفضاء بعد) حتى لا يرى، لحديث جابر أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم «كان إذا أراد البراز انطلق حتى لا يراه أحد»
~~رواه أبو داود.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «من أتى الغائط فليستتر، فإن لم يجد إلا أن يجمع
~~كثيبا من رمل فليستتر به، فإن الشيطان يلعب بمقاعد بني آدم»
# PageV01P033
# من فعل فقد أحسن ومن لا فلا حرج.
# (و) يسن له (طلب مكان رخو) بتثليث الراء - يبول فيه، لحديث أبي موسى قال:
~~«كنت مع النبي صلى الله عليه وسلم ذات يوم فأراد أن يبول، فأتى دمثا في أصل
~~جدار فبال، ثم قال: إذا بال أحدكم فليرتد لبوله» رواه أحمد وأبو داود.
# وفي التبصرة: ويقصد مكانا علوا انتهى، أي: لينحدر عنه البول (و) يسن له
~~إن لم يجد مكانا رخوا (لصق ذكره بصلب) بضم الصاد، أي: شديد، ليأمن بذلك من
~~رشاش البول (وكره) له (رفع ثوبه قبل دنوه من الأرض) بلا حاجة إن لم يبل
~~قائما، لحديث أبي داود من طريق رجل لم يسمه، وسماه بعضهم القاسم بن حمد -
~~عن ابن عمر أن النبي صلى الله عليه وسلم «كان إذا أراد الحاجة لم يرفع ثوبه
~~حتى يدنو من الأرض» ولأنه أستر. .
# (و) كره له أيضا (أن يصحب ما فيه اسم الله تعالى) لحديث أنس «كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم إذا دخل الخلاء نزع خاتمه» رواه الخمسة إلا أحمد، وصححه
~~الترمذي، وقد صح أن نقش خاتمه (محمد رسول الله) وتعظيما لاسم الله ms0024 تعالى عن
~~موضع القاذورات (بلا حاجة) بأن لم يجد من يحفظه، وخاف ضياعه وجزم بعضهم
~~بتحريمه بمصحف، قال في الإنصاف: لا شك في تحريمه قطعا من غير حاجة، ولا
~~يتوقف في هذا عاقل.
# و (لا) يكره أن يصحب (دراهم ونحوها) كدنانير فيها اسم الله لمشقة التحرز
~~عنها ومثلها حرز قاله صاحب النظم وأولى (لكن يجعل فص خاتم) احتاج أن يصحبه
~~معه وفيه اسم الله (بباطن كف) يد (يمنى) نصا، لئلا يمس النجاسة أو يقابلها.
# (و) يكره له أيضا (استقبال شمس وقمر) لما فيهما من نور الله تعالى،.
# وروي أن معهما ملائكة. وأن أسماء الله مكتوبة عليهما.
# (و) يكره له استقبال (مهب الريح) لئلا يرد عليه البول، فينجسه.
# (و) يكره له (مس فرجه) بيمينه (واستجماره بيمينه) لحديث أبي قتادة مرفوعا
~~«لا يمسكن أحدكم ذكره بيمينه وهو يبول، ولا يتمسح من الخلاء بيمينه» متفق
~~عليه.
# ولمسلم عن سلمان «نهانا النبي صلى الله عليه وسلم عن كذا، وأن نستنجي
~~باليمين» . وكذا فرج أبيح له مسه (بلا حاجة) إلى مسه باليمين فإن كان من
~~غائط أخذ الحجر بيساره فمسح به ومن بول أمسك ذكره بيساره فمسحه على الحجر،
~~ونحوه فإن احتاج إلى يمينه (لصغر حجر تعذر وضعه بين عقبيه) تثنية عقب، ككتف
~~مؤخر القدم (أو) تعذر وضعه بين (إصبعيه) أي إبهامي رجليه (فيأخذه) أي الحجر
~~(بها)
# PageV01P034
# أي: بيمينه (ويمسح بشماله) فتكون اليسرى هي المحركة فإن كان أقطع اليسرى،
~~أو بها مرض، استجمر بيمينه.
# قال في التلخيص: يمينه أولى من يسار غيره فإن أمكنه وضع الحجر بين عقبيه
~~أو إبهاميه كره مسكه بيمينه، لا الاستعانة بها في الماء للحاجة (و) يكره
~~أيضا (بوله في شق) بفتح الشين.
# (و) بول في (سرب) بفتح السين والراء بيت يتخذه الوحش والدبيب في الأرض،
~~لحديث قتادة عن عبد الله بن سرجس «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يبال في
~~الجحر» . قالوا لقتادة: ما يكره من البول في الجحر؟ قال: يقال إنها مساكن
~~الجن " رواه أحمد وأبو داود.
# وروي ms0025 أن سعد بن عبادة رضي الله عنه بال بجحر بالشام، ثم استلقى ميتا،
~~فسمع من بئر بالمدينة:
# نحن قتلنا سيد الخزرج سعد بن عباده ... ورميناه بسهم فلم تخط فؤاده
# فحفظوا ذلك اليوم، فوجدوه اليوم الذي مات فيه سعد وخشية خروج دابة ببوله
~~فتؤذيه، أو ترده عليه فينجسه.
# (و) يكره بوله في (إناء بلا حاجة) نصا فإن كانت لم يكره، لقول أميمة بنت
~~رقيقة عن أمها «كان للنبي صلى الله عليه وسلم قدح من عيدان تحت سريره يبول
~~فيه بالليل» رواه أبو داود والعيدان بفتح العين: طوال النخل.
# (و) يكره بوله في (مستحم غير مقير أو مبلط) لحديث أحمد وأبي داود عن رجل
~~صحب النبي صلى الله عليه وسلم قال «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يتمشط
~~أحدنا كل يوم، أو يبول في مغتسله» . وقد روي «أن عامة الوسواس منه» رواه
~~أبو داود، وابن ماجه، فإن كان مقيرا أو مبلطا أو نحوه، وأرسل الماء عليه
~~فلا بأس به، وقد قيل: إن البصاق على البول يورث الوسواس، وأن البول على
~~النار يورث السقم.
# (و) يكره أن يبول (في ماء راكد) ولو كثيرا للنهي عنه في المتفق عليه
~~وتقدم.
# (و) يكره بول في ماء (قليل جار) ; لأنه ينجسه، لا في كثير جار، لمفهوم
~~تقييده النهي عن البول في الراكد.
# (و) يكره (استقبال قبلة في فضاء باستنجاء أو استجمار) تعظيما لها، بخلاف
~~بيت المقدس في ظاهر نقل إبراهيم بن الحارث، وهو ظاهر ما في الخلاف. وحمل
~~النهي حيث كان قبلة، وظاهر نقل حنبل: فيه الكراهة.
# (و) يكره
# PageV01P035
# (كلام فيه) أي: الخلاء ونحوه (مطلقا) أي: سواء كان مباحا في غيره، كسؤال
~~عن شيء، أو مستحبا كإجابة مؤذن، أو واجبا، كرد سلام نصا لقول ابن عمر «مر
~~بالنبي صلى الله عليه وسلم رجل فسلم عليه وهو يبول. فلم يرد عليه» رواه
~~مسلم وأبو داود. وقال: " يروى «أن النبي صلى الله عليه وسلم تمم ثم رد على
~~الرجل السلام» وإن عطس حمد الله بقلبه وجزم صاحب ms0026 النظم بتحريم القراءة في
~~الحش وسطحه وهو متجه على حاجته.
# وفي الغنية: ولا يتكلم ولا يذكر، ولا يزيد على التسمية، والتعوذ انتهى
~~لكن يجب تحذير نحو ضرير وغافل عن هلكة.
# ولا يكره البول قائما، مع أمن تلويث وناظر (ويحرم لبثه) أي قاضي الحاجة
~~(فوق حاجته) ; لأنه كشف عورة بلا حاجة. وقيل: إنه يدمي الكبد ويورث
~~الباسور، وروى الترمذي عن ابن عمر مرفوعا «إياكم والتعري فإن معكم من لا
~~يفارقكم إلا عند الغائط وحين يفضي الرجل إلى أهله، فاستحيوهم وأكرموهم» .
# (و) حرم (تغوطه بماء) قليل أو كثير راكد أو جار ; لأنه يقذره ويمنع
~~الانتفاع به، إلا البحر والمعد لذلك، كالجاري في المطاهر.
# (و) حرم (بوله وتغوطه بمورد) أي: الماء (و) ب (طريق مسلوك وظل نافع)
~~لحديث معاذ مرفوعا «اتقوا الملاعن الثلاثة: البراز في الموارد، وقارعة
~~الطريق. والظل» رواه أبو داود وابن ماجه، ومثل الظل: متشمس الناس زمن
~~الشتاء، ومتحدثهم.
# (و) حرم بوله وتغوطه (تحت شجرة عليها ثمر) مقصود يؤكل أو لا ; لأنه يفسده
~~وتعافه النفس، فإن لم يكن عليها ثمر لم يحرم، إن لم يكن ظل نافع ; لأنه
~~يزول بالأمطار إلى مجيء الثمرة.
# (و) حرم بوله وتغوطه (على ما نهي عن استجمار به لحرمته) كطعام ومتصل
~~بحيوان وما فيه اسم الله تعالى ; لأنه أفحش من الاستجمار به.
# (و) حرم (في فضاء) لا بنيان فيه (استقبال قبلة واستدبارها) ببول أو غائط،
~~لقوله «إذا أتيتم الغائط فلا تستقبلوا القبلة ولا تستدبروها ولكن شرقوا أو
~~غربوا» رواه الشيخان.
# ويجوز في البنيان، لما روى الحسن بن ذكوان عن مروان الأصفر قال: " رأيت
~~ابن عمر أناخ راحلته ثم جلس يبول إليها. فقلت: أبا عبد الرحمن، أليس قد نهي
~~عن هذا؟ فقال: إنما نهي عن هذا في الفضاء، أما إذا كان بينك وبين القبلة
~~شيء يسترك فلا " رواه أبو داود وابن خزيمة والحاكم ; وقال: على شرط
~~البخاري، والحسن بن ذكوان، وإن كان جماعة ضعفوه.
# PageV01P036
# فقد قواه جماعة.
# وروى له البخاري فتحمل أحاديث النهي على الفضاء وأحاديث الرخصة ms0027 على
~~البنيان، جمعا بين الأخبار (ويكفي) بفضاء (انحرافه) أي: المتخلي عن القبلة،
~~ولو يسيرا، يمنة أو يسرة لفوات الاستقبال والاستدبار بذلك (و) يكفي أيضا
~~(حائل) كاستتار بدابة وجدار وجبل ونحوه، وإرخاء ذيله قال في الفروع: وظاهر
~~كلامهم لا يعتبر قربه منها، كما لو كان في بيت. ويتوجه وجه، كسترة صلاة
~~(ولو) كان الحائل (كمؤخرة رحل) لحصول الستر به لأسافله.
# (ويسن) للمتخلي (إذا فرغ) من حاجته (مسح ذكره من حلقة دبره) بسكون اللام،
~~فيضع إصبع اليسرى الوسطى تحت الذكر والإبهام فوقه ويمر بهما (إلى رأسه
~~ثلاثا) ليجذب بقايا بلل.
# (و) يسن أيضا بعد ذلك (نتره) بالمثناة أي: الذكر (ثلاثا) نصا قال في
~~القاموس: استنير من بول اجتذبه واستخرج بقيته من الذكر عند الاستنجاء حريصا
~~عليه مهتما به انتهى لقوله صلى الله عليه وسلم «إذا بال أحدكم فلينتر ذكره
~~ثلاثا» رواه أحمد وأبو داود.
# وذكر جماعة " ويتنحنح " زاد بعضهم " ويمشي خطوات " وقال الشيخ تقي الدين:
~~كله بدعة.
# (و) يسن (بدء ذكر) إذا بال وتغوط في استنجاء (بقبل) لئلا تتلوث يده إذا
~~بدأ بالدبر ; لأن ذكره بارز.
# (و) يسن أيضا بدء (بكر) كذلك (بقبل) إلحاقا لها بالذكر، لوجود عذرتها
~~(وتخير ثيب) في البداءة بما شاءت من قبل أو دبر لتساويهما.
# (و) يسن (تحول من يخشى تلوثا) ليستنجي أو يستجمر، ويكره ذلك، ووضوءه على
~~موضع نجس، لئلا يتنجس به.
# (و) يسن (قول خارج) من خلاء ونحوه (غفرانك) لحديث عائشة رضي الله عنها
~~«كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا خرج من الخلاء قال: غفرانك» رواه
~~الترمذي وحسنه، وهو منصوب على المفعولية أي: أسألك غفرانك، من الغفر: وهو
~~الستر. ولما خلص مما يثقل البدن سأل الخلاص، مما يثقل القلب وهو الذنب
~~لتحصل له الراحة.
# (و) يسن له أيضا أن يقول: (الحمد لله الذي أذهب عني الأذى وعافاني) لحديث
~~أنس «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا خرج من الخلاء يقوله» رواه ابن
~~ماجه.
# وفيه إسماعيل بن مسلم وقد ضعفه الأكثر. .
# وفي مصنف عبد الرزاق «أن ms0028 نوحا عليه السلام كان يقول إذا خرج من الخلاء:
~~الحمد لله الذي أذاقني لذته، وأبقى في منفعته، وأذهب عني أذاه» .
# (و) يسن له أيضا (استجمار بحجر ثم ماء) لقول عائشة للنساء «مرن أزواجكن
~~أن يتبعوا
# PageV01P037
# الحجارة الماء، فإني أستحييهم. وإن النبي صلى الله عليه وسلم كان يفعله»
~~رواه أحمد واحتج به في رواية حنبل، والنسائي والترمذي وصححه. ولأنه أبلغ في
~~الإنقاء.
# (فإن عكس) فقدم الماء على الحجر (كره) نصا ; لأن الحجر بعد الماء يقذر
~~المحل (ويجزيه أحدهما) أي: الحجر أو الماء، لحديث أنس «كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يدخل الخلاء ; فأحمل أنا وغلام نحوي إداوة من ماء وعنزة، فيستنجي
~~بالماء» متفق عليه.
# وحديث جابر مرفوعا «إذا ذهب أحدكم إلى الغائط فليستطب بثلاثة أحجار ;
~~فإنها تجزي عنه» وإنكار سعد بن أبي وقاص وابن الزبير الاستنجاء بالماء كان
~~على من يعتقد وجوبه وكذا ما حكي عن سعيد بن المسيب وعطاء (والماء) وحده
~~(أفضل) من الحجر وحده ; لأنه يطهر المحل وأبلغ في التنظيف.
# وروى أبو داود عن أبي هريرة مرفوعا «نزلت هذه الآية في أهل قباء فيه رجال
~~يحبون أن يتطهروا وقال: كانوا يستنجون بالماء، فنزلت فيهم هذه الآية» (ك)
~~ما إن (جمعهما) أفضل من الاقتصار على أحدهما، لما تقدم عن عائشة، وإن
~~استعمل الماء في فرج والحجر في آخر، فلا بأس.
# (ولا يجزي فيما) أي: في خارج من سبيل (تعدى) أي: تجاوز (موضع عادة) بأن
~~انتشر الخارج على شيء من الصفحة، أو امتد إلى الحشفة امتدادا غير معتاد
~~(إلا الماء) لأن الاستجمار في المعتاد رخصة للمشقة في غسله، لتكرار النجاسة
~~فيه، بخلاف غيره، كما لو تعدت لنحو يده أو رجله. فيتعين الماء لما تعدى،
~~ويجزي الحجر في الذي في محل العادة. قال في الفروع: وظاهر كلامهم لا يمنع
~~القيام والاستجمار، خلافا للشافعي، ما لم يتعد الخارج.
# (ك) ما لا يجزي في الخارج من (قبلي خنثى مشكل) إلا الماء، وكذا الخارج من
~~أحدهما ; لأن الأصلي منهما غير معلوم. والاستجمار لا يجزئ إلا ms0029 في أصلي. فإن
~~كان واضحا أجزأ الاستجمار في الأصلي، دون الزائد. ويجزئ في دبره (و) ك
~~(مخرج غير فرج) تنجس بخارج منه وبغيره، فلا يجزي فيه غير الماء. ولو استد
~~المخرج المعتاد ; لأنه نادر. فلا تثبت له أحكام الفرج، ولمسه لا ينقض
~~الوضوء. ولا يتعلق بالإيلاج فيه حكم الوطء، أشبه سائر البدن.
# (و) ك (تنجس مخرج بغير خارج) منه أو به وجف.
# (و) ك (استجمار بمنهي عنه) كطعام، فلا يجزي إلا الماء.
# (ولا يجب غسل) ما أمكن من (نجاسة و) لا (جنابة بداخل فرج ثيب) نصا، فلا
~~تدخل يدها أو إصبعها. بل
# PageV01P038
# ما ظهر ; لأن المشقة تلحق فيه.
# قال ابن عقيل وغيره: وهو في حكم باطن، وقال أبو المعالي والرعاية
~~وغيرهما: هو في حكم الظاهر. وذكره في المطلع عن أصحابنا. والدبر في حكم
~~الباطن لإفساد الصوم بنحو الحقنة.
# (لا) يجب غسل نجاسة ولا جنابة بداخل (حشفة أقلف غير مفتوق) بخلاف
~~المفتوق: فيجب غسلهما. لعدم المشقة فيه. وإن تعدى بول الثيب إلى مخرج الحيض
~~فقال الأصحاب: يجب غسله. كالمنتشر عن المخرج.
# وصحح المجد في شرح الهداية إجزاء الحجر فيه ; لأنه معتاد كثير. والعمومات
~~تعضده. واختاره في مجمع البحرين والحاوي الكبير. وقال هو وغيره: هذا إذا
~~قلنا يجب تطهير باطن فرجها، على ما اختاره القاضي. والمنصوص عن أحمد: أنه
~~لا يجب. فتكون كالبكر قولا واحدا.
# " تتمة " يستحب لمن استنجى بالماء أن ينضح فرجه وسراويله، ومن ظن خروج
~~شيء. فقال أحمد: لا يلتفت إليه، حتى يتيقن واله عنه فإنه من الشيطان فإنه
~~يذهب إن شاء الله تعالى. ولم ير أحمد حشو الذكر في ظاهر ما نقله عبد الله،
~~وأنه لو فعل، فصلى ثم أخرجه وبه بلل، فلا بأس ما لم يظهر خارجا، وكره
~~الصلاة فيما أصابه الاستنجاء، حتى يغسله ونقل صالح: أو يمسحه: ونقل عبد
~~الله: لا يلتفت إليه.
# (ولا يصح استجمار إلا بطاهر) فلا يصح بنجس. ; لأن ابن مسعود «جاء إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم بحجرين وروثة، ليستجمر بها فأخذ الحجرين ms0030 وألقى
~~الروثة. وقال: هذا رجس، يعني نجسا» رواه الترمذي ; ولأنه إزالة نجاسة. أشبه
~~الغسل.
# (مباح) فلا يصح بمحرم، كمغصوب، وذهب، وفضة ; لأنه رخصة، فلا تستباح
~~بمعصية. ولا يجزئ بعد ذلك إلا الماء (منق) اسم فاعل من أنقى، فلا يجزئ
~~بأملس من نحو زجاج، ولا بشيء رخو أو ندي، لعدم حصول المقصود منه ويجزئ
~~الاستجمار بعده بمنق (كحجر وخشب وخرق) ; لأنه في بعض ألفاظ الحديث «فليذهب
~~بثلاثة أحجار، أو بثلاثة أعواد، أو بثلاث حثيات من تراب» . رواه الدارقطني.
# وقال: روي مرفوعا. والصحيح أنه مرسل. ولمشاركة غير الحجر الحجر في
~~الإزالة (وهو) أي: الإنقاء بحجر ونحوه (أن يبقى أثر لا يزيله إلا الماء و)
~~الإنقاء (بماء خشونة المحل) أي محل الخارج، بأن يدلكه حتى يعود (كما كان)
~~قبل خروج الخارج، ويواصل
# PageV01P039
# الصب، ويسترخي قليلا. ولا بد من العدد، كما يأتي في إزالة النجاسة (وظنه)
~~أي الإنقاء بحجر أو ماء (كاف) فلا يعتبر اليقين، دفعا للحرج.
# (وحرم) الاستجمار (بروث) ولو لمأكول (وعظم) ولو من مذكى لحديث مسلم عن
~~ابن مسعود مرفوعا «لا تستنجوا بالروث ولا بالعظام. فإنه زاد إخوانكم من
~~الجن» والنهي يقتضي الفساد، وعدم الإجزاء
# (و) حرم أيضا (بطعام ولو بهيمة) ; لأنه صلى الله عليه وسلم علل النهي عن
~~الروث والعظم بأنه زاد الجن، فزادنا وزاد دوابنا أولى ; لأنه أعظم حرمة.
# (و) حرم أيضا (بذي حرمة) ككتب فقه وحديث، لما فيه من هتك الشريعة
~~والاستخفاف بحرمتها.
# (و) حرم أيضا ب (متصل بحيوان) كذنب البهيمة وما اتصل بها من نحو صوف ;
~~لأن له حرمة، فهو كالطعام. وبجلد سمك، أو حيوان مذكى، أو حشيش رطب
# (ولا يجزئ) في الاستجمار (أقل من ثلاث مسحات) إما بثلاثة أحجار ونحوها،
~~أو بحجر واحد له ثلاث شعب (تعم كل مسحة المحل) أي: محل الخارج، لحديث جابر
~~رضي الله عنه مرفوعا «إذا تغوط أحدكم فليمسح ثلاث مرات» رواه أحمد. وهو
~~يفسر حديث مسلم «لا يستنجي أحدكم بدون ثلاثة أحجار» ; لأن المقصود تكرار
~~المسح لا الممسوح به ; لأن معناه معقول. ms0031 ومراده معلوم. والحاصل من ثلاثة
~~أحجار حاصل من ثلاث شعب وكما لو مسح ذكره في ثلاث مواضع من صخرة عظيمة. ولا
~~معنى للجمود على اللفظ، مع وجود ما يساويه (فإن لم ينق) المحل بالمسحات
~~الثلاث (زاد) حتى ينقي، ليحصل مقصود الاستجمار
# (ويسن قطعه) أي: ما زاد على الثلاث (على وتر) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~«من استجمر فليوتر، من فعل فقد أحسن، ومن لا فلا حرج» رواه أحمد وأبو داود
~~فإن أنقى برابعة زاد خامسة وهكذا، وإن أنقى بوتر كخامسة لم يزد شيئا.
# (ويجب الاستنجاء) بماء ونحوه كحجر (لكل خارج) من سبيل، ولو نادرا،
~~كالدود، لعموم الأحاديث (إلا الريح) لقوله صلى الله عليه وسلم «من استنجى
~~من الريح فليس منا» رواه الطبراني في معجمه الصغير.
# وقال أحمد: ليس في الريح استنجاء، لا في كتاب الله ولا في سنة رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم قال في الشرح: ولأنها ليست بنجسة ولا تصحبها نجاسة.
# وفي المبهج: لأنها عرض بإجماع الأصوليين، وعورض
# PageV01P040
# بأن للريح الخارجة من الدبر رائحة منتنة قائمة بها. ولا شك في كون
~~الرائحة عرضا. وهو لا يقوم بعرض عند المتكلمين.
# وفي النهاية: هي نجسة (و) إلا الخارج (الطاهر) كالمني (و) إلا الخارج
~~النجس (غير الملوث) قطع به في التنقيح، خلافا لما في الإنصاف ; لأن
~~الاستنجاء إنما شرع لإزالة النجاسة ولا نجاسة هنا.
# (ولا يصح وضوء ولا تيمم قبله) أي: قبل الاستنجاء لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث المقداد المتفق عليه «يغسل ذكره ثم يتوضأ» ولأنها طهارة
~~يبطلها الحدث. فاشترط تقديم الاستنجاء عليها كالتيمم، وظاهره: لا فرق بين
~~التيمم عن حدث أصغر أو أكبر، أو نجاسة ببدن.
# فإن كانت النجاسة على غير السبيلين أو عليهما غير خارجة منهما: صح الوضوء
~~والتيمم قبل زوالها. ويحرم منع المحتاج إلى الطهارة. ولو وقفت على طائفة
~~معينة، كمدرسة ورباط، ولو في ملكه. ولا أجرة. وإن كان في دخول أهل الذمة
~~طهارة المسلمين تضييق أو تنجيس أو إفساد ماء ونحوه: وجب منعهم قاله الشيخ ms0032
~~تقي الدين. قلت: ومن في معناهم من عرف - من نحو الرافضة - فالإفساد على أهل
~~السنة، فيمنعون من مطاهرهم، والله أعلم.
### | [باب التسوك وغيره من سنن الفطرة]
# باب التسوك مصدر تسوك إذا دلك فمه بالعود، والسواك بمعناه، والعود يستاك
~~به. يقال: جاءت الإبل تستاك إذا كانت أعناقها تضطرب من الهزال.
# (وكونه) أي: السواك (عرضا) بالنسبة إلى أسنانه طولا بالنسبة إلى فمه.
~~لحديث الطبراني وغيره أنه صلى الله عليه وسلم «كان يستاك عرضا» وكونه
~~(بيسراه) أي: بيده اليسرى. نصا كاستنثاره (على أسنان) جمع سن بكسر السين.
# (و) على (لثة) بكسر اللام وفتح المثلثة مخففة (و) على (لسان) فإن سقطت
~~أسنانه استاك على لثته ولسانه.
# قلت: وكذا لو قطع لسانه استاك على أسنانه ولثته، لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» (بعود رطب) أي:
# PageV01P041
# لين، ولو عبر به، كالمقنع وغيره، لكان أولى. فيشمل اليابس المندي (ينقي)
~~الفم (لا يجرحه ولا يضره ولا يتفتت) في الفم.
# (ويكره) للتسوك (بغيره) أي: غير العود اللين المنقي الذي لا يجرح ولا
~~يضر. ولا يتفتت كاليابس. والذي يجرح، كالقصب الفارسي، والذي يضر كالريحان
~~والرمان، وما يتفتت في الفم. ولا يتخلل أيضا برمان، ولا ريحان ; لأنه يحرك
~~عرق الجذام كما في الخبر، ولا بالقصب. قال بعضهم: ولا بما يجهله، لئلا يكون
~~من ذلك (مسنون) خبر عن التسوك وما عطف عليه (مطلقا) أي: في كل الأوقات
~~والحالات.
# لحديث عائشة رضي الله عنها «السواك مطهرة للفم مرضاة للرب» رواه الشافعي
~~وأحمد وأبو خزيمة والبخاري تعليقا. ورواه أحمد أيضا عن أبي بكر وابن عمر.
~~وروى مسلم وغيره عن عائشة أنه صلى الله عليه وسلم «كان إذا دخل بيته بدأ
~~بالسواك» .
# (إلا الصائم بعد الزوال، فيكره) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لخلوف فم الصائم
~~أطيب عند الله من ريح المسك» متفق عليه، وهو إنما يظهر غالبا بعد الزوال ;
~~ولأنه أثر عبادة مستطاب شرعا. فتستحب إدامته كدم الشهيد عليه.
# (ويباح) التسوك (قبله) أي: الزوال لصائم (بعود رطب ويابس) مندى يستحب
~~للصائم قبله. لقول عامر ms0033 بن ربيعة «رأيت النبي صلى الله عليه وسلم ما لا
~~أحصي يتسوك وهو صائم» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه، ورواه البخاري
~~تعليقا. وعن عائشة مرفوعا «من خير خصال الصائم: السواك» رواه ابن ماجه.
# وهذان الحديثان محمولان على ما قبل الزوال لحديث البيهقي عن علي مرفوعا
~~«إذا صمتم فاستاكوا بالغداة، ولا تستاكوا بالعشي» والرطب مظنة التحلل منه،
~~فلذلك أبيح السواك به، بخلاف اليابس ف (يستحب) كما تقدم.
# (ولم يصب السنة من استاك بغير عود) كمن استاك بأصبعه أو خرقة ; لأنه لا
~~يحصل به الإنقاء حصوله بالعود، وظاهر كلامه: التساوي بين جميع العيدان، غير
~~ما تقدم استثناؤه. قال في الإنصاف: وهو المذهب. وذكر الأزجي: لا يعدل عن
~~الأراك والزيتون والعرجون إلا لتعذره.
# (ويتأكد) استحباب السواك في خمسة مواضع (عند صلاة) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم بالسواك عند كل صلاة» ورواه الجماعة.
# وفي لفظ لأحمد «لفرضت عليهم السواك كما فرضت عليهم الوضوء» . قال
~~الشافعي: لو كان واجبا لأمرهم به شق أو لم يشق.
# (و) عند (انتباه) من
# PageV01P042
# نوم، لحديث حذيفة «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا قام من الليل يشوص
~~فاه بالسواك» متفق عليه، يقال: شاصه وماصه: إذا غسله، لأحمد عن عائشة: «كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم لا يرقد من ليل أو نهار فيستيقظ إلا تسوك قبل أن
~~يتوضأ» . .
# (و) عند (تغير رائحة فم) بمأكول أو غيره ; لأن السواك شرع لتطييب الفم
~~وإزالة رائحته فتأكد عند تغيره (و) عند (وضوء) لحديث أحمد عن أبي هريرة
~~مرفوعا «لأمرتهم بالسواك مع كل وضوء» وهو للبخاري تعليقا.
# (و) عند (قراءة) قرآن، تطييبا للفم، حتى لا يتأذى الملك عند تلقي القراءة
~~منه، وزاد الزركشي وتبعه في الإقناع: وعند دخول المسجد والمنزل، وإطالة
~~السكوت، وخلو المعدة، من الطعام، واصفرار الأسنان (وكان) السواك (واجبا على
~~النبي صلى الله عليه وسلم) لحديث أبي داود عن عبد الله بن أبي حنظلة بن أبي
~~عامر «أن النبي صلى الله عليه وسلم أمر بالوضوء عند ms0034 كل صلاة طاهرا وغير
~~طاهر، فلما شق عليه ذلك أمر بالسواك لكل صلاة» ؟
# وهل المراد الصلاة المفروضة أو النافلة أو ما يعمهما؟ ولم أر من تعرض له،
~~وسياق حديث أبي داود يقتضي تخصيصه بالمفروضة ذكره الزركشي والشافعي.
~~والسواك باعتدال يطيب الفم والنكهة، ويجلو الأسنان ويقويها، ويشد اللثة،
~~ويقطع البلغم، ويجلو البصر، ويمنع الحفر، ويذهب به، ويصحح المعدة، ويعين
~~على الهضم، ويشهي الطعام، ويصفي الصوت، ويسهل مجاري الكلام، وينشط، ويطرد
~~النوم، ويخفف عن الرأس وفم المعدة.
# (ويسن بداءة) الجانب (الأيمن) من فم وبدن (في سواك) قال في المطلع
~~والإقناع: من ثناياه إلى أضراسه، وقال والد المصنف في قطعته على الوجيز:
~~يبدأ من أضراس الجانب الأيمن.
# (تتمة) يغسل ما على السواك استحبابا، وإن لم يكثر، فلا بأس بعدمه، وإن
~~كان سواك غيره (و) سن أيضا بداءة بالأيمن في (طهره) أي: تطهيره.
# (و) في (شأنه كله) كترجل وانتعال، لحديث عائشة «كان يحب التيامن في تنعله
~~وترجله وفي شأنه كله» متفق عليه.
# (و) سن (ادهان غبا) يفعله (يوما و) يتركه (يوما) ; لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «نهى عن الترجل إلا غبا، ونهى أن يتمشط أحدهم كل يوم» قال في الفروع:
~~فدل على أنه يكره غير الغب.
# والترجل: تسريح الشعر ودهنه. وظاهره: أن اللحية كالرأس واختار الشيخ تقي
~~الدين فعل الأصلح للبدن، كالغسل بماء حار ببلد رطب ; لأن المقصود
# PageV01P043
# ترجيل الشعر، ولأنه فعل الصحابة رضي الله عنهم وأن مثله نوع الملبس
~~والمأكل.
# ولما فتحوا الأمصار كان كل منهم يأكل من قوت بلده ويلبس من لباسه، من غير
~~أن يقصدوا قوت المدينة ولباسها.
# (و) سن (اكتحال في كل عين ثلاثا) بإثمد مطيب بالمسك كل ليلة قبل النوم.
~~لحديث ابن عباس مرفوعا «كان يكتحل بالإثمد كل ليلة قبل أن ينام. وكان يكتحل
~~في كل عين ثلاثة أميال» رواه أحمد والترمذي وابن ماجه.
# " تتمة " يسن اتخاذ الشعر.
# قال أحمد: هو سنة، ولو نقوى عليه اتخذناه، ولكن له كلفة ومؤنة، ويغسله
~~ويسرحه ويفرقه، ويكون إلى أذنيه، وينتهي إلى منكبيه، ms0035 كشعره صلى الله عليه
~~وسلم ويعفي لحيته ويحرم حلقها، ذكره الشيخ تقي الدين، ولا يكره أخذ ما زاد
~~على القبضة وما تحت حلقه، وأخذ أحمد من حاجبيه وعارضيه، نقله ابن هانئ.
# (و) سن (نظر في مرآة) ليزيل ما عسى أن يكون بوجهه من أذى ويفطن إلى نعمة
~~الله عليه في خلقه ويقول ما ورد، ومنه " اللهم كما حسنت خلقي فحسن خلقي،
~~وحرم وجهي على النار " (و) سن (تطيب) لحديث أبي أيوب مرفوعا «أربع من سنن
~~المرسلين: الحياء، والتعطر، والسواك، والنكاح» رواه أحمد ويستحب للرجال ما
~~ظهر ريحه وخفي لونه، وعكسه للمرأة
# (ويجب ختان ذكر) بأخذ جلدة الحشفة، وقال جمع: إن اقتصر على أكثرها جاز
~~(و) يجب ختان (أنثى) بأخذ جلدة فوق محل الإيلاج تشبه عرف الديك، ويستحب أن
~~لا تؤخذ كلها نصا، لحديث «اخفضي ولا تنهكي، فإنه أنضر للوجه وأحظى عند
~~الزوج» . رواه الطبراني والحاكم عن الضحاك بن قيس مرفوعا، وللزوج جبر زوجته
~~المسلمة عليه، ودليل وجوبه: قوله صلى الله عليه وسلم لرجل أسلم «ألق عنك
~~شعر الكفر واختتن» رواه أبو داود.
# وفي حديث «اختتن إبراهيم بعد ما أتت عليه ثمانون سنة» متفق عليه، ولفظه
~~للبخاري.
# وقال تعالى: {ثم أوحينا إليك أن اتبع ملة إبراهيم حنيفا} [النحل: 123]
~~ولأنه من شعائر المسلمين، وفي قوله صلى الله عليه وسلم «إذا التقى الختانان
~~وجب الغسل» دليل على أن النساء كن يختتن.
# قال أحمد: وكان ابن عباس يشدد في أمره، حتى قد روي عنه: أنه لا حج له ولا
~~صلاة.
# (و) يجب ختان (قبلي خنثى) مشكل احتياطا (عند بلوغ) متعلق بيجب ; لأنه قبل
~~ذلك ليس مكلفا (ما لم يخف على نفسه) تلفا أو ضررا، فإن خاف سقط وجوبه، كما
~~لو خاف ذلك باستعمال الماء في نحو
# PageV01P044
# الوضوء، (ويباح) الختان (إذن) أي: إذا خاف على نفسه.
# (و) الختان (زمن صغر أفضل) ; لأنه أقرب إلى البرء (وكره) ختان (في سابع)
~~الولادة، للتشبه باليهود (و) كره ختان (من ولادة إليه) أي: السابع قال في
~~الفروع: ولم يذكر ms0036 كراهته الأكثر
# (وسن استحداد) استفعال من التحديد، أي: حلق العانة وله قصه وإزالته بما
~~شاء، والتنوير في العورة وغيرها، فعله أحمد، وكذا النبي صلى الله عليه وسلم
~~رواه ابن ماجه، من حديث أم سلمة بإسناد ثقات.
# وأعل بالإرسال (و) سن (حف شارب) أو قص طرفه. وحفه أولى نصا. وهو المبالغة
~~في قصه. ومنه السبلتان وهما طرفاه. لحديث أحمد «قصوا سبلاتكم ولا تتشبهوا
~~باليهود» .
# (و) سن (تقليم ظفر) مخالفا وغسلها بعده يوم الجمعة، قبل الزوال والصلاة،
~~يبدأ بخنصر اليمنى، ثم الوسطى، ثم الإبهام، ثم البنصر، ثم السبابة، ثم
~~إبهام اليسرى، ثم الوسطى، ثم الخنصر، ثم السبابة، ثم البنصر وسن أن لا يحيف
~~عليها في الغزو والسفر.
# (و) سن (نتف إبط) لحديث أبي هريرة مرفوعا «الفطرة خمس: الختان،
~~والاستحداد، وقص الشارب، وتقليم الأظافر، ونتف الإبط» متفق عليه.
# ويستحب دفن ما أخذه من أظفاره أو شعره قال أحمد: كان ابن عمر يفعله. وقيل
~~له في رواية سندي: حلق العانة وتقليم الظفر، كم يترك؟ قال: أربعين للحديث.
~~فأما الشارب ففي كل جمع ; لأنه يصير وحشا.
# (وكره حلق القفا لغير حجامة ونحوها) كقروح، أي: منفردا عن الرأس قال في
~~رواية المروزي: هو من فعل المجوس. ومن تشبه بقوم فهو منهم.
# (و) كره (القزع. وهو حلق بعض الرأس وترك بعضه) لحديث ابن عمر مرفوعا «نهى
~~عن القزع وقال احلقه كله أو دعه كله» رواه أبو داود. ويكره حلق رأس امرأة
~~وقصه لغير ضرورة. لا حلق رأس ذكر كقصه، وحرم بعضهم حلقه على مريد لشيخه ;
~~لأنه ذل وخضوع لغير الله.
# (و) كره أيضا (نتف شيب) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال: «نهى
~~النبي صلى الله عليه وسلم عن نتف الشيب. وقال إنه نور الإسلام» .
# (و) كره أيضا (تغييره) أي: الشيب (بسواد) لحديث الصديق «أنه جاء بأبيه
~~إلى النبي صلى الله عليه وسلم ورأسه ولحيته كالثغامة بياضا. فقال النبي صلى
~~الله عليه وسلم: غيروهما. وجنبوهما السواد» قال بعضهم في غير حرب
# (و) كره أيضا (ثقب ms0037 أذن صبي) لا جارية نصا (ويحرم نمص) أي: نتف الشعر من
~~الوجه (ووشر)
# PageV01P045
# أي: برد الأسنان: لتحديد وتفلج وتحسن (ووشم) أي غرز الجلد بإبرة ثم حشوه
~~كحلا (ووصل) شعر بشعر.
# (ولو) كان (بشعر بهيمة أو بإذن زوج) ; لأنه صلى الله عليه وسلم «لعن
~~الواصلة والمستوصلة، والنامصة والمتنمصة، والواشرة والمستوشرة» .
# وفي خبر آخر «لعن الله الواشمة والمستوشمة» ذكرهما في الشرح، أي: الفاعلة
~~ذلك والمفعول بها بإذنها. وفهم منه: أن وصل الشعر بغيره لا يحرم ; لأنه لا
~~تدليس فيه، بل فيه مصلحة من تحسين المرأة لزوجها من غير مضرة ويكره ما زاد
~~عما يحتاج إليه.
# (وتصح الصلاة مع) وصل الشعر بشعر (طاهر) لا بنجس وللمرأة حلق وجهها، وحفه
~~وتحسينه بتحميره ونحوه. وكرهه أحمد لرجل ويكره له التحذيف، وهو إرسال الشعر
~~الذي بين العذار والنزعة لا لها ; لأن عليا كرهه رواه الخلال.
# ويكره النقش والتطريف. قال في الإفصاح: كره العلماء أن تسود شيئا، بل
~~تخضب بأحمر. وكرهوا النقش.
# قال أحمد بل تغمس يدها غمسا. وكره أحمد الحجامة يوم السبت والأربعاء بلا
~~حاجة.
# فصل: هو الحجز بين شيئين. ومنه فصل الربيع يحجز بين الشتاء والصيف. وهو
~~في كتب العلم: حاجز بين أجناس المسائل وأنواعها. (سنن وضوء) جمع سنة. وهو
~~ما يثاب على فعله ولا يعاقب على تركه (استقبال قبلة) قال في الفروع: وهو
~~متجه في كل طاعة إلا لدليل (وسواك) لما تقدم. ويكون فيه عند المضمضة (وغسل
~~يدي غير قائم من نوم ليل ناقض لوضوء) لفعله صلى الله عليه وسلم كما ذكره
~~عثمان، وعلي، وعبد الله بن زيد في وصفهم وضوءه صلى الله عليه وسلم وتنظيفا
~~لهما احتياطا.
# لنقلهما الماء إلى الأعضاء (ويجب) غسلهما (لذلك) أي: القائم من نوم ليل
~~ناقض لوضوء (تعبدا) لحديث " إذا استيقظ أحدكم " وتقدم (ثلاث) فلا يجزئ مرة
~~ولا مرتين (بنية شرطت) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» .
# (وتسمية) واجبة مع الذكر. كالوضوء، وهي طهارة مفردة ليست من الوضوء ;
~~لأنه يجوز تقديمها عليه بالزمن الطويل. ولا تجزئ نية الوضوء عن نية
# PageV01P046
# غسلهما، ms0038 وغسلهما لمعنى فيهما. فلو استعمل الماء، ولم يدخل يده في الإناء
~~لم يصح وضوءه، وفسد الماء. فإن كان كثيرا وتوضأ أو اغتسل منه بالغمس فيه
~~ولم ينو غسلهما ارتفع حدثه، ولم يجزئه عن غسلهما. ذكره في الشرح ملخصا
~~(ويسقط غسلهما) سهوا.
# قلت: وكذا جهلا. لحديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» (و) تسقط (التسمية)
~~فيه (سهوا) كالوضوء وأولى (وبداءة) عطف على استقبال قبلة (قبل غسل وجه
~~بمضمضة) بيمينه (فاستنشاق بيمينه واستنثار) بالمثلثة من النثرة، وهي طرف
~~الأنف وهو (بيساره) لحديث علي «أنه دعا بوضوء، فتمضمض، واستنشق، ونثره بيده
~~اليسرى، ففعل هذا ثلاثا. ثم قال: هذا طهور نبي الله صلى الله عليه وسلم»
~~رواه أحمد والنسائي مختصرا
# (ومبالغة فيهما) أي: في المضمضة والاستنشاق (لغير الصائم) لقوله عليه
~~السلام في حديث لقيط بن صبرة «وبالغ في الاستنشاق إلا أن تكون صائما» رواه
~~الخمسة، وصححه الترمذي.
# وعن ابن عباس مرفوعا «استنثروا مرتين بالغتين أو ثلاثا» رواه أحمد وأبو
~~داود وابن ماجه. وتكره لصائم.
# (و) المبالغة بالغسل (في بقية الأعضاء مطلقا) قال في شرحه: أي: في الوضوء
~~والغسل، ومع الصوم والفطر (ف) المبالغة (في مضمضة: إدارة الماء بجميع الفم.
# و) المبالغة (في استنشاق: جذبه) أي: الماء (بنفسه) بفتح الفاء (إلى أقصى
~~أنف. والواجب) في المضمضة (الإدارة) ولو ببعض الفم. فلا يكفي وضع الماء
~~فيه، بلا إدارة.
# (و) الواجب في الاستنشاق (جذبه) أي: الماء (إلى باطن أنف) وإن لم يبلغ
~~أقصاه أو أكثره (وله بلعه) أي الماء الذي تمضمض أو استنشق به ; لأن الغسل
~~حصل، كإلقائه (لا جعل مضمضة أولا) أي: ابتداء قبل إدارة (وجورا، و) لا جعل
~~(استنشاق) ابتدئ قبل جذبه (سعوطا) لعدم حصول الغسل.
# (و) المبالغة (في غيرهما) أي غير المضمضة والاستنشاق (ذلك ما ينبو عنه
~~الماء) أي: لا يطمئن عليه.
# (وتخليل لحية كثيفة) بالثاء المثلثة (بكف من ماء يضعه من تحتها بأصابعه
~~مشتبكة) لحديث أنس مرفوعا «كان إذا توضأ أخذ كفا من ماء، فجعله تحت حنكه،
~~وخلل به لحيته، وقال: هكذا أمرني ربي» ms0039 رواه أبو داود (أو) يضعه (من جانبيها
~~ويعركها) أي: لحيته. قال في الإنصاف: ويكون ذلك عند غسلها وإن شاء إذا مسح
~~رأسه، نص عليه (وكذا عنفقة وشارب وحاجبان، ولحية
# PageV01P047
# أنثى وخنثى. و) يسن تخليلها إذا كثفت.
# و (مسح الأذنين بعد رأس بماء جديد) لحديث عبد الله بن زيد أنه «رأى
~~الرسول صلى الله عليه وسلم يتوضأ فأخذ لأذنيه ماء خلاف الذي لرأسه» رواه
~~البيهقي وصححه (وتخليل الأصابع) من اليدين والرجلين، لحديث لقيط بن صبرة
~~«وخلل بين الأصابع» .
# قال في الشرح: وهو في الرجلين آكد قال القاضي وغيره: بخنصر اليسرى. ويبدأ
~~من الرجل اليمنى بخنصرها، واليسرى بالعكس، ليحصل التيامن في التخليل. زاد
~~بعضهم: من أسفل الرجل (ومجاوزة محل فرضه) لقوله صلى الله عليه وسلم «إن
~~أمتي يأتون يوم القيامة غرا محجلين من أثر الوضوء. فمن استطاع منكم أن يطيل
~~غرته فليفعل» متفق عليه.
# (وغسلة ثانية) غسلة (وثالثة) لحديث علي " أنه صلى الله عليه وسلم «توضأ
~~ثلاثا ثلاثا» رواه أحمد والترمذي. وقال: هذا أحسن شيء في هذا الباب. وأصح.
~~وليس ذلك بواجب، لحديث ابن عباس «توضأ النبي صلى الله عليه وسلم مرة مرة»
~~رواه الجماعة إلا مسلما.
# وعن عبد الله بن زيد " أن النبي صلى الله عليه وسلم «توضأ مرتين مرتين»
~~رواه أحمد والبخاري. ويعمل في عدد الغسلات باليقين. ويجوز الاقتصار على
~~واحدة، والاثنتان أفضل منها، والثلاثة أفضل منهما.
# قال المجد وغيره: ولو غسل بعض أعضاء وضوئه أكثر من بعض لم يكره (وكره
~~فوقها) أي: الثلاث. لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «جاء أعرابي إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم يسأله عن الوضوء فأراه، ثلاثا ثلاثا، وقال: هذا
~~الوضوء. فمن زاد على هذا فقد أساء وتعدى وظلم» رواه أحمد والنسائي وابن
~~ماجه.
### | [باب الوضوء]
# بضم الواو: فعل المتوضئ من الوضاءة، وهي النظافة والحسن ; لأنه ينظف
~~المتوضئ ويحسنه، وبفتحها اسم لما يتوضأ به (استعمال ماء طهور) مباح (في
~~الأعضاء الأربعة) الوجه واليدين والرأس والرجلين (على صفة مخصوصة) يأتي
~~بيانها. واختصت هذه ms0040 الأعضاء به ; لأنها أسرع ما يتحرك من البدن للمخالفة.
# ورتب غسلها على ترتيب سرعة حركتها في المخالفة، تنبيها بغسلها ظاهرا على
~~تطهيرها باطنا. ثم أرشد بعدها إلى تجديد الإيمان بالشهادتين: وفرض مع
~~الصلاة رواه ابن ماجه
# PageV01P048
# (ويجب) الوضوء (بحدث) أي: بسببه.
# وفي الانتصار: بإرادة الصلاة بعده.
# قال ابن الجوزي: لا تجب الطهارة عن حدث ونجس قبل إرادة الصلاة، بل تستحب.
# وفي الفروع: يتوجه قياس المذهب بدخول الوقت. ويتوجه قياسه غسل. قال
~~شيخنا: وهو لفظي (ويحل) الحدث الأصغر (جميع البدن كجنابة) يؤيده: أن المحدث
~~لا يحل له مس مصحف بعضو غسله في الوضوء، حتى يتمم وضوءه.
# (وتجب التسمية) أي: قول " بسم الله " في الوضوء. لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«لا صلاة لمن لا وضوء له، ولا وضوء لمن لم يذكر اسم الله عليه» رواه أحمد
~~وأبو داود وابن ماجه. ولأحمد وابن ماجه من حديث سعيد بن زيد وأبي سعيد
~~مثله. قال البخاري: أحسن شيء في هذا الباب: حديث رباح بن عبد الرحمن، يعني
~~حديث سعيد بن زيد.
# وسئل إسحاق بن راهويه: أي حديث أصح في التسمية؟ فذكر حديث أبي سعيد،
~~ومحلها اللسان، ووقتها بعد النية. وصفتها " بسم الله " (وتسقط سهوا) نصا.
~~لحديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» .
# وكواجبات الصلاة (ك) ما تجب (في غسل) وتسقط فيه سهوا، قياسا على الوضوء
~~(لكن إن ذكرها) أي التسمية؟ (في بعضه) أي: الوضوء من نسيها في أوله (ابتدأ)
~~الوضوء ; لأنه أمكنه أن يأتي بها على جميعه. فوجب كما لو ذكرها في أوله.
~~صححه في الإنصاف، وحكاه عن الفروع.
# وقيل: يأتي بها حين ذكرها، ويبني على وضوئه، قطع به في الإقناع. وحكاه في
~~حاشية التنقيح عن أكثر الأصحاب. وقال: إنه المذهب. ورد الأول (وتكفي إشارة
~~أخرس ونحوه) كمعتقل لسانه (بها) أي: بالتسمية برأسه، أو طرفه أو أصبعه ;
~~لأن ذلك غاية ما يمكنه.
# (وفروضه) أي: الوضوء، جمع فرض. وهو ما يترتب الثواب على فعله والعقاب على
~~تركه. ستة أشياء:
# أحدها: (غسل الوجه) لقوله تعالى: {إذا قمتم إلى الصلاة ms0041 فاغسلوا وجوهكم}
~~[المائدة: 6] (ومنه) أي: الوجه (فم وأنف) لدخولهما في حده.
# وكونهما في حكم الظاهر، بدليل غسلهما من النجاسة، وفطر الصائم بعود القيء
~~بعد وصوله إليهما. وأنه لا يفطر بوصول شيء إليهما.
# (و) الثاني (غسل اليدين مع المرفقين) لقوله تعالى:
# PageV01P049
# {وأيديكم إلى المرافق} [المائدة: 6] وكلمة " إلى " تستعمل بمعنى " مع "
~~كقوله تعالى: {ولا تأكلوا أموالهم إلى أموالكم} [النساء: 2] وفعله أيضا صلى
~~الله عليه وسلم يبينه.
# وقد روى الدارقطني عن جابر قال: «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا توضأ
~~أدار الماء على مرفقيه» .
# (و) الثالث (مسح الرأس كله) لقوله تعالى: {وامسحوا برءوسكم} [المائدة: 6]
~~والباء فيه للإلصاق فكأنه قال: امسحوا رءوسكم.
# قال ابن برهان: من زعم أن الباء للتبعيض، فقد جاء عن أهل اللغة بما لا
~~يعرفونه لأن الذين وصفوا وضوء النبي صلى الله عليه وسلم " ذكروا «أنه مسح
~~رأسه كله» .
# وما روي عنه صلى الله عليه وسلم «أنه مسح مقدم رأسه» فمحمول على أن ذلك
~~مع العمامة، كما جاء مفسرا في حديث المغيرة بن شعبة، ونحن نقول به. وعفا في
~~المبهج والمترجم عن يسيره للمشقة، وصوبه في الإنصاف.
# قال الزركشي: وظاهر كلام الأكثرين بخلافه (ومنه) أي: الرأس (الأذنان)
~~لحديث ابن ماجه وغيره من غير وجه مرفوعا «الأذنان من الرأس» فيجب مسحهما.
# (و) الرابع (غسل الرجلين مع الكعبين) لقوله تعالى: «وأرجلكم إلى الكعبين»
~~والكلام هنا في الكعبين، كالكلام السابق في المرفقين.
# (و) الخامس (الترتيب) بين الأعضاء.
# كما ذكر الله تعالى ; لأنه أدخل ممسوحا بين مغسولين، وقطع النظير عن
~~نظيره، وهذا قرينة إرادة الترتيب. وتوضأ النبي صلى الله عليه وسلم مرتبا
~~وقال: «هذا وضوء لا يقبل الله الصلاة إلا به» أي بمثله. وما روي عن علي «ما
~~أبالي إذا أتممت وضوئي بأي أعضائي بدأت» .
# قال أحمد: إنما عنى به اليسرى قبل اليمنى ; لأن مخرجهما في الكتاب واحد.
~~وروى أحمد بإسناده " أن عليا سئل، فقيل له: أحدنا يستعجل، فيغسل شيئا قبل
~~شيء؟ فقال: لا، حتى يكون كما أمر الله تعالى " وما روي عن ابن ms0042 مسعود " لا
~~بأس أن تبدأ برجليك قبل يديك في الوضوء " فلا يعرف له أصل.
# والواجب الترتيب، لا عدم التنكيس، فلو وضأه أربعة في حالة واحدة لم
~~يجزئه. ولو انغمس في ماء راكد أو جار، ينوي به رفع الحدث لم يرتفع حدثه،
~~حتى يخرج مرتبا، مع مسح رأسه في محله، على ما تقدم: أن الجاري، كالراكد،
~~خلافا لما ذكره جمع هنا. وإن نكس وضوءه لم يحتسب بما غسله قبل وجهه. وإن
~~توضأ منكسا أربع مرات صح وضوءه إذا كان متقاربا يحصل له من كل وضوء: غسل
~~عضو.
# (و) السادس (الموالاة) لحديث خالد بن معدان أن النبي صلى الله عليه وسلم
# PageV01P050
# «رأى رجلا يصلي، وفي ظهر قدمه لمعة قدر الدرهم لم يصبها الماء، فأمره أن
~~يعيد الوضوء» رواه أحمد وأبو داود، وزاد " والصلاة " وفي إسناده: بقية، وهو
~~اسم رجل ثقة، روى له مسلم.
# ولو لم تجب الموالاة لأمره بغسل اللمعة فقط. ولأن الوضوء عبادة يفسدها
~~الحدث. فاشترطت لها الموالاة كالصلاة. ولم ينقل عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أنه توضأ إلا متواليا. ولم يشترط في الغسل ترتيب ولا موالاة ; لأن
~~المغسول فيه بمنزلة عضو واحد (ويسقطان) أي: الترتيب والموالاة (مع غسل) عن
~~حدث أكبر، لاندراج الوضوء فيه، كاندراج العمرة في الحج.
# (وهي) أي: الموالاة (أن لا يؤخر غسل عضو حتى يجف ما) أي: العضو (قبله) أو
~~بقية عضو حتى يجف أوله (بزمن معتدل أو قدره) أي: قدر الزمن المعتدل (من
~~غيره) أي: غير المعتدل، بأن كان حارا أو باردا (ويضر) أي: تفوت الموالاة
~~(إن جف) عضو أو بعضه قبل غسل ما بعده، أو بقيته (لاشتغال بتحصيل ماء) يتمم
~~به وضوءه (أو جف) ذلك (لإسراف أو إزالة نجاسة) ليست بمحل التطهير.
# (أو) إزالة (وسخ ونحوه) كجبيرة حلها (لغير طهارة) بأن كان ذلك في غير
~~أعضاء الوضوء، فإن كان فيها لم يؤثر ; لأنه إذن من أفعال الطهارة، و (لا)
~~يضر اشتغاله (بسنة) من سنن الوضوء، (كتخليل) لحية وأصابع (وإسباغ) الماء
~~أي: إبلاغه مواضعه من ms0043 الأعضاء بأن يؤتي كل عضو حقه (وإزالة شك) بأن يكرر
~~غسل عضو حتى يعلم أنه استكمل غسله (أو) إزالة (وسوسة) ; لأنها شك في
~~الجملة، ولما أنهى الكلام على فروض الوضوء شرع في شروطه، جامعا بينه وبين
~~الغسل اختصارا، لاشتراكهما في أكثرها.
### | [فصل يشترط لوضوء وغسل نية]
# فقال: فصل ويشترط لوضوء وغسل ولو مستحبين نية لخبر «إنما الأعمال
~~بالنيات» أي لا عمل جائز ولا فاضل إلا بها. ولأن النص دل على الثواب في كل
~~وضوء، ولا ثواب في غير منوي إجماعا. قاله في الفروع ; لأن النية للتمييز
~~ولأنه عبادة.
# ومن شرطها: النية ; وأما استقبال القبلة وستر العورة فنية الصلاة
~~تضمنتهما، لوجودهما فيها حقيقة، بخلاف الوضوء. فإن الموجود منه في الصلاة
~~حكمه. وهو ارتفاع الحدث، لا حقيقته. ولذلك لو حلف لا يتوضأ، وكان
# PageV01P051
# متوضئا ودام على ذلك لم يحنث، بخلاف الستر والاستقبال (سوى غسل كتابية)
~~لزوج أو سيد مسلم من حيض أو نفاس أو جنابة.
# (و) سوى غسل (مسلمة ممتنعة) من غسل لزوج أو سيد، من نحو حيض، حتى لا
~~يطأها (فتغسل قهرا) لحق الزوج أو السيد ويباح له وطؤها (ولا نية) أي: يسقط
~~اشتراطها (للعذر) كممتنع من زكاة (ولا تصلي به) أي: بالغسل المذكور المسلمة
~~الممتنعة. وقياسه: منعها من طواف وقراءة قرآن ونحوهما مما يشترط له الغسل ;
~~لأنه إنما أبيح وطؤها لحق زوجها فيه. فيبقى ما عداه على أصل المنع، ولا
~~ينوى عنها لعدم تعذرها منها ; بخلاف الميت.
# (وينوي) الغسل (عن ميت) ذكر أو أنثى صغير أو كبير (و) عن (مجنونة) مسلمة
~~أو كتابية حاضت ونحوه (غسلا) لتعذر النية منهما.
# وقال أبو المعالي، في المجنونة: لا نية. لعدم تعذرها مآلا ; لأنها تفيق
~~بخلاف الميتة، وأنها تعيد الغسل إذا أفاقت.
# (و) الشرط الثاني (طهورية ماء) لما تقدم في أول المياه.
# (و) الثالث (إباحته) فلا يصح وضوء ولا غسل بنحو ماء مغصوب، لحديث «من عمل
~~عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» .
# (و) الرابع " إزالة ما يمنع وصوله " أي الماء إلى البشرة، ليحصل الإسباغ ms0044
~~المأمور به.
# (و) الخامس (تمييز) ; لأنه أدنى سن يعتبر قصدا لصغير فيه شرعا: فلا يصح
~~وضوء ولا غسل ممن لم يميز (وكذا) يشترط لوضوء وغسل (إسلام وعقل) وهما
~~السادس والسابع (لسوى من تقدم) وهو الكتابية والمجنونة إذا اغتسلتا من نحو
~~حيض. لحديث مسلم.
# (و) يشترط (لوضوء) وحده (دخول وقت على من حدثه دائم لفرضه) أي فرض ذلك
~~الوقت ; لأنها طهارة ضرورة. فتقيدت بالوقت كالتيمم. فإن توضأ لفائتة أو
~~جنازة أو نافلة أو طواف ونحوه. صح كل وقت. وهذا الثامن للوضوء.
# (و) التاسع (فراغ خروج خارج) من سبيل أو غيره كقيء. لكن لو قال: انقطاع
~~موجب، وعده في المشتركة، لكان أخصر وأعم. إذ لا يشمل نحو لمس (و) العاشر
~~فراغ (استنجاء) بماء (أو استجمار) بنحو حجر، وتقدم توضيحه (و) يشترط (لغسل
~~حيض أو نفاس فراغهما) أي: انقطاع حيض أو نفاس، لمنافاة وجودهما الغسل لهما.
~~وكذا فراغ إنزال وجماع. ولو قال: فراغ وجوبه لكان أولى.
# (والنية) المعتبرة في الوضوء والغسل لنحو صلاة (قصد رفع الحدث) بفعل
~~الوضوء أو الغسل لنحو صلاة (أو) قصد (استباحة ما) أي: فعل
# PageV01P052
# كصلاة، أو قول، كقراءة (تجب له الطهارة) أي الوضوء والغسل، وفي معناه:
~~قصد الوضوء والغسل لنحو صلاة وإن فرق النية على أعضاء الوضوء أجزأته.
# (وتتعين) الصورة (الثانية) وهي قصد الاستباحة (لمن حدثه دائم) كمستحاضة،
~~ومن به سلس بول أو قروح سيالة، ولا يحتاج إلى تعيين نية الفرض، ويرتفع
~~حدثه، صححه في الإنصاف (وإن انتقضت طهارته بطرو) حدث (غيره) أي الدائم، كما
~~لو كان السلس بولا، وخرج منه ريح فينوي الاستباحة لا رفع الحدث، لمنافاة
~~الخارج له صورة وإن قلنا يرتفع جعلا للدائم كالعدم للضرورة.
# (وتسن) النية (عند أول مسنون وجد قبل واجب) كغسل الكفين، إن كان قبل
~~التسمية، لتشمل النية فرض الوضوء وسننه، فيثاب عليها.
# (و) يسن (نطق بها) أي النية (سرا) ليوافق لسانه قلبه، قال الشيخ تقي
~~الدين: واتفق الأئمة على أنه لا يشرع الجهر بها، وتكريرها، بل من اعتاده
~~ينبغي تأديبه، وكذا بقية ms0045 العبادات، قال: ويعزل عن الإمامة إن لم ينته.
# (و) يسن (استصحاب ذكرها) أي النية بأن يستحضرها في جميع الطهارة، لتكون
~~أفعالها كلها مقرونة بالنية (ويجزئ استصحاب حكمها) أي النية بأن لا ينوي
~~قطعها فإن عزبت كلها عن خاطره لم يؤثر ذلك في الطهارة، ولا في الصلاة.
# قال المجد: إن لم ينو بالغسل غيره، فأما إن قصد به تبردا أو تنظفا أو
~~استحماما مع عزوب النية عنه لم يجزئه.
# (ويجب تقديمها) أي النية (على الواجب) أي على أول واجب، وهو التسمية،
~~لتشمله النية فلو فعل شيئا من الواجبات قبل النية لم يعتد به (ويضر كونه)
~~أي التقدم (بزمن كثير) كالصلاة، فإن تقدمت بيسير لم يضر كالصلاة، و (لا)
~~يضر (سبق لسانه) عند تلفظه بالنية (بغير قصده) كقول من أراد الوضوء: نويت
~~الصوم لأن النية محلها القلب لا اللسان (ولا إبطاله) أي الوضوء وفي نسخة:
~~إبطالها، أي الطهارة أو النية (بعد فراغه) لأنه قد تم صحيحا، ولم يوجد ما
~~يفسده فيه.
# (أو شك فيها) أي الطهارة أو النية (بعده) أي بعد فراغه وكذا سائر
~~العبادات، عملا باليقين، فإن كان الشك قبل فراغه أتى بما شك فيه وبما بعده،
~~وإن أبطل النية في نحو أثناء وضوء بطل ما مضى منه، وإن غسل بعض أعضائه بنية
~~الوضوء وبعضها بنية التبرد، ثم أعاد ما غسله بنية التبرد بنية الوضوء
# PageV01P053
# أجزأ، ما لم يطل الفصل، وإن كان الشك وهما كالوسواس لم يلتفت إليه
# (فلو نوى) بوضوئه (ما تسن له الطهارة) من قول أو فعل (كقراءة) قرآن
~~(وذكر) الله تعالى (وأذان ونوم ورفع شك وغضب وكلام محرم وفعل نسك) من مناسك
~~الحج نصا (غير طواف) فإنه مما يجب له الوضوء (و) ك (جلوس بمسجد، وقيل
~~ودخوله) وقدمه في الرعاية (و) قيل و (حديث وتدريس علم) وقدمه في الرعاية
~~أيضا، قاله في الإنصاف وفي المعنى وغيره (وأكل) وفي النهاية (وزيارة قبر
~~النبي صلى الله عليه وسلم) ويأتي أنه يسن لوطء، وأكل وشرب، لجنب ونحوه.
# (أو) نوى بوضوئه (التجديد ms0046 إن سن) له التجديد (بأن صلى بينهما) أي بين
~~الوضوءين وكان أحدث، ولكن نوى التجديد (ناسيا حدثه ارتفع) حدثه بالوضوء
~~المسنون والتجديد، لأنه نوى طهارة شرعية فينبغي أن تحصل له للخبر، ولأنه
~~نوى شيئا من ضرورته صحة الطهارة، وهي الفضيلة الحاصلة لمن فعل ذلك على
~~طهارة.
# فإن نوى التجديد عالما حدثه لم يرتفع لتلاعبه، و (لا) يرتفع حدثه (إن نوى
~~طهارة) وأطلق (أو) نوى (وضوءا وأطلق) بأن لم ينوه لنحو صلاة أو قراءة، أو
~~رفع حدث، لعدم الإتيان بالنية المعتبرة، إذ لا تمييز فيها، وذلك قد يكون
~~مشروعا وغيره.
# (أو) نوى (جنب الغسل وحده) أي دون الوضوء، فلا يرتفع حدثه الأصغر، قاله
~~في شرحه، وقال والده في قطعته على الوجيز: يعني ب وحده إطلاق نية الغسل
~~لأنه تارة يكون عادة وتارة يكون عبادة.
# (أو) نوى جنب الغسل (لمروره) في المسجد، فإنه لا يرتفع، لأن هذا القصد لا
~~تشرع له الطهارة، أشبه ما لو نوى بطهارته بمس ثوب ونحوه، قاله في شرحه،
~~وقال ابن قندس: لو نوى الغسل لمروره لم يرتفع حدثه الأصغر ; لأن ذلك متعلق
~~بالجنابة.
# (ومن نوى غسلا مسنونا) وعليه واجب (أو) نوى غسلا (واجبا) في محل مسنون
~~(أجزأ عن الآخر) كما تقدم فيمن نوى التجديد ناسيا (وإن نواهما) أي الواجب
~~والمسنون بغسل واحد (حصلا) أي حصل له ثوابهما، لأنه نواهما، والأفضل أن
~~يغتسل للواجب أولا ثم للمسنون.
# (وإن تنوعت أحداث) أي موجبات وضوء أو غسل (ولو) وجدت (متفرقة توجب غسلا
~~أو) توجب (وضوءا ونوى) بغسله أو وضوئه (أحدها) أي الأحداث (لا) إن كانت
~~نيته (على أن لا يرتفع غيره) أي غير المنوي من
# PageV01P054
# الأحداث بذلك الغسل أو الوضوء (ارتفع سائرها) أي ارتفعت كلها، لأنها
~~تتداخل، فإذا نوى بعضها غير مقيد ارتفع جميعها كما لو نوى رفع الحدث وأطلق،
~~وإن نوى رفع حدث منها على أن لا يرتفع غيره فعلى ما نوى، لحديث " وإنما لكل
~~امرئ ما نوى " وإن نوى رفع حدث نوم مثلا غلطا من عليه حدث بول ms0047 ; ارتفع
~~لتداخل الأحداث.
### | [فصل صفة الوضوء]
# فصل وصفة الوضوء أي كيفيته الكاملة (أن ينوي) رفع الحدث أو استباحة نحو
~~صلاة أو الوضوء لها (ثم يسمي) فيقول: بسم الله، لما تقدم (ويغسل كفيه
~~ثلاثا) لما سبق (ثم يتمضمض ثم يستنشق ثلاثا ثلاثا) إن شاء من ست وإن شاء من
~~ثلاث (و) كونهما (من غرفة) واحدة (أفضل) نص عليه في رواية الأثرم، لحديث
~~علي " أنه توضأ، فتمضمض ثلاثا واستنشق ثلاثا بكف واحدة وقال: هذا وضوء
~~نبيكم صلى الله عليه وسلم " رواه أحمد.
# ويشهد للثلاث حديث علي أيضا " أنه تمضمض واستنشق ثلاثا بثلاث غرفات "
~~متفق عليه، ويشهد للست حديث طلحة بن مصرف عن أبيه عن جده قال «: رأيت النبي
~~صلى الله عليه وسلم يفصل بين المضمضة والاستنشاق» رواه أبو داود ووضوءه كان
~~ثلاثا ثلاثا فلزم كونهما من ست.
# (ويصح أن يسميا) أي المضمضة والاستنشاق (فرضين) إذ الفرض والواجب واحد،
~~وهما واجبان في الوضوء والغسل لما تقدم أول الباب، ولحديث عائشة مرفوعا
~~«المضمضة والاستنشاق من الوضوء الذي لا بد منه» رواه أبو بكر في الشافي.
# ولحديث أبي هريرة «أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم بالمضمضة والاستنشاق»
~~. وفي حديث لقيط بن صبرة " إذا توضأت فتمضمض " أخرجهما الدارقطني، ولأن
~~الذين وصفوا وضوءه عليه الصلاة والسلام ذكروا أنه تمضمض واستنشق، ومداومته
~~عليهما تدل على وجوبهما، لأن فعله يصلح لأن يكون بيانا لأمره تعالى.
# (ثم) يغسل (وجهه)
# PageV01P055
# ثلاثا وحده (من منابت شعر الرأس المعتاد غالبا) فلا عبرة (بالأفرع) -
~~بالفاء - الذي نبت شعره في بعض جبهته، ولا (بالأجلح) الذي انحسر شعره عن
~~مقدم رأسه (إلى النازل من اللحيين) بفتح اللام وكسرها، وهما عظمان في أسفل
~~الوجه قد اكتنفاه.
# (والذقن) مجمع اللحية (طولا) نصب على التمييز، فيجب غسل ذلك (مع مسترسل)
~~شعر (اللحية) بكسر اللام طولا، وما خرج عن حد الوجه عرضا، لأن اللحية تشارك
~~الوجه في معنى التوجه والمواجهة بخلاف ما نزل من الرأس عنه، لأنه لا يشارك
~~الرأس في الترؤس (و) حد الوجه (من الأذن إلى الأذن عرضا) ms0048 أي ما بين
~~الأذنين، فهما ليسا منه.
# وأما إضافتهما إليه في قوله صلى الله عليه وسلم «سجد وجهي للذي خلقه
~~وصوره وشق سمعه وبصره» رواه مسلم فللمجاورة. ولم ينقل عن أحد ممن يعتد به
~~أنه غسلهما مع الوجه (فيدخل) فيه (عذار وهو شعر نابت على عظم ناتئ يسامت)
~~أي يحاذي (صماخ) بكسر الصاد (الأذن) أي خرقها (و) يدخل فيه أيضا (عارض و)
~~وهو (ما تحته) أي العذار (إلى ذقن) وهو ما نبت على الخد واللحيين.
# قال الأصمعي: ما جاوزته الأذن عارض و (لا) يدخل فيه (صدغ) بضم الصاد (وهو
~~ما فوق العذار، يحاذي رأس الأذن وينزل عنه قليلا) بل هو من الرأس، لأن في
~~حديث الربيع «أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح برأسه وصدغيه وأذنيه مرة
~~واحدة» رواه أبو داود، ولم ينقل أحد أنه غسله مع الوجه.
# (ولا) يدخل ((تحذيف) ، وهو) الشعر (الخارج إلى طرفي الجبين من جانبي
~~الوجه بين النزعة) بفتح الزاي، وقد تسكن (ومنتهى العذار) لأنه شعر متصل
~~بشعر الرأس. لم يخرج عن حده أشبه الصدغ (ولا) يدخل في الوجه أيضا
~~((النزعتان) وهما ما انحسر عنه الشعر من جانبي الرأس) أي جانبي مقدمه. لأنه
~~لا تحصل بهما المواجهة. ولدخول ذلك في الرأس. لأنه ما ترأس وعلا.
# والإضافة إلى الوجه في قول الشاعر
# فلا تنكحي إن فرق الدهر بيننا ... أغم القفا والوجه ليس بأنزعا
# للمجاورة " تتمة " يستحب تعاهد المفصل بالغسل. وهو ما بين اللحية والأذن
~~نصا (ولا يجزئ غسل ظاهر شعر) في الوجه يصف البشرة، لأنها ظاهرة تحصل بها
~~المواجهة فوجب غسلها كالتي لا شعر فيها، ووجب غسل الشعر معها، لأنه في محل
~~الفرض
# PageV01P056
# فتبعها (إلا أن) يكون الشعر كثيفا (لا يصف البشرة) فيجزئه غسل ظاهره،
~~لحصول المواجهة به دون البشرة تحته، فتعلق الحكم به (ويسن تخليله) لما تقدم
~~في السنن.
# فإن كان بعض شعره كثيفا وبعضه خفيفا فلكل حكمه.
# وفي الرعاية: يكره غسل باطنها، وصححه في الإنصاف وتبعه في الإقناع و (لا)
~~يسن (غسل داخل عين) في ms0049 وضوء ولا غسل بل يكره، لأنه لم ينقل عنه صلى الله
~~عليه وسلم فعله، ولا الأمر به، ولا يجب غسله (من نجاسة ولو أمن الضرر)
~~فيعفى عن نجاسة بعين، ويأتي، ويستحب تكثير ماء الوجه، لأن فيه (غضونا) ،
~~جمع غضن وهو التثني ودواخل وخوارج، ليصل الماء إلى جميعه.
# وفي حديث أبي أمامة مرفوعا (وكان يتعهد الماقين) رواه أحمد. وهما تثنية
~~الماق، مجرى الدمع من العين.
# (ثم) بعد غسل وجهه يغسل (يديه مع مرفقيه) ثلاثا لما تقدم (و) مع (أصبع
~~زائدة و) مع (يد أصلها بمحل الفرض) لأنه متصل بمحل الفرض. أشبه الثؤلول
~~(أو) يد أصلها (بغيره) أي بغير محل الفرض، بأن تدلى، له ذراعان بيدين من
~~العضد (ولم تتميز) الزائدة منهما فيغسلهما ليخرج من الوجوه بيقين.
# كما لو تنجست إحدى يديه وجهلها (و) مع (أظفاره) ولو طالت لأنها متصلة
~~بيده خلقة فدخلت في مسمى اليد (ولا يضر وسخ يسير تحت ظفر ونحوه) كداخل أنف
~~(يمنع وصول الماء) لأنه مما يكثر وقوعه عادة، فلو لم يصح الوضوء معه لبينه
~~صلى الله عليه وسلم إذ لا يجوز تأخير البيان عن وقت الحاجة، وألحق الشيخ
~~تقي الدين به كل يسير منع حيث كان بالبدن، كدم وعجين ونحوهما، واختاره.
# وإن تقلصت جلدة من الذراع وتدلت من العضد لم يجب غسلها لأنها صارت في غير
~~محل الفرض، وبالعكس يجب غسلها ; لأنها صارت في محل الفرض، وإن تقلصت من أحد
~~المحلين والتحم رأسها بالآخر وجب غسل ما حاذى محل الفرض من ظاهرها وباطنها
~~وما تحتها، دون ما لم يحاذه وعلم من كلامه أنه لو كانت له يد زائدة أصلها
~~بغير محل الفرض، وتميزت، لم يجب غسلها قصيرة كانت أو طويلة.
# (ومن خلق بلا مرفق غسل إلى قدره) أي المرفق (في غالب الناس) إلحاقا
~~للنادر بالغالب (ثم يمسح جميع ظاهر رأسه) بالماء، فلو مسح البشرة لم يجزئه،
~~كما لو غسل باطن اللحية، ولو حلق البعض، فنزل عليه شعر ما لم يحلق، أجزأه
~~المسح عليه وإن مسح على معقوص ms0050 بمحل الفرض ولولا العقص لنزل
# PageV01P057
# رجليه، ويغسلهما باليسرى ندبا والأولى ترك الكلام على الوضوء.
# وظاهر كلام الأكثر: لا يكره السلام على المتوضئ ولا رده (والأقطع من مفصل
~~مرفق) المفصل بفتح الميم وكسر الصاد وأما بالعكس فهو اللسان، والمرفق بكسر
~~الميم وفتح الفاء ويجوز فتح الميم وكسر الفاء (و) من مفصل (كعب، يغسل طرف
~~عضد و) طرف (ساق) وجوبا لأنه في محل الفرض.
# (و) الأقطع (من دونهما) أي دون مفصل مرفق وكعب يغسل ما بقي من محل فرض
~~لقوله صلى الله عليه وسلم «: إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» " متفق
~~عليه.
# وعلم منه أن الأقطع من فوق مفصل مرفق وكعب لا غسل عليه، لكن يستحب له مسح
~~محل القطع بالماء لئلا يخلو العضو عن طهارة (وكذا) أي كالوضوء في ذلك
~~(تيمم) فالأقطع من مفصل كف، يمسح محل قطع بالتراب، وإن كان من دونه مسح ما
~~بقي من محل الفرض ومن فوقه يستحب له مسح محل قطع بتراب خلافا للقاضي وإن
~~وجد أقطع ونحوه من يوضئه بأجرة مثل، وقدر عليها بلا ضرر ; لزمه، فإن لم
~~يجده ووجد من ييممه لزمه، وإن لم يجد صلى على حسب حاله، ولا إعادة عليه،
~~واستنجاء مثله، وإن تبرع بتطهيره لزمه ذلك.
# (وسن لمن فرغ) من وضوء قال في الفائق: وكذا غسل (رفع بصره إلى السماء
~~وقول: أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له وأشهد أن محمدا عبده
~~ورسوله) لحديث عمر مرفوعا «ما منكم من أحد يتوضأ، فيبلغ، أو يسبغ الوضوء،
~~ثم يقول: أشهد أن لا إله إلا الله وحده لا شريك له. وأشهد أن محمدا عبده
~~ورسوله ; إلا فتحت له أبواب الجنة الثمانية يدخل من أيها شاء» رواه مسلم
~~والترمذي وزاد " اللهم اجعلني من عبادك التوابين. واجعلني من المتطهرين "
~~رواه أحمد وأبو داود.
# وفي بعض رواياته (فأحسن الوضوء ثم رفع نظره إلى السماء) وساق الحديث زاد
~~في الإقناع " سبحانك اللهم وبحمدك، أشهد أن لا إله إلا أنت، أستغفرك وأتوب
~~إليك " لحديث النسائي ms0051 عن أبي سعيد (ويباح) للمتوضئ (تنشيف) لحديث سلمان «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم توضأ، ثم قلب جبة كانت عليه. فمسح بها وجهه» رواه
~~ابن ماجه والطبراني في المعجم الصغير.
# وتركه له صلى الله عليه وسلم في حديث ميمونة لما أتته بالمنديل، بعد أن
~~اغتسل: لا يدل على الكراهة ; لأنه قد يترك المباح، مع أن هذه قضية عين،
~~يحتمل أنه ترك تلك المنديل لأمر يختص
# PageV01P058
# عنه، لم يجزئه، لعروض العقص ذكره المجد، وكذا لو مسح على مخضوب بما يمنع
~~وصول الماء إليه وحد الرأس (من حد الوجه) أي من منابت شعر الرأس المعتاد
~~غالبا (إلى ما يسمى قفا) بالقصر وهو مؤخر العنق.
# (والبياض فوق الأذنين منه) أي الرأس، فيجب مسحه، وذكر بعضهم أنه ليس من
~~الرأس إجماعا (يمر يديه من مقدمه) أي الرأس (إلى قفاه ثم يردهما) إلى
~~مقدمه، لحديث عبد الله بن زيد «إن الرسول صلى الله عليه وسلم مسح رأسه
~~بيديه، فأقبل بهما وأدبر. بدأ بمقدم رأسه، ثم ذهب بهما إلى قفاه، ثم ردهما
~~إلى المكان الذي بدأ منه» رواه الجماعة.
# فظاهره لا فرق بين من خاف انتشار شعره وغيره ومشى عليه في الإقناع وغيره
~~(ثم) يأخذ ماء جديدا لأذنيه و (يدخل سبابتيه في صماخي أذنيه ويمسح بإبهاميه
~~ظاهرهما) لما في النسائي عن ابن عباس «أن النبي صلى الله عليه وسلم مسح
~~برأسه وأذنيه، باطنهما بالسبابتين وظاهرهما بإبهاميه» قال في الشرح: ولا
~~يجب مسح ما استتر بالغضاريف، لأن الرأس الذي هو الأصل لا يجب مسح ما استتر
~~منه بالشعر، فالأذن أولى.
# (ويجزئ المسح) للرأس والأذن (كيف مسح و) يجزئ المسح أيضا (بحائل) كخرقة
~~وخشبة مبلولتين، لعموم قوله تعالى: {وامسحوا برءوسكم} [المائدة: 6] ولا
~~يجزئ وضع يده أو نحو خرقة مبلولة على رأسه، أو بل خرقة عليها من غير مسح.
# (و) يجزئ (غسل) رأسه، زاد في الرعاية والقواعد الفقهية والإقناع: ويكره
~~مع إمرار يده عليه، لحديث معاوية " أنه «توضأ للناس كما رأى النبي صلى الله
~~عليه وسلم يتوضأ. فلما بلغ ms0052 رأسه غرف غرفة من ماء فتلقاها بشماله، حتى وضعها
~~على وسط رأسه، حتى قطر الماء أو كاد يقطر، ثم مسح من مقدمه إلى مؤخره، ومن
~~مؤخره إلى مقدمه» رواه أبو داود.
# فإن لم يمر يده لم يجزئه لعدم المسح (أو) أي ويجزئ (إصابة ماء) رأسه من
~~نحو مطر (مع إمرار يده) لوجود المسح بماء طهور فإن لم يمرها لم يجزئه،
~~والأذنان في ذلك كالرأس، ولا يستحب تكرار مسح ولا مسح عنق (ثم يغسل رجليه
~~مع كعبيه) ثلاثا (وهما العظمان الناتئان) في أسفل الساق من جانبي القدم.
# قال أبو عبيد: الكعب هو الذي في أصل القدم منتهى الساق، بمنزلة كعاب
~~القنا، وقوله تعالى {: إلى الكعبين} [المائدة: 6] حجة لذلك أي كل رجل تغسل
~~إلى الكعبين، ولو أراد جمع أرجل لذكره بلفظ الجمع، كما قال: " المرافق "
~~ويصب الماء بيمنى يديه على كلتا
# PageV01P059
# بها، ويكره نفض يده لا نفض الماء بيده عن بدنه.
# لحديث ميمونة (و) يباح (معين) لمتوضئ لحديث المغيرة بن شعبة " أنه «أفرغ
~~على النبي صلى الله عليه وسلم من وضوئه» رواه مسلم (وسن كونه) أي المعين
~~(عن يساره) أي المتوضئ، ليسهل تناول الماء عند الصب (كإناء وضوء ضيق الرأس)
~~فيجعله على يساره، ليصب منه به على يمينه (وإلا) يكن الإناء ضيق الرأس، بل
~~كان واسعا (ف) يجعله (عن يمينه) ليغترف منه بها (ومن وضئ أو غسل أو يمم)
~~ببناء الثلاثة للمفعول (بإذنه) أي المفعول به (ونواه) أي المفعول به:
~~الوضوء أو الغسل أو التيمم (صح) وضوءه أو غسله، أو تيممه قال المجد: وكره
~~انتهى. مسلما كان الفاعل، أو كافرا لوجود النية والغسل المأمور به.
# و (لا) يصح وضوءه أو غسله أو تيممه (إن أكره فاعل) أي موضئ أو مغسل أو
~~ميمم لغيره، أو صاب للماء، وقواعد المذهب تقتضي الصحة إذا أكره الصاب، لأن
~~الصب ليس بركن ولا شرط، فيشبه الاغتراف بإناء محرم. وإن أكره المتوضئ ونحوه
~~على وضوء، أو عبادة لفعلها، فإن كان لداعي الشرع، لا لداعي الإكراه صحت،
~~وإلا فلا، ms0053 ومفهوم كلامه: أنه لو وضئ بغير إذنه ; لم يصح. ولو نواه مفعول به
~~لعدم الفعل منه أصالة ونيابة ولم أقف على من صرح به.
### | [باب مسح الخفين وما في معناهما]
# كالجرموقين والجوربين، وكذا عمامة وخمار (رخصة) وهي لغة السهولة، وشرعا
~~ما ثبت على خلاف دليل شرعي، لمعارض راجح. وضدها (العزيمة) . وهي لغة القصد
~~المؤكد.
# وشرعا: ما ثبت بدليل شرعي، خال عن معارض راجح وهما وصفان للحكم الوضعي
~~(و) المسح (أفضل من غسل) لأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه إنما طلبوا
~~الأفضل وعنه صلى الله عليه وسلم «أن الله يحب أن يؤخذ برخصه» وفيه مخالفة
~~لأهل البدعة (و) المسح (يرفع الحدث) لأنه طهارة بالماء أشبه الغسل.
# (ولا يسن أن يلبس) خفا ونحوه (ليمسح) عليه كسفره ليترخص وكان صلى الله
~~عليه وسلم " يغسل قدميه إذا كانتا مكشوفتين ويمسحهما إذا كانتا في الخف ".
# (وكره لبس) لما يمسح عليه (مع مدافعة أحد الأخبثين) أي البول والغائط نصا
~~لأن الصلاة مكروهة بهذه الطهارة فكذلك
# PageV01P060
# اللبس الذي يراد للصلاة ورده في الشرح بأن هذه طهارة كاملة أشبه ما لو
~~لبسهما عند غلبة النعاس، والفارق بين اللبس والصلاة: أن الصلاة يطلب فيها
~~الخشوع واشتغال قلبه بمدافعة الأخبثين يذهب به، ولا يضر ذلك في اللبس.
# (ويصح) المسح (على خف) في رجليه.
# قال الحسن: حدثني سبعون من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم " أنه مسح على
~~الخفين " وقال أحمد: ليس في قلبي من المسح على الخفين شيء فيه أربعون حديثا
~~عن النبي صلى الله عليه وسلم انتهى.
# منها: حديث جرير قال: «رأيت النبي صلى الله عليه وسلم بال وتوضأ، ثم مسح
~~على الخفين» .
# قال إبراهيم النخعي " فكان يعجبهم ذلك لأن إسلام جرير كان بعد نزول
~~المائدة " متفق عليه، وقد استنبطه بعضهم من قراءة " أرجلكم " بالجر وحمل
~~قراءة النصب على الغسل ; لئلا تخلو إحدى القراءتين عن فائدة.
# (و) يصح المسح أيضا على (جرموق) وهو (خف قصير) ويسمى أيضا: الموق ;
~~«لحديث بلال رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يمسح على الموقين ms0054 والخمار» رواه
~~أحمد، ولأبي داود " كان يخرج يقضي حاجته ; فآتيه بالماء، فيتوضأ ويمسح على
~~عمامته وموقيه " ولسعيد بن منصور في سننه عن بلال قال: سمعت النبي صلى الله
~~عليه وسلم يقول: «امسحوا على النصيف والموق» .
# (و) يصح المسح أيضا على (جورب صفيق) نعل أولا لحديث المغيرة بن شعبة «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم مسح على الجوربين والنعلين» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وقال: حسن صحيح.
# وهذا يدل على أنهما كانا منعولين ; لأنه لو كان كذلك لم يذكر النعلين. إذ
~~لا يقال: مسح على الخف ونعله، قال ابن المنذر " تروى إباحة المسح على
~~الجوربين عن تسعة من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم: علي وعمار، وابن
~~مسعود، وأنس، وابن عمر والبراء، وبلال، وابن أبي أوفى، وسهل بن سعد "
~~انتهى.
# ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم، ولأنه في معنى الخف إذ هو ملبوس ساتر لمحل
~~الفرض يمكن متابعة المشي فيه، أشبه الخف وتكلم في الحديث بعضهم، وأجيب عنه
~~بما يعلم من المطولات (والجورب) : غشاء من صوف يتخذ للدفء، قاله الزركشي.
~~وفي شرحه: ولعله اسم لكل ما يلبس في الرجل على هيئة الخف، من غير الجلد
~~(حتى لزمن) لا يمكنه المشي لعاهة. فيجوز له المسح على هذه الحوائل كالسليم.
# (و) يجوز المسح على نحو خف حتى (برجل قطعت أخراها من فوق فرض) ها فإن بقي
~~منه شيء أراد غسله ومسح
# PageV01P061
# حائل الأخرى لم يجزئ تعليما للغسل، لأنه فرض واحد: فلا يجمع فيه بين
~~البدل والمبدل.
# و (لا) يجوز المسح على نحو الخفين (لمحرم) ذكر (لبسهما لحاجة) بأن لم يجد
~~النعلين، كالمرأة تلبس العمامة لحاجة ولأن شرط الممسوح إباحته مطلقا. كما
~~يأتي. وهما لا يباحان للمحرم مطلقا، بل في بعض الأحوال.
# (و) يصح المسح (على عمامة) «لقول عمرو بن أمية رأيت النبي صلى الله عليه
~~وسلم يمسح على عمامته وخفيه» رواه البخاري، وعن المغيرة بن شعبة «توضأ
~~النبي صلى الله عليه وسلم ومسح على الخفين والعمامة» . قال الترمذي: حديث
~~حسن صحيح. ولمسلم «أن ms0055 النبي صلى الله عليه وسلم مسح على الخفين والخمار»
~~وبه قال أبو بكر وعمر وأنس وأبو أمامة وروى الخلال عن عمر: أنه قال: " من
~~لم يطهره المسح على العمامة فلا طهره الله ".
# (و) يصح المسح على (جبائر) جمع جبيرة. نحو أخشاب تربط على نحو كسر. سميت
~~بذلك تفاؤلا لحديث جابر مرفوعا في صاحب الشجة «إنما كان يكفيه أن يتيمم
~~ويعضد، أو يعصب على جرحه خرقة ويمسح عليها: ويغسل سائر جسده» رواه أبو داود
~~والدارقطني. وبه قال عمر: ولم يعرف له مخالف من الصحابة.
# (و) يصح المسح أيضا على (خمر نساء مدارة تحت حلوقهن) لأن أم سلمة كانت
~~تمسح على خمارها. ذكره ابن المنذر. لقوله صلى الله عليه وسلم «امسحوا على
~~الخفين والخمار» رواه أحمد ولأنه ساتر يشق نزعه، أشبه العمامة، بخلاف
~~الوقاية فإنه لا يشق نزعها، فتشبه طاقية الرجل.
# و (لا) يصح المسح على ((قلانس)) جمع قلنسوة أو قلنسية: مبطنات تتخذ
~~للنوم. ومثلها الدينات: قلانس كبار كانت القضاة تلبسها. قال في مجمع
~~البحرين: هي على هيئة ما يتخذه الصوفية الآن لأنه ما يشق نزعها فأشبهت
~~الكلتة: شيء يوضع على الرأس من غير عمامة.
# (و) لا يصح المسح على (لفائف) جمع لفافة: ما يلف من خرق ونحوها على
~~الرجل، تحتها نعل أو لا. ولو مع مشقة. لعدم وروده (إلى حل جبيرة) أي يمسح
~~على الجبيرة من لبسها إلى حلها لأنه للضرورة، فيقدر بقدرها. والضرورة تدعو
~~إلى مسحها إلى حلها أو برئها.
# (ولا يمسح في) الطهارة (الكبرى غيرها) أي الجبيرة، لحديث «صفوان أمرنا
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم أن لا ننزع خفافنا ثلاثة أيام ولياليهن إلا
~~من جنابة» (وهو) أي المسح (عليها) أي الجبيرة (عزيمة) لا رخصة (فيجوز بسفر
~~المعصية) كالتيمم، أي جوازا مساويا للجواز في سفر الطاعة،
# PageV01P062
# فلا يرد عليه: أن مسح الخف رخصة، ويجوز بهما لاختلاف مدة المسح فيهما.
# (وغيرها) أي غير الجبيرة يمسح (من حدث بعد لبس) له (يوما وليلة لمقيم)
~~ولو عاصيا بإقامته كمن أمره سيده بسفر ms0056 فأقام وكمسافر دون المسافة.
# (و) ل (عاص بسفر) لأنه كالمقيم فلا يستبيح به الرخص (وثلاثة) أيام
~~(بلياليهن لمن بسفر قصر لم يعص به) أي بالسفر، بأن كان غير محرم ولا مكروه.
~~ولو عصى فيه. لقوله صلى الله عليه وسلم «للمسافر ثلاثة أيام بلياليهن
~~وللمقيم يوم وليلة» .
# رواه أحمد ومسلم والنسائي وابن ماجه من حديث عائشة ويتصور أن يصلي المقيم
~~بالمسح سبع صلوات، والمسافر سبعة عشر صلاة، ولو مضى من المسح يوم وليلة
~~للمقيم أو ثلاث للمسافر ولم يمسح، انقضت مدته، وما لم يحدث لا يحسب من
~~المدة، فلو بقي بعد لبسه يوما على طهارة اللبس، ثم أحدث استباح بعد الحدث
~~المدة، ولو مضت المدة وخاف النزع، لنحو مرض أو تضرر رفيقه بسفر بانتظاره لو
~~اشتغل بنزع نحو خف، تيمم، فإن مسح وصلى أعاد.
# (أو سافر) لابس نحو خف (بعد حدث قبل مسح) استباح مسح مسافر، لأنه لم يوجد
~~إلا في سفره.
# (ومن مسح مسافرا ثم أقام) قبل مضي مدته، أتم مسح مقيم، إن بقي منه شيء،
~~وإلا خلع في الحال.
# (أو) مسح مقيما (أقل من مسح مقيم) أي يوم وليلة (ثم سافر) لم يزد على مسح
~~مقيم، تغليبا للحضر.
# (أو شك) ماسح بسفر (في ابتدائه) أي المسح، بأن لم يدر: أمسح مقيما أو
~~مسافرا؟ (لم يزد على مسح مقيم) لأنه اليقين، وما زاد عليه لم يتحقق شرطه،
~~والأصل عدمه.
# (ومن شك) (مقيما كان أو مسافرا) (في بقاء المدة) أي مدة المسح وتوضأ (لم
~~يمسح) ما دام شاكا لعدم تحقق شرطه، والأصل عدمه (فإن مسح) مع الشك (فبان
~~بقاؤها) أي المدة (صح) وضوءه، لتحقق الشرط. ولا يصلي به قبل أن يتبين له
~~البقاء، فإن فعل إذن أعاد، فإن لم يتبين له بقاؤها لم يصح وضوء.
# (بشرط) متعلق بقوله: يصح (تقدم كمال الطهارة بماء) لحديث «المغيرة بن
~~شعبة قال: كنت مع النبي صلى الله عليه وسلم ذات ليلة في سفر، فأفرغت عليه
~~من الإداوة، فغسل وجهه وغسل ذراعيه ومسح برأسه، ثم أهويت ms0057 لأنزع خفيه، فقال:
~~دعهما فإني أدخلتهما طاهرتين، فمسح عليهما» متفق عليه.
# وعنه أيضا قال " قلنا يا رسول الله، أيمسح أحدنا على الخفين؟ قال: نعم.
~~إذا
# PageV01P063
# أدخلهما وهما طاهرتان " رواه الحميدي في مسنده، وفي الباب غيره وألحق
~~بالخف باقي الحوائل.
# فإن لبسه على طهارة بتيمم لم يمسح. لأنه لا يرفع الحدث، أو غسل رجلا ثم
~~أدخلها إياه أو لبس الخفين محدثا. ثم توضأ، وغسل رجليه داخل الخفين، أو
~~لبسهما متطهرا، فأحدث قبل أن تصل القدم إلى موضعها، أو نوى جنب رفع حدثه،
~~وغسل رجليه، ثم أدخلهما في خفيه، ثم أتم طهارته خلع، ثم لبس قبل الحدث،
~~والألم يمسح. وكذا تفصيل عمامة ونحوها.
# (ولو مسح فيها على حائل) بأن توضأ وضوءا كاملا مسح فيه على نحو جبيرة أو
~~عمامة. ثم لبس نحو خف فله المسح عليه، لأنها طهارة كاملة رافعة للحدث،
~~كالتي لم يمسح فيها على حائل.
# (أو تيمم) في طهارة بماء (الجرح) في بعض أعضائه ثم لبس نحو خف جاز له
~~المسح عليه. لتقدم الطهارة بماء في الجملة.
# (أو كان حدثه) أي لابس نحو خف (دائما) كمستحاضة ومن به سلس، وتوضأ ولبس
~~خفا، فله المسح عليه. لأنها كاملة في حقه، وخصوصا على ما تقدم أنها ترفع
~~الحدث، ولأن المعذور أولى بالرخص. وعلم من كلامه: أن الجبيرة كغيرها فيما
~~تقدم. فإذا وضعها على غير طهارة كاملة بماء نزعها
# (ويكفي من خاف) تلفا أو ضررا من (نزع جبيرة لم يتقدمها طهارة) بماء
~~(تيمم) عند غسل ما تحتها، كجرح غير مشدود (فلو عمت محله) أي التيمم، وهو
~~الوجه واليدان (مسحها بالماء) لأن كلا من التيمم والمسح بدل عن الغسل. فإذا
~~تعذر أحدهما وجب الآخر.
# (و) يشترط (ستر محل فرض) وهو ثاني الشروط، فلو ظهر منه شيء وجب الغسل.
~~ولم يجز المسح، إذ لا يجمع بين البدل والمبدل في محل واحد، وكما لو غسل
~~إحدى الرجلين. فيجب غسل الأخرى.
# (ولو) كان الستر (بمخرق أو مفتق وينضم بلبسه) فلا يشترط في الساتر كونه
~~صحيحا (أو كان) ms0058 القدم (يبدو بعضه) من الملبوس (لولا شده) أي ربطه (أو شرجه)
~~بالشين المعجمة والجيم، (كالزربول) له ساق وعرى يدخل بعضها في بعض، فيستر
~~محل الفرض. فيصح المسح عليه لأنه ساتر يمكن متابعة المشي فيه. أشبه غير ذي
~~الشرج. فإن لم ينضم بلبسه ولا غيره لم يصح المسح عليه، كبيرا كان الخرق أو
~~صغيرا، من محل الخرز أو غيره.
# (و) بشرط (ثبوته
# PageV01P064
# بنفسه أو بنعلين) وهو الثالث، فيمسح عليه (إلى خلعهما) ما دامت المدة،
~~فإن لم يثبت إلا بشده لم يجز المسح عليه، لفقد شرطه، ويمسح على الجوربين
~~وسيور النعلين قدر الواجب، قاله القاضي وغيره، وقال المجد في شرحه وابن
~~عبيدان، وصاحب مجمع البحرين: ظاهر كلام أحمد: إجزاء المسح على أحدهما، قدر
~~الواجب، قال في الإنصاف: ينبغي أن يكون هذا هو المذهب.
# (و) بشرط (إمكان مشي عرفا بممسوح) وهو الرابع، لا كونه يمنع نفوذ الماء
~~أو معتادا، فيصح على خف من جلد ولبد وخشب وحديد وزجاج، لا يصف البشرة
~~ونحوه، حيث أمكن المشي فيه ; لأنه يمكن متابعة المشي فيه ساترا لمحل الفرض.
~~أشبه الجلد. وقد يحتاج إلى بعضها في بعض البلاد. ولا يضر عدم الحاجة في
~~غيره.
# (و) بشرط (إباحته مطلقا) وهو الخامس، أي مع الضرورة وعدمها. فلا يصح على
~~نحو مغصوب وإن خاف بنزعه سقوط أصابعه من برد لأن المسح رخصة. فلا تستباح
~~بالمعصية، كما لا يستبيح المسافر الرخص بسفر المعصية. وكذا حرير لرجل،
~~ومذهب ونحوه.
# (و) بشرط (طهارة عينه) أي الممسوح. وهو السادس (ولو في ضرورة) فلا يصح
~~على نجس العين خفا كان أو جبيرة، أو غيرهما (وتيمم) من لبس ساترا نجسا
~~(معها) أي الضرورة بنزعه (لمستور) بالنجس من رجلين أو رأس أو غيرهما. فإن
~~كان طاهر العين وتنجس باطنه صح المسح عليه، ويستبيح به مس مصحف لا صلاة إلا
~~بغسله. أو عند الضرورة (ويعيد ما صلى به) أي بالنجس، لحمله النجاسة فيها.
# (و) بشرط (أن لا يصف) نحو خف (البشرة) داخله (لصفائه أو خفته) وهو
~~السابع، فإن وصف ms0059 القدم لصفائه كزجاج رقيق، أو خفته كجورب خفيف. لم يصح
~~المسح عليه ; لأنه غير ساتر لمحل الفرض أشبه النعل.
# (و) بشرط (أن لا يكون واسعا يرى منه بعض محل الفرض) وهو الثامن لأنه غير
~~ساتر لمحل الفرض أشبه المخرق الذي لا ينضم بلبسه (وإن لبس) لابس خف (عليه)
~~خفا (آخر، لا بعد حدث ولو مع خرق أحدهما) أي الخفين (صح المسح) على
~~الفوقاني، لأنه ساتر ثبت بنفسه. أشبه المنفرد.
# وسواء كانا صحيحين أو التحتاني وحده صحيحا، لا إن كانا مخرقين ولو سترا.
~~وإن لبس الفوقاني بعد أن أحدث. لم يجز المسح عليه لأنه على غير طهارة فإن
~~تطهر ولبس آخر بعد
# PageV01P065
# مسحه الأول ; لم يجز المسح على الثاني. ويصح على خف تحته لفافة (وإن نزع)
~~الخف (الممسوح لزم نزع ما تحته) وغسل الرجلين ; لأن محل المسح قد زال. ونزع
~~إحدى الخفين كنزعهما. لأن كلا منهما مستقل من الغسل، والرخصة تعلقت بهما،
~~فصار كانكشاف القدم.
# ولو أدخل يده من تحت الفوقاني ومسح التحتاني جاز لأن كلا منهما محل
~~للمسح. كغسل قدميه في الخف مع جواز المسح عليه. ولو لبس جرموقا في إحدى
~~رجليه وحدها. جاز المسح عليه وعلى خف الأخرى.
# وفي الرعاية: لو لبس عمامته فوق عمامة لحاجة، كبرد أو غيره قبل حدثه،
~~وقبل مسح السفلى، مسح العليا التي بصفة السفلى، وإلا فلا. كما لو ترك فوقها
~~منديلا أو نحوه.
# (وشرط في) مسح (عمامة) ثلاثة شروط. أحدها: (كونها (محنكة)) أي مدارا منها
~~تحت الحنك كور، بفتح الكاف، أو كوران، سواء كان لها ذؤابة أو لا، لأن هذه
~~عمامة العرب، وهي أكثر سترا، ويشق نزعها.
# قال القاضي: سواء كانت صغيرة أو كبيرة (أو) كونها (ذات ذؤابة) بضم
~~المعجمة وبعدها همزة مفتوحة، وهي طرف العمامة المرخى، مجازا، وأصلها
~~الناصية، أو منبتها من الرأس، وهو شعر في أعلى ناصية الفرس، فإن لم تكن
~~محنكة ولا ذات ذؤابة لم يجز المسح عليها، لعدم المشقة في نزعها كالكلوتة،
~~ولأنها تشبه عمائم أهل الذمة، وقد نهي عن ms0060 التشبه بهم.
# قال الشيخ تقي الدين: المحكي عن أحمد الكراهة، والأقرب: أنها كراهة لا
~~ترتقي إلى التحريم، ومثل هذا لا يمنع الترخص كسفر النزهة.
# قال في الفروع: كذا قال (و) الثاني كونها (على ذكر) فلا تمسح امرأة ولا
~~خنثى عمامة، ولو لحاجة برد.
# (و) الثالث (ستر) العمامة من الرأس (غير ما العادة كشفه) كمقدم الرأس
~~والأذنين وجوانب الرأس فيعفى عنه، بخلاف خرق الخف لأن هذا جرت العادة به،
~~ويشق التحرز عنه.
# (ولا يجب مسحه) أي ما جرت العادة بكشفه (معها) أي مع العمامة، لأنها
~~نائبة عن الرأس. فانتقل الفرض إليها، وتعلق الحكم بها لكنه مستحب. قال في
~~الشرح: نص عليه. «لأن النبي صلى الله عليه وسلم مسح بناصيته» في حديث
~~المغيرة وهو صحيح (ويجب مسح أكثرها) أي أكثر العمامة لأنها أحد الممسوحين
~~على وجه البدل، فأجزأ مسح بعضه كالخف، وإن كان تحت العمامة قلنسوة يظهر
~~بعضها، فالظاهر جواز المسح عليهما ; لأنهما صارا كالعمامة
# PageV01P066
# الواحدة، قاله في المغني
# (و) يجب مسح (جميع جبيرة) على كسر أو جرح. لحديث أبي داود. في صاحب الشجة
~~(إنما كان يكفيه أن يتيمم ويعصر أو يعصب على جرحه خرقة ويمسح عليها ويغسل
~~سائر جسده) (فلو تعدى) أي تجاوز (شدها) أي الجبيرة (محل الحاجة) إليها وهو
~~موضع الكسر، أو الجرح وما أحاط به مما لا يمكن الشد إلا به (نزعها) كما لو
~~شدها على ما لا كسر ولا جرح فيه إن لم يخف تلفا أو ضررا.
# (فإن خاف) ذلك (تيمم لزائد) على محل الحاجة، لأنه موضع يخاف استعمال
~~الماء فيه. فجاز التيمم له، كالجرح، فيغسل الصحيح، ويمسح من الجبيرة على كل
~~ما حاذى محل الحاجة، ويتيمم لزائد (ودواء) على البدن (ولو قارا في شق وتضرر
~~بقلعه. كجبيرة) في المسح عليه، إن وضعه على طهارة، ومنعه إن لم يكن على
~~طهارة، لأنه في معناها، وكذا لو تألمت أصبعه فألقمها مرارة، ولا يصح المسح
~~على جبيرة غصب أو حرير أو نجسة، وإذا كان بأصبعه جرح أو فصاد، وخاف اندفاق ms0061
~~الدم بإصابة الماء، جاز المسح عليه، نصا، ذكره في الإنصاف ملخصا.
# (و) يجب مسح (أكثر أعلى خف ونحوه) كجرموق وجورب، جعلا للأكثر كالكل، ولا
~~يسن استيعابه (وسن) المسح (بأصابع يده من أصابعه) أي أصابع رجليه (إلى
~~ساقه) يمسح رجله اليمنى بيده اليمنى ورجله اليسرى بيده اليسرى لحديث
~~المغيرة بن شعبة في صفة وضوء النبي صلى الله عليه وسلم قال: " ثم «توضأ
~~ومسح على الخفين فوضع يده اليمنى على خفه الأيمن، ووضع يده اليسرى على خفه
~~الأيسر، ثم مسح أعلاهما مسحة واحدة، حتى كأني أنظر إلى أثر أصابعه على
~~الخفين» رواه الخلال.
# وروي عن عمر أنه " مسح حتى رئي أثر أصابعه على خفيه خطوطا " والمستحب أن
~~يفرج أصابعه قاله في الشرح (ولا يجزي) مسح (أسفله وعقبه) أي الخف إن اقتصر
~~عليهما.
# قال في الإنصاف: قولا واحدا (ولا يسن) مسحهما مع أعلى الخف، لقول علي "
~~لو كان الدين بالرأي لكان أسفل الخف أولى بالمسح من ظاهره، وقد «رأيت النبي
~~صلى الله عليه وسلم يمسح ظاهر خفيه» . رواه أحمد وأبو داود، وأما حديث
~~المغيرة بن شعبة «أنه صلى الله عليه وسلم مسح أعلى الخف وأسفله» فقال
~~الترمذي: إنه معلول. وقال: سألت أبا زرعة ومحمدا عنه فقالا: ليس بصحيح،
~~وقال أحمد: إنه من وجه ضعيف
# (وحكمه) أي مسح الخف (بإصبع) فأكثر (أو) ب (حائل) كخرقة وخشبة مبلولتين
~~وحكم (غسله: حكم رأس) في وضوء. وتقدم أنه يجزي مسح
# PageV01P067
# الواجب كيف فعل وكذا الغسل مع إمرار يده، وكذا إصابة ماء. ولو مسح من ساق
~~الخف إلى أصابعه أجزأ.
# (وكره غسل) الخف لعدوله عن المأمور به، ولأنه مظنة إفساده.
# (و) كره أيضا (تكرار مسح) الخف - بفتح التاء وكسرها - اسم مصدر لأنه في
~~معنى غسله. قلت: وكذا ينبغي القول في سائر ما يمسح.
# (ومتى ظهر) بعد حدث وقبل انقضاء مدة من عمامة ممسوحة (بعض رأس، وفحش) أي
~~كثر ; استأنف الطهارة، فإن لم يفحش فلا بأس.
# (أو) ظهر (بعض قدم) من نحو خف مسح عليه. وإن لم يفحش، أو ms0062 خرج القدم (إلى
~~ساق) نحو (خف) استأنف الطهارة، لأن مسح العمامة قام مقام مسح الرأس، ومسح
~~الخفين أقيم مقام غسل الرجلين، فإذا زال الساتر الذي جعل بدلا، بطل حكم
~~الطهارة، كالمتيمم يجد الماء، ولو انكشطت ظهارة الخف وبقيت بطانته، لم يضر.
# (أو انتقض بعض العمامة) الممسوحة ولو كورا، استأنف الطهارة، لأنه كنزعها
~~لزوال الممسوح عليه.
# (أو انقطع دم مستحاضة ونحوها) كمن به قروح سيالة وكذا انقطاع نحو سلس
~~البول. استأنف الطهارة، لأن طهارته إنما صحت للعذر فإذا زال بطلت على
~~الأصل. كمن يتيمم لمرض وعوفي منه (أو انقضت المدة) أي مدة المسح.
# (ولو) وجد شيء مما تقدم (في صلاة [بطلت و] استأنف الطهارة) لأن طهارته
~~مؤقتة، فبطلت بأنها وقتها كخروج وقت الصلاة وبطلت في حق المتيمم، وسواء
~~فاتت الموالاة أو لا، وذلك مبني على أن المسح يرفع الحدث. وعلى أن الحدث لا
~~يتبعض في النقض. فإذا خلع عاد الحدث إلى العضو الذي مسح الحائل عنه. فيسري
~~إلى بقية الأعضاء. فيستأنف الوضوء. وإن قرب الزمن.
# قال أبو المعالي وغيره: إن هذا هو الصحيح من المذهب عند المحققين (وزوال
~~جبيرة) ولو لم يبرأ ما تحتها (ك) زوال (خف) وكذا برؤها. لأن مسحها بدل عن
~~غسل ما تحتها. وقال في شرحه وغيره: إلا أنها إذا مسحت في الطهارة الكبرى
~~وزالت أجزأ غسل ما تحتها لعدم وجوب الموالاة في الطهارة الكبرى انتهى وفيه
~~نظر يظهر مما سبق.
### | [باب نواقض الوضوء]
# جمع ناقضة بمعنى ناقض. إن قيل: لا يجمع فاعل وصفا مطلقا على فواعل إلا
# PageV01P068
# ما شذ أو جمع ناقض إن خص المنع بوصف العاقل، على ما اختاره جماعة (وهي
~~مفسداته) أي الوضوء، جملة معترضة للتفسير ; لأن النقض حقيقة في البناء:
~~واستعماله في المعاني كنقض الوضوء، والعلة: مجاز (ثمانية) بالاستقراء أحدها
~~(الخارج ولو) كان (نادرا) كالريح من القبل والدود والحصى من الدبر، فينقض
~~كالمعتاد، وهو البول والغائط والريح من الدبر، لحديث «فاطمة بنت أبي حبيش
~~أنها كانت تستحاض، فسألت النبي صلى الله عليه وسلم فقال: ms0063 إذا كان دم الحيض
~~فإنه أسود يعرف فإذا كان كذلك فأمسكي عن الصلاة وإذا كان الآخر فتوضئي وصلي
~~فإنما هو دم عرق» . رواه أبو داود والدارقطني، وقال إسناده كلهم ثقات.
~~فأمرها بالوضوء لكل صلاة ودمها غير معتاد. ولأنه خارج من سبيل. أشبه
~~المعتاد ولعموم قوله صلى الله عليه وسلم «لا وضوء إلا من حدث أو ريح» رواه
~~الترمذي وصححه من حديث أبي هريرة وهو يشمل الريح من القبل والحصاة تخرج من
~~دبره نجسة (أو) كان الخارج (طاهرا) كولد بلا دم، فينقض.
# (أو) كان (مقطرا) بفتح الطاء مشددة، بأن قطر في إحليله دهنا. ثم خرج
~~فينقض لأنه لا يخلو عن بلة نجسة تصحبه، فيتنجس لنجاسة ما لاقاه، قطع به في
~~الشرح ولو قطره في غير السبيل، ولم يصل إلى محل نجس. كما لو قطره في أذنه
~~فوصل إلى دماغه، ثم خرج منها لم ينقض وكذا لو خرج من فمه (أو) كان (محتشى)
~~بأن احتشى قطنا أو نحوه في دبره أو قبله (وابتل) ثم خرج انتقض وضوءه، سواء
~~كان طرفه خارجا أو لا.
# ومفهومه: إن لم يبتل لا ينقض. قال في شرحه: وهو المذهب: لأنه ليس بين
~~المثانة والجوف منفذ. ولم تصحبه نجاسة. فلم ينقض انتهى. ومقتضاه: أن
~~المحتشى في دبره ينقض إذا خرج مطلقا.
# وفي الإقناع: ينقض المحتشى إذا خرج ولو لم يبتل (أو) كان (منيا دب) إلى
~~فرج ثم خرج (أو) منيا (استدخل) بنحو قطعة في فرج، ثم خرج نقض. لأنه خارج من
~~سبيل، لا يخلو عن بلة تصحبه من الفرج.
# والحقنة إن خرجت من الفرج أو أدخل بعض الزراقة نقضت، سواء كانت في القبل
~~أو في الدبر. و (لا) ينقض الخارج إن كان (دائما) كدم مستحاضة وسلس بول
~~ونحوه، للضرورة (من سبيل) متعلق بالخارج. وهو مخرج البول والغائط. فينقض ما
~~خرج منه (إلى ما) أي محل (يلحقه حكم التطهير) لأن ما وصل
# PageV01P069
# إليه الخارج إذا لم يلحقه حكم التطهير من الخبث لم يلحق سببه حكم التطهير
~~من الحدث والجار ms0064 أيضا متعلق بالخارج (ولو) لم ينقل الخارج، بل كان (بظهور
~~مقعدة علم بللها) نصا.
# فإن لم يعلم بللها لم يلزمه الوضوء قال في الفروع: وكذا طرف مصران ورأس
~~دودة. و (لا) ينقض (يسير نجس) خرج (من أحد فرجي) أي قبلي (خنثى مشكل غير
~~بول وغائط) للشك في الناقض. وهو الخروج من فرج أصلي.
# فإن كان الخارج كثيرا أو بولا أو غائطا أو خرج النجسان أو الطاهر منهما.
~~نقض (ومتى استد المخرج) المعتاد ولو خلقة (وانفتح غيره ولو) كان المنفتح
~~(أسفل المعدة لم يثبت له) أي المنفتح (حكم) المخرج (المعتاد) بل هي باقية
~~له (فلا نقض بريح منه) ولا بمسه، ولا بخروج يسير نجس غير بول وغائط، ولا
~~غسل بإيلاج فيه بلا إنزال وتقدم لا يجزي فيه استجمار (الثاني خروج بول أو
~~غائط من باقي البدن) غير السبيلين.
# وتقدم حكمهما (مطلقا) أي كثيرا كان البول أو الغائط أو يسيرا (أو) خروج
~~(نجاسة غيرهما) أي غير البول والغائط من باقي البدن (كقيء ولو) خرج القيء
~~(بحالة) بأن شرب نحو ماء وقذفه بصفته، لأن نجاسته بوصوله إلى الجوف لا
~~باستحالته (فاحشة) نعت لنجاسة (في نفس كل أحد بحسبه) .
# روي نحوه عن ابن عباس قال الخلال: الذي استقرت عليه الرواية: أن الفاحش
~~ما يستفحشه كل إنسان في نفسه. لا ما يستفحشه غيره لقول النبي صلى الله عليه
~~وسلم «دع ما يريبك إلى ما لا يريبك» ولأن اعتبار حال الإنسان بما يستفحشه
~~غيره حرج فيكون منفيا. وبالنقض بخروج النجاسة الفاحشة من غير السبيل قال
~~ابن عباس وابن عمر. لحديث معدان بن أبي طلحة عن أبي الدرداء «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قاء فتوضأ. قال فلقيت ثوبان في مسجد دمشق فسألته. فقال:
~~صدق، أنا سكبت له وضوءه» رواه الترمذي. وقال: هذا أصح شيء في هذا الباب.
# قيل لأحمد: حديث ثوبان ثبت عندك؟ قال: نعم (ولو) كان خروج النجاسة
~~الفاحشة من باقي البدن (بقطنة أو نحوها) كخرقة (أو) كان (بمص علق) لأن
~~الفرق بين ما خرج ms0065 بنفسه أو بمعالجة لا أثر له في نقض الوضوء وعدمه.
# و (لا) ينقض ما خرج بمص (بعوض) وهو صغار البق (ونحوه) كبق وذباب وقمل
~~وبراغيث، لقلته ومشقة الاحتراز منه (الثالث: زوال عقل) كحدوث جنون أو
# PageV01P070
# برسام، كثيرا كان أو قليلا إجماعا (أو تغطيته) أي العقل بسكر أو إغماء أو
~~دواء (حتى بنوم) وهو غشية ثقيلة تقع على القلب، تمنع المعرفة بالأشياء،
~~لحديث علي مرفوعا «العين وكاء السه فمن نام فليتوضأ» رواه أحمد وأبو داود
~~وابن ماجه.
# وعن معاوية يرفعه «العين وكاء السه فإذا نامت العينان استطلق الوكاء»
~~رواه أحمد والدارقطني " والسه " حلقة الدبر. وسئل أحمد عن الحديثين فقال:
~~حديث علي أثبت وأقوى وفي إيجاب الوضوء بالنوم تنبيه على وجوبه بما هو آكد
~~منه كالجنون والسكر. ولأن ذلك مظنة الحدث فأقيم مقامه.
# قال أبو الخطاب وغيره: ولو تلحم على المخرج ولم يخرج منه شيء إلحاقا
~~بالغالب (إلا نوم النبي صلى الله عليه وسلم) كثيرا كان أو يسيرا. لأن نومه
~~كان يقع على عينيه دون قلبه، كما صح عنه.
# (و) إلا النوم (اليسير عرفا من جالس) «لحديث أنس كان أصحاب الرسول صلى
~~الله عليه وسلم على عهده صلى الله عليه وسلم ينتظرون العشاء الآخرة حتى
~~تخفق رءوسهم، ثم يصلون ولا يتوضئون» رواه أبو داود، ولأنه يكثر وقوعه من
~~منتظري الصلاة، فعفي عنه للمشقة.
# وإن رأى رؤيا فهو كثير، وعنه لا، وهي أظهر، وإن خطر بباله شيء لا يدري
~~أرؤيا أو حديث نفس؟ فلا نقض.
# (و) إلا اليسير عرفا من (قائم) لحديث ابن عباس لما بات عند خالته ميمونة.
~~رواه مسلم. ولأنه يشبه الجالس في التحفظ واجتماع المخرج. وربما كان القائم
~~أبعد من الحدث (لا) إن كان النوم اليسير (مع احتباء أو اتكاء أو استناد)
~~فينقض مطلقا كنوم المضطجع. وعلم منه: النقض باليسير أيضا من راكع وساجد.
# (الرابع: مس فرج آدمي) دون سائر الحيوانات، تعمده أو لا، ذكرا أو أنثى،
~~صغيرا أو كبيرا (ولو) كان الفرج الممسوس (دبرا) لأحد ممن ذكر. أما مس ms0066 الذكر
~~فلحديث بسرة بنت صفوان مرفوعا «من مس ذكره فليتوضأ» رواه مالك والشافعي
~~وأحمد، وصححه الترمذي. وقال: حسن صحيح، وابن ماجه وصححه ابن معين. وقال
~~البخاري: أصح شيء في هذا الباب حديث بسرة. وعن جابر مثله. رواه ابن ماجه
~~والأثرم.
# وأما مس غير الذكر فلعموم قوله صلى الله عليه وسلم: «من مس فرجه فليتوضأ»
~~رواه ابن ماجه والأثرم وصححه أحمد وأبو زرعة. ولحديث عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده «أيما امرأة مست فرجها فلتتوضأ» رواه أحمد. وإذا انتقض بمس فرج نفسه
~~مع دعاء الحاجة إليه وجوازه. فمس فرج غيره
# PageV01P071
# أولى.
# وفي بعض ألفاظ حديث بسرة " من مس الذكر فليتوضأ " فيشمل كل ذكر (أو) كان
~~الممسوس فرجه (ميتا) لما سبق، ولبقاء حرمته (متصل) صفة لفرج. فلا نقض بمس
~~منفصل لذهاب حرمته بقطعه (أصلي) صفة أيضا. فلا ينقض مس زائد ولا أحد فرجي
~~خنثى مشكل لاحتمال زيادته.
# (ولو) كان الفرج (أشل) لا نفع فيه لبقاء اسمه وحرمته (أو) كان الممسوس
~~(قلفة) بضم القاف وسكون اللام قال في القاموس: وتحرك: جلدة الذكر. لأنها
~~داخلة في مسمى الذكر وحرمته ما اتصلت به (أو) كان الممسوس (قبلي خنثى مشكل)
~~لأن أحدهما فرج أصلي، فينقض مسه، كما لو لم يكن معه زائد (أو) كان مس غير
~~خنثى من خنثى (لشهوة ما للامس مثله) بأن مس ذكر ذكر الخنثى لشهوة، والأنثى
~~قبله الذي يشبه فرجها لشهوة.
# فينقض وضوء اللامس، لتحقق النقض بكل حال. فإن كان لغير شهوة فلا نقض.
~~لاحتمال الزيادة وإن مس خنثى قبل خنثى آخر، أو قبلي نفسه انتقض وضوءه لتيقن
~~النقض، وإن مس أحدهما فلا، ومس دبره كدبر غيره. لأنه أصلي بكل اعتبار. وإن
~~توضأ خنثى ولمس أحد فرجيه وصلى الظهر، ثم أحدث وتطهر، ولمس الآخر وصلى
~~العصر أو فائتة. لزمه إعادتهما، دون الوضوء.
# قاله في الإنصاف (بيد) متعلق بمس. فلا نقض إذا مسه بغيرها، لحديث أحمد
~~والدارقطني " من أفضى بيده إلى ذكره " ولأن غير اليد ليس بآلة للمس (ولو)
~~كانت اليد (زائدة) ms0067 لعموم ما سبق، ولا فرق بين بطن الكف وظهرها وحرفها، لأنه
~~جزء منها. أشبه بطنها (خلا ظفر) فلا ينقض مسه بالظفر ; لأنه في حكم المنفصل
~~(أو) مس (الذكر بفرج غيره) أي إذا مس بذكره فرجا غير الذكر انتقض وضوءه ;
~~لأنه أفحش من مسه باليد.
# وعلم منه: أنه لا نقض بمس ذكر بذكر. ولا دبر بدبر. ولا قبل امرأة بقبل
~~أخرى أو دبرها (بلا حائل) متعلق بمس، لقوله صلى الله عليه وسلم: «من أفضى
~~بيده إلى ذكره ليس دونه ستر فقد وجب عليه الوضوء» رواه أحمد والدارقطني.
~~فإن مس بحائل فلا نقض، و (لا) ينقض مس (محل) ذكر (بائن) لأنه ليس بفرج وكذا
~~مس البائن لذهاب حرمته كما يفهم مما سبق.
# (و) لا ينقض مس (شفري امرأة دون مخرج) لأن الفرج مخرج الحدث، لا ما
~~قاربه. وشفرا الفرج، بضم الشين المعجمة وإسكان الفاء: حافتاه. ولا نقض بمس
~~الأنثيين ولا
# PageV01P072
# ما بين الفرجين.
# (الخامس: لمس ذكر أو أنثى الآخر) أي لمس ذكر أنثى، أو أنثى ذكرا (لشهوة)
~~لقوله تعالى: {أو لامستم النساء} [المائدة: 6] وخص الآية بما إذا كان لشهوة
~~جمعا بين الآية والأخبار. ولحديث عائشة قالت: «فقدت النبي صلى الله عليه
~~وسلم ليلة من الفراش، فالتمسته، فوقعت يدي على بطن قدميه، وهو في المسجد،
~~وهما منصوبتان» رواه مسلم، ونصبهما دليل على أنه يصلي.
# «وعنها كنت أنام بين يدي الرسول صلى الله عليه وسلم ورجلاي في قبلته.
~~فإذا سجد غمزني فقبضت رجلي» متفق عليه. والظاهر أنه بلا حائل ; لأن الأصل
~~عدمه ولأن اللمس ليس بحدث. وإنما هو داع إليه فاعتبرت الحالة التي تدعو
~~فيها إليه. وهي حال الشهوة. وقيس عليه مس المرأة الرجل ومتى لم ينقض مس
~~أنثى استحب الوضوء نصا (بلا حائل) متعلق بلمس فإن كان بحائل لم ينقض. لأنه
~~لم يلمس البشرة أشبه لمس الثياب.
# والشهوة بمجردها لا توجب الوضوء كما لو وجدت من غير لمس (ولو) كان اللمس
~~(ب) عضو (زائد لزائد) كاليد أو الرجل أو الأصبع الزائدة كالأصلي (أو) ms0068 كان
~~اللمس لعضو (أشل) لا نفع فيه أو به (أو) كان اللمس ل (ميت) للعموم.
# وكما يجب الغسل بوطء الميت (أو) كان اللمس ل (هرم أو محرم) لما سبق و
~~(لا) ينقض مس مطلقا ل (شعر وظفر وسن) ولا اللمس بها ; لأنها تنفصل في حال
~~السلامة أشبه لمس الدمع ولذلك لا يقع طلاق ونحوه أوقع بها.
# (و) لا ينقض لمس (من) لها، أو له (دون سبع) لأنه ليس محلا للشهوة.
# (و) لا لمس (رجل لأمرد) وهو الشاب، طر شاربه ولم تنبت لحيته. قاله في
~~القاموس، ولو لشهوة.
# وكذا مس امرأة امرأة ولو لشهوة، لعدم تناول النص له (ولا إن وجد ممسوس
~~فرجه أو ملموس شهوة) يعني لا ينتقض وضوء ممسوس فرجه بشهوة. وإن وجدت منه
~~شهوة، ولا وضوء ملموس بدنه لشهوة، ولو وجدت منه شهوة. بل يختص النقض بالماس
~~واللامس، لعدم تناول النص لهما. ولا نقض أيضا بانتشار بفكر أو تكرار نظر.
# (السادس: غسل ميت) مسلما كان أو كافرا، صغيرا أو كبيرا ذكرا أو أنثى. لأن
~~ابن عمر وابن عباس كانا يأمران غاسل الميت بالوضوء وعن أبي هريرة " أقل ما
~~فيه الوضوء " ولم يعلم لهم مخالف من الصحابة ولأن الغاسل لا يسلم غالبا من
~~مس عورة الميت. فأقيم مقامه، كالنوم مع الحدث (أو) غسل (بعضه) أي الميت،
~~ولو في قميص، و (لا) ينتقض وضوءه (إن يممه) أي الميت لعذر، اقتصارا على
~~الوارد.
# PageV01P073
# وغاسل الميت، من يقلبه ويباشره، لا من يصب الماء ونحوه (السابع: أكل لحم
~~إبل) علمه أو جهله، نيئا كان أو مطبوخا، عالما بالحديث أو لا. لحديث البراء
~~بن عازب «أن الرسول صلى الله عليه وسلم سئل أنتوضأ من لحوم الإبل؟ قال:
~~نعم. قيل: أنتوضأ من لحوم الغنم؟ قال: لا» رواه أحمد وأبو داود والترمذي
~~وابن ماجه.
# وعن جابر بن سمرة مرفوعا مثله. رواه مسلم. قال أحمد: فيه حديثان صحيحان،
~~حديث البراء وحديث جابر بن سمرة.
# قال الخطابي: ذهب إلى هذا عامة أصحاب الحديث. ودعوى النسخ أو أن المراد ms0069
~~بالوضوء غسل اليدين مردودة.
# وقد أطال فيه في شرحه و " إبل " بكسرتين وتسكن الباء. قال في القاموس:
~~واحد يقع على الجمع. وليس بجمع ولا اسم جمع. وجمعه آبال (تعبدا) فلا يتعدى
~~إلى غيره (فلا نقض) بأكل ما سوى لحم الإبل من اللحوم، سواء كانت مباحة أو
~~محرمة ولا نقض (بتناول بقية أجزائها) أي الإبل، كسنامها وقلبها وكبدها
~~وطحالها وكرشها ومصرانها. لأن النص لم يتناولها.
# (و) لا نقض أيضا ب (شرب لبنها و) شرب (مرق لحمها) لأن الأخبار الصحيحة
~~إنما وردت في اللحم. والحكم فيه غير معقول المعنى فاقتصر فيه على مورد النص
~~(الثامن: الردة) عن الإسلام، لقوله تعالى: {لئن أشركت ليحبطن عملك} [الزمر:
~~65] وقوله صلى الله عليه وسلم «الطهور شطر الإيمان» والردة تبطل الإيمان
~~فوجب أن تبطل ما هو شطره.
# وقال القاضي: لا معنى لجعلها من النواقض، مع وجوب الطهارة الكبرى، يعني
~~إذا عاد للإسلام، إذ وجوب الغسل ملازم لوجوب الوضوء، كما ذكره بقوله (وكل)
~~(ما أوجب غسلا) (غير موت كإسلام وانتقال مني ونحوهما) كحيض ونفاس (أوجب
~~وضوءا)
# وأما الميت فلا يجب وضوءه، بل يسن، وعلم مما سبق: أنه لا نقض بنحو كذب
~~وغيبة ورفث وقذف. نصا، ولا بقهقهة بحال. ولا بأكل ما مسته النار. لكن يسن
~~الوضوء من كلام محرم كما تقدم. ومن مس المرأة حيث قلنا لا يوجب الوضوء.
# وحديث الأمر بإعادة الوضوء والصلاة من القهقهة ضعفه أحمد وعبد الرحمن بن
~~مهدي والدارقطني وهو من مراسيل أبي العالية قال ابن سيرين: لا تأخذوا
~~بمراسيل الحسن وأبي العالية، فإنهما لا يباليان عمن أخذا. والقهقهة: أن
~~يضحك حتى يحصل من ضحكه حرفان.
# ذكره ابن عقيل (ولا نقض بإزالة شعر ونحوه) كظفر. لأنه ليس بدلا عما تحته،
~~بخلاف الخف.
# PageV01P074
### | [فصل في الشك في الطهارة وما يحرم بحدث وأحكام المصحف]
# فصل في مسائل من الشك في الطهارة وما يحرم بحدث، وأحكام المصحف (من شك)
~~أي تردد، قال في القاموس: الشك خلاف اليقين (في طهارة) بعد تيقن حدث (أو)
~~شك في (حدث) بعد ms0070 تيقن طهارة (ولو) كان شكه ذلك (في غير صلاة بنى على يقينه)
~~لحديث عبد الله بن زيد «شكي إلى النبي صلى الله عليه وسلم الرجل يخيل إليه
~~أنه يجد الشيء في الصلاة فقال: لا ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا» متفق
~~عليه.
# ولمسلم معناه مرفوعا من حديث أبي هريرة. ولم يذكر فيه " في الصلاة "
~~ولأنه تعارض عنده الأمران بالشك، فوجب سقوطهما كبينتين تعارضتا. فيرجع إلى
~~اليقين، سواء غلب على ظنه أحدهما أو لا ; لأن غلبة الظن إذا لم يكن لها
~~ضابط في الشرع لم يلتفت إليها. كظن صدق أحد المتداعيين بخلاف القبلة.
# واليقين: ما أذعنت النفس للتصديق به. وقطعت به وقطعت بأن قطعها به صحيح.
~~قاله الموفق في مقدمة الروضة. وسمى ما هنا يقينا بعد ورود الشك عليه
~~استصحابا للأصل السابق.
# (وإن تيقنهما) أي الحدث والطهارة، أي تيقن كونه اتصف بالحدث والطهارة بعد
~~الشروق مثلا (وجهل أسبقهما) بأن لم يدر: الحدث قبل الطهارة أو بالعكس (فإن
~~جهل قبلهما) بأن لم يدر: هل كان محدثا أو متطهرا قبل الشروق؟ (تطهر) وجوبا،
~~إذا أراد ما يتوقف عليها، لتيقنه الحدث في إحدى الحالتين.
# والأصل بقاؤه لأن وجود يقين الطهارة في الحال الأخرى مشكوك فيه: أكان قبل
~~الحدث أو بعده؟ ولأنه لا بد من طهارة متيقنة أو مظنونة أو مستصحبة، ولا شيء
~~من ذلك هنا (وإلا) بأن لم يجهل حالة قبلهما بل علمها (فهو على ضدها) فإن
~~كان متطهرا فمحدث، وإن كان محدثا فمتطهر، لأنه قد تيقن زوال تلك الحال إلى
~~ضدها.
# والأصل بقاؤه، لأن ما يغيره مشكوك فيه فلا يلتفت إليه (وإن
# PageV01P075
# علمها) أي قبلهما (وتيقن فعلهما) أي الطهارة والحدث حال كون فعل الطهارة
~~(رفعا لحدث و) حال كون فعل الحدث (نقضا لطهارة) فهو على مثلها، فإن كان
~~قبلهما متطهرا فمتطهر ; لأنه تيقن أنه نقض تلك الطهارة، ثم توضأ، إذ لا
~~يمكن أن يتوضأ مع بقاء تلك الطهارة، لتيقن كون طهارته عن حدث.
# ونقض هذه الطهارة مشكوك فيه، فلا يزول به اليقين، ms0071 وإن كان قبل محدثا فهو
~~الآن محدث، لأنه تيقن أنه انتقل عنه إلى طهارة ثم أحدث عنها ولم يتيقن بعد
~~الحدث الثاني طهارة، فإن لم يعلم قبلهما تطهر لما سبق (أو عين) لفعل طهارة
~~وحدث (وقتا لا يسعهما فهو على مثلها) أي مثل حاله قبلهما، لسقوط هذا اليقين
~~للتعارض وإن لم يعلم قبلهما ; تطهر.
# (فإن جهل حالهما) بأن لم يدر: الحدث عن طهارة أو لم يدر الطهارة عن حدث
~~أو لا (و) جهل أيضا (أسبقهما فبضدها) أي ضد حاله قبلهما إن علمها لما تقدم،
~~وكذا لو تيقن طهارة وفعل حدث، أو حدثا وفعل طهارة فقط، لأن الأصل أن ما
~~تيقنه هو ما كان عليه قبل ذلك، وإن كان ضد ذلك هو الطارئ، وقد أوضحت الكلام
~~على أصل المتن وما شطب منه في الحاشية
# (وإن تيقن أن الطهارة عن حدث ولم يدر: الحدث عن طهارة أو لا) وجهل
~~أسبقهما (فمتطهر مطلقا) محدثا كان قبل ذلك أو متطهرا، لتيقنه رفع الحدث
~~بالطهارة وشكه في وجوده بعدها
# (وعكس هذه) بأن تيقن أن الحدث عن طهارة ولم يدر: الطهارة عن حدث أو لا
~~(بعكسها) فيكون محدثا مطلقا، سواء كان قبل ذلك محدثا أو متطهرا لتيقنه نقض
~~الطهارة بالحدث وشكه في الطهارة بعده، وهذا كله إذا كان الشك قبل الصلاة أو
~~فيها، وأما بعدها فلا يؤثر فيها مطلقا
# (ولا وضوء على سامعي صوت) ريح من أحدهما لا بعينه (أو شامي ريح من أحدهما
~~لا بعينه) لأن كل واحد منهما لم يتحقق منه، فهو متيقن الطهارة شاك في الحدث
# (ولا) وضوء (إن مس واحد ذكر خنثى و) مس (آخر فرجه) لأنه لا يعلم أيهما مس
~~الأصلي من الفرجين، وتقدم حكم مس ذكر ذكره وأنثى قبله (وإن أم أحدهما) أي
~~أحد اثنين وجبت الطهارة على أحدهما لا بعينه (الآخر أو صافه وحده أعادا)
~~صلاتهما، لتيقن كل منهما أن أحدهما محدث.
# فإن صافه مع غيره فلا إعادة لانتفاء الفدية. وإن أمه مع آخر المؤتم منهما
~~صلاته (وإن أرادا ms0072 ذلك) أي أن يؤم أحدهما الآخر أو يصاففه وحده (توضأ)
# PageV01P076
# ليزول الاعتقاد الذي بطلت صلاتهما لأجله. قاله في شرحه ولا يكفي في ذلك
~~وضوء أحدهما. لاحتمال أن يكون الذي أحدث منهما هو الذي لم يتوضأ اه. قلت:
~~وكذا في جمعة إن لم يتم العدد إلا بهما
# (ويحرم بحدث) أصغر أو أكبر مع قدرة على طهارة (صلاة) لحديث ابن عمر
~~مرفوعا «لا يقبل الله صلاة بغير طهور، ولا صدقة من غلول» رواه الجماعة إلا
~~البخاري. وسواء الفرض أو النفل وسجود التلاوة والشكر وصلاة الجنازة.
# ولا يكفر من صلى محدثا (و) يحرم أيضا به (طواف) فرضا كان أو نفلا. لقوله
~~صلى الله عليه وسلم «الطواف بالبيت صلاة، إلا أن الله أباح فيه الكلام»
~~رواه الشافعي.
# (و) يحرم به أيضا (مس مصحف وبعضه) ولو من صغير. لقوله سبحانه وتعالى: {لا
~~يمسه إلا المطهرون} [الواقعة: 79] .
# ولحديث عبد الله بن عمرو بن حزم عن أبيه عن جده «أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم كتب إلى أهل اليمن كتابا. وفيه: لا يمس القرآن إلا طاهر» رواه الأثرم
~~والنسائي والدارقطني متصلا. واحتج به أحمد. ورواه مالك مرسلا (حتى جلده) أي
~~المصحف (وحواشيه) وما فيه من ورق أبيض، لأنه يشمله اسم المصحف، ويدخل في
~~بيعه (بيد وغيرها) كصدره إذ كل شيء لاقى شيئا فقد مسه (بلا حائل) فإن كان
~~بحائل لم يحرم لأن المس إذن للحائل.
# و (لا) يحرم على محدث (حمله بعلاقة وفي كيس وكم) من غير مس، كحمله في
~~رحله. لأن النهي ورد في المس، والحمل ليس بمس.
# (و) لا يحرم على محدث (تصفحه) أي المصحف (به) أي بكمه (أو بعود) لما تقدم
~~ولا يحرم على محدث أيضا (مس تفسير) ونحوه ككتب فقه ورسائل فيها آيات من
~~قرآن ; لأنه لا يمس مصحفا.
# (و) لا يحرم عليه أيضا مس (منسوخ تلاوته) ومأثور عن الله كالتوراة
~~والإنجيل، ولا حمل رقى وتعاويذ فيها قرآن ولا مس ثوب رقم بقرآن أو فضة نقشت
~~به.
# (و) لا على ولي (صغير) تمكينه ms0073 من أن يمس (لوحا فيه قرآن) من محل خال من
~~الكتابة دون المكتوب. وإن رفع الحدث عن عضو لم يجز مس المصحف به قبل كمال
~~طهارته
# (ويحرم مس مصحف بعضو متنجس) قياسا على مسه مع الحدث. قال في الفروع: وكذا
~~مس ذكر الله بنجس اه.
# ولا يحرم مسه بعضو طاهر إذا كان على غيره نجاسة
# (و) يحرم (سفر به) أي المصحف (لدار حرب) للخبر (و) (يحرم توسده) أي
~~المصحف (و) توسد (كتب علم فيها قرآن) وإلا كره، ويحرم الوزن به
# PageV01P077
# والاتكاء عليه.
# وقال أحمد، في كتب الحديث: إن خاف سرقة فلا بأس، ويحرم كتب قرآن وذكر
~~بنجس. (وعليه قال في الفنون: إن قصد بكتبه بنجس إهانة، فالواجب قتله وإن
~~كتبا بنجس أو عليه أو فيه أو تنجسا وجب غسلهما (و) يحرم كتبه) أي القرآن
~~(بحيث يهان) ببول حيوان، أو جلوس عليه ونحوه. قال الشيخ تقي الدين: إجماعا،
~~فيجب إزالته ويحرم دوسه ودوس ذكر. قال أحمد: لا ينبغي تعليق شيء فيه قرآن
~~يهان به.
# وفي الفصول: يكره أن يكتب على حيطان المسجد ذكر أو غيره ; لأنه يلهي
~~المصلي. وكره أحمد شراء ثوب فيه ذكر الله تعالى يجلس عليه ويداس.
# وفي البخاري " أن الصحابة حرقته - بالحاء المهملة - لما جمعوه ".
# قال ابن الجوزي: ذلك لصيانته وتعظيمه. .
# وروي أن عثمان دفن المصاحف بين القبر والمنبر، ونص أحمد: إذا بلي المصحف
~~واندرس: دفن.
# (وكره مد رجل إليه واستدباره) أي المصحف، وكذا كتب علم فيها قرآن تعظيما
~~(و) كره (تخطيه) وكذا رميه بالأرض بلا وضع ولا حاجة تدعو إليه، بل هو
~~بمسألة التوسد أشبه. وقد رمى رجل بكتاب عند أحمد فغضب وقال أحمد: هكذا يفعل
~~بكلام الأبرار.
# (و) كره (تحليته) أي المصحف (بذهب أو فضة) وقال ابن الزاغوني: يحرم كتبه
~~بذهب ; لأنه من زخرفة المصاحف ويؤمر بحكه، فإن كان يجتمع منه ما يتمول
~~زكاه.
# قال أبو الخطاب: يزكيه إن كان نصابا. وله حكه وأخذه اه.
# ويحرم تحلية كتب علم (ويباح تطييبه واستحبه الآمدي) لأنه عليه الصلاة ms0074
~~والسلام طيب الكعبة، وهي دونه وأمر بتطييب المساجد. فالمصحف أولى (ويباح
~~تقبيله) لعدم التوقيف، لأن ما طريقه القرب إذا لم يكن للقياس فيه مدخل لا
~~يستحب، وإن كان فيه تعظيم، إلا بتوقيف، ولهذا قال عمر عن الحجر " لولا أني
~~رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يقبلك ما قبلتك " وأنكر ابن عباس على معاوية
~~الزيادة على فعله صلى الله عليه وسلم حين قبل الأركان كلها. وظاهر هذا: أنه
~~لا يقام له، وقال الشيخ تقي الدين: إذا اعتاد الناس قيام بعضهم لبعض، فهو
~~أحق
# (و) تباح (كتابة آيتين فأقل إلى كفار) قال في رواية الأثرم: كتب النبي
~~صلى الله عليه وسلم إلى المشركين
# وتحرم مخالفة خط عثمان في واو وياء وألف وغيرها نصا.
# ويمنع الكافر من مس المصحف مطلقا، ومن قراءته، وتملكه، فإن ملكه بإرث أو
~~غيره أجبر على إزالة ملكه عنه وله نسخه بدون مس
# PageV01P078
# وحمله. قاله القاضي في التعليق وغيره.
### | [باب الغسل]
# ) بالضم: الاغتسال، والماء يغتسل به، وبالفتح: مصدر غسل، وبالكسر: ما
~~يغسل به الرأس من خطمي وغيره. وشرعا (استعمال ماء طهور مباح في جميع بدنه)
~~أي المغتسل (على وجه مخصوص) يأتي بيانه.
# والأصل في مشروعيته قوله تعالى {: وإن كنتم جنبا فاطهروا} [المائدة: 6]
~~مع ما يأتي من السنة مفصلا، سمي (جنبا) لنهيه أن يقرب مواضع الصلاة، أو
~~لمجانبته الناس، حتى يتطهر، أو لأن الماء جانب محله، ويطلق على الواحد فما
~~فوقه جنب، وقد يقال: جنبان وجنبون (وموجبه) أي الحدث الذي يوجب الغسل
~~باعتبار أنواعه (سبعة)
# أحدها (انتقال مني) فيجب الغسل بمجرد إحساس الرجل بانتقال منيه عن صلبه،
~~والمرأة بانتقاله عن ترائبها، لأن الجنابة تباعد الماء عن مواضعه. وقد وجد
~~ذلك ; ولأن الغسل تراعى فيه الشهوة. وقد وجدت بانتقاله أشبه ما لو ظهر (فلا
~~يعاد غسل له بخروجه) أي المني (بعد) الغسل لأن الوجوب تعلق بالانتقال، وقد
~~اغتسل له. فلم يجب عليه غسل ثان. كبقية مني خرجت بعد الغسل. وليس عليه إلا
~~الوضوء، بال أو لم يبل. نصا.
# (ويثبت به) أي ms0075 انتقال مني (حكم بلوغ وفطر وغيرهما) كوجوب كفارة، قياسا
~~على وجوب الغسل (وكذا) أي كانتقال مني (انتقال حيض) قاله الشيخ تقي الدين.
~~فيثبت بانتقاله ما يثبت بخروجه فإذا أحست بانتقال حيضها قبل الغروب وهي
~~صائمة أفطرت ولو لم يخرج الدم إلا بعده (الثاني: خروجه) أي المني (من
~~مخرجه) المعتاد.
# (ولو) كان المني (دما) أي أحمر كالدم للعمومات. ولخروج المني من جميع
~~البدن وضعفه بكثرته، جبر بالغسل (وتعتبر لذة) أي وجوها، لوجوب الغسل بخروج
~~المني (في غير نائم ونحوه) كمغمى عليه وسكران. قال في شرحه: ويلزم من وجود
~~اللذة أن يكون دفقا، فلهذا استغنينا عن ذكر الدفق باللذة.
# (فلو) خرج المني من غير مخرجه أو من يقظان بغير لذة، لم يجب الغسل وهو
~~نجس كما في الرعاية، أو (جامع وأكسل فاغتسل ثم أنزل بلا لذة لم
# PageV01P079
# يعد) الغسل ; لأنها جنابة واحدة فلا توجب غسلين (وإن أفاق نائم ونحوه)
~~كمغمى عليه بالغ أو ممكن بلوغه (وجد) ببدنه أو ثوبه.
# قال أبو المعالي والأزجي: لا بظاهره لاحتماله من غيره (بللا فإن تحقق أنه
~~مني اغتسل) وجوبا ولو لم يذكر احتلاما
# . قال الموفق: ولا نعلم فيه خلافا (فقط) أي دون غسل ما أصابه لطهارة
~~المني. وإن تحقق أنه مذي غسله ولم يجب غسل (وإلا) أي وإن لم يتحقق أنه مذي
~~ولا مني (ولا سبب) سبق نومه من ملاعبة، أو نظر أو فكر أو نحوه، أو كان به
~~إبردة اغتسل وجوبا (وطهر ما أصابه) البلل من بدن أو ثوب (أيضا) احتياطا.
# فإن تقدم نومه سبب مما سبق لم يجب الغسل لأن الظاهر أنه مذي لوجود سببه،
~~إن لم يذكر احتلاما. وإلا وجب الغسل نصا (ومحل ذلك) أي ما تقدم فيما إذا
~~وجد نائم ونحوه بللا (في غير النبي صلى الله عليه وسلم لأنه لا يحتلم) لأنه
~~لا ينام قلبه ; ولأن الحلم من الشيطان. ومحله أيضا: إذا كان البلل بثوبه
~~إذا كان الثوب لا ينام فيه غيره ممن يحتلم. فإن كان كذلك فلا غسل على واحد ms0076
~~منهما بعينه. لكن لا يأتم أحدهما بالآخر ولا يصافه وحده.
# فإن أرادا ذلك اغتسلا. ومن وجد منيا بثوب لا ينام فيه غيره اغتسل. وأعاد
~~الصلاة من آخر نومة نامها فيه. ولا غسل بحلم بلا إنزال. وإن أنزل فعليه
~~الغسل من حين أنزل إن كان بشهوة، وإلا تبين وجوبه من الاحتلام، لوجوبه
~~بالانتقال فيعيد ما صلى بعد الانتباه (الثالث) التقاء الختانين، أي
~~تقابلهما وتحاذيهما بتغييب الحشفة في الفرج، لا إن تماسا بلا إيلاج.
# فلذا قال (تغييب حشفته) أي الذكر ويقال لها الكمرة ولو لم يجد بذلك حرارة
~~(الأصلية) فلا غسل بتغييب حشفة زائدة أو من خنثى مشكل لاحتمال الزيادة (أو)
~~تغييب (قدرها) أي الحشفة من مقطوعها (بلا حائل) لانتفاء التقاء الختانين مع
~~الحائل، لأنه هو الملاقي للختان (في فرج أصلي) متعلق بتغييب فلا غسل بتغييب
~~حشفة أصلية في قبل زائد أو قبل خنثى مشكل لاحتمال زيادته (ولو) كان الفرج
~~الأصلي (دبرا) أو كان الفرج الأصلي (لميت) لعموم الخبر (أو) كان (بهيمة)
~~حتى سمكة.
# قاله في التعليق لأنه فرج أصلي. أشبه الآدمية (ممن يجامع مثله) وهو ابن
~~عشر وبنت تسع (ولو) كان (نائما أو مجنونا) أو نحوه (أو لم يبلغ) كالحدث
~~الأصغر بنقض الوضوء في حق الصغير والكبير. ومعنى الوجوب في حق من لم يبلغ:
~~أن الغسل شرط لصحة صلاته ونحوها، لا التأثيم بتركه لأنه غير مكلف.
# (فيلزم)
# PageV01P080
# الغسل من لم يبلغ إن كان يجامع مثله، ووجد سببه (إذا أراد ما يتوقف على
~~غسل) كقراءة (أو) ما يتوقف على (وضوء) كصلاة وطواف ومس مصحف (لغير لبث
~~بمسجد) فإن أراده كفاه الوضوء كالبالغ ويأتي.
# وكذا يلزم مميزا وضوء واستنجاء إذا وجد سببهما بمعنى توقف صحة صلاته على
~~ذلك (أو مات ولو شهيدا) فيغسل لوجوب الغسل عليه قبل موته (واستدخال ذكر أحد
~~من ذكر) من نائم، ونحوه: مجنون وغير بالغ وميت وبهيمة (كإتيانه) فيجب على
~~امرأة استدخلت ذكر نائم أو صغير، ولو طفلا أو مجنون أو ميت ولو طفلا
~~ونحوهم: الغسل لعموم " إذا التقى ms0077 الختانان وجب الغسل " ويعاد غسل ميتة
~~جومعت ومن جومع في دبره لا غسل ميت استدخل ذكره.
# ومن قالت: بي جني يجامعني كالرجل، فعليها الغسل (الرابع: إسلام كافر) ذكر
~~وأنثى أو خنثى، لحديث «قيس بن عاصم أنه أسلم فأمره النبي صلى الله عليه
~~وسلم أن يغتسل بماء وسدر» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه والترمذي وحسنه
~~(ولو) كان الكافر (مرتدا) لمساواته الأصلي في المعنى، وهو الإسلام، فوجب
~~مساواته له في الحكم (أو) كان الكافر (لم يوجد منه في كفره ما يوجبه) أي
~~الغسل إقامة للمظنة مقام حقيقة الحدث.
# وإذا كان يوجد منه في كفره ما يوجبه، كفاه غسل الإسلام عنه. قال أحمد:
~~ويغسل ثيابه. قال بعضهم: إن قلنا بنجاستها وجب وإلا استحب (أو) كان (مميزا)
~~وأسلم لأن الإسلام موجب، فاستوى فيه الكبير والصغير كالحدث الأصغر (ووقت
~~لزومه) أي الغسل للمميز (كما مر) أي إذا أراد ما يتوقف على غسل أو وضوء
~~لغير لبث بمسجد، أو مات شهيدا.
# (الخامس: خروج حيض) ويأتي في بابه، وانقطاعه عنه شرط لصحة الغسل له،
~~فتغسل إن استشهدت قبل انقطاعه (السادس: خروج دم نفاس) وانقطاعه شرط لصحة
~~الغسل له، قال في المغني: لا خلاف في وجوب الغسل بهما (فلا يجب) الغسل
~~(بولادة عرت عنه) أي الدم، ولا يحرم بها وطء. ولا يفسد صوم، ولا بإلقاء
~~علقة أو مضغة لأنه لا نص فيه، ولا هو في معنى المنصوص عليه، والولد طاهر.
~~ومع الدم يجب غسله (السابع: الموت) لقوله عليه الصلاة والسلام " اغسلنها "
~~وغيره من الأحاديث الآتية في محله (تعبدا) لا عن حدث، لأنه لو كان عنه لم
~~يرتفع مع بقاء سببه، ولا عن نجس، وإلا لما طهر مع بقاء سببه (غير شهيد
~~معركة أو مقتول ظلما) فلا يغسلان، ويأتي في محله
# (ويمنع من) وجب (عليه غسل)
# PageV01P081
# لجنابة أو غيرها (من قراءة آية) فأكثر، لحديث علي «كان صلى الله عليه
~~وسلم لا يحجبه - وربما قال لا يحجزه - عن القرآن شيء، ليس الجنابة» رواه
~~ابن خزيمة والحاكم والدارقطني وصححاه.
# و ms0078 (لا) يمنع من وجب عليه غسل من (بعضها) أي بعض آية، لأنه لا إعجاز فيه
~~(ولو كرر) قراءة البعض (ما لم يتحيل) نحو الجنب (على قراءة تحرم) بأن يكرر
~~الأبعاض، تحيلا على قراءة آية فأكثر، فيمتنع عليه ذلك كسائر الحيل المحرمة.
# قال (المنقح: ما لم تكن) الآية (طويلة) فيمتنع عليه قراءة بعضها، كآية
~~الدين (وله) أي لمن وجب عليه غسل (تهجيه) أي القرآن ; لأنه ليس بقراءة له.
~~فتبطل به الصلاة، لخروجه عن نظمه وإعجازه.
# ذكره في الفصول، وله التفكر فيه (وتحريك شفتيه إن لم يبين الحروف) وقراءة
~~أبعاض آية متوالية، أو آيات سكت بينها طويلا. قاله في المبدع.
# (و) له (قول ما وافق قرآنا) من الأذكار (ولم يقصده) أي القرآن كالبسملة
~~والحمد لله رب العالمين، وآيات الاسترجاع والركوب، فإن قصد حرم. وكذا لو
~~قرأ ما لا يوافق ذكرا ولم يقصد به القرآن. وله النظر في المصحف وأن يقرأ
~~عليه وهو ساكت.
# (و) له (ذكر) الله تعالى لحديث مسلم عن عائشة «كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم يذكر الله على كل أحيانه» ويأتي
# : يكره أذان جنب (ويجوز لجنب) وكافر أسلم (وحائض ونفساء انقطع دمهما دخول
~~مسجد ولو بلا حاجة) لقوله تعالى: {ولا جنبا إلا عابري سبيل} [النساء: 43]
~~وهو الطريق، وعن جابر " كان أحدنا يمر بالمسجد جنبا مجتازا " رواه سعيد بن
~~منصور.
# وسواء كان لحاجة أو لا. ومن الحاجة كونه طريقا قصيرا لكن كره أحمد اتخاذه
~~طريقا. وكذا يجوز لحائض ونفساء دخول مسجد إذا أمنتا تلويثه. و (لا) يجوز
~~لجنب وحائض ونفساء انقطع دمهما (لبث به) أي بالمسجد للآية السابقة ولقوله
~~صلى الله عليه وسلم «لا أحل المسجد لحائض ولا جنب» رواه أبو داود (إلا
~~بوضوء) فإن توضئوا جاز لهم اللبث فيه.
# لما روى سعيد بن منصور والأثرم عن عطاء بن يسار قال: " رأيت رجالا من
~~أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم يجلسون في المسجد وهم مجنبون إذا توضئوا
~~وضوء الصلاة " إسناده صحيح. قاله في المبدع. ولأن الوضوء يخفف الحدث، فيزول
~~بعض ms0079 ما منعه. قال الشيخ تقي الدين: وحينئذ فيجوز أن ينام في المسجد حيث
~~ينام غيره.
# (فإن تعذر)
# PageV01P082
# الوضوء على الجنب ونحوه (واحتاج للبث) في المسجد ابتداء أو دواما لحبس أو
~~خوف على نفسه أو مال ونحوه (جاز) اللبث (بلا تيمم) نصا. واحتج بأن وفد عبد
~~القيس " قدموا على النبي صلى الله عليه وسلم فأنزلهم المسجد " والأولى أن
~~يتيمم (وتيمم) جنب ونحوه (للبث لغسل فيه) أي المسجد إذا تعذر عليه الوضوء
~~والغسل عاجلا، وإن لم يحتج للبث، خلافا لابن قندس، لأنه إذا احتاج إليه جاز
~~بلا تيمم
# (ولا يكره) غسل في المسجد (ولا وضوء) فيه (ما لم يؤذ) المسجد أو من به
~~(بهما) أي بماء الغسل والوضوء (وتكره إراقة ماءيهما به) أي المسجد (وبما
~~يداس) تنزيها للماء (ومصلى العيد، لا) مصلى (الجنائز مسجد) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم «وليعتزلن الحيض المصلى» .
# وأما صلاة الجنائز فليست ذات ركوع ولا سجود بخلاف العيد (ويمنع منه مجنون
~~وسكران) لقوله تعالى: {لا تقربوا الصلاة وأنتم سكارى} [النساء: 43]
~~والمجنون أولى منه.
# (و) يمنع منه (من عليه نجاسة تتعدى) لئلا يلوثه (ويكره تمكين صغير) قال
~~في الآداب: والمراد صغير لا يميز لغير فائدة. وقال: يباح غلق بابه، لئلا
~~يدخله من يكره دخوله إليه نص عليه (ويحرم تكسب بصنعة فيه) لأنه لم يبن
~~لذلك. واستثنى بعضهم الكتابة لأنها نوع تحصيل للعلم. ويحرم فيه أيضا البيع
~~والشراء. ولا يصحان وإن عمل لنفسه نحو خياطة لا للتكسب. فاختار الموفق
~~وغيره الجواز، وقال ابن البناء: لا يجوز.
### | [فصل والأغسال المستحبة]
# ستة عشر غسلا (آكدها) الغسل (لصلاة جمعة) لحديث أبي سعيد مرفوعا «غسل
~~الجمعة واجب على كل محتلم» وقوله صلى الله عليه وسلم: «من جاء منكم الجمعة
~~فليغتسل» متفق عليهما. وقوله " واجب " أي متأكد الاستحباب.
# ويدل لعدم وجوبه ما روى الحسن عن سمرة بن جندب أنه صلى الله عليه وسلم
~~قال: «من توضأ يوم الجمعة فبها ونعمت. ومن اغتسل فالغسل أفضل» رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي. واختلف في سماع الحسن عن سمرة. ms0080 ونقل الأثرم عن أحمد:
~~لا يصح سماعه منه.
# ويعضده مجيء عثمان إليها بلا غسل (في يومها) أي الجمعة فلا يجزي الاغتسال
~~قبل طلوع فجره، المفهوم مما سبق من الأحاديث (لذكر حضرها) أي الجمعة. لقوله
~~صلى الله عليه وسلم «من جاء منكم الجمعة فليغتسل» (ولو لم تجب عليه) الجمعة
~~كالعبد والمسافر (إن صلى) لعموم ما سبق (و) اغتساله (عند جماع
# PageV01P083
# أفضل) للخبر، ويأتي في صلاة الجمعة (ثم) يليه الغسل (لغسل ميت) كبير أو
~~صغير، ذكر أو أنثى، حر أو عبد، مسلم أو كافر.
# وظاهره: ولو في ثوب. لحديث أبي هريرة مرفوعا «من غسل ميتا فليغتسل ومن
~~حمله فليتوضأ» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه (ثم) يليه بقية الأغسال
~~الآتية، وهي الغسل (ل) صلاة (عيد في يومها لحاضرها) أي الصلاة، لحديث ابن
~~عباس والفاكه بن سعد «أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يغتسل يوم الفطر
~~والأضحى» رواه ابن ماجه.
# (إن صلى) العيد (ولو منفردا) بعد صلاة الإمام، لأن الغسل للصلاة كالجمعة
~~فلا يشرع لمن لم يصل ولا قبل طلوع الفجر.
# (و) الرابع الغسل (ل) صلاة (كسوف و) الخامس: الغسل لصلاة (استسقاء) قياسا
~~على الجمعة والعيد، بجامع الإجماع لهما (و) السادس: الغسل (لجنون.
# و) السابع: الغسل (للإغماء) لإنزال (باحتلام) أو بغيره (فيهما) أي الجنون
~~والإغماء ; لأنه صلى الله عليه وسلم «اغتسل للإغماء» متفق عليه. ولأنه لا
~~يأمن أن يكون احتلم ولم يشعر، والجنون في معناه بل أبلغ. فإن أنزل وجب
~~الغسل (و) الثامن: الغسل (لاستحاضة) فيسن للمستحاضة أن تغتسل (لكل صلاة)
~~«لأمره صلى الله عليه وسلم به أم حبيبة لما استحيضت، فكانت تغتسل لكل صلاة»
~~متفق عليه.
# (و) التاسع: الغسل (لإحرام) بحج أو عمرة، لحديث زيد بن ثابت " أنه «رأى
~~النبي صلى الله عليه وسلم تجرد لإهلاله واغتسل» رواه الترمذي وحسنه (حتى
~~حائض ونفساء) فيسن لهما الغسل للإحرام، للخبر وكغيرهما.
# (و) العاشر: الغسل (لدخول مكة) قال في المستوعب: حتى لحائض.
# قلت: ونفساء، قياسا على الإحرام، وظاهره: ولو بالحرم، كمن بمنى إذا أراد ms0081
~~دخول مكة سن له الغسل لدخولها.
# (و) الحادي عشر: لدخول (حرمها) أي مكة.
# (و) الثاني عشر: ل (وقوف بعرفة) روي عن علي وابن مسعود.
# (و) الثالث عشر: الغسل ل (طواف زيارة) وهو طواف الإفاضة.
# (و) الرابع عشر: الغسل لطواف (وداع و) الخامس عشر: ل (مبيت بمزدلفة و)
~~السادس عشر: الغسل ل (رمي جمار) لأن هذه كلها أنساك يجتمع لها الناس فاستحب
~~لها الغسل. كالإحرام ودخول مكة. ووقت الغسل لصلاة استسقاء: عند إرادة
~~الخروج إليها. ووقت الكسوف: عند وقوعه، وفي الحج: عند إرادة النسك الذي يسن
~~له قريبا منه.
# PageV01P084
# وعلم مما سبق: أنه لا يستحب الغسل لغير المذكورات، كالحجامة ودخول طيبة
~~وكل مجتمع
# (ويتيمم) استحبابا (للكل) أي كل ما يستحب له الغسل (لحاجة) تبيح التيمم،
~~كتعذر الماء، لعدم أو مرض ونحوه (و) يتيمم أيضا استحبابا (لما يسن له
~~الوضوء) من قراءة وأذان وشك وغضب، ونحوها مما تقدم (لعذر) يبيحه، إلحاقا
~~للمسنون بالواجب بجامع الأمر.
### | [فصل في صفة الغسل]
# وهو كامل ومجزئ (وصفة الغسل الكامل) واجبا كان أو مستحبا (أن ينوي) رفع
~~الحدث الأكبر، أو الغسل للصلاة، أو الجمعة مثلا (ويسمي) أي يقول: بسم الله،
~~بعد النية (ويغسل يديه ثلاثا) خارج الماء قبل إدخالهما الإناء ويصب الماء
~~بيمينه على شماله (و) يغسل (ما لوثه) طاهرا، كالمني، أو نجسا كالمذي.
# (ثم يتوضأ وضوءا كاملا ويروي) بتشديد الواو (رأسه) أي أصول شعره (ثلاثا)
~~يحثي الماء عليه ثلاث حثيات (ثم) يغسل (بقية جسده) بإفاضة الماء عليه
~~(ثلاثا) لحديث عائشة قالت: «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا اغتسل من
~~الجنابة غسل يديه ثلاثا وتوضأ وضوءه للصلاة، ثم يخلل شعره بيديه، حتى إذا
~~ظن أنه قد روى بشرته أفاض الماء عليه ثلاث مرات، ثم غسل سائر جسده» متفق
~~عليه.
# (ويتيامن) أي يبدأ بميامنه استحبابا لحديث عائشة قالت «: كان النبي صلى
~~الله عليه وسلم إذا اغتسل من الجنابة دعا بشيء نحو الحلاب، فأخذ بكفيه فبدأ
~~بشق رأسه الأيمن، ثم الأيسر، ثم أخذ بكفيه فقال بهما على رأسه» ms0082 متفق عليه
~~(ويدلكه) أي جسده استحبابا، ليصل الماء إليه وليس بواجب، «لقول النبي صلى
~~الله عليه وسلم لأم سلمة في غسل الجنابة إنما يكفيك أن تحثي الماء على رأسك
~~ثلاث حثيات، ثم تفيضين عليك الماء فتطهرين» رواه مسلم.
# (ويعيد غسل رجليه بمكان آخر) لأن في حديث البخاري عن ميمونة " ثم تنحى
~~فغسل قدميه " وتكره إعادة وضوء بعد غسل (ويكفي الظن) أي ظن المغتسل (في
~~الإسباغ) أي وصول الماء إلى البشرة، دفعا للحرج وقال بعض الأصحاب: يحرك
~~خاتمه، ليتيقن وصول الماء.
# (و) صفة الغسل (المجزئ: أن ينوي ويسمي) كما مر (ويعم بالماء بدنه) جميعه،
~~سوى داخل عين، فلا يجب ولا يسن (حتى ما يظهر من
# PageV01P085
# فرج امرأة عند قعودها ل) قضاء (حاجة) بول أو غائط (و) حتى (باطن شعر)
~~خفيف وكثيف من ذكر وأنثى ; لأنه جزء من البدن لا مشقة في غسله. فوجب
~~كباقيه،
# ويتفقد أصول شعره. وغضاريف أذنيه، وتحت حلقه وإبطيه، وعمق سرته وبين
~~أليتيه، وطي ركبتيه، وتقدم: لا يجب غسل داخل فرج وحشفة غير مفتوق من جنابة
~~(ويجب نقض) شعر امرأة (ل) غسل (حيض) وجوبا، لحديث «عائشة أنه صلى الله عليه
~~وسلم قال لها إذا كنت حائضا خذي ماءك وسدرك، وامتشطي» ولا يكون المشط إلا
~~في شعر غير مضفور. وللبخاري " انقضي شعرك وتمشطي " ولابن ماجه " انقضي شعرك
~~واغتسلي " ولتحقق وصول الماء إلى ما يجب غسله،
# وعفي عنه في غسل الجنابة، لأنه يكثر فيشق ذلك فيه، بخلاف الحيض، ونفاس
~~مثله (ويرتفع حدث) أصغر أو أكبر من جنابة أو حيض أو غيرهما (قبل زوال حكم
~~خبث) لا يمنع وصول الماء إلى البشرة، كطاهر عليه لا يمنع، بخلاف ما يمنعه
# (وتسن موالاة) في غسل لفعله صلى الله عليه وسلم ولا تجب كالترتيب، لأن
~~البدن شيء واحد (فإن فاتت) الموالاة بأن أخر غسل بقية بدنه زمنا يجف فيه ما
~~غسله قبله " جدد لإتمامه " أي الغسل " نية " لانقطاع النية بفوات الموالاة
~~فيقع غسل ما بقي بغير نية.
# (و) يسن (سدر في غسل كافر أسلم) ms0083 لحديث قيس بن عاصم. وتقدم
# (ك) ما يسن لكافر أسلم (إزالة شعره) «لقوله صلى الله عليه وسلم لرجل أسلم
~~ألق عنك شعر الكفر واختتن» " رواه أبو داود
# (و) يسن أيضا سدر في غسل (حائض طهرت) من حيض ومثلها نفساء. لحديث عائشة
# (و) يسن أيضا (أخذها) أي الحائض (مسكا فإن لم تجد) مسكا (فطيبا) أي طيب
~~كان، إن لم تكن محرمة، أو كانت حادة أيضا (فإن لم تجد) طيبا (فطينا تجعله)
~~أي ما تأخذه من مسك أو طيب أو طين (في فرجها) ليقطع رائحة الحيض، ويكون ذلك
~~(في قطنة أو غيرها) مما يمسكه.
# ويكون هذا الفعل (بعد غسلها) لقوله في حديث عائشة لما سألته أسماء عن غسل
~~الحيض رواه مسلم وفيه ثم تأخذ فرصة ممسكة فتطهر بها " والفرصة: القطعة من
~~كل شيء، ونفاس مثله، كما يأتي، قال في المستوعب والرعاية وغيرهما: فإن لم
~~تجد الطين فبماء طهور
# (وسن توضؤ بمد) من ماء، لحديث أنس «أنه صلى الله عليه وسلم كان يتوضأ
~~بالمد، ويغتسل بالصاع» متفق عليه (وزنته) أي (المد) (مائة وأحد وسبعون)
~~درهما (وثلاثة أسباع درهم) إسلامي
# PageV01P086
# (وهي) بالمثاقيل (مائة وعشرون مثقالا و) بالأرطال (رطل وثلث عراقي وما
~~وافقه) في زنته من البلدان (ورطل وسبع) رطل (وثلث سبع) رطل (مصري وما
~~وافقه) كالمكي.
# وذلك رطل وأوقيتان وسبعا أوقية (وهي ثلاث أواق وثلاثة أسباع أوقية بوزن
~~دمشق وما وافقه. وهي أوقيتان وستة أسباع) أوقية (ب) الوزن (الحلبي وما
~~وافقه. و) هي (أوقيتان وأربعة أسباع بالقدسي وما وافقه) وتقدم في أول
~~المياه بيان الموافق لما ذكر
# (و) سن (اغتسال (بصاع)) لحديث أنس، وهو أربعة أمداد، فتكون (زنته)
~~بالدرهم (ستمائة) درهم (وخمسة وثمانون) درهما (وخمسة أسباع درهم) إسلامي
~~(وهي بالمثاقيل أربعمائة) مثقال (وثمانون مثقالا. و) بالأرطال (خمسة أرطال
~~وثلث) رطل (عراقية) لقوله صلى الله عليه وسلم لكعب " أطعم ستة مساكين فرقا
~~من طعام " قال أبو عبيد: لا اختلاف بين الناس أعلمه أن الفرق ثلاثة آصع،.
# والفرق بفتح الراء: ستة عشر رطلا بالعراقي. ويعتبر (بالبر ms0084 الرزين) أي
~~الجيد. ويأتي أنه ما يساوي العدس في زنته (و) ذلك (أربعة) أرطال (وخمسة
~~أسباع) رطل (وثلث سبع رطل مصري) وما وافقه، أي أربعة أرطال وتسع أواق وسبع
~~أوقية مصرية (و) ذلك (رطل وسبع رطل دمشقي) وما وافقه (و) ذلك (إحدى عشرة
~~أوقية وثلاثة أسباع) أوقية (حلبية) وما وافقها (و) ذلك (عشر أواق وسبعان)
~~من أوقية (قدسية) وما وافقها.
# قال (المنقح وهذا) أي بيان قدر المد والصاع بهذه الأوزان (ينفعك هنا وفي
~~الفطرة) أي زكاة الفطر (و) في (الفدية) في الحج وفي العمرة (و) في
~~(الكفارة) أي كفارة ظهار ويمين ونحوهما (و) في (غيرها) كنذر الصدقة بمد أو
~~صاع (وكره) اغتسال (عريانا) إن لم يره أحد وإلا حرم. قال الحسن والحسين،
~~وقد دخلا الماء وعليهما بردان " إن للماء سكانا " وفي الإقناع: لا بأس
~~خاليا والستر أفضل
# (و) كره أيضا (إسراف) في وضوء وغسل، ولو على نهر جار، لحديث ابن ماجه «إن
~~النبي صلى الله عليه وسلم مر بسعد وهو يتوضأ فقال: ما هذا السرف؟ فقال: أفي
~~الوضوء إسراف؟ قال: نعم. وإن كنت على نهر جار»
# و (لا) يكره (إسباغ) في وضوء أو غسل (بدون ما ذكر) من الوضوء بالمد
~~والغسل بالصاع. لحديث «عائشة كانت تغتسل هي والنبي صلى الله عليه وسلم من
~~إناء واحد يسع ثلاثة أمداد أو قريبا من ذلك» رواه مسلم. والإسباغ: تعميم
~~العضو بالماء، بحيث يجري عليه ; فلا يكفي
# PageV01P087
# مسحه ولا إمرار الثلج عليه ولو ابتل به العضو إن لم يذب. ويجري عليه
# (ومن نوى بغسل رفع الحدثين) الأكبر والأصغر واغتسل أجزأ عنهما
# (أو) نوى بغسله رفع (الحدث وأطلق) فلم يقيده بالأكبر ولا بالأصغر أجزأ
~~عنهما
# (أو نوى بغسله أمرا) أي فعل أمر (لا يباح إلا بوضوء وغسل) كصلاة وطواف
~~ومس مصحف واغتسل (أجزأ) الغسل (عنهما) لقوله تعالى: {ولا جنبا إلا عابري
~~سبيل حتى تغتسلوا} [النساء: 43] جعل الغسل غاية للمنع من الصلاة.
# فإذا اغتسل وجب أن لا يمنع منها ولأنهما عبادتان من جنس فدخلت الصغرى في ms0085
~~الكبرى، كالعمرة في الحج إذا كان قارنا. وإن نوى الغسل من الحدث الأكبر أو
~~لقراءة ; لم يرتفع الأصغر. وإن نوت من ارتفع حيضها حل الوطء بغسلها صح. وإن
~~أحدث من نوى رفع الحدثين ونحوه في أثناء غسله ; أتم غسله، ثم إذا أراد
~~الصلاة توضأ. وفهم منه: سقوط الترتيب والموالاة في الوضوء. وصرح به قبل،
~~فلو اغتسل إلا أعضاء وضوئه، ثم أراد غسلها من الحدثين لم يجب الترتيب فيها
~~ولا الموالاة ; لأن حكم الجنابة باق
# (وسن لكل) من وجب عليه غسل (من جنب ولو) كان (أنثى، و) من (حائض ونفساء
~~انقطع دمهما: غسل فرجه ووضوءه لنوم) لما في المتفق عليه أن عمر سأل النبي
~~صلى الله عليه وسلم: «أيرقد أحدنا وهو جنب؟ قال: نعم، إذا توضأ أحدكم
~~فليرقد» .
# وعن ابن عمر قال: " «ذكر عمر للنبي صلى الله عليه وسلم قضية الجنابة من
~~الليل. فقال النبي صلى الله عليه وسلم: توضأ واغسل ذكرك، ثم نم» رواه
~~النسائي (وكره تركه) أي ترك الجنب ونحوه الوضوء (له) أي للنوم لظاهر الحديث
~~(فقط) أي دون الأكل ونحوه.
# (و) سن لجنب أيضا الوضوء (لمعاودة وطء) لحديث أبي سعيد مرفوعا «إذا أتى
~~أحدكم أهله ثم أراد أن يعود فليتوضأ» .
# رواه مسلم والحاكم، وزاد " فإنه أنشط " (والغسل) لمعاودة وطء (أفضل) لأنه
~~أزكى وأطيب وأطهر، كما رواه أحمد وأبو داود من حديث أبي رافع
# (و) سن أيضا لجنب وحائض ونفساء انقطع دمهما الوضوء (لأكل وشرب) لحديث
~~عائشة «رخص النبي صلى الله عليه وسلم للجنب إذا أراد أن يأكل أو يشرب أن
~~يتوضأ وضوءه للصلاة» رواه أحمد بإسناد صحيح. والحائض والنفساء بعد انقطاع
~~دمهما في معناه (ولا يضر نقضه) أي الوضوء (بعد) فلا تسن إعادته. وإن أحدث
~~بعد ما توضأ له ; لأنه لتخفيف الحدث أو النشاط، وقد حصل
# PageV01P088
### | [فصل في الحمام]
# ) واشتقاقه من الحميم، أي الماء الحار. وأول من اتخذه: سليمان بن داود
~~عليهما السلام (يكره بناء الحمام وبيعه وإجارته) لما يقع فيه من كشف عورة
~~وغيره. قال في رواية ms0086 ابن الحكم: لا تجوز شهادة من بناه للنساء.
# (و) تكره (القراءة) فيه. وظاهره: ولو خفض صوته.
# (و) يكره (السلام فيه) . ردا وابتداء.
# وفي الشرح: الأولى جوازه من غير كراهة، لعموم قوله صلى الله عليه وسلم
~~«أفشوا السلام بينكم» ولأنه لم يرد فيه نص. والأشياء على الإباحة و (لا)
~~يكره (الذكر) فيه. لما روى النخعي أن أبا هريرة " دخل الحمام فقال: لا إله
~~إلا الله "
# (ودخوله) أي دخول ذكر حماما (بسترة مع أمن الوقوع في محرم مباح) نصا لأنه
~~روي عن ابن عباس أنه دخل حماما كان بالجحفة. «وروي عنه صلى الله عليه وسلم
~~وعن أبي ذر نعم البيت الحمام، يذهب الدرن ويذكر النار» (وإن خيف) بدخوله
~~الوقوع في محرم (كره) دخوله، خشية المحظور.
# وعن علي وابن عمر " بئس البيت الحمام يبدي العورة، ويذهب الحياء " رواه
~~ابن أبي شيبة في مصنفه (وإن علم) الوقوع في محرم بدخوله (حرم) لأن الوسائل
~~لها أحكام المقاصد (أو دخلته أنثى بلا عذر) من مرض أو حيض (حرم) لقوله صلى
~~الله عليه وسلم «ستفتح عليكم أرض العجم، وستجدون فيها حمامات ; فامنعوا
~~نساءكم، إلا حائضا ونفساء» رواه ابن ماجه.
# فإن كان لعذر وأمنت الوقوع في محرم جاز. وإن لم يتعذر غسلها ببيتها،
~~خلافا للموفق وغيره والإقناع. ولا يكره دخوله قرب الغروب ولا بين العشاءين
~~ويقدم رجله اليسرى في دخوله، ويقصد موضعا خاليا ولا يدخل بيتا حارا حتى
~~يعرق في الأول، ويقل الالتفات ولا يطيل المقام، بل بقدر الحاجة، ويغسل
~~قدميه إذا خرج بماء بارد ويغسل أيضا قدميه وإبطيه عند دخوله بماء بارد.
### | [باب التيمم]
# ) لغة: القصد، قال تعالى: {ولا تيمموا الخبيث منه تنفقون} [البقرة: 267]
~~وقال تعالى: {فتيمموا صعيدا طيبا} [المائدة: 6] وشرعا (استعمال تراب مخصوص)
~~أي طهور مباح غير محترق
# PageV01P089
# له غبار (ل) مسح (وجه ويدين) على وجه مخصوص، وهو (بدل طهارة ماء) أي وضوء
~~أو غسل أو غسل نجاسة ببدن (ل) فعل (كل ما يفعل به) أي بالماء، أي بطهارته،
~~كصلاة وطواف ومس مصحف، وقراءة وسجود تلاوة ms0087 وشكر، ولبث بمسجد ونحوه (عند
~~عجز) متعلق باستعمال، أو صفة لبدل (عنه أي الماء (شرعا) أي من جهة الشرع.
# وإن لم يعجز عنه حسا، بأن لم يكن موجودا أصلا (سوى نجاسة على غير بدن)
~~كثوب وبقعة. فلا يصح التيمم لها ; إذ لا نص فيه، ولا قياس يقتضيه.
# (و) سوى (لبث بمسجد لحاجة) للبث فيه مع تعذر الماء، فلا يجب التيمم لذلك.
~~وهو مستثنى من قوله: لكل ما يفعل به. والتيمم مشروع بالإجماع في الجملة.
~~وسنده: الكتاب والسنة، ويأتي تفصيله (وهو) أي التيمم (عزيمة) كمسح الجبيرة.
~~فلا يجوز تركه. و (يجوز بسفر المعصية) كالسفر المباح، بخلاف مسح الخف،
~~والفطر والقصر بالسفر، وهو مبيح لا رافع للحدث
# (وشروطه) أي التيمم الزائدة على شروط مبدله (ثلاثة) أحدها (دخول وقت
~~الصلاة) يريد التيمم لها (ولو) كانت (منذورة ب) زمن (معين) كمن نذر صلاة
~~ركعتين بعد الزوال بعشر درج مثلا (فلا يصح) التيمم لهذه قبل الوقت المذكور.
~~ولا (ل) صلاة (حاضرة) أي مؤداة (ولا) لصلاة (عيد ما لم يدخل وقتهما.
# ولا ل) فريضة (فائتة إلا إذا ذكرها وأراد فعلها، ولا ل) صلاة (كسوف قبل
~~وجوده) أي الكسوف (ولا ل) صلاة (استسقاء ما لم يجتمعوا) أي الناس لها (ولا
~~ل) صلاة (جنازة إلا إذا غسل الميت) إن أمكن (أو يمم لعذر) ويعاني بها.
~~فيقال: شخص لا يصح تيممه قبل تيمم غيره، وهي هذه الصورة من نحو تقطع أو عدم
~~ماء (ولا ل) صلاة (نفل وقت نهي عنها لأنها طهارة ضرورة، فتقيد بالوقت
~~كطهارة المستحاضة ; ولأنه قبل الوقت مستغنى عنه. فأشبه التيمم بلا عذر.
# الشرط (الثاني: تعذر) استعمال (الماء لعدمه) أي الماء (ولو بحبس) للماء،
~~بأن يوضع في مكان لا يقدر على الوصول إليه أو يعجز الشخص عن الخروج في طلبه
~~(أو) كان عدم الماء بسبب (قطع عدو ماء بلده أو) بسبب (عجز عن تناوله) أي
~~الماء من بئر ونحوه، لعموم
# PageV01P090
# قوله تعالى {: فلم تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6] وقوله صلى الله عليه
~~وسلم: «إن الصعيد الطيب طهور ms0088 المسلم وإن لم يجد الماء عشر سنين. فإن وجد
~~الماء فليمسه بشرته، فإن ذلك خير» .
# قال الترمذي: حسن صحيح وهذا عام في السفر والحضر الطويل والقصير. ولأنه
~~عادم للماء أشبه المسافر. فأما للآية فلعل ذكر السفر فيها خرج مخرج الغالب،
~~كذكره في الرهن. فلا يكون مفهومه معتبرا (ولو بفم لفقد آلة) كمقطوع يدين،
~~وصحيح عدم ما يستقي به من نحو بئر كحبل ودلو، أو يداه نجستان والماء قليل.
# فإن قدر على تناوله بنحو فم أو على غمس أعضائه بماء كثير، لزمه لأنه فرضه
~~(أو) تعذر الماء مع وجوده (ل) عارض من (مرض) يعجز معه عن الوضوء بنفسه (مع
~~عدم موضئ) له، أو من يصب الماء مع عجزه عنه (أو) غيبته عنه مع (خوفه فوت
~~الوقت بانتظاره) أي الموضئ أو الصاب (أو خوفه) أي المريض القادر على الوضوء
~~بنفسه أو غيره (باستعماله) أي الماء (بطء برء) أي طول مرض (أو) خوفه
~~باستعماله الماء (بقاء شين) أي أثر قروح تفحش.
# قال في الإنصاف: وكذا لو خاف حدوث نزلة ونحوها اه، لعموم قوله تعالى {:
~~وإن كنتم مرضى} [المائدة: 6] ولأنه يباح له التيمم إذا خاف ذهاب شيء من
~~ماله أو ضررا في نفسه من لص أو سبع. فهنا أولى (أو) خوفه باستعماله الماء
~~(ضرر بدنه من جرح) فيه بعد غسل ما يمكن غسله (أو) من (برد شديد) ولم يجد ما
~~يسخن به الماء، ولم يتمكن من استعماله على وجه لا ضرر فيه (أو) خوفه
~~باستعماله (فوت رفقة) بكسر الراء وضمها.
# قال في الفروع: وظاهر كلامه: ولو لم يخف ضررا بفوات الرفقة، لفوات الألف
~~والأنس (أو) خوفه باستعماله فوت (ماله، أو) خوفه باستعماله (عطش نفسه أو
~~غيره من آدمي أو بهيمة محترمين) بخلاف نحو حربي وخنزير وكلب عقور، أو أسود
~~بهيم ومن معه طاهر ونجس وخاف عطشا ; حبس الطاهر وأراق النجس، إن استغنى
~~عنه، وإلا حبسه (أو) خوفه باستعماله (احتياجه) أي الماء (لعجن أو طبخ) .
# فمن خاف شيئا من ذلك أبيح له التيمم، دفعا للضرر ms0089 والحرج عن نفسه وماله
~~ورفيقه، وقال ابن المنذر: أجمع كل من نحفظ عنه من أهل العلم: على أن
~~المسافر إذا كان معه ماء فخشي العطش: أنه يبقي ماءه للشرب ويتيمم (أو) تعذر
~~الماء (لعدم بذله إلا بزيادة كثيرة عادة على ثمن مثله في مكانه) لأن عليه
~~ضررا في دفع الزيادة
# PageV01P091
# الكثيرة.
# فلم يلزمه تحمله، كضرر النفس (ولا إعادة في الكل) أي كل ما مر من
~~المسائل. لأنه أتى بما أمر به، فخرج من عهدته (ويلزم) من عدم الماء
~~واحتياجه (شراء ماء أو) شراء (حبل ودلو) احتاج إليهما ليستسقي بهما (بثمن
~~مثل أو) شيء (زائد) عنه (يسيرا) عادة في مكانه (فاضل) صفة لثمن (عن حاجته)
~~كقضاء دينه ونفقة ومؤنة سفر له ولعياله ; لأن القدرة على ثمن العين كالقدرة
~~عليها في عدم جواز الانتقال إلى البدل.
# والزيادة اليسيرة لا أثر لها إذ الضرر اليسير قد اغتفر في النفس، ففي
~~المال أحرى. فإن لم يكن معه ما يفضل عن حاجته لم يلزمه، ولو وجده يباع في
~~الذمة وقدر عليه ببلده، لكن إن اشترى إذن فهو أفضل. وليس إسرافا بخلاف
~~عطشان توضأ ولم يشرب فيأثم.
# (و) يلزمه أيضا (استعارتهما) أي طلب الحبل والدلو عارية ممن هما معه.
# (و) يلزمه أيضا (قبولهما) إن بذلا له (عارية، و) قبول (ماء قرضا)
~~لاستقراضه.
# (و) يلزمه قبول (هبة) لاستيهابه (و) يلزمه قبول ثمنه فرضا وله وفاء) لأن
~~المنة في ذلك يسيرة في العادة، فلا يضر احتمالها. ولا يلزمه قبول ثمنه هبة
~~للمنة، ولا استقراض ثمنه (ويجب) على من معه ماء فاضل عن حاجة شربه (بذله
~~لعطشان) ولو كان الماء نجسا ; لأنه إنقاذ من هلكة كإنقاذ الغريق.
# (وييمم رب ماء مات) بدل غسله (لعطش رفيقه) كما لو كان حيا (ويغرم) رفيقه
~~(ثمنه) أي قيمة الماء (مكانه وقت إتلافه) لورثة الميت، وإن قلنا: الماء
~~مثلي ; لأن فيه ضررا بالوارث، قال في الفروع: وظاهر كلامه في النهاية: إن
~~غرمه مكانه فبمثله
# (ومن أمكنه أن يتوضأ به) أي الماء (ثم يجمعه ويشربه) ms0090 بعد وضوئه (لم
~~يلزمه) لأن النفس تعافه (ومن قدر على ماء بئر بثوب يدليه فيها يبله ثم)
~~يخرجه ف (يعصره لزمه) ذلك لقدرته على الماء (ما لم تنقص قيمته) أي الثوب
~~بذلك (أكثر من ثمن الماء) فلا يلزمه، كشرائه بأكثر من ثمن مثله، وحيث لزمه
~~فعل.
# (ولو خاف فوت الوقت) لقدرته على استعماله. أشبه ما لو كان معه آلة
~~الاستسقاء المعتادة (ومن بعض بدنه جريح ونحوه) بأن كان به قروح أو رمد،
~~وتضرر بغسل ذلك، وهو جنب أو محدث (ولم يتضرر بمسحه بالماء وجب) المسح
~~بالماء، إن لم يكن الجرح نجسا. قاله في التلخيص.
# (وأجزأ) لأن المسح بالماء بعض الغسل، وقدر عليه فلزمه. لحديث «إذا أمرتكم
~~بأمر فأتوا منه ما استطعتم» وكمن عجز عن الركوع أو السجود وقدر على الإيماء
~~(وإلا) بأن تضرر
# PageV01P092
# بمسحه أيضا (تيمم له) أي للجريح ونحوه، دفعا للحرج (و) يتيمم أيضا (لما
~~يتضرر بغسله مما قرب) من الجريح ونحوه، دفعا للحرج.
# (و) يتيمم أيضا (لما يتضرر بغسله مما قرب) من الجريح ونحوه، لاستوائهما
~~في الحكم (وإن عجز عن ضبطه) أي الجريح وما قرب منه (وقدر أن يستنيب من
~~يضبطه) ولو بأجرة فاضلة عن حاجته (لزمه) أن يستنيب ليؤدي الفرض
# فإن عجز عن الاستنابة أيضا تيمم وصلى وأجزأته (ويلزم من جرحه) ونحوه
~~(ببعض أعضاء وضوئه إذا توضأ ترتيب) لوجوبه في الوضوء (فيتيمم له) أي للعضو
~~الجريح ونحوه (عند غسله لو كان صحيحا) فإن كان الجرح ونحوه في الوجه وعمه
~~تيمم أولا ثم أتم وضوءه، وإن كان في بعضه خير بين أن يغسل صحيحه ثم يتيمم
~~لجرحه وعكسه، ثم يتم وضوءه وإن كان في بعض عضو آخر لزمه غسل ما قبله، ثم
~~كان فيه على ما ذكر في الوجه، وإن كان في وجهه ويديه ورجليه احتاج في كل
~~عضو إلى تيمم في محل غسله، ليحصل الترتيب، فإن غسل صحيح وجهه ثم تيمم له
~~وليديه تيمما.
# لم يجزه، لأدائه إلى سقوط الترتيب بين الوجه واليدين وأما التيمم عن جملة ms0091
~~الطهارة فالحكم له دونها.
# (و) يلزم أيضا من جرحه ببعض أعضاء وضوئه إذا توضأ (موالاة) لوجوبها فيه
~~فلو كان برجله، وتيمم له عند غسلها ومضى ما تفوت فيه ثم خرج الوقت بطل
~~تيممه (ف) يعيده (ويعيد غسل الصحيح عند كل تيمم) كما لو أخر غسله حتى فاتت
~~ولو اغتسل لجنابة، ثم تيمم لنحو جرح وخرج الوقت.
# لم يعد سوى التيمم لأنه لا يعتبر فيه ترتيب، ولا موالاة (وإن وجد) من
~~لزمه طهارة (حتى المحدث) حدثا أصغر (ماء لا يكفي لطهارة استعمله) وجوبا (ثم
~~تيمم) للباقي، لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» فإن تيمم قبل
~~استعماله لم يصح لمفهوم قوله تعالى: {فلم تجدوا ماء} [المائدة: 6] فإن وجد
~~ترابا لا يكفيه، استعمله وصلى ويعيد إذا وجد ما يكفيه من ماء أو تراب قاله
~~في الرعاية، واقتصر عليه في الإنصاف.
# قلت: مقتضى ما يأتي: لا يزيد على ما يجزئ، ولا إعادة وإن وجد جنب ما يكفي
~~أعضاء وضوئه فقط استعمله فيها ناويا رفع الحدثين ومن ببدنه نجاسة وهو محدث
~~والماء يكفي أحدهما غسل به النجاسة، ثم يتيمم للحدث نصا.
# قال المجد: إلا أن تكون النجاسة في محل يصح تطهيره من
# PageV01P093
# الحدث، فيستعمله فيه عنهما وكذا إن كانت النجاسة في ثوبه. أزالها به، ثم
~~تيمم (ومن) لزمته طهارة و (عدم الماء لزمه إذا) أي كلما (خوطب بصلاة) بأن
~~دخل وقتها فلا أثر للطلب قبله. لأنه غير مخاطب بالطهارة إذن (طلبه في رحله)
~~بأن يفتش من مسكنه وما يستصحبه من أثاثه ورحله ما يمكن أن يكون فيه.
# (وما قرب) منه (عادة) بأن ينظر أمامه ووراءه وعن يمينه وشماله ما جرت
~~العادة بالسعي إليه، فإن كان سائرا طلبه أمامه، فإن رأى خضرة أو ما يدل على
~~ما قصده فاستبرأه.
# (و) يلزمه أيضا: طلبه (من رفيقه) فيسأل عن موارده، أو عن ماء معه يبيعه،
~~أو يبذله له.
# فإن تيمم قبل الطلب لم يصح لقوله تعالى: {فلم تجدوا ماء فتيمموا}
~~[المائدة: 6] ولا يقال: لم يجد إلا ms0092 لمن طلب ولاحتمال أن يكون بقربه ماء لا
~~يعلمه وسواء تحقق وجوده أو ظنه، أو ظن عدمه، أو استوى عنده الأمران (ما لم
~~يتحقق عدمه) أي الماء، فلا يلزمه طلبه، لأنه لا أثر له (ومن تيمم) لعدم
~~الماء (ثم رأى ما يشك معه في) وجود (الماء) كخضرة وركب قادم يحتمل أن يكون
~~معه ماء (لا في صلاة، بطل تيممه) لوجوب طلبه عليه إذن.
# وأما إن كان في صلاة فلا تبطل ولا تيممه لأنه لا يلزمه طلبه إذن (فإن
~~دله) أي عادم الماء (عليه) أي الماء (ثقة) قريبا عرفا لزمه قصده (أو علمه)
~~أي علم الماء عادمه (قريبا عرفا) منه (ولم يخف) بقصده إياه (فوت وقت ولو)
~~كان الوقت المخوف فواته (للاختيار) بأن ظن أن لا يدرك الصلاة بوضوء إلا وقت
~~الضرورة (أو) لم يخف بقصده فوت (رفقة، أو) فوت (عدو، أو) فوت (مال، أو) لم
~~يخف بقصده (على نفسه) نحو لص أو سبع أو عدو.
# (ولو) كان المخوف منه (فساقا) يفسقون بطالب الماء (غير جبان) يخاف بلا
~~سبب يخاف منه (أو) لم يخف بقصده على (ماله) كشرود دابته، أو على أهله من لص
~~أو سبع أو نحوه (لزمه قصده) أي الماء لتمكنه منه بلا ضرر (وإلا) بأن خاف
~~شيئا مما تقدم (تيمم) وسقط طلبه، لعدم تمكنه من استعماله في الوقت بلا ضرر
~~فأشبه عادمه إعادة وليس له تأخير الصلاة إلى الأمن.
# وإذا تيمم لسواد بالليل يظنه عدوا، فتبين عدمه بعد أن صلى فلا إعادة
~~لعموم البلوى به في الأسفار (ولا يتيمم) مع الماء (لخوف فوت جنازة) بالوضوء
~~(ولا) لخوف فوت وقت (فرض) إن
# PageV01P094
# توضأ لمفهوم قوله تعالى: {فلم تجدوا ماء} [المائدة: 6] (إلا هنا) أي فيما
~~إذا علم المسافر الماء أو دله عليه ثقة قريبا وخاف بقصده فوت الوقت.
# (و) إلا فيما (إذا وصل مسافر إلى ماء وقد ضاق الوقت) عن طهارته (أو) لم
~~يضق الوقت عنها لكن (علم أن النوبة لا تصل إليه) ليستعمله (إلا بعده) أي
~~الوقت، فيتيمم، لعدم ms0093 قدرته على استعماله في الوقت. فاستصحب حال عدمه له،
~~بخلاف من وصل إليه وتمكن من الصلاة في الوقت، ثم أخر حتى ضاق فكحاضر لتحقق
~~قدرته (ومن ترك ما يلزمه قبوله) من ماء أو ثمنه أو آلته (أو) ترك ما يلزمه
~~(تحصيله من ماء وغيره) كحبل ودلو (وتيمم وصلى.
# أعاد) لأنه قادر على استعمال الماء من غير ضرر لاحق له. فلم يصح تيممه،
~~كواجده (ومن خرج) إلى أرض من أعمال بلده (لحرث أو صيد ونحوه) كاحتطاب
~~(حمله) أي الماء معه (إن أمكنه) لأنه لا عذر له إذن. وما لا يتم الواجب إلا
~~به واجب (و) متى حمله وفقده، أو لم يحمله وحضرت الصلاة (تيمم إن فاتت
~~حاجته) التي خرج إليها (برجوعه) إلى الماء (ولا يعيد) صلاته به، لأنه شبيه
~~بالمسافر إلى قرية أخرى.
# (ومن في الوقت) للصلاة (أراقه) أي الماء (أو مر به) أي الماء (وأمكنه
~~الوضوء) منه ولم يفعل (و) هو (يعلم أنه لا يجد غيره أو باعه أو وهبه) في
~~الوقت لغير من يلزم بذله له (حرم) عليه ذلك (ولم يصح العقد) من بيع أو هبة
~~لتعلق حق الله تعالى بالمعقود عليه فلم يصح نقل الملك فيه كأضحية معينة
# (ثم إن تيمم) لعدم غيره ولم يقدر على رد المبيع والموهوب (وصلى لم يعد)
~~لأنه عادم للماء حال التيمم أشبه ما لو فعل ذلك قبل الوقت، فإن كان ما سبق
~~قبل الوقت فلا إثم له ولا إعادة بالأولى (ومن ضل عن رحله وبه الماء. وقد
~~طلبه) أي رحله فلم يجده، فتيمم أجزأه أو ضل (عن موضع بئر كان يعرفها فتيمم
~~أجزأه) ولا إعادة بعد وجود ماء ضل عنه ; لأنه حال تيممه عادم الماء.
# فدخل في قوله تعالى: {فلم تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6] ولأنه غير
~~مفرط (ولو بان بعد) التيمم والصلاة (بقربه بئر خفية لم يعرفها) فلا إعادة
~~لعدم تفريطه، بخلاف ما لو كانت أعلامها ظاهرة أو كان يعرفها (لا إن نسيه أي
~~الماء) أو جهله بموضع يمكنه استعماله
# (ولو مع ms0094 نحو عبده (وتيمم) وصلى. فلا يجزئه لأن الطهارة تجب مع العلم
~~والذكر فلا تسقط بالنسيان والجهل، كمن صلى ناسيا حدثه و
# PageV01P095
# (كمصل عريانا ومكفر بصوم ناسيا للسترة والرقبة) فلا تصح صلاته، ولا يجزئه
~~صومه عن كفارته (ويتيمم) بالبناء للمجهول، أي يشرع التيمم (لكل حدث) أكبر
~~أو أصغر.
# لحديث عمران بن حصين قال «: كنا مع النبي صلى الله عليه وسلم في سفر،
~~فصلى بالناس، فإذا هو برجل معتزل فقال: ما منعك أن تصلي؟ فقال أصابتني
~~جنابة، ولا ماء قال: عليك بالصعيد. فإنه يكفيك» متفق عليه. ولحديث عمار،
~~وحائض أو نفساء انقطع دمهما كجنب (و) تيمم (ل) كل (نجاسة ببدن) متيمم.
# قال أحمد: هو بمنزلة الجنب (لعدم ماء أو لضرر) في بدنه ولو كان الضرر (من
~~برد حضرا) مع عدم ما يسخن به الماء (بعد تخفيفها) أي النجاسة عن بدنه (ما
~~أمكن) بمسح رطبه أو حك يابسه (لزوما ولا إعادة) عليه سواء كانت بمحل صحيح
~~أو جريح، لعموم قوله «: صلى الله عليه وسلم الصعيد الطيب طهور المسلم»
~~وقوله: «جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا» ولأنها طهارة في البدن تراد للصلاة،
~~فأشبهت طهارة الحدث.
# وعلم منه: أنه لا تيمم لغير نجاسة ببدن وتقدم (وإن تعذر) على مريد الصلاة
~~(الماء والتراب لعدم) كمن حبس بمحل لا ماء فيه ولا تراب (أو لقروح لا
~~يستطيع معها مس البشرة بماء ولا تراب (ونحوها) أي القروح كجراحات لا يمكن
~~مسها وكذا مريض عجز عن الماء والتراب أو عمن يطهره بأحدهما (صلى الفرض فقط)
~~دون النوافل (على حسب حاله) لأن الطهارة شرط فلم تؤخر الصلاة عند عدمه
~~كالسترة.
# (ولا يزيد) عادم الماء والتراب (على ما يجزئ) في الصلاة فلا يقرأ زائدا
~~على الفاتحة ولا يستفتح، ولا يتعوذ ولا يبسمل، ولا يسبح زائدا على المرة
~~الواحدة ولا يزيد على ما يجزئ في طمأنينة ركوع أو سجود أو جلوس بين
~~السجدتين وإذا فرغ من قراءة الفاتحة ركع في الحال، وإذا فرغ مما يجزئ في
~~التشهد نهض أو سلم في الحال لأنها ms0095 صلاة ضرورة فتقيدت بالواجب. إذ لا ضرورة
~~لزائد ولا يقرأ خارج الصلاة إن كان جنبا
# (ولا يؤم) عادم الماء والتراب (متطهرا بأحدهما) أي الماء والتراب كالعاجز
~~عن الاستقبال أو غيره من الشروط لا يؤم قادرا عليه، وإن قدر على التراب، في
~~الصلاة فكالمتيمم يقدر على الماء (ولا إعادة) على من عدم الماء والتراب
~~وصلى على حسب حاله لأنه أتى بما أمر به فخرج من عهدته (وتبطل) صلاته (بحدث
~~ونحوه)
# PageV01P096
# كنجاسة غير معفو عنها (فيها) لأنه مناف للصلاة، فأبطلها على أي وجه كانت،
~~ثم يستأنفها على حسب حاله.
# وتبطل صلاة على ميت لم يغسل ولم ييمم بغسله مطلقا، وتعاد الصلاة عليه به
~~وييمم، ويجوز نبشه لأحدهما مع أمن تفسخه (وإن وجد) عادم (ثلجا وتعذر تذويبه
~~مسح به أعضاءه) لزوما، لأنه ماء جامد لا يقدر على استعماله إلا كذلك، فوجب،
~~لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» .
# وظاهره: لا يتيمم مع وجوده، لأنه واجد للماء (وصلى ولم يعد) صلاته (إن
~~جرى) الثلج أي سال (بمس الأعضاء) الواجب غسلها، لأنه يصير غسلا خفيفا، فإن
~~لم يجر بمس. أعاد، ومثله لو صلى بلا تيمم وعنده: طين يابس لم يقدر على دقه
~~ليكون له غبار الشرط (الثالث: تراب) فلا يصح تيمم برمل أو نورة أو جص، أو
~~نحت حجارة أو نحوه (طهور) بخلاف ما يتناثر من المتيمم، لأنه استعمل في
~~طهارة إباحة الصلاة، أشبه الماء المستعمل في طهارة واجبة، وإن تيمم جماعة
~~من موضع واحد، صح، كما لو توضئوا من حوض يغترفون منه (مباح) فلا يصح
~~بمغصوب، كالوضوء به.
# قال في الفروع: وظاهره ولو تراب مسجد، ولعله غير مراد، فإنه لا يكره
~~بتراب زمزم، مع أنه مسجد (غير محترق) فلا يصح بما دق من نحو خزف، لأن الطبخ
~~أخرجه عن أن يقع عليه اسم التراب (يعلق غباره) لقوله تعالى: {فتيمموا صعيدا
~~طيبا فامسحوا بوجوهكم وأيديكم منه} [المائدة: 6] وما لا غبار له لا يمسح
~~بشيء منه " فلو ضرب على نحو لبد أو بساط أو حصير ms0096 أو صخرة أو برذعة حمار أو
~~عدل شعير ونحوه مما عليه غبار طهور يعلق بيده، صح تيممه بخلاف سبخة ونحوها
~~لا غبار لها.
# (فإن خالطه) أي التراب الطهور (ذو غبار) غيره، كالجص، والنورة (فكماء)
~~طهور (خالطه طاهر) فإن كانت الغلبة للتراب جاز التيمم به وإن كانت للمخالط
~~لم يجز فإن كان المخالط لا غبار له لم يمنع التيمم بالتراب، كبر وشعير، وإن
~~خالطته نجاسة لم يجز التيمم به وإن كثر.
# ذكره ابن عقيل ولا يجوز التيمم بتراب مقبرة تكرر نبشها، وإلا جاز وإن شك
~~في التكرار صح التيمم به، ولا بطين، لكن إن أمكنه تجفيفه، والتيمم به قبل
~~خروج الوقت جاز، لا بعده وأعجب أحمد حمل التراب للتيمم، وقال الشيخ تقي
~~الدين: لا يحمله وظهره في الفروع، وصوبه في الإنصاف، إذ لم ينقل.
# PageV01P097
### | [فصل فرائض التيمم]
# فصل وفرائضه أي التيمم خمسة في الجملة أحدها (مسح وجهه) ومنه اللحية،
~~لقوله تعالى: {فامسحوا بوجوهكم} [المائدة: 6] (سوى ما تحت) شعر، ولو كان
~~الشعر (خفيفا و) سوى (داخل فم وأنف، ويكره) إدخال التراب فمه وأنفه
~~لتقذيره.
# (و) الثاني مسح (يديه إلى كوعيه) لقوله تعالى: {وأيديكم} [المائدة: 6]
~~وإذا علق حكم بمطلق اليدين لم يدخل فيه الذراع، كقطع السارق ومس الفرج.
# ولحديث عمار قال: «بعثني النبي صلى الله عليه وسلم في حاجة فأجنبت، فلم
~~أجد الماء ; فتمرغت في الصعيد كما تتمرغ الدابة ثم أتيت النبي صلى الله
~~عليه وسلم فذكرت ذلك له فقال: إنما كان يكفيك أن تقول بيدك هكذا، ثم ضرب
~~بيديه الأرض ضربة واحدة ثم مسح الشمال على اليمين وظاهر كفيه ووجهه» متفق
~~عليه.
# (ولو أمر المحل) الممسوح في التيمم (على تراب) ومسحه به صح (أو صمده) أي
~~نصب المحل الذي يمسح في التيمم (لريح فعمه) التراب (ومسحه به صح) تيممه إن
~~نواه، كما لو صمد أعضاء الوضوء لماء فجرى عليها (لا إن سفته) أي سفت ريح
~~المحل بتراب من غير تصميد (فمسحه به) لأمره تعالى بقصد الصعيد.
# (وإن تيمم ببعض يديه، أو) تيمم ms0097 (بحائل) كخرقة ونحوها، فكوضوء يصح حيث مسح
~~ما يجب مسحه، لوجود المأمور به (أو يممه غيره فكوضوء) يصح حيث نواه
~~المتيمم، ولم يكره ميمم.
# (و) الثالث والرابع (ترتيب وموالاة لحدث أصغر) دون حدث أكبر ونجاسة بدن
~~لأن التيمم مبني على طهارة الماء، وهما فرضان في الوضوء دون ما سواه
# (وهي) أي الموالاة (هنا بقدرها) زمنا (في وضوء) فهي أن لا يؤخر مسح عضو
~~حتى يجف ما قبله لو كان مغسولا بزمن معتدل.
# (و) الخامس (تعيين نية استباحة ما يتيمم له) كصلاة أو طواف فرضا أو نفلا
~~أو غيرهما (من) متعلق باستباحة (حدث) أصغر أو أكبر، جنابة أو غيرها (أو
~~نجاسة) ببدن، ويكفيه لها تيمم واحد. وإن تعددت مواضعها.
# فإن نوى رفع حدث لم يصح تيممه لأنه مبيح لا رافع لأنه طهارة ضرورة (فلا
~~يكفي) من هو محدث وببدنه نجاسة التيمم (لأحدهما) عن الآخر.
# (و) لا يكفي من هو محدث وجنب التيمم عن غسله لحديث «إنما الأعمال بالنيات
~~وإنما لكل امرئ ما نوى» .
# وإذا تيمم للجنابة أبيح له ما يباح للمحدث: من قراءة ولبث بمسجد دون صلاة
# PageV01P098
# وطواف ومس مصحف وإذا أحدث لم يؤثر في هذا التيمم.
# (وإن نواهما) أي الحدثين بتيمم واحد (أو) نوى الحدث ونجاسة ببدن بتيمم
~~واحد أجزأ عنهما أو نوى (أحد أسباب أحدهما) أي الحدثين، بأن بال وتغوط وخرج
~~منه ريح ونحوه، ونوى واحدا منهما وتيمم (أجزأ) التيمم (عن الجميع) وكذا لو
~~وجد منه موجبان للغسل ونوى أحدهما، لكن قياس ما تقدم في الوضوء: لا إن نوى
~~أن لا يستبيح من غيره.
# (ومن نوى) بتيممه (شيئا) تشترط له الطهارة من صلاة وغيرها (استباحة) أي
~~ما نواه.
# (و) استباح (مثله) فمن تيمم لظهر استباحها وما يجمع إليها وفائتة فأكثر
~~(و) استباح (دونه) كمنذورة ونافلة ومس مصحف بالأولى
# (فأعلاه) أي أعلى ما يستباح بالتيمم (فرض عين) كواحدة من الخمس (فنذر ف)
~~فرض (كفاية) كصلاة عيد (فنافلة) كراتبة وتحية مسجد (فطواف) فرض، فطواف
~~(نفل) كما أوضحته في شرح الإقناع (فمس ms0098 مصحف، فقراءة) قرآن (فلبث) بمسجد.
~~ولم يذكروا وطء حائض ونفساء ولعله بعد اللبث. وفهم منه أن من نوى شيئا لا
~~يستبيح ما فوقه لأنه لم ينوه، ولا تابع لما نواه، وقد قال صلى الله عليه
~~وسلم: " وإنما لكل امرئ ما نوى ".
# (وإن أطلقها) أي نية الاستباحة (لصلاة أو طواف) بأن لم يعين فرضهما ولا
~~نفلهما وتيمم (لم يفعل إلا نفلهما) لأنه لم ينو الفرض، فلم يحصل له. وفارق
~~طهارة الماء ; لأنها ترفع الحدث فيباح له جميع ما يمنعه.
# (وتسمية فيه) أي التيمم (ك) تسمية في (وضوء) فتجب قياسا عليه وظاهره: ولو
~~عن نجاسة ببدن كالنية وتسقط سهوا.
# (ويبطل) التيمم (حتى تيمم جنب لقراءة ولبث بمسجد و) حتى تيمم (حائض لوطء:
~~بخروج وقت) لقول علي " التيمم لكل صلاة " ولأنه طهارة ضرورة. فتقيدت بالوقت
~~كطهارة المستحاضة وأولى. فلو تيمم وقت الصبح بطل بطلوع الشمس.
# وكذا لو تيمم بعد الشروق، بطل بالزوال (ك) لو تيمم ل (طواف، و) لصلاة
~~(جنازة ونافلة ونحوها) كسجود شكر (و) كذا لو تيمم عن (نجاسة) ببدن، فيبطل
~~بخروج الوقت، لانتهاء مدته كمسح الخف، فإن كان في صلاة بطلت (ما لم يكن في
~~صلاة جمعة) فلا تبطل إذا خرج وقتها لأنها لا تقضى (أو) ما لم (ينو الجمع في
~~وقت ثانية) من يباح له.
# فإن نواه ثم تيمم في وقت الأولى لها أو لفائتة لم تبطل بخروجه.
# PageV01P099
# لأن نية الجمع صيرت الوقتين كالوقت الواحد (و) يبطل أيضا (بوجود ماء)
~~مقدور على استعماله بلا ضرر كما مر قال في الفروع: ذكره بعضهم إجماعا ولو
~~اندفق أو كان قليلا فيستعمله ثم يتيمم للباقي.
# (و) يبطل أيضا ب (زوال مبيح) كبرء مرض أو جرح تيمم له، لأنه طهارة ضرورة،
~~فيزول بزوالها.
# (و) يبطل أيضا ب (مبطل ما تيمم له) من الطهارتين، فيبطل تيممه عن وضوء
~~بما يبطله من نوم ونحوه، وعن غسل بما ينقضه كخروج مني بلذة، ولو تيمم
~~للجنابة والحدث تيمما واحدا، ثم خرج منه ريح بطل تيممه للحدث وبقي للجنابة ms0099
~~بحاله.
# (و) يبطل أيضا (بخلع ما يمسح) كخف وعمامة وجبيرة لبست على طهارة ماء (إن
~~تيمم) بعد حدثه.
# (وهو عليه) سواء مسحه قبل ذلك أو لا، لقيام تيممه مقام وضوئه وهو يبطل
~~بخلع ذلك فكذا ما قام مقامه والتيمم وإن اختص بعضوين صورة فهو متعلق
~~بالأربعة حكما، وكذا لو انقضت مدة مسح و (لا) يبطل تيمم (عن حيض أو نفاس
~~بحدث غيرهما) كجماع وإنزال كالغسل لهما. والوطء ونحوه يوجب حدث الجنابة.
# (وإن وجد الماء) من تيمم لعدمه (في صلاة أو طواف بطلا) لبطلان طهارته،
~~فيتوضأ أو يغتسل، ويبتدئ الصلاة أو الطواف.
# (و) إن تيمم لعدم الماء ثم وجده بعد (أن انقضيا) أي الصلاة والطواف (لم
~~تجب إعادتهما) ولو لم يخرج الوقت، واحتج أحمد بأن ابن عمر تيمم وهو يرى
~~بيوت المدينة. فصلى العصر، ثم دخل المدينة والشمس مرتفعة فلم يعد ولأنه أدى
~~فرضه كما أمر فلم تلزمه إعادة كما لو وجده بعد الوقت.
# (و) إن تيمم جنب لعدم ماء ثم وجده (في قراءة ووطء ونحوهما) كلبث بمسجد
~~(يجب الترك) أي ترك قراءة ووطء ونحوهما لبطلان تيممه ويؤيده قوله صلى الله
~~عليه وسلم «الصعيد الطيب وضوء المسلم وإن لم يجد الماء عشر سنين، فإذا وجدت
~~الماء فأمسه جلدك» أخرجه أبو داود والنسائي (وبغسل ميت) يمم لعدم ماء (ولو
~~صلي عليه) ولم يدفن حتى وجد ماء (وتعاد) الصلاة عليه ولو بتيمم والأولى
~~بوضوء.
# (وسن لعالم) وجود ماء (ولراج وجود ماء، أو مستو عنده الأمران) أي وجوده
~~وعدمه (تأخير التيمم إلى آخر الوقت المختار) أي يمكث وينتظر لقول علي في
~~الجنب " يتلوم ما بينه وبين آخر الوقت فإن وجد الماء وإلا تيمم " فإن تيمم
~~وصلى أجزأه، ولو وجد الماء بعد، كمن صلى عريانا ثم قدر على السترة، أو لمرض
~~جالسا ثم قدر على قيام.
# (وصفته) أي التيمم (أن ينوي) استباحة فرض الصلاة أو نحوه
# PageV01P100
# من حدث أصغر أو نحوه (ثم يسمي) وجوبا (ويضرب التراب بيديه مفرجتي
~~الأصابع) ليصل التراب إلى ما بينهما، وينزع ms0100 نحو خاتم (ضربة واحدة) فإن كان
~~التراب ناعما فوضع يديه بلا ضرب. فعلق بهما كفى. ويكره نفخ التراب إن كان
~~قليلا. فإن ذهب به أعاد الضرب (ثم يمسح وجهه) جميعه. فإن بقي منه شيء لم
~~يصل التراب إليها أمر يده عليه إن لم يفصل راحته.
# فإن فصلها فإن بقي عليها غبار جاز أيضا المسح بها. وإلا ضرب ضربة أخرى
~~(بباطن أصابعه. و) يمسح ظاهر (كفيه براحتيه) لحديث عمار. وتقدم.
# قال الأثرم: قلت لأبي عبد الله: التيمم ضربة واحدة؟ فقال: نعم للوجه
~~والكفين، ومن قال ضربتين فإنما هو شيء زاده اه.
# فإن قيل: فقد قيل في حديث عمار إلى المرفقين فتكون مفسرة للمراد بالكفين؟
~~أجيب: بأنه لا يعول على هذا الحديث إنما رواه أبو سلمة وشك فيه. ذكره
~~النسائي مع أنه أنكر عليه، وخالف به سائر الرواة الثقات. واستحب القاضي
~~وغيره ضربتين ضربة للوجه وأخرى لليدين إلى المرفقين
# (وإن بذل) بالبناء للمفعول فيه وفيما بعده - ماء لأولى جماعة: (أو نذر)
~~ماء لأولى جماعة (أو وقف) ماء على أولى جماعة (أو وصي بماء لأولى جماعة:
~~قدم) به منهم (غسل طيب محرم) لأن تأخير غسله بلا عذر يوجب الفدية.
# (ف) إن فضل منه شيء قدم غسل (نجاسة ثوب) لوجوب إعادة الصلاة فيه على عادم
~~غيره (ف) إن فضل شيء قدم غسل نجاسة (بقعة) تعذرت الصلاة في غيرها لأنه وإن
~~لم تجب إعادة الصلاة فيها لا يصح التيمم لها (ف) إن فضل شيء قدم غسل نجاسة
~~(بدن) لاختلاف العلماء في صحة التيمم لها، بخلاف حدث (ف) إن فضل شيء قدم
~~(ميت) فيغسل به. لأن غسله خاتمة طهارته.
# والأحياء يرجعون إلى الماء فيغتسلون (ف) إن فضل عنه شيء قدمت به (حائض)
~~انقطع دمها، لغسلها من الحيض. لأنه أغلظ من الجنابة (ف) إن فضل شيء قدم به
~~(جنب) لأن الجنابة أغلظ من الحدث الأصغر. وأيضا يستفيد به الجنب ما لا
~~يستفيده المحدث به.
# (ف) إن فضل شيء توضأ به (محدث لا إن كفاه) أي المحدث للوضوء ms0101 (وحده) أي
~~دون الجنب، بأن كان لا يكفيه لغسله (فيقدم) به المحدث (على جنب) لأن
~~استعماله في طهارة كاملة أولى من استعماله في بعض طهارة، بأن لم يكف كلا
~~منهما قدم به جنب. لأنه
# PageV01P101
# يستفيد به في تطهير بعض أعضائه.
# (ويقرع مع التساوي) كحائضين فأكثر، ومحدثين فأكثر، والماء لا يكفي إلا
~~أحدهما، لعدم المرجح فمن قرع رفيقه رجح بالقرعة (وإن تطهر به) أي الماء
~~المذكور (غير الأولى) به، كمحدث مع ذي نجس (أساء) لفعله ما ليس له (وصحت
~~طهارته) لأن الأول لم يملكه بكونه أولى وإنما رجح لشدة حاجته. وإن كان ملكا
~~لأحدهم تعين له. ولم يجز أن يؤثر غيره به، ولو أباه. إن كان مشتركا، تطهر
~~كل بنصيبه منه، ثم تيمم للباقي، وإن كان الميت غسل به، فإن فضل شيء
~~فلوارثه، فإن لم يكن حاضرا فللحاضر أخذه للطهارة بثمنه في موضعه
# (والثوب) المبذول لحي وميت يحتاجانه (يصلي فيه) الحي (ثم يكفن به) الميت،
~~جمعا بين المصلحتين وإن احتاج حي لكفن ميت، لنحو برد، قدم الحي عليه. ويصلي
~~فيه عادم السترة عريانا لا في إحدى لفافتيه.
### | [باب إزالة النجاسة الحكمية]
# أي الطارئة على عين طاهرة. وذكر فيه أيضا النجاسات، وما يعفى عنه منها.
~~وما يتعلق بذلك (يشترط ل) تطهير (كل متنجس حتى أسفل خف، و) أسفل (حذاء)
~~بالمد وكسر المهملة أوله، أي نعل (و) حتى (ذيل امرأة سبع غسلات) لعموم حديث
~~ابن عمر «أمرنا بغسل الأنجاس سبعا» فينصرف إلى أمره صلى الله عليه وسلم
~~وقياسا على نجاسة الكلب والخنزير.
# وقيس أسفل الخف والحذاء على الرجل، وذيل المرأة على بقية ثوبها ويعتبر في
~~كل غسلة، أن تستوعب المحل. فيجب العدد من أول غسلة، ولو مع بقاء العين فلا
~~يضر بقاؤها. فيجزئ (إن أنقت) السبع غسلات النجاسة (وإلا) بأن لم تنق بها
~~(ف) يزيد على السبع (حتى تنقى) النجاسة (بماء طهور) أي يشترط أن تكون كل
~~غسلة من السبع بماء طهور.
# لحديث أسماء قالت «جاءت امرأة إلى النبي صلى الله عليه وسلم ms0102 فقالت:
~~إحدانا يصيب ثوبها من دم الحيضة. كيف تصنع؟ قال: تحته، ثم تقرصه بالماء، ثم
~~تنضحه، ثم تصلي فيه» " متفق عليه " (وأمر بصب ذنوب من ماء
# PageV01P102
# فأهريق على بول الأعرابي " ولأنها طهارة مشترطة. فأشبهت طهارة الحدث.
# فإن كانت إحدى الغسلات بغير ماء طهور. لم يعتد بها (مع حت وقرص) لمحل
~~النجاسة، وهو بالصاد المهملة: الدلك بأطراف الأصابع والأظفار مع صب الماء
~~عليه (لحاجة) إلى ذلك ولو في كل مرة (إن لم يتضرر المحل) بالحت أو القرص
~~فيسقط.
# (و) مع (عصر مع إمكان) العصر (فيما تشرب) النجاسة بحسب الإمكان، بحيث لا
~~يخاف فساده (كل مرة) من السبع (خارج الماء) ليحصل انفصال الماء عنه (وإلا)
~~يعصره خارج الماء، بل عصره فيه ولو سبعا (ف) هي (غسلة واحدة يبني عليها) ما
~~بقي من السبع (أو دقه) أي ما تشرب النجاسة (أو تقليبه) إن لم يكن عصره (أو
~~تثقيله) كل غسلة، حتى يذهب أكثر ما فيه من الماء، دفعا للحرج والمشقة.
# ولا يكفي عن عصره ونحوه تجفيفه، وما لا يتشرب يطهر بمرور الماء عليه
~~وانفصاله عنه (و) يشترط (كون إحداها) أي السبع غسلات (في متنجس بكلب أو)
~~متنجس ب (خنزير أو متولد) منهما أو (من أحدهما) أي الكلب والخنزير (بتراب
~~طهور) لحديث مسلم عن أبي هريرة مرفوعا «إذا ولغ الكلب في إناء أحدكم
~~فليغسله سبعا أولاهن بالتراب» .
# ولا يكفي تراب نجس ولا مستعمل (يستوعب) أي يعم التراب (المحل) المتنجس.
~~لأنه إن لم يعمه لم تكن غسلة (إلا فيما) أي محل (يضره) التراب (فيكفي
~~مسماه) أي ما يسمى ترابا دفعا للضرر (ويعتبر مائع يوصله) أي التراب (إليه)
~~أي المحل النجس، فلا يكفي أن يذره عليه ويتبعه الماء.
# والمراد بالمائع هنا: الماء الطهور، كما أوضحته في الحاشية عن ابن قندس
~~(و) الغسلة (الأولى) يجعل التراب فيها (أولى) مما بعدها، لموافقة لفظ
~~الخبر. وليأتي الماء بعده فينظفه. فإن جعله في غيرها جاز. لأنه روي في حديث
~~" إحداهن بالتراب ".
# وفي حديث " أولاهن ".
# وفي حديث " في الثامنة " فدل على ms0103 أن محل التراب من الغسلات غير متعين
~~(ويقوم أشنان ونحوه) كصابون ونخالة (مقامه) أي التراب. لأنها أبلغ منه في
~~الإزالة.
# فنصه على التراب تنبيه عليها. ولأنه جامد أمر به في إزالة النجاسة. فألحق
~~به ما يماثله، كالحجر في الاستجمار (ويضر بقاء طعم) النجاسة لدلالته على
~~بقاء العين، ولسهولة إزالته. فلا يطهر المحل مع بقائه. و (لا) يضر (بقاء
~~لون أو ريح أو بقاؤهما عجزا) عن إزالتهما، دفعا للحرج والمشقة.
# PageV01P103
# ويطهر المحل (وإن لم تزل النجاسة إلا بملح أو نحوه) كأشنان (مع الماء لم
~~يجب) استعماله معه (ويحرم استعمال مطعوم) كدقيق (في إزالتها) أي النجاسة.
~~لأن فيه إفساد الطعام بالتنجيس، ويجوز استعمال النخالة الخالصة ونحوها في
~~غسل الأيدي ونحوها للتنظيف (وما تنجس ب) إصابة ماء (غسلة يغسل عدد ما بقي
~~بعدها) أي تلك الغسلة لأنها نجاسة تطهر في محلها بما بقي من الغسلات. فطهرت
~~به في مثله.
# فما تنجس برابعة مثلا غسل ثلاثا، إحداهن (بتراب طهور حيث اشترط) التراب،
~~كنجاسة كلب (ولم يستعمل) قبل تنجس الثاني. فإن كان استعمل لم يعد (ويغسل)
~~بالبناء للمجهول (بخروج مذي) من ذكر (ذكر وأنثيان مرة) لحديث علي. قيل
~~لتبريدهما. وقيل: لتلويثهما غالبا.
# لنزوله متسببا (و) يغسل (ما أصابه) المذي من الذكر والأنثيين، ومن سائر
~~البدن والثياب (سبعا) كسائر النجاسات (ويجزي في بول غلام) ومثله قيئه (لم
~~يأكل طعاما لشهوة نضحه، وهو غمره بماء) وإن لم يقطر منه شيء.
# ولا يحتاج إلى مرس وعصر. لحديث أم قيس بنت محصن " أنها «أتت بابن لها
~~صغير لم يأكل الطعام إلى النبي صلى الله عليه وسلم فأجلسه في حجره، فبال
~~على ثوبه، فدعا بماء فنضحه، ولم يغسله» متفق عليه. ولقوله صلى الله عليه
~~وسلم: «إنما يغسل من بول الأنثى، وينضح من بول الذكر» رواه أبو داود عن
~~لبابة بنت الحارث.
# وعلم منه أنه يغسل من الغائط مطلقا وبول الأنثى والخنثى وبول صبي أكل
~~الطعام لشهوة. فإن كان لغير شهوة نضح. لأنه قد يلعق العسل ساعة يولد.
~~والنبي صلى الله ms0104 عليه وسلم حنك بالتمر.
# (و) يجزئ (في صخر وأجرنة صغار) مبنية أو كبيرة مطلقا، قاله في الرعاية
~~(وأحواض ونحوها) كحيطان (وأرض تنجست بمائع ولو من كلب أو خنزير: مكاثرتها
~~بالماء، حتى يذهب لون نجاسة وريحها) لحديث أنس قال «جاء أعرابي فبال في
~~طائفة المسجد، فزجره الناس. فنهاهم النبي صلى الله عليه وسلم. فلما قضى
~~بوله أمر بذنوب من ماء، فأهريق عليه» متفق عليه.
# فإن بقيا أو أحدهما لم تطهر لأنه دليل بقائها (ما لم يعجز) عن إذهابهما
~~أو إذهاب أحدهما. فتطهر كغير الأرض (ولو لم يزل) الماء (فيهما) أي في مسألة
~~المنضوح من بول الغلام، ومسألة الأرض ونحوها. فيطهران مع بقاء الماء
~~عليهما. لظاهر ما تقدم
# (ولا يطهر دهن) تنجس
# PageV01P104
# لأنه صلى الله عليه وسلم «سئل عن السمن تقع فيه الفأرة، فقال: إن كان
~~مائعا فلا تقربوه» رواه أبو داود. ولو أمكن تطهيره لما أمرنا بإراقته (ولا)
~~تطهر (أرض اختلطت بنجاسة ذات أجزاء) متفرقة، كالرمم والدم إذا جف، والروث
~~إذا اختلط بأجزاء الأرض.
# فلا تطهر بالغسل. لأن عينها لا تنقلب، بل بإزالة أجزاء المكان، بحيث
~~يتيقن زوال أجزاء النجاسة (ولا) يطهر (باطن حب ولا إناء وعجين ولحم تشربها)
~~أي النجاسة بغسل لأنه لا يستأصل أجزاء النجاسة مما ذكر (و) لا تطهر (سكين
~~سقيتها) النجاسة (بغسل) .
# قال أحمد، في العجين: يطعم النواضح ولا يطعم الشيء يؤكل في الحال ولا
~~يحلب لبنه، لئلا يتنجس به، وهو يصير كالجلالة (و) لا يطهر (صقيل كالسيف)
~~ومرآة وزجاج (بمسح) بل لا بد من غسله كالأواني فإن قطع به قبل غسله ما فيه
~~بلل كبطيخ نجسه.
# وإن كان رطبا لا بلل فيه كجين، فلا بأس به (و) لا تطهر (أرض بشمس وريح
~~وجفاف) لأنه أمر أن يصب على بول الأعرابي ذنوبا من ماء، والأمر يقتضي
~~الوجوب، ولأنه محل نجس فلم يطهر بغير الغسل كالثياب (و) لا تطهر (نجاسة
~~بنار فرمادها) ودخانها وبخارها وغبارها (نجس) إذا لم تتغير إلا هيئة جسمها،
~~كالميتة تصير بتطاول الزمن ترابا.
# وكذا ms0105 صابون عمل من زيت نجس (ولا) تطهر النجاسة أيضا (باستحالة فالمتولد
~~منها كدود جرح وصراصير كنف) جمع كنيف، وكالكلاب تلقى في ملاحة فتكون ملحا
~~(نجسة) كالدم يستحيل قيحا «ولأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن أكل الجلالة
~~وألبانها» لأكلها النجاسة.
# فلو كانت تطهر بالاستحالة لم يؤثر أكلها النجاسة لأنها تستحيل (إلا علقة
~~يخلق منها) حيوان (طاهر) فيتطهر بذلك (و) إلا (خمرة انقلبت بنفسها خلا)
~~فتطهر لأن نجاستها لشدتها المسكرة الحادثة لها. وقد زالت من غير نجاسة
~~خلفتها، كالماء المتغير الكثير يزول تغيره بنفسه. بخلاف النجاسات العينية
~~(أو) انقلبت خلا (بنقل) من دن إلى آخر، أو من موضع إلى غيره. فتطهر لما
~~تقدم.
# و (لا) تطهر بنقل مما ذكر (لقصد تخليل) لخبر النهي عن تخليلها. فلا تطهر
~~(ودنها) أي الخمر وهو وعاؤها (مثلها) يطهر بطهارتها. لأن من لازم الحكم
~~بطهارتها الحكم بطهارته، حتى ما لم يلاق الخل مما فوقه مما أصابه الخمر في
~~غليانه (كمحتفر) في أرض فيه ماء كثير تغير بنجاسة ثم زال تغيره بنفسه،
~~فيتطهر هو ومحله تبعا له.
# وكذا ما بني بالأرض كالصهاريج والبحرات (ولا) يطهر (إناء طهر ماؤه) بزوال
~~تغيره
# PageV01P105
# بنفسه أو بإضافة أو نزح. لأن الأواني وإن كانت كبيرة لا تطهر إلا بسبع
~~غسلات. فإن انفصل عنه الماء حسب غسله ثم تكمل، ولا يطهر الإناء بدون إراقته
~~(ويمنع غير خلال) أي صانع الخل (من إمساكها) أي الخمر (لتخلل) أي لتصير
~~خلا، لأنه وسيلة إلى إمساكها وهي مأمور بإراقتها.
# وأما الخلال فلا يمنع من ذلك لئلا يضيع ماله، والخل المباح أن يصب على
~~العنب أو العصير خل قبل غليانه، حتى لا يغلي، نقله الجماعة عن أحمد، قيل
~~له: فإن صب عليه خل فغلى؟ فقال يهراق (ثم إن تخللت) الخمرة بنفسها بيد
~~ممسكها ولو غير خلال حلت (أو اتخذ عصيرا لتخمير فتخلل بنفسه) من غير ضم شيء
~~إليه، ولا نقل بقصد تخليل (حل) أي طهر، لما تقدم
# (ومن بلع لوزا أو نحوه) كبندق (في قشره ثم قاءه أو ms0106 نحوه) بأن خرج من أي
~~محل كان (لم ينجس باطنه) لصلابة الحائط (كبيض في خمر صلق) ونحوه من
~~النجاسات، فلا ينجس باطنه، لأن النجاسة لا تصل إليه بخلاف نحو لحم وخبز
# (وأي نجاسة خفيت) في بدن أو ثوب (غسل) ما احتمل أن النجاسة أصابته (حتى
~~يتيقن غسلها) ليخرج من العهدة بيقين، فإن جهل جهتها من بدن أو ثوب، غسله
~~كله وإن علمها في إحدى يديه أو إحدى كميه ونسيه، وإن علمها غسلهما.
# فيما يدركه بصره من بدنه أو ثوبه، غسل ما يدركه منها فإن صلى قبل ذلك، لم
~~تصح لأنه تيقن المانع فهو كمن تيقن الحدث وشك في الطهارة و (لا) يلزمه غسل
~~إن خفيت النجاسة (في صحراء ونحوها) كالحوش الواسع، فلا يجب غسل جميعه، لأنه
~~يشق (ويصلي فيها بلا تحر) دفعا للحرج والمشقة، فإن كان صغيرا كالبيت والحوش
~~الصغير وخفيت فيه النجاسة وأراد الصلاة فيه، لزمه غسله كله كالثوب.
### | [فصل في النجاسات وما يعفى عنه وما يتعلق بذلك]
# فصل في ذكر النجاسات وما يعفى عنه وما يتعلق بذلك (المسكر) نجس، خمرا كان
~~أو نبيذا لقوله تعالى: " إنما الخمر والميسر - إلى قوله - رجس " ولأنه يحرم
~~تناولها من غير ضرر. أشبه الدم
# PageV01P106
# ولقوله صلى الله عليه وسلم: «كل مسكر خمر وكل خمر حرام» رواه مسلم ولأن
~~النبيذ شراب فيه شدة مطربة. أشبه الخمرة. وكذا الحشيشة المسكرة. قاله في
~~شرحه.
# (وما لا يؤكل من الطير والبهائم فما فوق الخمر خلقة) نجس، كالعقاب والصقر
~~والحدأة والبومة والنسر والرخم وغراب البين والأبقع والفيل والبغل والحمار
~~والأسد والنمر والذئب والفهد والكلب والخنزير وابن آوى والدب والقرد والسمع
~~والعسبار. وأما ما دون ذلك في الخلقة فهو طاهر، كالنمس والنسناس وابن عرس
~~والقنفذ والفأر
# (وميتة غير الآدمي، و) غير (سمك، و) غير (جراد، و) غير (ما لا نفس له
~~سائلة كالعقرب) نجسة. وأما ميتة الآدمي فطاهرة. لقوله تعالى: {ولقد كرمنا
~~بني آدم} [الإسراء: 70] ولحديث «إن المؤمن لا ينجس» لأنه لو نجس لم يطهر
~~بالغسل. وأجزاؤه وأبعاضه كجملته. ms0107 وميتة السمك وسائر ما لا يعيش إلا في
~~الماء والجراد طاهرة أيضا. لأنها لو كانت نجسة لم يحل أكلها، بخلاف ما يعيش
~~في البر والبحر، فميتته نجسة، كالضفدع.
# وميتة ما لا نفس أي دم له يسيل، كالخنفساء والعنكبوت والذباب والنحل
~~والزنبور والنمل والدود من طاهر والقمل والصراصير من غير نجاسة ونحوها
~~طاهرة. لحديث «إذا وقع الذباب في إناء أحدكم فليمقله فإن في أحد جناحيه داء
~~وفي الآخر شفاء» رواه البخاري، وفي لفظ " فليغمسه كله ثم ليطرحه " وهذا عام
~~في كل بارد وحار ودهن مما يموت الذباب بغمسه فيه. فلو كان ينجسه كان آمرا
~~بإفساده (إلا الوزغ والحية) فميتتهما نجسة لأن لهما نفسا سائلة
# (والعلقة يخلق منها حيوان. ولو) كان (آدميا أو طاهرا) نجسة لأنها دم خارج
~~من الفرج (والبيضة تصير دما) نجسة كالعلقة. وكذا بيض مذر، ذكره أبو
~~المعالي.
# وفي التلخيص: وهو معنى كلام المصنف في اجتناب النجاسة. ونقل في الإنصاف
~~عن ابن تميم أن الصحيح: طهارتها
# (ولبن) غير آدمي ومأكول كلبن هر نجس (ومني غير آدمي ومأكول) نجس. وأما
~~مني المأكول فطاهر. وكذا مني الآدمي ذكرا كان أو أنثى عن احتلام أو جماع أو
~~غيرهما. فلا يجب فرك ولا غسل. وظاهره ولو عن استجمار. وصرح به في الإقناع،
~~وإن كان على المخرج نجاسة، فالمني نجس لا يعفى عن شيء منه.
# ذكره في المبدع (وبيضه) أي غير المأكول نجس (والقيء) مما لا يؤكل نجس
~~(والودي) مما لا يؤكل نجس، وهو ماء أبيض يخرج عقب البول غير لزج (والمذي)
~~مما لا يؤكل نجس، وهو ماء أبيض رقيق لزج، كماء السيسبان يخرج عند مبادي
# PageV01P107
# الشهوة والانتشار
# (والبول والغائط مما لا يؤكل أو) من (آدمي) نجس. وأما ما يؤكل لحمه فبوله
~~وروثه طاهر. لحديث العرنيين في الإبل. وقيس عليه الباقي. وكذا مما لا نفس
~~له سائلة، كما ذكره المجد.
# وفي الإقناع وغيره (والنجس هنا) كالودي والمذي والبول والغائط (طاهر منه
~~صلى الله عليه وسلم و) من (سائر الأنبياء) عليهم الصلاة والسلام تكريما لهم ms0108
# (وماء قروح) نجس كدم (ودم) نجس (غير) ما يبقى منه (في عرق مأكول) بعد
~~ذبحه (ولو ظهرت حمرته) أي حمرة دم عرق المأكول فإنه طاهر مباح. وكذا ما
~~يبقى في خلل اللحم بعد الذبح طاهر (و) غير دم (سمك و) غير دم (بق وقمل
~~وبراغيث وذباب ونحوه) مما لا يسيل دمه فدمه طاهر (و) غير دم (شهيد عليه)
~~فإنه طاهر ما دام عليه.
# فإن فصل عنه فنجس (وقيح) نجس (وصديد نجس) لأنهما متولدان من الدم النجس
~~(ويعفى في غير مائع، و) غير (مطعوم عن يسير لم ينقض الوضوء) خروج قدره من
~~البدن (من دم. ولو) كان الدم (حيضا ونفاسا واستحاضة) كغيرها لأنه يشق
~~التحرز منه (و) يعفى أيضا في غير ما تقدم عن يسير من (قيح وصديد) لتولدهما
~~منه، فهما أولى منه بالعفو (ولو) كان الدم والقيح والصديد (من غير مصل) بأن
~~أصابت المصلي من غيره، كما لو كانت منه.
# و (لا) يعفى عن شيء من دم أو قيح أو صديد (من حيوان نجس) ككلب وحمار،
~~لأنه لا يعفى عن يسير فضلاته، كعرقه وريقه، فدمه أولى (أو) كان الدم أو
~~القيح أو الصديد من (سبيل) قبل أو دبر: فلا يعفى عن شيء منه. لأن حكمه حكم
~~البول والغائط.
# (و) يعفى (عن أثر استجمار بمحله) بعد الإنقاء واستيفاء العدد بلا خلاف،
~~وعلم منه: أنه لو تعدى محله إلى الثوب أو البدن لم يعف عنه، ويعفى أيضا عن
~~يسير سلس بول بعد كمال التحفظ، لمشقة التحرز منه.
# (و) يعفى أيضا عن (دخان نجاسة وغبارها وبخارها ما لم تظهر له) أي الدخان
~~والغبار والبخار (صفة) في الشيء الطاهر، لأنه يشق التحرز منه. وقال جماعة:
~~ما لم يتكاثف
# (و) يعفى أيضا عن (يسير ماء نجس بما) أي بشيء (عفي عن يسيره) كدم وقيح
~~وصديد (قاله ابن حمدان) في رعايته، وعبارته: وعن يسير الماء النجس بما عفي
~~عن يسيره من دم ونحوه (وأطلقه) أي أطلق القول بالعفو عن يسير الماء النجس
~~(المنقح) في التنقيح (عنه) ms0109 أي عن ابن حمدان، فلم يقيده بما عفي عن
# PageV01P108
# يسيره.
# ووجهه أن الماء المتنجس بل كل متنجس حكمه حكم نجاسته. فإن عفي عن يسيرها
~~كالدم عفي عن يسيره، وإلا كالبول لم يعف عنه. لأنه فرعها. والفرع يثبت له
~~حكم أصله (ويضم) نجس يعفى عن يسيره (متفرق بثوب) واحد. فإن كان فيه بقع من
~~دم أو قيح أو صديد. فإن صار بالضم كثيرا لم تصح الصلاة فيه، وإلا عفي عنه.
# (ولا) يضم متفرق في (أكثر) بل يعتبر كل ثوب على حدته (و) يعفى عن (نجاسة
~~بعين) وتقدم: لا يجب غسلها للتضرر به (و) يعفى أيضا عن (حمل كثيرها) أي
~~النجاسة (في صلاة خوف) للضرورة (وعرق وريق من) حيوان (طاهر) مأكول أو غير
~~مأكول طاهر.
# (والبلغم) من صدر أو رأس أو معدة طاهر (ولو أزرق) لحديث مسلم عن أبي
~~هريرة «أنه صلى الله عليه وسلم: رأى نخامة في قبلة المسجد، فأقبل علي فقال:
~~ما بال أحدكم يقوم مستقبل ربه فيتنخع أمامه؟ أيحب أن يستقبل فيتنخع في
~~وجهه؟ فإذا تنخع أحدكم فليتنخع عن يساره أو تحت قدمه. فإن لم يجد فليقل
~~هكذا - ووصفه القاسم - فتفل في ثوبه، ثم مسح بعضه في بعض» " ولو كانت نجاسة
~~لما أمر بمسحها في ثوبه وهو في الصلاة ولا تحت قدمه، ولو كان نجسا لنجس
~~الفم ; ولأنه منعقد من الأبخرة أشبه المخاط (ورطوبة فرج آدمية) طاهرة، لأن
~~المني طاهر، ولو عن جماع،
# فلو كانت نجسة لكان نجسا لخروجه منه (وسائل من فم) : ذكر أو أنثى صغير أو
~~كبير (وقت نوم) طاهر كالبصاق (ودود قز) وبزيره طاهر قال بعضهم: بلا خلاف
~~(ومسك وفأرته) طاهران، وهو سرة الغزال. وانفصاله بطبعه كالجنين. قال في
~~شرحه: وكذا. الزباد طاهر ; لأنه عرق سنور بري، وقيل: لبن سنور بحري.
# وفي الإقناع: نجس ; لأنه عرق حيوان بري أكبر من الهر.
# قال ابن البيطار في مفرداته: قال الشريف الإدريسي: (الزباد) نوع من الطيب
~~يجمع من بين أفخاذ حيوان معروف يكون بالصحراء، يصاد ويطعم اللحم، ثم يعرق ms0110
~~فيكون من عرق بين فخذيه حينئذ. وهو أكبر من الهر الأهلي. (والعنبر) طاهر،
~~وطين شارع ظنت نجاسته طاهر. وكذا ترابه، عملا بالأصل. فإن تحققت نجاسته عفي
~~عن يسيره،
# ولا يكره استعمال سؤر حيوان طاهر، وهو فضل ما أكل أو شرب منه غير دجاجة
~~مخلاة، أي غير مضبوطة فيكره سؤرها، احتياطا. وقيل: وسؤر الفأر ; لأنه ينسي.
~~ولو أكل هر
# PageV01P109
# ونحوه، وكنمس وفأر وقنفذ، ودجاجة وبهيمة: نجاسة (أو أكل طفل نجاسة ثم
~~شرب) الهر ونحوه أو الطفل (ولو قبل، أن يغيب) بعد أكل النجاسة (من ماء
~~يسير) أو مائع لا يؤثر، لمشقة التحرز منه.
# (أو وقع فيه) أي الماء اليسير أو مائع غيره (هر ونحوه مما ينضم دبره إذا
~~وقع في مائع) كالفأر (وخرج حيا. لم يؤثر) لعدم وصول نجاسة إليه (وكذا) لو
~~وقع (في جامد) وخرج حيا. لم يؤثر (وهو) أي الجامد (ما يمنع انتقالها) أي
~~النجاسة (فيه) لكثافته
# (وإن مات) حيوان ينجس بموت، (أو وقع ميتا في دقيق ونحوه) كسمن جامد
~~(ألقى) الميت (وما حوله) من دقيق ونحوه، لملاقاته النجس واستعمل الباقي
~~(وإن اختلط) النجس بغيره (ولم ينضبط. حرم) الكل، تغليبا للحظر. وكذا لو كان
~~مائعا للخبر.
### | [باب الحيض]
# ) لغة: السيلان، مصدر حاض، مأخوذ من حاض الوادي. إذا سال. وحاضت الشجرة
~~إذا سال منها شبه الدم وهو الصمغ الأحمر، وتحيضت: قعدت أيام حيضها عن نحو
~~صلاة. ومن أسمائه: الطمث والعراك والضحك والإعصار والإكبار والنفاس والفراك
~~والدراس، واستحيضت المرأة استمر بها الدم بعد أيامها.
# وشرعا (دم طبيعة وجبلة) بضم الجيم وكسرها، أي سجية وخلقة. جبل الله بنات
~~آدم عليها (ترخيه الرحم) بفتح الراء وكسرها مع كسر الحاء وسكونها فيهما،
~~بيت منبت الولد ووعائه، ومخرجه من قعره (يعتاد) ذلك الدم (أنثى إذا بلغت،
~~في أيام معلومة) في الغالب من كل شهر ستة أيام، أو سبعة، إن لم تكن المرأة
~~حاملا ولا مرضعا، ولأنه لا مصرف له إذن، فإذا حملت صرفه الله لغذاء الولد.
~~ولذلك لا تحيض الحامل.
# فإذا أرضعت قلبه الله لبنا ms0111 يتغذى به، ولذلك قل أن تحيض المرضع (ويمنع
~~الحيض) اثني عشر شيئا (الغسل له، فلا) يصح لقيام موجبه. (ولا) يمنع الغسل
~~(لجنابة) أو نحو إحرام (بل يسن) الغسل لذلك، تخفيفا للحدث.
# (و) يمنع (الوضوء) فلا يصح لما
# PageV01P110
# تقدم (و) يمنع (وجوب الصلاة) إجماعا فلا تقضيها إجماعا.
# قيل لأحمد في رواية الأثرم: فإن أحبت أن تقضيها؟ قال: لا، هذا خلاف. أي
~~بدعة. وتفعل ركعتي طواف لأنها نسك لا آخر لوقته ذكره في الفروع بمعناه.
# (و) يمنع أيضا (فعلها) أي الصلاة ولو سجدة تلاوة لمستمعة لقيام المانع
~~بها.
# (و) يمنع أيضا (فعل طواف) لقوله صلى الله عليه وسلم: «غير أن لا تطوفي
~~بالبيت» ولأنه صلاة ووجوبه باق فتفعله إذا طهرت أداء، لأنه لا آخر لوقته.
# ويسقط عنها وجوب طواف للوداع. كما يأتي.
# (و) يمنع أيضا فعل (صوم) إجماعا لقوله صلى الله عليه وسلم: «أليست إحداكن
~~إذا حاضت لم تصم ولم تصل؟ قلن: بلى» رواه البخاري و (لا) يمنع الحيض
~~(وجوبه) أي الصوم، فتقضيه إجماعا.
# لحديث معاذة قالت " سألت عائشة، فقلت: «ما بال الحائض تقضي الصوم ولا
~~تقضي الصلاة؟ فقالت: أحرورية أنت؟ فقلت: لست بحرورية ولكني أسأل. فقالت:
~~كنا نحيض على عهد النبي صلى الله عليه وسلم فنؤمر بقضاء الصوم، ولا نؤمر
~~بقضاء الصلاة» متفق عليه.
# وقضاؤه بالأمر السابق، لا بأمر جديد (و) يمنع أيضا (مس مصحف) لقوله
~~تعالى: (لا يمسه إلا المطهرون) (و) يمنع أيضا (قراءة قرآن) مطلقا لقوله صلى
~~الله عليه وسلم «: لا تقرأ الحائض ولا الجنب شيئا من القرآن» رواه أبو داود
~~والترمذي.
# (و) يمنع أيضا (اللبث بمسجد) لقوله صلى الله عليه وسلم: «لا أحل المسجد
~~لحائض ولا لجنب» رواه أبو داود (ولو) كان (اللبث) بوضوء، مع أمن التلويث.
# فلا يصح اعتكافها و (لا) يمنع الحيض (المرور) بالمسجد (إن أمنت تلويثه
~~نصا) فإن لم تأمنه منعت.
# (و) يمنع الحيض أيضا وطئا في فرج لقوله تعالى: {فاعتزلوا النساء في
~~المحيض} [البقرة: 222] الآية وهو موضع الحيض، صححه في الإنصاف. وليس
~~بكبيرة. وإن ms0112 أراد وطأها فادعته قبل منها. نصا إن أمكن كطهرها (إلا لمن به
~~شبق) مرض معروف.
# فيباح له الوطء في الحيض (بشرطه) بأن يخاف تشقق أنثييه، إن لم يطأ، ولا
~~تندفع شهوته بدونه في الفرج. ولا يجد غير الحائض من زوجة أو سرية، ولا يقدر
~~على مهر حرة أو ثمن أمة.
# (و) يمنع الحيض أيضا (سنة طلاق) لأن الطلاق فيه بدعة محرمة. كما يأتي
~~موضحا في بابه (ما لم تسأله) أي الحائض الزوج (خلعا أو طلاقا
# PageV01P111
# على عوض) فيباح له إجابتها. لأن المنع لتضررها بطول العدة، ومع سؤالها قد
~~أدخلت الضرر على نفسها.
# وعلم منه: أنه لا يباح إن سألته طلاقا بلا عوض. ولا إن كان السائل غيرها.
# (و) يمنع أيضا (اعتدادا بأشهر) لقوله تعالى: {والمطلقات يتربصن بأنفسهن
~~ثلاثة قروء} [البقرة: 228] فأوجب العدة بالقروء، ولمفهوم قوله تعالى:
~~{واللائي يئسن من المحيض من نسائكم} [الطلاق: 4] الآية (إلا) الاعتداد
~~(لوفاة) فبالأشهر إن لم تكن حاملا، ولو أنها تحيض، لقوله تعالى: {والذين
~~يتوفون منكم ويذرون أزواجا يتربصن بأنفسهن أربعة أشهر وعشرا} [البقرة: 234]
# (ويوجب) الحيض ثلاثة أشياء (الغسل) لقوله صلى الله عليه وسلم: «دعي
~~الصلاة قدر الأيام التي كنت تحيضين فيها. ثم اغتسلي وصلي» متفق عليه.
# (و) يوجب (البلوغ) لقوله صلى الله عليه وسلم: «لا يقبل الله صلاة حائض
~~إلا بخمار» رواه أحمد وغيره، فأوجب أن تستتر لأجل الحيض. فدل على أن
~~التكليف حصل به.
# (و) يوجب (الاعتداد به إلا لوفاة) وتقدم معناه. زاد في الإقناع الحكم
~~ببراءة الرحم في الاعتداد والاستبراء إذ الحامل لا تحيض.
# والكفارة بالوطء فيه (ونفاس مثله) أي مثل الحيض فيما يمنعه ويوجبه (إلا)
~~في ثلاثة أشياء (اعتداد) لأنه ليس بقروء، فلا تتناوله الآية (وكونه) أي
~~النفاس (لا يوجب بلوغا) لأنه حصل بالإنزال السابق للحمل (و) كونه (لا يحتسب
~~به في مدة إيلاء) أي الأربعة أشهر التي تضرب للمولى لطول مدته، بخلاف الحيض
~~(ولا يباح قبل غسل بانقطاع دم الحيض غير صوم) لأن وجوب الغسل لا يمنع فعله
~~كالجنابة (و) غير ms0113 (طلاق) لأن تحريمه لتطويل العدة.
# وقد زال ذلك ويباح أيضا بعد انقطاعه: لبث بمسجد بوضوء. وتقدم (ويجوز أن
~~يستمتع) زوج وسيد (من حائض بدون فرج) مما بين سرتها وركبتيها. لما روى عبد
~~الله بن حميد وابن جرير عن ابن عباس في قوله تعالى {فاعتزلوا النساء في
~~المحيض} [البقرة: 222] أي اعتزلوا نكاح فروجهن. ولأن المحيض اسم لمكان
~~الحيض كالمقيل والمبيت، فيخص التحريم به.
# ولهذا لما نزلت هذه الآية قال صلى الله عليه وسلم: «اصنعوا كل شيء إلا
~~النكاح» رواه مسلم وفي لفظ " إلا الجماع " رواه أحمد وغيره. وأما حديث عبد
~~الله بن سعد «أنه سأل النبي صلى الله عليه وسلم: ما يحل من امرأتي وهي
~~حائض؟ فقال: لك ما فوق الإزار» رواه أبو داود، فأجيب عنه: بأنه من رواية
~~حزام بن حكيم. وقد ضعفه ابن حزم
# PageV01P112
# وغيره،
# وبه تسليم صحته فإنه يؤول بالمفهوم. والمنطوق راجح عليه. وأما حديث عائشة
~~«أنه كان يأمرني أن أتزر فيباشرني وأنا حائض» فلا دلالة فيه أيضا للتحريم ;
~~لأنه كان يترك بعض المباح تعذرا،
# كتركه أكل الضب (ويسن ستره) أي الفرج (إذا) أي حين استمتاعه بما دونه،
~~لحديث عكرمة عن بعض أزواج النبي صلى الله عليه وسلم " أنه كان إذا أراد من
~~الحائض شيئا ألقى على فرجها خرقة " رواه أبو داود (فإن أولج) في فرج حائض
~~(قبل انقطاعه) أي الحيض (من يجامع مثله) وهو ابن عشر: حشفته، أو قدرها إن
~~كان مقطوعها (ولو بحائل) لفه على ذكره (فعليه) أي المولج (كفارة دينار أو
~~نصفه على التخيير) لحديث ابن عباس مرفوعا «في الذي يأتي امرأته وهي حائض
~~قال: يتصدق بدينار أو نصف دينار» رواه أحمد وأبو داود والترمذي والنسائي.
# وتخييره بين الشيء ونصفه، كتخيير المسافر بين القصر والإتمام. والدينار
~~هنا: المثقال من الذهب مضروبا أو لا. ويجزي قيمته من الفضة فقط، سواء وطئ
~~في أول الحيض أو آخره، سواء كان الدم أحمر أو أصفر وكذا لو جامعها وهي
~~طاهرة فحاضت، فنزع في الحال لأن النزع جماع (ولو) كان ms0114 الواطئ (مكرها أو
~~ناسيا) الحيض (أو جاهلا الحيض والتحريم) لعموم الخبر، وكالوطء في الإحرام
~~(وكذا هي) أي والمرأة كالرجل في الكفارة، قياسا عليه (إن طاوعته) على
~~الوطء.
# فإن أكرهها فلا كفارة عليها وقياسه: لو كانت ناسية أو جاهلة (وتجزئ)
~~الكفارة إن دفعها (إلى) مسكين (واحد) لعموم الخبر (كنذر مطلق) أي كما لو
~~نذر الصدقة بشيء، وأطلق. جاز دفعه لواحد (وتسقط) الكفارة (بعجز) عنها
~~ككفارة الوطء في نهار رمضان، وإن كرر الوطء في حيضة أو حيضتين فكالصوم.
~~وبدن الحائض طاهر، ولا يكره عجنها ونحوه، ولا وضع يدها في مائع
# (وأقل سن حيض) أي من امرأة يمكن أن تحيض (تمام تسع سنين) تحديدا. لأنه لم
~~يوجد من النساء من تحيض قبل هذا السن. ولأنه خلق لحكمة تربية الولد، وهذه
~~لا تصلح للحمل، فلا توجد فيها حكمته. وروي عن عائشة «إذا بلغت الجارية تسع
~~سنين فهي امرأة» وروي مرفوعا عن ابن عمر،
# والمراد حكمها حكم المرأة. فمتى رأت دما يصلح أن يكون حيضا حكم بكونه
~~حيضا وببلوغها وإن رأته قبل هذا السن لم يكن حيضا (وأكثره) أي أكثر سن
# PageV01P113
# تحيض فيه النساء (خمسون سنة) لقول عائشة " إذا بلغت المرأة خمسين سنة
~~خرجت من حد الحيض " وعنها أيضا " لن ترى المرأة في بطنها ولدا بعد الخمسين
~~" (والحامل لا تحيض) نصا. لحديث أبي سعيد مرفوعا في سبي أوطاس «لا توطأ
~~حامل حتى تضع، ولا غير ذات حمل حتى تحيض» رواه أحمد وأبو داود. فجعل الحيض
~~علما على براءة الرحم، فدل على أنه لا يجتمع معه.
# وقال صلى الله عليه وسلم «لما طلق ابن عمر زوجته وهي حائض: ليطلقها طاهرا
~~أو حاملا» فجعل الحمل علما على عدم الحيض، كالطهر. احتج به أحمد. وقال:
~~إنما تعرف النساء الحمل بانقطاع الدم. ولأنه زمن لا يرى فيه الدم غالبا،
~~فلم يكن ما تراه حيضا كالآيسة. فإذا رأت دما فهو دم فساد، فلا تترك له
~~الصلاة ولا يمنع زوجها من وطئها.
# ويستحب أن تغتسل بعد انقطاعه نصا (وأقله) أي أقل ms0115 زمن يصلح أن يكون دمه
~~حيضا (يوم وليلة وأكثره خمسة عشر يوما) بلياليها.
# لقول علي " ما زاد على خمسة عشر استحاضة، وأقل الحيض يوم وليلة " (وغالبه
~~ست أو سبع) «لقوله صلى الله عليه وسلم لحمنة تحيضي في علم الله ستة أيام أو
~~سبعة، ثم اغتسلي وصلي أربعة وعشرين يوما أو ثلاثة وعشرين يوما، كما تحيض
~~النساء وكما يطهرن لميقات» (وأقل طهر بين حيضتين ثلاثة عشر يوما) لما روى
~~أحمد واحتج به عن " علي أن امرأة جاءته وقد طلقها زوجها، فزعمت أنها حاضت
~~في شهر ثلاث حيض.
# فقال علي لشريح: قل فيها. فقال شريح: إن جاءت ببينة من بطانة أهلها ممن
~~يرضى دينه وأمانته فشهدت بذلك، وإلا فهي كاذبة. فقال علي: قالون " أي جيد
~~بالرومية. وهذا لا يقوله إلا توقيفا. وانتشر، ولم يعلم خلافه، ووجود ثلاث
~~حيض في شهر: دليل على أن الثلاثة عشر طهر يقينا.
# قال أحمد: لا يختلف أن العدة تصح أن تنقضي في شهر إذا قامت به البينة (و)
~~أقل الطهر (زمن حيض) أي في أثنائه (خلوص النقاء، بأن لا تتغير معه قطنة
~~احتشت بها) طال الزمن أو قصر (ولا يكره وطؤها) أي من انقطع دمها في أثناء
~~عادتها واغتسلت (زمنه) أي زمن طهرها في أثناء حيضها. لأنه تعالى وصف الحيض
~~بكونه أذى
# ، فإذا انقطع الدم واغتسلت فقد زال الأذى (وغالبه) أي الطهر بين الحيضتين
~~(بقية الشهر) بعد ما حاضته منه. إذ الغالب أن المرأة تحيض في كل شهر حيضة،
~~فمن تحيض ستة أيام أو سبعة من الشهر، فغالب طهرها أربعة
# PageV01P114
# وعشرون أو ثلاثة وعشرون يوما (ولا حد لأكثره) أي الطهر لأنه لم يرد
~~تحديده شرعا. ومن النساء من لا تحيض الشهر والثلاث والسنة فأكثر، ومنهن من
~~لا تحيض أصلا.
### | [فصل والمبتدأة بدم أو صفرة أو كدرة]
# أي التي ابتدأ بها شيء من ذلك بعد تسع سنين فأكثر (تجلس) أي تدع نحو صلاة
~~وصوم وطواف وقراءة (بمجرد ما تراه) أي ما ذكر من دم أو صفرة أو كدرة. ms0116 لأن
~~الحيض جبلة، والأصل عدم الفساد. فإن انقطع قبل بلوغ أقل الحيض لم يجب له
~~غسل لأنه لا يصلح حيضا، وإلا جلست (أقله) يوما وليلة (ثم تغتسل) بعده، سواء
~~انقطع لذلك أو لا (وتصلي) وتصوم ونحوهما. لأن ما زاد على أقله يحتمل
~~الاستحاضة، فلا تترك الواجب بالشك، ولا تصلي قبل الغسل، لوجوبه للحيض.
# (فإذا) جاوز الدم أقل الحيض ثم انقطع (ولم يجاوز أكثره) أي الحيض، بأن
~~انقطع لخمسة عشر يوما فما دون (اغتسلت أيضا) وجوبا لصلاحيته أن يكون حيضا
~~(تفعله) أي ما ذكر وهو جلوسها يوما وليلة وغسلها عند آخرهما وغسلها عند
~~انقطاع الدم (ثلاثا) أي في ثلاثة أشهر، لقوله صلى الله عليه وسلم «دعي
~~الصلاة أيام أقرائك» وهي جمع وأقله ثلاث، فلا تثبت العادة بدونها،
# ولأن ما اعتبر له التكرار اعتبر فيه الثلاث، كالأقراء والشهور في عدة
~~الحرة، وكخيار المصراة، ومهلة المرتد (فإن لم يختلف) حيضها في الشهور
~~الثلاثة (صار عادة تنتقل إليه) فتجلس جميعه في الشهر الرابع، لتيقنه حيضا
~~(وتعيد صوم فرض) كرمضان وقضائه ونذر (ونحوه) كطواف واعتكاف واجبين إذا
~~(وقع) ذلك (فيه) لأنا تبينا فساده، لكونه في الحيض.
# وإن اختلف، فما تكرر منه ثلاثة، فحيض مرتبا كان، كخمسة في أول شهر، وستة
~~في ثان، وسبعة في ثالث، أو غير مرتب. و (لا) تعيد ذلك (إن أيست قبل تكراره)
~~ثلاثا (أو لم يعد) الدم إليها إلا بأن لم تتحقق كونه حيضا والأصل براءتها
~~(ويحرم وطؤها) والدم باق، ولو بعد اليوم والليلة (قبل تكراره) لأن الظاهر
~~أنه حيض، وإنما أمرت بالعبادة فيه احتياطا، فيجب أيضا ترك وطئها احتياطا.
# (ولا يكره) وطؤها (إن طهرت) في أثنائه (يوما
# PageV01P115
# فأكثر) بعد غسلها ; لأنها رأت النقاء الخالص صححه في الإنصاف، وتصحيح
~~الفروع ومفهومه: يكره إن كان دون يوم ولا يعارضه ما سبق لأنه في المعتادة،
~~وهذا في المبتدأة. وظاهر الإقناع: لا فرق (وإن جاوزه) أي جاوز دم مبتدأة
~~أكثر حيض (ف) هي (مستحاضة) لأنه لا يصلح أن يكون حيضا والاستحاضة: سيلان
~~الدم في ms0117 غير زمن الحيض من عرق، يقال له: العاذل بالذال المعجمة.
# وقيل: بالمهملة، حكاهما ابن سيده والعاذر لغة فيه من أدنى الرحم، دون
~~قعره، إذ المرأة لها فرجان: داخل بمنزلة الدبر منه الحيض. وخارج بمنزلة
~~الأليتين، منه الاستحاضة. والمستحاضة من جاوز دمها أكثر الحيض والدم الفاسد
~~أعم من الاستحاضة، ذكره في الإنصاف بمعناه. ثم لا تخلو من حالين، إما أن
~~تكون مميزة وقد ذكرها بقوله: (فما بعضه) أي بعض دمها (ثخين) وبعضه رقيق
~~(أو) بعضه (أسود) وبعضه أحمر (أو) بعضه (منتن) وبعضه غير منتن.
# (وصلح) بضم اللام وفتحها أي الثخين أو الأسود أو المنتن (حيضا) بأن لم
~~ينقص عن أقله ولم يجاوز أكثره (تجلسه) أي تدع زمنه الصوم والصلاة ونحوهما،
~~مما تشترط له الطهارة، فإذا مضى اغتسلت وفعلت ذلك لحديث عائشة قالت: «جاءت
~~فاطمة بنت أبي حبيش إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقالت. يا رسول الله، إني
~~أستحاض، فلا أطهر أفأدع الصلاة؟ فقال صلى الله عليه وسلم: إنما ذلك دم عرق،
~~وليس بالحيضة. فإذا أقبلت الحيضة فاتركي الصلاة فإذا أدبرت فاغسلي عنك الدم
~~وصلي» متفق عليه.
# وللنسائي وأبي داود «إذا كان دم الحيض فإنه أسود يعرف، فأمسكي عن الصلاة»
~~فإذا كان الآخر فتوضئي فإنما هو دم عرق " وقال ابن عباس " أما ما رأت الدم
~~البحراني فإنها تدع الصلاة، إنها والله إن ترى الدم بعد أيام محيضها إلا
~~كغسالة اللحم " وحيث صلح ذلك جلسته.
# (ولو لم يتوال) بأن كانت ترى يوما دما أسود ويوما دما أحمر، إلى خمسة عشر
~~فما دون، ثم أطبق الأحمر، فتضم الأسود بعضه إلى بعض وتجلسه، وما عداه
~~استحاضة، وكذا لو رأت يوما أسود وستة أحمر، فتجلس الثلاثة في زمن الأسود
~~(أو) لم (يتكرر) فتجلس زمن الأسود الصالح في أول شهر وما بعده، ولا تتوقف
~~على تكراره وتجلسه أيضا ولو انتفى التوالي والتكرار معا لأن التمييز أمارة
~~في نفسه فلا تحتاج ضم غيره إليه وتثبت العادة بالتمييز إذا تكرر ثلاثة
# PageV01P116
# أشهر، فتجلسه في الرابع، وإن لم يكن ms0118 متميزا.
# الحال الثاني: أن تكون غير مميزة، وإليه الإشارة بقوله: (وإلا) أي وإن لم
~~يكن بعض دمها ثخينا أو أسود أو منتنا، وصلح حيضا بأن كان كله على صفة
~~واحدة، أو الأسود منه ونحوه دون اليوم والليلة، أو جاوز الخمسة عشر (ف)
~~تجلس (أقل الحيض من كل شهر) لأنه اليقين (حتى يتكرر) دمها ثلاثة أشهر لأن
~~العادة لا تثبت بدونه، كما تقدم.
# (فتجلس) إذا تكرر (من) مثل (أول وقت ابتدائها) إن علمته من كل شهر ستا أو
~~سبعا بتحر (أو) تجلس من (أول كل شهر هلالي إن جهلته) أي وقت ابتدائها بالدم
~~(ستا أو سبعا) من الأيام بلياليها (بتحر أي باجتهاد) في حال الدم، وعادة
~~أقاربها من النساء، لحديث حمنة بنت جحش، قالت: «يا رسول الله إني أستحاض
~~حيضة شديدة كبيرة قد منعتني الصوم والصلاة. فقال: تحيضي في علم الله ستا أو
~~سبعا، ثم اغتسلي» رواه أحمد وغيره. وعملا بالغالب
# (وإن استحيضت من لها عادة جلستها) أي عادتها ولو كان لها تمييز صالح
~~لعموم «قول النبي صلى الله عليه وسلم لأم حبيبة: إذ سألته عن الدم امكثي
~~قدر ما كانت تحبسك حيضتك، ثم اغتسلي وصلي» رواه مسلم ولأن العادة أقوى،
~~لكونها لا تبطل دلالتها، بخلاف نحو اللون إذا زاد على أكثر الحيض بطلت
~~دلالته ولا فرق بين أن تكون العادة متفقة أو مختلفة.
# و (لا) تجلس (ما نقصته) عادتها (قبل) استحاضتها فإذا كانت عادتها ستة
~~أيام فصارت أربعة، ثم استحيضت جلست الأربعة فقط وإن لم يتكرر النقص وإنما
~~تجلس المستحاضة عادتها (إن علمتها) بأن تعرف شهرها، ويأتي وتعرف وقت حيضها
~~منه ووقت طهرها وعدد أيامها (وإلا) تعلم عادتها بأن جهلت شيئا مما ذكر
~~(عملت) وجوبا (بتمييز صالح) للحيض وتقدم بيانه.
# لحديث فاطمة بنت أبي حبيش وتقدم (ولو تنقل) التمييز، بأن لم يتوال (أو لم
~~يتكرر) كما تقدم في المبتدأة (ولا تبطل دلالته) أي التمييز الصالح (بزيادة
~~الدمين) وهما الأسود والأحمر والثخين والرقيق أو المنتن وغيره (على شهر) أي
~~ثلاثين يوما، ms0119 نحو أن ترى عشرة أسود وثلاثين فأكثر أحمر دائما، فتجلس الأسود
~~لأن الأحمر بمنزلة الطهر، ولا حد لأكثره (ولا يلتفت لتمييز إلا مع استحاضة)
~~فتجلس جميع دم لا يجاوز أكثر الحيض، ولو اختلف صفة لأنه يصلح حيضا كله (فإن
~~عدم) التمييز وجهات عادتها (ف) هي (متحيرة) لتحيرها في حيضها، لجهل عادتها
~~وعدم تمييزها
# PageV01P117
# (لا تفتقر استحاضتها إلى تكرار) بخلاف المبتدأة.
# وللمتحيرة أحوال أحدها: أن تنسى عدد أيامها دون موضع حيضها، وقد بينها
~~بقوله (وتجلس ناسية العدد فقط غالب الحيض) ستا أو سبعا بالتحري (في موضع
~~حيضها) من أوله لحديث حمنة بنت جحش وتقدم (فإن لم تعلم إلا شهرها، وهو ما
~~يجتمع) لها (فيه حيض وطهر صحيحان) وأقله: أربعة عشر يوما (ف) تجلس (فيه)
~~ستا أو سبعا (إن اتسع له) أي لغالب الحيض كأن يكون شهرها عشرين فأكثر فتجلس
~~في أولها ستا أو سبعا بالتحري، ثم تغتسل وتصلي بقية العشرين ثم تعود إلى
~~فعل ذلك أبدا.
# (وإلا) يتسع شهرها لغالب الحيض بأن يكون ثمانية عشر فما دون (جلست الفاضل
~~بعد أقل الطهر) وهو ثلاثة عشر. فإن كان أربعة عشر جلست يوما بليلته، وإن
~~كان خمسة عشر جلست يومين. وهكذا. ثم تغتسل وتصلي بقيته. الثاني: أن تذكر
~~عدد أيام الحيض وتنسى موضعه، وإليها أشار بقوله (وتجلس العدد به) أي
~~بشهرها، أي فيه (من ذكرته) أي العدد (ونسيت الوقت) من أول مدة علم الحيض
~~فيها وضاع موضعه، كنصف الشهر الثاني، وإلا فمن أول كل هلالي، حملا على
~~الغالب.
# الثالث: أن تكون ناسية لهما. وقد ذكرها بقوله (و) تجلس (غالب الحيض من
~~نسيتهما) أي العدد والوقت (من أول كل مدة علم الحيض فيها. وضاع موضعه، كنصف
~~الشهر الثاني) أو الأول أو العشر الأوسط منه (فإن جهلت) مدة حيضها (ف) لم
~~تدر: أكانت تحيض أول الشهر أو وسطه أو آخره؟ جلست غالب الحيض أيضا (من أول
~~كل شهر هلالي كمبتدأة) أي كما تفعل المبتدأة ذلك.
# لقوله صلى الله عليه وسلم لحمنة «تحيضي ستة أيام أو ms0120 سبعة أيام في علم
~~الله تعالى، ثم اغتسلي وصلي أربعا وعشرين ليلة، أو ثلاثا وعشرين ليلة،
~~وأيامها وصومي» فقدم حيضها على الطهر، ثم أمرها بالصلاة والصوم في بقية
~~الشهر (ومتى ذكرت) الناسية (عادتها رجعت إليها) فجلستها ; لأن ترك الجلوس
~~فيها كان لعارض النسيان وقد زال
# فرجعت إلى الأصل (وقضت الواجب) من نحو صوم (زمنها) أي زمن عادتها، لتبين
~~فساده، بكونه صادف حيضها (و) قضت الواجب أيضا من نحو صلاة وصوم (زمن جلوسها
~~في غيرها) أي غير عادتها ; لأنه ليس حيضها. فلو كانت عادتها ستة إلى آخر
~~العشر الأول
# PageV01P118
# فجلست سبعة من أوله، ثم ذكرت. لزمها قضاء ما تركت من صلاة والصيام الواجب
~~في الأربعة الأولى، وقضاء ما صامت من الواجب في الثلاثة الأخيرة (وما تجلسه
~~ناسية) لعادتها (من) حيض (مشكوك فيه،
# فهو كحيض يقينا) في أحكامه، من تحريم الصلاة والوطء والصوم ونحوها (وما
~~زاد) على ما تجلسه (إلى أكثره) أي أكثر الحيض. فهو طهر مشكوك فيه. وحكمه
~~(كطهر متيقن) في أحكامه. قال في الرعاية: والحيض والطهر مع الشك فيهما
~~كاليقين، فيما يحل ويحرم ويكره ويجب ويستحب ويباح. ويسقط.
# وعنه يكره الوطء في طهر مشكوك فيه، كالاستحاضة (وغيرهما) أي غير الحيض
~~والطهر المشكوك فيهما (استحاضة) لخبر حمنة. ولأن الاستحاضة تطول مدتها
~~غالبا. ولا غاية لانقطاعها تنتظر فيعظم مشقة قضاء ما فعلته في الطهر
~~المشكوك فيه، بخلاف النفاس المشكوك فيه، لأنه لا يتكرر غالبا. وبخلاف ما
~~زاد على الأقل في المبتدأة، ولم يجاوز الأكثر. وعلى عادة المعتادة لانكشاف
~~أمره بالتكرار
# (وإن تغيرت عادة) معتادة (مطلقا) بزيادة أو تقدم أو تأخر (ف) الدم الزائد
~~على العادة أو المتقدم عليها أو المتأخر عنها (كدم زائد على أقل حيض من
~~مبتدأة في) أنها تصوم وتصلي فيه وتغتسل عند انقضائه، إن لم يجاوز أكثر
~~الحيض، حتى يتكرر ثلاثا.
# وفي (إعادة صوم ونحوه) كطواف واعتكاف واجبين فعلته فيه إذا تكرر ثلاثا،
~~لأنه زمن حيض، وصار عادة لها، فتنتقل إليه (ومن انقطع دمها) في عادتها
~~اغتسلت وفعلت كالطاهرة ms0121 (ثم) إن (عاد) الدم (في عادتها جلسته) وإن لم يتكرر
~~لأنه صادف عادتها.
# أشبه ما لو لم ينقطع و (لا) تجلس (ما جاوزها) أي العادة (ولو لم يزد على
~~أكثره) أي الحيض (حتى يتكرر) في ثلاثة أشهر، فتجلسه بعد ; لأنه تبين أنه
~~حيض (وصفرة وكدرة) أي شيء كالصديد يعلوه صفرة وكدرة (في أيامها) أي العادة
~~(حيض) تجلسه لقوله تعالى: {ويسألونك عن المحيض قل هو أذى} [البقرة: 222]
~~وهو يتناولهما.
# ولأن النساء كن " يبعثن إلى عائشة بالدرجة فيها الصفرة والكدرة، فتقول:
~~لا تعجلن حتى ترين القصة البيضاء " تريد بذلك الطهر من الحيض.
# وفي الكافي: قال مالك وأحمد: هي ماء أبيض يتبع الحيضة (لا بعد) العادة،
~~فليس الصفرة والكدرة حيضا (ولو تكرر) ذلك. فلا تجلسه لقول أم عطية " كنا لا
~~نعد الصفرة
# PageV01P119
# والكدرة بعد الطهر شيئا " رواه أبو داود والبخاري، ولم يذكر " بعد الطهر
~~".
# (ومن ترى يوما أو أقل دما) متفرقا (يبلغ مجموعه) أي الدم (أقله) أي
~~الحيض.
# (و) ترى (نقاء متخللا) لتلك الدماء لا يبلغ أقل الطهر (فالدم حيض)
~~لصلاحيته له، كما لو لم يفصل بينهما طهر، والنقاء طهر كما تقدم (ومتى
~~انقطع) الدم (قبل بلوغ الأقل وجب الغسل) إذن لأن الأصل أنه حيض لا فساد.
# (فإن جاوز) المجموع أي زمن الحيض والنقاء (أكثره) أي الحيض خمسة عشر يوما
~~(كمن ترى يوما دما ويوما نقاء إلى ثمانية عشر) يوما (مثلا ف) هي (مستحاضة)
~~ترد إلى عادتها إن علمتها، وإلا فبالتمييز إن كان، وإلا فمتحيرة على ما
~~تقدم، وإن كانت مبتدأة ولا تمييز جلست أقل الحيض في ثلاثة أشهر، ثم تنتقل
~~إلى غالبه، قال في الشرح: وهل تلفق لها السبعة من خمسة عشر يوما أو تجلس
~~أربعة من سبعة؟ على وجهين اه. وجزم في الكافي بالثاني.
### | [فصل من دام حدثه]
# فصل يلزم كل من دام حدثه من مستحاضة، ومن به سلس بول، أو مذي، أو ريح، أو
~~جرح لا يرقأ دمه، أو رعاف (غسل المحل) الملوث بالحدث، لإزالته عنه
~~(وتعصيبه) أي فعل ما ms0122 يمنع الخارج حسب الإمكان: من حشو بقطن، وشده بخرقة
~~طاهرة، وتستثفر المستحاضة إن كثر دمها بخرقة مشقوقة الطرفين، تشدها على
~~جنبيها ووسطها على الفرج، لأن في حديث «تستثفر بثوب» وقال لحمنة، حين شكت
~~إليه كثرة الدم «أنعت لك الكرسف» يعني القطن " تحشي به المكان قالت: إنه
~~أكثر من ذلك.
# قال: تلجمي " فإن لم يمكن شده كباسور وناصور وجرح لا يمكن شده، صلي على
~~حسب حاله. و (لا) يلزمه (إعادتهما) أي الغسل والعصب (لكل صلاة إن لم يفرط)
~~، لأن الحدث مع غلبته وقوته لا يمكن التحرز منه قالت عائشة: «اعتكفت مع
~~النبي صلى الله عليه وسلم امرأة من أزواجه. فكانت ترى الدم والصفرة، والطست
~~تحتها وهي تصلي» رواه البخاري (ويتوضأ) من حدث دائم (لوقت كل صلاة إن خرج
~~شيء) لقوله صلى الله عليه وسلم في
# PageV01P120
# المستحاضة «وتتوضأ عند كل صلاة» رواه أبو داود والترمذي من حديث عدي بن
~~ثابت عن أبيه عن جده.
# ولقوله أيضا لفاطمة بنت أبي حبيش «وتوضئي لكل صلاة حتى يجيء ذلك الوقت»
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي، وقال: حسن صحيح ; ولأنها طهارة عذر، فتقيدت
~~بالوقت، كالتيمم. فإن لم يخرج شيء لم يبطل، وظاهره أيضا: أنه لا يبطل بطلوع
~~الشمس لو كانت توضأت قبله. قال المجد وغيره: وهو أولى. وجزم به في نظم
~~المفردات، وسوى في الإقناع بينهما، تبعا لأبي يعلى. وإليه ميله في الإنصاف.
# ويصلي دائم الحدث عقب طهره ندبا (وإن اعتيد انقطاعه) أي الحدث الدائم
~~(زمنا يتسع للفعل) أي الصلاة والطهارة لها (تعين) فعل المفروضة فيه، لأنه
~~قد أمكنه الإتيان بها على وجه لا عذر معه ولا ضرورة. فتعين كمن لا عذر له
~~(وإن عرض هذا الانقطاع) أي انقطاع الحدث زمنا يتسع للفعل (لمن عادته
~~الاتصال) للحدث وهو متوضئ (بطل وضوءه) لأنه صار به في حكم من حدثه غير
~~دائم.
# وعلم منه: أن انقطاعه زمنا لا يتسع للفعل لا أثر له، لكنه يمنع الشروع في
~~الصلاة والمضي فيها، لاحتمال دوامه (ومن تمتنع قراءته) في الصلاة (قائما) ms0123
~~لا قاعدا صلى قاعدا (أو يلحقه السلس) في الصلاة (قائما) لا قاعدا (صلى
~~قاعدا) لأن القراءة لا بدل لها، والقيام بدله القعود.
# وإن كان لو قام لم يحبسه وإن استلقى حبسه، صلى قائما، لأن المستلقي لا
~~نظير له اختيارا (ومن لم يلحقه) السلس (إلا راكعا أو ساجدا ركع وسجد) نصا،
~~كالمكان النجس، ولا يكفيه الإيماء (وحرم وطء مستحاضة من غير خوف عنت منه أو
~~منها) لقول عائشة " المستحاضة لا يغشاها زوجها " فإن خافه أو خافته أبيح
~~وطؤها، ولو لواجد الطول، خلافا لابن عقيل.
# وكذا إن كان به شبق شديد. لأنه أخف من الحيض. ومدته تطول، بخلاف الحيض.
~~ولأن وطء الحائض يتعدى إلى الولد فيكون مجذوما. وحيث حرم لا كفارة فيه
~~(ولرجل شرب دواء مباح يمنع الجماع) ككافور. لأنه حق له (ولأنثى شربه) أي
~~المباح (لإلقاء نطفة وحصول حيض) إذ الأصل الحل حتى يرد التحريم. ولم يرد.
# و (لا) تشرب مباحا (لحصول حيض قرب رمضان لتفطره) أي رمضان كالسفر لتفطر.
# (و) الأنثى أيضا تشرب مباحا (لقطعه) أي الحيض لما تقدم و (لا) يجوز لأحد
~~(فعل الأخير) أي ما يقع الحيض
# PageV01P121
# (بها بلا علمها) به: لأنه يبطل حقها من النسل المقصود.
# وفي الفائق: لا يجوز ما يقطع الحمل. ذكره بعضهم.
### | [فصل النفاس لا حد لأقله]
# لأنه لم يرد تحديده. فرجع فيه إلى الوجود. وقد وجد قليلا وكثيرا. .
# وروي «أن امرأة ولدت على عهده صلى الله عليه وسلم فلم تر دما. فسميت ذات
~~الجفوف» ولأن اليسير دم وجد عقب سببه. فكان نفاسا كالكثير (وهو) أي النفاس
~~بقية للدم الذي احتبس في مدة الحمل مأخوذ من النفس.
# وهو الخروج من الجوف، أو من نفس الله كربته، أي فرجها، وعرفا (دم ترخيه
~~الرحم مع ولادة وقبلها) أي الولادة (بيومين أو ثلاثة بأمارة) أي علامة على
~~الولادة، كالتألم. وإلا فلا تجلسه، عملا بالأصل. فإن تبين عدمه أعادت ما
~~تركته (وبعدها) أي الولادة (إلى تمام أربعين) يوما (من ابتداء خروج بعض
~~الولد) فأكثره أربعون.
# قال الترمذي: " أجمع ms0124 أهل العلم من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم ومن
~~بعدهم على أن النفساء تدع الصلاة أربعين يوما، إلا أن ترى الطهر قبل ذلك
~~فتغتسل وتصلي ".
# قال أبو عبيد: وعلى هذا جماعة الناس (وإن جاوزها) أي الأربعين دم النفاس
~~(وصادف عادة حيضها ولم يزد) عن عادتها.
# فالمجاوز حيض ; لأنه في عادتها. أشبه ما لو لم يتصل بنفاس (أو زاد) الدم
~~المجاوز للأربعين عن العادة (وتكرر) ثلاثة أشهر (ولم يجاوز أكثره) أي الحيض
~~(فهو حيض) لأنه دم متكرر صالح للحيض، أشبه ما لو لم يكن قبله نفاس. (وإلا)
~~بأن زاد ولم يتكرر، أو جاوز أكثر الحيض وتكرر أولا (أو لم يصادف عادة) حيض
~~(فهو استحاضة) إن لم يتكرر لأنه لا يصلح حيضا ولا نفاسا،
# فإن تكرر وصلح حيضا فحيض (ولا تدخل استحاضة في مدة نفاس) كما لا تدخل في
~~مدة حيض ; لأن الحكم للأقوى (ويثبت حكمه) أي النفاس (بوضع ما تبين فيه خلق
~~إنسان) ولو خفيا ; لأنه ولادة، لا علقة أو مضغة لا تخطيط فيهما. وأقل ما
~~يتبين فيه خلقه أحد وثمانون يوما، ويأتي وغالبه كما.
# قال المجد وابن تميم وابن حمدان وغيرهم: ثلاثة أشهر (والنقاء زمنه) أي
~~النفاس (طهر) كالحيض.
# فتغتسل وتفعل ما تفعل الطاهرات (ويكره وطؤها فيه)
# PageV01P122
# أي النقاء زمنه بعد الغسل.
# قال أحمد: ما يعجبني أن يأتيها زوجها، على حديث عثمان بن أبي العاص "
~~أنها أتته قبل الأربعين. فقال: " لا تقربيني " ولأنه لا يأمن العود من
~~الوطء (فإن عاد الدم في الأربعين) بعد انقطاعه (أو لم تره) عند الولادة (ثم
~~رأته فيها) أي الأربعين، فهو (مشكوك فيه) ، أي كونه نفاسا أو فسادا، لتعارض
~~الأمارتين فيه (فتصوم وتصلي) معه. لأن سبب الوجوب متيقن، وسقوطه بهذا الدم
~~مشكوك فيه.
# وليس كالحيض لتكرره (وتقضي الصوم المفروض ونحوه) احتياطا. لأنها تيقنت
~~شغل ذمتها به. فلا تبرأ إلا بيقين (ولا توطأ) في هذا الدم كالمبتدأة في
~~الزائد على أقل الحيض قل تكرره (وإن صارت نفساء بتعديها) على نفسها بضرب أو
~~شرب دواء ونحوهما ms0125 (لم تقض) الصلاة في زمن نفاسها، كما لو كان التعدي من
~~غيرها. لأن وجود الدم ليس معصية من جهتها. ولا يمكنها قطعه، بخلاف سفر
~~المعصية يمكن قطعه بالتوبة.
# وأما السكر فجعل شرعا كمعصية مستدامة يفعلها شيئا فشيئا بدليل جريان
~~الإثم والتكليف. والشرب أيضا يسكر غالبا. فأضيف إليه كالقتل، يحصل معه خروج
~~الروح. فأضيف إليه (وفي وطء نفساء ما في وطء حائض) من الكفارة قياسا عليه
~~(ومن وضعت توأمين) أي ولدين (فأكثر، فأول نفاس وآخره من) ابتداء خروج
~~(الأول) كما لو انفرد الحمل (فلو كان بينهما) أي الولدين (أربعون) يوما
~~فأكثر (فلا نفاس للثاني) بل هو دم فساد ; لأنه تبع للأول. فلم يعتبر في آخر
~~النفاس. كما لا يعتبر في أوله.
# PageV01P123
### | [كتاب الصلاة]
# كتاب الصلاة لغة الدعاء، قال تعالى: {وصل عليهم} [التوبة: 103] أي ادع
~~لهم، وعدي بعلى لتضمنه معنى الإنزال، أي أنزل رحمتك عليهم. وقال صلى الله
~~عليه وسلم: «إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب، فإن كان مفطرا فليطعم، وإن كان
~~صائما فليصل» . وشرعا (أقوال) ولو مقدرة، كمن أخرس (وأفعال) معلومة (مفتتحة
~~بالتكبير مختتمة بالتسليم) للخبر، سميت صلاة لاشتمالها على الدعاء، مشتقة
~~من الصلوين تثنية صلا كعصا. وهما عرقان من جانبي الذنب، أو عظمان ينحنيان
~~في الركوع والسجود ; لأن رأس المأموم عند صلوى إمامه. وقال ابن فارس: إنها
~~من صليت العود، إذا لينته، لأن المصلي يلين ويخشع.
# وفرضها بالكتاب والسنة والإجماع وكان ليلة الإسراء بعد بعثته صلى الله
~~عليه وسلم بنحو خمس سنين، وهي آكد أركان الإسلام بعد الشهادتين (وتجب)
~~الصلاة (الخمس) في اليوم والليلة (على كل مسلم) ذكر أو أنثى أو خنثى، حر أو
~~عبد أو مبعض (مكلف) أي بالغ عاقل (غير حائض ونفساء) فلا تجب عليهما.
# كما تقدم وإلا لأمرتا بقضائها (ولو لم يبلغه) أي المسلم المذكور (الشرع)
~~كمن أسلم بدار حرب ولم يبلغه أحكام الصلاة فيقضيها إذا علم، كالنائم (أو)
~~كان (نائما) أو ساهيا لحديث «من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا ذكرها»
~~رواه مسلم (أو) كان ms0126 (مغطى عقله بإغماء) لما روي " أن عمارا أغمي عليه
~~ثلاثا، ثم أفاق فقال: هل صليت؟ قالوا: ما صليت منذ ثلاث، ثم توضأ وصلى تلك
~~الثلاث " وعن عمران بن حصين وسمرة بن جندب نحوه.
# ولم يعرف لهم مخالف فكان كالإجماع ; ولأن الإغماء لا تطول مدته غالبا.
~~ولا تثبت الولاية على من تلبس به. ويجوز على الأنبياء، ولا يسقط الصوم.
~~فكذا
# PageV01P125
# الصلاة، كالنوم (أو) كان مغطى عقله (بشرب) دواء فيقضي كالمغمى عليه،
~~وأولى أو كان مغطى عقله بشرب (محرم) اختيارا، لأنه معصية.
# فلا يناسبها إسقاط الواجب، أو كرها، إلحاقا له بما تقدم (فيقضي) السكران
~~زمن سكره (حتى زمن جنون طرأ) على السكر (متصلا به) تغليظا عليه وقياسه.
~~الصوم وغيره (ويلزم) متيقظا (إعلام نائم بدخول وقتها) أي الصلاة (مع ضيقه)
~~أي الوقت.
# وظاهره: ولو نام قبل دخوله ; لأنه من الأمر بالمعروف المأمور به، في قوله
~~تعالى: {وأمر بالمعروف} [لقمان: 17] وعلم مما تقدم: أن الصلاة لا تجب على
~~كافر، بمعنى: أنه لا يؤمر بها حال كفره ولا بقضائها إذا أسلم، لما فيه من
~~التنفير عن الإسلام. وإلا فهم مخاطبون بفروع الإسلام كالتوحيد (ولا تصح من
~~مجنون) لعدم النية، ولا تجب عليه ; لأنه ليس من أهل التكليف أشبه الطفل،
~~حتى لو ضرب رأسه فجن لم يجب عليه القضاء، ولا على الأبله الذي لا يفيق.
# (وإذا صلى) كافر يصح إسلامه. حكم به، لحديث أبي هريرة مرفوعا «نهيت عن
~~قتل المصلين» رواه أبو داود. فظاهره: أن العصمة تثبت بالصلاة، وهي لا تكون
~~بدون الإسلام ولقول أنس " من شهد أن لا إله إلا الله واستقبل قبلتنا، وصلى
~~صلاتنا، وأكل ذبيحتنا فهو المسلم. له ما للمسلم وعليه ما على المسلم " رواه
~~البخاري موقوفا.
# والظاهر من قوله " وصلى صلاتنا " أنه لا يحكم بإسلامه حتى يصلي ركعة ;
~~لأنه لا يسمى مصليا بدونها، ولأن الصلاة على الهيئة المشروعة تختص بشرعنا
~~أشبهت الأذان، وسواء كانت بدار إسلام أو حرب جماعة أو منفردا، بمسجد أو
~~غيره (أو أذن ولو في غير وقته) أي الأذان ms0127 (كافر يصح إسلامه) وهو المميز
~~الذي يعقله (حكم به) أي إسلامه، لإتيانه بالشهادتين. ومعنى الحكم به: أنه
~~لو مات عقب ذلك غسل وكفن وصلي عليه ودفن بمقابرنا، وورثه أقاربه المسلمون،
~~دون الكفار.
# ولو أراد البقاء على الكفر، وقال: صليت مستهزئا ونحوه. لم يقبل منه كما
~~لو كان أتى بالشهادتين (ولا تصح صلاته) أي الكافر (ظاهرا) فيؤمر بإعادتها:
~~لفقد شرطها، وهو الإسلام، وإن علم أنه كان قد أسلم واغتسل وصلى بنية صحيحة
~~فهي صحيحة (ولا يعتد بأذانه) لفقد شرطه، وهو الإسلام، فلا يسقط به الفرض.
~~ولا يعتمد عليه في صلاة وفطر ولا يحكم بإسلامه بإخراج زكاة ماله، ولا
# PageV01P126
# حجه، ولا صومه قاصدا رمضان
# (ولا تجب) الصلاة (على صغير) لحديث «رفع القلم عن ثلاثة: عن الصبي حتى
~~يبلغ، وعن النائم حتى يستيقظ وعن المجنون حتى يفيق من جنونه» ولضعف عقله
~~ونيته. ولا تصح ممن لم يميز لفقد شرطها (وتصح) الصلاة (من مميز، وهو من
~~بلغ) أي استكمل (سبعا) من السنين.
# وفي المطلع: من يفهم الخطاب ويرد الجواب. ولا ينضبط بست، بل يختلف
~~باختلاف الإفهام، وصوبه في الإنصاف، وقال: إن الاشتقاق يدل عليه اه. ولا
~~خلاف في صحتها من المميز.
# ويشترط لصلاته ما يشترط لصلاة الكبير، إلا في السترة، على ما يأتي بيانه
~~مفصلا (والثواب) أي ثواب عمل المميز (له) لقوله تعالى: {من عمل صالحا
~~فلنفسه} [فصلت: 46] فهو يكتب له، ولا يكتب عليه (ويلزم الولي أمره) أي
~~المميز (بها) أي بالصلاة (ل) تمام (سبع) سنين (و) يلزمه (تعليمه إياها) أي
~~الصلاة.
# (و) تعليمه (الطهارة ك) ما يلزم الولي فعل ما فيه (إصلاح ماله.
# و) كما يلزمه (كفه عن المفاسد) لينشأ على الكمال (و) لزمه أيضا (ضربه على
~~تركها لعشر) سنين تامة، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال: «مروا أولادكم بالصلاة وهم أبناء سبع سنين، واضربوهم
~~عليها لعشر، وفرقوا بينهم في المضاجع» رواه أحمد وأبو داود، والأمر
~~والتأديب لتمرينه عليها حتى يألفها ويعتادها، فلا يتركها. ms0128
# وأما وجوب تعليمه إياها والطهارة فلتوقف فعلها عليه، فإن احتاج إلى أجرة
~~فمن مال الصغير، فإن لم يكن فعلى من تلزمه نفقته (وإن بلغ) الصغير (في)
~~صلاة (مفروضة) بأن تمت مدة البلوغ وهو فيها في وقتها لزمه إعادتها.
# وسمي بلوغا لبلوغه حد التكليف (أو) بلغ (بعدها) أي الصلاة (في وقتها لزمه
~~إعادتها) كالحج. ولأنها نافلة في حقه. فلم تجزئه عن الفريضة، فإن بلغ بعد
~~الوقت، فلا إعادة على ما يأتي (مع) إعادة (تيمم) لها ; لأن تيممه قبل بلوغه
~~كان لنافلة،
# فلا يستبيح به الفريضة (و) لا يلزمه إعادة (وضوء) ولا غسل نحو جماع ;
~~لأنه يرفع الحدث بخلاف التيمم.
# (و) لا إعادة (إسلام) لأنه أصل الدين، فلا يصح نفلا. فإذا وجد فعلى وجه
~~الوجوب، ولأنه يصح بفعل غيره كأبيه (ولا يجوز لمن لزمته) فريضة من الصلوات
~~(تأخيرها) عن وقت الجواز (أو) تأخير (بعضها عن وقت الجواز) وهو وقتها
~~المعلوم مما يأتي، أو
# PageV01P127
# الوقت المختار فيما لها وقتان ; لأنه تارك للواجب مخالف للأمر،
# ولئلا تفوت فائدة التأقيت ومحله إذا كان (ذاكرا) للصلاة عند تأخيرها
~~(قادرا على فعلها) بخلاف نحو نائم لحديث أبي قتادة مرفوعا «ليس في النوم
~~تفريط، إنما التفريط في اليقظة أن تؤخر الصلاة إلى أن يدخل وقت صلاة أخرى»
~~رواه مسلم (إلا لمن له الجمع) بين صلاتين لنحو سفر أو مرض (وينويه) أي
~~الجمع في وقت الأولى المتسع لها،
# فيجوز لفعله صلى الله عليه وسلم وتكون الأولى أداء (أو مشتغل بشرطها) أي
~~الصلاة (الذي يحصله) أي الشرط (قريبا) كمن بسترته خرق، وليس عنده غيرها.
~~واشتغل بخياطته حتى خرج الوقت ونحوه، فلا إثم عليه. بل ذلك واجب عليه فإن
~~كان تحصيل الشرط بعيدا صلى على حسب حاله، ولم يؤخر.
# (و) يجوز (له) أي لمن لزمته صلاة
# (تأخير فعلها في الوقت) أي وقت الجواز (مع العزم عليه) أي فعلها لمفهوم
~~الحديث السابق. فإن لم يعزم على فعلها فيه أثم (ما لم يظن مانعا) من فعلها
~~في الوقت (كموت وقتل وحيض) فيتعين أول ms0129 الوقت. لئلا تفوته بالكلية، أو
~~أداؤها (أو) ما لم يعد (سترة أوله) أي الوقت (فقط) دون آخره.
# فيتعين فعلها أول الوقت (أو لا يبقى وضوء عادم الماء سفرا) أو حضرا (إلى
~~آخره) أي الوقت (ولا يرجو وجوده) أي الماء في الوقت. فيتعين أول الوقت لئلا
~~يفوته شرطها مع قدرته عليه (ومن له أن يؤخر) الصلاة إلى آخر وقتها. وهو
~~الذي لم يظن مانعا أو عزم على فعلها في الوقت إذا مات قبله.
# (تسقط بموته) لأنها لا تدخلها النيابة. فلا فائدة في بقائها في الذمة،
~~بخلاف زكاة وحج (ولم يأثم) لأنه لم يقصر، فإن عزم على ترك فعلها في الوقت
~~فهو آثم، مات أو لم يمت، ومتى فعلها في الوقت بعد العزم على تركها فيه كانت
~~أداء
# (ومن تركها) أي الصلاة (جحودا) يعني من جحد وجوب الصلاة تركها أو فعلها
~~(ولو) كان جحده لوجوبها (جهلا) به (وعرف) الوجوب (وأصر) على جحوده (كفر) أي
~~صار مرتدا، لأنه مكذب لله ورسوله وإجماع الأمة (وكذا لو تركها تهاونا أو
~~كسلا إذا دعاه إمام أو نائبه لفعلها) أي الصلاة (وأبى) فعلها (حتى تضايق
~~وقت التي بعدها) بأن يدعى للظهر مثلا، فيأبى حتى يتضايق وقت العصر عنها،
# فيقتل كفرا لقوله صلى الله عليه وسلم «: بين العبد وبين الكفر ترك
~~الصلاة» رواه مسلم.
# ولقوله صلى الله عليه وسلم «العهد الذي بيننا وبينهم الصلاة فمن تركها
~~فقد كفر»
# PageV01P128
# رواه أحمد والنسائي والترمذي وقال: حسن صحيح، ولقوله «أول ما تفقدون من
~~دينكم الأمانة، وآخر ما تفقدون الصلاة» قال أحمد: كل شيء ذهب آخره لم يبق
~~منه شيء.
# وقال عمر " لا حظ في الإسلام لمن ترك الصلاة " وقال علي " من لم يصل فهو
~~كافر " وقال عبد الله بن شقيق " لم يكن أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم
~~يرون شيئا من الأعمال تركه كفر غير الصلاة " ولا قتل ولا تكفير قبل
~~الدعاية، ولا يقتل بترك الأولى، لأنه لا يعلم أنه عزم على تركها إلا بخروج
~~وقتها. فإذا خرج علم تركه لها، ms0130 لكنها فائتة لا يقتل بها،
# فإذا ضاق وقت الثانية وجب قتله (ويستتابان) أي الجاحد لوجوبها والتارك
~~لها تهاونا أو كسلا بعد الدعاية (والإباء بثلاثة أيام) بلياليها، ويضيق
~~عليهما ويدعيان كل وقت صلاة إليها (فإن تابا بفعلها) مع إقرار الجاحد
~~لوجوبها به، كما يعلم مما يأتي في الردة خلي سبيلهما. وإن قال: أصلي بمنزلي
~~مثلا ترك وأمر بها، ووكل إلى أمانته (وإلا) بأن لم يتوبا بذلك (ضربت
~~عنقهما) بالسيف. لحديث «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» رواه مسلم. أي الهيئة من
~~القتل، ولا يزاد على ذلك.
# (وكذا) أي كترك الصلاة جحودا أو تهاونا أو كسلا (ترك ركن) للصلاة (أو)
~~ترك (شرط) لها مجمع عليه أو مختلف فيه (يعتقد) التارك (وجوبه) ذكره ابن
~~عقيل وغيره. وقال الموفق: لا يكفر بمختلف فيه وهو قياس ما يأتي في الردة،
~~ولا يكفر بترك فائتة ونذر ولا صوم ولا حج ولا زكاة، إلا بجحد وجوبها.
# PageV01P129
### | [باب الأذان]
# لغة الإعلام. قال تعالى: {وأذن في الناس بالحج} [الحج: 27] أي أعلمهم به
~~يقال: أذن بالشيء يؤذن أذانا وتأذينا وأذينا كعليم، إذا أعلم به، فهو اسم
~~وضع موضع المصدر، وأصله من الأذن، وهو الاستماع. كأنه يلقي في آذان الناس
~~ما يعلمهم به. وشرعا (إعلام بدخول وقت الصلاة أو) أو إعلام (قربه) أي وقتها
~~(كفجر) فقط (والإقامة) مصدر قام.
# وحقيقته: إقامة القاعد، فكأن المؤذن، إذا أتى بألفاظ الإقامة أقام
~~القاعدين وأزالهم عن قعودهم. وشرعا (إعلام بالقيام إليها) أي الصلاة (بذكر
~~مخصوص فيهما) أي الأذان والإقامة. ويطلقان على نفس الذكر المخصوص (وهو) أي
~~الأذان (أفضل منها) أي الإقامة. لأنه أكثر ألفاظا.
# وأبلغ في الإعلام (و) الأذان أفضل أيضا (من الإمامة) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «الإمام ضامن والمؤذن مؤتمن، اللهم أرشد الأئمة واغفر للمؤذنين»
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي. والأمانة أعلى من الضمان، والمغفرة أعلى من
~~الإرشاد. وإنما لم يتول النبي صلى الله عليه وسلم وخلفاؤه من بعده الأذان
~~لضيق وقتهم.
# قال عمر: " لولا الخلافة لأذنت " ويشهد لفضل الأذان: قوله صلى الله عليه
~~وسلم «المؤذن ms0131 أطول الناس أعناقا يوم القيامة» رواه مسلم. وقوله «من أذن سبع
~~سنين محتسبا كتبت له براءة من النار» رواه ابن ماجه. وأحاديث الباب كثيرة.
# والأصل في مشروعيته. ما روى أنس قال: «لما كثر الناس ذكروا أن يعلموا وقت
~~الصلاة بشيء يعرفونه. فذكروا أن يوقدوا نارا أو يضربوا ناقوسا؟ فأمر بلال
~~أن يشفع الأذان ويوتر الإقامة» متفق عليه. وحديث عبد الله بن زيد بن عبد
~~ربه رواه أحمد وغيره (وسن أذان في يمين أذن مولود) ذكر أو أنثى (حين يولد.
# و) سن (إقامة في) الأذن (اليسرى) لخبر ابن السني مرفوعا «من ولد له مولود
~~فأذن في أذنه اليمنى وأقام في أذنه اليسرى لم تضره أم الصبيان» أي التابعة
~~من الجن وروى الترمذي أنه صلى الله عليه وسلم «أذن في أذن الحسن حين ولدته
~~أمه فاطمة» وقال: حسن صحيح. وليكون إعلامه
# PageV01P130
# بالتوحيد أول ما يقرع سمعه عند قدومه إلى الدنيا. كما يلقن عند خروجه
~~منها، ولأنه يطرد الشيطان عنه ; لأنه يدبر عند سماع الأذان.
# وفي مسند رزين «أنه صلى الله عليه وسلم قرأ في أذن مولود سورة الإخلاص»
~~قال في شرحه: والمراد أذنه اليمنى (وهما) أي الأذان والإقامة (فرض كفاية)
~~لحديث «إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم وليؤمكم أكبركم» متفق عليه.
~~والأمر يقتضي الوجوب.
# وعن أبي الدرداء مرفوعا «ما من ثلاثة لا يؤذن ولا تقام فيهم الصلاة إلا
~~استحوذ عليهم الشيطان» رواه أحمد والطبراني. ولأنهما من شعائر الإسلام
~~الظاهرة كالجهاد ولا يشرعان لكل من في المسجد. بل تكفيهم المتابعة، وتحصل
~~لهم الفضيلة. كقراءة الإمام قراءة للمأموم (لل) صلوات (الخمس) دون المنذورة
~~وغيرها (المؤداة) لا المقتضيات؟ (والجمعة) عطف على الخمس.
# قال في المبدع: ولا يحتاج إليه لدخولها في الخمس، وإنما لم يفرضا في
~~غيرها، لأن المقصود منهما: الإعلام بوقت الصلاة المفروضة على الأعيان
~~والقيام إليها، وهذا لا يوجد في غيرها (على الرجال) اثنين فأكثر، لا
~~الواحد، ولا النساء ولا الخناثى (الأحرار) لا الأرقاء والمبعضين (إذ فرض
~~الكفاية لا يلزم رقيقا) لاشتغالهم بخدمة مالكهم، ms0132 أي في الجملة.
# وإلا فالظاهر وجوب نحو رد سلام، وتغسيل ميت، وصلاة على رقيق لم يوجد
~~غيره، وقد صرحوا بتعين أخذ اللقيط عليه إذا لم يوجد غيره (حضرا) في القرى
~~والأمصار، ومن صلى بلا أذان ولا إقامة صحت، لكن ذكر الخرقي وغيره:؟ ويكره.
~~وإن اقتصر مسافر أو منفرد على الإقامة لم يكره
# (ويسنان) أي الأذان والإقامة (لمنفرد) لحديث عقبة بن عامر مرفوعا «يعجب
~~ربك من راعي غنم في رأس الشظية للجبل يؤذن للصلاة ويصلي، فيقول الله عز
~~وجل: انظروا إلى عبدي هذا يؤذن ويقيم الصلاة، يخاف مني. أشهدكم أني قد غفرت
~~لعبدي وأدخلته الجنة» رواه النسائي.
# (و) يسنان أيضا (سفرا) لقوله صلى الله عليه وسلم لمالك بن الحويرث ولابن
~~عم له «إذا سافرتما فأذنا وأقيما، وليؤمكما أكبركما» متفق عليه (و) يسنان
~~أيضا (لمقضية) من الخمس.
# لحديث عمرو بن أمية الضمري قال: «كنا مع النبي صلى الله عليه وسلم في بعض
~~أسفاره. فنام عن الصبح، حتى طلعت الشمس، فاستيقظ، فقال: تنحوا عن هذا
~~المكان. ثم أمر بلالا فأذن، ثم توضأ وصلى ركعتي الفجر، ثم أمر بلالا فأقام
~~الصلاة، فصلى بهم صلاة الصبح» رواه
# PageV01P131
# أبو داود. ولا يرفع صوته إن خاف تلبيسا. كما لو أذن في غير وقت الأذان.
# (ويكرهان) أي الأذان والإقامة (لخناثى ونساء، ولو) كان الأذان والإقامة
~~منهما (بلا رفع صوت) لأنهما وظيفة الرجال، ففيه نوع تشبه بهم. قال في
~~الفروع: ويتوجه في التحريم جهرا الخلاف في قراءة وتلبية، انتهى. ويأتي: لا
~~يصحان منهما (ولا ينادى) بأذان ولا غيره (ل) صلاة (جنازة وتراويح) نصا.
~~لأنه لم ينقل (بل) ينادى (لعيد) " الصلاة جامعة " أو الصلاة قياسا على
~~الكسوف، وفيه نظر.
# لحديث ابن عباس وجابر «لم يكن يؤذن يوم الفطر حين خروج الإمام ولا بعدما
~~يخرج، ولا إقامة، ولا نداء، ولا شيء» متفق عليه.
# (و) ينادى لصلاة (كسوف) لأنه في الصحيحين (و) ينادى أيضا لصلاة (استسقاء)
~~بأن يقال: (الصلاة جامعة) بنصب الأول على الإغراء والثاني على الحال.
# وفي الرعاية: بنصبهما ورفعهما (أو) ms0133 يقال (الصلاة) بالنصب على الأول، أو
~~به وبالرفع على الثاني (وكره) النداء في عيد وكسوف واستسقاء (بحي على
~~الصلاة) ذكره ابن عقيل وغيره (ويقاتل أهل بلد تركوهما) أي الأذان والإقامة
~~; لأنهما من شعائر الإسلام الظاهرة، كالعيد، فيقاتلهم الإمام أو نائبه.
~~وإذا قام بهما من يحصل به الإعلام غالبا، ولو واحدا أجزأ عن الكل نصا.
# ومن صلى بلا أذان ولا إقامة صحت صلاته. لما روى الأثرم عن علقمة والأسود
~~أنهما قالا: " دخلنا على عبد الله بن مسعود فصلى بنا بلا أذان ولا إقامة "
~~واحتج به أحمد لكن يكره، ذكره الخرقي وغيره. وذكر جماعة: إلا بمسجد قد صلي
~~فيه، وإن اقتصر مسافر أو منفرد على الإقامة لم يكره.
# (وتحرم الأجرة) أي أخذها (عليهما) أي على الأذان والإقامة. لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لعثمان بن أبي العاص «واتخذ مؤذنا لا يأخذ على أذانه أجرا»
~~رواه أحمد وأبو داود والترمذي وحسنه وقال: العمل على هذا عند أهل العلم.
# والإقامة كأذان معنى وحكما (فإن لم يوجد متطوع) بأذان وإقامة (رزق الإمام
~~من بيت المال) من مال الفيء (من يقوم بهما) لأن بالمسلمين حاجة إليهما.
~~وهذا المال معد للمصالح كأرزاق القضاة. وعلم منه: أنه إذا وجد المتطوع لم
~~يعط غيره شيئا من ذلك لعدم الحاجة إليه.
# (وشرط) بالبناء للمجهول: في المؤذن ثلاثة شروط (كونه مسلما) فلا يعتد
~~بأذان كافر لعدم النية. وكونه (ذكرا) فلا يعتد بأذان أنثى وخنثى.
# PageV01P132
# قال جماعة: ولا يصح لأنه منهي عنه، كالحكاية. وكونه (عاقلا) فلا يصح من
~~مجنون كسائر العبادات (وبصيرا أولى) بالأذان من أعمى. لأنه يؤذن عن يقين،
~~بخلاف الأعمى. فربما غلط في الوقت.
# ومثله عارف بالوقت مع جاهل به. وعلم منه: صحة أذان أعمى. لأن ابن أم
~~مكتوم كان يؤذن للنبي صلى الله عليه وسلم قال ابن عمر: «وكان رجلا أعمى لا
~~ينادي بالصلاة حتى يقال: أصبحت أصبحت» رواه البخاري ويستحب أن يكون معه
~~بصير، كما كان ابن أم مكتوم، يؤذن بعد بلال، قاله في الشرح.
# (وسن كونه) أي المؤذن ms0134 (صيتا) أي رفيع الصوت. لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لعبد الله بن زيد «ألقه على بلال. فإنه أندى صوتا منك» ولأنه أبلغ في
~~الإعلام المقصود بالأذان، وسن أيضا كونه (أمينا) لحديث «أمناء الناس على
~~صلاتهم وسحورهم المؤذنون» رواه البيهقي من طريق يحيى بن عبد الحميد.
# وفيه كلام (و) سن أيضا كونه (عالما بالوقت) ليؤمن خطؤه (ويقدم مع التشاح)
~~بين اثنين فأكثر في الأذان (الأفضل في ذلك) المذكور من الخصال ; لأنه صلى
~~الله عليه وسلم «قدم بلالا على عبد الله بن زيد» لأنه أندى صوتا منه. وقدم
~~أبا محذورة لصوته.
# وقيس عليه باقي الخصال (ثم) يقدم (إن استووا) في الخصال المذكورة والأفضل
~~(في دين وعقل) لحديث ابن عباس مرفوعا «ليؤذن لكم خياركم» رواه أبو داود
~~وغيره (ثم) يقدم مع التساوي في جميع ما تقدم (من يختاره أكثر الجيران)
~~المصلين، لأن الأذان لإعلامهم.
# ولأنهم أعلم بمن يبلغهم صوته، ومن هو أعف نظرا (ثم) مع التساوي أيضا في
~~رضا الجيران (يقرع) فمن خرجت له القرعة قدم. لحديث " لو يعلم الناس ما في
~~الأذان يوم القادسية أقرع بينهم سعد (ويكفي مؤذن) في المصر (بلا حاجة) إلى
~~زيادة نصا. ولا يستحب الزيادة على اثنين.
# وقال القاضي: على أربعة لفعل عثمان، إلا من حاجة والأولى أن يؤذن واحد
~~بعد واحد (ويزاد) مع الحاجة أكثر بأن لم يحصل الإعلام بواحد (بقدرها) أي
~~الحاجة كل واحد في جانب أو دفعة واحدة (ويقيم) الصلاة (من يكفي) في
~~الإقامة، ويقدم من أذن أولا (وهو) أي الأذان (خمس عشرة كلمة) أي جملة (بلا
~~ترجيع) للشهادتين، بأن يخفض بهما صوته، ثم يعيدهما رافعا بهما صوته، فيكون
~~التكبير في أوله أربعا.
# قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله سئل: إلى أي الأذان تذهب؟ فقال: إلى أذان
~~بلال. فقيل له: أليس حديث
# PageV01P133
# أبي محذورة بعد حديث عبد الله بن زيد؟ لأن حديث أبي محذورة بعد فتح مكة،
~~فقال: أليس قد رجع النبي صلى الله عليه وسلم إلى المدينة وأقر بلالا على
~~أذان عبد الله بن ms0135 زيد؟ (وهي) أي الإقامة (إحدى عشرة جملة بلا تثنية) لحديث
~~عبد الله بن زيد.
# ولقول ابن عمر «إنما كان الأذان على عهده صلى الله عليه وسلم مرتين
~~مرتين، والإقامة مرة مرة، إلا أنه يقول: قد قامت الصلاة، قد قامت الصلاة»
~~رواه أحمد وأبو داود والنسائي. وأما حديث أنس «أمر بلال أن يشفع الأذان
~~ويوتر الإقامة» متفق عليه، ففيه إجمال فسره ما سبق
# (ويباح ترجيعه) أي الأذان. لحديث أبي محذورة (و) يباح (تثنيتها) أي
~~الإقامة لحديث الترمذي عن عبد الله بن زيد «كان أذان النبي صلى الله عليه
~~وسلم شفعا في الأذان والإقامة» فالاختلاف في الأفضل (وسن) أذان (أول الوقت)
~~ليصلي المتعجل. وظاهره: أنه يجوز مطلقا ما دام الوقت.
# ويتوجه سقوط مشروعيته بفعل الصلاة ذكره في المبدع (و) سن (ترسل فيه) أي
~~تمهل في الأذان، وتأن فيه من قولهم: جاء فلان على رسله.
# (و) سن (حدرها) أي إسراع إقامة. لقوله صلى الله عليه وسلم لبلال «إذا
~~أذنت فترسل، وإذا أقمت فاحدر» رواه الترمذي، وقال: إسناده مجهول. وروى أبو
~~عبيد عن عمر أنه قال للمؤذن: " إذا أذنت فترسل وإذا أقمت فاحدر " وأصل
~~الحدر في الشيء: الإسراع ولأن الأذان إعلام الغائبين
# فالتثبت فيه أبلغ في الإعلام، والإقامة إعلام الحاضرين، فلا حاجة فيها
~~له.
# (و) يسن فيهما (الوقف على كل جملة) قال إبراهيم النخعي شيئان مجزومان
~~كانوا لا يعربونهما: الأذان والإقامة.
# وقال أيضا: الأذان جزم ومعناه: استحباب تقطيع الكلمات بالوقف على كل جملة
~~" تتمة " لا يصح الأذان بغير العربية مطلقا.
# (و) يسن (قول) مؤذن (الصلاة خير من النوم مرتين. بعد حيعلة أذان الفجر)
~~وظاهره: ولو قبل طلوعه. لقوله صلى الله عليه وسلم لأبي محذورة «فإذا كان
~~أذان الفجر فقل: الصلاة خير من النوم مرتين» رواه أحمد وأبو داود.
# والحيعلة: قول " حي على الصلاة حي على الفلاح " (ويسمى) قوله الصلاة خير
~~من النوم (التثويب) من ثاب إذا رجع ; لأن المؤذن دعا إلى الصلاة بالحيعلتين
~~ثم دعا إليها بالتثويب. ويكره التثويب في غير أذان فجر، وبين ms0136 الأذان
~~والإقامة والنداء بالصلاة بعد الأذان، ونداء الأمير بعد الأذان، وهو قوله:
~~الصلاة يا أمير المؤمنين ونحوه ; لأنه بدعة.
# وكذا قوله قبله " {وقل الحمد لله الذي لم يتخذ
# PageV01P134
# ولدا} [الإسراء: 111] الآية ووصله بعده بذكر ذكره في العمدة. وقوله قبل
~~الإقامة: اللهم صل على محمد ونحوه، وكذا ما يفعل قبل الفجر من التسبيح
~~والنشيد والدعاء. ولا بأس بالنحنحة قبلهما.
# (و) يسن (كونه قائما فيهما) أي الأذان والإقامة، لقوله صلى الله عليه
~~وسلم لبلال " قم فأذن " وكان مؤذنو النبي صلى الله عليه وسلم يؤذنون قياما
~~والإقامة أحد الأذانين (فيكرهان) أي الأذان والإقامة (قاعدا) أي من قاعد
~~(لغير مسافر ومعذور) لمخالفة السنة.
# وكذا راكبا وماشيا ومضطجعا، وصحا من نحو قاعد ; لأنهما ليسا بآكد من
~~الخطبة (و) يسن كونه في الأذان والإقامة (متطهرا) من الحدثين. لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «لا يؤذن إلا متوضئ» رواه الترمذي والبيهقي. .
# وروي موقوفا عن أبي هريرة وهو أصح.
# والإقامة آكد من الأذان، لأنها أقرب إلى الصلاة (فيكره أذان جنب) لا محدث
~~نصا.
# (و) تكره (إقامة محدث) للفصل بين الإقامة والصلاة بالوضوء (و) يسن كون
~~أذان وإقامة (على علو) أي موضع عال، كمنارة، لأنه أبلغ في الإعلام.
# وروي عن امرأة من بني النجار قالت: " كان بيتي من أطول بيت حول المسجد،
~~وكان بلال يؤذن عليه الفجر، فيأتي بسحر، فيجلس على البيت، فينتظر إلى
~~الفجر، فإذا رآه تمطى، ثم قال: اللهم إني أستعينك وأستهديك على قريش أن
~~يقيموا دينك. قالت: ثم يؤذن " رواه أبو داود.
# (و) يسن (كونه رافعا وجهه) إلى السماء في أذانه كله. ويسن أيضا كونه
~~(جاعلا سبابتيه في أذنيه) لقول أبي جحيفة " إن بلالا وضع إصبعيه في أذنيه "
~~رواه أحمد والترمذي وقال: حسن صحيح.
# وعن سعد القرظ أن رسول الله صلى الله عليه وسلم «أمر بلالا أن يجعل
~~إصبعيه في أذنيه، وقال: إنه أرفع لصوتك» رواه ابن ماجه.
# (و) يسن أيضا كونه (مستقبل القبلة) لفعل مؤذني النبي صلى الله عليه وسلم
~~فإن أخل به كره.
# (و) يسن كونه ms0137 (يتلفت) برأسه وعنقه وصدره (يمينا لحي على الصلاة، وشمالا
~~لحي على الفلاح) في الأذان والإقامة (ولا يزيل قدميه) لقول أبي جحيفة قال:
~~" رأيت بلالا يؤذن، فجعلت أتتبع فاه ههنا وههنا، يقول يمينا وشمالا: حي على
~~الصلاة، حي على الفلاح " متفق عليه.
# وسواء كان على منارة أو غيرها (و) سن أيضا (أن يتولاهما) أي الأذان
~~والإقامة رجل (واحد) أي أن يتولى الإقامة من يقول الأذان. لما في حديث زياد
~~بن الحارث الصدائي حين أذن قال: فأراد بلال أن يقيم فقال النبي صلى الله
~~عليه وسلم:
# PageV01P135
# «يقيم أخو صداء فإنه من أذن فهو يقيم» رواه أحمد وأبو داود وكالخطبتين
~~ويسن أيضا كونهما (بمحل واحد) بأن يقيم بالموضع الذي أذن فيه.
# لقول بلال للنبي صلى الله عليه وسلم «لا تسبقني بآمين» لأنه لو كان يقيم
~~بالمسجد لما خاف أن يسبقه بها، كذا استنبطه أحمد واحتج به. ولقول ابن عمر "
~~كنا إذا سمعنا الإقامة توضأنا ثم خرجنا إلى الصلاة " ولأنه أبلغ في
~~الإعلام، وكالخطبة الثانية (ما لم يشق) ذلك على المؤذن، كمن أذن في منارة
~~أو كان بعيدا عن المسجد، فيقيم فيه، لئلا يفوته بعض الصلاة، لكن لا يقيم
~~إلا بإذن الإمام.
# ولا تعتبر الموالاة بين الإقامة والصلاة، إن أقام عند إرادة الدخول فيها.
~~ويجوز الكلام بعد الإقامة قبل الدخول في الصلاة. .
# وروي عن عمر.
# (و) يسن أيضا (أن يجلس) مؤذن (بعد أذان ما) أي صلاة (يسن تعجيلها) كمغرب
~~(جلسة خفيفة، ثم يقيم) الصلاة لحديث أبي بن كعب مرفوعا «يا بلال اجعل بين
~~أذانك وإقامتك نفسا، يفرغ الآكل من طعامه في مهل، ويقضي حاجته في مهل» رواه
~~عبد الله بن أحمد.
# وعن جابر أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لبلال «اجعل بين أذانك وإقامتك
~~قدر ما يفرغ الآكل من أكله والشارب من شربه، والمقتضي إذا دخل لقضاء حاجته»
~~رواه أبو داود والترمذي. وليتمكن الآكل من نحو إدراك الصلاة مع الإمام
# (ولا يصح) الأذان (إلا مرتبا) لأنه ذكر يعتد به، فلم يجز الإخلال بنظمه. ms0138
~~كأركان الصلاة (متواليا عرفا) ليحصل الإعلام. ولأن مشروعيته كانت كذلك (فإن
~~تكلم) في أثناء أذانه وإقامته (ب) كلام (محرم) كقذف وغيبة. بطل ; لأنه فعل
~~محرما فيه، فكما لو ارتد في أثنائه لا بعده. ولا بجنونه إن أفاق سريعا
~~وأتمه (أو سكت) سكوتا (طويلا بطل) للإخلال بالموالاة.
# وكذا إن أغمي عليه، أو نام طويلا (وكره) في أثنائه كلام (يسير غيره) أي
~~غير محرم. وصحح في الإنصاف برد السلام بلا كراهة.
# (و) كره أيضا في أثنائه (سكوت) يسير (بلا حاجة) إليه، وكذا إقامة، ولا
~~يصح الأذان أيضا إلا (منويا) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (من) شخص (واحد)
~~فلو أذن واحد بعضه وكمله آخر. لم يصح، قال في الإنصاف: بلا خلاف أعلمه
~~(عدل) لأنه صلى الله عليه وسلم وصف المؤذنين بالأمانة، والفاسق غير أمين.
# وأما مستور الحال فيصح أذانه، قال في الشرح: بغير خلاف علمناه، ولا يصح
~~الأذان أيضا لغير فجر، إلا (في الوقت) لحديث
# PageV01P136
# «إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم» ولأنه شرع للإعلام بدخول الوقت
~~(ويصح) الأذان (لفجر بعد نصف الليل) لحديث «أن بلالا يؤذن بليل، فكلوا
~~واشربوا حتى يؤذن ابن أم مكتوم» متفق عليه، وليتهيأ جنب ونحوه ليدرك فضيلة
~~أول الوقت (ويكره) أذان الفجر (في رمضان قبل) طلوع (فجر ثان إن لم يؤذن له
~~بعده) لئلا يغر الناس فيتركوا سحورهم.
# ويستحب لمن أذن قبل الفجر أن يكون معه من يؤذن في الوقت. للخبر. وأن يتخذ
~~ذلك عادة، لئلا يغتر الناس (ورفع الصوت) بأذان (ركن ليحصل السماع) المقصود
~~للإعلام (ما لم يؤذن لحاضر) فبقدر ما يسمعه، وإن شاء رفع صوته وهو أفضل،
~~وإن خافت بالبعض جاز. ويستحب رفع صوته قدر طاقته، ما لم يؤذن لنفسه. وتكره
~~الزيادة فوق الطاقة
# (ومن جمع) بين صلاتين أذن للأولى وأقام لكل منهما، سواء كان الجمع تقديما
~~أو تأخيرا لحديث جابر مرفوعا «جمع بين الظهر والعصر بعرفة وبين المغرب
~~والعشاء بمزدلفة بأذان وإقامتين» رواه مسلم (أو قضى فوائت أذن للأولى،
# وأقام للكل) لحديث أبي عبيدة بن عبد الله ms0139 بن مسعود عن أبيه «إن المشركين
~~يوم الخندق شغلوا النبي صلى الله عليه وسلم عن أربع صلوات حتى ذهب من الليل
~~ما شاء الله فأمر بلالا فأذن، ثم أقام، فصلى الظهر، ثم أقام فصلى العصر، ثم
~~أقام فصلى المغرب، ثم أقام فصلى العشاء» رواه الترمذي والنسائي، ولفظه له
~~وقال: ليس بإسناده بأس، إلا أن أبا عبيدة لم يسمع من أبيه
# (ويجزي أذان مميز) لبالغين لقول عبد الله بن أبي بكر بن أنس " كان عمومتي
~~يأمرونني أن أؤذن لهم وأنا غلام لم أحتلم " وأنس بن مالك شاهد لم ينكر ذلك،
~~وكالبالغ و (لا) يجزئ أذان (فاسق) ظاهر الفسق، لما تقدم (و) لا أذان (خنثى)
~~مشكل. لاحتمال أن يكون أنثى، فإن اتضحت ذكوريته صح.
# (و) لا أذان (امرأة) للنهي عن رفع صوتها فيخرج عن كونه قربة.
# فيصير كالحكاية (ويكره) أذان (ملحن) بأن يطرب فيه، يقال: لحن في قراءته
~~إذا أطرب بها وغرد.
# قال أحمد: كل شيء محدث أكرهه، كالتطريب. ويصح لحصول المقصود به (و) يكره
~~الأذان أيضا (ملحونا) لحنا لا يحيل المعنى. كرفع تاء الصلاة أو نصبها أو
~~حاء الفلاح.
# (و) يكره الأذان أيضا (من ذي لثغة فاحشة) كالملحون وأولى،
# فإن لم يفحش لم يكره (وبطل) الأذان (إن أحيل المعنى) باللحن أو اللثغة
~~مثال الأول: مد همزة الله، أو
# PageV01P137
# أكبر أو بائه، ومثال الثاني: إبدال الكاف قافا أو همزة. لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «لا يؤذن لكم من يدغم قلنا: كيف يقول؟ قال: يقول أشهد أن لا إله إلا
~~الله أشهد أن محمدا رسول الله» أخرجه الدارقطني في الإفراد.
# وفيه إسقاط الهاء من كلمة " الله " ويحرم أن يؤذن غير الراتب بلا إذنه
~~إلا إن خيف فوت وقت التأذين ومتى جاء وقد أذن قبله أعاده استحبابا.
# (ويسن لمؤذن) متابعة قوله سرا بمثله، ليجمع بين إجراء الأذان والمتابعة
~~(و) سن أيضا ل (سامعه) أي المؤذن متابعة قوله سرا: لحديث عمر مرفوعا «إذا
~~قال المؤذن: الله أكبر الله أكبر فقال أحدكم: الله أكبر الله أكبر، ثم ms0140 قال
~~أشهد أن لا إله إلا الله فقال: أشهد أن لا إله إلا الله، ثم قال: أشهد أن
~~محمدا رسول الله فقال: أشهد أن محمدا رسول الله، ثم قال: حي على الصلاة
~~فقال: لا حول ولا قوة إلا بالله، ثم قال: حي على الفلاح فقال: لا حول ولا
~~قوة إلا بالله، ثم قال: الله أكبر الله أكبر فقال الله أكبر الله أكبر، ثم
~~قال: لا إله إلا الله فقال: لا إله إلا الله مخلصا دخل الجنة» رواه مسلم
~~(ولو) سمع مؤذنا (ثانيا و) مؤذنا (ثالثا) حيث استحب.
# ولم يكن صلى جماعة لعموم الخبر، فإن صلى كذلك لم يجب. لأنه ليس مدعوا
~~بهذا الأذان ذكره في المبدع.
# (و) سن أيضا (لمقيم) الصلاة متابعة قوله سرا، ليجمع بين أجرهما.
# (و) سن أيضا ل (سامعه) أي المقيم (ولو) كان السامع لأذان أو إقامة (في
~~طواف أو قراءة أو) كان السامع لمفهوم (امرأة) لعموم الخبر
# (متابعة قوله) أي المؤذن والمقيم (سرا بمثله) أي مثل قوله. (ولا) تسن
~~الإجابة (مصل) لاشتغاله بها، فإن أجاب بطلت بلفظ الحيعلة، وصدقت وبررت في
~~التثويب. لأنه خطاب آدمي.
# (و) لا ل (متخل) لاشتغاله بقضاء حاجته (ويقضيانه) أي يقضي المصلي
~~والمتخلي ما فاتهما إذا فرغا وخرج المتخلي من الخلاء
# لزوال المانع (إلا في الحيعلة فيقولان) أي المؤذن وسامعه أو المقيم
~~وسامعه (لا حول ولا قوة إلا بالله) للخبر، ولأن حي على الصلاة حي على
~~الفلاح خطاب فإعادته عبث، بل سبيله الطاعة وسؤال الحول والقوة، ومعناهما:
~~إظهار العجز، وطلب المعونة منه في كل الأمور.
# وهو حقيقة العبودية (و) إلا (في التثويب) وهو قول: الصلاة خير من النوم
~~في أذان فجر، فيقولان (صدقت وبررت) بكسر الراء الأولى.
# (و) إلا (في لفظ الإقامة) وهو قول
# PageV01P138
# المقيم: قد قامت الصلاة، فيقول هو وسامعه (أقامها الله وأدامها) لما روى
~~أبو داود عن بعض أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم «أن بلالا أخذ في الإقامة،
~~فلما أن قال: قد قامت الصلاة، قال النبي صلى الله عليه ms0141 وسلم: أقامها الله
~~وأدامها» وقال في سائر الإقامة كنحو حديث عمر في الأذان (ثم يصلي على النبي
~~صلى الله عليه وسلم إذا فرغ ويقول: اللهم رب هذه الدعوة) بفتح الدال، أي
~~دعوة الأذان (التامة) لكمالها وعظم موقعها وسلامتها من نقص يتطرق إليها.
# ولأنها ذكر الله تعالى يدعى بها إلى طاعة (والصلاة القائمة) أي التي
~~ستقوم (آت محمدا الوسيلة) منزلة عند الملك، وهي منزلة في الجنة (والفضيلة
~~وابعثه مقاما محمودا الذي وعدته) وهو الشفاعة العظمى في موقف القيامة. لأنه
~~يحمده فيه الأولون والآخرون. والحكمة في سؤال ذلك مع كونه محقق الوقوع بوعد
~~الله تعالى: إظهار كرامته، وعظم منزلته. وقد وقع في الحديث منكرا تأدبا مع
~~القرآن
# فقوله: " الذي وعدته " نصب على البدلية أو على إضمار فعل، ورفع على أنه
~~خبر مبتدأ محذوف. والأصل في ذلك حديث ابن عمرو مرفوعا «إذا سمعتم المؤذن
~~فقولوا مثل ما يقول المؤذن، ثم صلوا علي، فإنه من صلى علي صلاة صلى الله
~~عليه بها عشرا، ثم سلوا الله لي الوسيلة فإنها منزلة في الجنة لا ينبغي أن
~~تكون إلا لعبد من عباد الله، وأرجو أن أكون أنا هو، فمن سأل الله لي
~~الوسيلة حلت عليه الشفاعة» رواه مسلم.
# ولحديث البخاري وغيره عن جابر مرفوعا «من قال حين يسمع النداء: اللهم رب
~~هذه الدعوة التامة والصلاة القائمة آت محمدا الوسيلة والفضيلة، وابعثه
~~مقاما محمودا الذي وعدته، حلت له شفاعتي يوم القيامة» (ثم يدعو هنا) أي بعد
~~الأذان.
# لحديث أنس مرفوعا «الدعاء لا يرد بين الأذان والإقامة» رواه أحمد وغيره،
~~وحسنه الترمذي (و) يدعو (عند إقامة) فعله أحمد ورفع يديه. ويقول عند أذان
~~المغرب " اللهم هذا إقبال ليلك وإدبار نهارك، وأصوات دعاتك فاغفر لي "
~~للخبر
# (ويحرم خروجه) أي خروج من وجبت عليه صلاة أذن لها مع صحتها منه إذن (من
~~مسجد بعده) أي الأذان قبلها (بلا عذر أو نية رجوع) إلى المسجد، للخبر، فإن
~~كان لفجر قبل وقته، أو لعذر، أو بنية رجوع قبل فوت الجماعة لم يحرم. ms0142 ولا
~~بأس بأذان على سطح بيت قريب، فإن بعد كره لأنه يقصد، فيغتر به من لا يعرف
~~المسجد فيضيع، ويستحب أن
# PageV01P139
# لا يقوم عند الأخذ في الأذان، بل يصبر قليلا لئلا يتشبه بالشيطان.
### | [باب شروط الصلاة]
# (ما) أي أشياء (يتوقف عليها) أي الأشياء (صحتها) أي الصلاة. وكذا سائر
~~العبادات والعقود تتوقف صحتها على شروطها إن لم يكن عذر يعجز به عن تحصيل
~~شرط والشروط جمع شرط كفلس وفلوس، والشرائط جمع شريطة. كفرائض وفريضة،
~~والأشراط جمع شرط، كأقمار وقمر، وهو لغة: العلامة، وعرفا: ما لا يوجد
~~المشروط مع عدمه.
# ولا يلزم أن يوجد عند وجوده (وليست) شروط الصلاة (منها) أي من الصلاة،
~~بخلاف أركانها (بل تجب) شروط الصلاة (لها قبلها) فتسبقها، وتستمر فيها
~~وجوبا إلى انقضائها، بخلاف الأركان.
# قال (المنقح: إلا النية) فتكفي مقارنتها للتحريمة، وهو الأفضل (وهي) أي
~~شروط الصلاة تسعة (إسلام وعقل وتمييز) وهذه شروط لكل عبادة غير الحج فيصح
~~ممن لم يميز. ويأتي.
# (و) الرابع: (طهارة) لحديث «لا يقبل الله صلاة بغير طهور» رواه مسلم،
~~وتقدم الكلام عليها
# (و) الخامس (دخول وقت) صلاة مؤقتة. وهذا المقصود هنا وعبر عنه بعضهم:
~~بالمواقيت. قال تعالى: {أقم الصلاة لدلوك الشمس} [الإسراء: 78] قال ابن
~~عباس " دلوكها إذا فاء الفيء " وقال عمر " الصلاة لها وقت شرطه الله تعالى
~~لها لا تصح إلا به " وهو حديث جبريل حين أم النبي صلى الله عليه وسلم
~~بالصلوات الخمس،
# ثم قال " يا محمد هذا وقت الأنبياء من قبلك " والوقت أيضا: سبب وجوب
~~الصلاة، لأنها تضاف إليه، وتتكرر بتكرره، وشرط للوجوب كالأداء، وغيره من
~~الشروط شرط للأداء فقط (وهو) أي الوقت (لظهر) . وهو لغة الوقت بعد الزوال
~~وشرعا: صلاة هذا الوقت مشتق من الظهور لأن فعلها يكون ظاهرا وسط النهار،
~~وتسمى أيضا: الهجير، لفعلها وقت الهاجرة (وهي الأولى) لبداءة جبريل بها لما
~~صلى بالنبي صلى الله عليه وسلم.
# وفيه إشارة إلى أن هذا الدين ظهر أمره وسطع نوره، وختم بالفجر، لأنه وقت
~~ظهور فيه ضعف (من الزوال، وهو ms0143 ابتداء طول الظل بعد تناهي قصره) لأن الظل
~~يكون طويلا عند ابتداء طلوع الشمس، وكلما صعدت قصر إلى أن تنتهي. فإذا أخذت
~~في النزول مغربة
# PageV01P140
# طال، لمحاذاة المنتصب قرصها، فهذا أول وقت الظهر. ويقصر الظل في الصيف
~~لارتفاعها إلى الجو، ويطول في الشتاء (لكن لا يقصر الظل في بعض بلاد
~~خراسان. لسير الشمس ناحية عنها) فصيفها كشتاء غيرها.
# فيعتبر الوقت بالزوال، وهو ميلها للغروب (ويختلف) ظل الزوال (بالشهر
~~والبلد) فيقصر في الصيف. وكلما قرب من البلاد من وسط الفلك، ويطول في ضد
~~ذلك (فأقله) أي أقل ظل آدمي تزول عليه الشمس (بإقليم الشام والعراق: قدم
~~وثلث) قدم بقدم ذلك الآدمي (في نصف حزيران) وسابع عشرة أطول أيام السنة.
# (ويتزايد) بقصر النهار (إلى عشرة أقدام) (وسدس) قدم (في نصف كانون الأول)
~~وسابع عشرة أقصر أيام السنة (ويكون) الظل (أقل) قصرا (وأكثر) طولا (في غير
~~ذلك) المسمى من الشهور والبلدان (وطول كل إنسان بقدمه) نفسه (ستة) أقدام
~~(وثلثان تقريبا) فقد يزيد أو ينقص يسيرا، ويمتد وقتها من الزوال (حتى
~~يتساوى منتصب وفيئه) أي ظله (سوى ظل الزوال) فإذا ضبطت الظل الذي زال عليه
~~الشمس وبلغت الزيادة عليه قدر الشاخص،
# فقد انتهى وقت الظهر. وتجب الفريضة على المكلف بها بأول وقتها لقوله
~~تعالى: {أقم الصلاة لدلوك الشمس} [الإسراء: 78] ولا يجوز تأخيرها إلا مع
~~العزم على فعلها فيه (والأفضل: تعجيلها) أي الظهر لحديث أبي برزة «كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يصلي الهجير، التي تدعونها الأولى، حين تدحض
~~الشمس» وقال جابر «كان صلى الله عليه وسلم يصلي الظهر بالهاجرة» متفق
~~عليهما (إلا مع حر مطلقا) سواء كان البلد حارا أو لا، صلى في جماعة أو
~~منفردا في المسجد أو في بيته.
# لعموم حديث «إذا اشتد الحر فأبردوا بالظهر فإن شدة الحر من فيح جهنم»
~~متفق عليه، وفيحها غليانها وانتشار لهبها ووهجها. فتؤخر مع حر (حتى ينكسر)
~~الحر للخبر (و) إلا (مع غيم لمصل جماعة) لما روى سعيد عن إبراهيم قال "
~~كانوا يؤخرون الظهر ويعجلون ms0144 العصر في اليوم المغيم " فتؤخر فيه (لقرب وقت
~~العصر) طلبا للسهولة. لأنه يخاف فيه العوارض من مطر وريح
# فيشق الخروج بتكرره، فاستحب تأخير الأولى ليقرب وقت الثانية، فيخرج لهما
~~خروجا واحدا (فيسن) التأخير في الموضعين. لما تقدم (غير جمعة فيهما) أي في
~~الحر والغيم، فيسن تقديمها. مطلقا لحديث سهل بن سعد «ما كنا نقيل ولا نتغدى
~~إلا بعد الجمعة»
# PageV01P141
# وقول سلمة بن الأكوع «كنا نجمع مع النبي صلى الله عليه وسلم ثم نرجع
~~فنتتبع الفيء» متفق عليهما.
# (وتأخيرها) أي الظهر (لمن لا جمعة عليه) كعبد (أو) لمن (يرمي الجمرات حتى
~~يفعلا) أي يصلي الجمعة ويرمي الجمرات (أفضل) من فعلها قبلهما لما يأتي في
~~الجمعة والحج (ويليه) أي وقت الظهر: الوقت (المختار للعصر) فلا فصل، ولا
~~اشتراك بينهما (وهي) أي العصر الصلاة (الوسطى) للخبر، بلا خلاف عن الإمام
~~والأصحاب فيما أعلمه.
# ذكره في الإنصاف فهي بمعنى الفضلى والمتوسطة بين صلاة نهارية وصلاة
~~ليلية، أو بين رباعيتين، ويمتد الوقت المختار للعصر (حتى يصير ظل كل شيء
~~مثليه، سوى ظل الزوال) أي ظل الشاخص الذي زالت الشمس عليه إن كان لأن جبريل
~~" صلاها بالنبي صلى الله عليه وسلم في اليوم الثاني حين صار ظل كل شيء
~~مثليه، وقال: الوقت فيما بين هذين " (ثم هو) أي الوقت بعد أن يصير ظل كل
~~شيء مثليه سوى ظل الزوال (وقت ضرورة إلى الغروب) مصدر غربت الشمس، بفتح
~~الراء وضمها.
# فتكون الصلاة فيه أداء. لحديث «من أدرك من العصر ركعة قبل أن تغرب الشمس
~~فقد أدركها» متفق عليه. ولا فرق بين المعذور وغيره، إلا في الإثم وعدمه
~~فيحرم التأخير إليه بلا عذر (وتعجيلها) أي العصر (مطلقا) أي مع حر وغيم
~~وغيرهما (أفضل) للأخبار (ويليه) أي وقت الضرورة للعصر الوقت (للمغرب) وأصله
~~وقت الغروب، أو مكانه أو هو نفسه، ثم صار اسما لصلاة ذلك الوقت كنظائره.
# (وهي) أي المغرب (وتر النهار) للخبر لقربها منه واتصالها به. ويمتد وقتها
~~(حتى يغيب الشفق الأحمر) لحديث ابن عمر مرفوعا «وقت المغرب ms0145 ما لم يغب
~~الشفق» رواه مسلم. ولحديث ابن عمر مرفوعا أيضا «الشفق الحمرة فإذا غاب
~~الشفق وجبت العشاء» رواه الدارقطني (والأفضل تعجيلها) أي المغرب لحديث رافع
~~بن خديج «كنا نصلي المغرب مع النبي صلى الله عليه وسلم فينصرف أحدنا، وإنه
~~ليبصر مواقع نبله» متفق عليه.
# وفعل جبريل لها في اليومين في وقت واحد دليل لتأكيد استحباب استعجالها
~~(إلا ليلة جمع) أي مزدلفة. سميت بذلك لاجتماع الناس فيها. وهي ليلة يوم
~~النحر فيسن تأخيرها (لمحرم) يباح له الجمع (قصدها) أي مزدلفة.
# قال في الفروع: إجماعا (إن لم يوافها) أي مزدلفة (وقت الغروب) فيصلي
~~المغرب في وقتها ولا يؤخرها (و) لا (في
# PageV01P142
# غيم لمصل جماعة) فيسن تأخيرها لقرب وقت العشاء (كما تقدم) في الظهر (و)
~~لا في (جمع تأخير إن كان جمع التأخير أرفق) لمن يباح له.
# ولا يكره تسمية المغرب بالعشاء (ويليه) أي وقت المغرب (المختار للعشاء)
~~وهو أول الظلام وعرفا: صلاة هذا الوقت يقال لها: عشاء الأخيرة، ويمتد وقتها
~~المختار (إلى ثلث الليل) لأن جبريل «صلاها للنبي صلى الله عليه وسلم في
~~اليوم الأول حين غاب الشفق. وفي اليوم الثاني حين كان ثلث الليل الأول، ثم
~~قال: الوقت فيما بين هذين» رواه مسلم.
# وعن عائشة رضي الله عنها قالت «كانوا يصلون العتمة فيما بين أن يغيب
~~الشفق إلى ثلث الليل» رواه البخاري (وصلاتها) أي العشاء (آخر الثلث) الأول
~~من الليل (أفضل) لخبر عائشة رضي الله عنها. ولقوله صلى الله عليه وسلم:
~~«لولا أن أشق على أمتي لأمرتهم أن يؤخروا العشاء إلى ثلث الليل أو نصفه» .
# رواه الترمذي وصححه (ما لم يؤخر المغرب) حيث جاز تأخيرها لنحو جمع فتقدم
~~العشاء (ويكره التأخير إن شق ولو على بعضهم) أي المسلمين. لأنه صلى الله
~~عليه وسلم " كان يأمر بالتخفيف " رفقا بالمأمومين (و) يكره (النوم قبلها)
~~أي صلاة العشاء، ولو كان له من يوقظه (و) يكره (الحديث بعدها) أي صلاة
~~العشاء. لحديث أبي برزة الأسلمي.
# وفيه «وكان يكره النوم قبلها والحديث بعدها» متفق عليه ms0146 (إلا) حديثا
~~(يسيرا) وإلا حديثا مع (أهل) وضيف، لأنه خير ناجز فلا يترك لتوهم مفسدة (ثم
~~هو) أي الوقت بعد ثلث الليل (وقت ضرورة إلى طلوع الفجر الثاني) لحديث «ليس
~~في النوم تفريط إنما التفريط في اليقظة أن تؤخر صلاة إلى أن يدخل وقت صلاة
~~أخرى» رواه مسلم. ولأنه وقت للوتر.
# وهو من توابع العشاء (وهو) أي الفجر الثاني المستطيل (البياض المعترض
~~بالمشرق ولا ظلمة بعده) ويقال له: الفجر الصادق (و) الفجر (الأول) ويقال
~~له: الكاذب (مستطيل) بلا اعتراض (أزرق له شعاع ثم يظلم) ولدقته يسمى ذنب
~~السرحان، وهو الذئب (ويليه) أي وقت الضرورة للعشاء الوقت (للفجر) إجماعا،
~~ويمتد (إلى الشروق) لحديث ابن عمر مرفوعا «وقت الفجر ما لم تطلع الشمس»
~~رواه مسلم (وتعجيلها) أي الفجر (مطلقا) أي صيفا وشتاء (أفضل) قال ابن عبد
~~البر: صح عن النبي صلى الله عليه وسلم وأبي بكر وعمر وعثمان رضي الله عنهم:
~~أنهم كانوا يغسلون بالفجر.
# ومحال أن يتركوا
# PageV01P143
# الأفضل وهم النهاية في إتيان الفضائل. وحديث «أسفروا بالفجر فإنه أعظم
~~للأجر» رواه أحمد وغيره. حكى الترمذي عن الشافعي وأحمد وإسحاق رضي الله
~~تعالى عنهم: أن معنى الإسفار أنه يضيء الفجر فلا يشك فيه. ويسن جلوسه
~~بمصلاه بعد عصر إلى الغروب وبعد فجر الشروق، بخلاف بقية الصلوات. ويكره
~~الحديث بعد صلاة الفجر في أمر الدنيا، حتى تطلع الشمس.
# ذكره في الإقناع (وتأخير الكل) أي الصلوات الخمس (مع أمن فوت) الوقت بأن
~~يبقى منه ما يتسع لها كلها (لمصلي كسوف) لشمس أو قمر أفضل لئلا يفوته
~~الكسوف.
# (و) تأخير الكل مع أمن فوت ل (معذور، كحاقن) ببول أو نحوه (وتائق) إلى
~~طعام أو نحوه (أفضل) ليزيل ذلك، ويأتي الصلاة على الوجه الأكمل
# ، فإن ضاق الوقت تعينت (ولو أمره به) أي التأخير (والده ليصلي به) الصلاة
~~التي طلب تأخيرها مع سعة الوقت (أخر) ليصلي به وظاهره وجوبا لطاعة والده.
~~وأنه إن أمره بالتأخير لغير ذلك لم يؤخر (ف) يؤخذ منه: أنه (لا يكره أن يؤم
~~أباه) ms0147 وهو ظاهر.
# (ويجب) التأخير (لتعلم الفاتحة، و) تعلم (ذكر واجب) لأن الواجب لا يتم
~~إلا به (وتحصل فضيلة التعجيل بالتأهب) للصلاة (أول الوقت) بأن يشتغل
~~بالطهارة ونحوها عند دخوله ; لأنه لا إعراض منه (ويقدر للصلاة أيام الدجال)
~~الطوال، وهي يوم كسنة، ويوم كشهر، ويوم كجمعة (قدر) الزمن (المعتاد) لا أنه
~~للظهر بالزوال وانتصاف النهار، ولا للعصر بمصير ظل الشيء مثله. وهكذا، بل
~~يقدر الوقت بزمن يساوي الزمن الذي كان في الأيام المعتادة، والليلة في ذلك
~~كاليوم إن طالت، قلت: وقياسه الصوم وسائر العبادات.
### | [فصل فيما يدرك به وقت الصلاة وحكم قضائها]
# (أداء الصلاة، حتى) صلاة (الجمعة يدرك بتكبيرة إحرام) في الوقت، سواء
~~أخرها العذر أو لا. لحديث عائشة مرفوعا «من أدرك سجدة من العصر قبل أن تغرب
~~الشمس أو من الصبح قبل أن تطلع الشمس فقد أدركها» رواه مسلم.
# وللبخاري " فليتم صلاته " وكإدراك المسافر صلاة المقيم، كإدراك الجماعة
~~(ولو) كان الوقت الذي كبر فيه للإحرام (آخر وقت ثانية في جمع) فتكون التي
~~أحرم بها فيه أداء، كما لو
# PageV01P144
# لم يجمع، فلا تبطل الصلاة التي أحرم بها لخروج وقتها، بل يتمها أداء (ومن
~~جهل الوقت) فلم يدر: أدخل أم لا؟ (ولا تمكنه مشاهدة) ما يعرف به الوقت لعمى
~~أو مانع ما.
# (ولا مخبر عن يقين) بدخول الوقت (صلى إذا ظن دخوله) أي الوقت، بدليل: من
~~اجتهاد أو تقدير الزمن بصنعة. أو قراءة ونحوه ; لأنه أمر اجتهادي. فاكتفى
~~فيه بغلبة الظن كغيره. ويستحب تأخيره حتى يتيقن دخول الوقت، قاله ابن تميم
~~وغيره: فإن صلى مع الشك أعاد مطلقا، لأن الأصل عدم دخوله.
# وإن أمكنه المشاهدة أو مخبر عن يقين عمل به دون ظنه (ويعيد إن) اجتهد
~~وتبين له أنه (أخطأ) الوقت (فصلى قبله) لوقوعها نفلا وبقاء فرضه عليه، فإن
~~لم يتبين له الخطأ، فلا إعادة (ويعيد أعمى عاجز) عن معرفة الوقت (عدم
~~مقلدا) بفتح اللام أي من يقلده في دخول الوقت (مطلقا) أي أخطأ أو أصاب ;
~~لأن فرضه التقليد ولم يوجد.
# وفهم ms0148 منه: أنه لو قدر الأعمى على الاستدلال للوقت ففعل. لا إعادة عليه:
~~ما لم يتبين له الخطأ (ويعمل بأذان ثقة عارف) بأوقات الصلاة بالساعات. لأن
~~الأذان شرع للإعلام بدخول الوقت، فلو لم يجز العمل به لم تحصل فائدته. ولم
~~يزل الناس يعملون بالأذان من غير نكير، وكذا يعمل بأذانه إذا كان يقلد
~~عارفا، قاله المجد وغيره.
# وفي المبدع: يعمل بالأذان في دارنا وكذا في دار الحرب، إن علم إسلامه
~~(وكذا إخباره) أي الثقة العارف بالوقت (بدخوله) عن يقين فيجب العمل به ;
~~لأنه خبر ديني، فقل فيه الواحد كالرواية، و (لا) يعمل بإخباره به (عن ظن)
~~بل يجتهد هو حيث أمكنه فإن تعذر عليه الاجتهاد عمل بقوله.
# ذكره ابن تميم وغيره (وإذا دخل وقت صلاة) مكتوبة (بقدر تكبيرة) كما لو
~~زالت الشمس (ثم) بعد مضي قدر تكبيرة فأكثر (طرأ مانع) في الصلاة (كجنون
~~وحيض) ثم زال (قضيت) تلك الصلاة التي أدرك وقتها، لوجوبها بدخوله على مكلف،
~~لا مانع به وجوبا مستقرا، فإذا قام به مانع بعد ذلك لم يسقطها. فوجب قضاؤها
~~عند زواله.
# ولا يلزمه قضاء ما بعدها، ولو جمع إليها (وإن طرأ) على غير مكلف (تكليف
~~كبلوغ) صغير وعقل مجنون (ونحوه) أي طرأ نحو التكليف كزوال مانع من حيض أو
~~كفر (وقد بقي) من وقت مكتوبة (بقدرها) أي التكبيرة (قضيت) تلك الصلاة (مع
~~مجموعة
# PageV01P145
# إليها قبلها) إن كانت، فإن طرأ ذلك قبيل العصر قضى الظهر وحدها،
# وإن كان قبيل الغروب قضى الظهر والعصر. وإن كان قبيل العشاء قضى المغرب،
~~وإن كان قبيل الفجر قضى المغرب والعشاء، وإن كان قبيل الشمس قضى الفجر فقط.
~~أما كون الوجوب يتعلق بقدر التكبيرة من الوقت: فلأنه إدراك فاستوى فيه
~~الكثير والقليل، كإدراك المسافر صلاة المقيم وإنما اعتبرت الركعة في الجمعة
~~للمسبوق ; لأن الجماعة شرط لصحتها. فاعتبر إدراك الركعة في الجماعة، لئلا
~~يفوته الشرط في أكثرها. وأما وجوب قضائها مع مجموعة إليها قبلها، فلأن وقت
~~الثانية وقت للأولى حال العذر، فإذا أدركه المعذور لزمه فرضها. ms0149 كما يلزمه
~~فرض الثانية
# (ويجب) على مكلف لا مانع به (قضاء فائتة فأكثر) من الخمس (مرتبا) نصا.
~~لحديث أحمد «أنه صلى الله عليه وسلم عام الأحزاب صلى المغرب فلما فرغ قال:
~~هل علم أحد منكم أني صليت العصر؟ قالوا: يا رسول الله ما صليتها. فأمر
~~المؤذن فأقام الصلاة فصلى العصر، ثم أعاد المغرب وقد قال صلوا كما رأيتموني
~~أصلي» وكالمجموعتي ن (ولو كثرت) الفوائت كما لو قلت،
# فإن ترك ترتيبها بلا عذر لم تصح، لأنه شرط كترتيب الركوع والسجود (إلا
~~إذا خشي) إن رتب (فوات) صلاة (حاضرة) بخروج وقتها، فيقدمها ; لأنها آكد،
~~وتركه أيسر من ترك الصلاة في الوقت (أو) إلا إذا خشي (خروج وقت اختيار)
~~لصلاة ذات وقتين فيصلي الحاضرة في وقتها المختار ; لأنه كالوقت الواحد في
~~أنه لا يجوز التأخير إليه بلا عذر.
# فإن صلى الفائتة مع خشية فوات الوقت صحت نصا (ولا يصح تنفله) براتبة ولا
~~غيرها (إذن) أي عند ضيق الوقت أو وقت الاختيار لتحريمه، كأوقات النهي (أو
~~نسيه) أي الترتيب (بين فوائت حال قضائها) فيسقط بالنسيان ; لأنه لا أمارة
~~على المنسية تعلم بها فجاز أن يؤثر فيها النسيان، كالصيام بخلاف
~~المجموعتين، فإنه لا بد من نية الجمع،
# وذلك متعذر مع النسيان (أو) إلا إذا نسي الترتيب بين (حاضرة وفائتة حتى
~~فرغ) من الحاضرة فلا تلزمه إعادتها نصا. وأما حديث: صلاته صلى الله عليه
~~وسلم عام الأحزاب السابق: فيحتمل أنه ذكرها في الصلاة و (لا) يسقط الترتيب
~~(إن جهل) من عليه فائتة فأكثر (وجوبه) أي الترتيب لأن الجهل بالأحكام مع
~~التمكن من العلم لا يسقطها، كالجهل بتحريم الأكل في الصوم كترتيب الأركان
~~والمجموعتين
# PageV01P146
# فلو صلى الظهر ثم الفجر جاهلا ثم العصر في وقتها صحت عصره لاعتقاده أن لا
~~صلاة عليه. كما لو صلاها أي العصر ثم تبين له أنه صلى الظهر بلا وضوء. ويجب
~~قضاء فائتة فأكثر (فورا) لحديث «من نام عن صلاة أو نسيها فليصلها إذا
~~ذكرها» متفق عليه (ما لم يتضرر في بدنه) بضعفه ms0150 (أو) ما لم يتضرر في (معيشة
~~يحتاجها) له أو لعياله، دفعا للحرج والمشقة.
# ويسن له التحول من موضع نام فيه حتى فاتته، لفعله صلى الله عليه وسلم
~~(أو) ما لم (يحضر لصلاة العيد) فيكره له قضاء الفوائت بموضعها. لئلا يقتدى
~~به (ولا يصح نفل مطلق إذن) أي حيث جاز التأخير لشيء مما تقدم، كصوم نفل ممن
~~عليه قضاء رمضان.
# وفهم منه: صحة نحو وتر ورواتب (ويجوز التأخير) لقضاء الفائتة (لغرض صحيح،
~~كانتظار رفقة، أو) انتظار (جماعة لها) لفعله صلى الله عليه وسلم يوم
~~الخندق، وحين نام عن صلاة الصبح، ولا تسقط فائتة بحج، ولا بتضعيف صلاة في
~~المساجد الثلاثة، ولا بغير ذلك (وإن ذكر فائتة إمام أحرم) (ب) مكتوبة
~~(حاضرة لم يضق وقتها) أي الحاضرة عنها وعن الفائتة بأن اتسع لهما (قطعها)
~~أي قطع الإمام الحاضرة التي أحرم بها وجوبا ; لأنه لو لم يقطعها كانت نفلا.
# والمأمومون مفترضون خلفه، ثم يستأنفها المأمومون، فإن ضاق وقت الحاضرة
~~أتمها الإمام وغيره: لسقوط الترتيب إذن (كغيره) أي غير الإمام، وهو المأموم
~~والمنفرد إذا أحرم بحاضرة ثم ذكر فائتة، فيقطعها (إذا ضاق) الوقت (عنها) أي
~~الصلاة التي أحرم بها (وعن المستأنفة) أي الفائتة والحاضرة، فإن لم يتسع
~~لغيرهما ; لأنها تنقلب نفلا.
# ولا يصح النفل إذن (وإلا) بأن لم يضق الوقت عن التي أحرم بها غير الإمام،
~~وعن المستأنفة بأن اتسع لذلك (أتمها) أي التي أحرم بها غير الإمام أربعا أو
~~ركعتين (نفلا) استحبابا ليحصل له ثوابها، ثم يقضي الفائتة، ثم يصلي
~~الحاضرة، ويأتي: تؤخر فجر فائتة لخوف فوت الجمعة.
# ولا يسقط الترتيب بخشية فوت الجماعة (ومن شك في) قدر (ما عليه) من فوائت
~~(وتيقن سبق الوجوب) بأن علم أنه بلغ من سنة كذا، وصلى البعض منها، وترك
~~البعض منها (أبرأ ذمته) أي قضى ما تبرأ به ذمته (يقينا) لأن ذمته اشتغلت
~~بيقين.
# فلا تبرأ إلا بمثله (وإلا) بأن لم يتيقن وقت الوجوب، بأن لم يدر متى بلغ
~~ولا ما صلى بعد بلوغه (فيلزمه) أن ms0151 يقضي حتى يعلم أن ذمته برئت (مما تيقن
~~وجوبه) أي
# PageV01P147
# من الفرض الذي تيقن وجوبه فيقضي منذ تيقن أنه بلغ لا ما زاد عليه لأجل
~~عدم وجوب أدائه فضلا عن قضائه، بخلاف المسألة قبلها فإنه تحقق الوجوب وشك
~~في الفعل.
# والأصل عدمه (فلو ترك) مكلف (عشر سجدات من صلاة شهر) مكتوبة (قضى صلاة
~~عشرة أيام) لاحتمال أن تكون كل سجدة من يوم (ومن نسي صلاة) واحدة (من يوم)
~~وليلة (وجهلها) أي عين المنسية (قضى خمسا) ينوي بكل واحدة أنها الفائتة ;
~~لأن اليقين شرط في صحة المكتوبة ولا يتوصل إليه إلا بذلك.
# فلزمه (و) من نسي (ظهرا وعصرا من يومين، وجهل السابقة) منهما بأن لم يدر
~~الظهر من اليوم والعصر من الثاني، أو بالعكس (تحرى بأيهما يبدأ) أي اجتهد
~~أيتهما نسي أولا فيبدأ بها ثم يقضي الأخرى نصا، كما لو اشتبهت عليه القبلة
~~(فإن استويا) بأن تحرى، فلم يظهر له شيء (ف) إنه يبدأ (بما شاء) منهما، لأن
~~الترتيب يسقط للعذر، كما تقدم.
# وهذا منه ولو ترك ظهرا من يوم وأخرى منه، ولا يدري: هي الفجر أم المغرب؟
~~صلى الفجر، ثم الظهر ثم المغرب، ولا يجوز أن يبدأ بالظهر ; لأنه لم يتحقق
~~براءته مما قبلها (ولو شك مأموم، هل صلى الإمام به الظهر أو العصر؟ . اعتبر
~~بالوقت) فإن كان وقت الظهر فهي الظهر.
# وإن كان وقت العصر فهي العصر، عملا بالظاهر (فإن أشكل) الوقت على المأموم
~~نحو غيم (فالأصل عدم) وجوب (الإعادة) لأن الأصل براءة ذمته بتلك الصلاة. "
~~تتمة " لو توضأ وصلى الظهر، ثم أحدث وتوضأ وصلى العصر، ثم ذكر أنه ترك فرضا
~~من إحدى طهارتيه ولم يعلم عينها لزمه إعادة الوضوء والصلاتين، وإن لم يحدث
~~بين الصلاتين وتوضأ للثانية تجديدا لزمه إعادة الأولى خاصة. لأن الثانية
~~صحيحة على كل تقدير.
# PageV01P148
### | [باب ستر العورة]
# الستر بفتح السين مصدر ستر، وبكسرها: ما يستر به (وهي) أي العورة لغة
~~النقصان والشيء المستقبح. ومنه كلمة عوراء، أي قبيحة. وشرعا (سوأة الإنسان)
~~أي قبله أو ms0152 دبره (وكل ما يستحيا منه) إذا نظر إليه، أي ما يجب ستره في
~~الصلاة أو يحرم النظر إليه في الجملة.
# سمي بذلك لقبح ظهوره (حتى في نفسه) متعلق بستر العورة، وهو مبتدأ خبره
~~قوله (من شروط الصلاة) فلا تصح صلاة مكشوفها مع قدرته على سترها لقوله
~~تعالى: {خذوا زينتكم عند كل مسجد} [الأعراف: 31] وقوله صلى الله عليه وسلم:
~~«لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» وحديث سلمة بن الأكوع قال: «قلت: يا
~~رسول الله، إني أكون في الصيد وأصلي في القميص الواحد قال: نعم وازره ولو
~~بشوكة» رواهما ابن ماجه والترمذي.
# وقال فيهما: حسن صحيح وحكى ابن عبد البر الإجماع عليه، فلو صلى عريانا
~~خاليا أو في قميص واسع الجيب ولم يزره ولم يشد عليه وسطه، وكان بحيث يرى
~~منه عورة نفسه في قيامه أو ركوعه ونحوه: لم تصح صلاته، كما لو رآها غيره
~~(ويجب) ستر العورة (حتى خارجها، وحتى في خلوة، وحتى في ظلمة) لحديث بهز بن
~~حكيم عن أبيه عن جده قال: «قلت: يا رسول الله، عوراتنا ما نأتي منها وما
~~نذر؟ قال: احفظ عورتك إلا من زوجتك أو ما ملكت يمينك. قال قلت: فإذا كان
~~القوم بعضهم في بعض قال: إن استطعت أن لا يراها أحد فلا ترينها قلت: فإذا
~~كان أحدنا خاليا؟ قال: الله أحق أن يستحيا منه» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي وابن ماجه وحسنه.
# و (لا) يجب ستر العورة (من أسفل) أي من جهة الرجلين، وإن تيسر النظر من
~~أسفل، كمن صلى على حائط (بما لا يصف البشرة) متعلق ب يجب، أما لونها من
~~بياض أو سواد ونحوه.
# ولو كان الساتر صفيقا (ولو) كان الستر (ب) غير منسوج من (نبات ونحوه)
~~كورق وليف وجلد ومضفور من شعر أو جلود، ولو مع وجود ثوب.
# (و) لو كان الستر (متصلا به) أي المصلي (كيده) إذا وضعها على خرق في ثوبه
~~(ولحيته) المسترسلة على جيب ثوبه الواسع، ولولاها لبانت عورته و (لا) يجب
~~الستر ب (بارية) وهي ms0153 شبه الحصير من قصب.
# (و) لا (حصير) ، و (نحوهما مما يضره) كالشريجة ولو لم يجد غيرها. لأن
~~الضرر مطلوب زواله
# PageV01P149
# شرعا لا حصوله. وربما لا يتمكن المصلي في هذه الأحوال من جميع أفعال
~~الصلاة (و) لا يجب الستر (لا بحفيرة وطين وماء كدر لعدم) غيرها ; لأنه ليس
~~بسترة.
# (ويباح كشفها) أي العورة (لتداو وتخل ونحوهما) كاغتسال وحلق عانة وختان
~~ومعرفة بلوغ وبكارة وثيوبة، لدعاء الحاجة إليه.
# (و) يباح كشفها من أنثى (لمباح) لها من زوجها وسيدها (و) يباح لذكر كشف
~~عورته (لمباحة له) من زوجة وأمة لحديث بهز بن حكيم.
# وتقدم ولا يحرم نظر عورته حيث جاز كشفها ولا لمسها (وعورة ذكر وخنثى)
~~حرين كانا أو رقيقين أو مبعضين (بلغا) أي استكملا (عشرا) من السنين ما بين
~~سرة وركبة لحديث علي مرفوعا «لا تبرز فخذك ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت»
~~رواه أبو داود وغيره.
# ولحديث أبي أيوب الأنصاري يرفعه «أسفل السرة وفوق الركبتين من العورة»
~~وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «ما بين السرة والركبة عورة»
~~رواهما الدارقطني.
# قال المجد: والاحتياط للخنثى المشكل: أن يستر كالمرأة.
# (و) عورة (أمة وأم ولد) ومدبرة ومكاتبة (ومبعضة) بعضها حر وبعضها رقيق ما
~~بين سرة وركبة ; لأنها دون الحرة فألحقت بالرجل.
# ويستحب استتارهن كالحرة البالغة (و) عورة (حرة مميزة) تم لها سبع سنين.
# (و) عورة (حرة مراهقة) قاربت البلوغ (ما بين سرة وركبة) لمفهوم حديث «لا
~~يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» وعلم منه: أن السرة والركبة ليسا من
~~العورة. وهذا كله في الصلاة.
# (و) عورة ذكر وخنثى (ابن سبع) سنين (الفرجان) لقصوره عن ابن عشر ; لأنه
~~لا يمكن بلوغه.
# وعلم منه: أن من دون سبع لا حكم لعورته ; لأن حكم الطفولية منجر عليه إلى
~~التمييز (والحرة البالغة كلها عورة في الصلاة) حتى ظفرها نصا (إلا وجهها)
~~لحديث «المرأة عورة» رواه الترمذي وقال حسن صحيح. وهو عام في جميعها ترك في
~~الوجه للإجماع،
# فيبقى العموم فيما عداه وقول ابن ms0154 عباس وعائشة في قوله تعالى: {ولا يبدين
~~زينتهن إلا ما ظهر منها} [النور: 31] قالا: (الوجه والكفين) خالفهما ابن
~~مسعود. فقال: " الثياب " ولأن الحاجة لا تدعو إلى كشف الكفين كما تدعو إلى
~~كشف الوجه، وقياسا لهما على القدمين. وأما عورتها خارج الصلاة: فيأتي
~~بيانها في أول كتاب النكاح (ويسن صلاة رجل) حر أو عبد (في ثوبين) كقميص
~~ورداء أو إزار
# PageV01P150
# وسراويل،
# ذكره بعضهم إجماعا. قال جماعة: مع ستر رأسه والإمام أبلغ ; لأنه يقتدى
~~به. ولأحمد عن أبي أمامة قال: «قلنا يا رسول الله: إن أهل الكتاب يتسرولون
~~ولا يأتزرون، فقال: تسرولوا واتزروا، وخالفوا أهل الكتاب» ولا تكره في ثوب
~~واحد والقميص أولى لأنه أبلغ
# ثم الرداء، ثم المئزر أو السراويل (ويكفي ستر عورته) أي الرجل (في نفل)
~~لأنه قد ثبت عنه صلى الله عليه وسلم «أنه كان يصلي بالليل في ثوب واحد بعضه
~~على أهله» والثوب الواحد لا يتسع لذلك مع ستر المنكبين. ولأن عادة الإنسان
~~في بيته وخلواته قلة اللباس وتخفيفه.
# وغالب نفله يقع فيه، فسومح فيه لذلك، كما سومح فيه بترك القيام ونحوه
~~(وشرط في فرض) ظاهرة ولو فرض كفاية، مع ستر عورة (ستر جميع أحد عاتقيه) أي
~~الرجل، ومثله الخنثى (بلباس) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا يصلي الرجل في
~~الثوب الواحد ليس على عاتقه منه شيء» رواه الشيخان والعاتق: موضع الرداء من
~~المنكب
# ولا فرق في اللباس بين أن يكون مما ستر به عورته أو غيره (ولو وصف)
~~اللباس (البشرة) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم «ليس على عاتقه منه شيء»
~~فإنه يعم ما يستر البشرة وما لا يستر (وتسن صلاة حرة) بالغة (في درع) وهو
~~القميص (وخمار) وهو ما تضعه على رأسها وتديره تحت حلقها (وملحفة) بكسر
~~الميم ثوب تلتحف به، وتسمى جلبابا.
# لما روى سعيد عن عائشة أنها " كانت تقوم إلى الصلاة في الخمار والإزار
~~والدرع فتسبل الإزار، فتتجلبب به، وكانت تقول: ثلاثة أثواب لا بد للمرأة
~~منها في الصلاة إذا وجدتها: الخمار والجلباب والدرع " ولأن ms0155 المرأة أوفى
~~عورة من الرجل (وتكره) صلاتها (في نقاب وبرقع) لأنه يخل بمباشرة المصلي
~~بالجبهة والأنف، ويغطي الفم. وقد نهى النبي صلى الله عليه وسلم الرجل عنه
~~(ويجزئ) امرأة (ستر عورتها) قال أحمد: اتفق عامتهم على الدرع والخمار.
# وما زاد فهو خير وأستر (وإذا انكشف) بلا قصد (لا عمدا في صلاة من عورة)
~~ذكر أو أنثى أو خنثى (يسير لا يفحش عرفا) لأنه لا تحديد فيه شرعا فرجع فيه
~~إلى العرف كالحرز، فإن فحش وطال الزمن بطلت. ولا فرق بين الفرجين (وغيرهما)
~~لكن يعتبر (الفحش في كل عضو بحسبه،) إذ يفحش من المغلظة ما لا يفحش من
~~غيرها (في النظر) متعلق ب يفحش، أي لو نظر إليه.
# (ولو) كان الانكشاف زمنا (طويلا) لم
# PageV01P151
# تبطل. لحديث عمرو بن سلمة الجرمي قال «انطلق أبي وافدا إلى النبي صلى
~~الله عليه وسلم في نفر من قومه فعلمهم الصلاة، وقال: يؤمكم أقرؤكم فكنت
~~أقرأهم، فقدموني فكنت أؤمهم، وعلي بردة لي صفراء صغيرة، فكنت إذا سجدت
~~انكشفت عني فقالت امرأة من النساء: واروا عنا عورة قارئكم فاشتروا لي قميصا
~~عمانيا فما فرحت بعد الإسلام بشيء فرحي به» .
# وفي لفظ «كنت أؤمهم في بردة موصلة فيها فتق فكنت إذا سجدت فيها خرجت
~~استي» " رواه أبو داود والنسائي وانتشر ولم ينقل أنه صلى الله عليه وسلم
~~أنكره ولا أحد من أصحابه ولأنه يشق الاجتزاز منه إذ ثياب الفقراء لا تخلو
~~غالبا من خرق وثياب الأغنياء من فتق (أو) انكشفت لا عمدا من عورة (كثيرة
~~في) زمن (قصير) كما لو أطارت الريح سترته فأعادها سريعا (لم تبطل) الصلاة
~~قياسا على ما تقدم، فإن تعمد ذلك. بطلت. لأنه لا عذر.
# (ومن صلى في غصب) أي مغصوب عينا أو منفعة، ومثله مسروق ونحوه، وما ثمنه
~~المعين حرام (ولو) كان المغصوب (بعضه) مشاعا أو معينا، في محل العورة أو
~~غيرها ; لأنه يتبع بعضه بعضا في البيع (ثوبا) كان المغصوب كله أو بعضه (أو
~~بقعة) لم تصح. ويلحق به لو صلى في ms0156 ساباط لا يحل إخراجه، أو غصب راحلة وصلى
~~عليها، أو لوحا فجعله سفينة.
# أو صلى في منسوج (ذهب أو فضة، أو) في حرير) كله (أو) فيما (غالبه) حرير
~~(حيث حرم) الذهب والفضة والحرير، بأن كان على ذكر، ولم يكن الحرير لحاجة لم
~~تصح (أو حج بغصب) أي بمال مغصوب، أو على حيوان مغصوب (عالما) بأن ما صلى
~~فيه أو حج به محرم (ذاكرا) له وقت العبادة (لم يصح) ما فعله، لحديث عائشة
~~مرفوعا «من عمل عملا ليس عليه أمرنا فهو رد» أخرجوه
# ولأحمد «من صنع أمرا على غير أمرنا فهو مردود» ولأن الصلاة والحج قربة
~~وطاعة، وقيامه وقعوده وسيره بمحرم منهي عنه، فلا يكون متقربا بما هو عاص
~~به. ولا مأمورا بما هو منهي عنه. فإن كان جاهلا أو ناسيا للغصب ونحوه صح.
~~ذكره المجد إجماعا.
# فإن كان عليه ثوبان أحدهما محرم لم تصح صلاته أيضا. لأن المباح لم يتعين
~~ساترا، تحتانيا كان أو فوقانيا، إذ أيهما قدر عدمه كان الآخر ساترا (وإن
~~غير هيئة مسجد) غصبه (فكغصبه) لمكان غيره في صلاته فيه (لا إن منعه) أي
~~المسجد (غيره) بأن منع الصلاة فيه وأبقاه على هيئته فليس كغصبه
# PageV01P152
# فتصح صلاته فيه ويحرم عليه المنع، وكذا لو زحمه وصلى مكانه. ويأتي في
~~الجمعة إذا أقام غيره وصلى مكانه
# (ولا يبطلها) أي الصلاة (لبس عمامة وخاتم منهي عنهما) كعمامة حرير وخاتم
~~ذهب، أو غصب (ونحوهما) كخف وتكة كذلك ; لأن النهي لا يعود إلى شرط الصلاة،
~~فلا يؤثر فيها، كما لو غصب ثوبا ووضعه بكمه ويصح الأذان والصوم والوضوء
~~والبيع ونحوه بغصب، وكذا صلاة من طولب برد وديعة ونحوها قبله، وعبادة من
~~تقوى عليها بمحرم (وتصح) الصلاة (ممن حبس بغصب) به.
# (وكذا) ممن حبس (بنجسة) ويركع ويسجد بيابسة لأن السجود مقصود في نفسه
~~ومجمع على فريضته وعدم سقوطه بخلاف ملاقاة النجاسة (ويومئ) من حبس ببقعة
~~نجسة (برطبة غاية ما يمكنه، ويجلس على قدميه) تقليلا للنجاسة لحديث «إذا
~~أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» ms0157 وعلم منه: صحة صلاته لعجزه عن شرطها وهو
~~إباحة البقعة وطهارتها.
# (ويصلي) عاجز عن سترة مباحة (عريانا مع) ثوب (غصب) لأنه يحرم استعماله
~~بكل حال، ولأن تحريمه لحق آدمي أشبه من لم يجد إلا ماء مغصوبا.
# (و) يصلي (في) ثوب (حرير لعدم) غيره ولو معارا، لأنه مأذون في لبسه في
~~بعض الأحوال، كالحكة وضرورة البرد وعدم سترة غيره، فقد زالت علة تحريم
~~الصلاة فيه (ولا إعادة) على من صلى عريانا مع غصب أو في حرير، لعدم لما
~~تقدم.
# (و) يصلي (في) ثوب (نجس لعدم) غيره مع عجز عن تطهيره في الوقت. لأن
~~السترة آكد من إزالة النجاسة، لوجوبه في الصلاة وخارجها.
# وتعلق حق الآدمي به (ويعيد) من صلى في ثوب نجس لعدم. لأنه قادر على
~~اجتنابه في الجملة، وإنما قدم الآكد عند التزاحم، فإذا زال المزاحم بوجود
~~ثوب طاهر وجبت الإعادة لاستدراك ما حصل من الخلل، بخلاف المحبوس بمكان نجس،
~~فإنه عاجز عن الانتقال عنه بكل حال. ومن عنده ثوبان نجسان صلى في أقلهما
~~نجاسة، وإن كان طرف الثوب نجسا وأمكنه الستر بالطاهر لزمه (ولا يصح نفل)
~~صلاة (آبق) لأن زمنه مغصوب، بخلاف فرضه فإن زمنه مستثنى شرعا.
# (ومن لم يجد إلا ما يستر عورته) أو منكبه فقط وأراد الصلاة سترها، لحديث
~~ابن عمر مرفوعا «من كان له ثوبان فليتزر وليرتد، ومن لم يكن له ثوبان
~~فليتزر ثم ليصل،» رواه أحمد.
# وحديث جابر مرفوعا
# PageV01P153
# «وإذا كان الثوب واسعا فخالف بين طرفيه، وإن كان ضيقا فاشدده على حقوك»
~~رواه أبو داود.
# ولأن ستر العورة واجب خارج الصلاة ففيها أولى (أو) لم يجد إلا (ما يستر
~~الفرجين) سترهما ; لأنهما عورة بلا خلاف وأفحش في النظر (أو) لم يجد إلا ما
~~يستر (أحدهما ستره، والدبر أولى) من القبل ; لأنه أفحش.
# وينفرج في الركوع والسجود (إلا إذا كفت) السترة عورته فقط، أو (منكبه
~~وعجزه فقط) دون دبره، قاله في شرحه، والظاهر دون قبله (فيسترهما) أي المنكب
~~والعجز وجوبا ;. لأن ستر المنكب لا بدل له، ms0158 وصح الحديث بالأمر به فمراعاته
~~أولى (ويصلي جالسا) ندبا لستر العورة المغلظة (ويلزمه) أي العريان (تحصيل
~~سترة بثمن مثلها) في مكانها مع القدرة.
# وكذا لو وجدها تؤجر، وقدر على الأجرة فاضلة عن حاجته (فإن زاد) ثمنها عن
~~قيمة مثلها في مكانها (فكماء وضوء) إن كانت يسيرة لزمته، وإلا فلا. ويلزمه
~~(قبولها عارية) إن بذلت له. لأنه قادر على ستر عورته بما لا تكثر فيه
~~المنة.
# وعلم منه: أنه لا يلزمه استعارتها، و (لا) قبولها (هبة) لعظم المنة فيه
~~(فإن عدم) السترة فلم يقدر عليها ببيع ولا إجارة، ولم تبذل له عارية (صلى
~~جالسا ندبا، يومئ) بركوع وسجود (ولا يتربع) في جلوسه (بل ينضم) أي يضم إحدى
~~فخذيه إلى الأخرى. لما روي عن ابن عمر مرفوعا في قوم انكسرت بهم مراكبهم
~~فخرجوا عراة قال: «يصلون جلوسا يومئون برءوسهم» ولم ينقل خلافه.
# ولأن الستر آكد من القيام، لأنه لا يسقط في فرض، ولا نفل ولا يختص
~~بالصلاة، فإن صلى قائما جاز، ويركع ويسجد بالأرض (وإن وجدها) أي السترة
~~(مصل) عريانا (قريبة) منه (عرفا) أي بحيث تعد في العرف قريبة (ستر) بها ما
~~وجب عليه ستره (وبنى) على ما مضى من صلاته، قياسا على أهل قباء، لما علموا
~~بتحويل القبلة استداروا إليها وأتموا صلاتهم (وإلا) إن كانت بعيدة ولا
~~يمكنه الستر بها إلا بعمل كثير وزمن طويل ستر، و (ابتدأ) صلاته لبطلانها
~~(وكذا من عتقت) فيها أي الصلاة (واحتاجت إليها) أي السترة بأن لم تكن
~~مستترة كحرة،
# فإن كان الخمار قريبا تخمرت وبنت، وإلا تخمرت وابتدأت، وكذا من أطارت
~~الريح ثوبها فيها، فإن لم تعلم بالعتق أو وجوب الستر، أو القدرة عليه، لم
~~تصح صلاتها مع كشف ما يجب ستره وقدرتها عليه (ويصلي العراة جماعة وإمامهم
~~وسطا) أي لا
# PageV01P154
# يتقدمهم (وجوبا فيهما) أي في مسألتي وجوب الجماعة عليهم، وكون إمامهم
~~وسطهم،
# أما الأولى: فلأنهم قدروا على الجماعة من غير ضرر. أشبهوا المستترين
~~وكحال الخوف وأولى، ولا تسقط الجماعة بفوت سنة الموقف، وأما الثانية، ms0159 فلأنه
~~ستر من أن يتقدم عليهم، فإن تقدمهم بطلت، إن لم يكونوا عميانا أو في ظلمة.
# فإن كان العراة أكثر من نوع كنساء ورجال، صلى (كل نوع جانبا) لأنفسهم،
~~حتى لا يرى بعضهم عورة بعض إن اتسع المحل (فإن شق) ذلك لنحو ضيق (صلى
~~الفاضل) وهم الرجال (واستدبر مفضول) وهم النساء (ثم عكس) فيصلي النساء
~~ويستدبرهن الرجال، لأن النساء إن وقفن مع الرجال صفا مع سعة المحل أخطأن
~~سنة الموقف،
# وإن صلين خلفهم شاهدن عوراتهم، وربما افتتن بهم (ومن أعاره) ونحوه
~~(سترته) لمن يصلي فيها (وصلى) أي صاحبها (عريانا لم تصح) صلاته لتركه الستر
~~مع القدرة. (وتسن) إعارة السترة للصلاة (إذا صلى) ربها لتكمل صلاة المستعير
~~(ويصلي بها) بعد ربها، إن تعدد العراة (واحد فآخر) حتى ينتهوا مع سعة
~~الوقت، لقدرتهم على الصلاة بشرطها.
# (ويقدم إمام مع ضيق الوقت) ويقف قدامهم لاستتار عورته، فإن لم يكن ربها
~~صلى وصلح للإمامة صلى بهم (والمرأة) العارية (أولى) بالسترة تعار من الرجل
~~حتى الإمام ; لأن عورتها أفحش وسترها أبعد من الفتنة.
# فصل في جملة من أحكام اللباس في الصلاة وغيرها (كره في صلاة) فقط (سدل
~~وهو طرح ثوب على كتفيه) أي المصلي (ولا يرد طرفه) أي الثوب (على) الكتف
~~(الأخرى) سواء كان تحته ثوب أو لا. والنهي فيه صحيح عن علي وخبر أبي هريرة
~~نقل هنا ليس بصحيح، لكن رواه أبو داود بإسناد جيد لم يضعفه أحمد قال في
~~الفروع.
# وإن رد طرفه على الكتف الأخرى. وفي الإقناع وغيره: أو ضم طرفيه بيديه لم
~~يكره، ولا بأس بطرح القباء على كتفيه بلا إدخال يديه في كميه.
# (و) كره أيضا في صلاة (اشتمال الصماء وهو أن يضطبع بثوب ليس عليه غيره)
~~لحديث أبي هريرة قال «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يحتبي الرجل في
~~الثوب الواحد ليس على فرجه منه شيء، وأن يشتمل الصماء بالثوب الواحد، ليس
~~على أحد شقيه منه، يعني شيء» أخرجوه.
# PageV01P155
# والاضطباع: أن يجعل وسط الرداء تحت عاتقه الأيمن وطرفيه ms0160 على عاتقه
~~الأيسر. فإن كان تحته ثوب فلا كراهة، وإن لم يكن وبدت عورته في الصلاة
~~بطلت، إلا أن يكون يسيرا، وإن احتبى وعليه ثوب يستر عورته جاز، وإلا حرم.
# (و) كره أيضا في صلاة (تغطية وجه، وتلثم على فم وأنف) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يغطي الرجل فاه» رواه أبو داود.
# وفيه دليل على كراهة تغطية الوجه لاشتماله على تغطية الفم، وقياسه: تغطية
~~الأنف، وفي تغطية الوجه تشبه بالمجوس عند عبادتهم النيران، ولأنه ربما منع
~~تحقيق الحروف.
# (و) كره أيضا في صلاة (لف كم) لقوله صلى الله عليه وسلم «ولا أكف شعرا
~~ولا ثوبا» متفق عليه. زاد في الرعاية: وتشميره ومحل كراهة تغطية وجه وما
~~بعده: إن كان (بلا سبب) قال أحمد: لا بأس بتغطية الوجه لحر أو برد. وقياسه:
~~كف الكم ونحوه،
# فإن كان السدل وما بعده في غير صلاة لم يكره.
# (و) كره (مطلقا) في صلاة وغيرها (تشبه بكفار) لحديث ابن عمر مرفوعا «من
~~تشبه بقوم فهو منهم» رواه أحمد وأبو داود. وقال الشيخ تقي الدين: أقل
~~أحواله أي هذا الحديث أن يقتضي تحريم التشبه، وإن كان ظاهره يقتضي كفر
~~المتشبه بهم.
# وقال: ولما صارت العمامة الصفراء والزرقاء من شعارهم: حرم لبسهما.
# (و) كره أيضا مطلقا جعل صفة (صليب في ثوب ونحوه) كعمامة وخاتم ; لأنه من
~~التشبه بالنصارى. وظاهر نقل صالح: تحريمه، وصوبه في الإنصاف.
# (و) كره أيضا مطلقا (شد وسط) بفتح السين (ب) شيء (شبه) شد (زنار) بوزن
~~تفاح لما فيه من التشبه باليهود وقد نهى صلى الله عليه وسلم النبي عن
~~التشبه بهم.
# فقال «لا تشتملوا اشتمال اليهود» رواه أبو داود. فأما شد الرجل وسطه بما
~~لا يشبه ذلك. فقال أحمد: لا بأس به. أليس قد روي عن النبي صلى الله عليه
~~وسلم أنه قال «لا يصلي أحدكم إلا وهو محتزم» وقال أبو طالب: سألت أحمد عن
~~الرجل يصلي وعليه القميص، يأتزر بالمنديل؟ قال: نعم فعل ذلك ابن عمر. ms0161
# (و) كره شد وسط (أنثى مطلقا) أي سواء كان يشبه شد زنار أو لا ; لأنه يبين
~~به حجم عجيزتها، وتبين به تقاطيع بدنها. وحمله صاحب الإقناع على ما إذا
~~كانت في الصلاة فقط، دون خارجها.
# واستدل له (و) كره أيضا (مشي بنعل واحدة) لقوله صلى الله عليه وسلم: «لا
~~يمشي أحدكم في نعل واحدة» متفق عليه من حديث أبي هريرة، ونصه: ولو يسيرا،
~~لإصلاح الأخرى لحديث مسلم
# PageV01P156
# «إذا انقطع شسع نعل أحدكم فلا يمش في الأخرى حتى يصلحها» وأيضا عن جابر،
~~وفيه «ولا خف واحد» ولأنه من الشهرة.
# ويسن كون النعل أصفر والخف أحمر وذكر أبو المعالي من أصحابنا أو أسود.
~~ويسن تعاهدها عند باب المسجد، وكان لنعله صلى الله عليه وسلم قبالان بكسر
~~القاف وهو السير بين الوسطى والتي تليها، وهو حديث صحيح واستحب الشيخ تقي
~~الدين وغيره: الصلاة في النعل الطاهر. وقال صاحب النظم: الأولى حافيا. وفي
~~الإقناع: لا يكره الانتعال قائما.
# وفي النظم: يكره لبس خف وإزار وسراويل قائما، ولعله جالسا أولى (و) كره
~~أيضا مطلقا (لبسه) أي الرجل لا المرأة (معصفرا) لحديث ابن عمر قال «رأى
~~النبي صلى الله عليه وسلم علي ثوبين معصفرين، فقال: إن هذه من ثياب الكفار،
~~فلا تلبسها» وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~رأى عليه ريطة مضرجة بالعصفر. فقال: ما هذه؟ قال: فعرفت ما كره. فأتيت أهلي
~~وهم يسجرون تنورهم، فقذفتها فيه. ثم أتيته فأخبرته، فقال: ألا كسوتها بعض
~~أهلك؟ فإنه لا بأس بذلك للنساء» رواه أبو داود وابن ماجه.
# (في غير إحرام) فلا يكره المعصفر فيه نصا (و) كره أيضا لبس رجل (مزعفرا)
~~لأنه صلى الله عليه وسلم «نهى الرجال عن التزعفر» متفق عليه (و) كره أيضا
~~لبس رجل (أحمر مصمتا) لحديث ابن عمر قال «مر على النبي صلى الله عليه وسلم
~~رجل عليه بردان أحمران، فسلم فلم يرد النبي صلى الله عليه وسلم عليه»
~~وظاهره: ولو بطانة،
# فإن لم يكن مصمتا ms0162 أي منفردا، فلا كراهة وعليه حمل لبسه صلى الله عليه
~~وسلم الحلة الحمراء.
# (و) كره أيضا لبس رجل (طيلسانا، وهو المقور) لأنه يشبه لبس رهبان
~~الملكيين من النصارى. ولا يكره لبس غير المقور.
# (و) يكره أيضا لبسه (جلدا مختلفا في نجاسته وافتراشه) مع الحكم بطهارته،
~~خروجا من الخلاف، ومع الحكم بنجاسته يحرم، إلا ما نجس بموته ودبغ، كما سبق.
# و (لا) يكره (إلباسه) أي الجلد المختلف في نجاسته (دابته) لأن حرمتها
~~ليست كحرمة الآدمي، ويحرم إلباسها ذهبا وفضة، قال الشيخ تقي الدين: وحريرا.
# (و) يكره (كون ثيابه) أي الرجل (فوق نصف ساقه) نصا. ولعله لئلا تبدو
~~عورته (أو تحت كعبه بلا حاجة) للخبر. فإن كان ثم حاجة كحموشة ساقه
# لم يكره، إن لم يقصد التدليس (و) يباح (للمرأة زيادة) ذيلها (إلى ذراع)
~~لحديث أم سلمة قالت
# PageV01P157
# «يا رسول الله، كيف تصنع النساء بذيولهن؟ قال: يرخين شبرا، فقالت: إذن
~~تنكشف أقدامهن قال: فيرخين ذراعا لا يزدن عليه» رواه أحمد والنسائي
~~والترمذي وحسنه (وحرم أن يسبلها) أي ثياب الرجل (بلا حاجة خيلاء) قميصا
~~كانت أو إزارا أو سراويل أو عمامة، في الصلاة وغيرها، لحديث «من جر ثوبه
~~خيلاء لم ينظر الله إليه» متفق عليه، ويجوز لحاجة بلا خيلاء (في غير حرب)
~~وفيه: لا يحرم لإرهاب العدو.
# (و) حرم (حتى على أنثى لبس ما فيه صورة حيوان وتعليقه، وستر جدر به،
~~وتصويره)
# لقوله صلى الله عليه وسلم «إن أصحاب هذه الصور يعذبون يوم القيامة،
~~ويقال: لهم أحيوا ما خلقتم» وقال «إن البيت الذي فيه الصور لا تدخله
~~الملائكة» رواه البخاري عن عائشة.
# وعن جابر «نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن الصورة في البيت، ونهى أن
~~يصنع ذلك» رواه الترمذي، وقال: حسن صحيح. وإن أزيل من الصورة ما لا يبقى
~~معه حياة لم يكره. نصا، ومثله صورة شجر ونحوه، وكذا تصويره.
# و (لا) يحرم (افتراشه) أي المصور (وجعله مخدا) ولا يكره، لأنه صلى الله
~~عليه وسلم «اتكأ على مخدة فيها صورة» رواه أحمد. ms0163
# (و) حرم (على غير أنثى) من رجل وخنثى (حتى كافر لبس ما كله وما غالبه
~~ظهورا حرير، ولو) كان (بطانة) لحديث عمر قال قال النبي صلى الله عليه وسلم
~~«لا تلبسوا الحرير، فإنه من لبسه في الدنيا لم يلبسه في الآخرة» متفق عليه.
# وكون عمر «بعث بما أعطاه النبي صلى الله عليه وسلم إلى أخ له مشرك» متفق
~~عليه: ليس فيه أنه أذن له في لبسها. وقد «بعث النبي صلى الله عليه وسلم إلى
~~عمر وعلي وأسامة» ولم يلزم منه إباحة لبسه، والكفار مخاطبون بفروع الشريعة
~~(و) وحرم أيضا على غير أنثى (افتراشه) أي الحرير
# لحديث حذيفة «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن نشرب في آنية الذهب
~~والفضة، وأن نأكل فيها أو أن نلبس الحرير والديباج، وأن نجلس عليه» رواه
~~البخاري. و (لا) يحرم افتراشه (تحت) حائل (صفيق) فيجوز أن يجلس على الحائل
~~(ويصلي عليه) لأنه حينئذ مفترش للحائل، مجانب للحرير.
# (و) يحرم أيضا على غير أنثى (استناد إليه، وتعليقه) أي الحرير، فيدخل
~~فيه: بشخانة وخيمة ونحوهما، وحرم الأكثر استعماله مطلقا،
# فدخل فيه: تكة وشرابة مفردة، وخيط مسبحة.
# (و) يحرم أيضا (كتابة مهر فيه) أي في الحرير. وقيل: يكره، وعليه العمل.
# (و) يحرم أيضا (ستر جدر به) أي بالحرير لأنه استعمال له، أشبه لبسه (غير
~~الكعبة
# PageV01P158
# المشرفة) زادها الله تعظيما وتشريفا فيجوز سترها بالحرير. وكلام أبي
~~المعالي يدل على أنه محل وفاق
# ومحل تحريم استعمال الحرير. إذا كان (بلا ضرورة) كبرد أو حكة أو مرض أو
~~قمل، لحديث أنس «أن عبد الرحمن بن عوف والزبير شكوا القمل إلى النبي صلى
~~الله عليه وسلم فرخص لهما في قميص الحرير ورأيته عليهما» متفق عليه، وما
~~ثبت في حق صحابي يثبت في حق غيره، إذ لا دليل على اختصاصه به، وقس على
~~القمل غيره مما يحتاج فيه إلى لبس الحرير.
# (و) حرم أيضا على غير أنثى ثوب (منسوج) بذهب أو فضة (ومموه بذهب، أو فضة)
~~إلا خوذة أو مغفرا أو جوشنا ونحوها ms0164 بفضة،
# وكذا ما طلي أو كفت أو طعم بأحدهما كما تقدم في الآنية، وما حرم استعماله
~~حرم تمليكه وتملكه لذلك، وعمل خياطته لمن حرم عليه وأجرته، نصا. و (لا)
~~يحرم (مستحيل لونه) من ذهب أو فضة (ولم يحصل منه شيء) لو عرض على النار،
~~لزوال علة التحريم من السرف والخيلاء، وكسر قلوب الفقراء.
# (و) لا يحرم أيضا (حرير ساوى ما نسج معه) من قطن أو كتان أو صوف ونحوه
~~(ظهورا) بأن كان ظهورهما على السواء، ولو زاد الحرير وزنا فلا يحرم، لأن
~~الغالب ليس بحرير، فينتفي دليل الحرمة.
# ويبقى أصل الإباحة (و) لا يحرم أيضا (خز) أي ثوب يسمى الخز (وهو ما سدي
~~بإبريسم) أو حرير (وألحم بصوف، أو وبر ونحوه) كقطن وكتان. لحديث ابن عباس
~~قال «إنما نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن الثوب المصمت من الحرير، أما
~~علم وسدى الثوب فليس به بأس» رواه أبو داود والأثرم.
# وأما ما عمل من سقط الحرير ومشاقته وما يلقيه الصانع من فمه من تقطيع
~~الطاقات إذا دق وغسل ونسج، فهو كحرير خالص في ذلك وإن سمي الآن خزا، قاله
~~في الرعاية (أو) أي ولا يحرم (خالص) من حرير (لمرض أو حكة) سواء أثر في
~~زوالها أو لا لما تقدم (أو) خالص (لحرب) مباح إذا تراءى الجمعان إلى انقضاء
~~القتال (ولو بلا حاجة) نصا ; لأن المنع من لبسه لما فيه من الخيلاء، وهو
~~غير مذموم في الحرب (ولا) يحرم (الكل) وهو ما فيه صورة والحرير والمنسوج
~~بذهب أو فضة (لحاجة) بأن عدم غيره،
# قال ابن تميم: من احتاج إلى لبس الحرير لحر أو برد أو تحصن من عدو ونحوه
~~أبيح، وقال غيره: يجوز مثل ذلك من الذهب، كدرع مموه به لا يستغنى عن لبسه
~~وهو محتاج إليه (وحرم تشبه رجل بأنثى وعكسه) وهو تشبه أنثى
# PageV01P159
# برجل (في لباس وغيره) لأنه صلى الله عليه وسلم «لعن المتشبهين من الرجال
~~بالنساء والمتشبهات من النساء بالرجال» رواه البخاري «ولعن أيضا الرجل يلبس
~~لبس المرأة ms0165 والمرأة تلبس لبس الرجل» رواه أحمد وأبو داود.
# قال في الآداب الكبرى: إسناده صحيح. فيحرم عليها العصائب الكبار التي
~~تشبه عمائم الرجال.
# (و) حرم أيضا على ولي (إلباس صبي ما حرم على رجل) فلا تصح صلاته فيه
~~لعموم قوله صلى الله عليه وسلم «حرام على ذكور أمتي» ولقول جابر «كنا ننزعه
~~عن الغلمان ونتركه على الجواري» رواه أبو داود، وكون الصبيان محلا للزينة
~~مع تحريم الاستمتاع بهم أبلغ في التحريم (فلا تصح صلاته فيه) ، أي في الثوب
~~الحرير.
# (ويباح من حرير كيس مصحف) تعظيما له، ولأنه يسير (و) يباح أيضا (أزرار
~~وخياطة به) أي الحرير. لأنه يسير.
# (و) يباح أيضا من حرير (حشو جباب وفرش) لأنه لا فخر فيه، ولا عجب ولا
~~خيلاء. وليس لبسا له ولا افتراشا (و) يباح أيضا من حرير (علم ثوب وهو
~~طرازه) لما تقدم عن ابن عباس.
# ويباح أيضا من حرير (لبنة جيب، وهو الزيق) أي المحيط بالعنق (والجيب ما
~~يفتح على نحر أو طوق) .
# وفي القاموس: وجيب القميص ونحوه بالفتح: طوقه (و) يباح أيضا من حرير
~~(رقاع وسجف فراء) ونحوها قدر أربع أصابع فما دون.
# و (لا) يباح من ذلك (فوق أربع أصابع مضمومة) لحديث عمر «نهى النبي صلى
~~الله عليه وسلم عن الحرير إلا موضع أصبعين أو ثلاث أو أربع» رواه مسلم.
~~وإذا لبس ثيابا في كل ثوب من الحرير ما يعفى عنه ولو جمع صار ثوبا ففي
~~المستوعب وابن تميم: لا بأس به، وفي الرعاية. لا يحرم، بل يكره.
# " تتمة " يسن أن يأتزر الرجل فوق سرته ويشد سراويله فوقها، وسعة كم قميص
~~المرأة يسيرا وقصره، وطول كم قميص الرجل عن أصابعه قليلا دون سعته كثيرا،
~~فلا تتأذى اليد بحر ولا برد، ولا تمنعها خفة الحركة والبطش. ويباح ثوب من
~~صوف ووبر وشعر من حيوان طاهر. ويكره رقيق يصف البشرة وخلاف زي أهل بلده بلا
~~عذر، ومزرية وكثرة الإرفاه. وزي أهل الشرك وثوب شهرة ما يشتهر به عند الناس
~~ويشار إليه بالأصابع لئلا ms0166 يحملهم على غيبته فيشاركهم في الإثم.
# ويباح لبس السواد والقباء، حتى للنساء والمشي في قبقاب خشب.
# قال أحمد: إن كان حاجة، ويكره لبس نعل صرارة نصا. وقال: لا بأس أن يلبس
~~للوضوء. وفي الرعاية: يسن التواضع في اللباس، ولبس البياض والنظافة في بدنه
~~وثوبه،
# PageV01P160
# ومجلسه، والتطيب في بدنه وثوبه، والتحنك والذؤابة وإرسالها خلفه. قال
~~الشيخ تقي الدين: وإطالتها كثيرا من الإسبال، ويسن لمن لبس ثوبا جديدا قول
~~" الحمد لله الذي كساني هذا ورزقنيه من غير حول مني ولا قوة " وأن يتصدق
~~بالخلق العتيق النافع.
### | [باب اجتناب النجاسة]
# (وهي) أي النجاسة لغة: ضد الطهارة وشرعا (عين) كالميتة والدم (أو صفة)
~~كأثر بول بمحل طاهر (منع الشرع منها بلا ضرورة، لا لأذى فيها طبعا) احترازا
~~عن نحو السميات من النبات، فإنه ممنوع مما يضر منها في بدن أو عقل لأذاها و
~~(لا لحق الله تعالى) احترازا عن صيد الحرم، أو عن صيد البر للمحرم (أو) لحق
~~(غيره شرعا) احترازا عن مال الغير بغير إذنه، فيحرم تناوله لمنع الشرع منه
~~لحق مالكه
# زاد بعضهم: ولا لحرمتها، احترازا عن ميتة الآدمي ولا لاستقذارها، احترازا
~~عن نحو مني ومخاط (حيث لم يعف عنها) متعلق باجتناب (بدن مصل) منصوب باجتناب
~~(وثوبه وبقعتهما) معطوف على بدن (وعدم حملها) عطف على اجتناب النجاسة وهو
~~مبتدأ، خبره وما عطف عليه: قوله (شرط للصلاة) لقوله تعالى: {وثيابك فطهر
~~والرجز فاهجر} [المدثر: 4] وقوله صلى الله عليه وسلم «تنزهوا من البول فإن
~~عامة عذاب القبر منه» وقوله وقد سئل عن دم الحيض يكون في الثوب «اقرصيه
~~وصلي فيه» رواه أبو داود من حديث أسماء بنت أبي بكر رضي الله عنهما «وأمره
~~صلى الله عليه وسلم بصب ذنوب من ماء على بول الأعرابي، إذ بال في طائفة
~~المسجد» ولا يجب ذلك في غير الصلاة، فتعين أن يكون شرطا فيها،
# والأمر بالشيء نهي عن ضده. والنهي عنه في العبادات يقتضي الفساد (فتصح)
~~الصلاة (من حامل مستجمرا) لأن أثر الاستجمار معفو عنه في محله (أو) ms0167 من حامل
~~(حيوانا طاهرا) كالهر، لأن ما به من نجاسة في معدتها فهي كالنجاسة في جوف
~~المصلي و «صلى النبي صلى الله عليه وسلم حاملا أمامة بنت زينب» (و) تصح
~~(ممن مس ثوبه ثوبا) نجسا (أو حائطا نجسا لم يستند إليه) لأنه ليس محلا
~~لثوبه ولا بدنه.
# فإن استند إليه فسدت صلاته لأنه يصير كالبقعة له (أو) أي وتصح ممن
~~(قابلها) أي النجاسة (راكعا أو ساجدا ولم يلاقها) لأنه ليس بموضع لصلاته
~~ولا محمولا فيها. وكذا لو كانت بين
# PageV01P161
# رجليه ولم يصبها، فإن لاقاها بطلت صلاته (أو صلى على محل طاهر من) حصير
~~أو بساط (متنجس طرفه) فتصح (ولو تحرك) المتنجس (بحركته من غير متعلق ينجر
~~به) وكذا لو كان تحت قدمه حبل طاهر مشدود في نجاسة. لأنه ليس بحامل للنجاسة
~~ولا مصل عليها، أشبه ما لو صلى على أرض طاهرة متصلة بأرض نجسة،
# فإن كان النجس متعلقا بالمصلي بحيث ينجر معه إذا مشى، كما لو كان بيده أو
~~وسطه حبل مشدود في نجاسة، أو حيوان نجس أو سفينة صغيرة فيها نجاسة بحيث
~~تنجر معه إذا مشى لم تصح صلاته ; لأنه متتبع للنجاسة. أشبه ما لو كان
~~حاملها، فإن كانت السفينة كبيرة، أو الحيوان كبيرا، لا يقدر على جره إذا
~~استعصى عليه صحت ; لأنه ليس بمتبع لها.
# قال في الفروع: فظاهر كلامهم: أن ما لا ينجر تصح لو انجر، ولعل المراد
~~خلافه وهو أولى. ولو كان بيده حبل طرفه على نجاسة يابسة. فمقتضى كلام
~~الموفق: الصحة.
# وفي الإقناع: لا تصح (أو سقطت عليه) نجاسة (فزالت) سريعا (أو أزالها
~~سريعا) فتصح صلاته. لحديث أبي سعيد «فبينما النبي صلى الله عليه وسلم يصلي
~~بأصحابه إذ خلع نعليه فوضعهما عن يساره، فخلع الناس نعالهم. فلما قضى
~~صلاته، قال: ما حملكم على إلقاء نعالكم؟ قالوا: رأيناك ألقيت نعلك فألقينا
~~نعالنا، قال: إن جبريل أتاني فأخبرني أن فيها قذرا» رواه أبو داود، ولأن من
~~النجاسة ما يعفى عن يسيرها
# فعفي عن يسير زمنها. ككشف العورة ms0168 و (لا) تصح صلاته (إن عجز عن إزالتها)
~~أي النجاسة (عنه) سريعا، لإفضائه إلى استصحاب النجاسة في الصلاة زمنا
~~طويلا. أو لعمل كثير. إن أخذ يطهرها (أو نسيها) أي النجاسة (أو جهل عينها)
~~بأن أصابه شيء لا يعلمه طاهرا أو نجسا، ثم علم نجاسته (أو) جهل (حكمها) بأن
~~لم يعلم أن إزالتها شرط للصلاة (أو) جهل (أنها كانت في الصلاة ثم علم) تصح
~~صلاته في هذه الصور ونحوها، لأن اجتناب النجاسة شرط للصلاة، فلم يسقط
~~بالنسيان ولا بالجهل، كطهارة الحدث وعنه: تصح صلاته إذا نسي، أو جهل
~~النجاسة.
# قال في الإنصاف: وهي الصحيحة عند أكثر المتأخرين (أو حمل قارورة) باطنها
~~نجس وصلى، لم تصح صلاته (أو) حمل (آجرة) واحدة الآجر، وهو الطوب المشوي
~~(باطنها نجس أو) حمل (بيضة فيها فرخ ميت، أو) حمل بيضة (مذرة، أو)
# PageV01P162
# (عنقودا) من عنب (حباته مستحيلة خمرا) لم تصح صلاته لحمله نجاسة في غير
~~معدتها أشبه ما لو حملها في كمه.
# (وإن طين) أرضا (نجسة) وصلى عليها (أو بسط عليها) أي على أرض نجسة طاهرا
~~صفيقا أو رطبة ولم تنفذ إلى ظاهره (أو) بسط (على حيوان نجس) طاهرا صفيقا
~~(أو) بسط على (حرير طاهرا صفيقا) لا خفيفا أو مهلهلا (أو غسل وجه آجر وصلى
~~عليه، أو صلى على بساط باطنه فقط نجس) وظاهره الذي صلى عليه طاهر (أو) صلى
~~على (علو سفله غصب، أو) صلى على (سرير تحته نجس كرهت) صلاته، لاعتماده على
~~ما لا تصح عليه (وصحت) لأنه ليس حاملا للنجاسة ولا مباشرا لما لا تصح عليه.
# (وإن خيط جرح أو جبر عظم) من آدمي (ب) خيط (نجس أو عظم نجس فصح) الجرح أو
~~العظم (لم تجب إزالته) أي النجس منهما (مع) خوف (ضرر) على نفس أو عضو أو
~~حصول مرض ; لأن حراسة النفس وأطرافها واجب وأهم من رعاية شرط الصلاة ولهذا
~~لا يلزمه شراء ماء ولا سترة بزيادة كثيرة على ثمن المثل، وإذا جاز ترك شرط
~~مجمع عليه لحفظ ماله، فترك شرط مختلف ms0169 فيه لحفظ بدنه أولى،
# فإن لم يخف ضررا لزمه (و) حيث لم تجب إزالته (لا يتيمم له) أي الخيط أو
~~العظم النجس (إن غطاه اللحم) لإمكان الطهارة بالماء في جميع محلها، فإن لم
~~يغطه اللحم تيمم له لعدم إمكان غسله (ومتى وجبت) إزالته (فمات) قبل إزالته
~~(أزيل) وجوبا لقيام من يليه مقامه (إلا مع المثلة) بإزالته فتسقط للضرر
~~بها، كالحي (ولا يلزم شارب خمر قيء) للخمر، لأنه وصل إلى محل يستوي فيه
~~الطاهر والنجس.
# وكذا سائر النجاسات تحصل بالجوف (وإن أعيدت سن) آدمي قلعت (أو) أعيدت
~~(أذن) منه قطعت (أو) أعيد (نحوهما) من أعضائه فأعادها بحرارتها (فثبتت) أو
~~لم تثبت (ف) هي (طاهرة) لأنها جزء من جملة، فحكمهما حكمه. وتقدم: ما أبين
~~من حي كميتته.
### | [فصل في المواضع التي لا تصح الصلاة فيها]
# مطلقا وما يصح فيه النفل دون الفرض، وما يتعلق بذلك (ولا تصح تعبدا صلاة)
~~فرض أو نفل (في مقبرة) قديمة أو حديثة تقلبت أو لا، وهي مدفن الموتى. لقوله
~~صلى الله عليه وسلم
# PageV01P163
# «لا تتخذوا القبور مساجد، فإني أنهاكم عن ذلك» رواه مسلم من حديث سمرة بن
~~جندب (ولا يضر) صحة الصلاة (قبران ولا ما دفن بداره) ولو زاد على ثلاثة
~~قبور ; لأنه لا يسمى مقبرة، بل هي ثلاثة قبور فأكثر، نقله في الاختبارات عن
~~طائفة من الأصحاب،
# وبني لفظها من القبر لأن الشيء إذا كثر بمكان جاز أن يبنى له اسم من اسمه
~~كمسبعة ومضبعة لما كثر فيه من السباع والضباع، وأما الخشخاشة وتسمى الفسقية
~~فيها أموات كثيرون، فهي قبر واحد، قاله في الفروع بحثا.
# (و) لا تصح أيضا تعبدا صلاة (في حمام) لقوله صلى الله عليه وسلم «الأرض
~~كلها مسجد إلا الحمام والمقبرة» رواه أبو داود (و) لا تصح أيضا (فيما يتبعه
~~في بيع) لتناول اسمه له.
# فلا فرق بين مكان الغسل والمسلخ والأتون وكل ما يغلق عليه بابه (و) لا
~~تصح أيضا تعبدا صلاة في (حش) بفتح الحاء وضمها فيمنع من الصلاة داخل بابه، ms0170
~~ولو غير موضع الكنيف، ولو مع طهارته من النجاسة لأنه لما منع الشرع من
~~الكلام وذكر الله تعالى فيه، كان منع الصلاة أولى، وهو لغة البستان، ثم
~~أطلق على محل قضاء الحاجة: لأن العرب كانوا يقضون حوائجهم في البستان، وهي
~~الحشوش: فسميت الأخلية في الحضر حشوشا بذلك.
# (و) لا تصح أيضا تعبدا صلاة في (أعطان إبل) جمع عطن بفتح الطاء وهي
~~المعاطن جمع معطن بكسرها لحديث «صلوا في مرابض الغنم ولا تصلوا في مبارك
~~الإبل» رواه أحمد وأبو داود.
# وقال ابن خزيمة: لم نر خلافا بين علماء الحديث أن هذا الخبر صحيح " وهي "
~~أي الأعطان (ما تقيم فيها) الإبل (وتأوي إليها) طاهرة كانت أو نجسة، فيها
~~إبل حال الصلاة أو لا لعموم الخبر. وأما ما تبيت فيه الإبل في مسيرها أو
~~تناخ فيه لعلفها أو سقيها، فلا يمنع من الصلاة فيه ; لأنه ليس بعطن.
# (و) لا تصح صلاة أيضا (في مجزرة) مكان الذبح (و) لا في (مزبلة) ملقى
~~الزبالة.
# (و) لا في (قارعة الطريق) أي محل قرع الأقدام من الطريق.
# وهي المحجة، سواء كان فيها سالك أو لا. لحديث ابن عمر " أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قال: «سبع مواطن لا تجوز فيها الصلاة: ظهر بيت الله،
~~والمقبرة، والمزبلة، والمجزرة، والحمام، ومعطن الإبل، ومحجة الطريق» رواه
~~ابن ماجه والترمذي وقال: ليس إسناده بالقوي. ورواه
# PageV01P164
# الليث بن سعد عن عبد الله بن عمر العمري عن نافع عن ابن عمر مرفوعا.
# وتصح في طريق أبيات قليلة (و) لا تصح صلاة تعبدا أيضا على (أسطحتها) أي
~~أسطحة تلك المواضع التي لا تصح الصلاة فيها ; لأن الهواء تابع للقرار لمنع
~~الجنب من اللبث بسطح المسجد، وحنث من حلف لا يدخل دارا بدخول سطحها (و) لا
~~تصح الصلاة أيضا قصدا في (سطح نهر) وكذا ساباط وجسرها عليه.
# قال السامري: لأن الماء لا يصلى عليه قاله ابن عقيل
# وقال غيره: هو كالطريق قاله أبو المعالي وجزم ابن تميم بالصحة، وعلم مما
~~تقدم: صحة الصلاة في المدبغة ms0171 (سوى صلاة جنازة في مقبرة) فتصح لصلاته صلى
~~الله عليه وسلم على القبر فيكون مخصصا للنهي السابق (وسوى جمعة وعيد وجنازة
~~ونحوها) كصلاة كسوف واستسقاء (بطريق الضرورة) بأن ضاق المسجد أو المصلى
~~واضطروا للصلاة في الطريق للحاجة
# (و) سوى جمعة وعيد وجنازة ونحوها بموضع (غصب) أي مغصوب. نص عليه في
~~الجمعة ; لأنه إذا صلاها الإمام في الغصب وامتنع الناس من الصلاة معه
~~فاتتهم، ولذلك صحت الجمعة خلف الخوارج والمبتدعة في الطريق لدعاء الحاجة
~~إليها. وكذلك الأعياد والجنازة (و) سوى الصلاة (على راحلة بطريق) على
~~التفصيل الآتي في الباب بعده موضحا (وتصح) الصلاة (في الكل) أي كل الأماكن
~~المتقدمة (لعذر) كما لو حبس فيها، بخلاف خوف فوت الوقت في ظاهر كلامهم
~~(وتكره) الصلاة (إليها) لحديث أبي مرثد الغنوي مرفوعا «لا تصلوا إلى القبور
~~ولا تجلسوا إليها» رواه الشيخان
# وألحق بذلك باقي المواضع، واعترض بأنه تعبدي. فلا يقاس عليه (بلا حائل)
~~فإن كان حائل لم تكره الصلاة (ولو) كان (كمؤخرة رحل) كسترة المتخلي، فلا
~~يكفي الخط، ويكفي حائط المسجد. قال في الفروع: ويتوجه أن مرادهم: لا يضر
~~بعد كثير عرفا لا أثر له في مار بين يدي المصلي.
# و (لا) تكره الصلاة (فيما علا عن جادة المسافر يمنة ويسرة) نصا ; لأنه
~~ليس بمحجة (ولو غيرت) بالبناء للمجهول، مواضع النهي (بما يزيل اسمها) كجعل
~~حمام دارا (أو مسجدا وصلى فيه صحت) لزوال المانع. وكذا لو نبشت قبور غير
~~محترمة وحول ما فيها من الموتى، وجعلت مسجدا لقصة مسجده صلى الله عليه وسلم
~~" (وكمقبرة) في الصلاة
# PageV01P165
# فيها (مسجد حدث بها) أي المقبرة فلا تصح الصلاة فيه، سوى صلاة جنازة أو
~~لعذر.
# قال الآمدي: لا فرق بين المسجد القديم والحديث انتهى.
# وإن حدثت القبور بعده، حوله أو في قبلته، كرهت الصلاة إليها بلا حائل،
~~وفي الهدي: لو وضع القبر والمسجد معا. لم يجز ولم يصح الوقف ولا الصلاة اه.
~~ولو حدث طريق بعد بناء المسجد صحت فيه (ولا يصح فرض) الصلاة (في الكعبة ولا
~~على ms0172 ظهرها) لقوله تعالى: {وحيث ما كنتم فولوا وجوهكم شطره} [البقرة: 144]
~~والشطر: الجهة
# والمصلي فيها أو على سطحها غير مستقبل لجهتها، ولأنه يستدبر من الكعبة ما
~~لو استقبله منها خارجها صحت، ولأن النهي عن الصلاة على ظهرها ورد صريحا في
~~حديث ابن عمر السابق، وفيه تنبيه على النهي عن الصلاة فيها، لأنهما سواء في
~~المعنى
# والجدار لا أثر له إذ المقصود البقعة ; لأنه يصلي إليها حيث لا جدار (إلا
~~إذا وقف) المصلي (على منتهاها بحيث لم يبق وراءه شيء) منها (أو) وقف
~~(خارجها) أي الكعبة (وسجد فيها) فيصح فرضه، لأنه مستقبل لطائفة من الكعبة
~~غير مستدبر لشيء منها، كما لو صلى إلى أحد أركانها (وتصح نافلة) في الكعبة
~~وعليها.
# (و) تصح (منذورة فيها وعليها) ولو لم يكن بين يديه شاخص متصل بها، لحديث
~~ابن عمر «دخل النبي صلى الله عليه وسلم البيت وأسامة بن زيد وعثمان بن طلحة
~~فأغلقوا عليهم فلما فتحوا كنت أول من ولج، فلقيت بلالا، فسألته: هل صلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم في الكعبة؟ قال: ركعتين بين الساريتين، عن يسارك
~~إذا دخلت، ثم خرج فصلى في وجه الكعبة ركعتين» رواه الشيخان، ولفظه للبخاري،
# ولا يعارضه روايتهما أيضا عن أسامة، ولا رواية البخاري عن ابن عباس «أنه
~~صلى الله عليه وسلم لم يصل في الكعبة» ; لأن الدخول كان مرتين، فلم يصل في
~~الأولى وصلى في الثانية، كذا رواه أحمد وذكره ابن حبان في صحيحه. وألحق
~~النذر بالنفل،
# وفي الاختيارات: النذر المطلق يحذى به حذو الفرائض (ما لم يسجد على
~~منتهاها) أي الكعبة فلا تصح الصلاة مطلقا ; لأنه لم يستقبلها فيه (ويسن
~~نفله) أي تنفله بالصلاة (فيها) أي الكعبة لما تقدم.
# (و) يسن أيضا نفله (في الحجر، وهو منها) أي الكعبة نصا. لخبر عائشة
~~(وقدره) أي الحجر الداخل في حدود البيت (ستة أذرع وشيء) فلا يصح
# PageV01P166
# استقبال ما زاد على ذلك،
# لكن يطوف من ورائه جميعه احتياطا (ويصح التوجه إليه) أي الحجر (مطلقا) أي
~~من مكي وغيره ; لأنه من ms0173 الكعبة، وسواء كانت الصلاة فرضا أو نفلا (والفرض
~~فيه) أي الحجر (كداخلها) أي الكعبة، لا يصح إلا إذا وقف على منتهاه ولم يبق
~~وراءه شيء. أو وقف خارجه وسجد فيه كما تقدم في الكعبة.
# قال أحمد: الحجر من البيت (وتكره) الصلاة (بأرض الخيف) لأنه موضع مسخوط
~~عليه، وكذا كل بقعة نزل بها عذاب، كأرض بابل والحجر ومسجد الضرار، وتكره
~~أيضا في مقصورة تحمى نصا.
# قال ابن عقيل: لأنها كانت تختص بالظلمة وقال أحمد ما سمعت في الرحى بشيء،
~~وتصح في أرض السباخ قال في الرعاية: مع الكراهة، ولا تكره (ببيعة وكنيسة)
~~ولو مع صور.
# قال الشيخ تقي الدين: وليست ملكا لأحد وليس لهم منع من يعبد الله، لأنا
~~صالحناهم عليه، ولا تكره الصلاة في مرابض الغنم. ولا بأس بالصلاة في أرض
~~غيره، ولو مزروعة، أو على مصلاه بغير إذنه، بلا غصب ولا ضرر.
### | [باب استقبال القبلة]
# شرط للصلاة لقوله تعالى: «وحيثما كنتم فولوا وجوهكم شطره» قال علي: شطره
~~قبله. ولقوله صلى الله عليه وسلم «إذا قمت إلى الصلاة فأسبغ الوضوء، ثم
~~استقبل القبلة» ولحديث ابن عمر في أهل قباء لما حولت القبلة متفق عليه.
~~وأصل القبلة لغة: الحالة التي يقابل الشيء غيره عليها، كالجلسة ثم صارت
~~كالعلم للجهة التي يستقبلها المصلي لإقبال الناس عليها،
# «وصلى النبي صلى الله عليه وسلم إلى بيت المقدس بالمدينة نحو سبعة عشر
~~شهرا» اختلف في صلاته قبل الهجرة، وقد ذكرت بعضه في شرح الإقناع (مع
~~القدرة) عليه، فإن عجز عنه كالمربوط والمصلوب إلى غير القبلة والعاجز عن
~~الالتفات للقبلة، لمرض أو منع مشرك ونحوه عند التحام حرب، أو هرب من عدو،
~~أو سيل أو سبع ونحوه سقط الاستقبال وصلى على حاله لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» (إلا في نفل مسافر
# ولو) كان
# PageV01P167
# (ماشيا) فيصلي لجهة سيره على ما يأتي تفصيله للخبر في الراكب ويأتي.
~~وألحق به الماشي، لمساواته له في خسوف الانقطاع عن القافلة في السفر (سفرا
~~مباحا) أي غير مكروه ولا ms0174 محرم. لأن نفله كذلك رخصة، وهي لا تناط بالمعاصي
~~(ولو) كان السفر (قصيرا) نص عليه، فيما دون فرسخ لقوله تعالى: {ولله المشرق
~~والمغرب فأينما تولوا فثم وجه الله} [البقرة: 115] قال ابن عمر " نزلت في
~~التطوع خاصة " ولحديث ابن عمر مرفوعا «كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي
~~على ظهر راحلته حيث كان وجهه يومئ برأسه وكان ابن عمر يفعله» متفق عليه،
# وللبخاري " إلا الفرائض " ولأن ذلك تخفيف في التطوع، لئلا يؤدي إلى
~~تقليله أو قطعه فاستويا فيه. و (لا) يسقط الاستقبال في نفل راكب (تعاسيف)
~~وهو ركوب الفلاة وقطعها على غير صوب، كما لا يقصر ولا يفطر برمضان (لكن إن
~~لم يعذر من عدلت به دابته) إلى غير جهة القبلة، بأن علم بعدولها وقدر على
~~ردها ولم يفعل بطلت.
# (أو عدل هو إلى غيرها) أي لقبلة (عن جهة سيره مع علمه) بعدوله بطلت، لأنه
~~ترك قبلته عمدا، وسواء طال عدوله أو لا (أو عذر) من عدلت به دابته، لعجزه
~~عنها لجماحها أو نحوه، أو عذر من عدل إلى غيرها لغفلة أو نوم أو جهل أو ظن
~~أنها جهة سيره (وطال) عدول دابته أو عدوله عرفا (بطلت) صلاته ; لأنه بمنزلة
~~العمل الكثير من غير جنس الصلاة، فيبطلها عمده وسهوه.
# فإن كان عذر ولم يطل لم تبطل ; لأنه بمنزلة العمل اليسير، وإن كان عذره
~~لسهو سجد له ويعايا بها، فيقال: شخص سجد بفعل غيره، وليس إماما له، وإن كان
~~العدول إلى القبلة لم تبطل أيضا ; لأن التوجه إليها هو الأصل،
# وإذا داس نجاسة عمدا بطلت صلاته، لا إن داسها مركوبه (وإن وقف) المسافر
~~المتنفل لجهة سيره (لتعب دابته، أو) وقف (منتظرا رفقة، أو) وقف لكونه (لم
~~يسر لسيرهم) أي الرفقة (أو نوى النزول ببلد دخله، أو نزل في أثنائها) أي
~~الصلاة (استقبل) القبلة (ويتمها) أي الصلاة كالخائف يأمن في أثناء الصلاة
~~(ويصح) أي ينعقد (نذر الصلاة عليها) أي الراحلة، بأن نذر أن يصلي ركعتين
~~مثلا على راحلته فينعقد نذره (وإن ركب ماش) ms0175 متنفل (في نفل أتمه) راكبا ;
~~لأنه انتقل من حالة مختلف في التنفل فيها إلى حالة متفق عليه فيها، مع كون
# PageV01P168
# كل منها حالة سير (وتبطل) الصلاة (بركوب غيره) أي الماشي،
# فلو تنفل النازل بالموضع الذي نزل فيه، وركب في أثناء نفله. بطل، سواء
~~كان يصلي قائما أو قاعدا ; لأن حالته حالة إقامة، فركوبه فيها بمنزلة العمل
~~الكثير (و) يجب (على) مسافر (ماش) يتنفل (إحرام إلى القبلة وركوع وسجود
~~إليها) بالأرض، لتيسر ذلك عليه، ويفعل ما سواه إلى جهة سيره.
# وصحح المجد: يومئ بركوع وسجود إلى جهة سيره كراكب (ويستقبل) القبلة متنفل
~~(راكب) في كل صلاته (ويركع ويسجد) وجوبا (إن أمكن) ذلك (بلا مشقة) كراكب
~~المحفة الواسعة والسفينة والراحلة الواقفة ; لأنه كالمقيم في عدم المشقة.
~~فإن أمكنه أن يدور في السفينة والمحفة إلى القبلة في الفرض لزمه نصا، غير
~~ملاح لحاجته.
# وإن أمكنه الافتتاح إلى القبلة دون الركوع والسجود، أتى بما قدر عليه
~~وأومأ بهما لحديث أنس «أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا سافر، فأراد أن
~~يتطوع استقبل بناقته القبلة، فكبر، ثم صلى حيث وجهه ركابه» رواه أحمد وأبو
~~داود (وإلا) بأن لم يمكنه ذلك، كراكب بعير مقطور تعذر عليه الاستدارة
~~بنفسه، أو راكب حرون تصعب عليه إدارته، ولا يمكنه ركوع ولا سجود (ف) يحرم
~~(إلى جهة سيره ويومئ) بركوع وسجود.
# (ويلزم قادرا) على الإيماء (جعل سجوده أخفض) من ركوعه. لحديث جابر قال:
~~«بعثني رسول الله صلى الله عليه وسلم في حاجة فجئت وهو يصلي على راحلته نحو
~~المشرق، والسجود أخفض من الركوع» رواه أبو داود (و) تلزمه (الطمأنينة)
~~لأنها ركن قدر على الإتيان به فلزمه، كما لو كان بالأرض. وتجوز صلاة
~~النافلة من وتر وغيره للمسافر على البعير والفرس والبغل والحمار ونحوها.
# قال ابن عمر «رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصلي على حمار، وهو متوجه
~~إلى خيبر» رواه أبو داود والنسائي، لكن يشترط طهارة ما تحت الراكب من نحو
~~برذعة، وإن كان الحيوان نجس العين ولا كراهة ms0176 هنا لمسيس الحاجة إليه كما
~~صححه المجد، ولأنه قد صح «أنه صلى الله عليه وسلم كان يصلي على حماره:
~~النفل» وراكب القمارية يدور فيها إلى القبلة في الفرض، كراكب السفينة.
# PageV01P169
### | [فصل في بيان ما يجب استقباله وأدلة القبلة وما يتعلق بها]
# (وفرض من قرب منها) أي الكعبة: وهو من يمكنه المشاهدة أو من يخبره عن
~~يقين إصابة عين الكعبة ببدنه، بحيث لا يخرج منه شيء عنها، فإن كان بالمسجد
~~الحرام، أو على ظهره، فظاهر، وإن كان خارجه فإنه يتمكن من ذلك بنظره أو
~~علمه، أو خبر عالم به،
# فإن من نشأ بمكة أو أقام بها كثيرا يمكنه اليقين في ذلك، ولو مع حائل
~~حادث كالأبنية (أو) أي وفرض من قرب (من مسجد النبي صلى الله عليه وسلم
~~إصابة العين ببدنه) لأن قبلته متيقنة الصحة ; لأنه صلى الله عليه وسلم لا
~~يقر على الخطأ. وروى أسامة بن زيد «أنه صلى الله عليه وسلم ركع ركعتين قبل
~~القبلة وقال: هذه القبلة» قال في الشرح: وفيه نظر ; لأن صلاة الصف المستطيل
~~في مسجده صلى الله عليه وسلم صحيحة مع خروج بعضهم عن استقبال عين الكعبة،
~~لكون الصف أطول منها.
# وقولهم: إنه صلى الله عليه وسلم لا يقر على الخطأ: صحيح لكن إنما الواجب
~~عليه استقبال الجهة، وقد فعله، وهو الجواب عن الحديث المذكور انتهى. وقد
~~يجاب بأن المراد بقولهم: فرضه: استقبال العين، أي أنه لا يجوز في مسجد
~~الرسول صلى الله عليه وسلم وما قرب منه الانحراف عنه يمنة ولا يسرة، كمن
~~بالمسجد الحرام ; لأن قبلته بالنص فلا تجوز مخالفته:
# قال الناظم: وفي معناه أي مسجده صلى الله عليه وسلم كل موضع ثبت أنه صلى
~~الله عليه وسلم صلى فيه إذا ضبطت جهته (ولا يضر علو) عن الكعبة، كالمصلي
~~على جبل أبي قبيس.
# (و) لا يضر (نزول) عنها، كمن في حفرة في الأرض، فنزل بها عن مسامتتها،
~~لأن الجدار لا أثر له، والمقصود البقعة وهواؤها. ولذلك يصلي إليها حيث لا
~~جدار (إلا إن ms0177 تعذر) على من قرب من الكعبة إصابة عينها (بحائل أصلي كجبل)
~~كالمصلي خلف أبي قبيس (ف) إنه (يجتهد إلى عينها) لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» .
# والأعمى أو الغريب إذا أراد الصلاة بنحو دار بمكة: فرضه الخبر عن يقين.
~~وليس له الاجتهاد، كالحاكم يجد النص (و) فرض (من بعد) عن الكعبة ومسجده صلى
~~الله عليه وسلم و (هو من لم يقدر على المعاينة) كذلك و (لا) يقدر (على من
~~يخبره) باليقين (عن علم إصابة الجهة) أي جهة الكعبة (بالاجتهاد) لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «ما بين المشرق والمغرب قبلة»
# PageV01P170
# رواه ابن ماجه والترمذي وصححه
# ولانعقاد الإجماع على صحة صلاة الاثنين المتباعدين يستقبلان قبلة واحدة
~~وعلى صحة صلاة الصف الطويل على خط مستو لا يقال: مع البعد يتسع المحاذي
~~لأنه إنما يتسع مع التقوس، لا مع عدمه (ويعفى عن انحراف يسير) يمنة ويسرة،
~~للخبر، وإصابة العين بالاجتهاد متعذرة. فسقطت وأقيمت الجهة مقامها للضرورة
~~(فإن أمكنه ذلك) أي معرفة فرضه، من عين أو جهة (بخبر مكلف عدل ظاهرا
~~وباطنا) حرا كان أو عبدا رجلا أو امرأة (عن يقين) ولو أخبره بالمشرق أو
~~المغرب، أو نجم، فأخذ القبلة منه لزمه العمل به ولم يجتهد كالحاكم يجد
~~النص. وعلم منه: أنه لا يعمل بخبر صغير، ولا فاسق ولا عدل أخبر عن اجتهاد،
~~لكن قال ابن تميم: يصح التوجه إلى قبلته ; أي الفاسق في بيته.
# وفي الرعاية الكبرى: قلت: إن كان هو عملها فهو كإخباره بها وإن شك في
~~حاله قبل في قوله في الأصح. لا إن شك في إسلامه ذكره في المبدع (أو) أمكنه
~~(الاستدلال) على القبلة (بمحاريب علم أنها للمسلمين) عدولا كانوا أو فساقا
~~(لزمه العمل به) لأن اتفاقهم عليها مع تكرار الأعصار إجماع عليها. وإن وجد
~~محاريب ولم يعلمها للمسلمين لم يعمل بها، وإن كان بقرية ولم يجد محاريب
~~يعمل بها لزمه السؤال.
# (ومتى اشتبهت) القبلة (سفرا) وحان وقت الصلاة (اجتهد في طلبها) وجوبا
~~(بالدلائل) جمع دليل بمعنى دال، لأن ما ms0178 وجب اتباعه عند وجوده وجب الاستدلال
~~عليه عند خفائه، كالحاكم في الحادثة (ويستحب تعلمها) أي أدلة القبلة (مع
~~أدلة الوقت) ولم يجب لندرته (فإن دخل) الوقت (وخفيت عليه) أدلة القبلة
~~(لزمه) تعلمها لأن الواجب لا يتم إلا به مع قصر زمنه، فإن صلى قبله لم تصح،
# ذكره في الشارح (ويقلد لضيقه) أي الوقت عن تعلم الأدلة. ولا يعيد: لأن
~~الاستقبال يجوز تركه للضرورة كشدة الخوف، بخلاف الطهارة، والدليل هنا:
~~أمور، أصحها النجوم، قال تعالى: {وبالنجم هم يهتدون} [النحل: 16] وقال
~~تعالى: {جعل لكم النجوم لتهتدوا بها} [الأنعام: 97] وقال عمر " تعلموا من
~~النجوم ما تعرفون به القبلة والطريق " وقال الأثرم: قلت لأحمد: ما ترى في
~~تعلم هذه النجوم، التي يعلم بها
# PageV01P171
# كم مضى من النهار، وكم يبقى؟ فقال: ما أحسن تعلمها (وأثبتها القطب)
~~بتثليث القاف، حكاه ابن سيده لأنه لا يزول عن مكانه
# ويمكن كل أحد معرفته، ويليه الجدي (وهو) أي القطب (نجم) خفي شمالي يراه
~~حديد البصر إذا لم يقو نور القمر وحوله أنجم دائرة كفراشة الرحا في أحد
~~طرفيها الفرقدان، وفي الأخرى الجدي، وحولها بنات نعش مما يلي الفرقدين،
~~تدور حولها (يكون) القطب (وراء ظهر المصلي بالشام وما حاذاها) كالعراق
~~وخراسان وسائر الجزيرة لا تتفاوت في ذلك إلا تفاوتا يسيرا معفوا عنه،
# ذكره المجد (و) يكون القطب من المصلي (خلف أذنه اليمنى بالمشرق) ، ويكون
~~القطب من المصلي (على عاتقه الأيسر بمصر وما والاها) من البلاد (و) من دليل
~~القبلة (الشمس والقمر ومنازلهما وما يقترن بها) أي بمنازل الشمس والقمر
~~(وما يقاربها، كلها تطلع من المشرق وتغرب بالمغرب) والمنازل ثمانية وعشرون
~~أربعة عشر شامية تطلع من وسط المشرق مائلة عنه إلى الشمال أولها السرطان،
~~وآخرها السماك. وأربعة عشر يمانية، تطلع من المشرق مائلة إلى اليمين،
# ولكل نجم من الشامية رقيب من اليمانية، إذا طلع أحدهما غاب رقيبه. فأول
~~اليمانية وآخر الشامية يطلع من وسط المشرق، ولكل نجم من هذه النجوم نجوم
~~تقاربه وتسير بسيره عن يمينه وشماله، يكثر عددها، فحكمها حكمه، ms0179 يستدل بها
~~عليه. وعلى ما يدل عليه.
# (و) من دلائل القبلة (الرياح) قال أبو المعالي: الاستدلال بها ضعيف
~~(وأمهاتها) أي الرياح (أربع) أحدها (الجنوب، ومهبها: قبلة أهل الشام من
~~مطلع سهيل) وهو نجم كبير مضيء يطلع من مهب الجنوب ثم يسير حتى يصير في قبلة
~~المصلي، ويتجاوزها حتى يغرب بقرب مهب الدبور (إلى مطلع الشمس في الشتاء.
# و) مهبها (بالعراق إلى بطن كتف المصلي اليسرى مارة إلى يمينه، و) الثانية
~~من أمهات الرياح (الشمال: مقابلتها) أي الجنوب، تهب إلى مهبه (ومهبها) أي
~~الشمال (من القطب إلى مغرب الشمس في الصيف، و) الثالثة من أمهات الرياح
~~(الصبا، وتسمى القبول) لأنها تقابل باب الكعبة. ومهبها (من يسرة المصلي
~~بالشام. لأنه) أي مهبها (من مطلع الشمس صيفا إلى مطلع العيوق) نجم أحمر
~~مضيء في طرف المجرة
# PageV01P172
# الأيمن، يتلو الثريا لا يتقدمها (و) مهبها (بالعراق إلى خلف أذن المصلي
~~اليسرى، مارة إلى يمينه، و) الرابعة من أمهات الرياح (الدبور مقابلتها) أي
~~الصبا
# سميت دبورا ; لأن مهبها من دبر الكعبة (لأنها تهب) بالشام (بين القبلة
~~والمغرب و) تهب (بالعراق مستقبلة شطر وجه المصلي الأيمن) وبين كل ريحين من
~~الأربع: ريح تسمى النكباء. لتنكبها طريق الرياح المعروفة، ولكل من هذه
~~الرياح: صفات وخواص تميزها عند ذوي الخبرة بها، وإنما يستدل بها من عرفها
~~في الصحاري والقفار لا بين البنيان والدور ; لأنها تختبط، ولا ينتظم
~~دورانها على مهبها الأصلي (ولا يتبع مجتهد مجتهدا خالفه) بأن ظهر لكل منها
~~جهة غير التي ظهرت للآخر ; لأن كلا منهما يعتقد خطأ الآخر. فأشبها
~~المجتهدين في الحادثة إذا اختلفا فيها
# والمجتهد العالم بأدلة القبلة وإن جهل أحكام الشرع. (ولا يقتدي) أي لا
~~يأتم مجتهد (به) ، أي بمجتهد خالفه جهة، كما لو خرج ريح من أحد اثنين،
~~واعتقد كل منهما أنه من الآخر (إلا إن اتفقا) في الجهة. ولو مال أحدهما
~~يمينا والآخر شمالا للعفو عنه (فإن) اجتهد، أو اتفقت جهتهما وائتم أحدهما
~~بالآخر ثم (بان لأحدهما الخطأ) في اجتهاده (انحرف) إلى ms0180 الجهة التي تغير
~~اجتهاده إليها إماما كان أو مأموما ; لأنها ترجحت في ظنه (وأتم) صلاته،
# ولا يستأنفها ; لأن الاجتهاد الأول لا يبطل الثاني (ويتبعه من قلده)
~~فينحرف إلى ما انحرف إليه ; لأن فرضه التقليد لعجزه عن الاجتهاد لنفسه. وإن
~~قلد اثنين لم يرجع برجوع أحدهما (وينوي المؤتم منهما) أي من مجتهدين ائتم
~~أحدهما بالآخر، ثم بان لأحدهما الخطأ (المفارقة) لإمامه للعذر (ويتبع وجوبا
~~جاهل) بأدلة القبلة عاجز عن تعلمها قبل خروج وقت: الأوثق عنده، ويتبع وجوبا
~~و (أعمى، الأوثق عنده) ; لأنه أقرب إصابة في نظره (ولا مشقة) عليه في
~~متابعته، بخلاف تقليد العامي الأعلم في الأحكام فإن فيه حرجا وتضييقا.
# وما زال عوام كل عصر يقلد أحدهم مجتهدا في مسألة، وآخر في أخرى. وهلم جرا
~~إلى ما لا يحصى ولم ينقل إنكار ذلك عليهم ; ولأنهم أمروا بتحري الأعلم
~~والأفضل في نظرهم. وإن أمكن أعمى اجتهاد بنهر كبير أو ريح أو جبل. لزمه ولم
~~يقلد (ويخير) جاهل وأعمى وجد مجتهدين فأكثر (مع تساو) بأن لم يظهر له
~~أفضلية واحد على غيره، فيتبع أيهما شاء (ك) ما يخير (عامي
# PageV01P173
# في الفتيا) لما تقدم.
# (وإن صلى بصيرا حضرا فأخطأ، أو) صلى (أعمى بلا دليل) من استخبار بصير ;
~~أو استدلال بلمس محراب أو نحوه مما يدل على القبلة (أعادا) أي البصير
~~والأعمى ولو اجتهد المخطئ ولو لم يخطئ القبلة ; لأن الحضر ليس بمحل
~~الاجتهاد، لقدرة من فيه على الاستدلال بالمحاريب ونحوها، ولوجود المخبر عن
~~يقين غالبا. فهو مفرط، وكذلك الأعمى ; لأن فرضه التقليد أو الاستدلال، وقد
~~تركه مع القدرة (فإن لم يظهر لمجتهد جهة) في السفر، بأن تعادلت عنده
~~الأمارات، وكذا لو منعه من الاجتهاد رمد ونحوه، صلى على حسب حاله.
# ولا إعادة، لحديث عامر بن ربيعة قال «كنا مع النبي صلى الله عليه وسلم في
~~سفر في ليلة مظلمة، فلم ندر أين القبلة، فصلى كل رجل حياله فلما أصبحنا
~~ذكرنا ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فنزل: {فأينما تولوا فثم وجه الله}
~~[البقرة: ms0181 115] » رواه ابن ماجه والترمذي وحسنه ; ولأن خفاء القبلة في
~~الأسفار لوجود نحو غيم يكثر. فيشق إيجاب الإعادة (أو لم يجد أعمى) من يقلده
~~(أو) لم يجد (جاهل) بأدلة القبلة (من يقلده، فتحريا) وصليا.
# فلا إعادة ; لأنهما أتيا بما أمرا به على وجهه. فسقطت عنهما الإعادة،
~~كالعاجز عن الاستقبال (أو أخطأ مجتهد قلد) جاهل مجتهدا (فأخطأ مقلده) بفتح
~~اللام (سفرا) فصلى إلى غير القبلة (فلا إعادة) عليه ; لأن حكمه حكم من
~~قلده، فإن كان ذلك حضرا وجبت الإعادة ; لأنه ليس محلا للاجتهاد (ويجب) على
~~عالم بأدلة القبلة (تحر لكل صلاة) ; لأنها واقعة متجددة.
# فتستدعي طلبا جديدا، كطلب الماء في التيمم، وكالحادثة لمفت ومستفت (فإن
~~تغير) اجتهاده (ولو فيها) أي الصلاة (عمل ب) الاجتهاد (الثاني) ; لأنه ترجح
~~في ظنه. فيستدير إلى الجهة التي ظهرت له، (وبنى) على ما مضى من الصلاة. نصا
~~وليس من نقض الاجتهاد بالاجتهاد، بل عمل بكل منهما. كما قال عمر في المشركة
~~في المرة الثانية " ذاك على ما قضيناه. وهذا على ما نقضي " (وإن ظن الخطأ)
~~بأن ظهر له أنه يصلي إلى غير القبلة (فقط) بأن لم تظهر له جهة القبلة
~~(بطلت) صلاته ; لأنه لا يمكنه استدامتها إلى غير القبلة، ولم يظهر له جهة
~~يتوجه إليها.
# فتعذر إتمامها (ومن أخبر) بالبناء للمفعول (فيها) أي الصلاة (بالخطأ)
~~للقبلة، وكان الإخبار (يقينا) والمخبر ثقة (لزمه قبوله) أي الخبر، فيعمل به
~~ويترك الاجتهاد كما لو أخبره قبله
# PageV01P174
### | [باب النية في الصلاة]
# باب النية لغة: القصد، يقال: نواك الله بخير، أي قصدك به، ومحلها: القلب،
~~فتجزئ وإن لم يتلفظ. ولا يضر سبق لسانه بغير قصده وتلفظه بما نواه تأكيد
~~وشرعا (العزم على فعل الشيء) من عبادة وغيرها (يزاد) في حد النية (في
~~عبادة: تقربا إلى الله تعالى) بأن لا يشرك في العبادة بالله غيره.
# فلو ألجئ إليها (بيمين) أو غيره ففعل، ولم ينو قربة لم تصح (وهي) أي
~~النية (شرط) للصلاة لقوله تعالى: {وما أمروا إلا ليعبدوا الله مخلصين له
~~الدين} [البينة: ms0182 5] والإخلاص: عمل القلب وهو محض النية ولحديث «إنما
~~الأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى» متفق عليه (ولا تسقط بحال) ; لأن
~~محلها القلب، فلا يتأتى العجز عنها (ولا يمنع صحتها) أي الصلاة (قصد
~~تعليمها) لفعله صلى الله عليه وسلم في صلاته على المنبر وغيره (أو) قصد
~~(خلاص من خصم، أو إدمان سهر) بعد إتيانه بالنية المعتبرة. وذكره ابن الجوزي
~~فيما ينقص الأجر.
# ومثله: قصده مع نية الصوم هضم الطعام أو قصده مع نية الحج رؤية البلاد
~~النائية ونحوه ; لأنه قصد ما يلزم ضرورة. كنية التبرد أو النظافة مع نية
~~رفع الحدث. وقال ابن الجوزي في الممترج بثوب من الرياء وحظ النفس: إن تساوى
~~الباعثان فلا له ولا عليه، وإلا أثيب، وأثم بقدره.
# وكلام غيره يدل على أن ثوب الرياء يبطل (والأفضل: أن تقارن) النية
~~(التكبير) للإحرام لتقارن العبادة وخروجا من الخلاف (فإن تقدمته) أي
~~التكبير النية بزمن (يسير، لا) إن كان التقدم (قبل) دخول (وقت أداء) مكتوبة
~~(وراتبة ولم يرتد) من قدم النية على التكبير (ولم يفسخها) أي النية قبله
~~(صحت) الصلاة ; لأن تقدم نية الفعل عليه لا تخرجه عن كونه منويا، كالصوم
~~وكبقية الشروط ; ولأن في اعتبار المقارنة حرجا ومشقة
# فوجب سقوطه. لقوله تعالى: {وما جعل عليكم في الدين من حرج} [الحج: 78]
~~فإن تقدمت النية الوقت لم تعتبر، للاختلاف في كونها ركنا. وهو لا يتقدم
~~الوقت كبقية الأركان. وكذا إن ارتد أو فسخها لبطلانها بذلك (ويجب استصحاب
~~حكمها) أي النية إلى آخر الصلاة، بأن لا ينوي قطعها دون ذكرها، فلو ذهل
~~عنها
# PageV01P175
# أو عزبت عنه في أثناء الصلاة لم تبطل ; لأن التحرز عنه غير ممكن وكالصوم.
# وإن أمكنه استصحاب ذكرها فهو أفضل (فتبطل) النية والصلاة (بفسخ) النية
~~(في الصلاة) ; لأن النية شرط في جميعها وقد قطعها. والفرق بينها وبين الحج
~~أنه لا يخرج منه بمحظوراته، بخلاف الصلاة فإن فسخها بعد الصلاة لم تبطل.
~~وتبطل أيضا (وتردد فيه) أي الفسخ ; لأنه يبطل استدامتها، فهو كقطعها (و)
~~تبطل أيضا (وعزم عليه) ms0183 أي الفسخ ; لأن النية عزم جازم.
# ومع العزم على فسخها لا جزم فلا نية. وكذا لو علقه على شرط و (لا) تبطل
~~بعزم (على) فعل (محظور) في صلاته بأن عزم على كلام ولم يتكلم، أو فعل حدث
~~ونحوه، ولم يفعله لعدم منافاته الجزم المتقدم ; لأنه قد يفعل المحظور وقد
~~لا يفعل، ولا مناقض في الحال للنية المتقدمة، فتستمر إلى أن يوجد مناقض.
# (و) تبطل النية (بشكه) أي المصلي (هل نوى) الصلاة فعمل معه عملا (أو) شكه
~~(هل عين) ظهرا أو عصرا.
# أو عين مغربا أو عشاء (فعمل معه) أي الشك (عملا) فعليا، كركوع أو سجود أو
~~رفع، أو قوليا، كقراءة وتسبيح (ثم ذكر) أنه كان نوى أو عين ; لأن ما عمله
~~خلا عن نية جازمة، فإن لم يحدث مع الشك عملا، ثم ذكر أنه نوى أو عين، لم
~~تبطل، وإن لم يذكر استأنف (وشرط) بالبناء للمفعول (مع نية الصلاة تعيين
~~معينة) فرضا كانت أو نفلا فينوي كون المكتوبة ظهرا أو عصرا،
# أو كون الصلاة نذرا، إن كانت كذلك، أو تراويح أو وترا، أو راتبة إن كانت،
~~لتمتاز عن غيرها، فلو كانت عليه صلوات وصلى أربع ركعات ينوي بها مما عليه،
~~لم تصح (ولا) تشترط نية (قضاء في فائتة) ; لأن كلا منهما يستعمل بمعنى
~~الآخر يقال: قضيت الدين وأديته، وقال تعالى: {فإذا قضيتم مناسككم} [البقرة:
~~200] أي أديتموها وتعيين الوقت ليس بمعتبر، ولذلك لا يلزم من عليه فائتة
~~تعيين يومها، بل يكفيه كونها السابقة أو الحاضرة،
# فلو كان عليه ظهران فائتة وحاضرة وصلاهما، ثم ذكر أنه ترك شرطا من أحدهما
~~وجهلها لزمه ظهر واحدة ينوي بها ما عليه. وإن كان عليه ظهران فائتتان اعتبر
~~تعيين السابقة للترتيب، بخلاف المنذورتين (و) لا تشترط نية (أداء) في صلاة
~~(حاضرة) لما تقدم،.
# (و) لا نية (فرضية في فرض) ولا إعادة في معادة ونحوه،
# PageV01P176
# كالتي قبلها، لكن لو ظن أن عليه ظهرا فائتة فقضاها في وقت ظهر حاضرة،
# ثم بان أن لا قضاء عليه لم يجزئه ms0184 عن الحاضرة ; لأنه لم ينوها، ولو نوى
~~ظهر اليوم في وقتها وعليه فائتة، لم تجز عنها ولا يشترط في النية أيضا
~~تعيين عدد الركعات بأن ينوي الفجر ركعتين والظهر أربعا، لكن إن نوى الظهر
~~مثلا: ثلاثا أو خمسا لم تصح. ولا يشترط أيضا نية الاستقبال، ولا إضافة
~~الفعل لله تعالى، بل يستحب بأن يقول: أصلي لله ; لأن العبادة لا تكون إلا
~~لله (وتصح نية) صلاة (فرض من قاعد) ولو قدر على قيام ; لأن استصحاب النية
~~عند الدخول في الصلاة كاف.
# وكذا لو نوى غير مستقبل أو مكشوف العورة أو حامل نجاسة ونحوه، ثم استقبل
~~أو سترها أو ألقى النجاسة ونحوه ثم أحرم، اكتفاء باستصحاب النية عند الدخول
~~(ويصح قضاء) صلاة (بنية أداء) بها إذا بان خلاف ظنه. كما لو أحرم ظانا أن
~~الشمس لم تطلع يصح أداء فبان طلوعها. صحت قضاء (و) يصح (عكسه) أي أداء بنية
~~قضاء (إذا بان خلاف ظنه) بأن نوى عصرا قضاء ظانا غروب شمس، فتبين عدمه. صحت
~~أداء كالأسير إذا تحرى وصام، فبان أنه وافق الشهر أو ما بعده، ولأن كلا
~~منهما يستعمل بمعنى الآخر، كما تقدم و (لا) يصح ذلك (إن علم بقاء الوقت) أو
~~خروجه ونوى خلافه وقصد معناه المصطلح عليه ; لأنه متلاعب (وإن أحرم) مصل
~~(بفرض) كظهر (في وقته المتسع) له ولغيره (ثم قلبه نفلا) بأن فسخ نية
~~الفرضية دون نية الصلاة (صحت مطلقا) أي سواء كان صلى الأكثر منها أو الأقل،
~~وسواء كان لغرض صحيح أو لا ; لأن النفل يدخل في نية الفرض أشبه ما لو أحرم
~~بفرض فبان قبل وقته، وكما لو قلبه لغرض صحيح.
# وإن ضاق الوقت لزمه ابتداء فرضه (وكره) قلبه (نفلا لغير غرض) صحيح. فإن
~~كان كمن أحرم منفردا، ثم أقيمت الجماعة لم يكره أن يقلبه نفلا ليصلي معها.
~~وعن أحمد: فيمن صلى ركعة من فرض منفردا ثم أقيمت الصلاة: أعجب إلي أن يقطعه
~~ويدخل معهم، وعلى هذا فقطع النفل أولى.
# (وإن انتقل) من أحرم بفرض كظهر ms0185 (إلى) فرض (آخر) كعصر (بطل فرضه) الذي
~~انتقل عنه (وصار) ما انتقل عنه (نفلا إن استمر) على حاله ; لأنه قطع نية
~~الفرضية بنية انتقاله عنه دون نية الصلاة فتصير
# PageV01P177
# نفلا. ولا يصح الفرض الذي انتقل إليه (إن لم ينو) الفرض (الثاني من أوله
~~بتكبيرة إحرام) لخلو أوله عن نية تعينه،
# (فإن نواه) من أوله بتكبيرة إحرام (صح) كما لو لم يتقدمه إحرام بغيره
~~(ومن أتى بما يفسد الفرض فقط) أي دون النفل، كترك القيام بلا عذر، وترك رجل
~~ستر أحد عاتقيه، وصلاة في الكعبة، واقتداء مفترض بمتنفل وصبي، وشرب يسير
~~ونحوه معتقدا جوازه. وكان نوى الفرض (انقلب) فرضه (نفلا) ; لأنه كقطع نية
~~الفرضية. فتبقى نية الصلاة (وينقلب نفلا ما) أي فرض (بأن عدمه ك) ما لو
~~أحرم (بفائتة) يظنها عليه،
# فتبين أنه (لم تكن) عليه فائتة (أو) أحرم بفرض ثم تبين له أنه (لم يدخل
~~وقته) ; لأن الفرض لم يصح، ولم يوجد ما يبطل النفل، (وإن علم) أن لا فائتة
~~عليه أو أن الفرض لم يدخل وقته ونواه (لم تنعقد) صلاته ; لأنه متلاعب.
### | [فصل وتشترط لصلاة جماعة نية]
# كل من إمام ومأموم () فينوي الإمام الإمامة، والمأموم الاقتداء، كالجمعة
~~; لأن الجماعة تتعلق بها أحكام من وجوب الاتباع وسقوط سجود السهو والفاتحة
~~عن المأموم، وفساد صلاته بفساد صلاة إمامه. وإنما يتميز الإمام عن المأموم
~~بالنية، فكانت شرطا لانعقاد الجماعة (وإن) كانت (نفلا) كالتراويح والوتر.
# فلا بد من نية كل منهما حاله كالفرض (فإن اعتقد كل) من مصليين (أنه إمام
~~الآخر، أو) اعتقد كل منهما أنه (مأمومه) أي الآخر لم تصح لهما. نصا ; لأنه
~~أم من لم يأتم به في الأولى، وائتم بمن ليس بإمام في الثانية، وكذا إن عين
~~إماما أو مأموما، فأخطأ، لا إن ظن (أو نوى) مصل (إمامة من) أي مصل (لا يصح
~~أن يؤمه، كأمي) لا يحسن الفاتحة نوى أن يؤم (قارئا) يحسنها، وكامرأة أمت
~~رجلا لم تصح لهما ; لفساد الإمامة والائتمام.
# (أو شك) كل منهما (في كونه إماما ms0186 أو مأموما. لم تصح) صلاتهما لعدم جزمهما
~~بالنية المعتبرة للجماعة. وكذا لو ائتم بإمامين أو بأحدهما لا بعينه (فإن
~~ائتم مقيم بمقيم مثله إذا سلم إمام مسافر) قصر الصلاة وكانا ائتما به صح
~~(أو) ائتم (من سبق) بركعة فأكثر (بمثله في قضاء ما فاتهما) بعد سلام
# PageV01P178
# إمامهما (في غير جمعة صح) ذلك ; لأنه انتقال من جماعة إلى جماعة لعذر
~~السبق،
# فإن ائتم مسبوق بإمام جماعة أخرى في قضاء ما فاته أو كانا في جمعة لم
~~يصح، قال القاضي: لأنها إذا أقيمت بمسجد لم تقم فيه مرة ثانية، وفيه نظر،
~~فإن ذلك ليس إقامة ثانية، وإنما هو تكميل لها بجماعة، فغايته: أنها فعلت
~~بجماعتين، وهو لا يضر، وقيل: لعله لاشتراط العدد لها فيلزم لو ائتم تسعة
~~وثلاثون بآخر يصح (ولا يصح أن يأتم) أي ائتمام (من لم ينوه) أي الائتمام
~~(أولا) أي في ابتداء الصلاة ; لأنه محل النية (إلا إذا أحرم) مصل (إماما
~~لغيبة إمام الحي) أي الإمام الراتب (ثم حضر) إمام الحي فأحرم (وبنى) صلاته
~~(على صلاة) الإمام (الأول) الذي أحرم لغيبته (وصار) هذا (الإمام مأموما)
~~بالإمام الراتب سواء كان الإمام الأعظم أو غيره.
# لما روى سهل بن سعد قال: «ذهب رسول الله صلى الله عليه وسلم إلى بني عمرو
~~بن عوف ليصلح بينهم، فحانت الصلاة، فصلى أبو بكر رضي الله تعالى عنه فجاء
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم والناس في الصلاة، فتخلص حتى وقف في الصف،
~~فاستأخر أبو بكر حتى استوى في الصف، فتقدم رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فصلى، ثم انصرف» متفق عليه. و (لا) يصح (أن يؤم) من لم ينو الإمامة أولا،
~~ولو في نفل.
# وتصح صلاته (بلا عذر السبق والقصر) السابقين (إلا إذا استخلفه إمام،
~~لحدوث مرض) للإمام (أو) حدوث (خوف أو) حدوث (حصر) له (عن قول) واجب كقراءة
~~وتشهد وتسميع وتكبير وتسبيح ركوع وسجود ونحوه، لوجود العذر الحاصل للإمام،
~~مع بقاء صلاته وصلاة المأمومين، بخلاف ما لو سبق الإمام الحدث، لبطلان صلاة
~~الكل ms0187 (ويبني) خليفة الإمام (على ترتيب) الإمام (الأول) ; لأنه فرعه، ولئلا
~~يخلط على المأمومين (ولو) كان المستخلف (مسبوقا) لم يدخل معه من أول الصلاة
~~فيجوز استخلافه، ويبني على صلاة إمامه،
# فإن شك: كم صلى الإمام؟ بنى على اليقين، فإن سبح به المأموم رجع
~~(ويستخلف) ذلك المسبوق (من يسلم بهم) أي المأمومين الذين دخلوا مع الإمام
~~من أول الصلاة (فإن لم يفعل) أي يستخلف من يسلم بهم (فلهم) أي المأمومين
~~(السلام) لأنفسهم (ولهم) (الانتظار) له حتى يتم صلاته ويسلم بهم، نصا.
# وفي موضع من المجرد للقاضي: يستحب انتظاره حتى يسلم بهم
# PageV01P179
# (والأصح يبتدئ الفاتحة من) أي مستخلف (لم يدخل معه) في الصلاة.
# قال في التنقيح: وله استخلاف من لم يدخل معه نصا ويبني على ترتيب الأول،
~~والأصح: يبتدئ الفاتحة انتهى. قال المجد: والصحيح عندي: أنه يقرأ سرا ما
~~فاته من فرض القراءة، لئلا تفوته الركعة، ثم يبني على قراءة الأول إن كانت
~~صلاة جهر. (وتصح نية مصل) الإمامة (ظانا حضور مأموم) يأتم به إقامة للظن
~~مقام اليقين.
# و (لا) تصح نية الإمامة (شاكا) في حضور مأموم ; لأن الأصل عدمه، ولو حضر
~~من يأتم به (وتبطل) صلاة من نوى الإمامة ظانا حضور مأموم (إن لم يحضر)
~~ويدخل معه قبل رفعه من ركوع، أو حضر ولم يدخل معه قبل رفعه من الركوع (أو
~~كان) من ظن دخوله (معه حاضرا) فأحرم به فانصرف (ولم يدخل معه) ; لأنه نوى
~~الإمامة بمن لم يأتم به و (لا) تبطل (إن دخل معه) من ظن حضوره أو غيره (ثم
~~انصرف) عنه قبل إتمام الصلاة
# فيتمها الإمام منفردا ; لأنها لا في ضمنها ولا متعلقة بها، بدليل سهوه
~~وعلمه بحدثه (وصح) لمصل جماعة (لعذر يبيح ترك الجماعة أن ينفرد) عن الجماعة
~~(إمام ومأموم) لحديث جابر: قال «صلى معاذ بقومه فقرأ سورة البقرة، فتأخر
~~رجل فصلى وحده، فقيل له: نافقت، فقال: ما نافقت، ولكن لآتين رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فأخبره فأتى النبي صلى الله عليه وسلم فذكر له ذلك، فقال: ms0188
~~أفتان أنت يا معاذ؟ مرتين» متفق عليه.
# ، فإن لم يكن عذر بطلت صلاته بمفارقته، قال في الفصول: وإن كان الإمام
~~يعجل ولا يتميز انفراده عنه بنوع تعجيل، لم يجز انفراده، وإنما يملك
~~الانفراد إذا استفاد به تعجيل لحوقه لحاجته، فإن زال عذر مأموم فارق إمامه
~~فله الدخول معه، وفي الفصول: يلزمه لزوال الرخصة.
# (ويقرأ مأموم فارق) إمامه (في قيام) قبل أن يقرأ الباقي بالقراءة
~~المطلوبة (أو يكمل) على قراءة إمامه إن كان قرأ البعض (وبعدها) أي بعد
~~قراءة إمامه (له) أي المأموم المفارق (الركوع في الحال) ; لأن قراءة إمامه
~~قراءة له (فإن ظن) مأموم فارق إمامه (في صلاة سر) كظهر (أن إمامه قرأ)
~~الفاتحة (لم يقرأ) أي لم تلزمه القراءة، إجراء للظن مجرى اليقين.
# (و) إن فارقه (في ثانية جمعة) وأدرك معه الأولى (يتم) مفارق صلاته (جمعة)
~~; لأنه أدرك مع إمامه ركعة
# PageV01P180
# (وتبطل صلاة مأموم ببطلان صلاة إمامه مطلقا) أي لعذر أو غيره، فلا
~~استخلاف إن سبقه الحدث (لا عكسه) أي لا تبطل صلاة إمام ببطلان صلاة مأموم
~~لما تقدم أنها ليست في ضمنها ولا متعلقة بها (ويتمها) الإمام (منفردا) إن
~~لم يكن معه غير من بطلت صلاته (ومن خرج من صلاة يظن أنه أحدث) فظهر له أنه
~~(لم يكن) أحدث (بطلت) صلاته، لفسخه نية الصلاة بخروجه منها.
# PageV01P181
### | [باب صفة الصلاة وما يكره فيها وأركانها وواجباتها وسننها وما يتعلق بها]
# (سن خروج إليها) أي الصلاة (بسكينة) بفتح السين وكسرها، وتخفيف الكاف أي
~~طمأنينة وتأن في الحركات واجتناب البعثات (ووقار) كسحاب. أي رزانة، كغض
~~الطرف وخفض الصوت وعدم الالتفات ; لحديث أبي هريرة «إذا سمعتم الإقامة
~~فامشوا وعليكم السكينة فما أدركتم فصلوا وما فاتكم فأتموا» ، ولمسلم «فإن
~~أحدكم إذا كان يعمد إلى الصلاة فهو في صلاة» ويقارب في خطاه، لتكثر حسناته
~~ويكون متطهرا، غير مشبك بين أصابعه، قائلا ما ورد،
# قال أحمد: فإن طمع أن يدرك التكبيرة الأولى فلا بأس أن يسرع شيئا، ما لم
~~تكن عجلة تقبح.
# وفي شرح العمدة للشيخ ms0189 تقي الدين ما معناه: إن خشي فوت الجماعة أو الجمعة
~~بالكلية، فلا ينبغي أن يكره له الإسراع ; لأن ذلك لا ينجبر إذا فات (وإذا
~~دخل المسجد قال) عند دخوله استحبابا بسم الله، «والسلام على رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم اللهم اغفر لي ذنوبي وافتح لي أبواب رحمتك. ويقول» أي ما
~~ذكر.
# (إذا خرج) من المسجد (إلا أنه يقول: أبواب فضلك) بدل " أبواب رحمتك ; "
~~لحديث فاطمة رواه أحمد وغيره، قال في الفروع: ويتوجه: يتعوذ إذا خرج من
~~الشيطان وجنوده للخبر، ويجلس مستقبل القبلة، ولا يخوض في أمر الدنيا.
# (وسن قيام إمام) إلى الصلاة فقيام مأموم (غير مقيم) للصلاة (إليها إذا
~~قال المقيم) لها (قد قامت الصلاة) لفعله صلى الله عليه وسلم رواه ابن أبي
~~أوفى ; ولأنه دعاء إلى الصلاة فاستحبت المبادرة إليها عنده، قال ابن
~~المنذر: أجمع على هذا أهل الحرمين (إذا رأى) المأموم (الإمام وإلا) بأن لم
~~ير المأموم الإمام عند قول المقيم: قد قامت الصلاة (ف) أنه يقوم (عند
~~رؤيته) لإمامه لحديث أبي قتادة مرفوعا «إذا أقيمت الصلاة فلا تقوموا حتى
~~تروني قد خرجت» رواه مسلم.
# والمقيم يأتي بالإقامة كلها قائما وتقدم (ثم يسوي
# PageV01P182
# إمام الصفوف بمنكب وكعب) استحبابا فيلتفت عن يمينه فيقول: استووا رحمكم
~~الله، وعن يساره كذلك لحديث محمد بن مسلم قال: «صليت إلى جنب أنس بن مالك
~~يوما، فقال: هل تدري لم صنع هذا العود؟ فقلت: لا والله، فقال: إن النبي صلى
~~الله عليه وسلم كان إذا قام إلى الصلاة أخذه بيمينه، فقال: اعتدلوا وسووا
~~صفوفكم، ثم أخذه بيساره وقال: اعتدلوا وسووا صفوفكم» رواه أبو داود.
# قال أحمد: ينبغي أن تقام الصفوف قبل أن يدخل الإمام (وسن تكميل) صفوف
~~(أول فأول) حتى ينتهي إلى الآخر، فلو ترك الأول فالأول كره لحديث «لو يعلم
~~الناس ما في النداء والصف الأول» وتقدم. قال في الفروع: وظاهر كلامهم:
~~يحافظ على الصف الأول، وإن فاتته ركعة، ويتوجه من نصه: يسرع إلى الأولى
~~للمحافظة عليها.
# والمراد من كلامهم: إذا لم ms0190 تفته الجماعة بالكلية مطلقا، وإلا حافظ عليها،
~~فيسرع إليها (و) سن (المراصة) أي التصاق بعض المأمومين ببعض وسد خلل الصفوف
~~(ويمينه) أي الإمام لرجال أفضل (و) صف أول (لرجال) مأمومين (أفضل) مما
~~بعده.
# قال ابن هبيرة: وله ثوابه وثواب من وراءه ما اتصلت الصفوف لاقتدائهم به
~~اه، وكلما قرب منه أفضل وكذا قرب الأفضل والصف منه، وخير صفوف الرجال
~~أولها، وشرها آخرها وعكسه النساء.
# وتكره صلاة رجل بين يديه امرأة تصلي، ويأتي حكم إيثاره بمكانه الأفضل
~~وإقامته غيره في الجمعة (وهو) أي الصف الأول (ما يقطعه المنبر) يعني ما يلي
~~الإمام ولو قطعه المنبر، فلا يعتبر أن يكون تاما
# (ثم يقول) مصل إماما كان أو غيره (قائما مع قدرة) على قيام (لمكتوبة:
~~الله أكبر) لا تنعقد الصلاة بغيره نصا لحديث أبي حميد الساعدي «كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم إذا استفتح الصلاة استقبل القبلة، ورفع يديه وقال: الله
~~أكبر» رواه ابن ماجه، وصححه ابن حبان، قال في شرحه: من غير دعاء قبل ذلك،
~~قيل لأحمد: قبل التكبير تقول شيئا قال: لا يعني ليس قبله دعاء مسنون، إذ لم
~~ينقل عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا عن أصحابه رضي الله تعالى عنهم
~~أجمعين، اه.
# وتقدم لك كلامه في آخر الأذان. ويكون التكبير (مرتبا متواليا) فلا يجزئ:
~~أكبر الله، ولا إن سكت بينهما
# PageV01P183
# ما يمكن فيه كلام ; لأنه لم ينقل، وتسمى تكبيرة الإحرام ; لأنه يدخل بها
~~في عبادة يحرم بها أمور، والإحرام الدخول في حرمة لا تنتهك، وحكمة افتتاح
~~الصلاة بهذا اللفظ: استحضار المصلي عظمة من تهيأ لخدمته، والوقوف بين يديه
~~ليمتلئ هيبة فيحضر قلبه ويخشع ولا يغيب.
# (فإن أتى به) أي بتكبير الإحرام كله غير قائم، بأن قال وهو قاعد أو راكع
~~ونحوه: الله أكبر (أو ابتدأه) أي التكبير غير قائم، كأن ابتدأه قاعدا وأتمه
~~قائما (أو أتمه غير قائم) ، بأن ابتدأه قائما وأتمه راكعا مثلا (صحت) صلاته
~~(نفلا) ; لأن ترك القيام يفسد الفرض فقط دون النفل فتنقلب به صلاته ms0191 نفلا
~~(إن اتسع الوقت) لإتمام النفل والفرض كله قبل خروجه، وإلا استأنف الفرض
~~قائما (وتنعقد) الصلاة (إن مد اللام) أي لام الجلالة ; لأنها ممدودة،
~~فغايته: زيادتها من غير إتيان بحرف زائد.
# و (لا تنعقد إن مد همزة الله، أو) مد همزة (أكبر) ; لأنه يصير استفهاما
~~فيختل المعنى (أو قال: أكبار) ; لأنه جمع كبر. بفتح الكاف. وهو الطبل (أو)
~~قال الله (الأكبر) لحديث أبي حميد وغيره، وكذا لو قال: الله الكبير أو
~~الجليل ونحوه، أو قال: أقبر، أو الله فقط، أو أكبر فقط، وفي: الله الأكبر
~~وجه تنعقد ; لأنه لا يغير المعنى (ويلزم جاهلا) بالتكبيرة (تعلمها) إن قدر
~~عليه في مكانه وما قرب منه.
# وفي التلخيص: إن كان في البادية لزمه قصد البلد لتعلمه، ولا تصح إن كبر
~~بلغته، مع قدرة على تعلم ; لأنه ذكر واجب في الصلاة لا تصح إلا به فلزمه
~~تعلمه كالفاتحة (فإن عجز) عن تعلم التكبير (أو ضاق الوقت عنه، كبر بلغته)
~~لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286] والقراءة متعبد
~~بها (وإن عرف لغات فيها) أي اللغات (أفضل) من غيره (كبر به) أي الأفضل
# قال في المنور على المحرر: يقدم السرياني، ثم الفارسي، ثم التركي، وصححه
~~في الإنصاف (وإلا) بأن لم يكن بعضها أفضل من بعض، كالتركي والهندي (ف) إنه
~~(يخير) فيكبر بما شاء منهما (وكذا كل ذكر واجب) كتسميع وتحميد وتسبيح وتشهد
~~وسلام، فيلزمه تعلمه إن قدر، وإلا أتى به بلغته، وإن عرف لغات، فكما تقدم،
~~بخلاف القراءة.
# وتأتي (وإن علم البعض) من ذلك كله، كلفظ: الله، أو أكبر، أو سبحان، ونحوه
~~(أتى به) لحديث
# PageV01P184
# «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» وترجم عن الباقي (وإن ترجم عن)
~~ذكر (مستحب بطلت) صلاته ; لأنه كالكلام الأجنبي منها، للاستغناء عنه. وإن
~~زاد عارف بعربية على التكبير، كقوله: الله أكبر كبيرا، أو الله أكبر وأعلم،
~~أو أجل ونحوه كره.
# (ويحرم أخرس ونحوه) كعاجز عن نطق لمرض ومقطوع لسان (بقلبه) ولا يحرك
~~لسانه، قال الشيخ تقي الدين: ms0192 ولو قيل ببطلان صلاته بذلك، لكان أقرب. وكذا
~~حكم القراءة، وباقي الأذكار، والتشهد والتسليم، والتكبير من الصلاة. لحديث
~~مسلم في الصلاة «إنما هي التسبيح والتكبير وقراءة القرآن»
# (وسن جهر إمام بتكبير) الصلاة كله (وبتسميع) أي قول: سمع الله لمن حمده
~~(وتسليمة أولى) ليقتدي به المأموم، بخلاف التسليمة الثانية والتحميد.
# (و) سن جهره أيضا (بقراءة في صلاة جهرية، بحيث يسمع) الإمام بالتكبير
~~والتسميع والتسليمة الأولى والقراءة في الجهرية (من خلفه) ليتابعوه، ويحصل
~~لهم استماع قراءته (وأدناه) أي أدنى جهر الإمام بذلك (سماع غيره) من
~~المأمومين.
# (و) يسن (إسرار غيره) أي الإمام، وهو المنفرد والمأموم (بتكبير) وتسميع
~~(وسلام) كغيرها (وفي الجهر) والإخفات (بالقراءة في الصلاة تفصيل. ويأتي)
~~قريبا (وكره جهر مأموم) في صلاة بقول منها (إلا بتكبير وتحميد وسلام لحاجة)
~~بأن لم يمكن الإمام إسماع جميعهم، لنحو بعد، وكثرة (فيسن) جهر بعض
~~المأمومين بذلك.
# ليسمع من لا يسمع الإمام لحديث جابر قال: «صلى بنا رسول الله وأبو بكر
~~رضي الله تعالى عنه خلفه فإذا كبر النبي صلى الله عليه وسلم كبر أبو بكر،
~~ليسمعنا» متفق عليه. وظاهره لا تبطل الصلاة به وإن قصد به الإعلام ; لأنه
~~لمصلحة الصلاة،
# وقد أوضحته في الحاشية بكلام ابن نصر الله (وجهر كل مصل) إمام أو مأموم
~~أو منفرد (في ركن) كتكبيرة إحرام وتشهد أخير وسلام.
# (و) في (واجب) كتسميع وتحميد، وباقي تكبير وتشهد أول (بقدر ما يسمع نفسه)
~~حيث لا مانع، و (مع مانع، بحيث يحصل السماع مع عدمه) أي المانع (فرض) خبر:
~~جهر ; لأنه لا يعد آتيا بذلك بدون صوت، والصوت يسمع، وأقرب السامعين إليه:
~~نفسه
# (وسن) لمن أراد الإحرام
# PageV01P185
# بصلاة (رفع يديه) معا مع قدرة، والأولى كشفهما هنا وفي الدعاء (أو) رفع
~~(إحداهما عجزا) عن رفع الأخرى. لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» ويكون ابتداء الرفع (مع ابتداء التكبير) حال كون يديه (ممدودتي
~~الأصابع مضمومتيها) أي الأصابع (مستقبلا ببطونها القبلة) ويكون الرفع (إلى
~~حذو) بالذال المعجمة أي مقابل (منكبيه) بفتح الميم وكسر ms0193 الكاف: مجمع عظم
~~العضد والكتف (إن لم يكن) للمصلي (عذر) يمنعه عن ذلك
# ، فإن كان عذر، رفع أقل أو أكثر بحسب الحاجة (وينهيه) أي الرفع (معه) أي
~~التكبير، لحديث وائل بن حجر " أنه «رأى النبي صلى الله عليه وسلم كان يرفع
~~يديه مع التكبير» وللبخاري عن ابن عمر «أن النبي صلى الله عليه وسلم كان
~~يرفع يديه حين يكبر» .
# وفي المتفق عليه عن ابن عمر أيضا " رأيت النبي صلى الله عليه وسلم «إذا
~~افتتح الصلاة رفع يديه حتى يحاذي بهما منكبيه» .
# وروى أبو هريرة رضي الله عنه «أنه صلى الله عليه وسلم كان إذا دخل في
~~الصلاة رفع يديه مدا» وأما خبره الآخر «كان ينشر أصابعه للتكبير» فقال
~~الترمذي: خطأ، ثم لو صح، فمعناه: المد،
# قال أحمد: أهل العربية قالوا هذا الضم، وضم أصابعه، وهذا النشر، ومد
~~أصابعه. وهذا التفريق، وفرق أصابعه ; ولأن النشر لا يقتضي التفريق، كنشر
~~الثوب، ورفعهما إشارة إلى رفع الحجاب بينه وبين ربه، ذكره ابن شهاب (ويسقط)
~~استحباب الرفع (بفراغ التكبير) لفوات محله،
# فإن ذكره في أثناء التكبير رفع فيما بقي، لبقاء محله (ثم) يسن له بعد
~~التكبير (وضع كف) يد (يمنى على كوع) يد (يسرى) لما روى قبيصة بن هلب عن
~~أبيه قال: «كان النبي صلى الله عليه وسلم يؤمنا، فيأخذ شماله بيمينه» رواه
~~الترمذي وحسنه.
# وقال: وعليه العمل عند أكثر أهل العلم من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم
~~والتابعين ومن بعدهم (و) سن له أيضا (جعلهما) أي يديه (تحت سرته) لقول علي
~~رضي الله عنه " من السنة وضع اليمين على الشمال تحت السرة " رواه أحمد وأبو
~~داود ومعناه: ذل بين يدي الله عز وجل (و) سن له أيضا
# (نظره إلى موضع سجوده) لقول أبي هريرة رضي الله عنه
# PageV01P186
# «كان أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم يرفعون أبصارهم إلى السماء في
~~الصلاة، فلما أنزل الله: {الذين هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] ،
~~رمقوا بأبصارهم إلى موضع سجودهم» ; ولأنه أخشع للمصلي، وأكف لبصره (إلا)
~~إذا كان ms0194 المصلي (في صلاة خوف) من عدو (ونحوه) كخائف ضياع مال ونحوه. فينظر
~~إلى جهة العدو وماله (لحاجته) إلى ذلك دفعا للضرر
# (ثم يستفتح، فيقول) ما روت عائشة رضي الله عنها قالت: «كان النبي صلى
~~الله عليه وسلم إذا استفتح الصلاة قال: سبحانك اللهم وبحمدك، وتبارك اسمك،
~~وتعالى جدك، ولا إله غيرك» رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه، وعن أبي سعيد
~~مثله، رواه الترمذي والنسائي ورواه أنس أيضا. وعمل به عمر بين يدي أصحاب
~~النبي صلى الله عليه وسلم فلذلك اختاره إمامنا، وجوز الاستفتاح بغيره مما
~~ورد.
# وقوله: " سبحانك " أي تنزيها لك عما لا يليق بك من النقائص والرذائل، "
~~وبحمدك " أي بحمدك سبحتك " وتبارك اسمك " أي كثرت بركاته، وهو مختص به
~~تعالى، ولذلك لم يتصرف منه مستقبل ولا اسم فاعل " وتعالى جدك " أي ارتفع
~~قدرك وعظم، وقال الحسن: الجد الغنى.
# فالمعنى: ارتفع غناك عن أن يساويه غنى أحد من خلقك " ولا إله غيرك " أي
~~لا إله يستحق أن يعبد وترجى رحمته وتخاف سطوته غيرك (ثم يستعيذ) فيقول:
~~أعوذ بالله من الشيطان الرجيم، لقوله تعالى: {فإذا قرأت القرآن فاستعذ
~~بالله من الشيطان الرجيم} [النحل: 98] أي إذا أردت القراءة. وتحصل
~~الاستعاذة بكل ما أدى معناها، لكن ما ذكر أولى،
# ومعنى أعوذ: ألجأ، والشيطان: اسم كل متمرد عات. وتقدم ما فيه (ثم يقرأ
~~البسملة) أي بسم الله الرحمن الرحيم. لحديث نعيم المجمر أنه قال «صليت وراء
~~أبي هريرة فقرأ بسم الله الرحمن الرحيم، ثم قرأ بأم القرآن، ثم قال: والذي
~~نفسي بيده إني لأشبهكم صلاة برسول الله صلى الله عليه وسلم» رواه النسائي.
# وإن ترك الاستفتاح ولو عمدا حتى تعوذ، أو التعوذ، حتى بسمل أو البسملة
~~حتى أخذ في القراءة. سقط (وهي) أي البسملة (آية) من الفرائض. لما روى ابن
~~المنذر بسنده «أن النبي صلى الله عليه وسلم قرأ في الصلاة: بسم الله الرحمن
~~الرحيم، وعدها آية، والحمد لله رب العالمين: آيتين» (فاصلة بين كل سورتين)
~~وفي أول الفاتحة (سوى براءة،
# فيكره ابتداؤها بها) ms0195 أي البسملة لنزولها بالسيف وتستحب في ابتداء جميع
~~الأفعال، وكتابتها أوائل الكتب، ولا تكتب أمام
# PageV01P187
# الشعر ولا معه، نقله ابن الحكم، وذكر الشعبي: أنهم كانوا يكرهونه، وقال
~~القاضي: لأنه يشوبه الكذب والهجر غالبا، ويخير في الجهر بها خارج الصلاة.
# (ولا يسن جهر بشيء من ذلك) أي الاستفتاح والتعوذ والبسملة في الصلاة،
~~لحديث أنس «كان النبي صلى الله عليه وسلم وأبو بكر وعمر رضي الله تعالى
~~عنهما يفتتحون الصلاة بالحمد لله رب العالمين» متفق عليه، ومعناه: أن الذي
~~يسمعه أنس منهم (الحمد لله رب العالمين) كما يدل عليه قوله فيما رواه عنه
~~قتادة «فلم أسمع أحدا منهم يجهر ببسم الله الرحمن الرحيم» .
# وفي لفظ «فكلهم يخفي بسم الله الرحمن الرحيم» وفي لفظ «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كان يسر بسم الله الرحمن الرحيم، وأبو بكر وعمر رضي الله عنهما»
~~رواه ابن شاهين، وعلم مما تقدم: أن البسملة ليست آية من أول الفاتحة ولا
~~غيرها لحديث «قال الله تعالى: قسمت الصلاة بيني وبين عبدي نصفين، ولعبدي ما
~~سأل، فإذا قال: الحمد لله رب العالمين، الحديث» رواه مسلم.
# فلو كانت آية لعدها وبدأ بها، ولحديث «سورة هي ثلاثون آية شفعت لقارئها،
~~ألا وهي تبارك الذي بيده الملك» وهي ثلاثون آية سوى بسم الله الرحمن الرحيم
~~(ثم) يقرأ (الفاتحة) تامة بتشديد آياتها، مرتبة مرتلة متوالية. يقف على كل
~~آية، كقراءته صلى الله عليه وسلم وهي أفضل سورة، قاله الشيخ تقي الدين.
# وذكر معناه ابن شهاب وغيره «قال النبي صلى الله عليه وسلم فيها أعظم سورة
~~في القرآن، وهي السبع المثاني والقرآن العظيم، الذي أوتيته» رواه البخاري
~~من حديث أبي سعد بن المعلى، وآية الكرسي أعظم آية ; لحديث مسلم، والفاتحة
~~ركن في كل ركعة ; لحديث أبي قتادة مرفوعا «كان يقرأ في الظهر في الركعتين
~~الأولتين بأم الكتاب وسورتين، ويطول الأولى، ويقصر الثانية، ويسمع الآية
~~أحيانا، وفي الركعتين الأخيرتين بأم الكتاب. وقال: صلوا كما رأيتموني أصلي»
~~متفق عليه ;
# ولحديث أبي سعيد مرفوعا «لا صلاة لمن ms0196 لم يقرأ في كل ركعة بفاتحة الكتاب»
~~وعنه وعن عبادة قالا «أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم أن نقرأ بفاتحة
~~الكتاب في كل ركعة» رواه إسماعيل بن سعيد الشالنجي (وفيها) أي الفاتحة
~~(إحدى عشرة تشديدة) أولها: اللام في الله، وآخرها: تشديدتا الضالين،
# ويكره الإفراط في التشديد والمد (فإن ترك) غير مأموم (واحدة) من
~~تشديداتها لزمه استئناف
# PageV01P188
# الفاتحة، لتركه حرفا منها ; لأن الحرف المشدد أقيم مقام حرفين، هذا إذا
~~فات محلها وبعد عنه، بحيث يخل بالموالاة، أما لو كان قريبا منه فأعاد
~~الكلمة أجزأ ذلك، كمن نطق بالكلمة على غير الصواب، ثم أتى بها على وجهه.
# وإن لينها ولم يحققها على الكمال، فلا إعادة (أو) ترك (ترتيبها) أي
~~الفاتحة عمدا أو سهوا لزمه استئنافها ; لأن ترك الترتيب مخل بالإعجاز (أو
~~قطعها) أي الفاتحة (غير مأموم) بأن كان إماما أو منفردا (بسكوت طويل) عرفا
~~(أو) ب (ذكر كثير أو دعاء) كثير، غير مشروع لزمه استئنافها ; لقطعه
~~موالاتها (أو) قطعها غير مأموم ب (قرآن كثير) عرفا (لزمه استئنافها) أي أن
~~يبتدئها من أولها (إن تعمد) القطع المبطل،
# فلو كان سهوا عفي عنه، قال ابن تميم: لو سكت كثيرا نسيانا أو نوما أو
~~انتقل إلى غيرها غلطا، فطال. بنى على ما قرأ منها (وكان) القطع (غير مشروع)
~~فإن كان مشروعا، كسكوته لاستماع قراءة إمامه بعد شروعه هو في قراءة
~~الفاتحة، وكسجود لتلاوة وسؤاله الرحمة عند آية رحمة، وتعوذ عند آية عذاب،
~~ولو كثيرا ; لأنه ليس بإعراض، ولا يبطل ما مضى من قراءة الفاتحة بنية قطعها
~~في أثنائها مطلقا (فإذا فرغ) من الفاتحة (قال) بعد سكتة لطيفة، ليعلم أنها
~~ليست من القرآن، وإنما هي طابع الدعاء (آمين) بفتح الهمزة مع المد، في
~~الأشهر،
# ويجوز القصر والإمالة. وهي اسم فعل بمعنى استجب، مبنية على الفتح كليت،
~~وتسكن عند الوقف (وحرم وبطلت) صلاته (إن شدد ميمها) ; لأنها تصير كلاما
~~أجنبيا، فيبطلها عمده وسهوه وجهله، مع أن بعضهم حكاه لغة فيها (ويجهر بها)
~~أي آمين (إمام ومأموم معا) ms0197 استحبابا ; لقول عطاء " كنت أسمع الأئمة: ابن
~~الزبير ومن بعده يقولون: آمين، ومن خلفهم آمين، حتى إن للمسجد للجة " رواه
~~الشافعي بسنده.
# واللجة بفتح اللام وتشديد الجيم: اختلاط الأصوات. وعن أبي هريرة «كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم إذا فرغ من قراءة أم القرآن رفع صوته وقال: آمين»
~~رواه الدارقطني وحسنه، وصححه ابن حبان والحاكم. وقال إنه على شرط الشيخين،
~~والتأمين لقراءة الإمام لا للمأموم، فلذلك تبعه في الجهر، ولهذا يجهر
~~المنفرد بالتأمين في الصلاة الجهرية،
# صرح به الزركشي، وعلله بأنه في معنى الإمام والمأموم (ويجهر بها غيرهما)
~~أي غير الإمام والمأموم وهو المنفرد فيما يجهر فيه من القراءة
# PageV01P189
# تبعا لها (فإن تركه) أي التأمين (إمام) في جهرية (أو أسره) الإمام فيها
~~(أتى به مأموم جهرا) ; لأن جهر المأموم به سنة. فلا يسقط بترك الإمام له،
~~كتركه التعوذ ; ولأنه ربما نسيه الإمام فيجهر به المأموم ليذكره، فيأتي به.
~~فإن زاد على آمين: رب العالمين،
# فقياس قول أحمد: لا يستحب لما تقدم في التكبير ذكره القاضي (ويلزم جاهلا)
~~أي من لا يحسن الفاتحة (تعلمها) أي الفاتحة، ليحفظها كبقية الأركان ; لأن
~~الواجب لا يتم إلا بها (فإن ضاق الوقت) عن تعلمهما أو عجز عنه سقط لزومه.
# و (لزمه قراءة قدرها) أي الفاتحة (في الحروف) عددا (و) في (الآيات) من أي
~~سورة شاء من القرآن، لما يأتي في حديث رفاعة بن رافع من قوله صلى الله عليه
~~وسلم «فإن كان معك قرآن فاقرأه» (فإن لم يعرف إلا آية) من الفاتحة أو غيرها
~~(كررها) أي الآية (بقدرها) أي الفاتحة ; لأنها بدل عن الفاتحة فتعتبر
~~المماثلة حسب الإمكان.
# وإن أحسن آية فأكثر من الفاتحة بقدرها، لا يجزئه غيرها. ذكره القاضي ;
~~لأنه أقرب إليها من غيرها، وإن لم يعرف إلا بعض آية لم يكرره، وعدل إلى
~~الذكر الآتي (فإن لم يحسن قرآنا) أي آية منه (حرم ترجمته) أي تعبيره عنه
~~بلغة أخرى ; لأن الترجمة عنه تفسير لا قرآن، فلا يحنث بها من حلف لا يقرأ.
# وأما ms0198 قوله تعالى: {وأوحي إلي هذا القرآن لأنذركم به ومن بلغ} [الأنعام:
~~19] فالإنذار مع الترجمة يحصل بالمفسر الذي هو القرآن لا بالتفسير (ولزم)
~~من لا يحسن آية من القرآن (قول: سبحان الله، والحمد لله، ولا إله إلا الله،
~~والله أكبر) لحديث رفاعة بن رافع «أن النبي صلى الله عليه وسلم علم رجلا
~~الصلاة، فقال: إن كان معك قرآن فاقرأه، وإلا فاحمد الله وكبره وهلله» رواه
~~أبو داود والترمذي وحسنه.
# وظاهره وجوب ذلك والاكتفاء به، ونقصان البدل عن المبدل في القدر إذا
~~اختلف جنسهما غير ممتنع، كالتيمم، ومسح الخف (فإن) لم يعرف هذا الذكر كله،
~~بل (عرف بعضه كرره) أي ذلك البعض (بقدره) كمن عرف آية فأكثر من الفاتحة
~~(وإلا) أي وإن لم يعرف شيئا من الذكر (وقف بقدر القراءة) أي قراءة الفاتحة
~~; لأن القيام مقصود بنفسه ; لأنه لو تركه الأخرس أو الناطق وقرأ قاعدا، لم
~~تجزئه، فلم يسقط بالعجز عن القراءة
# ولحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» وأما من أدرك الإمام
~~راكعا فسقوط
# PageV01P190
# القيام عنه رخصة لئلا تفوته الركعة. ولا يلزم العاجز عن القراءة الصلاة
~~خلف قارئ على الصحيح ; لأنه صلى الله عليه وسلم لم يأمر به في الخبر السابق
~~(ومن صلى وتلقف) أي أخذ بسرعة (القراءة من لفظ غيره صحت) صلاته لإتيانه
~~بفرضها مع التوالي، فإن لم يكن بسرعة، بل مع تفريق طويل لم يعتد بها.
# وفي الفروع: ويتوجه على الأشهر: يلزم غير حافظ أن يقرأ من مصحف.
# (ثم يقرأ) المصلي بعد الفاتحة (سورة كاملة ندبا) للخبر السابق. ويستحب أن
~~يفتتحها بالبسملة سرا (من طوال) بكسر الطاء (المفصل في) صلاة (الفجر و) من
~~(قصاره) أي المفصل (في) صلاة (المغرب، وفي الباقي) من الخمس، وهي الظهر
~~والعصر والعشاء (من أوساطه) أي المفصل لحديث سليمان بن يسار عن أبي هريرة
~~قال «ما رأيت رجلا أشبه صلاة بالنبي صلى الله عليه وسلم من فلان، قال
~~سليمان: فصليت خلفه، وكان يقرأ في الغداة بطوال المفصل.
# وفي المغرب بقصاره، وفي العشاء بوسط المفصل» ms0199 رواه أحمد والنسائي. ولفظه
~~له.
# ورواته ثقات (ولا يكره) أن يقرأ مصل (لعذر، كمرض وسفر ونحوهما) كخوف
~~وغلبة نعاس ولزوم غريم (بأقصر من ذلك) في فجر وغيرها للعذر (وإلا) بأن لم
~~يكن عذر (كره بقصاره في) صلاة (فجر) نص عليه، لمخالفة السنة. و (لا) تكره
~~القراءة (بطواله في مغرب) نص عليه. للخبر " أنه صلى الله عليه وسلم قرأ
~~فيها بالأعراف " والسورة وإن قصرت أفضل من بعض سورة.
# قال القاضي وغيره: وتجزئ آية إلا أن أحمد استحب كونها طويلة، كآية الدين
~~والكرسي (وأوله) أي المفصل: سورة (ق) ولا يعتد بالسورة قبل الفاتحة) وآخره:
~~آخر القرآن، وطواله على ما قال بعضهم: إلى عم، وأوساطه إلى الضحى. والباقي:
~~قصاره (وحرم تنكيس الكلمات) القرآنية لإخلاله بنظمها (وتبطل) الصلاة (به) ;
~~لأنه يصير كالكلام الأجنبي، يبطلها عمده وسهوه
# و (لا) يحرم تنكيس (السور، و) لا تنكيس (الآيات) ولا تبطل به ; لأنه لا
~~يخل بنظم القرآن، لكن الفاتحة يعتبر ترتيبها، وتقدم (ويكره) تنكيس السور
~~والآيات في ركعة أو ركعتين، واحتج أحمد بأنه صلى الله عليه وسلم تعلم على
~~ذلك، وعند الشيخ تقي الدين: ترتيب الآيات واجب ; لأنه بالنص
# وترتيب السور بالاجتهاد، ولهذا تنوعت مصاحف الصحابة لكن لما اتفقوا على
# PageV01P191
# المصحف زمن عثمان رضي الله عنه صار مما سنه الخلفاء الراشدون. وقد دل
~~الحديث على أن لهم سننا يجب اتباعها (ك) ما تكره القراءة (بكل القرآن في)
~~صلاة (فرض) للإطالة وعدم نقله، وعلم منه: أنه لا تكره بكله في نفل (أو) أي
~~وتكره القراءة (بالفاتحة فقط) قال في الفروع: وعلى المذهب: تكره الفاتحة
~~فقط اه. وظاهره: في الفرض والنفل.
# و (لا) يكره (تكرار سورة) في ركعتين لحديث زيد بن ثابت «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قرأ في المغرب بالأعراف في الركعتين كلتيهما» رواه سعيد
~~(أو) أي ولا يكره (تفريقها) أي السورة (في ركعتين) لحديث عائشة رضي الله
~~عنها مرفوعا «كان يقرأ البقرة في الركعتين» رواه ابن ماجه. .
# (و) لا يكره أيضا (جمع سورة في ركعة، ولو في ms0200 فرض) لما في الصحيح «أن رجلا
~~من الأنصار كان يؤمهم، فكان يقرأ قبل كل ركعة سورة قل هو الله أحد، ثم يقرأ
~~سورة أخرى معها، فقال النبي صلى الله عليه وسلم: ما يحملك على لزوم هذه
~~السورة؟ فقال: إني أحبها، فقال حبك إياها أدخلك الجنة» وفي الموطأ عن ابن
~~عمر (أنه كان يقرأ في المكتوبة سورتين في كل ركعة.
# (و) لا يكره أيضا (قراءة أواخر السور وأوساطها) لعموم {فاقرءوا ما تيسر
~~منه} [المزمل: 20] ولحديث ابن عباس «كان يقرأ في الأولى من ركعتي الفجر
~~قوله تعالى: قولوا آمنا بالله وما أنزل إلينا، وفي الثانية: الآية في آل
~~عمران: قل يا أهل الكتاب تعالوا إلى كلمة. الآية» رواه أحمد (أو) أي ولا
~~يكره لمصل (ملازمة) قراءة (سورة) بعد الفاتحة في كل صلاته (مع اعتقاد جواز
~~غيرها) ومع اعتقاد صحة الصلاة بغيرها للخبر، وإلا حرم اعتقاده لفساده.
# (ويجهر إمام بقراءة) الفاتحة والسورة (في الصبح) و (في) أولتي (مغرب
~~وعشاء) وجمعة وعيد واستسقاء وكسوف وتراويح ووتر بعدها. ويسر فيما عدا ذلك
~~لثبوت ذلك بنقل الخلف عن السلف عنه صلى الله عليه وسلم وإجماع العلماء عليه
~~في غير كسوف (وكره) جهر بقراءة (المأموم) ; لأنه مأمور باستماع قراءة
~~إمامه، والإنصات لها، وإسماعه القراءة لغيره غير مقصود.
# (و) كره لمصل جهره بقراءة (نهارا في نفل) غير كسوف واستسقاء.
# قال ابن نصر الله في حواشي الفروع: والأظهر: أن المراد هنا بالنهار: من
~~طلوع الشمس، لا من طلوع الفجر. وبالليل: من غروب الشمس إلى طلوعها (ويخير
~~منفرد) في جهر
# PageV01P192
# بقراءة وإخفات في جهرية ويخير أيضا (قائم لقضاء ما فاته) من صبح وأولتي
~~مغرب وعشاء، وترك الجهر أفضل لأن المقصود منه إسماع نفسه،
# وجاز له الجهر، لشبهه بالإمام في عدم الأمر بالإنصات (ويسر) مصل بقراءة
~~(في قضاء صلاة جهر) كصبح (نهارا) اعتبارا بزمن القضاء (ويجهر بها) أي
~~القراءة في صلاة جهر قضاها (ليلا في جماعة) اعتبارا بزمن القضاء. وشبهها
~~بالأداء لكونها في جماعة.
# (و) مصل ليلا (في نفل يراعي المصلحة) ms0201 في جهر وإخفات، فيسر مع من يتأذى
~~بجهره، ويجهر مع من يأنس به، ونحوه.
# وتحرم القراءة (ولا تصح) صلاة (بقراءة تخرج عن مصحف عثمان) بن عفان رضي
~~الله تعالى عنه، كقراءة ابن مسعود " فصيام ثلاثة أيام متتابعات " لعدم
~~تواترها، وعلم منه صحة الصلاة بقراءة لا تخرج عنه، وإن لم تكن من العشرة،
~~حيث صح سنده.
# وكره أحمد قراءة حمزة والكسائي، وعنه والإدغام الكبير لأبي عمرو، واختار
~~قراءة نافع من رواية إسماعيل بن جعفر عنه، ثم قراءة عاصم، وقال له
~~الميموني: أي القراءة تختار لي فأقرأ بها؟ قال: قراءة ابن العلاء لغة قريش
~~والفصحاء من الصحابة رضي الله عنهم، وإن كان في قراءة زيادة حرف مثل "
~~فأزلهما " و " أزالهما " و " وصى " و " أوصى " فهي أفضل لأجل العشر حسنات،
# نقله حرب. و " مالك " أحب إلى أحمد من " ملك " (ثم) بعد الفاتحة والسورة
~~(يركع مكبرا) أي قائلا في هويه لركوعه: الله أكبر (رافعا يديه مع ابتدائه)
~~أي التكبير لحديث أبي قلابة " أنه رأى «مالك بن الحويرث إذا صلى، كبر ورفع
~~يديه، ويحدث أن النبي صلى الله عليه وسلم صنع هكذا» متفق عليه.
# وفي حديث أبي حميد الساعدي «فإذا أراد أن يركع رفع يديه حتى يحاذي بهما
~~منكبيه» رواه الخمسة، وصححه الترمذي وفي الباب غيره. وهو مذهب أبي بكر وعلي
~~وابن عمر وجابر بن عبد الله وأبي هريرة وابن عباس وأبي سعيد الخدري وابن
~~الزبير، وغيرهم من الصحابة، وأكثر أهل العلم رضي الله عنهم
# (فيضع) راكع (يديه مفرجتي الأصابع على ركبتيه) ندبا، إن لم يكن ثم عذر
~~يمنعه، وإن أمكنه وضع إحداهما وضعها، والتطبيق منسوخ لحديث مصعب بن سعد قال
~~" صليت إلى جنب أبي، فطبقت بين كفي، ثم وضعتهما بين فخذي فنهاني عن ذلك،
~~وقال: كنا
# PageV01P193
# نفعل هذا فأمرنا أن نضع أيدينا على الركب " رواه الجماعة.
# وعن عمر " الركب سنة لكم، فخذوا بالركب " رواه النسائي والترمذي وصححه.
~~(ويمد) راكع (ظهره مستويا ويجعل رأسه حياله) أي حيال ظهره فلا يرفعه عن
~~ظهره، ولا يخفضه لقول ms0202 أبي حميد في حديثه " وركع فاعتدل، ولم يصوب رأسه ولم
~~يقنعه " (ويجافي مرفقيه عن جنبيه) لحديث أبي مسعود بن عقبة بن عمرو " أنه
~~ركع فجافى يديه ووضع يديه على ركبتيه، وفرج بين أصابعه من وراء ركبتيه.
~~وقال: هكذا رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصلي " رواه أحمد وأبو داود
~~والنسائي. (والمجزئ) من ركوع: الانحناء (بحيث يمكن) مصليا (وسطا) في الخلقة
~~(مس ركبتيه بيديه) لأنه لا يسمى راكعا بدون ذلك (وقدره) أي وقدر الانحناء
~~(من غيره) أي غير الوسط، كطويل اليدين وقصيرهما، فينحني حتى يكون بحيث لو
~~كان من أوساط الناس لأمكنه مس ركبتيه بيديه (و) قدر المجزئ (من قاعد مقابلة
~~وجهه) بانحنائه (ما وراء ركبتيه من أرض أدنى) أي أقل (مقابلة) لأنه ما دام
~~قاعدا معتدلا لا ينظر ما وراء ركبتيه من الأرض،
# فإذا انحنى بحيث يرى ما وراء ركبتيه منها أجزأه ذلك من الركوع (وتتمتها)
~~أي تتمة مقابلة ما وراء ركبتيه من الأرض (الكمال) في ركوع قاعد. وقال
~~المجد: ضابط الإجزاء الذي لا يختلف: أن يكون انحناؤه إلى الركوع المعتدل
~~أقرب منه إلى القيام المعتدل ومن انحنى لتناول شيء لم يخطر بباله الركوع لم
~~يجزئه (وينويه) أي الركوع (أحدب لا يمكنه) ركوع، كسائر الأفعال التي يعجز
~~عنها،
# فإن أمكنه بعضه، كعاجز عن ركوع يجزئ الصحيح، ومن به علة لا يقدر معها على
~~الانحناء إلا على أحد جانبيه يلزمه ما قدر عليه لحديث «إذا أمرتكم بأمر
~~فأتوا منه ما استطعتم» (ويقول) في ركوعه (سبحان ربي العظيم) لحديث عقبة بن
~~عامر قال «لما نزلت: فسبح باسم ربك العظيم، قال النبي صلى الله عليه وسلم:
~~اجعلوها في ركوعكم، فلما نزلت: سبح اسم ربك الأعلى، قال: اجعلوها في
~~سجودكم» رواه أبو داود وابن ماجه وابن حبان في صحيحه والحاكم في مستدركه
~~وصححه.
# والأفضل عدم الزيادة عليه فإن زاد: وبحمده، فلا بأس، وحكمة التخصيص: أن
~~الأعلى أفعل تفضيل، بخلاف العظيم. والسجود: غاية التواضع، لما فيه من وضع
~~الجبهة،
# PageV01P194
# وهي أشرف الأعضاء على مواطئ الأقدام، ms0203 ولهذا كان أفضل من الركوع فجعل
~~الأبلغ مع الأبلغ، والمطلق مع المطلق. والواجب من التسبيح مرة لأنه صلى
~~الله عليه وسلم لم يذكر عددا فيما سبق.
# وسن تكريره (ثلاثا) في قول عامة أهل العلم (وهو) أي التكرار ثلاثا (أدنى
~~الكمال) لحديث عون عن ابن مسعود مرفوعا «إذا ركع أحدكم فليقل ثلاث مرات:
~~سبحان ربي العظيم، وذلك أدناه. وإذا سجد فليقل: سبحان ربي الأعلى ثلاثا،
~~وذلك أدناه» رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه، لكنه مرسل.
# كما قال البخاري في تاريخه، لأن عونا لم يسمع من ابن مسعود، لكن عضده قول
~~الصحابي وفتوى أكثر أهل العلم (وأعلاه) أي الكمال في التسبيح (لإمام عشر)
~~مرات لما روي عن أنس " أن عمر بن عبد العزيز كان يصلي كصلاة النبي صلى الله
~~عليه وسلم فحزروا ذلك بعشر تسبيحات " (و) أعلى الكمال (المنفرد العرف) أي
~~المتعارف في موضعه،
# وسكت عن مأموم ; لأنه تبع لإمامه (وكذا سبحان ربي الأعلى في سجود) فحكمه
~~كتسبيح الركوع فيما يجب وأدنى الكمال وأعلاه لما تقدم (والكمال في) قول مصل
~~(رب اغفر لي، بين السجدتين: ثلاث) مرات إماما كان أو منفردا (في غير صلاة
~~كسوف في الكل) أي تسبيح ركوع وسجود ورب اغفر لي، لاستحباب التطويل الزائد
~~على ما ذكر فيها.
# وتكره القراءة في ركوع وسجود (ثم يرفع رأسه مع يديه) إلى حذو منكبيه،
~~فرضا كانت أو نفلا، صلى قائما أو جالسا، وهو من تمام الصلاة. حيث شرع
~~(قائلا، إمام ومنفرد: سمع الله لمن حمده، مرتبا وجوبا) لحديث ابن عمر
~~المتفق عليه في صفة صلاته صلى الله عليه وسلم «وإذا رفع رأسه من الركوع
~~رفعهما كذلك أي رفع يديه إلى حذو منكبيه وقال: سمع الله لمن حمده» . قال في
~~الشرح: وظاهره أنه رفع يديه حين أخذ في رفع رأسه كقوله " إذا كبر " أي أخذ
~~في التكبير، ولأنه محل رفع المأموم، فكان محل رفع الإمام، كالركوع. ورفع
~~اليدين في الرفع من الركوع: قول من تقدم ذكرهم في رفعهما عند الركوع.
# ويدل لوجوب التسميع ms0204 على غير مأموم: حديث أنس مرفوعا «إذا قال الإمام: سمع
~~الله لمن حمده، فقولوا: ربنا ولك الحمد» وروى أبو هريرة مثله. متفق عليهما.
~~فقسم الذكر بينهما، والقسمة تقطع الشركة. ومعنى " سمع الله لمن حمده " أي
~~تقبله وجازاه عليه،
# فإن
# PageV01P195
# نكس التسميع فقال: لمن حمده سمع الله لم يجزه، كما لو نكس التكبير،
~~ولتغيير المعنى لأن: سمع الله لمن حمده: خبر، معناه الدعاء، فإذا نكست صارت
~~صيغة شرط لا تصح للدعاء (ثم) بعد رفع من الركوع (إن شاء وضع يمينه على
~~شماله أو أرسلهما) بجانبيه، فيخير نصا (فإذا قام) أي استوى قائما حتى رجع
~~كل عضو إلى موضعه
# لقول أبي حميد في صفة صلاته صلى الله عليه وسلم " فإذا رفع رأسه استوى
~~قائما، حتى يعود كل فقار مكانه " (قال: ربنا ولك الحمد ملء السموات وملء
~~الأرض وملء ما شئت من شيء بعد) أي بعد السماء والأرض كالكرسي وغيره، مما لا
~~يعلم سعته إلا الله تعالى. والمعنى: حمدا لو كان أجساما لملأ ذلك.
# وإثبات واو " ولك " أفضل نصا للاتفاق عليه من رواية ابن عمر وأنس وأبي
~~هريرة ولأنه أكثر حروفا ويتضمن الحمد مقدرا ومظهرا، أي ربنا حمدناك ولك
~~الحمد إذ الواو للعطف، ولا معطوف عليه في اللفظ، فيقدر " ملء " يجوز نصبه
~~على الحال، ورفعه على الصفة.
# والمعروف في الأخبار " السموات " لكن قال الإمام وأكثر الأصحاب:
~~بالإفراد، وله قول " اللهم ربنا ولك الحمد " وبلا واو أفضل. وإن عطس في
~~رفعه فحمد الله لهما لم يجزه نصا. وصحح الموفق الإجزاء، كما لو قاله ذاهلا،
~~وإن نوى أحدهما تعين، ولم يجزه عن الآخر.
# وكذا لو عطس عند ابتداء قراءة الفاتحة (ويحمد) بالتشديد، أي يقول: ربنا
~~ولك الحمد (فقط) فلا يزيد على ذلك (مأموم، ويأتي به في رفعه) لحديث أنس
~~وأبي هريرة مرفوعا «إذا قال الإمام: سمع الله لمن حمده فقولوا: ربنا ولك
~~الحمد» متفق عليهما.
# فاقتصر على أمرهم بقوله " ربنا ولك الحمد " فدل على أنه لا يشرع لهم غيره
~~وظاهر كلامه كالتنقيح: لا تستحب الزيادة ms0205 لإمام ومنفرد على قول " وملء ما
~~شئت من شيء بعد " وصحح في الإنصاف، تبعا للمغني والشرح وغيرهما: استحباب
~~زيادة " أهل الثناء والمجد، أحق ما قال العبد، وكلنا لك عبد: لا مانع لما
~~أعطيت، ولا معطي لما منعت، ولا ينفع ذا الجد منك الجد " وغيره مما صح،
# ومن أراد ركوعا فسقط إلى الأرض قام فركع وإن سقط منه قبل أن يطمئن عاد
~~إليه ليطمئن، ولا يلزمه ابتداؤه عن انتصاب لأنه سبق منه، وإن ركع واطمأن،
~~ثم سقط انتصب قائما
# PageV01P196
# ليحصل فرض الاعتدال عنه وإن ركع واطمأن، فحدثت به علة منعته القيام سقط
~~عنه الرفع ويسجد فإن زالت علته بعد سجوده لم يلزمه العود للرفع، وإن زالت
~~قبله عاد إليه ; لأنه قدر عليه قبل حصوله في الركن، ويأتي حكم من نسي
~~التسبيح في سجود السهو
# (ثم) بعد الاعتدال (يخر) ساجدا (مكبرا، ولا يرفع يديه) لقول ابن عمر "
~~وكان لا يفعل ذلك في السجود " متفق عليه، ولم يذكره أبو حميد في وصف صلاته
~~صلى الله عليه وسلم (فيضع ركبتيه) أولا بالأرض، لحديث وائل بن حجر قال
~~«رأيت النبي صلى الله عليه وسلم إذا سجد وضع ركبتيه قبل يديه، وإذا نهض رفع
~~يديه قبل ركبتيه» رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه والترمذي، وقال: حسن
~~غريب.
# وأخرجه ابن خزيمة وابن حبان في صحيحيهما والحاكم في مستدركه، قال
~~الخطابي: هو أصح من حديث أبي هريرة، أي الذي فيه " وضع اليدين قبل الركبتين
~~" وروى الأثرم عنه «إذا سجد أحدكم فليبدأ بركبتيه، ولا يبرك بروك البعير»
~~وعن سعد قال «كنا نضع اليدين قبل الركبتين فأمرنا بوضع الركبتين قبل
~~اليدين» لكنه من رواية يحيى بن سلمة بن كهيل، وقد تكلم فيه البخاري وغيره.
~~(ثم) يضع (يديه) أي كفيه (ثم) يضع (جبهته وأنفه ويكون) في سجوده (على أطراف
~~أصابعه) أي أصابع رجليه، مثنية إلى القبلة لحديث «أمرت أن أسجد على سبعة
~~أعظم» .
# وروي «أنه صلى الله عليه وسلم سجد غير مفترش ولا قابضهما» (والسجود على
~~هذه الأعضاء) السبعة مع الأنف ms0206 (بالمصلى) بفتح اللام من أرض أو حصير أو
~~نحوهما (ركن مع القدرة) عليه
# لحديث ابن عباس «أمر النبي صلى الله عليه وسلم أن يسجد على سبعة أعظم ولا
~~يكف شعرا ولا ثوبا: الجبهة، واليدين، والركبتين، والرجلين» متفق عليه،
~~وللأثرم وسعيد في سننهما عن عكرمة مرفوعا «لا تجزئ صلاة لا يصيب الأنف منها
~~ما يصيب الجبهة» وللدارقطني عن ابن عباس مرفوعا «لا صلاة لمن لم يضع أنفه
~~على الأرض» و (لا) تجب (مباشرتها) أي المصلى (بشيء منها) أي أعضاء السجود،
# وأجمعوا عليه في القدمين والركبتين، ويشهد له في الجبهة حديث أنس «كنا
~~نصلي مع النبي صلى الله عليه وسلم في شدة الحر، فإذا لم يستطع أحدنا أن
~~يمكن جبهته من الأرض بسط ثوبه، فسجد عليه» رواه الجماعة وروى ابن أبي حاتم
~~عن ابن عمر «أنه كان يسجد على كور عمامته»
# PageV01P197
# (وكره تركها) أي مباشرة المصلى باليدين والأنف والجبهة (بلا عذر) من نحو
~~حر أو برد أو مرض، خروجا من الخلاف، وأخذا بالعزيمة (ويجزئ بعض كل عضو) في
~~السجود عليه ; لأنه لم يقيد في الحديث،
# وإن سجد على ظهر كفيه أو أطراف أصابع يديه فظاهر الخبر: يجزئه ; لأنه قد
~~سجد على يديه. وكذا لو سجد على ظهور قدميه (ومن عجز) عن سجود (بالجبهة لم
~~يلزمه) سجود (بغيرها) من أعضاء السجود، لأنها الأصل فيه، وغيرها تبع لها
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «إن اليدين يسجدان كما يسجد الوجه، فإذا وضع أحدكم
~~وجهه فليضع يديه وإذا رفعه فليرفعهما» رواه أحمد وأبو داود والنسائي، وليس
~~المراد وضعهما بعد الوجه كما تقدم.
# بل إنهما تابعان له في السجود، وغيرهما أولى أو مثلهما في ذلك، لعدم
~~الفارق (ويومئ) عاجز عن السجود على جبهته غاية (ما يمكنه) وجوبا بالحديث
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» ولا يجزئ وضع بعض أعضاء السجود فوق
~~بعض، كوضع ركبتيه أو جبهته على يديه. (وسن أن يجافي) رجل في سجوده (عضديه
~~عن جنبيه) وأن يجافي (بطنه عن فخذيه وهما) أي وأن يجافي فخذيه ms0207 (عن ساقيه)
~~لحديث عبد الله ابن بحينة «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا سجد تجنح في
~~سجوده، حتى يرى وضح إبطيه» متفق عليه (ما لم يؤذ جاره) به فيجب تركه، لحصول
~~الإيذاء المحرم به.
# (و) سن له أن (يضع يديه حذو منكبيه مضمومتي الأصابع) لحديث أبي حميد
~~الساعدي مرفوعا «كان إذا سجد مكن جبهته وأنفه من الأرض، ونحى يديه عن
~~جنبيه، ووضع يديه حذو منكبيه» رواه أبو داود والترمذي وصححه.
# وفي حديث وائل بن حجر «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا سجد ضم أصابعه»
~~رواه البيهقي (وله) أي المصلي (أن يعتمد بمرفقيه على فخذيه، إن طال) سجوده
~~ليستريح. لقوله صلى الله عليه وسلم - وقد شكوا إليه مشقة السجود عليهم
~~«استعينوا بالركب» رواه أحمد. .
# (و) سن له أن (يفرق ركبتيه) لما في حديث أبي حميد «وإذا سجد فرج بين
~~فخذيه، غير حامل بطنه على شيء من فخذيه» .
# (و) سن له أن يفرق (أصابع رجليه ويوجهها إلى القبلة) لما في البخاري أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم «سجد غير مفترش ولا قابضهما، واستقبل بأطراف
~~رجليه القبلة» وفي رواية «وفتح أصابع رجليه» (ويقول) في سجود (تسبيحه) أي
~~سبحان ربي الأعلى وتقدم ما
# PageV01P198
# يجزئ منه.
# وأدنى الكمال منه وأعلاه، وإن علا موضع رأسه فلم تستعمل أسافله بلا حاجة
~~جاز، ذكره في المبدع. وإن خرج عن صفة السجود لم يجزئه، قاله أبو الخطاب
~~وغيره، وإن سقط بجنبه ثم انقلب ساجدا ونواه أجزأه. قال في الفروع
# (ثم يرفع) من سجوده مكبرا لحديث أبي هريرة، وفيه «ثم يكبر حين يهوي ساجدا
~~ثم يكبر حين يرفع رأسه» متفق عليه «ويجلس مفترشا على يسراه» بأن يبسط رجله
~~اليسرى ويجلس عليها (وينصب يمناه) أي يمنى رجليه، ويخرجها من تحته (ويثني
~~أصابعها نحو القبلة) فيجعل بطون أصابعها على الأرض معتمدا عليها. لقول أبي
~~حميد " ثم ثنى رجله اليسرى وقعد عليها، ثم اعتدل حتى رجع كل عظم في موضعه
~~".
# قال الأثرم: تفقدت أبا عبد الله فوجدته يفتح أصابع رجله اليمنى، ms0208 ويستقبل
~~بها القبلة (ويبسط يديه على فخذيه مضمومتي الأصابع) كجلوس التشهد ولنقل
~~الخلف عن السلف (ثم يقول: رب اغفر لي وتقدم) عند ذكر تسبيح الركوع وإن قال:
~~رب اغفر لنا، أو اللهم اغفر لي فلا بأس،
# قاله في الشرح (ثم يسجد) سجدة أخرى (كالأولى) في الهيئة والتكبير
~~والتسبيح، لفعله صلى الله عليه وسلم (ثم يرفع) من السجدة الثانية (مكبرا
~~قائما) فلا يجلس للاستراحة (على صدور قدميه) أطلق صدور على صدرين، ولم يعبر
~~به، لاستثقال الجمع بين تثنيتين فيما هو كالكلمة الواحدة (معتمدا على
~~ركبتيه) لا على يديه لحديث وائل بن حجر قال «رأيت النبي صلى الله عليه وسلم
~~إذا سجد وضع ركبتيه قبل يديه وإذا نهض رفع يديه قبل ركبتيه» رواه النسائي
~~والأثرم.
# وفي لفظ (إذا نهض نهض على ركبتيه واعتمد على فخذيه) وعن ابن عمر «نهى
~~النبي صلى الله عليه وسلم أن يعتمد الرجل على يديه إذا نهض في الصلاة» رواه
~~أبو داود (فإن شق) عليه اعتماده على ركبتيه (ف) إنه يعتمد (بالأرض) لقول
~~علي إن من السنة في الصلاة المكتوبة، إذا نهض الرجل في الركعتين الأوليين:
~~أن لا يعتمد بيديه على الأرض، إلا أن يكون شيخا كبيرا لا يستطيع " رواه
~~الأثرم،
# وعليه يحمل حديث مالك بن الحويرث في صفة صلاته صلى الله عليه وسلم «لما
~~رفع رأسه من السجدة الثانية استوى قاعدا، ثم اعتمد على الأرض» رواه النسائي
~~(ثم يأتي ب) ركعة (مثلها) أي الأولى لأنه صلى الله عليه وسلم وصف الركعة
~~الأولى للمسيء في صلاته، ثم قال «افعل ذلك في صلاتك كلها»
# PageV01P199
# (إلا في تجديد نية فيكفي) استصحاب حكمها،
# قال جمع: ولا حاجة لاستثنائه. لأن النية شرط لا ركن.
# (و) إلا في (تحريمه) فلا تعاد.
# (و) إلا في (استفتاح) فلا يشرع في غير الأولى مطلقا.
# (و) إلا في (تعوذ) فلا يعاد (إن تعوذ في) الركعة (الأولى) لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا " كان «إذا نهض من الركعة الثانية استفتح القراءة بالحمد لله
~~رب العالمين ولم يسكت» رواه مسلم.
# وهو ms0209 يدل على أنه لم يكن يستعيذ، ولأن الصلاة كلها جملة واحدة. فالقراءة
~~فيها كلها كالقراءة الواحدة ; وأما البسملة ففي كل ركعة، لأنه يستفتح بها
~~السورة، فأشبه أول ركعة، فإن لم يتعوذ في الأولى ولو عمدا أتى به فيما
~~بعدها.
# (ثم يجلس) بعد فراغ من ثانية (مفترشا) كجلوس بين سجدتين (ويضع يديه على
~~فخذيه) ولا يلقمهما ركبتيه (يقبض من) أصابع (يمناه: الخنصر والبنصر، ويحلق
~~الإبهام مع الوسطى ويبسط أصابع يسراه مضمومة إلى القبلة) ليستقبل القبلة
~~بأطراف أصابعه.
# وروي عن ابن عمر «أنه كان إذا صلى استقبل القبلة بكل شيء، حتى بنعليه»
~~رواه الأثرم.
# وفي حديث وائل بن حجر في صفة صلاته صلى الله عليه وسلم «أنه وضع مرفقه
~~الأيمن على فخذه اليمنى، ثم عقد من أصابعه الخنصر والتي تليها، وحلق حلقة
~~بأصبعه الوسطى على الإبهام، ورفع السبابة يشير بها» رواه أحمد وأبو داود.
# وصفة التحليق: أن يجمع بين رأس الإبهام والوسطى فيشبه الحلقة من حديد
~~ونحوه (ثم يتشهد) وجوبا (سرا) استحبابا لخبر ابن مسعود وهو في الصحيحين
~~وغيرهما ويخففه، ولا يستحب بدؤه بالبسملة، ولا يكره بل تركها أولى (فيقول:
~~التحيات) جمع تحية، أي العظمة، روي عن ابن عباس، أو الملك والبقاء.
# وعن ابن الأنباري: السلام. وجمع لأن ملوك الأرض يحيون بتحيات مختلفة (لله
~~والصلوات) قيل: الخمس، وقيل: المعلومة في الشرع، وقيل الرحمة. وقال
~~الأزهري: العبادات كلها. وقيل: الأدعية، أي هو المعبود بها (والطيبات) أي
~~الأعمال الصالحة، روي عن ابن عباس، أو الكلام.
# قال ابن الأنباري (السلام عليك أيها النبي) بالهمز، من النبأ، وهو الخبر
~~; لأنه ينبئ الناس، وينبأ هو بالوحي، وبترك الهمز تسهيلا أو من النبوة وهو
~~الرفعة لرفعة منزلته على الخلق (ورحمة الله وبركاته) جمع بركة وهي النماء
~~والزيادة.
# (السلام علينا) أي الحاضرين من إمام ومأموم وملائكة (وعلى عباد الله
# PageV01P200
# الصالحين) الصالح: القائم بحقوق الله تعالى وحقوق عباده، أو الإكثار من
~~العمل الصالح بحيث لا يعرف منه غيره، ويدخل فيه النساء، ومن لم يشاركه في
~~صلاته، لقوله: صلى الله عليه ms0210 وسلم «فإنكم إذا قلتموها أصابت كل عبد صالح
~~لله في السماء والأرض» .
# قال أبو علي الدقاق: ليس شيء أشرف، ولا اسم أتم للمؤمن من الوصف
~~بالعبودية (أشهد أن لا إله إلا الله) أي: أخبر بأني قاطع بالوحدانية، ومن
~~خواص الهيللة: أن حروفها كلها جوفية، ليس فيها حرف شفوي ; لأن المراد بها
~~الإخلاص فيأتي بها من خالص جوفه وهو القلب لا من الشفتين،
# وكل حروفها مهملة، دالة على التجرد من كل معبود سوى الله تعالى (وأشهد أن
~~محمدا عبده ورسوله) لحديث ابن مسعود قال «كنا إذا جلسنا مع النبي صلى الله
~~عليه وسلم في الصلاة قلنا: السلام على الله من عباده، السلام على جبريل،
~~السلام على فلان. فسمعنا النبي صلى الله عليه وسلم فقال: إن الله هو
~~السلام. فإذا جلس أحدكم فليقل: التحيات» . إلى آخره، قال ثم ليتخير من
~~الدعاء أعجبه إليه، فيدعو به ".
# وفي لفظ «علمني النبي صلى الله عليه وسلم التشهد، كفي بين كفيه، كما
~~يعلمني السورة من القرآن» قال الترمذي: هو أصح حديث في التشهد.
# والعمل عليه عند أكثر أهل العلم من الصحابة والتابعين: وليس في المتفق
~~عليه حديث غيره، ورواه أيضا ابن عمر وجابر. وأبو هريرة وعائشة رضي الله
~~عنهم أجمعين. ويترجح بأنه اختص بأنه صلى الله عليه وسلم «أمره بأن يعلمه
~~الناس» رواه أحمد (ويشير بسبابة) يده (اليمنى) بأن يرفعها (من غير تحريك)
~~لها.
# سميت بذلك لأنه يشير بها للسب. وسبابة لأنه يشير بها للتوحيد (في تشهده
~~ودعائه مطلقا) ، أي: في الصلاة وغيرها (عند ذكر) لفظ (الله تعالى) لحديث
~~عبد الله بن الزبير مرفوعا «كان يشير بأصبعه ولا يحركها إذا دعا» رواه أبو
~~داود والنسائي.
# وعن سعد بن أبي وقاص قال: «مر علي النبي صلى الله عليه وسلم وأنا أدعو
~~بأصبعي. فقال: أحد أحد وأشار بالسبابة» رواه النسائي.
# وظاهر كلامهم: لا يشير بسبابة اليسرى ولا غيرها. ولو عدمت سبابة اليمنى
~~(ثم ينهض) قائما (في) صلاة (مغرب ورباعية) كظهر (مكبرا) لأنه انتقال إلى
~~قيام. فأشبه القيام من ms0211 سجود الأولى (ولا يرفع يديه) لأنه لم ينقل في كثير
~~من الروايات. ولكنه صح في بعض الطرق.
# فلهذا اختاره المجد وغيره.
# PageV01P201
# وقال في المبدع: إنه الأظهر (ويصلي الباقي) من صلاته وهو ركعة من مغرب
~~وركعتان من رباعية (كذلك) أي: كالركعة الثانية (إلا أنه يسر) القراءة
~~إجماعا (ولا يزيد على الفاتحة) لحديث أبي قتادة وتقدم، وعن علي " أنه كان
~~يأمر بذلك " وكتب عمر إلى شريح يأمره به.
# وروى الشالنجي بإسناده عن ابن سيرين: قال: " لا أعلمهم يختلفون أنه يقرأ
~~في الركعتين الأولتين بفاتحة الكتاب وسورة. وفي الأخيرتين بفاتحة الكتاب "
~~ولا تكره الزيادة (ثم يجلس) للتشهد الثاني (متوركا) بأن (يفرش) رجله
~~(اليسرى وينصب) رجله (اليمنى ويخرجهما) أي: رجليه من تحته (عن يمينه، ويجعل
~~أليتيه على الأرض) لقول أبي حميد في صفة صلاته صلى الله عليه وسلم «: فإذا
~~كان في الرابعة أفضى بوركه اليسرى إلى الأرض، وأخرج قدميه من ناحية واحدة»
~~رواه أبو داود.
# وخص التشهد الأول بالافتراش والثاني بالتورك خوف السهو. ولأن الأول خفيف،
~~والمصلي بعده يبادر بالقيام، بخلاف الثاني. فليس بعده عمل. بل يسن مكثه
~~لنحو تسبيح ودعاء (ثم يتشهد) سرا (التشهد الأول، ثم يقول سرا: اللهم صل على
~~محمد وعلى آل محمد، كما صليت على آل إبراهيم) أي: على إبراهيم وآله (إنك
~~حميد مجيد وبارك على محمد وعلى آل محمد، كما باركت على آل إبراهيم. إنك
~~حميد مجيد) .
# لحديث كعب بن عجرة قال قلنا «: يا رسول الله، قد علمنا، أو عرفنا كيف
~~السلام، فكيف الصلاة؟ قال: قولوا فذكره» متفق عليه (أو) يقول (كما صليت على
~~إبراهيم وآل إبراهيم، وكما باركت على إبراهيم وآل إبراهيم) لوروده أيضا.
# (و) الصفة (الأولى أولى) لكون حديثها متفقا عليه. وعلم من كلامهم: أنه لو
~~قدم الصلاة على التشهد لم يعتد بها، لفوات الترتيب بينهما.
# والجواب عن تشبيه الصلاة عليه بالصلاة على إبراهيم وآله: أن التشبيه وقع
~~بين عطية تحصل له صلى الله عليه وسلم لم تكن حصلت له قبل الدعاء ; لأنه
~~إنما يتعلق بمعدوم مستقبل. ms0212 فهما كرجلين أعطي أحدهما ألفا والآخر ألفين، ثم
~~طلب لصاحب الألفين مثل ما أعطي صاحب الألف فيحصل له ثلاثة آلاف، فلا يرد
~~السؤال من أصله. ذكره القرافي. ولو أبدل آل بأهل لم يجز، لمخالفة الأمر،
~~وتغاير المعنى، إذ الأهل القرابة.
# والآل الأتباع في الدين (ثم يقول ندبا: أعوذ بالله من عذاب جهنم ومن عذاب
~~القبر، ومن فتنة المحيا
# PageV01P202
# والممات) أي: الحياة والموت (ومن فتنة المسيح الدجال) لحديث أبي هريرة
~~قال: قال النبي صلى الله عليه وسلم «إذا فرغ أحدكم من التشهد الأخير.
~~فليتعوذ بالله من أربع: من عذاب جهنم، ومن عذاب القبر، ومن فتنة المحيا
~~والممات، ومن فتنة المسيح الدجال» رواه مسلم وغيره.
# والمسيح: بالحاء المهملة على المعروف (وإن دعا) في تشهده الأخير (بما ورد
~~في الكتاب) أي: القرآن نحو {ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا
~~عذاب النار} [البقرة: 201] فلا بأس (أو) دعا بما ورد في (السنة) نحو «اللهم
~~إني ظلمت نفسي ظلما كثيرا، ولا يغفر الذنب إلا أنت. فاغفر لي مغفرة من
~~عندك، وارحمني إنك أنت الغفور الرحيم» متفق عليه من حديث الصديق، قال للنبي
~~صلى الله عليه وسلم «علمني دعاء أدعو به» .
# قال قل - فذكره " (أو) دعا بما (ورد عن الصحابة) كحديث ابن مسعود موقوفا
~~وذهب إليه أحمد قال ابنه عبد الله: سمعت أبي يقول في سجوده: " اللهم كما
~~صنت وجهي عن السجود لغيرك، فصن وجهي عن المسألة لغيرك " (أو) دعا بما ورد
~~عن (السلف) الصالح فلا باس (أو) دعا (بأمر الآخرة) اللهم أحسن خاتمتي (ولو
~~لم يشبه ما ورد) مما سبق فلا باس، لحديث أبي هريرة مرفوعا (ثم يدعو لنفسه
~~بما بدا له) (أو) دعا (لشخص معين بغير كاف الخطاب) كما كان أحمد يدعو
~~لجماعة في الصلاة، منهم الشافعي رضي الله تعالى عنه (وتبطل) الصلاة (به)
~~أي: بالدعاء بكاف الخطاب، كما لو خاطب آدميا بغير الدعاء (فلا باس) لعموم
~~حديث أبي هريرة السابق.
# وقوله صلى الله عليه وسلم «: أما السجود فكثروا فيه الدعاء» ولم ms0213 يعين لهم
~~ما يدعون به، فدل على أنه أباح لهم جميع الدعاء، إلا ما خرج منه بدليل.
~~ولقوله صلى الله عليه وسلم «: اللهم أنج الوليد بن الوليد ومسلمة بن هشام،
~~وعياش بن أبي ربيعة» ولا تبطل أيضا بقول: لعنه الله، عند ذكر الشيطان، ولا
~~بتعويذ نفسه بقرآن لحمى، ونحوها.
# ولا يقول: بسم الله للدغ العقرب ونحوه، أو لو جمع مريض عند قيام وانحطاط،
~~وعلم من قوله: أو بأمر الآخرة: أنه ليس له الدعاء بما يقصد منه ملاذ الدنيا
~~وشهواتها، كاللهم ارزقني جارية حسناء، أو طعاما طيبا، أو بستانا أنيقا،
~~فتبطل به. لحديث «إن صلاتنا هذه لا يصلح فيها شيء من كلام الناس، إنما هي
~~التسبيح والتكبير وقراءة القرآن» رواه مسلم (ما لم يشق) إمام بالدعاء (على
~~مأموم ;، أو يخف)
# PageV01P203
# مصل بدعائه (سهوا) بإطالته فيتركه.
# (وكذا) أي: كالدعاء في التشهد الأخير الدعاء في (ركوع وسجود ونحوهما)
~~كقنوت، واستحب في المغني وغيره: إكثار الدعاء في السجود، للخبر (ثم يقول)
~~وجوبا: السلام عليكم ورحمة الله وبركاته (عن يمينه) استحبابا (ثم) يقول (عن
~~يساره) كذلك: (السلام عليكم ورحمة الله) لحديث سعد بن أبي وقاص قال «: كنت
~~أرى النبي صلى الله عليه وسلم يسلم عن يمينه وعن يساره، حتى يرى بياض خده»
~~رواه مسلم. (مرتبا، معرفا) بأل (وجوبا) فلا يجزئ: سلام عليكم، ولا سلامي
~~عليكم، ولا سلام الله عليكم ولا عليكم السلام، ولا السلام عليهم. لأن
~~الأحاديث قد صحت بأنه صلى الله عليه وسلم كان يقول: " السلام عليكم " ولم
~~ينقل عنه خلافه. وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» فإن تعمد قولا مما ذكر.
~~بطلت صلاته، لأنه يغير الوارد، ويخل بحرف يقتضي الاستغراق.
# (وسن التفاته عن يساره أكثر) من التفاته عن يمينه، لحديث عمار مرفوعا
~~«كان يسلم عن يمينه، حتى يرى بياض خده الأيمن، وإذا سلم عن يساره يرى بياض
~~خده الأيمن والأيسر» رواه يحيى بن محمد بن صاعد بإسناده.
# (و) سن أيضا (حذف السلام) لقول أبي هريرة " حذف السلام سنة ".
# وروي مرفوعا، رواه الترمذي وصححه. (وهو) ms0214 أي: حذف السلام (أن لا يطوله ولا
~~يمده في الصلاة ولا على الناس) إذا سلم عليهم، لعموم ما سبق.
# (و) سن أيضا (جزمه) أي: السلام لقول النخعي: " السلام جزم، والتكبير جزم
~~" (بأن يقف على آخر كل تسليمة) إذ الجزم لغة القطع، أي: قطع إعرابه بتسكين
~~آخره.
# (و) سن أيضا (نيته) أي: المصلي (به) أي: السلام (الخروج من الصلاة) لتكون
~~النية شاملة لطرفي الصلاة، ولا يجب، لأن النية شملت جميع الصلاة، وإن نوى
~~به الخروج من الصلاة مع السلام على الحفظة والإمام والمأموم جاز، ولا يستحب
~~نصا.
# وكذا لو نوى ذلك دون الخروج من الصلاة (ولا يجزئ إن لم يقل: ورحمة الله)
~~في غير جنازة، لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقوله، أي: في التشهد، وهو سلام
~~في صلاة، ورد مقرونا بالرحمة فلم يجز بدونها كالسلام (والأولى: أن لا يزيد
~~وبركاته) لعدم وروده في أكثر الأخبار، لكنه لا يضر، لفعله صلى الله عليه
~~وسلم رواه أبو داود من حديث وائل (وأنثى كرجل، حتى في رفع اليدين) لشمول
~~الخطاب لها في قوله صلى الله عليه وسلم
# PageV01P204
# «: صلوا كما رأيتموني أصلي» ولأن أم سلمة كانت ترفع يديها.
# رواه سعيد عن أم الدرداء (لكن تجمع نفسها في نحو ركوع وسجود ; فلا يسن
~~لها التجافي) لحديث زيد بن حبيب «أن النبي صلى الله عليه وسلم مر على
~~امرأتين تصليان، فقال: إذا سجدتما فضما بعض اللحم إلى بعض، فإن المرأة ليست
~~في ذلك كالرجل» رواه أبو داود في مراسيله، ولأنها عورة، فالأليق بها
~~الانضمام (وتجلس) امرأة (مسدلة رجليها عن يمينها وهو أفضل) من تربعها، لأنه
~~غالب جلوس عائشة رضي الله عنها وأشبه بجلسة الرجل، وأبلغ في الإكمال والضم،
~~وأسهل عليها (أو) تجلس (متربعة) لأن ابن عمر كان يأمر النساء أن يتربعن في
~~الصلاة (وتسر) وجوبا (بالقراءة إن سمعها أجنبي) خشية الفتنة بها (والخنثى
~~كأنثى) فيما تقدم احتياطا.
### | [فصل ما يسن عقب كل صلاة]
# فصل ثم يسن عقب مكتوبة (أن يستغفر الله ثلاثا، ويقول: اللهم أنت السلام، ms0215
~~ومنك السلام تباركت يا ذا الجلال والإكرام) للخبر، قال في المستوعب
~~والرعاية: ويقرأ آية الكرسي والمعوذتين، زاد بعضهم و: قل هو الله أحد، ولم
~~يذكره الأكثر، ومما ورد أيضا " لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك،
~~وله الحمد، وهو على كل شيء قدير، اللهم لا مانع لما أعطيت، ولا معطي لما
~~منعت، ولا ينفع ذا الجد منك الجد " (و) يقول (ثلاثا وثلاثين: سبحان الله
~~والحمد لله، والله أكبر) للخبر.
# قال في الفروع: ويتوجه أنه حيث ذكر العدد في ذلك فإنما قصد أن لا ينقص
~~منه، أما الزيادة فلا تضر لا سيما من غير قصد ; لأن الذكر مشروع في الجملة
~~فهو يشبه المقدر في الزكاة إذا زاد عليه (ويفرغ من عدد الكل) أي: قول:
~~سبحان الله والحمد لله والله أكبر (معا) قاله أحمد في رواية أبي داود، للنص
~~واختار القاضي: الإفراد،
# ويستحب الجهر بذلك. وحكى ابن بطال عن أهل المذاهب المتبوعة خلافه، وكلام
~~أصحابنا مختلف، قاله في الفروع، قال: ويتوجه يجهر بقصد التعليم فقط ثم
~~يتركه (ويعقده) أي: يعقد التسبيح والتحميد والتكبير بعقد أصابعه استحبابا.
# (و) يعقد (الاستغفار بيده) لحديث بسرة قالت: «قال لنا النبي صلى الله
~~عليه وسلم: عليكن بالتسبيح والتهليل والتقديس، ولا تغفلن فتنسين الهمة،
~~واعقدن بالأنامل فإنهن مسئولات مستنطقات»
# PageV01P205
# رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# ومما ورد أيضا " اللهم أجرني من النار سبع مرات بعد المغرب والصبح قبل أن
~~يتكلم " ومنه أيضا بعد كل منهما عشرا " لا إله إلا الله وحده لا شريك له له
~~الملك وله الحمد يحيي ويميت وهو على كل شيء قدير " (ويدعو الإمام) استحبابا
~~(بعد كل صلاة مكتوبة) : لقوله تعالى {فإذا فرغت فانصب} [الشرح: 7] خصوصا
~~بعد الفجر والعصر لحضور الملائكة فيهما فيؤمنون.
# ومن آداب الدعاء: بسط يديه ورفعهما إلى صدره، وكشفهما أولى هنا، وعند
~~إحرام، والبداءة بحمد الله تعالى والثناء عليه، وختمه به والصلاة على النبي
~~صلى الله عليه وسلم أوله وآخره قال الآجري: ووسطه: لخبر جابر. وسؤاله
~~بأسمائه وصفاته بدعاء جامع ms0216 مأثور، بتأدب، وخشوع، وخضوع وعزم ورغبة وخضوع
~~قلب ورجاء. ويكون متطهرا مستقبلا القبلة، ويلح به ويكرره ثلاثا ويبدأ
~~بنفسه،
# قال بعضهم: ويعم، ويؤمن مستمع فيصير كداع، ويؤمن داع في أثناء دعائه
~~ويختمه به. وظاهر كلام جماعة: لا يكره رفع بصره إلى السماء فيه. ولمسلم من
~~حديث المقداد مرفوعا «رفع بصره إلى السماء، فقال: اللهم أطعم من أطعمني
~~واسق من سقاني» (ولا يكره) للإمام (أن يخص نفسه) بالدعاء قال الشيخ تقي
~~الدين: والمراد الذي لا يؤمن عليه كالمنفرد وبعد التشهد، بخلاف الإمام مع
~~المأمومين فيعم، وإلا فقد خانهم.
# وفي حديث ثوبان «ثلاثة لا يحل لأحد أن يفعلهن، لا يؤم الرجل قوما فيخص
~~نفسه بالدعاء دونهم، فإن فعل فقد خانهم» رواه أبو داود والترمذي وحسنه
~~(وشرط) للدعاء (الإخلاص) لأن الدعاء عبادة، فيدخل في عموم قوله تعالى: {وما
~~أمروا إلا ليعبدوا الله مخلصين له الدين} [البينة: 5] .
# قال الآجري (واجتناب الحرام) وظاهر كلام ابن الجوزي وغيره: أنه من الأدب،
~~وقال شيخنا: تبعد إجابته إلا مضطرا، أو مظلوما قاله في الفروع.
### | [فصل ما يكره في الصلاة]
# فصل يكره فيها أي: الصلاة (التفات) لحديث عائشة قالت: «سألت رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم عن الالتفات في الصلاة فقال: هو اختلاس يختلسه الشيطان
~~من صلاة العبد» رواه البخاري (بلا
# PageV01P206
# حاجة كخوف ونحوه) كمرض لحديث سهل بن الحنظلية قال: «ثوب بالصلاة، فجعل
~~النبي صلى الله عليه وسلم يصلي وهو يلتفت إلى الشعب» رواه أبو داود قال: "
~~وكان أرسل فارسا إلى الشعب يحرس " وكذا قال ابن عباس «: كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يلتفت يمينا وشمالا، ولا يلوي عنقه» رواه النسائي. فإن كان بوجهه
~~فقط. أو به صدره لم تبطل (وإن استدار بجلسته، أو استدبرها لا في الكعبة)
~~أي: القبلة مصل (أو في شدة خوف، أو تغير اجتهاده) حيث كان فرضه الاجتهاد
~~(بطلت) صلاته، لتركه الاستقبال، وأما في الصور المستثناة فلا ; لأنه في
~~الكعبة إذا استدبر منها شيئا كان مستقبلا ما قابله، وفي شدة الخوف يسقط
~~الاستقبال. وفي صورة ms0217 الاجتهاد صارت قبلته التي تغير إليها اجتهاده.
# ولذا وجه في الإنصاف: عدم استثنائها ; لأنه إنما استدار إلى قبلته (و)
~~يكره في صلاة (رفع بصره) إلى السماء، لحديث أنس مرفوعا «ما بال أقوام
~~يرفعون أبصارهم إلى السماء في صلاتهم فاشتد قوله في ذلك حتى قال: لينتهن عن
~~ذلك، أو لتخطفن أبصارهم» رواه البخاري.
# و (لا) يكره رفع بصره (حال التجشي) في الصلاة جماعة، فيرفع وجهه، لئلا
~~يؤذي من حوله بالرائحة.
# (و) يكره في صلاة (تغميضه) نص عليه واحتج بأنه فعل اليهود، ومظنة النوم،
~~ونقل: أبو داود إن نظر امرأته عريانة غمض ومن باب أولى: إذا رأى من يحرم
~~نظره إليه (و) يكره أيضا فيها (حمل مشغل عنها) ، لأنه يذهب الخشوع.
# (و) يكره فيها (افتراش ذراعيه ساجدا) لحديث جابر مرفوعا «إذا سجد أحدكم
~~فليعتدل، ولا يفترش ذراعيه افتراش الكلب» رواه الترمذي.
# وقال: حسن صحيح (و) يكره (إقعاؤه) في جلوسه (بأن يفترش قدميه ويجلس على
~~عقبيه) كذا فسره به أحمد. قال أبو عبيد: هو قول أهل الحديث، واقتصر عليه في
~~الفروع والمغني والمقنع والإقناع وغيرها (، أو) أن يجلس (بينهما) أي: بين
~~عقبيه على أليتيه (ناصبا قدميه) وقال أبو عبيد: وأما الإقعاء عند العرب:
~~فهو جلوس الرجل على أليتيه، ناصبا فخذيه، مثل إقعاء الكلب،
# قال في شرحه: وكل من الجلستين مكروه، لما روى الحارث الأعور عن علي. قال:
~~قال رسول الله صلى الله عليه وسلم: «لا تقع بين السجدتين» وعن أنس مرفوعا
~~«إذا رفعت رأسك من السجود فلا تقع كما يقعي الكلب» رواهما ابن ماجه.
# (و) يكره فيها
# PageV01P207
# (عبث) لأنه صلى الله عليه وسلم «رأى رجلا يعبث في الصلاة فقال: لو خشع
~~قلب هذا لخشعت جوارحه» (و) يكره فيها (تخصر) أي: وضع يده على خاصرته. لحديث
~~أبي هريرة يرفعه «نهى أن يصلي الرجل متخصرا» متفق عليه.
# (و) يكره فيها (تمط) لأنه يخرجه عن هيئة الخشوع (و) يكره فيها (فتح فمه
~~ووضعه فيه شيئا) لأنه يذهب الخشوع، ويمنع كمال الحروف.
# و (لا) يكره وضعه شيئا ms0218 (في يده) نصا ولا في كمه.
# (و) يكره فيها (استقبال صورة) منصوبة، نص عليه لما فيه من التشبه بعبادة
~~الأوثان والأصنام. وظاهره ولو صغيرة، لا تبدو لناظر إليها، وأنه لا يكره
~~إلى غير منصوبة، ولا سجوده على صورة، ولا صورة خلفه في البيت، ولا فوق رأسه
~~في سقف، ولا عن أحد جانبيه، ذكره في الفروع.
# (و) يكره فيها استقبال (وجه آدمي) نصا.
# وإلى امرأة تصلي بين يديه، لا حيوان غير آدمي، لأنه صلى الله عليه وسلم
~~«كان يعرض راحلته ويصلي إليها» .
# (و) يكره أيضا استقبال (ما يليه) لحديث عائشة «أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم صلى في خميصة لها أعلام، فنظر إلى أعلامها نظرة، فلما انصرف قال:
~~اذهبوا بخميصتي هذه إلى أبي جهم، وأتوني بأنبجانية أبي جهم، فإنها ألهتني
~~آنفا عن صلاتي» متفق عليه والخميصة: كساء مربع،
# والأنبجانية: كساء غليظ (و) يكره فيها استقبال (نار مطلقا) أي: سواء كانت
~~نار حطب، أو سراج، أو في قناديل، أو شمعة. نصا، لأنه تشبه بالمجوس.
# (و) يكره فيها استقبال (متحدث) «لنهيه صلى الله عليه وسلم عن الصلاة إلى
~~النائم والمتحدث» رواه أبو داود ولأنه يشغله عن حضور قلبه فيها.
# (و) يكره فيها استقبال (نائم) للخبر.
# (و) يكره فيها استقبال (كافر) لأنه نجس.
# (و) يكره أيضا (تعليق شيء في قبلته) لا وضعه بالأرض. قال أحمد: كانوا
~~يكرهون أن يجعلوا في القبلة شيئا حتى المصحف، وتكره أيضا الكتابة في قبلته،
~~وأن يصلي وبين يديه نجاسة، أو باب مفتوح.
# قال في المبدع: (و) يكره أيضا لمصل (حمل ثوب، أو فص ونحوه فيه صورة)
~~وتقدم: يكره صليب في ثوب ونحوه (و) يكره أيضا (مس الحصا وتقليبه) لحديث أبي
~~ذر مرفوعا «إذا قام أحدكم إلى الصلاة فلا يمسح الحصا فإن الرحمة تواجهه»
~~رواه أبو داود (وتسوية التراب بلا عذر) لأنه من العبث، فإن كان لحاجة لم
~~يكره.
# (و) يكره أيضا (تروح بمروحة ونحوها بلا حاجة)
# PageV01P208
# إليه لأنه من العبث.
# (و) يكره أيضا (فرقعة أصابعه وتشبيكها) لقول علي مرفوعا ms0219 «: لا تقعقع
~~أصابعك وأنت في الصلاة» رواه ابن ماجه،
# وعن كعب بن عجرة أن النبي صلى الله عليه وسلم «رأى رجلا قد شبك أصابعه في
~~الصلاة، ففرج النبي صلى الله عليه وسلم بين أصابعه» رواه الترمذي وابن
~~ماجه. وقال ابن عمر - في الذي يصلي وهو مشبك " تلك صلاة المغضوب عليهم "
~~رواه ابن ماجه.
# (و) يكره له أيضا (مس لحيته) لأنه من العبث (و) يكره له أيضا (عقص شعره
~~وكف ثوبه) وتشمير كمه، ولو لعمل قبل الصلاة. لحديث «ولا أكف ثوبا ولا
~~شعرا.»
# و" رأى ابن عباس عبد الله بن الحارث يصلي ورأسه معقوص من ورائه فقام،
~~فجعل يحله، فلما انصرف أقبل إلى ابن عباس، فقال: مالك ولرأسي؟ قال سمعت
~~النبي صلى الله عليه وسلم يقول «: إنما مثل هذا مثل الذي يصلي وهو مكتوف»
~~ونهى أحمد رجلا كان إذا سجد جمع ثوبه بيده اليسرى.
# ونقل ابن القاسم: يكره له أن يشمر ثيابه، لقوله:: " ترب ترب ".
# (و) يكره له أيضا (أن يخص جبهته بما يسجد عليه) لأنه من شعار الرافضة (و)
~~يكره له فيها (مسح أثر سجوده) .
# وفي المغني: إكثاره منه، ولو بعد التشهد.
# (و) يكره له (تكرار الفاتحة) لأنه لم ينقل، وخروجا من خلاف من أبطلها به،
~~لأنها ركن والفرق بين الركن القولي والفعلي: أن تكرار القولي لا يخل بهيئة
~~الصلاة.
# (و) يكره (استناده) إلى نحو جدار ; لأنه يزيل مشقة القيام (بلا حاجة)
~~إليه ; لأنه صلى الله عليه وسلم «لما أسن وأخذه اللحم اتخذ عمودا في مصلاه
~~يعتمد عليه» رواه أبو داود (فإن سقط) مستند (لو أزيل) ما استند إليه (لم
~~تصح) صلاته ; لأنه غير قائم.
# (و) يكره (ابتداؤها) أي: الصلاة (فيما) أي: حال (يمنع كمالها كحر) مفرط
~~(وبرد وجوع) مفرط (وعطش مفرط) لأنه يقلقه ويشغله عن حضور قلبه فيها (أو) أن
~~يبتدئها (حاقنا) بالنون، أي: محتبس بول (، أو حاقبا) بالباء الموحدة، أي:
~~محتبس غائط (أو) يبتدئها (مع ريح محتبسة) ونحوه مما يزعجه، كتعب شديد (أو)
~~يبتدئها (تائقا) أي: مشتاقا (لطعام ms0220 ونحوه) كجماع وشراب، لحديث عائشة مرفوعا
~~«لا صلاة بحضرة طعام، ولا هو يدافعه الأخبثان» رواه مسلم.
# وظاهره: ولو خاف فوت الجماعة. لما في البخاري " كان ابن عمر يوضع له
~~الطعام وتقام الصلاة، فلا يأتيها حتى يفرغ، وأنه ليسمع
# PageV01P209
# قراءة الإمام " (ما لم يضق الوقت) عن المكتوبة، أي: عن فعل جميعها فيه
~~(فتجب) المكتوبة (ويحرم اشتغاله بغيرها) إذن، لتعين الوقت لها، ويكره نفخه
~~فيها، واعتماده على يديه في جلوسه بلا حاجة، وصلاته مكتوفا (وسن) لمصل
~~(تفرقته) بين قدميه (ومراوحته بين قدميه) بأن يقر على أحدهما مرة، ثم على
~~الأخرى أخرى، إذا طال قيامه.
# قال الأثرم: رأيت أبا عبد الله يفرج بين قدميه ورأيته يراوح بينهما، وروى
~~الأثرم بإسناده عن أبي عبيدة: أن عبد الله رأى رجلا يصلي صافا بين قدميه
~~فقال: لو راوح هذا بين قدميه كان أفضل " ورواه النسائي وفيه،
# قال: " أخطأ السنة، لو راوح بينهما كان أعجب إلي " (وتكره كثرته) أي:
~~كثرة أن يراوح بين قدميه ; لأنه يشبه تمايل اليهود. وروى البخاري بإسناده
~~مرفوعا «إذا قام أحدكم في صلاته فليسكن أطرافه، ولا يمل ميل اليهود» (و)
~~يكره أيضا (حمده) أي: المصلي (إذا عطس، أو) إذا (وجد ما يسره
# و) يكره أيضا (استرجاعه) أي: قوله: إنا لله وإنا إليه راجعون (إذا وجد ما
~~يغمه) وكذا قول: بسم الله إذا لسع، أو سبحان الله، إذا رأى ما يعجبه ونحوه،
~~خروجا من خلاف من أبطل الصلاة به. وكذا لو خاطب بشيء من القرآن، كقوله لمن
~~دق عليه {: ادخلوها بسلام آمنين} [الحجر: 46] ولمن اسمه يحيى {يا يحيى خذ
~~الكتاب بقوة} [مريم: 12] ومن أتى بصلاة على وجه مكروه استحب له إعادتها في
~~الوقت، على وجه غير مكروه.
# و (سن) لمصل (رد مار بين يديه) كبير، أو صغير، أو بهيمة بلا عنف لحديث أم
~~سلمة «كان النبي صلى الله عليه وسلم يصلي في حجرة أم سلمة فمر بين يديه عبد
~~الله، أو عمر بن أبي سلمة، فقال بيده هكذا فرجع، فمرت بين يديه زينب بنت ms0221 أم
~~سلمة فقال بيده هكذا فمضت، فلما صلى رسول الله صلى الله عليه وسلم قال: هن
~~أغلب» رواه ابن ماجه. وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم صلى إلى جدار اتخذه قبلة، ونحن خلفه فجاءت بهيمة تمر بين يديه
~~فما زال يداريها، حتى لصق بطنه بالجدار، فمرت من ورائه» (ما لم يغلبه)
~~المار، كما تقدم في بنت أم سلمة (أو يكن) المار (محتاجا) إلى مرور، لضيق
~~الطريق، وتكره صلاته بموضع يحتاج فيه إلى المرور (أو) يكن (بمكة) نصا ;
~~لأنه صلى الله عليه وسلم «صلى بمكة والناس يمرون بين يديه، وليس بينهما
~~سترة» رواه أحمد وغيره.
# وفي المغني: والحرم
# PageV01P210
# كهي (فإن أبى) المار إلا المرور بين يدي المصلي ودفعه المصلي (فإن أصر)
~~على إرادة المرور ولم يندفع بالدفع (فله) أي: المصلي (قتاله) لا بنحو سيف،
~~ولو مشى له قليلا، ولا تبطل صلاته لحديث أبي سعيد مرفوعا «إذا كان أحدكم
~~يصلي إلى شيء يستره من الناس، فأراد أن يجتاز بين يديه، فليدفعه فإن أبى
~~فليقاتله فإنما هو شيطان» متفق عليه.
# ولأبي داود «إذا كان أحدكم يصلي فلا يدع أحدا يمر بين يديه، وليدرأ ما
~~استطاع فإن أبى فليقاتله فإنما هو شيطان» أي: فعله فعل شيطان، أو هو يحمله
~~عليه. وقيل: معه شيطان (ولا يكرره) أي: الدفع (إن خاف فسادها) أي: الصلاة ;
~~لأنه يؤدي إلى فساد صلاته (ويضمنه) أي: يضمن مصل مارا بين يديه (معه) أي:
~~مع تكرار الدفع من خوف الفساد، لعدم الإذن فيه إذن وعلم منه: أنه لا يضمنه
~~بدونه.
# وتنقص صلاة من لم يرد مارا بين يديه بلا عذر (ويحرم مرور بينه) أي:
~~المصلي (وبين سترته. ولو) كانت (بعيدة) لحديث أبي جهم عبد الله بن الحارث
~~بن الصمة مرفوعا «لو يعلم المار بين يدي المصلي ماذا عليه من الإثم، لكان
~~أن يقف أربعين سنة خيرا له من أن يمر بين يديه» ولمسلم «لأن يقف أحدكم مائة
~~عام خير من أن يمر بين يدي ms0222 أخيه وهو يصلي» .
# وفي المستوعب: إن احتاج إلى المرور ألقى شيئا ثم مر (وإلا) أي: وإن لم
~~يكن للمصلي سترة، فإنه يحرم المرور (ففي ثلاثة أذرع فأقل) من قدم المصلي
~~(وله) أي: يباح للمصلي (عد آي) جمع آية بأصابعه.
# (و) له عد (تسبيح بأصابعه) لأنه في معنى عد الآي.
# (و) لمصل (قول: سبحانك، فبلى إذا قرأ {أليس ذلك بقادر على أن يحيي
~~الموتى} [القيامة: 40] نصا، فرضا كانت أو نفلا للخبر.
# وأما {أليس الله بأحكم الحاكمين؟} [التين: 8] ففي الخبر فيها نظر، ذكره
~~في الفروع (و) لمصل " قراءة في المصحف، ونظر فيه " أي: المصحف.
# قال أحمد: لا بأس أن يصلي بالناس القيام وهو ينظر في المصحف، قيل له:
~~الفريضة؟ قال: لم أسمع فيها شيئا.
# وسئل الزهري عن رجل يقرأ في رمضان في المصحف، فقال: كان خيارنا يقرءون في
~~المصاحف (و) لمصل أيضا (سؤال) الله الرحمة (عند) قراءته، أو سماعه (آية
~~رحمة وتعوذ به) أي: أن يستعيذ بالله (عند) مروره على (آية عذاب
# و) له (نحوهما) أي: المذكورات، كالتسبيح عند آية هو فيها، لحديث حذيفة
~~قال:
# PageV01P211
# «صليت مع النبي صلى الله عليه وسلم ذات ليلة، فافتتح البقرة، فقلت: يركع
~~عند المائة، ثم مضى - إلى أن قال - إذا مر بآية فيها تسبيح سبح، وإذا مر
~~بسؤال سأل، وإذا مر بتعوذ تعوذ» مختصر.
# رواه مسلم، ولأنه دعاء بخير، فاستوى فيه الفرض والنفل (و) لمصل، أيضا (رد
~~السلام إشارة) لحديث ابن عمر وأنس أن النبي صلى الله عليه وسلم «كان يشير
~~في الصلاة» حديث أنس رواه الدارقطني وأبو داود، وحديث ابن عمر رواه الترمذي
# وقال: حسن صحيح. فإن رده المصلي لفظا بطلت، ولا يرده في نفسه، بل يستحب
~~بعدها، وظاهر ما سبق: لو صافح إنسانا يريد السلام لم تبطل. ولا بأس
~~بالإشارة في الصلاة باليد والعين، لما تقدم، ولا بالسلام على المصلي.
# (و) له أيضا (قتل حية وعقرب وقملة) لأنه صلى الله عليه وسلم «أمر بقتل
~~الأسودين في الصلاة: الحية والعقرب» رواه أبو داود والترمذي
# وقال: ms0223 حسن صحيح وابن عمر. وأنس: كانا يقتلان القملة فيها. قال القاضي:
~~والتغافل عنه أولى، وإذا قتلها في المسجد دفنها، أو أخرجها.
# (و) له أيضا (لبس عمامة وثوب) لحديث وائل بن حجر أنه صلى الله عليه وسلم
~~«التحف بإزاره وهو في الصلاة» (ما لم يطل) ولا يتقيد الجائز منه بثلاث ولا
~~بغيرها من العدد ; لأن فعل النبي صلى الله عليه وسلم في «فتحه الباب
~~لعائشة» وغيره، ظاهره زيادته على الثلاث. كتأخره حتى تأخر الرجال فانتهوا
~~إلى صف النساء.
# وكذلك مشى أبي برزة مع دابته، ولأن التقدير: بابه التوقيف، وهذا لا توقيف
~~فيه. فإن طال عرفا وتوالى أبطل الصلاة عمده وسهوه وجهله، إلا لضرورة.
~~ويأتي، فإن لم تكن ضرورة واحتاج إليه قطع الصلاة، وفعله،
# ثم استأنفها (و) لمأموم (فتح على إمامه إذا أرتج) بتخفيف الجيم، أي:
~~التبس عليه (، أو غلط) في الفرض والنفل، روي عن عثمان وعلي وابن عمر رضي
~~الله عنهم، لحديث ابن عمر، أن النبي صلى الله عليه وسلم «صلى صلاة فلبس
~~عليه، فلما انصرف قال لأبي: أصليت معنا؟ قال: نعم قال: فما منعك أن تنبه
~~علينا» رواه أبو داود.
# قال الخطابي: إسناده جيد، وكالتنبيه بالتسبيح (ويجب) فتحه على إمامه إذا
~~أرتج عليه، أو غلط (في الفاتحة، كنسيان إمامه سجدة) فيلزمه تنبيهه عليها
~~لتوقف صحة صلاته عليه. قال في الشرح: وإن عجز عن إتمام الفاتحة فسدت صلاته،
# صححه الموفق، لقدرته على الصلاة بها كالأمي يقدر
# PageV01P212
# على تعلمها قبل خروج الوقت، فإن كان إماما فله أن يستخلف من يصلي بهم،
~~وكذا لو عجز في أثناء الصلاة عن ركن يمنع الائتمام به كالركوع، فإنه يستخلف
~~من يتم بهم، ويكره فتح مصل على غير إمامه
# (وإذا نابه) أي: عرض لمصل (شيء) أي: أمر (كاستئذان عليه، وسهو إمامه) عن
~~واجب، أو بفعل في غير محله (سبح) بإمام وجوبا، وبمستأذن استحبابا (رجل، ولا
~~تبطل) صلاته (إن كثر) تسبيحه ; لأنه من جنس الصلاة (وصفقت امرأة ببطن كفها
~~على ظهر الأخرى) لحديث سهل بن سعد مرفوعا «إذا ms0224 نابكم شيء في صلاتكم، فلتسبح
~~الرجال، ولتصفق النساء» " متفق عليه.
# (وتبطل صلاتها إن كثر) تصفيقها ; لأنه عمل من غير جنسها (وكره) تنبيه
~~منهما (بنحنحة) للاختلاف في الإبطال بها (و) كره (بصفير) : لقوله تعالى
~~{وما كان صلاتهم عند البيت إلا مكاء وتصدية} [الأنفال: 35] ".
# (و) كره (تصفيقه) لتنبيه، أو غيره، للآية (و) كره (تسبيحها) للتنبيه ;
~~لأنه خلاف ما أمرت به.
# و (لا) يكره تنبيه منهما (بقراءة وتهليل وتكبير ونحوه) كتحميد واستغفار.
~~كما لو أتى به لغير تنبيه. وظاهر ما سبق: لا تبطل بتصفيقها على وجه اللعب،
~~ولعله غير مراد، وتبطل به، لمنافاة الصلاة. ذكره في الفروع (ومن غلبه تثاؤب
~~كظم ندبا، وإلا) أي: وإن لم يكظم، قال في شرحه: لعدم قدرته عليه (وضع يده
~~على فيه) لحديث «إذا تثاءب أحدكم في الصلاة فليكظم ما استطاع فإن الشيطان
~~يدخل فاه» .
# " رواه مسلم وللترمذي «فليضع يده على فيه» " قال بعضهم: اليسرى بظهرها
~~ليشبه الدافع له (وإن بدره) أي: المصلي (بصاق، أو مخاط، أو نخامة، أزاله في
~~ثوبه) وعطف أحمد بوجهه - وهو في المسجد - فبصق خارجه (ويباح) أن يبصق ونحوه
~~(بغير مسجد عن يساره وتحت قدمه) زاد بعضهم: اليسرى، لحديث «فإذا تنخع أحدكم
~~فليتنخع عن يساره، أو تحت قدمه» .
# فمن لم يجد فليقل هكذا، ووصف القاسم، «فتفل في ثوبه، ثم مسح بعضه على
~~بعض» " ولحديث «البصاق في المسجد خطيئة، وكفارتها دفنها» " رواه مسلم. وهل
~~المراد بالخطيئة الحرمة، أو الكراهة؟ قولان، قاله السيوطي.
# (و) بصقه ونحوه (في ثوب أولى) من كونه عن يساره، أو تحت قدمه، لئلا يؤذي
~~به (ويكره) بصقه ونحوه (يمنة وأماما) لظاهر الخبر، واحتراما لحفظة اليمين
# PageV01P213
# (ولزم) من رأى نحو بصاق في مسجد (حتى غير باصق: إزالته من مسجد) لخبر أبي
~~ذر «وجدت في مساوئ أعمالنا النخامة تكون في المسجد فلا تدفن» . " رواه مسلم
~~(وسن تخليق محله) أي: البصاق ونحوه. أي: طلي محل البصاق ونحوه بالخلوق، وهو
~~نوع من الطيب، لفعل النبي صلى الله عليه وسلم قاله في الفروع.
# (و) سن أيضا (في ms0225 نفل: صلاة عليه) أي: النبي (صلى الله عليه وسلم عند
~~قراءته) أي: المصلي (ذكره) نصا، وأطلقه بعضهم.
# (و) سن أن تكون (الصلاة إلى سترة) فإن كان في مسجد، أو بيت: صلى إلى
~~حائط، أو سارية، وإن كان في فضاء، صلى إلى سترة بين يديه (مرتفعة) قدر ذراع
~~فأقل، لحديث طلحة بن عبد الله مرفوعا «إذا وضع أحدكم بين يديه مثل مؤخرة
~~الرحل، فليصل ولا يبالي من مر وراء ذلك» " رواه مسلم. ومؤخرة الرحل: عود في
~~مؤخرته، ضد قادمته، وتختلف، فتارة تكون ذراعا وتارة تكون دونه
# والمراد: رحل البعير، وهو أصغر من القتب، وسواء في ذلك الحضر والسفر، خشي
~~مارا بين يديه أو لا، وكان النبي صلى الله عليه وسلم " تركز له الحربة في
~~السفر فيصلي إليها، ويعرض له البعير فيصلي إليه " (وعرضها) أي: السترة
~~(أعجب إلى) الإمام (أحمد) قال: ما كان أعرض فهو أعجب إلي اه. لحديث سمرة
~~مرفوعا «استتروا في الصلاة ولو بسهم» " رواه الأثرم،
# فقوله " ولو بسهم " يدل على أن غيره أولى منه (و) سن (قربه) أي: المصلي
~~(منها) أي: السترة (نحو ثلاثة أذرع من قدميه) لحديث سهل بن أبي حثمة مرفوعا
~~«إذا صلى أحدكم إلى سترة فليدن منها لا يقطع الشيطان عليه صلاته» " رواه
~~أبو داود.
# وعن سهل بن سعد «كان بين النبي صلى الله عليه وسلم وبين السترة ممر
~~الشاة» " رواه البخاري.
# «وصلى في الكعبة وبينه وبين الجدار نحو ثلاثة أذرع» " رواه أحمد
~~والبخاري.
# (و) سن (انحرافه عنها) أي: السترة (يسيرا) لفعل النبي صلى الله عليه وسلم
~~رواه أحمد وأبو داود، من حديث المقداد بإسناد لين، لكن عليه جماعة من
~~العلماء، على ما قال ابن عبد البر (وإن تعذر) على مصل (غرز عصا، وضعها) بين
~~يديه، نقله الأثرم (ويصح) تستر (ولو بخيط، أو ما اعتقده سترة) وسترة مغصوبة
~~كغيرها،
# قدمه في الرعاية، وفيه وجه، قال الناظم: وعلى قياسه: سترة الذهب.
# وفي الإنصاف: الصواب أن النجسة ليست كالمغصوبة (فإن لم يجد) شيئا (خط)
~~خطا
# PageV01P214
# (كالهلال) وصلى إليه. ms0226 قال في الشرح: وكيفما خط أجزأه لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «إذا صلى أحدكم فليجعل تلقاء وجهه شيئا فإن لم يجد فلينصب عصا فإن
~~لم يكن معه عصا فليخط خطا ثم لا يضره من مر أمامه» .
# " رواه أبو داود (فإذا مر من ورائها) أي: السترة (شيء، لم يكره) لما تقدم
~~(فإن لم تكن) سترة (فمر) لا إن وقف (بين يديه كلب أسود بهيم) أي: لا يخالطه
~~لون آخر (بطلت صلاته) وكذا لو مر بينه وبين سترته، لحديث أبي ذر مرفوعا
~~«إذا قام أحدكم يصلي فإنه يستره مثل آخرة الرحل، فإن لم يكن بين يديه مثل
~~آخرة الرحل فإنه يقطع صلاته: المرأة والحمار والكلب الأسود» .
# " «قال عبد الله بن الصامت: ما بال الكلب الأسود من الكلب الأحمر من
~~الكلب الأصفر؟ قال: يا ابن أخي سألت رسول الله صلى الله عليه وسلم كما
~~سألتني فقال: الكلب الأسود شيطان» " رواه مسلم وغيره. و (لا) تبطل، إن مر
~~بين يديه (امرأة وحمار وشيطان) وكلب غير ما سبق. لأن زينب بنت أم سلمة "
~~مرت بين يديه صلى الله عليه وسلم فلم تقطع صلاته " رواه أحمد وابن ماجه
~~بإسناد حسن.
# وعن الفضل بن عباس قال: «أتانا رسول الله صلى الله عليه وسلم ونحن في
~~بادية فصلى في الصحراء، ليس بين يديه سترة، وحمار لنا وكليبة يعبثان بين
~~يديه، فما بالى بذلك» " رواه أحمد وأبو داود. لكنه مخصوص بحديث أبي ذر،
~~وأما حديث أبي سعيد «لا يقطع الصلاة شيء» " رواه أبو داود فيرويه مجاهد،
~~وهو ضعيف.
# (وسترة الإمام: سترة لمن خلفه) روي عن أنس رضي الله عنه أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم " كان يصلي إلى سترة " ولم ينقل أنه أمر أصحابه بسترة أخرى
~~فلا يضرهم مرور شيء بين أيديهم ولو مما يقطع الصلاة، وإن مر بين يدي الإمام
~~ما يقطع صلاته قطع صلاتهم أيضا.
# وهل يرد المأمومون من مر بين أيديهم؟ وهل يأثم؟ فيه احتمالان ميل صاحب
~~الفروع: إلى أن لهم رده، وأنه يأثم. وصوبه ابن نصر ms0227 الله، والمراد بمن خلفه:
~~من اقتدى به، سواء كان وراءه أو بجانبه أو قدامه حيث صحت، كما أشار إليه
~~ابن نصر الله.
# PageV01P215
### | [فصل أفعال الصلاة وأقوالها]
# فصل تنقسم أفعال الصلاة وأقوالها إلى ثلاثة أقسام الأول: ما لا يسقط
~~عمدا، ولا سهوا وهي الأركان، لأن الصلاة لا تتم إلا بها فشبهت بركن البيت
~~الذي لا يقوم إلا به، وبعضهم سماها فروضا. الثاني: ما تبطل بتركه عمدا
~~ويسقط سهوا، ويسجد له، ويسمى الواجب. الثالث: ما لا تبطل بتركه مطلقا.
# وهو السنن ف (أركانها: ما كان فيها) احترازا عن الشروط (ولا تسقط عمدا)
~~خرج السنن، و (لا) تسقط (سهوا) خرج الواجبات (وهي) أربعة عشر ركنا (قيام
~~قادر في فرض) ولو على الكفاية لقوله تعالى: {وقوموا لله قانتين} [البقرة:
~~238] " وحديث عمران «صل قائما، فإن لم تستطع فقاعدا - إلى آخره» " رواه
~~البخاري
# وخص بالفرض لحديث عائشة مرفوعا «كان صلى الله عليه وسلم يصلي ليلا طويلا
~~قاعدا» " الحديث رواه مسلم (سوى خائف به) أي: بالقيام، كمن بمكان له حائط
~~يستره جالسا فقط، ويخاف بقيامه نحو عدو. فيجوز أن يصلي جالسا.
# (و) سوى (عريان) لا يجد سترة، فيصلي جالسا ندبا وينضم وتقدم.
# (و) سوى مريض يمكنه قيام لكن لا تمكن مداواته قائما. فيسقط عنه القيام
~~(لمداواة) ويصلي جالسا، دفعا للحرج.
# (و) كذا يصلي جالسا لأجل (قصر سقف لعاجز عن خروج) كحبس ونحوه بمكان قصير
~~السقف.
# (و) كذا قادر يصلي على قيام قاعدا (خلف إمام الحي) أي: الراتب (العاجز عن
~~القيام بشرطه) وهو أن يرجى زوال علته،
# ويأتي تفصيله في الجماعة (وحده) أي: القيام (ما لم يصر راكعا) أي: لا
~~يصير إلى الركوع المجزئ. ولا يضره خفض رأسه على هيئة الإطراق وظاهر كلامهم:
~~يكفي لو قام على رجل واحدة.
# وفي المذهب: لا يجزئه. ونقل خطاب بن بشير: لا أدري.
# (و) الثاني (تكبيرة الإحرام) لحديث أبي سعيد مرفوعا «إذا قمتم إلى الصلاة
~~فاعدلوا صفوفكم، وسدوا الفرج فإذا قال إمامكم: الله أكبر فقولوا: الله
~~أكبر» " رواه أحمد،
# ولم ينقل عنه ms0228 أنه افتتح الصلاة بغيرها، وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» ".
# (و) الثالث (قراءة الفاتحة) في كل ركعة، وتقدم موضحا، ويحتملها إمام عن
~~مأموم.
# PageV01P216
# ويأتي (و) الرابع (ركوع) إجماعا في كل ركعة لقوله تعالى: {يا أيها الذين
~~آمنوا اركعوا} [الحج: 77] " وقوله صلى الله عليه وسلم في حديث المسيء في
~~صلاته المتفق عليه «ثم اركع حتى تطمئن راكعا» ". الخامس (رفع منه) أي:
~~الركوع، لقوله في الحديث المذكور: «ثم ارفع» (إلا ما) أي: ركوعا ورفعا منه
~~(بعد) ركوع (أول في كسوف) في كل ركعة،
# فالركوع الأول والرفع منه ركن وما بعده ليس بركن.
# (و) السادس (اعتدال) لقوله: صلى الله عليه وسلم في الحديث المذكور «: ثم
~~ارفع حتى تعتدل قائما» " والمراد: الاعتدال عما بعد أول في كسوف، لأن الرفع
~~والاعتدال تابعان للركوع. ولو أخر: إلا ما بعد أول في كسوف: إلى هنا: لكان
~~واضحا في المقصود.
# (ولا تبطل) الصلاة (إن طال) اعتداله. لأن في حديث البراء المتفق عليه
~~«أنه صلى الله عليه وسلم طوله قريب قيامه وركوعه» ".
# (و) السابع (سجود) إجماعا في كل ركعة مرتين، لقوله تعالى: " واسجدوا "
~~ولحديث المسيء في صلاته.
# (و) الثامن (رفع منه) أي: السجود.
# (و) التاسع (جلوس بين السجدتين) لقوله صلى الله عليه وسلم للمسيء في
~~صلاته: «ثم ارفع حتى تطمئن جالسا» ".
# (و) العاشر (طمأنينة في كل فعل) مما تقدم، لأمره صلى الله عليه وسلم
~~للمسيء في صلاته عند ذكر كل فعل منها بالطمأنينة (وهي) أي: الطمأنينة
~~(السكون، وإن قل) قال الجوهري: اطمأن الرجل اطمئنانا وطمأنينة أي: سكن.
# وقيل: بقدر الذكر الواجب، ليتمكن من الإتيان به.
# (و) الحادي عشر (تشهد أخير) لحديث ابن مسعود «كنا نقول، قبل أن يفرض
~~علينا التشهد: السلام على الله، السلام على فلان: فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم: قولوا: التحيات لله» " رواه الدارقطني والبيهقي وصححاه. وفيه دلالة
~~على فرضيته من وجهين: أحدهما، قوله: «قبل أن يفرض علينا التشهد» "، والثاني
~~قوله صلى الله عليه وسلم: " قولوا " والأمر: للوجوب،
# وقد ثبت الأمر به في الصحيحين أيضا.
# (و) الثاني ms0229 عشر (جلوس له) أي: التشهد الأخير (و) جلوس (للتسليمتين) لأنه
~~ثبت أنه صلى الله عليه وسلم واظب على الجلوس لذلك. وقال «: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» " (والركن منه) أي: التشهد الأخير (اللهم صل على محمد، بعد)
~~أي: مع (ما يجزئ من) التشهد (الأول) ويأتي بها مؤخرة عنه، وما زاد عليه
~~سنة.
# (و) الثالث عشر (التسليمتان) على الصفة التي سبقت لحديث «تحريمها التكبير
~~وتحليلها التسليم» " ويكفي في جنازة وسجود تلاوة
# PageV01P217
# وشكر: تسليمة وظاهر كلامه: أن النفل كالفرض.
# واختار جماعة منهم المجد يجزئ تسليمة واحدة.
# وفي المغني والشرح: خلاف، لأنه يخرج من النفل بتسليمة واحدة، قال القاضي:
~~في رواية واحدة. (و) الرابع عشر (الترتيب) بين الأركان على ما تقدم هنا،
~~وفي صفة الصلاة، لحديث المسيء في صلاته، حيث علمه إياها مرتبة بثم المقتضية
~~للترتيب، وصح أنه صلى الله عليه وسلم «كان يصلي كذلك» " وقال «: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» ". فصل والضرب الثاني من أقوال الصلاة وأفعالها.
# (واجباتها) وهي (ما كان فيها) خرج الشرط (وتبطل) الصلاة (بتركه عمدا) خرج
~~السنن (و) يسقط للسهو (ويسجد له) أي: لتركه (سهوا) خرج الأركان وهي ثمانية،
~~الأول: (تكبيرة لغير إحرام) لحديث أبي موسى الأشعري مرفوعا «إذا كبر الإمام
~~وركع فكبروا واركعوا، وإذا كبر وسجد فكبروا واسجدوا» " رواه أحمد وغيره.
# وهذا أمر ; وهو يقتضي الوجوب (و) لغير (ركوع مسبوق أدرك إمامه راكعا)
~~فكبر للإحرام ثم ركع معه (ف) إن تكبيرة الإحرام (ركن) مطلقا لما تقدم.
# (و) تكبيرة ركوع مسبوق أدرك إمامه راكعا (سنة) للاجتزاء عنها بتكبيرة
~~الإحرام، فإن نوى بتكبيره أنه للإحرام والركوع لم تنعقد صلاته.
# (و) الثاني (تسميع) أي: قول " سمع الله لمن حمده " (لإمام ومنفرد) دون
~~مأموم لأنه صلى الله عليه وسلم كان يأتي به.
# وقال «: صلوا كما رأيتموني أصلي» ".
# (و) الثالث (تحميد) أي: قول " ربنا ولك الحمد " لإمام ومأموم ومنفرد،
~~لقوله: صلى الله عليه وسلم «إذا قال الإمام: سمع الله لمن حمده فقولوا:
~~ربنا ولك الحمد» " مع ما تقدم.
# (و) الرابع (تسبيحة أولى في ركوع، و) الخامس ms0230 تسبيحة أولى في (سجود) وتقدم
~~دليله.
# (و) السادس (رب اغفر لي، إذا جلس بين السجدتين) مرة (للكل) الإمام
~~والمأموم والمنفرد، لثبوته عنه صلى الله عليه وسلم وقوله «: صلوا كما
~~رأيتموني أصلي» " (ومحل ذلك) أي: ما تقدم من تكبير الانتقال والتسميع، وكذا
~~التحميد لمأموم (بين) ابتداء (انتقال وانتهائه) لأنه مشروع له، فاختص به
~~(فلو) كمله في جزء منه أجزأه، لأنه لم يخرج به عن محله.
# وإن (شرع
# PageV01P218
# فيه) أي: المذكور (قبل) شروعه في الانتقال، بأن كبر لسجود قبل هويه إليه،
~~أو سمع قبل رفعه من ركوع لم يجزئه (أو كمله بعد انتهائه) كأن أتم تكبير
~~الركوع فيه (لم يجزئه) لأنه في غير محله، وكذا لو شرع في تسبيح ركوع، أو
~~سجود قبله، أو كمله بعده. وكذا سؤال المغفرة لو شرع فيه قبل الجلوس، أو
~~كمله بعده، وكذا تحميد إمام ومنفرد، لو شرع فيه قبل اعتداله وكمله بعد هويه
~~منه (كتكميله واجب قراءة راكعا، وكتشهده قبل قعود) للتشهد الأول والأخير.
# قال المجد: هذا قياس المذهب ويحتمل أن يعفى عن ذلك، لأن التحرز عنه يعسر،
~~والسهو به يكثر، ففي الإبطال به والسجود له مشقة (ومنها) أي: الواجبات
~~(تشهد أول) وهو السابع.
# (و) الثامن (جلوس له) للأمر به من حديث ابن عباس، مع ما تقدم، ولأنه صلى
~~الله عليه وسلم سجد لتركه (على غير من قام إمامه) إلى ثالثة (سهوا)
~~فيتابعه، ويسقط عنه التشهد الأول، وجلوسه له لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم
~~به» ".
# (والمجزئ منه) أي: التشهد الأول (التحيات لله، سلام عليك أيها النبي
~~ورحمة الله، سلام علينا وعلى عباد الله الصالحين، أشهد أن لا إله إلا الله
~~وأن محمدا رسول الله) ، أو أن محمدا عبده ورسوله، فمن ترك حرفا من ذلك
~~عمدا، لم تصح صلاته، للاتفاق عليه في كل الأحاديث (ومن ترك شيئا من ذلك)
~~المذكور من الواجبات (عمدا لشك في وجوبه) بأن تردد: أواجب هو أم لا؟ (لم
~~يسقط) وجوبه ولزمه الإعادة، لأنه ترك عمدا ما يحرم تركه.
# وكمن تردد في عدد ms0231 الركعات فلم يبن على اليقين، وتشهد وسلم، بخلاف من ترك
~~واجبا جاهلا حكمه، بأن لم يخطر بباله أن عالما قال بوجوبه، فهو كالساهي،
~~فيسجد للسهو إن علم قبل فوات محله، وإلا فلا، وصلاته صحيحة، وإن اعتقد مصل
~~الفرض سنة، أو عكسه، أو لم يعتقد شيئا، أو لم يعرف الشرط من الركن، وأدى
~~الصلاة على وجهها، فهي صحيحة، اكتفاء بعلمه أن ذلك كله من الصلاة.
### | [فصل سنن الصلاة]
# فصل والثالث من أقوال الصلاة وأفعالها (سننها. وهي ما كان فيها. ولا
~~تبطل) الصلاة (بتركه) أي: المصلي له (ولو عمدا) بخلاف الأركان والواجبات
~~(ويباح السجود لسهوه) أي: تركه سهوا،
# PageV01P219
# فلا يجب، ولا يستحب (وهي) ضربان: أقوال، وهي (استفتاح وتعوذ) من الشيطان
~~الرجيم، قبل القراءة في الأول في الأولى (وقراءة بسم الله الرحمن الرحيم)
~~في أول الفاتحة، وكل سورة في كل ركعة.
# (وقراءة سورة في فجر، وجمعة وعيد، وتطوع، وأولتي مغرب ورباعية، وقول:
~~آمين، وقول: ملء السموات) إلى آخره (بعد التحميد لغير مأموم) وأما المأموم
~~فلا يزيد على " ربنا ولك الحمد " (وما زاد على مرة في تسبيح) ركوع وسجود،
~~(و) ما زاد على مرة (في سؤال المغفرة) بين السجدتين (ودعاء في تشهد أخير،
~~وقنوت في وتر) وما زاد على المجزئ في تشهد أول وأخير (وسنن الأفعال مع
~~الهيئات: خمس وأربعون وسميت) أي: سماها صاحب المستوعب وغيره (هيئة، لأنها)
~~أي: الهيئة (صفة في غيرها) ومن ذلك: رفع اليدين مبسوطتين ممدودتي الأصابع،
~~مستقبلا ببطونها القبلة إلى حذو منكبيه، عند الإحرام والركوع والرفع منه،
# ووضع اليمنى على اليسرى، وجعلهما تحت سرته، ونظره إلى موضع سجوده وتفرقته
~~بين قدميه، ومراوحته بينهما يسيرا في قيامه، وقبض ركبتيه بيديه في الركوع،
~~وكونهما مفرجتي الأصابع فيه، ومد ظهره مستويا، وجعل رأسه حياله، ومجافاة
~~عضديه عن جنبيه فيه، وبداءته بوضع ركبتيه ثم يديه في سجوده، وتمكين جبهته
~~وأنفه وسائر أعضاء سجوده بالأرض، وتفريقه بين ركبتيه ثم يديه في سجوده،
~~وإقامة قدميه، وجعل بطون أصابعهما على الأرض، ووضع يديه حذو منكبيه
~~مبسوطتين مضمومتي ms0232 الأصابع، موجهتهما إلى القبلة فيه، وقيامه إلى الثانية
~~على صدور قدميه، وكذلك إلى الثالثة والرابعة.
# واعتماده على ركبتيه عند نهوضه، وافتراشه إذا جلس بين السجدتين، في
~~التشهد الأول، وتوركه في الأخير، ووضع يده اليمنى على فخذه ال {يمنى،
~~واليسرى على اليسرى، ممدودتي الأصابع إذا جلس بين السجدتين ووضع اليد
~~اليمنى على الفخذ اليمنى في تشهده محلقا إبهام يده مع الوسطى، قابضا الخنصر
~~والبنصر، والإشارة بسبابتها عند ذكر الله تعالى.
# ووضع يده اليسرى على فخذه اليسرى مضمومة الأصابع ممدودتها موجهة نحو
~~القبلة، والتفاته يمينا وشمالا في سلامه، وتفضيل الشمال على اليمين في
~~التفات
# PageV01P220
# (فدخل) في سنن الهيئات (جهر) إمام بنحو تكبير وتسميع وتسليمة أولى،
~~وقراءة في جهرية. ودخل (وإخفات) بنحو تشهد تسبيح ركوع وسجود، وسؤال مغفرة
~~وتحميد، وقراءة في غير محل جهر. وكذا بنحو تكبير وتسليم، وتسميع لغير إمام،
~~إلا المأموم لحاجة.
# (و) دخل (ترتيل) قراءة (وتخفيف) صلاة الإمام (وإطالة الركعة الأولى)
~~(وتقصير) الركعة الثانية ; لأن هذه صفات في غيرها فهي من الهيئات.
# وعدها بعضهم من سنن الأقوال (ويسن خشوع) في صلاة، وهو من عمل القلب.
# قال البيضاوي، في تفسير قوله تعالى: {وإنها لكبيرة إلا على الخاشعين}
~~[البقرة: 45] " أي: المخبتين. والخشوع: الإخبات قال: والخضوع اللين
~~والانقياد ولذلك يقال: الخشوع بالجوارح، والخضوع بالقلب وقال تعالى: {الذين
~~هم في صلاتهم خاشعون} [المؤمنون: 2] " أي: خائفون من الله تعالى، متذللون
~~له، ملزمون أبصارهم مساجدهم وقال الجوهري: الخشوع الخضوع والإخبات.
### | [باب سجود السهو]
# قال في النهاية: السهو في الشيء تركه من غير علم، وعن الشيء: تركه مع
~~العلم به (يشرع) أي: يجب، أو يسن، كما يأتي تفصيله (لزيادة) في الصلاة
~~(ونقص) منها سهوا، و (لا) يشرع إذا زاد، أو نقص منها (عمدا) لأن السجود
~~يضاف إلى السهو فدل على اختصاصه به. والشرع إنما ورد به فيه، ويلزم من
~~انجبار السهو انجبار العمد، لوجوب العذر في السهو.
# (و) يشرع أيضا سجود السهو (لشك في الجملة) أي: بعض المسائل، كما يأتي
~~تفصيله، فلا يشرع لكل شك، بل ولا ms0233 لكل زيادة أو نقص، كما ستقف عليه.
# و (لا) يشرع سجود السهو (إذا كثر) الشك (حتى صار كوسواس) لأنه يخرج به
~~إلى نوع من المكابرة فيقضي الزيادة في الصلاة، مع تيقن إتمامها فلزمه طرحه
~~واللهو عنه (بنفل) متعلق بشرع (وفرض) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم: «إذا
~~نسي أحدكم فليسجد سجدتين» ".
# ولأن النفل صلاة ذات ركوع وسجود أشبه الفريضة (سوى) صلاة (جنازة) فلا
~~سجود
# PageV01P221
# لسهو فيها لأنه لا سجود في صلبها فجبرها أولى.
# (و) سوى (سجود تلاوة، و) سجود (شكر) لئلا يلزم زيادة الجابر على الأصل.
# (و) سوى سجود (سهو) حكاه إسحاق إجماعا، لئلا يفضي إلى التسلسل.
# وكذا لو سها بعد سجود السهو، ولم يسجد لذلك (فمتى زاد) سهوا (فعلا من
~~جنسها) أي: الصلاة (قياما، أو قعودا، ولو) كان القعود عقب ركعة، وكان (قدر
~~جلسة الاستراحة) سجد لذلك ; لأنه زاد جلسة أشبه ما لو كان قائما فجلس (أو)
~~زاد
# (ركوعا، أو سجودا) سهوا (أو نوى القصر) حيث يباح (قائم سهوا، سجد له)
~~وجوبا إلا في الإتمام فاستحبابا لحديث «إذا زاد الرجل، أو نقص فليسجد
~~سجدتين» " رواه مسلم (و) إن كان فعله ذلك (عمدا بطلت) صلاته ; لأنه يخل
~~بهيئتها (إلا في الإتمام) أي: إذا نوى القصر، فأتم عمدا، فلا تبطل صلاته
~~لأنه رجع إلى الأصل.
# (وإن قام) مصل (لركعة زائدة) سهوا، كثالثة في فجر، ورابعة في مغرب،
~~وخامسة في رباعية (جلس) بلا تكبير (متى ذكر) أنها زائدة وجوبا لئلا يغير
~~هيئة الصلاة (ولا يتشهد إن) كان (تشهد) قبل قيامه، لوقوعه موقعه.
# وإن كان تشهد ولم يصل على النبي صلى الله عليه وسلم.
# صلى عليه (وسجد) للسهو (وسلم) وإن لم يكن تشهد قبل قيامه تشهد وسجد وسلم،
~~فإن لم يذكر حتى خرج منها، سجد لها لحديث ابن مسعود قال «: صلى بنا رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم خمسا فلما انفتل توشوش القوم بينهم فقال: ما
~~شأنكم؟ فقالوا: يا رسول الله، هل زيد في الصلاة؟ فقال: لا فقالوا: فإنك
~~صليت خمسا، فانفتل ثم ms0234 سجد سجدتين، ثم سلم ثم قال: إنما أنا بشر مثلكم،
~~أنسى، كما تنسون فإذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين» .
# " وفي رواية «إنما أنا بشر مثلكم، أذكر كما تذكرون، وأنسى كما تنسون ثم
~~سجد سجدتين للسهو» " وفي رواية قال «وإذا زاد الرجل، أو نقص فليسجد سجدتين»
~~" رواه بطرقه مسلم.
# (ومن نوى) صلاة (ركعتين) نفلا (فقام إلى ثالثة نهارا فالأفضل) له (أن
~~يتمها أربعا ولا يسجد لسهو) لإباحة ذلك، وإن شاء رجع وسجد للسهو، وإن قام
~~إلى خامسة فأكثر، رجع وسجد، وإلا بطلت.
# (و) إن نوى ركعتين نفلا فقام إلى ثالثة (ليلا فكقيامه إلى) ركعة (ثالثة
~~ب) صلاة (فجر) نصا. لحديث «صلاة الليل مثنى مثنى» " ولأنها
# PageV01P222
# صلاة شرعت ركعتين أشبهت الفريضة ;
# (ومن) سها عليه ف (نبهه ثقتان) وظاهره: ولو امرأتين (فأكثر) سواء شاركوه
~~في العبادة، بأن كان إماما لهم، أو لا (ويلزمهم تنبيهه. لزمه الرجوع) ليرجع
~~للصواب إلى تنبيههم ; لأنه صلى الله عليه وسلم قبل قول القوم في قصة ذي
~~اليدين ; فإن نبهه واحد لم يرجع إليه ; لأنه صلى الله عليه وسلم لم يرجع
~~لذي اليدين وحده. وكذا حكم طواف، فإذا قال: اثنان فأكثر: طفت كذا، عمل
~~بقولهما وإلا عمل باليقين.
# (ولو ظن) المصلي (خطأهما) أي: المنبهين له، كما يلزم الحاكم الرجوع إلى
~~شهادة العدلين (ما لم يتيقن) مصل (صواب نفسه) فلا يجوز رجوعه، كالحاكم إذا
~~علم كذب البينة (أو) لا ما لم (يختلف عليه من ينبهه) فيسقط قولهم، كبينتين
~~تعارضتا، و (لا) يلزمه رجوع إلى (فعل مأمومين) من نحو قيام وقعود بلا
~~تنبيه، لأمر الشارع بالتنبيه: بتسبيح الرجال، وتصفيق النساء.
# (فإن أباه) أي: الرجوع (إمام) وجب عليه (قام ل) ركعة (زائدة) مثلا (بطلت
~~صلاته) لتعمده ترك ما وجب عليه (ك) صلاة (متبعه) أي: مأموم تابعه في
~~الزيادة (عالما) بزيادتها (ذاكرا) لها لأنه إن قيل: ببطلان صلاة الإمام لم
~~يجز اتباعه فيها، وإن قيل بصحتها فهو يعتقد خطأه،
# وأن ما قام إليه ليس من صلاته، فإن تبعه جاهلا، أو ناسيا، أو فارقه صحت ms0235
~~له لأن الصحابة رضي الله عنهم تابعوا في الخامسة لتوهم النسخ، ولم يؤمروا
~~بالإعادة، ويلزم من علم الحال مفارقته (ولا يعتد بها) أي: بالزائدة (مسبوق)
~~دخل مع الإمام فيها جاهلا زيادتها ; لأنها زيادة لا يعتد بها الإمام،
# ولا تجب متابعته فيها، على عالم بالحال، فلم يعتد بها المسبوق، وعلم منه:
~~انعقاد صلاته إن لم يعلم للعذر (ويسلم) المأموم (المفارق) لإمامه بعد قيامه
~~إلى الزائدة، وتنبيهه وإبائه الرجوع، إذا أتم التشهد الأخير (ولا تبطل)
~~صلاة إمام (إن أبى أن يرجع لجبران نقص) كما لو نهض عن تشهد أول ونحوه،
~~ونبهوه بعد أن قام ولم يرجع لحديث المغيرة بن شعبة، ويأتي موضحا.
# (وعمل متوال مستكثر عادة) فلا يتقيد بثلاث ولا غيرها من العدد، بل ما عد
~~في العادة كثيرا، بخلاف ما يشبه فعله صلى الله عليه وسلم كما تقدم في فتحه
~~الباب لعائشة رضي الله تعالى عنها
# وتأخره في صلاة الكسوف، وفعل أبي برزة لما نازعته دابته، فهذا لا يبطلها
~~(من غير جنسها) أي:
# PageV01P223
# الصلاة، كلف عمامة ولبس ومشي (يبطلها) أي: الصلاة (عمده وسهوه وجهله)
~~لأنه يقطع الموالاة بين أركان الصلاة (إن لم تكن ضرورية: كخوف وهرب من عدو
~~ونحوه) كسيل وحريق وسبع،
# فإن كانت ضرورة لم تبطل. وعد ابن الجوزي من الضرورة من به حك لا يصبر
~~عنه، وكذا إن كان يسيرا، أو لم يتوال، ولو كثر (وإشارة أخرس كفعله) لا
~~كقوله: فلا تبطل الصلاة إلا إذا كثرت وتوالت.
# (وكره) عمل (يسير) في الصلاة من غير جنسها (بلا حاجة) إليه ; لأنه عبث
~~(ولا يشرع له سجود) ولو سهوا، لأنه لم يرد ولا لحديث نفس ; لأنه يعسر
~~التحرز منه (ولا تبطل) صلاة (بعمل قلب) ولو طال نصا، لمشقة التحرز منه.
# (و) لا تبطل أيضا ب (إطالة نظر إلى شيء) ولو إلى كتاب وقراءته ما فيه
~~بقلبه دون لسانه.
# وروي عن أحمد أنه فعله (ولا) تبطل أيضا (بأكل وشرب يسيرين عرفا، سهوا، أو
~~جهلا) لعموم «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» " فإن كثر أحدهم ms0236 بطلت ; لأنه
~~عمل مستكثر من غير جنسها.
# (ولا) تبطل أيضا (ببلع) مصل (ما بين أسنانه بلا مضغ) لأنه ليس بأكل ويسير
~~(ولو لم يجر به) أي: بما بين أسنانه (ريق) نصا، قال في التنقيح وتبعه
~~العسكري ثم الشويكي، وقال في الإقناع، تبعا للمجد: وما لا يجري به ريقه بل
~~يجري بنفسه، وهو ما له جرم تبطل به، أي: لأنه لا يعسر التحرز منه.
# وهو مفهوم الرعاية والفروع والإنصاف والمبدع، وإن ترك في فمه لقمة بلا
~~مضغ ولا بلع كره وصحت صلاته فإن لاكها بلا بلع، فكالعمل إن كثر بطلت وإلا
~~فلا.
# (ولا) يبطل (نفل) صلاة (بيسير شرب عمدا) نصا. روي عن ابن الزبير " أنه
~~شرب في التطوع " لأن مده وإطالته مستحبة مطلوبة، فيحتاج معه كثيرا إلى جرعة
~~ماء لدفع عطش، كما سومح فيه في الجلوس وعلى الراحلة، وعلم منه: أنه يبطل
~~الفرض، وأن يسير الأكل عمدا يبطلهما ; لأنه ينافي هيئة الصلاة، وأن الكثير
~~يبطلهما ولو سهوا، أو جهلا، لأن الصلاة عبادة بدنية فيندر ذلك فيها، وهي
~~أدخل في الفساد بدليل الحدث والنوم، بخلاف الصوم، ولأنه منقطع عن القياس.
# (وبلع ذوب سكر ونحوه) كحلوى وترنجبيل (بفم كأكل) فتبطل به الصلاة مطلقا
~~مع العمد فإن كثر بطلت وإلا فلا، وإن فتح فاه فحصل فيه ماء فابتلعه،
# PageV01P224
# فكشرب.
# (وسن سجود) سهو لمصل (لإتيانه بقول مشروع في غير موضعه سهوا، كقراءته
~~سورة في) الركعتين (الأخيرتين) من رباعية، أو في ثالثة مغرب (أو) قراءته
~~(قاعدا) ، أو راكعا (أو ساجدا، وكتشهده قائما) لعموم «إذا نسي أحدكم فليسجد
~~سجدتين» " رواه مسلم، وكالسلام من نقصان، فإن لم يكن مشروعا كآمين رب
~~العالمين، الله أكبر كبيرا لم يشرع له سجود لأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يأمر به من سمعه يقول في صلاته " الحمد لله حمدا كثيرا طيبا مباركا فيه،
~~كما يحب ربنا ويرضى ".
# (وإن سلم) مصل (قبل إتمامها) أي: الصلاة (عمدا بطلت) صلاته ; لأنه تكلم
~~فيها والباقي منها إما ركن، أو واجب، وكلاهما يبطلها تركه عمدا (و) إن ms0237 سلم
~~قبل إتمامها (سهوا) لم تبطل به، وله إتمامها ; لأنه صلى الله عليه وسلم
~~وأصحابه فعلوه، وبنوا على صلاتهم لأن جنسه مشروع فيها، أشبه الزيادة فيها
~~من جنسها.
# (فإن ذكر) من سلم قبل إتمامها سهوا: أنه لم يتمها (قريبا عرفا ولو خرج من
~~المسجد) نصا (أو شرع في) صلاة (أخرى، وتقطع) التي شرع فيها مع قرب فصل،
~~وعاد إلى الأولى (أتمها وسجد لسهوه) لحديث عمران بن حصين قال «سلم رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم في ثلاث ركعات من العصر، ثم قام فدخل الحجرة، فقام
~~رجل بسيط اليدين، فقال: أقصرت الصلاة، أم نسيت يا رسول الله؟ فخرج فصلى
~~الركعة التي كان ترك ثم سلم، ثم سجد سجدتي السهو، ثم سلم» " رواه مسلم
~~(وإلا) أي: وإن لم يذكر سهوه قريبا بأن طال الزمن عرفا (بطلت) لفوات
~~الموالاة بين أركان الصلاة (أو أحدث) بطلت لأن الحدث بناء فيها.
# (أو تكلم مطلقا) أي: إماما كان، أو غيره، عمدا، أو سهوا، أو جهلا، طائعا،
~~أو مكرها، فرضا، أو نفلا، لمصلحتها، أو لا في صلبها، أو بعد سلامه سهوا
~~واجبا، كتحذير نحو ضرير، أو لا بطلت لحديث «إن هذه الصلاة لا يصلح فيها شيء
~~من كلام الناس، إنما هي التسبيح والتكبير وقراءة القرآن» " رواه مسلم وعنه:
~~لا تبطل بيسير لمصلحتها ومشى عليه في الإقناع وغيره، لقصة ذي اليدين (أو
~~قهقه هنا) أي: بعد أن سلم سهوا بطلت (أو) قهقه (في صلبها بطلت) كالكلام،
~~وأولى.
# و (لا) تبطل (إن نام) مصل يسيرا قائما، أو جالسا (فتكلم، أو سبق) الكلام
~~(على لسانه حال قراءته) لأنه مغلوب على
# PageV01P225
# الكلام. أشبه ما لو غلط في القرآن فأتى بكلمة من غيره ولأن النائم مرفوع
~~عنه القلم (وككلام) في الحكم (إن تنحنح بلا حاجة) فبان حرفا (أو نفخ ; فبان
~~حرفان) فتبطل به صلاته لقول ابن عباس " من نفخ في صلاته فقد تكلم " رواه
~~سعيد.
# وعن أبي هريرة نحوه وقال ابن المنذر: لا يثبت عنهما والمثبت مقدم على
~~النافي فإن كان التنحنح ms0238 لحاجة لم تبطل صلاته ولو بان حرفان.
# قال المروزي: كنت آتي أبا عبد الله فيتنحنح في صلاته لأعلم أنه يصلي.
# و (لا) تبطل (إن انتحب) مصل (خشية) من الله تعالى (، أو غلبه سعال،، أو
~~عطاس،، أو تثاؤب ونحوه) كبكاء ولو بان منه حرفان نص عليه فيمن غلبه البكاء
~~وقال مهنا: صليت إلى جنب أبي عبد الله، فتثاءب خمس مرات، وسمعت لتثاؤبه هاه
~~هاه وذلك لأنه لا ينسب إليه ولا يتعلق به حكم من أحكام الكلام تقول:
~~تثاءبت، على وزن تفاعلت: ولا تقل تثاوبت قال في الصحاح: ويكره استدعاء
~~البكا كضحك، ويجيب والديه في نفل وتبطل به،
# ويجوز إخراج زوجة من نفل لحق زوجها. فصل ومن ترك ركنا غير تكبيرة الإحرام
# سهوا كركوع، أو سجود، أو رفع من أحدهما، أو طمأنينة (فذكره) أي: الركن
~~المتروك (بعد شروعه في قراءة ركعة أخرى) غير التي تركه منها (بطلت) الركعة
~~(التي تركه منها) وقامت التي تليها مقامها لأنه لا يمكنه استدراك المتروك،
~~لتلبسه بفرض قراءة الركعة الأخرى فلغت ركعته.
# قال الأثرم: سألت أبا عبد الله عن رجل صلى ركعة، ثم قام إلى أخرى، فذكر
~~أنه إنما سجد سجدة واحدة في الركعة الأولى،
# فقال: إن كان ذلك أول ما قام قبل أن يحدث عملا للثانية فإنه ينحط، ويسجد،
~~ويعتد بها وإن كان قد أحدث عملا لها، جعل هذه الأولى، وألغى ما قبلها قلت:
~~فيستفتح، أو يجتزئ بالاستفتاح الأول؟ قال: يجزئه الأول قلت: فنسي سجدتين من
~~ركعتين؟ قال: لا يعتد بتلك الركعتين وأما تكبيرة الإحرام فلا تنعقد
# PageV01P226
# بتركها، وكذا النية إن قيل: هي ركن (فلو رجع) من ترك ركنا إليه بعد شروعه
~~في مقصود القيام، وهو القراءة: إلغاء لعمل من الركعتين.
# وإن رجع ناسيا، أو جاهلا لم تبطل صلاته ولا يعتد بما فعله في الركعة
~~لأنها فسدت بشروعه في قراءة غيرها فلم تعد إلى الصحة بحال ذكره في الشرح.
# (و) إن ذكر ما تركه (قبله) أي: قبل شروعه في قراءة ركعة أخرى لزمه أن
~~يعود إلى ms0239 الركن المتروك ليأتي به (ركن لا يسقط بسهو) ولا غيره.
# ويأتي بما بعده لأنه قد أتى به في غير محله لأن محله بعد الركن المنسي
~~فلو ذكر الركوع، وقد جلس عادة فأتى به وبما بعده، وإن سجد سجدة ثم قام، فإن
~~جلس للفصل سجد الثانية، ولم يجلس وإلا جلس وإن كان جلس للاستراحة لم يجزئه
~~عن جلسة الفصل (إن لم يعد) إلى ذلك عالما (عمدا بطلت) صلاته لأنه ترك ركنا
~~يمكنه الإتيان به في محله عالما عمدا أشبه ما لو ترك سجدة من ركعة أخيرة
~~وسلم - ثم ذكر، ولم يسجدها في الحال (و) إن لم يعد (سهوا) أو جهلا (بطلت
~~الركعة) المتروك ركنها بشروعه في قراءة ما بعدها.
# (و) إن لم يذكر ما تركه إلا (بعد السلام ف) ذلك (كترك ركعة) كاملة فيأتي
~~بركعة يسجد للسهو قبل السلام نص عليه.
# وفي رواية حرب، إن لم يطل فصل، أو يحدث، أو يتكلم لأن الركعة بترك ركنها
~~لغت فصار وجودها كعدمها فكأنه سلم عن ترك ركعة (ما لم يكن) ما ذكر بعد
~~السلام أنه كان تركه (تشهدا أخيرا، أو) يكن (سلاما فيأتي به) فقط لأنه لم
~~يترك غيره.
# (ويسجد) للسهو (ويسلم) بعد التشهد لسجود السهو كما يأتي، ومتى مضى مصل في
~~موضع يلزمه الرجوع، أو رجع في موضع يلزمه المضي، عالما تحريمه بطلت لأنه
~~كترك الواجب عمدا وإن فعله يعتقد جوازه لم تبطل، كترك الواجب سهوا.
# (وإن نسي من أربع ركعات: أربع سجدات) من كل ركعة سجدة (وذكر وقد قرأ في)
~~ركعة (خامسة. فهي أولاه) لأن الثانية صارت أولاه بشروعه في قراءتها قبل
~~تمام الأولى، ثم صارت الثالثة أولاه أيضا كذلك، ثم الرابعة ثم الخامسة كذلك
~~; لأن كل ركعة غير تامة تبطل بشروعه في قراءة التي بعدها.
# (و) إن ذكر المنسي من السجدات (قبله) أي: الشروع في قراءة الخامسة فإنه
~~يعود ف (يسجد سجدة، فتصح له
# PageV01P227
# ركعة) وهي الرابعة لأنه لم يشرع في قراءة ما بعدها، وتصير أولاه (ويأتي
~~بثلاث) ركعات لأن ms0240 الثلاث قبل الرابعة لغت كما تقدم.
# (و) إن ذكر أنه ترك من أربع ركعات أربع سجدات (بعد السلام، بطلت) صلاته
~~لما تقرر أن من ترك ركنا من ركعة ولم يذكره حتى سلم: كتارك ركعة فيكون هذا
~~كتارك أربع ركعات فلم يبق له شيء يبني عليه فتبطل.
# (و) إن نسي من رباعية (سجدتين، أو) نسي (ثلاثا) من السجدات (من ركعتين
~~جهلهما) فلم يدر: أهما من الأولى والثانية، أو الأولى والثالثة، أو الأولى
~~والرابعة، أو الثانية والثالثة، أو الثالثة والرابعة؟ (أتى بركعتين)
~~لاحتمال أن يكون المتروك من ركعتين قبل الرابعة فيصح له ركعتان، يبني
~~عليهما ويأتي بركعتين.
# (و) إن نسي (ثلاثا، أو أربعا) من السجدات (من ثلاث) ركعات من الرباعية
~~وجهلها (أتى بثلاث) ركعات وجوبا، لاحتمال أن يكون من غير الأخيرة فتلغو
~~بشروعه في قراءة الرابعة وتصير أولاه فيبني عليها.
# (و) إن نسي (خمسا) من السجدات (من أربع) ركعات (، أو) نسي خمس سجدات من
~~(ثلاث) ركعات من أربع وجهلها (أتى بسجدتين) فتتم له ركعة في الصورتين (ثم)
~~يأتي (بثلاث ركعات) إن كان الترك من أربع ركعات (أو) يأتي (بركعتين) إن كان
~~الترك من ثلاث ركعات.
# (و) إن نسي (من) الركعة (الأولى سجدة.
# و) نسي من الركعة الثانية سجدتين (و) نسي (من رابعة سجدة) وأتى بالثالثة
~~تامة فهي أولاه و (أتى بسجدة) فتتم له الرابعة، وتكون ثانية (ثم) يأتي
~~(بركعتين) فتتم له الأربع.
# (ومن ذكر) في صلاته (ترك ركن جهله) بأن لم يعلم: أهو ركوع، أو رفع منه؟
~~(أو) جهل (محله) بأن ذكر ترك سجدة، ولم يعلم: أهي من الأخيرة، أو مما
~~قبلها؟ (عمل) وجوبا (باستواء التقديرين) فيجعله في الأولى ركوعا وفي
~~الثانية مما قبل الأخيرة، فيقوم في الأولى، ويركع ويرفع ويعتدل ويسجد لتحصل
~~له تأدية فرضه يقينا ويأتي في الثانية بركعة كاملة كذلك،
# وكذا كل ما تيقن به إتمام صلاته لئلا يخرج منها وهو شاك فيها، فيكون
~~مغررا بها وفي الحديث «لا غرار في صلاة ولا تسليم» رواه أبو داود،
# وقال أحمد: ms0241 أي: لا يخرج منها إلا على يقين أنها تمت.
# وإن نسي آيتين من
# PageV01P228
# الفاتحة متواليتين جعلهما من ركعة وإن لم يعلم تواليهما جعلهما من
~~ركعتين.
# (وتشهد) من نسي، فجلس وتشهد (قبل سجدتي) ركعة (أخيرة) مثلا (زيادة فعلية)
~~يجب السجود لها لأنه جلس له في غير محله، وتشهد بعد سجدة أولى (وقيل سجدة
~~ثانية) زيادة (قولية) يسن السجود لها لأن ما بين السجدتين محل جلوس، فلم
~~يزد سوى القول.
# (ومن نهض) إلى الركعة الثالثة (عن ترك تشهد أول) مع (ترك) جلوس له (أو)
~~عن ترك التشهد (دونه) أي: الجلوس له، بأن جلس ونهض، ولم يتشهد (ناسيا) لما
~~تركه (لزم رجوعه) إن ذكر قبل أن يستتم قائما، ليتدارك الواجب ويتابعه
~~مأموم، ولو اعتدل (وكره) رجوعه (إن استتم قائما) لحديث المغيرة بن شعبة
~~مرفوعا «إذا قام أحدكم من الركعتين فلم يستتم قائما، فليجلس فإن استتم
~~قائما فلا يجلس، وليسجد سجدتين» " رواه أبو داود وابن ماجه وأقل أحوال
~~النهي: الكراهة.
# ولم يمتنع عليه الرجوع لأن القيام غير مقصود في نفسه لتركه عند العجز لا
~~إلى بدل بخلاف غيره (وحرم) رجوع (إن شرع في القراءة) لأنه شرع في ركن مقصود
~~وهو القراءة فلم يجز له الرجوع، كما لو شرع في الركوع (وبطلت) صلاته برجوعه
~~إذن، عالما عمدا لزيادته فعلا من جنسها عمدا أشبه ما لو زاد ركوعا.
# و (لا) تبطل برجوعه (إذا نسي، أو جهل) تحريم رجوعه. لحديث: «عفي لأمتي عن
~~الخطإ والنسيان» " ومتى علم تحريم ذلك، وهو في التشهد: نهض ولم يتمه (ويلزم
~~المأموم متابعته) أي: الإمام في قيامه ناسيا لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم
~~به» " ولما قام النبي صلى الله عليه وسلم عن التشهد قام الناس معه، وفعله
~~جماعة من الصحابة.
# ولا يلزمه الرجوع إن سبحوا به بعد قيامه وإن سبحوا به قبل قيامه، ولم
~~يرجع تشهدوا لأنفسهم ولم يتابعوه، لتركه واجبا وإن رجع قبل شروعه في
~~القراءة لزمهم متابعته ولو شرعوا فيها، لا إن رجع بعدها لخطابه وينوون
~~مفارقته (وكذا) أي: كترك ms0242 تشهد أول ناسيا (كل واجب) تركه مصل ناسيا (فيرجع
~~إلى تسبيح ركوع، و) تسبيح (سجود قبل اعتدال) عن ركوع، أو سجود.
# ومتى رجع إلى الركوع حيث جاز - وهو إمام، فأدركه فيه مسبوق أدرك الركعة،
~~بخلاف ما لو ركع ثانيا ناسيا و (لا) يرجع إلى تسبيح (بعده)
# PageV01P229
# أي: الاعتدال لأن محل التسبيح ركن وقع مجزئا صحيحا ولو رجع إليه كان
~~زيادة في الصلاة تكرارا للركن فإن رجع بعد اعتدال عالما عمدا بطلت صلاته،
~~لا ناسيا، أو جاهلا (وعليه السجود) للسهو (للكل) من الصورة المذكورة.
# " تتمة " لو أحرم بالعشاء، ثم سلم من ركعتين، ظنا أنهما من التراويح، أو
~~سلم من ركعتين من ظهر، ظنا أنها جمعة،، أو فجر فائتة ثم ذكر أعاد فرضه، ولم
~~يبن نصا لأنه قد قطع نية الأولى باعتقاده أنه في أخرى وعمله لها ما ينافي
~~الأولى، بخلاف ما لو ذكر قبل أن يعمل ما ينافيها.
# وسئل أحمد عن إمام صلى بقوم العصر، فظن أنها الظهر، فطول القراءة ثم ذكر
~~فقال: يعيد ويعيدون.
# فصل ويبني على اليقين من شك في ترك (ركن) بأن تردد في فعله فيجعل كمن
~~تيقن تركه، لأن الأصل عدمه وكما لو شك في أصل الصلاة (أو) شك في (عدد
~~ركعات) فإذا شك: صلى ركعة، أو ركعتين، بنى على ركعة ;، أو اثنتين، أو ثلاثا
~~بنى على اثنتين وهكذا إماما كان، أو منفردا لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا
~~«إذا شك أحدكم في صلاته فلم يدر: أثلاثا صلى أم أربعا؟ فليطرح الشك، وليبن
~~على ما استيقن، ثم يسجد سجدتين قبل أن يسلم فإن كان صلى خمسا شفعن له
~~صلاته، وإن كان صلى أربعا كانتا ترغيما للشيطان» " رواه أحمد ومسلم.
# وحديث ابن مسعود مرفوعا «إذا شك أحدكم في صلاته، فليتحر الصواب ليتم
~~عليه، ثم ليسلم، ثم ليسجد سجدتين» " رواه الجماعة إلا الترمذي فتحري الصواب
~~فيه: هو استعمال اليقين لأنه أحوط، وجمعا بين الأخبار (ولا يرجع) مأموم
~~(واحد) ليس معه مأموم غيره (إلى فعل إمامه) لأن قول الإمام لا يكفي ms0243 في مثل
~~ذلك بدليل ما لو شك إمام فسبح به واحد بل يبني على اليقين كالمنفرد ولا
~~يفارقه قبل سلامه، لأنه لم يتيقن خطأه (فإذا سلم) إمامه (أتى) مأموم (بما
~~شك فيه) مع إمامه، ليخرج من الصلاة بيقين
# PageV01P230
# ومن معه من المأمومين كمن نبهه اثنان فأكثر.
# (ولو شك من أدرك الإمام راكعا، بعد أن أحرم معه: هل رفع الإمام رأسه قبل
~~إدراكه راكعا أم لا؟ لم يعتد بتلك الركعة) لأنه شاك في إدراكها، فيأتي
~~ببدلها (ويسجد للسهو وإن شك) مأموم (هل دخل معه) أي: الإمام (في الركعة
~~الأولى،، أو) في الركعة (في الثانية) مثلا (جعله) أي: الدخول معه (في)
~~الركعة (الثانية) لأنه المتيقن ويسجد للسهو (ولا) يشرع (سجود) سهو (لشك في)
~~ترك (واجب) لأنه شك في سبب وجوب السجود.
# والأصل عدمه (أو) أي: ولا يشرع سجود لشك في (زيادة) بأن شك: هل زاد
~~ركوعا، أو سجودا، أو شك في تشهده الأخير: هل صلى أربعا، أو خمسا ونحوه؟ لأن
~~الأصل عدم الزيادة فلحق بالمعدوم يقينا.
# (إلا إذا شك) في الزيادة (وقت فعلها) بأن شك في سجدة وهو فيها: هل هي
~~زائدة، أو لا؟ ، أو في الركعة الأخيرة كذلك، فيسجد لأنه أدى جزءا من صلاته
~~مترددا في كونه منها، أو زائدا عليها فضعفت النية واحتاجت للجبر بالسجود.
# ومن شك في عدد الركعات، أو غيره، فبنى على يقينه ثم زال شكه وعلم أنه
~~مصيب فيما فعله لم يسجد مطلقا أي: سواء عمل مع الشك عملا، أو لا، على ما
~~صححه في الإنصاف وتبعه في الإقناع وخالف في شرحه.
# (ومن سجد لشك) ظنا أنه يسجد له (ثم تبين أنه لم يكن عليه سجود) لذلك الشك
~~(سجد) وجوبا (لذلك) أي: لكونه زاد في صلاته سجدتين غير مشروعتين.
# ومن علم سهوا ولم يعلم: أيسجد له أم لا؟ لم يسجد لأنه لم يتحقق سببه،
~~والأصل عدمه.
# (ومن شك: هل سجد لسهوه) المتيقن (، أو لا) أي: أو أنه لم يسجد له (سجد
~~مرة) أي: سجدتين فقط لأنه يكفي ms0244 لجميع السهو سجدتان.
# (وليس على مأموم) سها دون إمامه (سجود سهو إلا أن يسهو إمامه فيسجد معه)
~~ولو لم يسه،، أو يسجد بعد سلامه لحديث ابن عمر مرفوعا «ليس على من خلف
~~الإمام سهو فإن سها إمامه فعليه وعلى من خلفه» " رواه الدارقطني وقد صح عنه
~~صلى الله عليه وسلم أنه لما سجد لترك التشهد الأول والسلام من نقصان سجد
~~الناس معه.
# ولعموم «وإذا سجد فاسجدوا» " فيسجد مأموم متابعة لإمامه (ولو لم يتم)
~~المأموم (ما عليه) من (واجب) تشهد ثم (يتمه) بعد سلام إمامه لحديث
# PageV01P231
# «وإذا سجد فاسجدوا» " ولا يعيد السجود لأنه لم ينفرد عن إمامه.
# (ولو) كان المأموم (مسبوقا) وسها الإمام (فيما لم يدركه) المسبوق فيه،
~~بأن كان الإمام سها في الأولى وأدركه في الثانية مثلا فيسجد معه متابعة له
~~لأن صلاته نقصت، حيث دخل مع الإمام في صلاة ناقصة وكذا لو أدركه فيما لا
~~يعتد له لأنه لا يمنع وجوب المتابعة في السجود كما لم يمنعه في بقية
~~الركعة.
# (فلو قام) مسبوق (بعد سلام إمامه) ظانا عدم سهو إمامه، فسجد إمامه (رجع)
~~المسبوق (فسجد معه) لأنه من تمام صلاة الإمام أشبه السجود قبل السلام،
~~فيرجع وجوبا قبل أن يستتم، فإن استتم فالأولى أن لا يرجع، كمن قام عن
~~التشهد الأول و (لا) يرجع (إن شرع في القراءة) لأنه تلبس بركن مقصود، فلا
~~يرجع إلى واجب.
# (وإن أدركه) أي: أدرك مسبوق إمامه (في آخر سجدتي السهو سجدها) مسبوق
~~(معه) أي: مع إمامه (فإذا سلم) الإمام (أتى) المسبوق (ب) السجدة (الثانية)
~~ليوالي بين السجدتين (ثم قضى صلاته) نصا.
# (وإن أدركه) أي: أدرك مسبوق الإمام (بعدهما) أي: سجدتي السهو (وقبل
~~السلام لم يسجد) مسبوق لسهو إمامه لأنه لم يدرك معه بعضا منه، فيقضي
~~الفائت، وبعد السلام لا يدخل معه، لأنه خرج من الصلاة (ويسجد) مسبوق (إن
~~سلم معه) أي: مع إمامه (سهوا) بعد قضاء ما فاته لأنه صار منفردا (أو) يسجد
~~أيضا (لسهوه) أي: المسبوق دون إمامه (معه) أي: مع إمامه ms0245 فيما أدركه معه.
# ولو فارقه لعذر (و) يسجد مسبوق أيضا إذا سها (فيما انفرد به) وهو ما
~~يقضيه بعد سلام إمامه.
# ولو كان سجد معه لسهوه لأنه صار منفردا فلم يتحمل عنه سجوده (فإن لم
~~يسجد) الإمام وقد سها عليه سهوا يجب السجود له (سجد مسبوق إذا فرغ) من قضاء
~~ما فاته (و) سجد (غيره) وهو الذي دخل مع إمامه من أول صلاته (بعد إياسه)
~~أي: المأموم (من سجوده) أي: إمامه ; لأنه ربما ذكر قريبا فسجد، أو ربما
~~يكون ممن يرى السجود بعد السلام.
# وعلم منه: أنه لا يسقط السجود عن المأموم بترك إمامه له، لأن صلاته نقصت
~~بنقصان صلاة إمامه فلزمه جبرها هذا إن كان الإمام لا يرى وجوبه، أو تركه
~~سهوا، أو كان محله بعد السلام وإلا فتبطل صلاته وتقدم: تبطل صلاة مأموم
~~ببطلان صلاة إمام.
# PageV01P232
### | [فصل في حكم سجود السهو]
# نفسه، ومحله وكيفيته وحكم تركه (وسجود السهو: لما) أي: لفعل شيء، أو تركه
~~(يبطل عمده) أي: تعمده الصلاة، واجب كسلام عن نقص، وزيادة ركعة، أو ركوع،
~~أو سجود ونحوه، وترك تسبيح ونحوه، وإتيانه ببدل ركعة، أو ركن شك فيه لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم فعله وأمر به في غير حديث والأمر للوجوب وقال في
~~حديث ابن عمر «فإن سها الإمام فعليه وعلى من خلفه السهو» " ولفظة " على "
~~للوجوب، ولأنه جبران يقوم مقام ما يجب فعله، أو تركه فكان واجبا، كجبرانات
~~الحج.
# وأما قول النبي صلى الله عليه وسلم في حديث أبي سعيد «: فإن كانت صلاته
~~تامة كانت الركعة والسجدتان نافلة له» " فمعناه: أنه يقع موقع النفل في
~~زيادة الثواب لا أنه نافلة في الحكم لأن هذا ليس موضع التنفل بالركعة كحديث
~~عثمان مرفوعا «توضأ وقال: من توضأ هكذا غفر له ما تقدم من ذنبه، وكانت
~~صلاته ومشيه إلى المسجد نافلة» " رواه مسلم، فإن لم يبطل عمده الصلاة، كترك
~~سنة، أو إتيان بقول مشروع في غير موضعه لم يجب السجود له.
# ويسن لإتيانه بقوله مشروع في غير ms0246 موضعه ويباح لترك سنة (و) سجود السهو
~~(للحن يحيل المعنى،) في الصورة (سهوا، أو جهلا: واجب) لأن عمده يبطل الصلاة
~~فوجب السجود لسهوه وفي معناه: سبق لسانه بتغيير نظم القرآن بما هو منه على
~~وجه يحيل معناه، نحو {إن الذين آمنوا وعملوا الصالحات} [البقرة: 277] " ثم
~~{أولئك أصحاب النار هم فيها خالدون} [البقرة: 39] ".
# وهذا من عطف الخاص على العام ردا لخلاف بعض الأصحاب فيه (إلا إذا ترك
~~منه) أي: من سجود السهو الواجب (ما محله) أي: ما ندب كونه (قبل السلام)
~~ويأتي (فتبطل) الصلاة (بتعمد تركه) كتعمده ترك واجب من الصلاة.
# و (لا) يشرع (سجود لسهوه) أي: لتركه سهوا، لئلا يتسلسل فإن ذكره قريبا
~~أتى به نفسه، وإلا فات (ولا تبطل) الصلاة (بتعمد ترك) سجود سهو (مشروع) أي:
~~مسنون مطلقا، كسائر المسنونات ولو عبر به لكان أولى لأن المشروع يتناول
~~الواجب أيضا، ولكن العطف دل على أنه ليس مرادا (ولا) تبطل أيضا بتعمد ترك
~~سجود سهو (واجب محله بعد السلام) لأنه
# PageV01P233
# خارج عنها.
# فلم يؤثر في إبطالها وإن كان مشروعا لها كالأذان، لكن يأثم بتعمد تركه
~~(وهو) أي: السجود الذي محله بعد السلام (ما إذا سلم) من صلاة (قبل إتمامها)
~~لقصة ذي اليدين (وكونه) أي: السجود (قبل السلام، أو بعده ندب) لأن الأحاديث
~~وردت بكل من الأمرين،
# فلو سجد للكل قبل السلام، أو بعده جاز لكن قال في رواية الأثرم: أنا
~~أقول: كل سهو جاء عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه يسجد فيه بعد السلام
~~فإنه يسجد فيه بعد السلام، وسائر السهو يسجد فيه قبل السلام ووجهه: أنه من
~~شأن الصلاة فيقضيه قبل السلام، كسجود صلبها إلا ما خصه الدليل (وإن نسيه)
~~أي: السجود وقد ندب (قبله) أي: السلام (قضاه) وجوبا إن وجب (ولو) كان (شرع
~~في) صلاة (أخرى ف) يقضيه (إذا سلم) منها إن قرب الفصل، ولم يحدث، ولم يخرج
~~من المسجد لبقاء محله (وإن طال فصل عرفا، أو أحدث، أو خرج من المسجد لم
~~يقضه) أي: السجود لفوات ms0247 محله (وصحت) صلاته، كسائر الواجبات إذا تركها سهوا.
# وإن لم يوجد شيء من هذه وقضاه لم يصر عائدا إلى الصلاة، لأن التحلل منها
~~حصل بالسلام، لأنه لا يجب عليه نية العود للصلاة فلا تبطل بمفسد، من نحو
~~حدث، أو غيره، ولا يجب الإتمام على من يجوز له القصر إذا نواه فيه ولا يصح
~~دخول مسبوق معه فيه (ويكفي لجميع السهو سجدتان، ولو اختلف محلهما) أي:
~~السهوين، بأن كان محل أحدهما قبل السلام، كترك تشهد أول والآخر: بعده كما
~~لو سلم أيضا قبل تمام صلاته، ثم ذكر قريبا وأتمها.
# وكذا لو كان أحدهما جماعة والآخر منفردا لقول النبي صلى الله عليه وسلم
~~«إذا نسي أحدكم فليسجد سجدتين» " وهو يتناول السهو في موضعين فأكثر وكما لو
~~اتحد الجنس وأما حديث «لكل سهو سجدتان» " رواه أبو داود وابن ماجه، ففي
~~إسناده مقال.
# ثم المراد: لكل سهو في صلاة، والسهو وإن كثر داخل في لفظ: السهو، لأنه
~~اسم جنس، فالتقدير: لكل صلاة فيها سهو سجدتان.
# (و) إذا اجتمع ما محله قبل السلام وما محله بعده (يغلب ما قبل السلام)
~~فيسجد للسهوين سجدتين قبل السلام لأنه أسبق وآكد، وقد وجد سببه ولم يوجد
~~قبله ما يقوم مقامه
# فإذا سجد له سقط الثاني، وإن شك في محل سجوده سجد قبل السلام (ومتى سجد
# PageV01P234
# بعده) أي: بعد السلام (جلس) بعد رفعه من السجدة الثانية (تشهد وجوبا
~~التشهد الأخير، ثم سلم) سواء كان محل السجود قبل السلام، أو بعده، لحديث
~~عمران بن حصين «أن النبي صلى الله عليه وسلم صلى بهم، فسها فسجد سجدتين، ثم
~~تشهد، ثم سلم» " رواه أبو داود والترمذي وحسنه،
# ولأن السجود بعد السلام في حكم المستقل بنفسه من وجه فاحتاج إلى التشهد
~~كما احتاج إلى السلام، إلحاقا له بما قبله، بخلاف سجود تلاوة وشكر فليس
~~قبلهما ما يلحقان به، وبخلاف ما قبل السلام، فهو جزء من الصلاة بكل وجه
~~وتابع، فلم يفرد له تشهد، كما لا يفرد بسلام (ولا يتورك) إذا جلس للتشهد
~~بعد ms0248 السجود (في) صلاة (ثنائية) بل يجلس مفترشا، كتشهد نفس الصلاة، فإن كانت
~~ثلاثية، أو رباعية تورك لما ذكر (وهو) أي: سجود السهو قبل السلام وبعده،
~~(وما يقال فيه) من تكبير، وتسبيح (و) ما يقال (بعد رفع) منه، كرب اغفر لي،
~~بين السجدتين (كسجود صلب) لأنه مطلق في الأخبار فلو كان غير المعروف لبينه.
### | [باب صلاة التطوع وما يتعلق بها]
# والتطوع في الأصل: فعل الطاعة، وشرعا، وعرفا: طاعة غير واجبة والنفل،
~~والنافلة: الزيادة والتنفل: التطوع (صلاة التطوع بعد جهاد) أي: قتال كفار
~~(ف) بعد (توابعه) أي: الجهاد، كالنفقة فيه (ف) بعد (علم: تعلمه وتعليمه)
~~قال أبو الدرداء: " العالم والمتعلم في الأجر سواء. وسائر الناس همج لا خير
~~فيهم ".
# (من حديث وفقه ونحوهما) كتفسير (أفضل تطوع البدن) خبر: صلاة التطوع فأفضل
~~تطوعات البدن: الجهاد لقوله تعالى: {فضل الله المجاهدين بأموالهم وأنفسهم
~~على القاعدين درجة} [النساء: 95] "،
# وحديث «وذروة سنامه الجهاد» " فالنفقة فيه لقوله تعالى: {مثل الذين
~~ينفقون أموالهم في سبيل الله} [البقرة: 261] " الآية وحديث «من أنفق نفقة
~~في سبيل الله كتبت بسبعمائة ضعف» " رواه أحمد والنسائي والترمذي وحسنه وابن
~~حبان في صحيحه،
# فتعلم العلم وتعليمه لحديث «فضل العالم على العابد كفضلي على أدناكم» "
~~وغيره والمراد: نفل العلم، ويتعين منه ما يقوم به دينه: كصلاته
# PageV01P235
# وصومه ونحوهما، وما لم يتعين منه فرض كفاية ونقل مهنا «طلب العلم أفضل
~~الأعمال لمن صحت نيته» " قيل له: فأي شيء تصحيح النية؟ قال: ينوي يتواضع
~~فيه.
# وينفي عنه الجهل، والأشهر عنه: الاعتناء بالحديث والفقه والتحريض على ذلك
~~وقال: ليس قوم خيرا من أهل الحديث وعاب على محدث لا يتفقه.
# وفي آداب عيون المسائل: العلم أفضل الأعمال، وأقرب العلماء إلى الله
~~وأولاهم به أكثرهم له خشية، فالصلاة، للأخبار: بأنها أحب الأعمال إلى الله
~~وخيرها، ومداومته صلى الله عليه وسلم على نفلها.
# (ونص) أحمد (أن الطواف لغريب أفضل منها) أي: الصلاة (بالمسجد الحرام)
~~لأنه خاص به يفوت بمفارقته، بخلاف الصلاة، فالاشتغال بمفضول يخص بقعة، أو
~~زمنا، أفضل من فاضل لا ms0249 يختص.
# قال (المنقح) في التنقيح (والوقوف بعرفة أفضل منه) أي: الطواف، لحديث
~~«الحج عرفة» " (خلافا لبعضهم) يحتمل أن يكون مراده صاحب الفروع، حيث قال:
~~فدل ما سبق على أن الطواف أفضل من الوقوف بعرفة، لا سيما وهو عبادة بمفرده،
~~يعتبر له ما يعتبر للصلاة غالبا.
# (ثم) أفضل تطوع البدن بعد الصلاة (ما تعدى نفعه) من صدقة وعيادة مريض،
~~وقضاء حاجة مسلم ونحوها (ويتفاوت) ما يتعدى نفعه في الفضل (فصدقة على قريب
~~محتاج أفضل من عتق) أجنبي لأنها صدقة وصلة (وهو) أي: العتق أفضل (منها) أي:
~~من صدقة (على أجنبي) لعظم نفعه بتخليصه من أسر الرق (إلا زمن غلاء وحاجة) .
# فالصدقة مطلقا أفضل منه، لدعاء الحاجة إليها إذن (ثم حج) لقصور نفعه عليه
~~(فصوم) وإضافة الله تعالى الصوم إليه، لأنه لا يطلع عليه غيره، وهذا لا
~~يوجب أفضليته، فإن من نوى صلة رحمه، وأنه يصلي ويتصدق ويحج، كانت نيته
~~عبادة، يثاب عليها، ونطقه جهرا بكلمة التوحيد: أفضل إجماعا، أو لأنه لم
~~يعبد به غيره في جميع الملل، بخلاف غيره، وهو أيضا لا يقتضي أفضليته، ومال
~~صاحب الفروع إلى أن عمل القلب أفضل من عمل الجوارح.
# ونقل مهنا عن أحمد: أفضلية الفكر على الصلاة والصوم (وأفضلها) أي: صلاة
~~التطوع (ما سن) أن يصلى (جماعة) لأنه أشبه بالفرائض، ثم الرواتب (وآكدها)
~~أي: آكد ما يسن جماعة (كسوف) لأن النبي صلى الله عليه وسلم فعلها، وأمر بها
~~في حديث ابن مسعود
# PageV01P236
# المتفق عليه (فاستسقاء) لأن النبي صلى الله عليه وسلم كان يستسقي، تارة
~~ويترك أخرى، بخلاف الكسوف.
# فلم يترك صلاته عنده فيما نقل عنه، لكن ورد ما يدل على الاعتناء
~~بالاستسقاء، كحديث أبي داود عن عائشة «أمر بمنبر، فوضع ووعد الناس يوما
~~يخرجون فيه» " (فتراويح) لأنها تسن لها الجماعة (فوتر) لأنه تشرع له
~~الجماعة بعد التراويح، وهو سنة مؤكدة.
# وروي عن أحمد: من ترك الوتر عمدا، فهو رجل سوء، لا ينبغي أن تقبل له
~~شهادة (وليس) الوتر (بواجب) قال في رواية حنبل: الوتر ليس ms0250 بمنزلة الفرض،
~~فإن شاء قضى الوتر، وإن شاء لم يقضه، وذلك لحديث طلحة بن عبد الله: «أن
~~أعرابيا قال: يا رسول الله، ماذا فرض الله على عباده من الصلوات؟ قال: خمس
~~صلوات في اليوم والليلة. قال: هل علي غيرها؟ قال: لا، إلا أن تطوع» " متفق
~~عليه وأما حديث «الوتر حق» " ونحوه: فمحمول على تأكيد استحبابه، جمعا بين
~~الأخبار (إلا على النبي صلى الله عليه وسلم) فكان الوتر واجبا عليه للخبر.
# (و) الأفضل (من) سنن (رواتب) تفعل مع فرض (سنة فجر) لقول عائشة «: لم يكن
~~النبي صلى الله عليه وسلم على شيء من النوافل أشد تعاهدا منه على ركعتي
~~الفجر» " متفق عليه.
# وقال النبي صلى الله عليه وسلم «: صلوا ركعتي الفجر ولو طردتكم الخيل» "
~~رواه أحمد وأبو داود. (وسن تخفيفهما) أي: ركعتي الفجر للخبر وأن يقرأ فيهما
~~بعد الفاتحة {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] ، و {قل هو الله أحد}
~~[الإخلاص: 1] "، أو في الأولى {قولوا آمنا بالله} [البقرة: 136] الآية، وفي
~~الثانية: {قل يا أهل الكتاب تعالوا إلى كلمة} [آل عمران: 64] الآية ".
# (و) سن (اضطجاع بعدها على الجنب الأيمن) قبل صلاة الفرض، نصا، لقول عائشة
~~«كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا صلى ركعتي الفجر اضطجع» ".
# وفي رواية «إن كنت مستيقظة حدثني وإلا اضطجع» " متفق عليه.
# (ف) يلي سنة فجر في الأفضلية: سنة (مغرب) لحديث عبيد مولى النبي صلى الله
~~عليه وسلم " سئل: «أكان رسول الله صلى الله عليه وسلم يأمر بصلاة بعد
~~المكتوبة سوى المكتوبة؟ فقال: نعم، بين المغرب والعشاء، ويقرأ فيهما بعد
~~الفاتحة: {" قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] ، و {قل هو الله أحد}
~~[الإخلاص: 1] » (ثم) باقي الرواتب (سواء) في الفضيلة.
# (ووقت وتر: ما بين صلاة العشاء، ولو مع) كون العشاء جمعت مع مغرب (جمع
~~تقديم) في وقت المغرب (وطلوع الفجر) لحديث معاذ: سمعت رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم يقول:
# PageV01P237
# «زادني ربي صلاة، وهي الوتر، ووقتها: ما بين العشاء وطلوع الفجر» " رواه
~~أحمد.
# ولمسلم «، أوتروا قبل أن تصبحوا» ".
# وحديث «إن الله ms0251 قد أمركم بصلاة، وهي خير لكم من حمر النعم، وهي الوتر،
~~فصلوها فيما بين العشاء إلى طلوع الفجر» .
# " رواه أبو داود والترمذي وابن ماجه والحاكم وصححه.
# (و) الوتر (آخر الليل لمن يثق بنفسه) أن يقوم (أفضل) لحديث «من خاف أن لا
~~يقوم من آخر الليل فليوتر من أوله ومن طمع أن يقوم آخره فليوتر آخر الليل
~~فإن صلاة آخر الليل مشهودة وذلك أفضل» " رواه مسلم.
# (وأقله) أي: الوتر (ركعة) لحديث ابن عمر وابن عباس مرفوعا «الوتر ركعة من
~~آخر الليل» " رواه مسلم.
# ولقوله صلى الله عليه وسلم «: من أحب أن يوتر بواحدة فليفعل» " رواه أبو
~~داود وغيره والحاكم، وقال: إنه على شرط الشيخين (ولا يكره) الوتر (بها) أي:
~~بركعة لما تقدم ولثبوته أيضا عن عشرة من الصحابة منهم أبو بكر وعمر وعثمان
~~وعائشة.
# (وأكثره) أي: الوتر (إحدى عشرة) ركعة (يسلم من كل ثنتين ويوتر بركعة)
~~لحديث عائشة «كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يصلي بالليل إحدى عشرة
~~ركعة، يوتر منها بواحدة» " وفي لفظ «يسلم بين كل ركعتين، ويوتر بواحدة» ".
# وله أيضا: أن يسرد عشرا، ثم يجلس فيتشهد، ولا يسلم ثم يأتي بالأخيرة،
~~ويتشهد ويسلم والأولى أفضل لأنها أكثر عملا، لزيادة النية والتكبير
~~والتسليم (وإن، أوتر بتسع) ركعات (تشهد بعد ثامنة) التشهد الأول،
# ولا يسلم (ثم) تشهد بعد (تاسعة) التشهد الأخير (وسلم) لحديث عائشة، وسئلت
~~عن وتره صلى الله عليه وسلم فقالت «: كنا نعد له سواكه وطهوره، فيبعثه الله
~~ما شاء أن يبعثه من الليل، فيتسوك ويتوضأ، ويصلي تسع ركعات، لا يجلس فيها
~~إلا في الثامنة فيذكر الله ويحمده ويدعوه، ثم ينهض، ولا يسلم، ثم يقوم
~~فيصلي التاسعة، ثم يقعد، فيذكر الله ويحمده ويدعوه، ثم يسلم تسليما
~~يسمعناه» ".
# (و) إن، أوتر (بسبع) ركعات سردهن (أو) أوتر (بخمس) ركعات (سردهن) فلا
~~يجلس إلا في آخرهن لحديث ابن عباس في صفة وتره صلى الله عليه وسلم قال: «ثم
~~توضأ ثم صلى سبعا، أو خمسا أوتر بهن لم يسلم إلا في آخرهن» " رواه ms0252 مسلم.
# وعن أم سلمة «كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يوتر بسبع، وبخمس لا يفصل
~~بينهن بسلام ولا كلام» " رواه أحمد ومسلم.
# (وأدنى الكمال) في
# PageV01P238
# الوتر (ثلاث) ركعات (بسلامين) بأن يصلي ثنتين ويسلم لأنه أكثر عملا وكان
~~ابن عمر يسلم من ركعتين، حتى يأمر ببعض حاجته (ويجوز) أن يصلي الثلاث (ب)
~~سلام (واحد) قال أحمد: إن، أوتر بثلاث لم يسلم فيهن، لم يضيق عليه عندي
~~(سردا) من غير جلوس عقب الثانية، لتخالف المغرب.
# واختار في المستوعب: أن يصليها كالمغرب وعلى الأول: لو صلاها بتشهدين،
~~ففي بطلان وتره وجهان صحح القاضي في شرحه الصغير: البطلان وقطع في الإقناع
~~بالصحة.
# (ومن أدرك مع إمامه ركعة) من وتره (فإن كان) إمامه (يسلم من ثنتين) من
~~الوتر كالشافعي والحنبلي والمراد (وسلم أجزأ) المأموم وتره لأن أقله ركعة
~~وقد أتى بها مستقلة (وإلا) بأن لم يسلم من ثنتين، بل أحرم بالثلاث، وأدركه
~~مأموم في الثالثة (قضى) مأموم ما فاته كصلاة إمامه نصا، لئلا يختلف على
~~إمامه. .
# وإذا، أوتر بثلاث فإنه (يقرأ) ندبا (في الأولى بسبح) بعد الفاتحة.
# (و) في (الثانية: {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] ) " بعدها.
# (و) في (الثالثة: {قل هو الله أحد} [الإخلاص: 1] ) بعدها لحديث أبي بن
~~كعب أنه صلى الله عليه وسلم «كان يقرأ بهن في وتره» " رواه أبو داود.
# وعن عبد الرحمن بن أبزى مرفوعا مثله رواه أحمد والنسائي.
# وقال إسحاق: " أصح شيء روي عن النبي صلى الله عليه وسلم في القراءة في
~~الوتر: حديث ابن أبزى " وحديث عائشة " «في ضم المعوذتين مع {" قل هو الله
~~أحد} [الإخلاص: 1] في الثالثة» " رواه ابن ماجه: ضعيف.
# (ويقنت) في الأخيرة من وتر (بعد الركوع ندبا) لأنه صح عنه صلى الله عليه
~~وسلم من رواية أبي هريرة وأنس، وابن عباس، وعن عمر وعلي أنهما " كانا
~~يقنتان بعد الركوع " رواه أحمد والأثرم قال أبو بكر الخطيب: الأحاديث التي
~~جاء فيها القنوت قبل الركوع كلها معلولة ثم إن أكثر الصحابة عملوا بما
~~قلناه، وحيث تقرر أنه بعد ms0253 الركوع ندب.
# " فلو كبر ورفع يديه " بعد القراءة (ثم قنت قبله) أي: الركوع (جاز) لحديث
~~أبي بن كعب مرفوعا «كان يقنت في الوتر قبل الركوع» " رواه أبو داود.
# وعن ابن مسعود مرفوعا مثله رواه أبو بكر الخطيب وروى الأثرم عن ابن مسعود
~~" أنه كان يقنت في الوتر، وكان إذا فرغ من القراءة كبر ورفع يديه ثم قنت ".
# (فيرفع يديه إلى صدره) حال قنوته (يبسطهما وبطونهما نحو السماء ولو) كان
~~(مأموما) لحديث سلمان مرفوعا
# PageV01P239
# «إن الله يستحي أن يبسط العبد يده يسأله فيهما خيرا فيردهما خائبتين» "
~~رواه الخمسة إلا النسائي.
# وعن مالك بن يسار مرفوعا «إذا سألتم الله فاسألوه ببطون أكفكم، ولا
~~تسألوه بظهورها» " رواه أبو داود وقال أحمد: كان ابن مسعود يرفع يديه في
~~القنوت إلى صدره ببطونهما
# مما يلي السماء (ويقول جهرا: اللهم إنا نستعينك ونستهديك ونستغفرك) أي:
~~نطلب منك العون والهداية والمغفرة (ونتوب) أي: نرجع (إليك ونؤمن) أي: نصدق
~~(بك، ونتوكل عليك) أي: نعتمد ونظهر عجزنا (ونثني عليك الخير) أي: نصفك به
~~(كله) ونمدحك.
# والثناء في الخير خاصة، وبتقديم النون يستعمل في الخير والشر (ونشكرك،
~~ولا نكفرك) أي: لا نجحد نعمتك ونسترها لاقترانه بالشكر (اللهم إياك نعبد) .
# قال البيضاوي: العبادة أقصى غاية الخضوع والتذلل، ولا يستحقها إلا الله
~~وقال الفخر إسماعيل، وأبو البقاء: العبادة ما أمر به شرعا من غير اطراد
~~عرفي، ولا اقتضاء عقلي.
# وسمي العبد عبدا: لذلته وانقياده لمولاه (ولك نصلي ونسجد) لا لغيرك
~~(وإليك نسعى ونحفد) بفتح النون وكسر الفاء بالدال المهملة، خلافا لما في
~~شرحه، أي: نسرع ونبادر (نرجو) أي: نؤمل (رحمتك) أي: سعة عطائك (ونخشى
~~عذابك) أي: نخافه قال تعالى: {نبئ عبادي أني أنا الغفور الرحيم وأن عذابي
~~هو العذاب الأليم} [الحجر: 49] .
# (إن عذابك الجد) بكسر الجيم أي: الحق لا اللعب (بالكفار ملحق) بكسر الحاء
~~على المشهور أي: لاحق وبفتحها على معنى: أن الله يلحقه الكفار.
# قال الخلال: سألت ثعلبا عن ملحق وملحق؟ فقال: العرب تقولهما جميعا وهذا
~~القنوت من أوله إلى هنا: ms0254 مروي عن عمر،
# وفي أوله " بسم الله الرحمن الرحيم " وفي آخره " اللهم عذب كفرة أهل
~~الكتاب الذين يصدون عن سبيلك " وهما سورتان: في مصحف أبي.
# قال ابن سيرين: كتبهما أبي في مصحفه، إلى قوله " ملحق " زاد غير واحد "
~~ونخلع ونترك من يكفرك " (اللهم اهدنا فيمن هديت) أي: ثبتنا على الهداية، أو
~~زدنا منها وهي الدلالة والبيان قال تعالى: {وإنك لتهدي إلى صراط مستقيم}
~~[الشورى: 52] " وأما قوله {إنك لا تهدي من أحببت، ولكن الله يهدي من يشاء}
~~[القصص: 56] " فهي من الله التوفيق والإرشاد (وعافنا فيمن عافيت) من
~~الأسقام والبلاء.
# والمعافاة: أن يعافيك الله من الناس،
# PageV01P240
# ويعافيهم منك (وتولنا فيمن توليت) الولي: ضد العدو من تليت الشيء إذا
~~اعتنيت به، كما ينظر الولي حال اليتيم لأن الله ينظر في أمر وليه بالعناية.
# ويجوز أن يكون من وليت الشيء إذا لم يكن بينك وبينه واسطة، بمعنى أن
~~الولي يقطع الوسائط بينه وبين الله تعالى حتى يصير في مقام المراقبة
~~والمشاهدة وهو مقام الإحسان (وبارك لنا) البركة الزيادة، أو حلول الخير
~~الإلهي في الشيء (فيما أعطيت) أي: أنعمت به والعطية الهبة.
# (وقنا شر ما قضيت إنك تقضي ولا يقضى عليك) لا راد لأمره، ولا معقب لحكمه
~~(إنه لا يذل من واليت، ولا يعز من عاديت تباركت ربنا وتعاليت) رواه أحمد،
~~ولفظه له، وتكلم فيه أبو داود ورواه الترمذي وحسنه من حديث الحسن بن علي.
# قال «: علمني النبي صلى الله عليه وسلم كلمات أقولهن في قنوت الوتر:
~~اللهم اهدني - إلى - وتعاليت» " وليس فيه «ولا يعز من عاديت» " ورواه
~~البيهقي وأثبتها فيه، وجمع، والرواية بالإفراد ليشارك الإمام المأموم في
~~الدعاء (اللهم إنا نعوذ برضاك من سخطك، وبعفوك من عقوبتك، وبك منك) أظهر
~~العجز والانقطاع وفزع إليه منه فاستعاذ به منه.
# (لا نحصي ثناء عليك) أي: لا نطيقه (أنت كما أثنيت على نفسك) اعتراف
~~بالعجز عن الثناء، ورد إلى المحيط علمه بكل شيء، جملة وتفصيلا، روى الخمسة
~~عن علي أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يقول ms0255 في آخر وتره «اللهم إني أعوذ
~~برضاك من سخطك، وبمعافاتك من عقوبتك، وأعوذ بك منك لا أحصي ثناء عليك أنت
~~كما أثنيت على نفسك» " ورواته ثقات.
# قال الترمذي: لا نعرف عن النبي صلى الله عليه وسلم في القنوت شيئا أحسن
~~من هذا، وله أن يزيد ما شاء مما يجوز به الدعاء في الصلاة،.
# قال المجد: فقد صح عن عمر " أنه كان يقنت بقدر مائة آية " (ثم يصلي على
~~النبي صلى الله عليه وسلم) لحديث الحسن بن علي السابق وفي آخره " وصلى الله
~~على سيدنا محمد " رواه النسائي.
# وعن عمر " الدعاء موقوف بين السماء والأرض لا يصعد منه شيء حتى تصلي على
~~نبيك " رواه الترمذي.
# (ويؤمن مأموم) على قنوت إمامه إن سمعه لحديث ابن عباس (ويفرد منفرد) أي:
~~مصل وحده (الضمير) فيقول: إني أستعيذك، اللهم اهدني إلى آخره، ويجهر به نصا
~~(ثم يمسح وجهه بيديه هنا) أي: عقب القنوت (وخارج الصلاة) إذا دعا، لعموم
~~حديث عمر
# PageV01P241
# «كان رسول الله صلى إذا رفع يديه في الدعاء لم يحطهما حتى يمسح بهما
~~وجهه» " رواه الترمذي.
# ولقول النبي صلى الله عليه وسلم في حديث ابن عباس «فإذا فرغت فامسح بهما
~~وجهك» " رواه أبو داود وابن ماجه «ويرفع يديه إذا أراد السجود» " نصا لأن
~~القنوت مقصود في القيام فهو كالقراءة ذكره القاضي.
# (وكره قنوت في غير وتر) حتى فجر روي ذلك عن ابن مسعود، وابن عباس وابن
~~عمر، وأبي الدرداء لحديث أبي مالك الأشجعي قال قلت لأبي: (يا أبت إنك قد
~~صليت خلف رسول الله صلى الله عليه وسلم وأبي بكر وعمر، وعثمان وعلي، ههنا
~~بالكوفة، نحو خمس سنين، أكانوا يقنتون في الفجر؟ قال: أي: بني محدث) رواه
~~أحمد وابن ماجه والنسائي.
# قال الترمذي: حسن صحيح والعمل عليه عند أكثر أهل العلم.
# وعن أنس «أن النبي صلى الله عليه وسلم قنت شهرا يدعو على حي من أحياء
~~العرب، ثم تركه» رواه مسلم، وعن أبي هريرة وابن مسعود نحوه مرفوعا، وعن
~~سعيد بن جبير قال: (أشهد ms0256 أني سمعت ابن عباس يقول: إن القنوت في صلاة الفجر
~~بدعة) رواه الدارقطني وأما حديث أنس «ما زال رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يقنت في الفجر حتى فارق الدنيا» رواه أحمد وغيره: ففيه مقال، ويحتمل: أنه
~~أراد به: طول القيام، فإنه يسمى قنوتا.
# (إلا إن تنزل بالمسلمين نازلة) أي: شدة من الشدائد (فيسن لإمام الوقت)
~~أي: الإمام الأعظم (خاصة) القنوت (فيما عدا الجمعة) من الصلوات لرفع تلك
~~النازلة وأما الجمعة فيكفي الدعاء في الخطبة (ويجهر به) أي: القنوت للنازلة
~~(في) صلاة (جهرية) كالقراءة قال في الفروع ويتوجه، لا يقنت لرفع الوباء في
~~الأظهر، لأنه لم يثبت القنوت في طاعون عمواس، ولا في غيره ولأنه شهادة
~~للأخيار، ولا يسأل رفعه.
# (ومن ائتم) وهو لا يرى القنوت في فجر (بقانت في فجر. تابع) إمامه لحديث
~~«إنما جعل الإمام ليؤتم به» (وأمن) على دعاء إمامه، كما لو قنت لنازلة،
~~لحديث ابن عباس «قنت رسول الله صلى الله عليه وسلم شهرا متتابعا في الظهر،
~~والعصر، والمغرب والعشاء، والصبح، دبر كل صلاة، إذا قال: سمع الله لمن حمده
~~من الركعة الأخيرة، يدعو على أحياء من بني سليم ; على رعل وذكوان وعصية،
~~ويؤمن من خلفه» .
# رواه أبو داود والحاكم، وقال: صحيح على شرط البخاري، ويستحب إذا فرغ من
~~وتره قوله: سبحان الملك القدوس
# PageV01P242
# ثلاثا، ويمد بها صوته في الثالثة، للخبر (والرواتب المؤكدة) يكره تركها
~~وتسقط عدالة مداومة.
# ويجوز لزوجة وأجير وولد وعبد فعلها مع الفرض ولا يجوز منعهم (عشر ركعات:
~~ركعتان قبل الظهر، وركعتان بعدها وركعتان بعد المغرب، وركعتان بعد العشاء،
~~وركعتان قبل الفجر) لحديث ابن عمر «حفظت عن النبي صلى الله عليه وسلم عشر
~~ركعات: ركعتين قبل الظهر، وركعتين بعدها، وركعتين بعد المغرب في بيته.
~~وركعتين بعد العشاء في بيته، وركعتين قبل الصبح، وكانت ساعة لا يدخل على
~~النبي صلى الله عليه وسلم فيها أحد، حدثتني حفصة: أنه إذا أذن المؤذن، وطلع
~~الفجر صلى ركعتين،» .
# متفق عليه، وللترمذي مثله عن عائشة مرفوعا وقال: صحيح، ms0257 وتقدم أن ركعتي
~~الفجر آكد الرواتب (فيخير في) فعل (ما عداهما و) فيما (عدا وتر سفرا) فإن
~~شاء فعله، أو تركه لمشقة السفر، فأما ركعتا الفجر فيحافظ عليهما حضرا وسفرا
~~لما تقدم في ركعتي الفجر، ولحديث ابن عمر مرفوعا «كان يسبح على راحلته قبل
~~أي وجهة توجه، ويوتر عليها، غير أنه لا يصلي عليها المكتوبة» " متفق عليه.
# (وسن قضاء كل) من الرواتب، " لأن النبي صلى الله عليه وسلم قضى ركعتي
~~الفجر مع الفجر حين نام عنهما، وقضى الركعتين بعد الظهر بعد العصر " وقيس
~~الباقي.
# (و) سن أيضا قضاء (وتر) لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا «من نام عن الوتر،
~~أو نسيه فليصله إذا أصبح، أو ذكره» " رواه أبو داود والترمذي.
# (إلا ما فات) من رواتب (مع فرضه وكثر فالأولى تركه) لحصول المشقة به (إلا
~~سنة فجر) فيقضيها مطلقا لتأكدها (وسنة فجر، و) سنة (ظهر الأولى بعدهما) أي:
~~بعد الفجر والظهر (قضاء) لأن السنة قبل الصلاة وقتها من دخول وقت الصلاة
~~إلى فعل تلك الصلاة فإذا فعلت بعدها كانت قضاء وأما السنة بعد الصلاة
~~فوقتها: من فعل تلك الصلاة إلى خروج وقتها.
# (والسنن غير الرواتب عشرون) ركعة (أربع قبل الظهر: وأربع بعدها وأربع قبل
~~العصر وأربع بعد المغرب وأربع بعد العشاء) لحديث أم حبيبة مرفوعا «من حافظ
~~على أربع ركعات قبل الظهر وأربع بعدها حرمه الله على النار» " صححه
~~الترمذي.
# وحديث علي في صفة صلاة النبي صلى الله عليه وسلم ذكر فيه «أنه كان يصلي
~~أربعا قبل العصر» " رواه ابن ماجه،
# وحديث أبي هريرة
# PageV01P243
# مرفوعا «من صلى بعد المغرب ست ركعات لم يتكلم فيهن بسوء عدلن له بعبادة
~~ثنتي عشرة سنة» " رواه الترمذي وفي إسناده: عمرو بن أبي خثعم ضعفه البخاري.
# وعن عائشة «ما صلى النبي صلى الله عليه وسلم العشاء قط إلا صلى أربع
~~ركعات، أو ست ركعات» " رواه أبو داود.
# (ويباح اثنتان بعد أذان المغرب) قبل صلاتها لحديث أنس «كنا نصلي على عهده
~~صلى الله عليه وسلم ركعتين بعد غروب ms0258 الشمس، قبل صلاة المغرب» ".
# قال المختار بن فلفل: فقلت له " أكان النبي صلى الله عليه وسلم صلاهما؟
~~قال: كان يرانا نصليهما فلم يأمرنا ولم ينهنا " متفق عليه (و) يباح أيضا
~~ركعتان بعد الوتر (جالسا) .
# قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله سئل عن الركعتين بعد الوتر؟ فقال: أرجو إن
~~فعله إنسان ألا يضيق عليه ولكن يكون وهو جالس كما جاء الحديث قلت: تفعله
~~أنت؟ قال: لا ما أفعله أي: لأنه لم يذكره أكثر الواصفين لتهجد النبي صلى
~~الله عليه وسلم.
# (وفعل) السنن (الكل) الرواتب والوتر وغيرها (ببيت أفضل) من فعلها بالمسجد
~~لحديث «عليكم بالصلاة في بيوتكم، فإن خير صلاة المرء في بيته إلا المكتوبة»
~~" رواه مسلم لكن ما شرع له الجماعة مستثنى أيضا وكذا ينبغي أن يستثنى نفل
~~المعتكف.
# (وسن فصل بين فرض وسنته) قبلية كانت، أو بعدية (بقيام، أو كلام) لقول
~~معاوية «: إن النبي صلى الله عليه وسلم أمرنا أن لا نوصل صلاة، حتى نتكلم،
~~أو نخرج» " رواه مسلم.
# (وتجزئ سنة) صلاة (عن تحية مسجد) لأن القصد منها أن يبدأ الداخل بالصلاة،
~~وقد وجد (ولا عكس) فلا تجزئ تحية عن سنة لأنه لم ينوها «وإنما لكل امرئ ما
~~نوى» ".
# (وإن نوى بركعتين التحية والسنة) حصلا لأنه نواهما (أو) نوى بصلاة التحية
~~(والفرض، حصلا) أي: التحية وما نواه معها أما التحية فلبدئه بالصلاة مع
~~نيتها وأما ما نواه معها، فلأنه لم يوجد ما يقدح في صحته كما لو اغتسل ينوي
~~الجنابة والجمعة ولا تحصل تحية بركعة، ولا بصلاة جنازة، وسجود تلاوة وشكر.
# (والتراويح) سنة مؤكدة سميت بذلك، لأنهم كانوا يصلون أربعا ويتروحون
~~ساعة، أي: يستريحون وهي (عشرون ركعة برمضان جماعة) لحديث ابن عباس «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يصلي في شهر رمضان عشرين ركعة» " رواه أبو
~~بكر عبد العزيز في
# PageV01P244
# الشافي بإسناده.
# وعن يزيد بن رومان " كان الناس في زمن عمر بن الخطاب يقومون في رمضان
~~بثلاث وعشرين ركعة " رواه مالك ولعل من زاد على ذلك فعله زيادة تطوع. ms0259
# وفي الصحيحين من حديث عائشة «أنه صلى الله عليه وسلم صلاها ليالي فصلوها
~~معه، ثم تأخر وصلاها في بيته باقي الشهر وقال: إني خشيت أن تفرض عليكم
~~فتعجزوا عنها» ".
# وفي البخاري " أن عمر جمع الناس على أبي بن كعب فصلى بهم التراويح "
~~(يسلم من كل اثنتين، بنية أول كل ركعتين) لحديث «صلاة الليل مثنى مثنى» "
~~فينوي أنهما من التراويح أو من قيام رمضان (ويستراح بين) أي: بعد (كل أربع)
~~ركعات، بلا دعاء إذن.
# وكان أهل مكة يطوفون بين كل ترويحتين أسبوعا ويصلون ركعتي الطواف (ولا
~~بأس) بدعائه بعد التراويح ولا (بزيادة) على العشرين نصا، وقال: روي في هذا
~~ألوان ولم يقض فيه بشيء، وقال عبد الله بن أحمد: رأيت أبي يصلي في رمضان ما
~~لا أحصي.
# (ووقتها) أي: التراويح (بين سنة عشاء ووتر) لأن سنة العشاء يكره تأخيرها
~~عن وقت العشاء المختار، فإتباعها بها أولى وأشبه، والتراويح لا يكره مدها
~~وتأخيرها بعد نصف الليل، فهي بالوتر أشبه فلا تصح قبل العشاء فلو صلى
~~العشاء والتراويح، ثم ذكر أنه ترك من العشاء ما يبطلها أعاد التراويح، وله
~~فعلها بعد العشاء قبل سنتها لكن الأفضل بعدها أيضا، لما تقدم.
# (و) التراويح (بمسجد) أفضل منها ببيت، لأنه صلى الله عليه وسلم جمع الناس
~~عليها ثلاث ليال متوالية، كما روته عائشة، ومرة ثلاث ليال متفرقة، كما رواه
~~1584 أبو ذر وقال: «من قام مع الإمام حتى ينصرف حسب له قيام ليلة» " وكان
~~أصحابه يفعلونها في المسجد أوزاعا في جماعات متفرقة في عهده عن علم منه
~~بذلك، وإقرار عليه، ولم يداوم عليها، خشية أن تفرض، وقد أمن ذلك بموته.
# (و) فعلها (أول الليل أفضل) لظاهر ما تقدم (و) السنة أن (يوتر بعدها) أي:
~~التراويح (في جماعة) لحديث أبي ذر «أن النبي صلى الله عليه وسلم جمع أهله
~~وأصحابه وقال: إنه من قام مع الإمام حتى ينصرف، حسب له قيام ليلة» " رواه
~~أحمد والترمذي، ومعلوم أن الإمام لا ينصرف حتى يوتر (والأفضل لمن له تهجد،
~~أن ms0260 يوتر بعده) لحديث «اجعلوا آخر صلاتكم بالليل وترا» " متفق عليه، وإن أحب
~~متابعة إمامه قام إذا سلم إمامه من وتره،
# PageV01P245
# فشفعها بأخرى ثم يوتر بعد تهجده.
# (وإن، أوتر) وحده، أو مع الإمام (ثم أراده) أي: التهجد (لم ينقضه) أي: لم
~~يشفع وتره بواحدة (وصلى) تهجده (ولم يوتر) لحديث «لا وتران في ليلة» " رواه
~~أحمد وأبو داود.
# وصح أنه صلى الله عليه وسلم «كان يصلي بعد الوتر ركعتين» " " وسئلت عائشة
~~عن الذي ينقض وتره، فقالت: ذاك الذي يلعب بوتره " رواه سعيد وغيره.
# (والتهجد) الصلاة (بعد نوم) ليلا (والناشئة: ما) صلى (بعد رقدة) قال
~~أحمد: الناشئة لا تكون إلا بعد رقدة، ومن لم يرقد فلا ناشئة له، وهي أشد
~~وطئا: أي: تثبتا، تفهم ما تقرأ، وتعي أذنك.
# (وكره تطوع بينها) أي: التراويح لأنها رغبة عن إمامه.
# وروي عن ثلاثة من الصحابة: عبادة، وأبي الدرداء، وعقبة بن عامر، وذكر
~~لأحمد فيه رخصة عن بعض الصحابة؟ فقال: هذا باطل.
# و (لا) يكره (طواف) بين التراويح لما تقدم، وظاهره: ولا سنة.
# (و) لا يكره أيضا (تعقيب، وهو صلاته بعدها) أي: التراويح (وبعد وتر
~~جماعة) نصا ولو رجعوا إليه قبل النوم،، أو لم يؤخروه إلى نصف الليل لقول
~~أنس " لا ترجعون إلا لخير ترجونه " ولأنه خير وطاعة،.
# ولا يستحب لإمام زيادة على ختمة في تراويح إلا أن يوتروها ولا يستحب لهم
~~أن ينقصوا عن ختمة ليحوزوا فضلها، ويفتتحها أول ليلة بسورة القلم: فإنها
~~أول ما نزل ثم يسجد، ثم يقوم، فيقرأ من البقرة نصا ولعله بلغه فيه أثر
~~ويجعل خاتمة القرآن في آخر ركعة ويدعو عقبها قبل ركوعه ويرفع يديه ويطيل
~~نصا.
# PageV01P246
### | [فصل وصلاة الليل]
# أي: النفل المطلق فيه (أفضل) من النفل المطلق بالنهار لحديث مسلم عن أبي
~~هريرة مرفوعا «أفضل الصلاة بعد الفريضة: صلاة الليل» " ولأنه محل الغفلة
~~وعمل السر أفضل من عمل العلانية، وفيه ساعة لا يوافقها رجل مسلم يسأل الله
~~خيرا من أمر الدنيا والآخرة إلا أعطاه إياها (ونصفه) أي: الليل (الأخير:
~~أفضل ms0261 من) نصفه (الأول) لحديث مسلم «ينزل ربنا تبارك وتعالى كل ليلة إلى
~~سماء الدنيا، إذا مضى شطر الليل، أو ثلثاه إلخ» " قال ابن حبان في صحيحه:
~~يحتمل أن يكون النزول في بعض الليالي هكذا.
# وفي بعضها هكذا (و) نصفه الأخير: أفضل (من الثلث الأوسط) للخبر (والثلث
~~بعد النصف) أي: الذي يلي النصف الأول (أفضل مطلقا) نصا لحديث «أفضل الصلاة
~~صلاة داود كان ينام نصف الليل ويقوم ثلثه، وينام سدسه» ".
# وفي حديث ابن عباس في صفة تهجده صلى الله عليه وسلم «أنه نام حتى انتصف
~~الليل، أو قبله بقليل،، أو بعده بقليل ثم استيقظ فوصف تهجده وقال: ثم،
~~أوتر، ثم اضطجع حتى جاءه المؤذن» ".
# (وسن قيام الليل) لحديث «عليكم بقيام الليل، فإنه دأب الصالحين قبلكم،
~~وهو قربة لكم إلى ربكم، ومكفرة للسيئات. ومنهاة عن الإثم» " رواه الحاكم
~~وصححه وقال: على شرط البخاري.
# (و) يسن (افتتاحه) أي: قيام الليل (بركعتين خفيفتين) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «إذا قام أحدكم من الليل فليفتتح صلاته بركعتين خفيفتين» " رواه
~~أحمد وأبو داود ومسلم.
# (و) سن (نيته) أي: قيام الليل (عند) إرادة (النوم) لحديث أبي الدرداء
~~مرفوعا «من نام ونيته أن يقوم، كتب له ما نوى، وكان نومه صدقة عليه» " حديث
~~حسن رواه أبو داود والنسائي.
# (وكان) قيام الليل (واجبا على النبي صلى الله عليه وسلم) لقوله تعالى:
~~{قم الليل إلا قليلا} [المزمل: 2] الآية " (ولم ينسخ) وجوبه عليه وقطع في
~~الفصول والمستوعب: بنسخه.
# وهل الوتر قيام الليل، أو غيره؟ احتمالان الأظهر: الثاني قاله في
~~الإقناع.
# (ووقته) أي: وقت قيام الليل (من الغروب إلى طلوع الفجر) الثاني قال أحمد:
~~قيام الليل من المغرب إلى طلوع الفجر.
# (وتكره مداومته) أي: قيام الليل
# PageV01P247
# «لقوله: صلى الله عليه وسلم لعبد الله بن عمرو بن العاص يا عبد الله، ألم
~~أخبر أنك تصوم النهار وتقوم الليل؟ قلت: بلى يا رسول الله قال: فلا تفعل صم
~~وأفطر وقم ونم. فإن لجسدك عليك حقا ولزوجك عليك حقا» " متفق عليه وحمله في
~~حاشية التنقيح على ms0262 مداومة قيامه كله، وقد ذكرت كلامه في الحاشية.
# (ولا يقومه) أي: الليل (كله) لحديث عائشة " ما علمت «النبي صلى الله عليه
~~وسلم قام ليلة حتى الصباح» " وظاهره حتى ليالي العشر واستحبه الشيخ تقي
~~الدين وقال: قيام بعض الليالي كلها مما جاءت به السنة (إلا ليلة عيد) فطر
~~وأضحى وفي معناها: ليلة النصف من شعبان للخبر (وصلاة ليل ونهار مثنى) أي:
~~يسلم فيها من كل ركعتين لحديث ابن عمر مرفوعا «صلاة الليل والنهار مثنى
~~مثنى» رواه الخمسة، واحتج به أحمد.
# ولا يعارضه حديث «صلاة الليل مثنى مثنى» " متفق عليه لأنه وقع جوابا
~~لسؤال سائل عينه في سؤاله ولا النصوص بمطلق الأربع لأنها لا تنفي فضل الفصل
~~بالسلام.
# (وإن تطوع نهارا بأربع فلا بأس) لحديث أبي أيوب مرفوعا «كان يصلي قبل
~~الظهر أربعا، لا يفصل بينهن بتسليم» " رواه أبو داود وابن ماجه.
# (و) كون الأربع (بتشهدين) كالظهر (أولى) من كونها سردا لأنه أكثر عملا
~~(ويقرأ في كل ركعة) من أربع تطوعا نهارا (مع الفاتحة سورة) كسائر التطوعات.
# (وإن زاد على أربع) ركعات (نهارا) صح وكره (أو) زاد على (ثنتين ليلا، ولو
~~جاوز ثمانيا) نهارا، أو ليلا (بسلام واحد صح) ذلك لأنه صلى الله عليه وسلم
~~«صلى الوتر خمسا، وسبعا، وتسعا بسلام واحد» " وهو تطوع فألحق به سائر
~~التطوعات.
# وعن أم هانئ مرفوعا «صلى يوم الفتح الضحى ثمان ركعات لم يفصل بينهن» "
~~ولا ينافيه ما روي عنها أيضا «أنه سلم من كل ركعتين» " لإمكان التعدد
~~(وكره) للاختلاف فيه قلت: إلا في الوتر والضحى، لوروده (ويصح تطوع بركعة
~~ونحوها) كثلاث وخمس، قياسا على الوتر وفي الإقناع: مع الكراهة.
# (ولا تصح صلاة مضطجع غير معذور) ولو نفلا لأنه لم ينقل، ودلت النصوص على
~~افتراض الركوع والسجود والاعتدال عنهما مع عدم المخصص.
# (وأجر) صلاة (قاعد على نصف) أجر (صلاة قائم) لحديث «من صلى قائما فهو
~~أفضل. ومن صلى قاعدا فله أجر نصف القائم» " متفق عليه (إلا المعذور) فأجره
~~قاعدا كأجره قائما للعذر.
# (وسن تربعه) أي: المصلي ms0263 جالسا لعذر، أو
# PageV01P248
# غيره (بمحل قيام) لحديث عائشة «رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يصلي
~~متربعا» " رواه النسائي وغيره وصححه ابن حبان والحاكم وقال: على شرط
~~الشيخين.
# (و) سن له أيضا (ثني رجليه بركوع) أي: حال ركوعه (وسجود) .
# روي عن أنس، وهو مخير في الركوع، إن شاء من قيام، وإن شاء من قعود لأن
~~النبي صلى الله عليه وسلم فعل الأمرين (وكثرتهما) أي: الركوع والسجود (أفضل
~~من طول قيام) في غير ما ورد عن النبي صلى الله عليه وسلم تطويله، كصلاة
~~كسوف لحديث «أقرب ما يكون العبد من ربه وهو ساجد» " وأمر النبي صلى الله
~~عليه وسلم بالاستكثار من السجود في غير حديث ولأنه في نفسه أفضل وآكد لأنه
~~يجب في الفرض والنفل، ولا يباح بحال إلا لله تعالى بخلاف القيام، والتطوع
~~سرا أفضل ولا بأس بالجماعة فيه.
# قال المجد وغيره: إلا أن يتخذ عادة وسنة.
# (وتسن صلاة الضحى) لحديث أبي هريرة وأبي الدرداء وغيرهما (غبا) بأن
~~يصليها في بعض الأيام دون بعض، لحديث أبي سعيد الخدري «كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم يصلي الضحى، حتى نقول: لا يدعها. ويدعها حتى نقول: لا يصليها» "
~~رواه أحمد والترمذي، وقال: حسن غريب ولأنها دون الفرائض والسنن المؤكدة،
~~فلا تشبه بهما.
# (وأقلها ركعتان) لأنه لم ينقل أن النبي صلى الله عليه وسلم صلاها دونهما
~~وفي حديث أبي هريرة «وركعتي الضحى» " وصلاها النبي صلى الله عليه وسلم
~~أربعا كما في حديث عائشة، رواه أحمد ومسلم وستا كما في حديث جابر بن عبد
~~الله رواه البخاري في تاريخه (وأكثرها ثمان) لحديث أم هانئ «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم عام الفتح صلى ثمان ركعات سبحة الضحى» " رواه الجماعة.
# (ووقتها) أي: صلاة الضحى (من خروج وقت النهي، أي: ارتفاع الشمس قدر رمح)
~~لحديث «قال الله: ابن آدم اركع أربع ركعات من أول النهار، أكفك آخره» "
~~رواه الخمسة إلا ابن ماجه (إلى قبيل الزوال) أي: إلى دخول وقت النهي بقيام
~~الشمس (وأفضله) أي: وقت صلاة الضحى (إذا ms0264 اشتد الحر) لحديث «صلاة الأوابين:
~~حين ترمض الفصال» " رواه مسلم.
# (و) تسن (صلاة الاستخارة، ولو في خير) كحج وعمرة (ويبادر به) أي: الخير
~~(بعدها) أي: الاستخارة لحديث جابر
# PageV01P249
# «كان رسول الله صلى الله عليه وسلم يعلمنا الاستخارة في الأمور كلها، كما
~~يعلمنا السورة من القرآن. يقول: إذا هم أحدكم بالأمر، فليركع ركعتين من غير
~~الفريضة. ثم ليقل: اللهم إني أستخيرك بعلمك، وأستقدرك بقدرتك، وأسألك من
~~فضلك العظيم فإنك تقدر ولا أقدر، وتعلم ولا أعلم، وأنت علام الغيوب اللهم
~~إن كنت تعلم أن هذا الأمر خير لي في ديني ومعاشي وعاقبة أمري، أو قال في
~~عاجل أمري وآجله فيسره لي وبارك لي فيه. وإن كنت تعلم أن هذا الأمر شر لي
~~في ديني ومعاشي، وعاقبة أمري، أو قال: في عاجل أمري وآجله فاصرفه عني،
~~واصرفني عنه، وقدر لي الخير حيث كان، ثم أرضني به ويسمي حاجته» .
# " أخرجه البخاري والترمذي وفيه (ثم رضني به) (و) تسن (صلاة الحاجة إلى
~~الله تعالى،، أو) إلى (آدمي) لحديث عبد الله بن أبي أوفى مرفوعا «من كانت
~~له حاجة إلى الله عز وجل، أو إلى أحد من بني آدم فليتوضأ وليحسن الوضوء ثم
~~ليصل ركعتين، ثم ليثن على الله تعالى وليصل على النبي صلى الله عليه وسلم
~~ثم ليقل: لا إله إلا الله الحليم الكريم، لا إله إلا الله العلي العظيم
~~سبحان الله رب العرش العظيم الحمد لله رب العالمين أسألك موجبات رحمتك،
~~وعزائم مغفرتك، والغنيمة من كل بر، والسلامة من كل إثم، لا تدع لي ذنبا إلا
~~غفرته. ولا هما إلا فرجته، ولا حاجة هي لك رضا إلا قضيتها يا أرحم
~~الراحمين» .
# " رواه ابن ماجه والترمذي وقال: غريب.
# (و) تسن (صلاة التوبة) لحديث «ما من رجل يذنب ذنبا، ثم يقوم فيتطهر، ثم
~~يصلي ركعتين ثم يستغفر الله إلا غفر له، ثم قرأ {" والذين إذا فعلوا فاحشة،
~~أو ظلموا أنفسهم} [آل عمران: 135] إلى آخر الآية» .
# رواه أبو داود والترمذي وحسنه، وفي إسناده، مقال (و) تسن الصلاة ms0265 (عقب
~~الوضوء) لحديث أبي هريرة مرفوعا «قال لبلال عند صلاة الفجر: يا بلال، حدثني
~~بأرجى عمل عملته في الإسلام، فإني سمعت دف نعليك بين يدي في الجنة فقال: ما
~~عملت عملا أرجى عندي: أني لم أتطهر طهورا في ساعة من ليل، أو نهار إلا صليت
~~بذلك الطهور ما كتب لي أن أصلي» " متفق عليه ولفظه للبخاري ف (لكل) من
~~الاستخارة والحاجة والتوبة وعقب الوضوء (ركعتان) لما تقدم.
# و (لا) تسن (صلاة التسبيح) لقول أحمد: ما تعجبني قيل: لم؟ قال: ليس فيها
~~شيء يصح، ونفض يده كالمنكر وقال الموفق: إن
# PageV01P250
# فعلها إنسان فلا بأس فإن النوافل والفضائل لا تشترط صحة الحديث فيها وهي
~~أربع ركعات يقرأ في كل ركعة فاتحة الكتاب وسورة، ثم يقول قبل أن يركع:
~~سبحان الله والحمد لله ولا إله إلا الله والله أكبر، خمسة عشر مرة، ثم
~~يقولها في ركوعه عشرا.
# ثم في الاعتدال منه عشرا ثم في السجدة الأولى ثم بين السجدتين، ثم في
~~السجدة الثانية، ثم بعد الرفع منها عشرا عشرا وذلك خمس وسبعون ثم في كل
~~ركعة كذلك.
# وصلاة الرغائب والألفية ليلة نصف شعبان: بدعة لا أصل لهما قاله الشيخ تقي
~~الدين.
# وقال: أما ليلة النصف من شعبان ففيها فضل وكان من السلف من يصلي فيها لكن
~~الاجتماع في المساجد لإحيائها بدعة. اه.
# وفي استحباب قيامها ما في ليلة العيد ذكره في اللطائف.
### | [فصل وسجود التلاوة وسجود الشكر]
# فصل وسجود تلاوة وسجود شكر كنافلة الصلاة ذات الركوع والسجود (فيما
~~يعتبر) لها من شروط الصلاة (وسن) السجود (لتلاوة) لقوله تعالى: {إن الذين
~~أوتوا العلم من قبله إذا يتلى عليهم يخرون للأذقان سجدا} [الإسراء: 107] "
~~وحديث ابن عمر «كان النبي صلى الله عليه وسلم يقرأ علينا السورة فيها
~~السجدة، فيسجد ونسجد معه، حتى ما يجد أحدنا موضعا لجبهته» ".
# ولمسلم «في غير صلاة» " وليس بواجب لحديث زيد بن ثابت «قرأت على النبي
~~صلى الله عليه وسلم {والنجم} [النجم: 1] . فلم يسجد فيها» " رواه الجماعة.
# وللدارقطني «فلم يسجد منا أحد» ms0266 " وروى البخاري " أن عمر قرأ يوم الجمعة
~~على المنبر سورة النحل، حتى إذا جاء السجدة نزل فسجد فسجد الناس حتى إذا
~~كانت الجمعة القابلة قرأ بها، حتى إذا جاء السجدة قال: يا أيها الناس، إنما
~~نمر بالسجود، فمن سجد، فقد أصاب ومن لم يسجد، فلا أثم عليه ولم يسجد عمر "
# ورواه مالك في الموطأ. وقال فيه " إن الله لم يفرض علينا السجود، إلا أن
~~نشاء، ولم يسجد
# PageV01P251
# ومنعهم أن يسجدوا ". وكان بمحضر من الصحابة ولم ينكر، فكان إجماعا
~~والأوامر به محمولة على الندب، وقوله تعالى: {إنما يؤمن بآياتنا الذين إذا
~~ذكروا بها خروا سجدا وسبحوا بحمد ربهم وهم لا يستكبرون} [السجدة: 15] "
~~المراد به: التزام السجود واعتقاده فإن فعله ليس شرطا في الإيمان إجماعا،
~~ولهذا قرنه بالتسبيح.
# (ويكرره) أي: سجود التلاوة (بتكررها) أي: التلاوة، لأنها سبب، فيتكرر
~~بتكرارها، كركعتي الطواف بتكرره، وإن سمع سجدتين معا سجد سجدتين قال في
~~الفروع: وكذا يتوجه في تحية المسجد، إن تكرر دخوله.
# ويسن السجود لها (حتى في طواف) كالصلاة (مع قصر فصل) بين التلاوة، أو
~~الاستماع، أو السجود (فيتيمم محدث) لآية سجدة، أو استماعها (بشرطه) وهو
~~تعذر الماء لعدم، أو ضرر (ويسجد مع قصره) أي: الفصل بين السجود وسببه،
~~بخلاف ما لو توضأ لطول الفصل (لقارئ ومستمع) لآية السجدة، لما تقدم.
# و (لا) يسن السجود ل (سامع) من غير قصد الاستماع،.
# وروي عن عثمان، وابن عباس، وعمران بن حصين قال عثمان: " إنما السجدة على
~~من استمع " وقال ابن مسعود وعمران " ما جلسنا لها " وما روي عن ابن عمر "
~~إنما السجدة على من سمعها " محمول على ما إذا قصد.
# (ولا) يسجد (مصل إلا متابعة لإمامه) فلا يسجد إمام ولا منفرد لتلاوة غيره
~~لأنه مأمور باستماع قراءة نفسه والاشتغال بصلاته، منهي عن استماع غيره، ولا
~~يسجد مأموم إلا تبعا لإمامه فلا يسجد لتلاوة نفسه، ولا لاستماع تلاوة غير
~~إمامه إن لم يسجد إمامه (ويعتبر) لاستحباب السجود لمستمع (كون قارئ يصلح
~~إماما له) أي: لمستمع.
# ولو في نفل ms0267 (فلا يسجد) مستمع (إن لم يسجد) قارئ لحديث عطاء «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أتى إلى نفر من أصحابه، فقرأ رجل منهم سجدة، ثم نظر إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم فقال صلى الله عليه وسلم: إنك كنت إمامنا، ولو
~~سجدت لسجدنا» " رواه الشافعي في مسنده وغيره (ولا) يسجد مستمع (قدامه) أي:
~~التالي (أو عن يساره مع خلو يمينه) أي: التالي عن ساجد معه، لعدم صحة
~~الائتمام به إذن فإن سجد عن يمينه معه جاز، وكذا عن يساره مع من عن يمينه.
# ولا يسجد
# PageV01P252
# (رجل) مستمع ولا خنثى (لتلاوة امرأة، و) تلاوة (خنثى) لعدم صحة ائتمامه
~~بهما (ويسجد) مستمع من رجل وأنثى وخنثى (لتلاوة) رجل (أمي، و) لتلاوة (زمن)
~~لأن قراءة الفاتحة والقيام ليسا ركنا في السجود.
# (و) تلاوة (صبي) لصحة إمامته في النفل.
# (والسجدات أربع عشرة سجدة) : في آخر الأعراف، وفي الرعد عند {بالغدو
~~والآصال} [الرعد: 15] " وفي النمل عند {ويفعلون ما يؤمرون} [النحل: 50] "
~~وفي الإسراء {ويزيدهم خشوعا} [الإسراء: 109] " وفي مريم {خروا سجدا وبكيا}
~~[مريم: 58] " " وفي الحج ثنتان " الأولى: عند {يفعل الله ما يشاء}
~~[إبراهيم: 27] " والثانية {لعلكم تفلحون} [البقرة: 189] " وفي الفرقان
~~{وزادهم نفورا} [الفرقان: 60] " وفي النمل {رب العرش العظيم} [النمل: 26] "
~~وفي الم السجدة " لا يستكبرون " وفي فصلت {وهم لا يسأمون} [فصلت: 38] " وفي
~~آخر النجم، وفي الانشقاق {لا يسجدون} [الانشقاق: 21] " وفي آخر اقرءوا.
# (يكبر) في سجود التلاوة تكبيرتين، سواء كان في الصلاة، أو خارجها: تكبيرة
~~(إذا سجد و) تكبيرة (إذا رفع) كسجود صلب الصلاة والسهو (ويجلس) خارج الصلاة
~~بعد رفعه، ليسلم جالسا (ويسلم) وجوبا فيبطل بتركه عمدا وسهوا لعموم حديث
~~«تحريمها التكبير وتحليلها التسليم» " (ولا يتشهد) لأنه لم ينقل فيه (ويرفع
~~يديه) ندبا إذا أراد السجود (ولو) كان (في صلاة) نصا.
# (وكره جمع آياته) أي: السجود في وقت ليسجد لها.
# (و) كره (حذفها) أي: آيات السجود بأن يتركها حتى لا يسجد لها لأن كلا
~~منهما لم ينقل عن السلف، بل نقلت كراهته وسواء في الصلاة وخارجها.
# (و) كره (قراءة إمام) ms0268 آية (سجدة بصلاة سر) كظهر وعصر لأنه إن سجد لها خلط
~~على المأمومين، وإلا ترك السنة.
# (و) كره (سجوده) أي: الإمام (لها) أي: التلاوة بصلاة سر لما فيه من
~~التخليط على من معه ورده في المغني بفعله صلى الله عليه وسلم.
# (ويلزم المأموم متابعته) أي: الإمام في سجود تلاوة (في غيرها) أي: السرية
~~لحديث «إنما جعل الإمام ليؤتم به» " وأما صلاة السر: فإن المأموم فيها ليس
~~بتال ولا مستمع، بخلاف الجهرية وإن كان ثم مانع، كبعد وطرش لأنه محل
~~الإنصات في الجملة.
# (وسجود) تلاوة (عن قيام أفضل) تشبيها له بصلاة النفل وروى إسحاق عن عائشة
~~" أنها كانت تقرأ في المصحف فإذا انتهت إلى السجدة قامت
# PageV01P253
# فسجدت " (والتسليمة الأولى ركن) في سجود تلاوة لما تقدم (وتجزئ) أي: تكفي
~~نصا، لفعل ابن مسعود لأن الثانية لا نص فيها ولا العمومات تقتضيها ومبناها
~~على التخفيف أشبهت صلاة الجنازة.
# (وسن) سجود (لشكر) الله (عند تجدد نعم) مطلقا.
# (و) عند (اندفاع نقم مطلقا) أي: عامة، أو خاصة به كتجدد ولد، ونصرة على
~~عدو ولحديث أبي بكرة «أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا أتاه أمر يسر به
~~خر ساجدا» " رواه أبو داود وابن ماجه والترمذي والحاكم وصححه وعلم من قوله:
~~تجدد نعم: أنه لا يسجد لدوامها لأنه لا ينقطع فلو شرع السجود له لاستغرق به
~~عمره.
# (وإن سجد له) أي: الشكر (في صلاة بطلت) صلاته إن كان عالما عامدا لأن
~~سببه لا يتعلق بالصلاة بخلاف سجود التلاوة و (لا) تبطل الصلاة به (من جاهل،
~~أو ناس) كما لو زاد فيها سجودا كذلك.
# (وصفته) أي: سجود الشكر (وأحكامه كسجوده تلاوة) فيكبر إذا سجد وإذا رفع،
~~ويقول فيه: سبحان ربي الأعلى، ويجلس إذا رفع ويسلم وتجزئ واحدة ويستحب سجود
~~شكر أيضا عند رؤية مبتلى في بدنه، أو دينه. فصل في مسائل تتعلق بالقرآن.
# (تباح القراءة في الطريق) لما روي عن إبراهيم التيمي قال: " كنت أقرأ على
~~أبي موسى وهو يمشي في الطريق " وتباح أيضا: قائما، وقاعدا، ms0269 ومضطجعا،
~~وراكبا، وماشيا.
# (و) تباح (مع حدث، أصغر و) مع (نجاسة ثوب، و) نجاسة (بدن، حتى فم) لأنه
~~لا دليل على المنع (وحفظ القرآن فرض كفاية) إجماعا.
# ويبدأ الرجل ابنه بالقرآن ليتعود القراءة ويلزمها ويعلمه كله إلا أن يعسر
~~نصا والمكلف، قال في الفروع: يتوجه أن يقدم بعد القراءة الواجبة العلم، كما
~~يقدم الكبير نفل العلم على نفل القراءة (ويتعين) حفظ (ما يجب في صلاة) وهو
~~الفاتحة فقط على المذهب، ثم يتعلم من العلم ما يحتاج إليه في أمور دينه
~~وجوبا (وتسن القراءة في المصحف) لاشتغال حاسة البصر بالعبادة.
# وكان أبو عبد الله لا يكاد يترك القراءة فيه كل يوم سبعا (و) يسن (الختم
~~كل أسبوع مرة)
# PageV01P254
# «لقوله: صلى الله عليه وسلم لابن عمرو اقرأ القرآن كل أسبوع، لا تزد على
~~ذلك» " (ولا بأس به) أي: الختم (كل ثلاث) لحديث ابن عمرو قال: «قلت: يا
~~رسول الله، إن لي قوة قال: اقرأه في ثلاث» " رواه أبو داود.
# ولا بأس به فيما دونها أحيانا وفي رمضان، خصوصا ليالي أوتار عشره الأخير
~~ومكة لمن دخلها من غير أهلها فيستحب إكثار القراءة إذن، اغتناما للزمان
~~والمكان وقال بعضهم: يقدر بالنشاط، وعدم المشقة لأن عثمان كان يختمه في
~~ليلة وروي عن جمع من السلف (وكره) تأخير ختمه (فوق أربعين) يوما.
# قال أحمد: أكثر ما سمعت أن يختم القرآن: في أربعين، ولأن تأخيره أكثر
~~يفضي إلى نسيانه والتهاون به قال أحمد: ما أشد ما جاء فيمن حفظه ثم نسيه
~~(ويكبر) إذا ختم ندبا (لآخر) كل (سورة من) سورة (الضحى) إلى آخر القرآن
~~فيقول: الله أكبر فقط (ويجمع أهله) عند ختمه ندبا، رجاء عود نفع ذلك وثوابه
~~إليهم، وأن يكون الختم في الشتاء أول الليل وفي الصيف أول النهار،
# ولا يكرر سورة الصمد ولا يقرأ الفاتحة، وخمسا من البقرة نصا والترتيل
~~أفضل من السرعة، مع تبيين الحروف. أما مع عدمه فتكره، وتستحب القراءة على
~~أكمل الأحوال وكره أحمد والأصحاب قراءة الألحان وقال: هي بدعة أما تحسين ms0270
~~الصوت والترنم، فمستحب إذا لم يفض إلى زيادة حرف ونحوه أما إن أفضى إلى
~~زيادة حرف، أو جعل الحركة حرفا فهو حرام.
# ولا تكره قراءة جماعة بصوت واحد ويكره رفع الصوت، بحيث يغلط مصليا ومع
~~الجنازة ويستحب استماع القراءة ويكره الحديث عندها بما لا فائدة فيه ولا
~~يجوز رفع الصوت في الأسواق بالقرآن مع اشتغال أهلها بتجارتهم وعدم استماعهم
~~لما فيه من الامتهان.
# (ويسن تعلم التأويل) أي: التفسير (ويجوز التفسير) للقرآن (بمقتضى اللغة)
~~العربية، لأنه نزل بها و (لا) يجوز التفسير (بالرأي:) لقوله تعالى: {وأن
~~تقولوا على الله ما لا تعلمون} [البقرة: 169] " ولما روي عن ابن عباس
~~مرفوعا «من قال في القرآن برأيه، أو بما لا يعلم فليتبوأ مقعده من النار»
~~وروى سعيد بسنده عن الصديق أي سماء تظلني، أو أي أرض تقلني، أو أين أذهب،
~~أو كيف أصنع؟ إذا أنا قلت في كتاب الله بغير ما أراده الله.
# (ويلزم الرجوع إلى تفسير صحابي) لأنه شاهد التنزيل وحضر التأويل فهو
# PageV01P255
# أمارة ظاهرة وأيضا فقوله حجة و (لا) يلزم الرجوع إلى تفسير (تابعي) فيما
~~لا ينقله عن العرب لأنه يخالف الصحابي فيما تقدم (وإذا قال الصحابي ما
~~يخالف القياس فهو توقيف) أي: إذا قال الصحابي ما لا يمكن أن يقوله عن
~~اجتهاد فهو في حكم المرفوع ونقل البرماوي عن علماء الحديث والأصول أنه يكون
~~مرفوعا.
# ولا يجوز النظر في كتب أهل الكتاب نصا ولا كتب أهل البدع ولا الكتب
~~المشتملة على الحق والباطل ولا روايتها.
# PageV01P256
### | [فصل أوقات النهي عن الصلاة]
# (خمسة) أحدها (من طلوع الفجر الثاني إلى طلوع الشمس) لحديث «إذا طلع
~~الفجر فلا صلاة إلا ركعتي الفجر» احتج به أحمد ورواه هو وأبو داود من رواية
~~ابن عمر ولا يعارضه حديث أبي سعيد وغيره «ولا صلاة بعد صلاة الفجر حتى تطلع
~~الشمس» لأنه دليل خطاب فالمنطوق أولى منه.
# (و) الثاني (من صلاة العصر) تامة (ولو) كانت صلاة العصر (مجموعة) مع
~~الظهر (وقت الظهر إلى) الأخذ في (وقت الغروب) فمن لم ms0271 يصل العصر أبيح له
~~التنفل وإن صلى غيره.
# وكذا لو أحرم بها، ثم قطعها، أو قلبها نفلا ومن صلاها فليس له التنفل وإن
~~صلى وحده: لحديث أبي سعيد وغيره «لا صلاة بعد صلاة العصر حتى تغرب الشمس» "
~~(وتفعل سنة ظهر بعدها) أي: العصر المجموعة (ولو في جمع تأخير) لحديث أم
~~سلمة متفق عليه لكن ليس فيه: أنه كان جمع.
# فلذلك صحح الشارح أن الراتبة تقضى بعد العصر.
# (و) الثالث (عند طلوعها) أي: الشمس (إلى ارتفاعها) لحديث أبي سعيد «لا
~~صلاة بعد الصبح حتى ترتفع الشمس» " متفق عليه مختصرا وأول هذا الوقت: ظهور
~~شيء من قرص الشمس ويستمر إلى ارتفاعها (قيد) أي: قدر (رمح) في رأي العين.
# (و) الرابع: عند (قيامها حتى تزول و) الخامس: عند: (غروبها حتى يتم)
~~لحديث عقبة بن عامر «ثلاث ساعات كان النبي صلى الله عليه وسلم ينهانا أن
~~نصلي فيهن، وأن نقبر فيهن موتانا، حين تطلع الشمس بازغة، حتى ترتفع وحين
~~يقوم قائم الظهيرة، حتى تميل الشمس وحين تتضيف للغروب حتى تغرب» .
# رواه ابن مسلم (ويجوز فعل) صلاة (منذورة) بأن نذر أن يصلي وأطلق.
# (و) يجوز (نذرها) أي: الصلاة (فيها) بأن نذر أن يصلي وقت النهي لأنها
~~واجبة، أشبهت الفرائض (و) يجوز فيها (قضاء فرائض) لعموم حديث «من نام عن
~~صلاة، أو نسيها فليصلها إذا ذكرها» متفق عليه.
# ولحديث «إذا أدرك أحدكم سجدة من صلاة العصر قبل أن تغيب الشمس فليتم
~~صلاته» متفق عليه.
# (و) يجوز فعل (ركعتي طواف) في الأوقات الخمسة لحديث جبير بن مطعم مرفوعا
~~«يا بني عبد مناف لا تمنعوا أحدا طاف بهذا البيت وصلى فيه أي ساعة شاء من
~~ليل، أو نهار»
# PageV01P257
# رواه الأثرم والترمذي وصححه ولأنهما تبع له، وهو جائز كل وقت.
# (و) يجوز (إعادة جماعة أقيمت وهو بالمسجد) لحديث أبي ذر مرفوعا «صل
~~الصلاة لوقتها فإن أقيمت وأنت بالمسجد فصل ولا تقل: إني صليت فلا أصلي» "
~~رواه أحمد ومسلم ولتأكدها للخلاف في وجوبها فإن لم يكن بالمسجد لم يستحب له ms0272
~~الدخول ولا يعيدها فيه.
# و (لا) يجوز (صلاة جنازة لم يخف عليها، إلا بعد فجر وعصر) لحديث عقبة بن
~~عامر، وذكره للصلاة مقرونا بالدفن: يدل على إرادة صلاة الجنازة ولأنها تشبه
~~النوافل لكونها من غير الخمس وأبيحت في الوقتين الطويلين لطول مدتهما
~~فالانتظار يخاف منه عليها.
# وكذا إن خيف عليها في الأوقات القصيرة للعذر (ويحرم إيقاع تطوع) بصلاة
~~(أو) إيقاع (بعضه) أي: التطوع (بغير سنة فجر قبلها) أي: صلاة الفجر فلا
~~تجوز بعدها حتى ترتفع الشمس قيد رمح (في وقت من) الأوقات (الخمسة حتى صلاة
~~على قبر) ولو كان له دون شهر.
# (و) حتى صلاة على ميت (غائب) لأن الصلاة على الجنازة إنما أبيحت وقت
~~النهي خشية الانفجار عليها.
# وهذا المعنى منتف في الصلاة على القبر والغائب (ولا ينعقد) التطوع (إن
~~ابتدأه) مصل (فيها) أي: في أوقات النهي (ولو) كان المصلي (جاهلا) بالتحريم،
~~أو بكونه وقت نهي لأن النهي في العبادات يقتضي الفساد.
# وظاهره: أنه لا يبطل تطوع ابتدأه قبله بدخوله، لكن يأثم بإتمامه (حتى
~~ماله سبب) من التطوع (كسجود تلاوة) في غير صلاة شكر (وصلاة كسوف وقضاء) سنة
~~(راتبة وتحية مسجد) وعقب الوضوء والاستخارة، لعموم ما سبق (إلا) تحية مسجد
~~دخل (حال خطبة جمعة مطلقا) أي: في الشتاء والصيف، ومع العلم وعدمه لحديث
~~أبي سعيد مرفوعا «نهى عن الصلاة نصف النهار إلا في يوم الجمعة» " رواه أبو
~~داود ولأنه وقت انتظار الجمعة.
# PageV01P258
### | [باب صلاة الجماعة]
# وأحكامها وما يبيح تركها وما يتعلق بذلك (صلاة الجماعة واجبة للصلوات
~~الخمس المؤداة) على الأعيان لقوله تعالى: {وإذا كنت فيهم فأقمت لهم الصلاة
~~فلتقم طائفة منهم معك} [النساء: 102] " والأمر للوجوب وإذا كان ذلك مع
~~الخوف فمع الأمن أولى ولحديث أبي هريرة مرفوعا «أثقل صلاة على المنافقين:
~~صلاة العشاء وصلاة الفجر ولو يعلمون ما فيهما لأتوهما ولو حبوا ولقد هممت
~~أن آمر بالصلاة فتقام، ثم آمر رجلا يصلي بالناس، ثم أنطلق معي برجال معهم
~~حزم من حطب إلى قوم لا يشهدون الصلاة، فأحرق عليهم بيوتهم ms0273 بالنار» . " متفق
~~عليه.
# «ولقوله صلى الله عليه وسلم لما استأذنه أعمى لا قائد له أن يرخص له أن
~~يصلي في بيته: هل تسمع النداء؟ فقال: نعم قال: فأجب» " رواه مسلم.
# وعن ابن مسعود قال «لقد رأيتنا وما يتخلف عنها إلا منافق معلوم النفاق،
~~ولقد كان الرجل يؤتى به يهادى بين الرجلين، حتى يقام في الصف» " رواه
~~الجماعة إلا البخاري والترمذي
# وكالجمعة (على الرجال) لا النساء والخناثى (الأحرار) دون العبيد
~~والمبعضين (القادرين) عليها دون ذوي الأعذار (ولو سفرا في شدة خوف) لعموم
~~الآية السابقة (لا شرطا) أي: ليست الجماعة شرطا لصحة الصلاة نصا لحديث ابن
~~عمر مرفوعا «صلاة الجماعة تفضل على صلاة الفذ بسبع وعشرين درجة» " رواه
~~الجماعة إلا النسائي وأبا داود ولا يصح حمله على المعذور لأنه يكتب له من
~~الأجر ما كان يفعله لولا العذر للخبر ولا يمتنع أن يجب للعبادة شيء وتصح
~~بدونه، كونه كواجبات الحج، وكالصلاة في الوقت.
# (فتصح) الصلاة (من منفرد) لا عذر له، ويأثم، وفيها فضل لما تقدم (ولا
~~ينقص أجره) أي: المصلي منفردا (مع عذر) كما سبق.
# (وتنعقد) جماعة (باثنين) لحديث أبي موسى مرفوعا «الاثنان فما فوقهما
~~جماعة» " رواه ابن ماجه وقوله صلى الله عليه وسلم لمالك بن الحويرث «:
~~وليؤمكما أكبركما» " (في غير جمعة وعيد) لاشتراط العدد فيهما (ولو) كانت
~~الجماعة (بأنثى)
# PageV01P259
# والإمام رجل، أو خنثى، أو أنثى (أو) كانت ب (عبد) والإمام حر، أو عبد
~~لعموم ما سبق.
# و (لا) تنعقد (بصبي) والإمام بالغ (في فرض) لأنه لا يصلح إماما في الفرض
~~ويصح في النفل لأنه صلى الله عليه وسلم «أم ابن عباس وهو صبي في التهجد» "
~~ويصح أن يؤم رجلا متنفلا.
# (وتسن) جماعة (بمسجد) للأخبار، ولإظهار الشعائر وكثرة الجماعة، وقريب
~~منه: إقامتها بالربط والمدارس ونحوها، قاله بعضهم وله فعلها ببيت وصحراء
~~لحديث «جعلت لي الأرض مسجدا وطهورا» " نعم إن أدى ذهابه إلى المسجد إلى
~~انفراد أهله فالمتجه إقامتها في بيته تحصيلا للواجب.
# ولو كان إذا صلى في المسجد صلى منفردا وفي بيته ms0274 صلى جماعة تعين فعلها في
~~بيته لما تقدم ولو دار الأمر بين فعلها في المسجد في جماعة يسيرة وفي بيته
~~في جماعة كثيرة، كان فعلها في المسجد أولى.
# (و) تسن الجماعة (لنساء منفردات) عن رجال، سواء أمهن رجل أو امرأة لفعل
~~عائشة وأم سلمة ذكره الدارقطني «وأمر النبي صلى الله عليه وسلم أم ورقة بأن
~~تجعل لها مؤذنا يؤذن لها وأمرها أن تؤم أهل دارها» " رواه أبو داود
~~والدارقطني.
# (ويكره لحسناء حضورها) أي: الجماعة (مع رجال) خشية الافتنان بها (ويباح)
~~حضور جماعة (لغيرها) أي: غير الحسناء كعجوز لا حسن لها، وكذا مجالس وعظ
~~ونحوها.
# (ويسن لأهل كل ثغر) من ثغور الإسلام (اجتماع بمسجد واحد) لأنه أعلى
~~للكلمة، وأوقع للهيبة (والأفضل لغيرهم) أي: غير أهل الثغر (المسجد الذي لا
~~تقام فيه) الجماعة (إلا بحضوره) لأنه يعمره بإقامة الجماعة فيه ويحصلها لمن
~~يصلي فيه.
# قال جمع، منهم الموفق والشارح: وكذلك إن كانت تقام فيه مع غيبته، إلا أن
~~في صلاته في غيره كسر قلب إمامه، أو جماعته، فجبر قلوبهم، أولى (ف) المسجد
~~(الأقدم) لأن الطاعة فيه أسبق (فالأكثر جماعة) لأنه أعظم أجرا (وأبعد)
~~مسجدين قديمين، أو جديدين، سواء اختلفا في كثرة الجمع وقلته، أو استويا
~~(أولى من أقرب) لحديث أبي موسى مرفوعا «أعظم الناس أجرا في الصلاة أبعدهم
~~فأبعدهم ممشى» " رواه البخاري.
# (وحرم أن يؤم بمسجد له إمام راتب) بغير إذنه قبله لأنه بمنزلة صاحب البيت
~~وهو أحق بالإمامة ممن سواه لحديث «لا يؤمن الرجل الرجل في بيته إلا بإذنه»
~~"
# PageV01P260
# ولا يحرم أن يؤم بعد الراتب قال في الإقناع: ويتوجه إلا لمن يعادي الإمام
~~(فلا تصح) إمامة غير الراتب قبله في ظاهر كلامهم للنهي.
# وقدم في الرعاية تصح مع الكراهة (إلا مع إذنه) أي: الراتب فيباح للمأذون
~~أن يؤم، وتصح إمامته (أو) مع (تأخره) أي: الراتب (وضيق الوقت) «لأن أبا بكر
~~صلى حين غاب النبي صلى الله عليه وسلم وفعله عبد الرحمن بن عوف فقال النبي
~~صلى الله عليه وسلم أحسنتم» " رواه ms0275 مسلم
# ولتعين تحصيل الصلاة إذن، وسواء علم عذره أو لا (ويراسل) راتب (أن تأخر
~~عن وقته المعتاد مع قرب) محله (وعدم مشقة) ليحضر، أو يأذن، أو يعلم عذره،
~~ولا يجوز أن يتقدم غيره قبل ذلك (وإن بعد) محله، أو قرب وفيه مشقة (أو لم
~~يظن حضوره، أو ظن) حضوره (ولا يكره) الراتب (ذلك) أي: صلاة غيره عند غيبته
~~(صلوا) جماعة، لأنهم معذورون.
# وقد أسقط حقه بالتأخر ولأن تأخره عن وقته المعتاد يغلب على الظن وجود عذر
~~له وتقدم في باب النية إذا حضر بعد إحرام نائبه وإن حضر الراتب أول الوقت
~~ولم يتوفر الجمع، فقيل ينتظر ومال إليه أحمد وقيل: لا.
# وفي الإقناع: وفضيلة أول الوقت أفضل من انتظار كثرة الجمع، وتقدم الجماعة
~~مطلقا على أول الوقت.
# (ومن صلى) الفرض منفردا، أو في جماعة (ثم أقيمت) الصلاة (سن له أن يعيد)
~~مع الجماعة ثانيا مع إمام الحي وغيره لحديث أبي ذر مرفوعا «صل الصلاة
~~لوقتها فإن أقيمت وأنت في المسجد فصل ولا تقل إني صليت فلا أصلي» .
# " رواه أحمد ومسلم (وكذا) يسن أن يعيد (وإن جاء مسجدا) بعد أن أقيمت (غير
~~وقت نهي) لأنه إذا لم يصل مع حضوره كان مستخفا بحرمة الجماعة وربما اتهم
~~بأنه لا يرى فضل الجماعة.
# ومفهومه كما تقدم: أنه إن جاء وقت نهي لا يعيد فلا يدخل المسجد إذن حتى
~~يصلوا (لغير قصدها) أي: الإعادة،
# فإن جاء لقصدها لم يستحب (إلا المغرب) فلا تسن إعادتها لأن المعادة تطوع
~~ولا يكون بوتر (والأولى) من الصلاتين (فرضه) دون المعادة فهي نفل فينويها
~~معادة ونفلا وإذا أدرك من رباعية معادة ركعتين، لم يسلم بل يقضي نصا وقال
~~الآمدي: يسلم معه.
# (ولا تكره إعادة جماعة في مسجد) له إمام راتب كغيره (غير مسجدي مكة
~~والمدينة) فتكره فيهما وعلله أحمد: بأنه أرغب في توفير الجماعة، أي: لئلا
~~يتوانى الناس في حضور
# PageV01P261
# الجماعة مع الإمام الأول (ولا) تكره إعادة الجماعة (فيهما) أي: مسجد مكة
~~والمدينة (لعذر) في إقامتها ثانيا لأنها أخف ms0276 من تركها.
# (وكره قصد مسجد لها) أي: للإعادة في جماعة زاد بعضهم: ولو كان صلى فرضه
~~وحده، أو كانت فاتته التكبيرة مع الإمام ولا يكره قصد المسجد لقصد الجماعة،
~~نص على الثلاث.
# (ويمنع شروع في إقامة) صلاة يريد الصلاة مع إمامها (انعقاد نافلة) راتبة
~~وغيرها ممن لم يصل تلك الصلاة لحديث «إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا
~~المكتوبة» " متفق عليه وكان عمر يضرب على الصلاة بعد الإقامة وإن جهل
~~الإقامة فكجهل وقت نهي.
# (ومن) أقيمت الصلاة، وهو (فيها) أي: النافلة (ولو) كان (خارج المسجد يتم)
~~ما ابتدأه مخففا، ولا يزيد على ركعتين (إن أمن فوت الجماعة) ولو فاتته ركعة
~~ذكره في الفروع وغيره وإلا قطعها لأن الفرض أهم.
# (ومن كبر) مأموما (قبل تسليمة الإمام الأولى أدرك الجماعة) فيبني ولا
~~يجدد إحراما لأنه أدرك جزءا من الصلاة مع الإمام فأشبه ما لو أدرك ركعة
~~فيحصل له فضل الجماعة وإن كبر بين التسليمتين لم تنعقد.
# (ومن أدرك الركوع) مع الإمام بأن اجتمع معه فيه، بحيث ينتهي إلى قدر
~~الإجزاء من الركوع، قبل أن يزول إمامه عن قدر الإجزاء منه (دون الطمأنينة)
~~أي: ولم يدرك الطمأنينة (معه اطمأن ثم تابع) إمامه (وقد أدرك الركعة) "
~~لحديث «من أدرك الركوع فقد أدرك الركعة» " رواه أبو داود، وعليه أن يأتي
~~بالتكبير قائما وتقدم (وأجزأته تكبيرة الإحرام) عن تكبيرة الركوع.
# روي عن زيد وابن عمر، ولم يعرف لهما مخالف من الصحابة، ولأنه اجتمع
~~واجبان من جنس في محل واحد، أحدهما ركن فسقط به، كطواف الحاج للزيارة عند
~~خروجه من مكة يجزئه عن طواف الوداع، فإن نوى بتكبيرته الانتقال مع الإحرام،
~~أو وحده، لم تنعقد، والأفضل: أن يأتي بتكبيرتين.
# (وسن دخوله) أي: المأموم (معه) أي: الإمام (كيف أدركه) وإن لم يعتد له
~~بما أدركه فيه، لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا جئتم إلى الصلاة ونحن سجود
~~فاسجدوا، ولا تعدوها شيئا» ".
# (وينحط) مأموم أدرك إمامه غير راكع (بلا تكبير) نصا لأنه لا يعتد له به،
~~وقد فاته محل التكبير.
# (ويقوم ms0277 مسبوق) سلم إمامه (به) أي: التكبير نصا لوجوبه لكل انتقال يعتد به
~~المصلي وهذا منه.
# (وإن
# PageV01P262
# قام) مسبوق لقضاء ما فاته (قبل سلام) إمامه (الثانية ولم يرجع) ليقوم بعد
~~سلامها (انقلبت) صلاته (نفلا) لترك العود الواجب لمتابعة إمامه بلا عذر
~~فيخرج من الائتمام ويبطل فرضه.
# (وما أدرك) مسبوق من صلاة مع إمامه فهو (آخرها) أي: آخر صلاته (وما يقضي)
~~مما فاته (أولها) لحديث أبي هريرة وفيه «فما أدركتم فصلوا وما فاتكم
~~فاقضوا» " رواه أحمد والنسائي.
# وفي لفظ لمسلم «فصل ما أدركت واقض ما سبقك» ".
# والمقضي هو الفائت (فيستفتح له) أي: لما يقضيه (ويتعوذ ويقرأ سورة) فيه
~~لأنه أول صلاته، ويخير في الجهر بالقراءة في الجهرية غير الجمعة، ويراعي
~~ترتيب السور وتكبيرات العيد إذا فاتته الأولى وكذا مسبوق في صلاة جنازة
~~يتابع إمامه فيما أدركه معه، ثم يقرأ الفاتحة في أول تكبيرة يقضيها ويطيل
~~أيضا الركعة الأولى، إذا قضاها على الثانية ولو كان أدركها مع الإمام.
# (لكن لو أدرك) مسبوق مع إمامه (ركعة من) صلاة (رباعية، أو) من (مغرب
~~تشهد) المسبوق (عقب) قضاء ركعة (أخرى) لئلا يغير هيئة الصلاة، فيقطع
~~الرباعية على وتر، وليست كذلك، أو يقطع المغرب على شفع، وليست كذلك، ولا
~~ضرورة إلى ذلك.
# (ويتورك) مسبوق (معه) في تشهد أخير من رباعية ومغرب، تبعا له (ويكرر)
~~مسبوق (التشهد الأول حتى يسلم) إمامه ; لأنه تشهد واقع في وسط الصلاة فلا
~~تشرع في الزيادة فيه على الأول.
# (ويتحمل) إمام (عن مأموم قراءة) الفاتحة، فتصح صلاة مأموم بدون قراءة
~~لقوله تعالى: {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا} [الأعراف: 204] " قرأت
~~وحديث أبي هريرة مرفوعا «إنما جعل الإمام ليؤتم به فإذا كبر فكبروا وإذا
~~قرأ فأنصتوا» " رواه الخمسة إلا الترمذي وصححه أحمد في رواية الأثرم، فلولا
~~أن القراءة لا تجب على المأموم بالكلية لما أمر بتركها من أجل سنة
~~الاستماع.
# وحديث «من كان له إمام فقراءة الإمام له قراءة» " رواه سعيد وأحمد في
~~مسائل ابنه عبد الله والدارقطني وهو وإن كان مرسلا فهو عندنا ms0278 حجة.
# (و) يتحمل عن مأموم أيضا (سجود سهو) وتقدم في بابه (و) يتحمل عنه أيضا
~~(سجود تلاوة) إذا قرأ في صلاته آية سجدة ولم يسجد إمامه (و) يتحمل عنه أيضا
~~(سترة) الصلاة وتقدم.
# (و) يتحمل عنه أيضا (دعاء قنوت) حيث سمعه فيؤمن فقط وتقدم (وكذا تشهد
~~أول) وجلوس له، فيتحمله عنه (إذا سبق) المأموم (بركعة) من رباعية وتقدم.
# (وسن) لمأموم (أن
# PageV01P263
# يستفتح و) أن (يتعوذ في) صلاة (جهرية) كالصبح، لأن مقصود الاستفتاح
~~والتعوذ لا يحصل باستماع قراءة الإمام، لعدم جهره بهما بخلاف القراءة.
# (و) سن لمأموم أيضا أن (يقرأ الفاتحة وسورة حيث شرعت) السورة (في سكتاته)
~~يعني أنه يستفتح ويتعوذ في السكتة الأولى عقب إحرامه، ويقرأ الفاتحة عقب
~~فراغه منها ويقرأ السورة في الثالثة بعد فراغه منها.
# (وهي) أي: سكتات الإمام ثلاث (قبل الفاتحة) في الركعة الأولى فقط
~~(وبعدها) أي: الفاتحة في كل ركعة (وتسن) أن تكون سكتة (هنا) أي: بعد
~~الفاتحة (بقدرها) ليقرأها المأموم فيها (و) الثالثة (بعد فراغ القراءة)
~~ليتمكن المأموم من قراءة سورة فيها.
# (و) يسن لمأموم أيضا أن يستفتح ويتعوذ ويقرأ الفاتحة وسورة حيث شرعت
~~(فيما لا يجهر فيه) إمامه كالظهر.
# وكذا يقرأ الفاتحة في الأخيرة من مغرب وفي الأخيرتين من العشاء لحديث
~~جابر «كنا نقرأ في الظهر والعصر خلف الإمام في الركعتين الأوليين بفاتحة
~~الكتاب وسورة، وفي الأخيرتين بفاتحة الكتاب» " رواه ابن ماجه قال الترمذي:
~~أكثر أهل العلم يرون القراءة خلف الإمام (أو) أي: ويسن لمأموم أن يأتي بما
~~تقدم حيث كان (لا يسمعه) أي: الإمام (لبعد) عنه (أو) ل (طرش إن لم يشغل)
~~مأموم بقراءته (من بجنبه) من المأمومين فإن شغله تركه.
# وإن سبق الإمام المأموم بقراءة وركع تبعه، بخلاف التشهد فيتمه إذا سلم
~~فإن بقي عليه شيء من الدعاء سلم إلا أن يكون يسيرا (ومن ركع، أو سجد)
~~ونحوه، كمن رفع رأسه من ركوع، أو سجود (قبل إمامه عمدا، حرم) عليه «لقول
~~النبي صلى الله عليه وسلم: لا تسبقوني بالركوع ولا بالسجود ولا ms0279 بالقيام» "
~~رواه مسلم.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «أما يخشى الذي يرفع رأسه قبل الإمام أن يحول الله
~~رأسه رأس حمار، أو يجعل صورته صورة حمار» " متفق عليه، ولا تبطل إن عاد
~~للمتابعة (وعليه) أي: الذي فعل ذلك عمدا (وعلى جاهل وناس) فعل ذلك و (ذكر
~~أن يرجع ل) يفعل ما سبق به إمامه ل (يأتي به) أي: بما فعله قبل الإمام
~~(معه) أي: مع إمامه أي: عقبه، ليكون مؤتما به (فإن أبى) الرجوع (عالما)
~~وجوبه (عمدا) أي: غير ساه (حتى أدركه) إمامه (فيه) أي: فيما سبقه به (بطلت)
~~صلاته، لتركه المتابعة الواجبة بلا عذر.
# و (لا) تبطل إن أبى الرجوع
# PageV01P264
# (جاهلا) الحكم (أو ناسيا) للعذر (ويعتد) من لم يرجع ليأتي بما سبق به
~~إمامه معه سهوا، أو جهلا (به) أي: بما سبقه به فلا إعادة عليه (والأولى)
~~لمأموم (أن يشرع في أفعالها) أي: الصلاة (بعده) أي: الإمام، لحديث «إنما
~~جعل الإمام ليؤتم به، فإذا ركع فاركعوا» . . إلخ وفي المغني والشرح
~~وغيرهما:
# يستحب أن يشرع المأموم في أفعال الصلاة بعد فراغ الإمام مما كان فيه (فإن
~~وافقه) في أفعالها (كره) له ذلك، ولم تبطل به صلاته (وإن كبر) مأموم
~~(لإحرام معه) أي: مع إمامه، لم تنعقد (أو) كبر لإحرام (قبل إتمامه) أي:
~~الإمام تكبيرة الإحرام (لم تنعقد) صلاة مأموم ولو ساهيا لأن شرطه أن يأتي
~~بإحرامه بعد إحرامه وقد فاته.
# (وإن سلم) مأموم (قبله) أي: إمامه (عمدا بلا عذر) للمأموم بطلت صلاته،
~~لأنه ترك فرض المتابعة عمدا (أو) سلم مأموم قبله (سهوا ولم يعده) أي:
~~السلام (بعده) أي: بعد إمامه (بطلت) صلاته لأنه لا يخرج من صلاته قبل
~~إمامه.
# وإن لم يعده بعده فقد ترك فرض المتابعة.
# (و) إن سلم مأموم (معه) أي: الإمام فإنه (يكره) له ذلك وإن سلم الأولى
~~عقب فراغه منها والثانية كذلك جاز، والأولى إن سلم عقب فراغه من
~~التسليمتين.
# (ولا يضر سبق) مأموم إمامه (بقول غيرهما) أي: غير تكبيرة الإحرام والسلام
~~كسبقه بالقراءة، أو التشهد.
# ولا ms0280 يكره (وإن سبق) مأموم إمامه (بركن) الركوع (بأن ركع) مأموم (ورفع قبل
~~ركوعه) أي: الإمام عالما عمدا بطلت نصا لأنه سبقه بركن كامل، هو معظم
~~الركعة فبطلت كما لو سبقه بالسلام (أو) سبقه (بركنين بأن ركع ورفع قبل
~~ركوعه) أي: الإمام (وهوى إلى السجود قبل رفعه) أي: الإمام (عالما) تحريم
~~ذلك (عمدا) غير ساه (بطلت) صلاته، كالتي قبلها وأولى.
# وما دام في ركن لم يعد سابقا حتى يتخلص منه فإذا ركع ورفع فقد سبق
~~بالركوع لأنه تخلص منه بالرفع ولم يحصل السبق بالرفع، لأنه لم يتخلص منه
~~فإذا هوى إلى السجود فقد تخلص من القيام وحصل السبق بركنين ذكره في شرحه.
# (و) إن سبقه بركن، أو ركنين (جاهلا، أو ناسيا بطلت الركعة) التي وقع
~~السبق بها (إن لم يأت بذلك) أي: بما سبقه به (معه) أي: الإمام،
# ولا تبطل صلاته لحديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» فإن أتى به اعتد له
~~بالركعة و (لا) تبطل إن سبق إمامه (بركن غير ركوع) كقيام وهوي إلى سجود لأن
~~الركوع
# PageV01P265
# تدرك به الركعة وتفوت بفواته فغيره لا يساويه.
# (وإن تخلف) مأموم عن إمامه (بركن بلا عذر فكسبق) به بلا عذر فإن كان
~~ركوعا بطلت، وإلا فلا (و) إن تخلف عنه بركن (لعذر) من نوم، أو سهو، أو زحام
~~ونحوه ف (إن فعله) أي: الركن الذي تخلف به (ولحقه) صحت ركعته ويلزمه ذلك،
~~حيث أمكنه استدراكه من غير محذور (وإلا) بأن لم يفعله ويلحقه بأن لم يتمكن
~~منه (لغت الركعة) التي تخلف عنه بركنها، فيقضي بدلها.
# (و) إن تخلف عنه بلا عذر (بركنين بطلت) صلاته لأنه ترك الائتمام لغير عذر
~~أشبه ما لو قطع الصلاة.
# (و) إن كان تخلفه بركنين (لعذر كنوم وسهو وزحام) لم تبطل للعذر ويلزمه أن
~~يأتي به ويلحق إمامه مع أمن فوت الآتية، ف (إن لم يأت بما تركه) بتخلفه (مع
~~أمن فوت) الركعة (الآتية) باشتغاله بفعل ما تخلف به بطلت صلاته (وإلا) بأن
~~خاف فوت الآتية إن أتى بما ms0281 تخلف به (لغت الركعة) التي وقع فيها التخلف
~~لفوات بعض أركانها (و) الركعة (التي تليها) أي: اللاغية (عوضها) فيبني
~~عليها ويتم إذا سلم إمامه.
# (وإن زال عذر من أدرك الركوع) الركعة (الأولى وقد رفع إمامه من ركوع)
~~الركعة (الثانية تابعه) في السجود (وتصح له ركعة ملفقة) من ركعتي إمامه
~~(تدرك بها الجمعة) إن كانت الصلاة جمعة، ولم نقل بالتلفيق فيمن نسي أربع
~~سجدات من أربع ركعات، لتحصل الموالاة بين ركوع وسجود معتبر (وإن ظن) من
~~أدرك ركوع الأولى، ثم حصل له عذر وزال بعد رفع إمامه من ركوع الثانية
~~(تحريم متابعته) أي: الإمام في سجود الثانية (فسجد) لنفسه (جهلا اعتد به)
~~أي: بالسجود للعذر، كسجوده يظن إدراك المتابعة ففاتت، فإن أدركه في التشهد.
# فعلى ما تقدم يدرك الجمعة (ولو أدركه) أي: المأموم بعد أن فعل ما تخلف به
~~عنه (في ركوع) الركعة (الثانية تبعه) فيه (وتمت جمعته) لأنه قد أتى
~~بالركعتين.
# (و) إن أدركه (بعد رفعه منه) أي: من ركوع الثانية (تبعه) في سجودها
~~(وقضى) أي: أتى بركعة وتتم جمعته (وإن تخلف) مأموم (بركعة فأكثر لعذر تابع)
~~إمامه (وقضى) ما تخلف به (كمسبوق) قال أحمد، في رجل قد نعس خلف الإمام، حتى
~~صلى ركعتين: كأنه أدرك ركعتين فإذا سلم الإمام صلى ركعتين.
# (وسن لإمام التخفيف) للصلاة (مع الإتمام) للصلاة،
# PageV01P266
# لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا صلى أحدكم بالناس فليخفف فإن فيهم السقيم
~~والضعيف وذا الحاجة فإذا صلى لنفسه فليطول ما شاء» " رواه الجماعة وتكره
~~سرعة إمام (تمنع مأموما فعل ما يسن) له فعله، كقراءة السورة وما زاد على
~~مرة في تسبيح ركوع وسجود ونحوه.
# وسن أن يرتل القراءة والتسبيح والتشهد بقدر ما يرى أن من يثقل عليه ممن
~~خلفه قد أتى به، وأن يتمكن في ركوعه وسجوده قدر ما يرى أن الكبير والثقيل
~~وغيرهما قد أتى عليه، وأن يخفف لنحو بكاء صبي، وقال الشيخ تقي الدين: تلزمه
~~مراعاة المأموم إن تضرر بالصلاة أول الوقت، أو آخره ونحوه.
# وقال ليس: له أن ms0282 يزيد على القدر المشروع وإنه ينبغي أن يفعل غالبا ما كان
~~صلى الله عليه وسلم يفعله غالبا ويزيد وينقص للمصلحة كما كان صلى الله عليه
~~وسلم يزيد وينقص أحيانا (ما لم يؤثر مأموم التطويل) فإن اختاروه كلهم لم
~~يكره لزوال علة الكراهة وهي التنفير.
# قال الحجاوي: إن كان الجمع قليلا فإن كان كثيرا لم يخل ممن له عذر.
# وهو معنى كلام الرعاية (و) يسن لإمام وغيره (تطويل قراءة) الركعة (الأولى
~~عن) قراءة الركعة (الثانية) لحديث أبي قتادة مرفوعا «كان يقرأ في الظهر في
~~الركعتين الأوليين بفاتحة الكتاب وسورتين، وفي الركعتين الأخيرتين بفاتحة
~~الكتاب وكان يطول في الركعة الأولى ما لا يطول في الثانية. وهكذا في صلاة
~~العصر وهكذا في صلاة الصبح» " متفق عليه.
# زاد أبو داود «فظننا أنه يريد بذلك أن يدرك الناس الركعة الأولى» (إلا في
~~صلاة خوف في الوجه الثاني) بأن كان لعدو في غير جهة القبلة وقسم المأمومين
~~طائفتين (ف) الركعة (الثانية أطول) من الأولى، لانتظار الطائفة التي تأتي
~~لتأتم به.
# ويأتي توضيحه (أو) إلا إذا كان تطويل قراءة الثانية عن الأولى (بيسير ك)
~~ما إذا قرأ ب (سبح والغاشية) لوروده في نحو الجمعة.
# (و) يسن لإمام أيضا (انتظار داخل) معه أحس به في ركوع ونحوه لأن الانتظار
~~ثبت عنه صلى الله عليه وسلم في صلاة الخوف لإدراك الجماعة.
# وهذا المعنى موجود هنا ولحديث ابن أبي أوفى «وكان صلى الله عليه وسلم
~~يقوم في الركعة الأولى من صلاة الظهر حتى لا يسمع وقع قدم» " رواه أحمد
~~وأبو داود ولأنه تحصيل مصلحة بلا مضرة (إن لم يشق) انتظاره (على مأموم) لأن
~~حرمة من معه أعظم، فلا يشق عليه لنفع الداخل.
# (ومن استأذنته امرأته) إلى المسجد (أو) استأذنته (أمته إلى المسجد) ليلا،
~~أو نهارا (كره) له
# PageV01P267
# (منعها) منه لحديث «لا تمنعوا إماء الله مساجد الله تعالى» " وتخرج تفلة
~~غير مطيبة ولا لابسة ثوب زينة (وبيتها خير لها) لقوله: صلى الله عليه وسلم
~~" «وبيوتهن خير لهن، وليخرجن تفلات» " رواه أحمد ms0283 وأبو داود
# وظاهره: حتى مسجد النبي صلى الله عليه وسلم " ولأب ثم ولي محرم " لامرأة
~~كأخ وعم (منع موليته) من خروج من بيتها (إن خشي) بخروجها (فتنة، أو ضررا)
~~استحبابا للحصانة.
# قال أحمد: الزوج أملك من الأب (و) لمن ذكر منعها (من الانفراد) لأنه لا
~~يؤمن دخول من يفسدها، ويلحق العار بها وبأهلها.
### | [فصل في أحكام الجن]
# فصل في مسائل من أحكام الجن (الجن مكلفون في الجملة) إجماعا لقوله تعالى:
~~{وما خلقت الجن والإنس إلا ليعبدون} [الذاريات: 56] " (يدخل كافرهم النار)
~~إجماعا (و) يدخل (مؤمنهم الجنة) لعموم الأخبار.
# وقال أبو حنيفة: ويصيرون ترابا كالبهائم وثوابه النجاة من النار (وهم)
~~أي: مؤمنو الجن (فيها) أي: الجنة (كغيرهم) من الآدميين (على قدر ثوابهم)
~~لعموم الأخبار، خلافا لمن قال: لا يأكلون ولا يشربون، أو أنهم في ربض
~~الجنة، أي: ما حولها.
# قال الشيخ تقي الدين: ونراهم فيها ولا يروننا (وتنعقد بهم) أي: مؤمني
~~الجن (الجماعة) قال في شرحه: لا الجمعة.
# وفي النوادر: تنعقد الجمعة والجماعة بالملائكة وبمسلمي الجن، وهو موجود
~~زمن النبوة وذكره أيضا عن أبي البقاء من أصحابنا.
# قال في الفروع: كذا قالا، والمراد بالجمعة من لزمته (وليس منهم رسول)
~~وقوله تعالى: {يا معشر الجن والإنس ألم يأتكم رسل منكم} [الأنعام: 130] "
~~على حد قوله تعالى: {يخرج منهما اللؤلؤ والمرجان} [الرحمن: 22] " وقوله
~~تعالى: {وجعل القمر فيهن نورا} [نوح: 16] " قال ابن حامد: ومذاهب العلماء
~~إخراج الملائكة عن التكليف والوعيد.
# وقال الشيخ تقي الدين: ليس الجن كالإنس في الحد والحقيقة فلا يكون ما
~~أمروا به وما نهوا عنه مساويا لما على الإنس في الحد والحقيقة لكنهم
~~شاركوهم في جنس التكليف بالأمر والنهي والتحليل
# PageV01P268
# والتحريم، بلا نزاع أعلمه بين العلماء اه.
# وقوله صلى الله عليه وسلم: «كان النبي يبعث إلى قومه خاصة» " يدل على أنه
~~لم يبعث إليهم نبي قبل نبينا.
# وروي عن ابن عباس (ويقبل قولهم) أي: الجن (إن ما بيدهم ملكهم مع إسلامهم)
~~كما يقبل قول الآدمي بيمينه في ذلك فيصح معاملتهم بشرطها.
# ويجري التوارث ms0284 بينهم (وكافرهم كالحربي) يقتل إن لم يسلم (ويحرم عليهم ظلم
~~الآدميين وظلم بعضهم بعضا) للحديث القدسي «يا عبادي إني حرمت الظلم على
~~نفسي وجعلته بينكم محرما فلا تظالموا» رواه مسلم وكان الشيخ تقي الدين: إذا
~~أتي بالمصروع وعظ من صرعه وأمره ونهاه فإذا انتهى وفارق المصروع، أخذ عليه
~~العهد أن لا يعود، وإن لم يأتمر ولم ينته ولم يفارقه ضربه حتى يفارقه،
# والضرب يقع في الظاهر على المصروع وإنما يقع في الحقيقة على من صرعه به
~~ويصيح ويخبر المصروع إذا أفاق بأنه لم يشعر بشيء من ذلك (وتحل ذبيحتهم) أي:
~~مؤمني الجن لعدم المانع وأما ما يذبحه الآدمي لئلا يصيبه أذى من الجن فنهي
~~عنه (وبولهم وقيؤهم طاهران) لظاهر حديث ابن مسعود «قال: ذكر عند النبي صلى
~~الله عليه وسلم رجل نام ليلة حتى أصبح قال ذاك رجل بال الشيطان في أذنه» "
~~متفق عليه
# خص الأذن لأنها آلة الانتباه قال إبراهيم الحربي: ظهر عليه وسخر منه
~~ولحديث «لما سمى ذلك الرجل في أثناء طعامه قال قاء الشيطان كل شيء أكله»
~~رواه أبو داود والنسائي وصححه الحاكم.
### | [فصل في الإمامة]
# (الأولى بالإمامة الأجود قراءة الأفقه) لجمعه بين المرتبتين في القراءة
~~والفقه (ثم) يليه (الأجود قراءة الفقيه) لحديث «يؤم القوم أقرؤهم لكتاب
~~الله تعالى» " (ثم) يليه (الأقرأ) جودة وإن لم يكن فقيها إن كان يعرف فقه
~~صلاته، حافظا
# PageV01P269
# للفاتحة، للحديث المذكور.
# وحديث ابن عباس «ليؤذن لكم خياركم وليؤمكم أقرؤكم» " رواه أبو داود وأجاب
~~أحمد عن قضية تقديم أبي بكر: بأن النبي صلى الله عليه وسلم إنما قدمه على
~~من هو أقرأ منه لتفهم الصحابة من تقديمه في الإمامة الصغرى استحقاقه
~~للإمامة الكبرى وتقديمه فيها على غيره.
# وإنما قدم الأقرأ جودة على الأكثر قرآنا لأنه أعظم أجرا، لحديث «من قرأ
~~القرآن فأعربه فله بكل حرف عشر حسنات ومن قرأه ولحن فيه فله بكل حرف حسنة»
~~" رواه الترمذي وقال: حسن صحيح
# وقال أبو بكر وعمر: رضي الله عنهما إعراب القرآن أحب إلينا من حفظ ms0285 بعض
~~حروفه (ثم) مع الاستواء في الجودة يقدم (الأكثر قرآنا الأفقه) لجمعه
~~الفضيلتين (ثم) يليه (الأكثر قرآنا الفقيه ثم) يليه (قارئ) أي: حافظ لما
~~يجب في الصلاة (أفقه ثم) يليه (قارئ فقيه ثم قارئ عالم فقه صلاته من شروطها
~~وأركانها) وواجباتها ومبطلاتها ونحوها (ثم قارئ لا يعلمه) أي: فقه صلاته،
~~بل يأتي بها عادة.
# فتصح إمامته (ثم) إن استووا في عدم القراءة قدم (أفقه وأعلم بأحكام
~~الصلاة) لمزية الفقه (ثم) إن استووا في القراءة والفقه، فالأولى (أسن) أي:
~~أكبر لحديث مالك بن الحويرث مرفوعا «إذا حضرت الصلاة فليؤذن لكم أحدكم،
~~وليؤمكم أكبركم» " متفق عليه ولأنه أقرب إلى الخشوع، وإجابة الدعاء.
# وظاهر كلام أحمد: تقديم الأقدم هجرة على الأسن وصححه الشارح وقدمه في
~~الكافي.
# قال الزركشي: اختاره الشيخان انتهى. وجزم به جمع لحديث أبي مسعود البدري
~~(ثم) مع الاستواء في السن أيضا (أشرف وهو القرشي) إلحاقا للإمامة الصغرى
~~بالكبرى، «ولقوله صلى الله عليه وسلم: الأئمة من قريش» " وقوله «: قدموا
~~قريشا ولا تقدموها» (فتقدم بنو هاشم) على غيرهم، لمزيتهم بالقرب من النبي
~~صلى الله عليه وسلم (ثم) باقي (قريش.
# ثم) مع الاستواء في الشرف أيضا (الأقدم هجرة بنفسه لا بآبائه) لحديث أبي
~~مسعود البدري مرفوعا «يؤم القوم أقرؤهم لكتاب الله فإن كانوا في القراءة
~~سواء، فأعلمهم بالسنة فإن كانوا في السنة سواء، فأقدمهم هجرة فإن كانوا في
~~الهجرة سواء، فأقدمهم سنا ولا يؤمن الرجل الرجل في سلطانه ولا يقعد في بيته
~~على تكرمته إلا بإذنه» .
# " رواه مسلم
# PageV01P270
# (وسبق بإسلام ك) سبق (بهجرة) فيقدم مع الاستواء فيما تقدم السابق إسلاما
~~ممن أسلم بدار إسلام وإلا فالسابق إلينا هجرة كما في الشرح وظاهره: ولو
~~مسبوقا في الإسلام لأنه أسبق إلى الطاعة.
# وفي حديث ابن مسعود في رواية لأحمد ومسلم «فأقدمهما سلما أي: إسلاما»
~~(ثم) مع الاستواء فيما تقدم (الأتقى والأورع) لقوله تعالى: {إن أكرمكم عند
~~الله أتقاكم} [الحجرات: 13] " ولأن مقصود الصلاة الخضوع، ورجاء إجابة
~~الدعاء.
# والأتقى والأورع أقرب إلى ذلك، لا سيما والدعاء للمأمومين ms0286 من باب الشفاعة
~~المستدعية كرامة الشافع عند المشفوع عنده.
# قال القشيري في رسالته: الورع اجتناب الشبهات، زاد القاضي عياض في
~~المشارق: خوفا من الله تعالى (ثم يقرع) إن استووا في كل ما تقدم وتشاحوا
~~فمن قرع صاحبه فهو أحق.
# قياسا على الأذان (وصاحب البيت) الصالح للإمامة ولو عبدا أحق بالإمامة
~~ممن حضر، في بيته لقوله: صلى الله عليه وسلم: «لا يؤمن الرجل الرجل في
~~بيته» " ولأبي داود عن مالك بن الحويرث مرفوعا «من زار قوما فلا يؤمهم،
~~وليؤمهم رجل منهم» (وإمام المسجد) الراتب الصالح للإمامة (ولو) كان (عبدا
~~أحق) بالإمامة فيه، ولو حضر أفقه، أو أقرأ كصاحب البيت.
# ولأن ابن عمر أتى أرضا له، وعندها مسجد يصلي فيه مولى له فصلى ابن عمر
~~معهم فسألوه أن يؤمهم، فأبى وقال: " صاحب المسجد أحق " رواه البيهقي بسند
~~جيد ولأن التقدم عليه يسيء الظن به وينفر عنه.
# قال في الفروع: ويتجه يستحب تقديمهما لأفضل منهما (إلا من ذي سلطان
~~فيهما) فيقدم ذو سلطان على صاحب بيت، وإمام المسجد «لقوله: صلى الله عليه
~~وسلم: ولا في سلطانه وأم النبي صلى الله عليه وسلم عتبان بن مالك وأنسا في
~~بيوتهما» " ولعموم ولايته (و) إلا العبد فليس أولى من (سيده في بيته) بل
~~السيد لولايته على صاحب البيت.
# ولا تكره إمامة عبد في غير جمعة وعيد (وحر أولى) بإمامة (من عبد و) من
~~(مبعض) لأنه أكمل وأشرف (وهو) أي: المبعض وكذا المكاتب (أولى من عبد) لأن
~~فيه بعض أكملية وأشرفية (وحاضر) أي: مقيم، أولى من مسافر سفر قصر، لأنه
~~ربما قصر ففات المأمومين بعض الصلاة جماعة.
# ولا تكره إمامة مسافر بمقيمين، إن قصر فإن أتم كرهت
# PageV01P271
# (وبصير) ، أولى من أعمى لأنه يقدر على توقي النجاسات واستقبال القبلة
~~(وحضري) وهو الناشئ بالمدن والقرى أولى من بدوي وهو الناشئ بالبادية، لأن
~~الغالب على أهل البادية الجفاء، وقلة المعرفة بحدود أحكام الصلاة.
# قال تعالى، في حق الأعراب {وأجدر أن لا يعلموا حدود ما أنزل الله على
~~رسوله} [التوبة: 97] " وذلك ms0287 لبعدهم عمن يتعلمون منه (ومتوضئ) ، أولى من
~~متيمم لأن الوضوء يرفع الحدث، بخلاف التيمم (ومعير) ، أولى من مستعير في
~~البيت المعار لملكه مع المستعير (ومستأجر) ، أولى من مؤجر في البيت المؤجر
~~لأنه المالك لمنفعته وذلك معنى قوله (أولى من ضدهم) المتقدم بيانه.
# (وتكره إمامة غير الأولى بلا إذنه) للافتيات عليه (غير إمام مسجد) راتب
~~(وصاحب بيت فتحرم) إمامة غيره بلا إذنه كما سبق.
# (ولا تصح إمامة فاسق مطلقا) أي: سواء كان فسقه بالاعتقاد، أو بالأفعال
~~المحرمة لقوله تعالى: {أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون} [السجدة:
~~18] " وحديث ابن ماجه عن جابر مرفوعا «لا تؤمن امرأة رجلا، ولا أعرابي
~~مهاجرا، ولا فاجر مؤمنا، إلا أن يقهره بسلطان يخاف سوطه وسيفه» " وسواء
~~أعلن فسقه، أو أخفاه،
# وتصح خلف نائبه العدل ولا يؤم فاسق فاسقا لأنه يمكنه رفع ما عليه من
~~النقص ويعيد من صلى خلف فاسق مطلقا ومن صلى بأجرة لم يصل خلفه قاله ابن
~~تميم وإن أعطى بلا شرط فلا بأس، نصا (إلا في جمعة وعيد تعذرا خلف غيره) أي:
~~الفاسق، بأن تتعذر أخرى خلف عدل للضرورة.
# ونقل ابن الحكم أنه كان يصلي الجمعة ثم يصلي الظهر أربعا قال: فإن كانت
~~الصلاة فرضا فلا يضر صلاتي، وإن لم تكن كانت تلك الصلاة ظهرا أربعا (وإن
~~خاف إن) لم يصل خلف فاسق (أذى، صلى خلفه) لما تقدم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم: «إلا أن يقهره بسلطان» " إلخ (وأعاد) نصا (فإن وافقه) أي: الفاسق (في
~~الأفعال منفرد) بأن لم ينو الاقتداء به (أو) وافقه في الأفعال (في جماعة
~~خلفه بإمام) عدل (لم يعد) لأنه لم يقتد بفاسق وكذا إن أقيمت الصلاة وهو في
~~المسجد، والإمام لا يصلح، ويصلي خلف من لا يعرفه.
# (وتصح) صلاة فرض ونفل (خلف أعمى أصم) لأن فقده تلك الحاستين لا يخل بشيء
~~من أركان الصلاة ولا شروطها (و)
# PageV01P272
# تصح خلف (أقلف) لأنه ذكر مسلم عدل قارئ فصحت إمامته كالمختتن، ثم إن كان
~~مفتوقا فلا بد من غسل ms0288 النجاسة التي تحت القلفة، وإلا فهي معفو عنها لا تؤثر
~~في بطلان الصلاة.
# (و) تصح الصلاة خلف (أقطع يدين، أو) أقطع (رجلين، أو إحداهما) أي: أقطع
~~يد، أو رجل إذا أمكنه القيام وإلا فبمثله (أو) أقطع (أنف) فتصح إمامته
~~كغيره.
# (و) تصح خلف (كثير لحن لم يحل المعنى) كجر دال الحمد، وضم هاء لله، ونحوه
~~سواء كان المؤتم مثله، أو كان لا يلحن لأن مدلول اللفظ باق، لكن مع
~~الكراهة، كما يأتي فإن لم يكن كثير اللحن لم يكره كمن سبق لسانه يسيرا إذ
~~قل من يخلو من ذلك ويحرم تعمده.
# (و) تصح خلف (الفأفاء) بالمد (الذي يكرر الفاء، و) خلف (التمتام) الذي
~~يكرر التاء (و) خلف (من لا يفصح ببعض الحروف) كالقاف والضاد (أو) كان
~~(يصرع، مع الكراهة) في الكل للاختلاف في صحة إمامتهم، قال جماعة: ومن تضحك
~~صورته، أو رؤيته.
# و (لا) تصح صلاة (خلف أخرس) ولو بأخرس، لأنه لم يأت بفرض القراءة، ولا بد
~~منه.
# (و) لا تصح خلف (كافر) ولو مع جهل كفره، ثم علم لأنه لا تصح صلاته لنفسه،
~~فلا تصح لغيره وسواء كان أصليا، أو مرتدا من جهة بدعة، أو غيرها (وإن قال)
~~إمام (مجهول) دينه بعد سلامه (هو كافر وإنما صلى استهزاء أعاد مأموم) به
~~صلاته كمن ظن كفره، أو حدثه فبان بخلافه.
# وإن علم إسلامه فقال بعد سلامه: هو كافر وإنما صلى استهزاء لم يؤثر في
~~صلاة مأموم (وإن علم له) أي: الإمام (حالان) من ردة وإسلام (أو) علم له
~~(إفاقة وجنون وأم فيهما) أي: في المسألتين (ولم يدر) مأموم (في أيهما) أي:
~~الحالتين (ائتم) به (فإن علم) مأموم (قبلها) أي: إمامته (إسلامه
# أو) علم قبلها (إفاقته، وشك) مأموم (في ردته، أو جنونه لم يعد) مأموم لأن
~~الأصل بقاؤه على الإسلام، أو الإفاقة وإلا أعاد ولا يصلي خلفه حتى يعلم:
~~على أي دين هو؟ .
# (ولا تصح إمامة من به حدث مستمر) كرعاف وسلس وجرح لا يرقأ دمه أو دوده
~~إلا بمثله لأن ms0289 في صلاته خللا غير مجبور ببدل وإنما صحت لنفسه للضرورة.
# PageV01P273
# (أو) أي: ولا تصح خلف (عاجز عن ركوع، أو سجود، أو قعود ونحوه) كاعتدال،
~~أو شيء من الواجبات (أو) عاجز عن (شرط) كاستقبال واجتناب نجاسة وعادم
~~الطهورين لما تقدم (إلا بمثله) في العجز عن ذلك الركن، أو الشرط (وكذا)
~~العاجز (عن قيام) لا تصح إمامته في الفرض إلا بمثله لأنه عاجز عن ركن
~~الصلاة فلم يصح اقتداء القادر عليه به، كالعاجز عن القراءة.
# (إلا الراتب بمسجد) إذا عجز عن القيام لعلة (المرجو زوال علته، ويجلسون)
~~أي: المأمومون، ولو مع قدرتهم على القيام (خلفه) لحديث عائشة «صلى النبي
~~صلى الله عليه وسلم في بيته وهو شاك، فصلى جالسا، وصلى وراءه قوم قياما
~~فأشار إليهم: أن اجلسوا، فلما انصرف قال: إنما جعل الإمام ليؤتم به إلى أن
~~قال: وإذا صلى جالسا فصلوا جلوسا أجمعون» " متفق عليه.
# قال ابن عبد البر روي هذا مرفوعا من طرق متواترة (وتصح) صلاتهم خلفه
~~(قياما) لأن القيام هو الأصل ولم يأمر صلى الله عليه وسلم من صلى خلفه
~~قائما بالإعادة.
# (وإن اعتل) الإمام (في أثنائها) أي: الصلاة (فجلس) بعد أن ابتدأها قائما
~~(أتموا) خلفه (قياما) لأنه صلى الله عليه وسلم " صلى في مرض موته قاعدا
~~وصلى أبو بكر رضي الله تعالى عنه والناس خلفه قياما " متفق عليه من حديث
~~عائشة وكان أبو بكر ابتدأ بهم الصلاة قائما كما أجاب به أحمد فوجب أن
~~يتموها كذلك والجمع بين الأخبار، أولى من دعوى النسخ، ثم يحتمل أن يكون أبو
~~بكر رضي الله تعالى عنه هو الإمام، كما روي عن عائشة وأنس.
# (وإن ترك إمام ركنا) مختلفا فيه، كطمأنينة بلا تأويل، أو تقليد، أعاد هو
~~ومأموم (أو) ترك إمام (شرطا مختلفا فيه) كستر أحد العاتقين في فرض (بلا
~~تأويل، أو) بلا (تقليد) لمجتهد أعاد (أو) ترك إمام (ركنا) عنده وحده (أو)
~~ترك (شرطا عنده وحده عالما) بأنه ركن، أو شرط (أعادا) أي: الإمام والمأموم،
# أما الإمام فلتركه ما تتوقف عليه ms0290 صحة صلاته ولهذا أمر النبي صلى الله
~~عليه وسلم المسيء صلاته بالإعادة وأما المأموم فلاقتدائه بمن لم تصح صلاته
~~وقوله " عالما " لا مفهوم له إلا إذا نسي حدثه أو نجسه، كما يأتي مفصلا إذ
~~الشروط لا تسقط عمدا ولا سهوا، كالأركان وكذا لو ترك الإمام واجبا عمدا.
# (و) إن ترك إمام ركنا، أو شرطا، أو واجبا
# PageV01P274
# (عند مأموم وحده) كحنفي صلى بحنبلي، وكشف عاتقيه ولم يطمئن، ولم يكبر
~~لانتقاله (لم يعيدا) لأن الإمام تصح صلاته لنفسه فصحت لمن خلفه وكان
~~الصحابة رضي الله تعالى عنهم يصلي بعضهم خلف بعض، مع اختلافهم في الفروع.
# (وإن اعتقده) أي: المتروك من ركن، أو شرط، أو واجب لا يعتقده الإمام
~~(مأموم مجمعا عليه) أي: على ركنيته، أو شرطيته، أو وجوبه (فبان خلافه) أي:
~~بان أنه ليس ركنا ولا شرطا ولا واجبا عند الإمام (أعاد) مأموم وحده
~~لاعتقاده بطلان صلاة إمامه.
# (وتصح) الصلاة (خلف من خالف) مأمومه (في فرع لم يفسق به) كالصلاة خلف من
~~يرى صحة النكاح بغير ولي، أو شهادة، لفعل الصحابة ومن بعدهم فإن خالف في
~~أصل كمعتزلة، أو فرع فسق به كمن شرب من النبيذ ما لا يسكره مع اعتقاد
~~تحريمه وأدمن على ذلك لم تصح الصلاة خلفه لفسقه (ولا إنكار في مسائل
~~الاجتهاد) أي: ليس لأحد أن ينكر على مجتهد، أو مقلد، فيما يسوغ فيه
~~الاجتهاد ولو قلنا المصيب واحد لعدم القطع بعينه.
# (ولا تصح إمامة امرأة) لرجل لما روى ابن ماجه عن جابر مرفوعا «لا تؤمن
~~امرأة رجلا» ولأنها لا تؤذن للرجال فلم يجز أن تؤمهم كالمجنون، ولا إمامتها
~~أيضا لخنثى فأكثر لاحتمال أن يكون ذكرا.
# (و) لا تصح إمامة (خنثى لرجال) لاحتمال أن يكون امرأة (أو) أي: ولا تصح
~~إمامة خنثى (لخناثى) لاحتمال أن يكون الإمام امرأة والمأمومون ذكورا.
# ولا فرق بين الفرض والنفل ولو صلى رجل خلفهما لم يعلم، ثم علم لزمته
~~الإعادة وعلم منه: صحة إمامة رجل لرجل، وخنثى وامرأة، وإمامة خنثى وامرأة
~~لامرأة (إلا عند ms0291 أكثر المتقدمين، إن كانا) أي: المرأة والخنثى (قارئين
~~والرجال أميون) فتصح إمامتها بهم (في تراويح فقط) لحديث أم ورقة «قالت: يا
~~رسول الله، إني أحفظ القرآن، وإن أهل بيتي لا يحفظونه، فقال: قدمي الرجال
~~أمامك وقومي وصلي من ورائهم» .
# " فحمل هذا على النفل جمعا بينه وبين ما تقدم (ويقفان) أي: المرأة
~~والخنثى (خلفهم) أي: خلف الرجال الأميين حال الصلاة للخبر.
# (ولا) تصح إمامة (مميز لبالغ في الفرض) لقول ابن مسعود: لا يؤم الغلام
~~حتى تجب عليه الحدود وقول ابن عباس " لا يؤم الغلام حتى يحتلم "
# PageV01P275
# رواهما الأثرم ولم ينقل عن غيرهما من الصحابة ما يخالفه ولأن الإمامة حال
~~كمال والصبي ليس من أهلها.
# والإمام ضامن والصبي ليس من أهل الضمان (وتصح) إمامة صبي لبالغ (في نفل)
~~كتراويح ووتر وصلاة كسوف واستسقاء، لأنه متنفل يؤم متنفلا.
# (و) تصح إمامة صبي (في فرض) وقت كظهر وعصر (بمثله) أي: الصبي، لأنها نفل
~~في حق كل منهما.
# (ولا) تصح (إمامة محدث) حدثا أكبر، أو أصغر يعلم ذلك (ولا) إمامة (نجس)
~~أي: ببدنه، أو ثوبه، أو بقعة نجاسة غير معفو عنها (بعلم ذلك) أي: حدثه، أو
~~نجسه لأنه أخل بشرط الصلاة مع القدرة، أشبه المتلاعب (وإن جهل) إمام حدثه،
~~أو نجسه (مع) جهل (مأموم) بذلك (حتى انقضت) الصلاة (صحت) الصلاة (لمأموم
~~وحده) أي: دون إمامه.
# لحديث البراء بن عازب «إذا صلى الجنب بالقوم أعاد صلاته وتمت للقوم
~~صلاتهم» " رواه محمد بن الحسين الحراني.
# وروي عن عمر " أنه صلى بالناس الصبح، ثم خرج إلى الجرن فأهراق الماء فوجد
~~في ثوبه احتلاما فأعاد الصلاة ولم يعد الناس " وروي مثله عن عثمان وابن
~~عمر.
# وعن علي أيضا معناه، ولأنه مما يخفى، ولا سبيل إلى معرفته فكان عذرا في
~~الاقتداء به وعلم منه: أنه إن علم الإمام، أو بعض المأمومين قبل الصلاة، أو
~~فيها أعاد الكل وظاهره: ولو نسي بعد علمه به (إلا إن كانوا بجمعة) ، أو عيد
~~(وهم بإمام) محدث، أو نجس أربعون فيعيد الكل.
# (أو) كانوا (بمأموم ms0292 كذلك) أي: محدث، أو نجس (أربعون فيعيد الكل) أي:
~~الإمام والمأمومون لأن المحدث، أو النجس وجوده كعدمه فينقص العدد المعتبر
~~للجمعة والعيد.
# (ولا) تصح إمامة (أمي) نسبة إلى الأم، كأنه على الحالة التي ولدته أمه
~~عليها وقيل: إلى أمة العرب. وأصله لغة: من لا يكتب (وهو) عرفا (من لا يحسن)
~~أن يحفظ (الفاتحة، أو يدغم فيها ما) أي: حرفا (لا يدغم) كإدغام هاء لله في
~~راء رب، وهو الأرت.
# (أو يبدل) منها (حرفا) لا يبدل، وهو الألثغ لحديث «ليؤمكم أقرؤكم» " رواه
~~البخاري وأبو داود وقال الزهري: مضت السنة أن لا يؤم الناس من ليس معه من
~~القرآن شيء ولأنه بصدد تحمل القراءة عن المأموم (إلا ضاد المغضوب، و) ضاد
~~(الضالين بظاء)
# PageV01P276
# فلا يصير به أميا سواء علم الفرق بينهما لفظا ومعنى أو لا.
# (أو يلحن) عطف على يبدل (فيها) أي: الفاتحة (لحنا يحيل) أي: يغير
~~(المعنى، عجزا عن إصلاحه) ككسر كاف، أو " إياك " وضم تاء " أنعمت "، أو
~~كسرها لأنه عاجز عن فرض القراءة فلا تصح إمامته (إلا بمثله) فلا يصح اقتداء
~~عاجز عن نصف الفاتحة الأول بعاجز عن نصفها الأخير ولا عكسه فإن لم يحسنها
~~لكن أحسن بقدرها من القرآن لم يجز أن يأتم بمن لا يحسن شيئا منه.
# ولا اقتداء قادر على الأقوال الواجبة بعاجز عنها (فإن تعمد) غير الأمي
~~إدغام ما لا يدغم، أو إبدال ما لا يبدل، أو اللحن المحيل للمعنى (أو قدر)
~~أمي (على إصلاحه) فتركه (أو زاد) من يدغم، أو يبدل، أو يلحن كذلك (على فرض
~~القراءة) أي: الفاتحة، وهو (عاجز عن إصلاحه عمدا لم تصح) صلاته لأنه أخرجه
~~بذلك عن كونه قرآنا، فهو كسائر الكلام.
# قال في الفروع: ويكفر إن اعتقد إباحته (وإن أحاله) أي: أحال اللحن المعنى
~~(فيما زاد) على فرض قراءة (سهوا، أو جهلا، أو لآفة صحت) صلاته، جعلا له
~~كالمعدوم (ومن) اللحن (المحيل) للمعنى (فتح همزة اهدنا) لأنه من أهدى
~~الهدية، لا طلب الهداية. .
# ومن اقتدى بمن لا يعرف لم يجب ms0293 البحث عن كونه قارئا عملا بالغالب، فإن قال
~~بعد سلامه: سهوت عن الفاتحة، لزمه ومن معه الإعادة، وإن لم يجهر في جهرية،
~~وقال: أسررت نسيانا، أو لكونه جائزا لم تجب الإعادة وكذا إن لم يقل ذلك،
~~لكن تستحب الإعادة احتياطا.
# (وكره أن يؤم) رجل امرأة (أجنبية) منه (فأكثر) من امرأة (لا رجل فيهن)
~~لأنه صلى الله عليه وسلم «نهى عن خلوة الرجل بالمرأة» " ولما فيه من مخالطة
~~الوسواس، لكن إن كان مع خلوة حرم وإن أم محارمه، أو أجنبيات معهن رجل، أو
~~محرمة فلا كراهة لأن النساء كن يشهدن الصلاة معه صلى الله عليه وسلم.
# (أو) أن يؤم (قوما أكثرهم يكرهه بحق) أي: لخلل في دينه وفضله لحديث أبي
~~أمامة مرفوعا «ثلاثة لا تجاوز صلاتهم آذانهم: العبد الآبق حتى يرجع، وامرأة
~~باتت وزوجها عليها ساخط، وإمام قوم وهم له كارهون» " رواه الترمذي، فإن
~~كرهوه بغير حق لم يكره أن يؤمهم.
# (ولا بأس بإمامة ولد زنا ولقيط ومنفي بلعان، وخصي، وجندي
# PageV01P277
# وأعرابي إذا سلم دينهم وصلحوا لها) أي: الإمامة لعموم حديث «يؤم القوم
~~أقرؤهم لكتاب الله تعالى» " وقالت عائشة في ولد الزنا: " ليس عليه من وزر
~~أبويه شيء قال تعالى: {ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الإسراء: 15] " ولأن كلا
~~منهم حر مرضي في دينه فصلح لها كغيره.
# (ولا) بأس (أن يأتم متوضئ بمتيمم) لأنه متطهر والمتوضئ، أولى.
# (ويصح ائتمام مؤدي صلاة) من الخمس (بقاضيها و) يصح (عكسه) وهو ائتمام
~~قاضي صلاة بمؤديها، كظهر أداء خلف ظهر قضاء وعكسه لأن الصلاة واحدة، وإنما
~~اختلف الوقت.
# (و) يصح ائتمام (قاضيها) أي: الصلاة (من يؤم بقاضيها من) يوم (آخر) كظهر
~~يوم خميس خلف من يقضي ظهر يوم أربعاء ونحوه، لما تقدم.
# و (لا) يصح ائتمام مصلي ظهر مثلا (بمصل غيرها) كعصر لاختلاف الصلاتين.
# (ولا) يصح ائتمام (مفترض بمتنفل) حديث «لقوله: صلى الله عليه وسلم: فلا
~~تختلفوا عليه» " متفق عليه وكون صلاة المأموم غير صلاة الإمام اختلاف عليه
~~لأن صلاة المأموم لا تتأدى بنية صلاة الإمام ms0294 لكن تصح العيد خلف من يقول:
~~إنها سنة وإن اعتقد المأموم أنها فرض كفاية، لعدم الاختلاف عليه فيما يظهر
~~(إلا إذا صلى) إمام (بهم في خوف صلاتين) وهو الوجه الرابع فيصح.
# (ويصح عكسها) أي: ائتمام متنفل بمفترض لأن في نية الإمام ما في نية
~~المأموم وهو نية التقرب، وزيادة وهي نية الوجوب فلا وجه للمنع ويدل لصحتها
~~أيضا حديث «ألا رجل يتصدق على هذا فيصلي معه» ".
### | [فصل في موقف الإمام والمأموم]
# (السنة وقوف إمام جماعة) اثنين فأكثر (متقدما) عليهم لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «كان إذا قام إلى الصلاة تقدم وقام أصحابه خلفه» " ولمسلم وأبي داود
~~«أن جابرا وجبارا وقف أحدهما عن يمينه والآخر عن يساره، فأخذ بأيديهما حتى
~~أقامهما خلفه» ".
# والسنة أيضا: توسطه الصف وقربه منه (إلا) إمام (العراة ف) يقف (وسطا)
~~بينهم (وجوبا) إلا أن يكونوا عميانا، أو في ظلمة وتقدم.
# (و) إلا (امرأة أمت نساء،
# PageV01P278
# ف) تقف (وسطا) بينهن (ندبا) روي عن عائشة رضي الله عنها، ورواه سعيد عن
~~أم سلمة ولأنه أستر لها.
# (وإن تقدمه) أي: الإمام (مأموم، ولو بإحرام) بالصلاة، ثم رجع القهقرى حتى
~~وقف موقفه (لم تصح) الصلاة (له) أي: المأموم لأنه يحتاج في اقتدائه به إلى
~~الالتفات في صلاته، فيستدبر القبلة عمدا وإلا لأدى إلى مخالفته له في
~~أفعاله وكلاهما يبطل الصلاة وعلم منه: صحة صلاة الإمام فإن جاء غيره فوقف
~~في موقفه صحت جماعة، وكذا إن تقدم بعد إحرامه مع إمامه بطلت صلاته ويتمها
~~الإمام منفردا.
# (غير قارئة أمت رجالا) أميين في تراويح (أو) أمت (خناثى أميين في تراويح)
~~فتقف خلفهم، لحديث أم ورقة وتقدم.
# (وفيما إذا تقابلا) أي: الإمام والمأموم داخل الكعبة (، أو تدابرا داخل
~~الكعبة) فيصح الاقتداء لأنه لا يتحقق تقدمه عليه و (لا) تصح صلاة مأموم (إن
~~جعل ظهره إلى وجه إمامه) داخل الكعبة كخارجها، لتحقق التقدم (وفيما إذا
~~استدار الصف حولها) أي: الكعبة (والإمام عنها) أي: الكعبة (أبعد ممن) أي:
~~المأموم الذي (هو في غير جهته) بأن كانوا ms0295 في الجهة التي عن يمينه، أو
~~شماله، أو مقابلته، وأما الذين في جهته التي يصلي إليها، فمتى تقدموا عليه
~~لم تصح لهم، لتحقق التقدم.
# (و) إلا (في شدة خوف) فلا يضر تقدم المأموم للعذر، ويصح الاقتداء (إن
~~أمكنت متابعة) مأموم لإمامه فإن لم تمكن متابعته، لم يصح الاقتداء
~~(والاعتبار) في التقدم والتأخر حال قيام (بمؤخر قدم) وهو العقب ولا يضر
~~تقدم أصابع المأموم لطول قدمه ولا تقدم رأسه في السجود لطوله،
# فإن صلى قاعدا فالاعتبار بالألية، لأنها محل القعود، حتى لو مد رجليه
~~وقدمهما على إمامه، لم يضر، كما لو قدم القائم رجله مرفوعة عن الأرض، لعدم
~~اعتماده عليها.
# (وإن وقف جماعة عن يمينه) أي: الإمام (أو) وقفوا (بجانبه) أي: الإمام
~~(صح) اقتداؤهم به لحديث ابن مسعود «صلى بين علقمة والأسود، وقال: هكذا رأيت
~~النبي صلى الله عليه وسلم فعل» " رواه أحمد: لكن قال ابن عبد البر: لا يصح
~~رفعه.
# والصحيح: أنه من قول ابن مسعود، وأجاب ابن سيرين: بأن المسجد كان ضيقا
~~رواه البيهقي (ويقف) مأموم (واحد، رجل، أو خنثى عن يمينه) " أي:
# PageV01P279
# الإمام لإدارته صلى الله عليه وسلم ابن عباس وجابرا إلى يمينه، لما وقفا
~~عن يساره " رواه مسلم قال في المبدع: ويندب تخلفه قليلا، خوفا من التقدم،
~~ومراعاة للمرتبة فإن بان عدم صحة مصافته له، لم تصح.
# (ولا يصح) أن يقف الواحد (خلفه) لأنه يكون فذا (ولا) يصح أن يقف مأموم
~~فأكثر (مع خلو يمينه) أي: الإمام (عن يساره) إن صلى ركعة فأكثر، لأنه خالف
~~موقفه لإدارته صلى الله عليه وسلم ابن عباس وجابرا لما وقفا عن يساره.
# (وإن وقف) أحد (يساره) أي: الإمام (أحرم) بالصلاة (، أو أداره) الإمام
~~(من ورائه) يمينه، لحديث ابن عباس وجابر (فإن جاء آخر فوقفا) أي: الجائي
~~والذي قبله (خلفه) أصابا السنة (وإلا) بأن لم يقفا خلفه (أدارهما) الإمام
~~(خلفه) لحديث جابر.
# قال «قام النبي صلى الله عليه وسلم يصلي، فجئت فقمت عن يساره فأخذ بيدي،
~~فأدارني فأقامني عن يمينه ثم جاء ms0296 جبار بن صخر، فقام عن يسار رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فأخذ بأيدينا جميعا فدفعنا حتى أقامنا خلفه» " رواه مسلم
~~وأبو داود (فإن شق) عليه، أو عليهما الإدارة (تقدم) الإمام (عنهما) ليصيرا
~~خلفه ويصيبوا السنة.
# (وإن بطلت صلاة أحد اثنين صفا) بأن لم يكن معهما غيرهما (تقدم الآخر)
~~الذي لم تبطل صلاته (إلى يمينه) أي: الإمام (أو) إلى (صف) حذرا من أن يكون
~~فذا، إن أمكنه (أو جاء) مأموم (آخر) فوقف يصلي معه صحت صلاتهما (وإلا) بأن
~~لم يمكنه التقدم، ولم يأت من يقف معه (نوى المفارقة) للعذر وأتمها منفردا،
~~وإلا بطلت.
# (وإن وقف الخناثى صفا. لم تصح) صلاتهم لأن كل واحد منهم يحتمل أن يكون
~~رجلا، والباقي نساء. .
# ولا تصح صلاة رجل ليس معه إلا امرأة كما يأتي (وإن أم رجل) امرأة وقفت
~~خلفه لحديث أنس «أن جدته مليكة. دعت النبي صلى الله عليه وسلم لطعام صنعته
~~فأكل، ثم قال: قوموا لأصلي لكم، فقمت إلى حصير قد اسود من طول ما لبث،
~~فنضحته بماء فقام عليه صلى الله عليه وسلم وقمت أنا واليتيم وراءه وقامت
~~العجوز من ورائنا فصلى لنا ركعتين، ثم انصرف» " رواه الجماعة إلا ابن ماجه.
# (أو) أم (خنثى امرأة فخلفه) تقف، لاحتمال أن يكون رجلا.
# فإن أمت امرأة امرأة فعن يمينها.
# (وإن وقفت) مأمومة (بجانبه) أي: الإمام، رجلا كان أو خنثى (فكرجل) فإن
~~وقفت عن يمينه صح، لا عن
# PageV01P280
# يساره مع خلو يمينه.
# (و) إن وقفت امرأة (بصف رجال لم تبطل صلاة من يليها) من الرجال.
# (و) لا صلاة من (خلفها) منهم كوقوفها في غير صلاة ولا تبطل أيضا صلاتها
~~(وصف تام من نساء لا يمنع اقتداء من خلفهن من الرجال) لما تقدم (وسن أن
~~يقدم) ليلي الإمام (من أنواع) مأمومين رجال (أحرار بالغون) الأفضل فالأفضل
~~(فعبيد) بالغون (الأفضل فالأفضل) لحديث «ليلني منكم أولو الأحلام والنهى» "
~~رواه مسلم.
# وقدم الأحرار لفضل الحرية (فصبيان) أحرار، ثم أرقاء الأفضل فالأفضل لأنه
~~صلى الله عليه وسلم «صلى فصف ms0297 الرجال، ثم صف خلفهم الغلمان» " رواه أبو داود
~~(فنساء كذلك) أي: البالغات الأحرار، ثم الأرقاء، ثم غير البالغات الأحرار،
~~ثم الأرقاء الفضلى فالفضلى.
# وقدم الصبيان عن النساء لفضلهم عليهن بالذكورية ولحديث أنس السابق.
# (و) يقدم من (جنائز إليه) أي: الإمام (وإلى قبلة في قبر، حيث جاز) دفن
~~أكثر من ميت فيه (حر بالغ، فعبد) بالغ (فصبي) حر، ثم عبد (فخنثى) حر بالغ،
~~ثم عبد، ثم حر لم يبلغ، ثم عبد كذلك (فامرأة كذلك) لما تقدم.
# (ومن لم يقف معه) في صفه (إلا كافر) ففذ لأن صلاة الكافر غير صحيحة.
# (و) لم يقف معه إلا (امرأة، أو خنثى) وهو ذكر ففذ لأنها ليسا من أهل
~~الوقوف معه.
# (أو) لم يقف معه إلا (من يعلم حدثه، أو نجاسته، أو مجنون) ففذ مطلقا، لأن
~~وجودهم كعدمهم وكذا سائر من لا تصح صلاته.
# (أو) لم يقف مع رجل في فرض إلا (صبي) ففذ أي: فرد، لأنه لا تصح إمامته
~~بالرجل في الفرض، فلا تصح مصافته له.
# وتصح مصافة مفترض لمتنفل بالغ، كأمي وأخرس وعاجز عن ركن، أو شرط وناقص
~~طهارة ونحوه، وفاسق، ومجهول حدثه، أو نجاسته.
# (ومن) أراد الصلاة وقد أقيمت الصفوف فإن (وجد فرجة) بضم الفاء وفتحها،
~~أي: خللا في صف، ولو بعيدة وقف فيها ويكره مشيه إليها عرضا (أو) وجد (الصف
~~غير مرصوص وقف فيه) نصا لحديث «إن الله وملائكته يصلون على الذين يصلون
~~الصفوف» ".
# (وإلا) أي: وإن لم يجد فرجة ووجد الصف مرصوصا (فعن يمين الإمام) يقف إن
~~أمكنه لأنه موقف الواحد (فإن لم يمكنه) الوقوف عن يمين الإمام (فله أن ينبه
~~بنحنحة، أو كلام) كقوله: ليتأخر أحدكم أكون معه صفا ونحوه (أو) ينبه ب
~~(إشارة من يقوم
# PageV01P281
# معه) صفا ليتمكن من الاقتداء (ويتبعه) أي: يلزم المنبه أن يتأخر ليقف معه
~~لأن الواجب لا يتم إلا به (وكره) تنبيهه ب (جذبه) نصا، لأنه تصرف فيه بغير
~~إذنه، وعبده وابنه كأجنبي ولم يحرم، بل صحح في المغني جوازه لدعاء الحاجة
~~إليه، كسجود ms0298 على ظهر إنسان، أو قدمه لزحام.
# (ومن صلى يسار إمام مع خلو يمينه) أي: الإمام، ركعة: لم تصح.
# (أو) صلى (فذا ولو امرأة خلف امرأة ركعة لم تصح) صلاته، عالما كان أو
~~جاهلا، أو ناسيا، أو عامدا لحديث «وابصة بن معبد أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم رأى رجلا يصلي خلف الصف، فأمره أن يعيد الصلاة» " رواه أحمد والترمذي
~~وحسنه ورواه ابن ماجه ورواته ثقات قال ابن المنذر: أثبت أحمد وإسحاق هذا
~~الحديث.
# وعن علي بن شيبان مرفوعا «لا صلاة لمنفرد خلف الصف» " رواه أحمد وابن
~~ماجه ولأنه خالف موقفه، وظاهره: ولو زحم في ثانية الجمعة، فخرج من الصف،
~~وبقي منفردا، فينوي المفارقة ويتم لنفسه، وإلا بطلت، وصححه في تصحيح
~~الفروع.
# (وإن ركع فذا لعذر) كخوف فوت الركعة (ثم دخل الصف) قبل سجود الإمام صحت
~~(أو) ركع فذا لعذر ثم (وقف معه آخر قبل سجود الإمام صحت) صلاته، «لأن أبا
~~بكرة واسمه نفيع ركع دون الصف، ثم مشى حتى دخل الصف، فقال له النبي صلى
~~الله عليه وسلم: زادك الله حرصا ولا تعد» " رواه البخاري.
# وفعله زيد بن ثابت وابن مسعود، وكما لو أدرك معه الركوع فإن لم يكن عذر،
~~لم تصح لأن الرخصة وردت في المعذور فلا يلحق به غيره، وقدم في الكافي ":
~~تصح ; لأن الموقف لا يختلف بخيفة الفوات وعدمه.
### | [فصل في الاقتداء]
# (يصح اقتداء من يمكنه) الاقتداء بإمامه، أي: متابعته، ولو كان بينهما
~~أكثر من ثلاثمائة ذراع (ولو لم يكن) مقتد (بالمسجد) بأن كان خارجه والإمام
~~بالمسجد،، أو خارجه أيضا (إذا رأى) المقتدي (الإمام، أو رأى من وراءه) أي:
~~الإمام (ولو) كانت رؤيته (في بعضها) أي: الصلاة (، أو) كانت (من شباك)
~~لتمكنه إذن من متابعته،
# ولا يكتفي إذن بسماع التكبير، (أو كانا) أي: الإمام
# PageV01P282
# والمأموم (به) أي: المسجد (ولو لم يره) أي: المأموم (ولا) رأى (من وراءه)
~~، أو كان بينهما حائل (إذا سمع) مأموم (التكبير) لأنه يتمكن من متابعته،
~~والمسجد معه للاجتماع.
# (لا) يكفي سماع التكبير بلا ms0299 رؤية له، أو لمن وراءه (إن كان المأموم وحده
~~خارجه) أي: المسجد الذي به إمامه، لأنه ليس معدا للاقتداء وشمل كلامه: ما
~~إذا كان المأموم بمسجد آخر غير الذي به الإمام، فلا بد من رؤيته الإمام، أو
~~من وراءه.
# ولا يكفي سماع التكبير (وإن كان بينهما) أي: الإمام والمأموم (نهر تجري
~~فيه السفن) لم تصح، فإن لم تجر فيه صحت (أو) كان بينهما (طريق ولم تتصل
~~الصفوف، حيث صحت) تلك الصلاة (فيه) أي: الطريق، كجمعة وعيد وجنازة ونحوها
~~لضرورة لم تصح للآثار،
# فإن اتصلت الصفوف حيث صحت فيه صحت (أو كان) المأموم (في غير شدة خوف
~~بسفينة وإمامه في أخرى) غير مقرونة بها (لم يصح) الاقتداء ; لأن الماء طريق
~~وليست الصفوف متصلة فإن كان في شدة خوف وأمكن الاقتداء، صح للعذر.
# (وكره علو إمام عن مأموم) لحديث أبي داود عن حذيفة مرفوعا «إذا أم الرجل
~~القوم فلا يقومن في مكان أرفع من مكانهم» " وروى الدارقطني معناه بإسناد
~~حسن (ما لم يكن) العلو يسيرا (كدرجة منبر) فلا يكره، لحديث سهل بن سعد «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم جلس على المنبر في أول يوم وضع، فكبر وهو عليه،
~~ثم ركع، ثم نزل القهقرى فسجد وسجد الناس معه ثم عاد حتى فرغ، فلما انصرف
~~قال: يا أيها الناس إنما فعلت ذلك لتأتموا بي، ولتتعلموا صلاتي» .
# " متفق عليه (وتصح) الصلاة (ولو كان) العلو (كثيرا وهو) أي: الكثير (ذراع
~~فأكثر) من ذراع، لأن النهي لا يعود إلى داخل في الصلاة (ولا بأس به) أي:
~~العلو، ولو كثيرا (لمأموم) كما لو صلى خلف الإمام على سطح المسجد لما روى
~~الشافعي عن أبي هريرة «أنه صلى على ظهر المسجد بصلاة الإمام» " ورواه سعيد
~~عن أنس.
# (ولا) بأس (بقطع الصف) خلف الإمام وعن يمينه (إلا) أن يكون قطعه (عن
~~يساره) أي: الإمام (إذا بعد) المنقطع (بقدر مقام ثلاثة) رجال، فتبطل صلاته.
# قال ابن حامد: وجزم به في الرعاية الكبرى (وتكره صلاته) أي: الإمام (في
~~طاق القبلة) أي: ms0300 المحراب (إن
# PageV01P283
# منع ذلك مشاهدته) روي عن ابن مسعود وغيره لأنه مستتر عن بعض المأمومين
~~أشبه ما لو كان بينه وبينهم حجاب فيقف عن يمين المحراب نصا، إن لم يكن حاجة
~~وإن لم يمنع مشاهدته لم يكره.
# (و) يكره (تطوعه) أي: الإمام (بعد) صلاة (مكتوبة موضعها) نصا لحديث
~~المغيرة بن شعبة مرفوعا «لا يصلين الإمام في مقامه الذي صلى فيه المكتوبة،
~~حتى يتنحى عنه» " رواه أبو داود ولأن في تحوله إعلاما بأنه صلى فلا ينتظر.
# (و) يكره (مكثه) أي: الإمام (كثيرا) بعد المكتوبة (مستقبل القبلة وليس
~~ثم) بفتح المثلثة، أي: هناك (نساء) لحديث عائشة «كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا سلم لم يقعد إلا مقدار ما يقول: اللهم أنت السلام، ومنك السلام
~~تباركت يا ذا الجلال والإكرام» " رواه مسلم، ويستحب للمأموم أن لا ينصرف
~~قبله للخبر، إن لم يطل لبثه فإن كان ثم نساء مكث هو والرجال حتى ينصرف
~~النساء للخبر ولئلا يختلط النساء بالرجال.
# (و) يكره (وقوف مأمومين بين سوار تقطع الصفوف عرفا) لقول «أنس كنا نتقي
~~هذا على عهد النبي صلى الله عليه وسلم» " رواه أحمد وأبو داود، وإسناده
~~ثقات، قال أحمد: لأنه يقطع، فإن كان الصف صغيرا قدر ما بين الساريتين لم
~~يكره (بلا حاجة في الكل) أي: كل ما تقدم، كضيق مسجد، أو مطر.
# (وينحرف إمام) استحبابا بعد صلاته (إلى مأموم) لحديث سمرة «كان النبي صلى
~~الله عليه وسلم إذا صلى صلاة أقبل علينا بوجهه» " رواه البخاري (جهة قصده)
~~أي: الإمام لأنه الأسهل عليه (وإلا) بأن لم يقصد جهة (ف) ينحرف (عن يمينه)
~~أي: الإمام، فتلي يساره القبلة، تمييزا لجانب اليمنى (واتخاذ المحراب مباح)
~~وإن أحدثه الناس ليستدل به الجاهل على القبلة ولهذا استحبه بعضهم.
# (وحرم بناء مسجد، يراد به الضرر لمسجد بقربه، فيهدم) ما بني ضرارا وجوبا
~~لحديث «لا ضرر ولا ضرار» " فإن لم يقصد به الضرر جاز وإن قرب، واختار الشيخ
~~تقي الدين: لا ويهدم وصححه في التصحيح وظاهره: أنه إذا بعد يجوز، ms0301 ولو قصد
~~به الضرر ويكره اتخاذ غير إمام مكانا بمسجد لا يصلي فرضه إلا فيه، ويباح في
~~النفل.
# وقال المروزي: كان أحمد لا يوطن الأماكن ويكره إيطانها قال في الفروع:
~~وظاهره: ولو كانت فاضلة،
# PageV01P284
# ثم ذكر احتمالا، وأيده بأن «سلمة كان يتحرى الصلاة عند الأسطوانة التي
~~عندها المصحف. وقال: إن النبي صلى الله عليه وسلم كان يتحرى الصلاة عندها»
~~" متفق عليه قال: وظاهره أيضا: ولو كان لحاجة، كإسماع حديث وتدريس وإفتاء
~~ونحوه ويتوجه: لا وذكره بعضهم اتفاقا، لأنه يقصد.
# (وكره حضور مسجد، و) حضور (جماعة لآكل بصل،، أو فجل ونحوه) كثوم وكراث
~~(حتى يذهب ريحه) للخبر ولإيذائه وظاهره: ولو لم يكن بالمسجد أحد، لتأذي
~~الملائكة ويستحب إخراجه، وفي معناه: نحو من به صنان، أو جذام ومن الأدب:
~~وضع إمام نعله عن يساره، ومأموم بين يديه، لئلا يؤذي غيره. فصل يعذر بترك
~~جمعة وجماعة مريض.
# لأنه صلى الله عليه وسلم «لما مرض تخلف عن المسجد. وقال مروا أبا بكر
~~فليصل بالناس» " متفق عليه.
# (و) كذا (خائف حدوث مرض) لأنه في معنى المريض (ليسا) أي: المريض والخائف
~~حدوث مرض (بالمسجد) فإن كانا به لزمتهما الجمعة والجماعة لعدم المشقة، وكذا
~~من منعهما لنحو حبس (وتلزم الجمعة من لم يتضرر بإتيانها راكبا، أو محمولا
~~وتبرع) له (أحد به) أي: بأن يركبه، أو يحمله (أو) تبرع أحد (بقود أعمى)
~~للجمعة.
# فتلزمه، دون الجماعة، لتكررها، فتعظم المنة والمشقة (و) يعذر بترك جماعة
~~وجمعة (من يدافع أحد الأخبثين) البول والغائط، لأنه يمنعه من إكمال الصلاة
~~وخشوعها (أو) من (بحضرة طعام، وهو) أي: من حضره الطعام (محتاج إليه) أي:
~~الطعام (وله الشبع) نصا.
# لخبر أنس في الصحيحين «ولا تعجلن حتى تفرغ منه» " وأما حديث عمر بن أمية
~~أنه صلى الله عليه وسلم «دعي إلى الصلاة وهو يحتز من كتف شاة، فأكل منها،
~~وقام يصلي» " متفق عليه، فيحتمل أنه لا حاجة له إليه (أو) كان (له ضائع
~~يرجوه) أن دل عليه بمكان وخاف إن لم يمض
# PageV01P285
# إليه سريعا انتقل ms0302 إلى غيره، أو قدم بضائع له من سفر، وخاف إن لم يتلقه
~~أخفاه.
# قال المجد: والأفضل: ترك ما يرجو وجوده، ويصلي الجمعة والجماعة (أو يخاف
~~ضياع ماله) كغلة ببيادرها (أو) يخاف (فواته) كشرود دابته، أو إباق عبده، أو
~~سفر نحو غريم له (أو) يخاف (ضررا فيه) أي: ماله، كاحتراق خبز، أو طبيخ،
~~وإطلاق ماء على نحو زرعه بغيبته (أو) يخاف ضررا (في معيشة يحتاجها) بأن
~~عاقه حضور جمعة، أو جماعة عن فعل ما هو محتاج لأجرته، أو ثمنه (أو) يخاف
~~ضررا في (مال استؤجر لحفظه، ولو) كان ما استؤجر له (نظارة) بكسر النون أي:
~~حفظه (بستان) والناظر.
# والناظور: حافظ الكرم والنخل (، أو) يخاف بحضوره جمعة، أو جماعة: فوت
~~(قريبه) نصا (أو) موت (رفيقه) في غيبته عنه (أو كان يتولى تمريضهما، وليس
~~من يقوم مقامه) في الموت، أو التمريض لأن ابن عمر استصرخ على سعيد بن زيد
~~وهو يتجمر للجمعة، فأتاه بالعقيق. وترك الجمعة.
# وكذا إن خاف على ولده وأهله (أو) يخاف (على نفسه من ضرر) نحو (لص، أو)
~~يخاف على نفسه من (سلطان) يأخذه (أو) من (ملازمة غريم) له (ولا شيء معه)
~~لأن حبس المعسر ظلم.
# وكذا إن كان الدين مؤجلا وخشي أن يطالب به قبل أجله، فإن كان حالا، وقدر
~~على وفائه لم يعذر لأنه ظالم (أو) يخاف (فوت رفقة بسفر مباح) أي: غير مكروه
~~ولا حرام (أنشأه) أي: السفر (، أو استدامه) لما في ذلك كله من الضرر عليه
~~(أو غلبه نعاس يخاف به) أي: النعاس (فوتها) أي: الصلاة (في الوقت) إذا
~~انتظر الجماعة (أو) يخاف به فوتها (مع إمام) فيعذر فيهما.
# وقطع في المذهب والوجيز: أنه يعذر فيهما بخوفه بطلان وضوئه بانتظارهما
~~(أو) يخاف (أذى بمطر ووحل) بفتح الحاء، وتسكينها لغة رديئة (وثلج وجليد
~~وريح باردة بليلة مظلمة) لحديث ابن عمر «كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~ينادي مناديه في الليلة الباردة، أو المطيرة: صلوا في رحالكم» " رواه ابن
~~ماجه.
# وروي في الصحيحين عن ابن عباس في يوم ms0303 مطر وفي رواية لمسلم «وكان يوم
~~جمعة» " (أو) يخاف أذى (بتطويل إمام) لما تقدم أن رجلا صلى مع معاذ ثم
~~انفرد فصلى وحده عند تطويل معاذ، فلم ينكر عليه صلى الله عليه وسلم حين
~~أخبره " (أو كان عليه قود يرجو العفو
# PageV01P286
# عنه) ولو على مال وكذا عريان لم يجد سترة، أو لم يجد غير ما يستر عورته
~~في غير جماعة عراة.
# و (لا) يعذر بترك جمعة وجماعة (من عليه حد) الله، كحد زنا وشرب خمر، أو
~~لآدمي كقذف قال في الفروع: ويتوجه فيه وجه: إن رجا العفو وجزم به في
~~الإقناع (أو) كان (بطريقه) أي: المسجد منكر (أو بالمسجد منكر، كدعاة
~~البغاة) فلا يعذر بترك جمعة ولا جماعة نصا لأن المقصود الذي هو الصلاة في
~~جماعة لنفسه، لا قضاء حق لغيره.
# (وينكره) أي: المنكر (بحسبه) أي: قدر ما يطيقه للخبر وعلم مما تقدم: أنه
~~لا يعذر بترك جمعة أو جماعة من جهل الطريق للمسجد، إذا وجد من يهديه ولا
~~أعمى وجد من يقوده بملك، أو إجارة.
# وفي الخلاف وغيره ويلزمه إن وجد ما يقوم مقام القائد كمد الحبل إلى موضع
~~الصلاة ذكره في الفروع. .
### | [باب صلاة أهل الأعذار]
# جمع عذر وهم: المريض والمسافر والخائف ومن يلحق بهم.
# (تلزم) صلاة (مكتوبة المريض قائما) إن قدر عليه (ولو) كان (كراكع، أو)
~~كان (معتمدا) في قيامه إلى شيء (أو) كان (مستندا إلى شيء، ولو بأجرة يقدر
~~عليها) لعموم «صل قائما» " ولأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو واجب.
# فإن لم يقدر على الأجرة صلى قاعدا (فإن عجز) عن القيام كذلك (أو شق) عليه
~~القيام (لضرر) يلحقه به (أو زيادة مرض، أو بطء برء ونحوه) كوهن بقيام (ف)
~~إنه تلزمه المكتوبة (قاعدا) وعلى قياس ما سبق: ولو معتمدا، أو مستندا بأجرة
~~يقدر عليها (متربعا ندبا) وفاقا، كمتنفل، وكيف قعد جاز (ويثني رجليه في
~~ركوع وسجود كمنتفل) وأسقط القاضي القيام بضرر متوهم، وقال: إنه لو تحمل
~~الصيام والقيام، حتى زاد مرضه أثم،
# ذكره في ms0304 كتابه الأمر بالمعروف (فإن عجز) عن القعود (أو شق) عليه القعود
~~(ولو بتعديه بضرب ساقه) كتعديها
# PageV01P287
# بضرب بطنها فنفست (فعلى جنبه) يصلي «لقوله: صلى الله عليه وسلم لعمران بن
~~حصين صل قائما، فإن لم تستطع فقاعدا فإن لم تستطع فعلى جنب» " رواه الجماعة
~~إلا مسلما زاد النسائي «فإن لم تستطع فمستلقيا» " (و) الجنب (الأيمن أفضل)
~~لحديث علي.
# (وتكره) صلاة مريض عجز عن قيام وقعود (على ظهره ورجلاه إلى القبلة مع
~~قدرته) أن يصلي (على جنبه) وتصح (وإلا) أي: وإن لم يقدر مريض أن يصلي على
~~جنبه (تعين) أن يصلي على ظهره ورجلاه إلى القبلة لحديث علي مرفوعا «يصلي
~~المريض قائما إن استطاع، فإن لم يستطع فقاعدا. فإن لم يستطع أن يسجد، أومأ
~~إيماء. وجعل سجوده أخفض من ركوعه. فإن لم يستطع أن يصلي قاعدا صلى على جنبه
~~الأيمن، مستقبل القبلة فإن لم يستطع صلى مستلقيا ورجلاه مما يلي القبلة» "
~~رواه الدارقطني
# (ويومئ بركوع وسجود) عاجز عنهما ما أمكنه، نصا، لما تقدم (ويجعله) أي:
~~السجود (أخفض) للخبر وللتمييز.
# (وإذا سجد) مريض غاية (ما أمكنه على شيء رفع) له وانفصل له وانفصل عن
~~الأرض (كره) له ذلك للاختلاف في إجزائه (وأجزأه) نصا لأنه أتى بما أمكنه
~~منه أشبه ما لو، أومأ.
# (ولا بأس به) أي: السجود (على وسادة ونحوها) بلا رفع واحتج بفعل أم سلمة
~~وابن عباس وغيرهما، وقال: نهى عنه ابن مسعود وابن عمر.
# (فإن عجز) عن إيماء برأسه (أومأ بطرفه) أي: عينه (ناويا مستحضرا) تفسير
~~له (الفعل) عند إيمائه.
# (و) ناويا (القول) إذا أومأ له (إن عجز عنه) أي: القول (بقلبه) متعلقين ب
~~مستحضرا أي: يستحضر الفعل عند إيمائه به ويستحضر القول إن عجز عنه بلسانه
~~(كأسير خائف) أن يعلموا بصلاته،
# قال أحمد: لا بد من شيء مع عقله وفي التبصرة: صلى بقلبه، أو طرفه وفي
~~الخلاف: أومأ بعينه وحاجبه، أو قلبه اه لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه
~~ما استطعتم» " (ولا تسقط) الصلاة عن مريض ما دام ثابت العقل ms0305 لقدرته على
~~الإيماء بطرفه مع النية بقلبه.
# ولا ينقص أجر مريض عجز عن قيام، أو قعود إذا صلى على ما يطيقه لخبر أبي
~~موسى مرفوعا «إذا مرض العبد، أو سافر كتب له ما كان يعمل صحيحا مقيما» ".
# (فإن قدر) مصل قاعدا (على قيام) في أثناء الصلاة انتقل إليه (أو) قدر مصل
# PageV01P288
# مضطجعا عجزا عن قعود على (قعود في أثنائها) أي: الصلاة (انتقل إليه)
~~لتعينه عليه.
# والحكم يدور مع علته، وأتمها (فيقوم) العاجز أولا عن القيام (أو يقعد) من
~~كان عجز عن القعود لزوال المبيح لتركه (ويركع بلا قراءة من) كان (قرأ) حال
~~عجزه لحصولها في محلها (وإلا) بأن لم يقرأ حال عجزه (قرأ) بعد قيامه، أو
~~قعوده، ليأتي بفرضها، وإن كان قرأ البعض أتى بالباقي (وإن أبطأ متثاقلا)
~~حال من فاعل أبطأ.
# (من أطاق القيام) في أثناء صلاته بعد عجزه عنه (فعاد العجز) في الصلاة
~~(فإن كان) إبطاؤه (بمحل قعود) من صلاته (كتشهد صحت) صلاته لأن جلوسه بمحله
~~(وإلا) بأن لم يكن بمحل قعود (بطلت صلاته) لزيادته فعلا في غير محله (و)
~~بطلت (صلاة من خلفه، ولو جهلوا) لارتباط صلاتهم بصلاته.
# وكما لو سبقه الحدث (ويبني من) ابتدأها قائما، أو قاعدا ثم (عجز فيها)
~~أي: الصلاة: الصلاة (على ما فعله) لوقوعه صحيحا، كالآتي من يخاف (وتجزئ
~~الفاتحة) من كان يصلي قائما ثم عجز عنه (إن أتمها في) حال (انحطاطه) لأنه
~~أعلى من القعود الذي صار فرضه و (لا) تجزئ الفاتحة (من) صلى قاعدا عجزا ثم
~~(صح) في أثناء الصلاة (فأتمها) أي: الفاتحة (في) حال (ارتفاعه) أي: نهوضه،
~~كقراءة الصحيح حال نهوضه.
# (ومن قدر على قيام وقعود دون ركوع وسجود، أومأ بركوع قائما) لأن الراكع
~~كالقائم في نصب رجليه.
# (و) أومأ (بسجود قاعدا) لأن الساجد كالجالس في جمع رجليه، وليحصل الفرق
~~بين الإيماءين.
# ومن قدر أن يحني رقبته دون ظهره حناها وإذا سجد قرب وجهه من الأرض ما
~~أمكنه ولو قدر على سجود على صدغيه لم يلزمه.
# (ومن قدر أن يقوم) ms0306 في الصلاة (منفردا و) قدر أن (يجلس في جماعة، خير) بين
~~الصلاة منفردا وبين الصلاة جالسا في جماعة قال في الشرح: لأنه يفعل في كل
~~منهما واجبا وقيل: يلزمه أن يصلي قائما منفردا لأن القيام ركن، بخلاف
~~الجماعة وصوبه في الإنصاف.
# (ولمريض) ولو أرمد (يطيق قياما) الصلاة (مستلقيا لمداواة بقول طبيب) سمي
~~به لحذقه وفطنته (مسلم ثقة) لأنه أمر
# PageV01P289
# ديني، فلا يقبل فيه كافر ولا فاسق كغيره من أمور الدين.
# وذلك لأنه صلى الله عليه وسلم " صلى جالسا حين جحش شقه " والظاهر أنه لم
~~يكن لعجزه عن القيام، بل فعله إما للمشقة، أو لوجود الضرر وكلاهما حجة وأم
~~سلمة تركت السجود لرمد بها.
# (و) للمريض أن (يفطر بقوله) أي: الطبيب المسلم الثقة (إن الصوم مما يمكن
~~العلة) أي: المرض لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا، أو على سفر فعدة من
~~أيام أخر} [البقرة: 184] .
# ولا تصح مكتوبة في سفينة قاعدا لقادر على قيام لقدرته على ركن الصلاة،
~~كمن بغير سفينة فإن عجز عن قيام بها وخروج منها صلى جالسا واستقبل القبلة ;
~~ودار كلما انحرفت في الفرض لا النفل وتقام الجماعة فيها مع عجز عن قيام،
~~كمع قدرة عليه.
# (وتصح) مكتوبة (على راحلة) واقفة، أو سائرة (لتأذ بوحل ومطر وغيره) كثلج،
~~أو برد لحديث يعلى بن أمية «أن النبي صلى الله عليه وسلم انتهى إلى مضيق هو
~~وأصحابه، وهو على راحلته، والسماء من فوقهم، والبلة من أسفل منهم، فحضرت
~~الصلاة فأمر المؤذن، فأذن وأقام، ثم تقدم النبي صلى الله عليه وسلم فصلى
~~بهم، يعني إيماء، يجعل السجود أخفض من الركوع» " رواه أحمد والترمذي.
# وقال: العمل عليه عند أهل العلم وفعله أنس ذكره أحمد فإن قدر على نزول
~~بلا مضرة لزمه، وقام وركع كغيره حالة المطر، وأومأ بسجود إن كان يلوث
~~الثياب، بخلاف اليسير.
# (و) تصح مكتوبة على راحلة لخوف (انقطاع عن رفقة) بنزول (أو خوف على نفسه)
~~إن نزل (من عدو ونحوه) كسيل وسبع (، أو عجزه عن ركوبه إن نزل) للصلاة،
# فإن ms0307 قدر ولو بأجرة يقدر عليها نزل والمرأة إن خافت تبرز وهي خفرة صلت على
~~الراحلة وكذا من خاف حصول ضرر بالمشي ذكرهما في الاختيارات (وعليه) أي:
~~المصلي على الراحلة المكتوبة لعذر (الاستقبال وما يقدر عليه) من ركوع، أو
~~سجود، أو إيماء بهما، وطمأنينة لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما
~~استطعتم» " (ولا تصح) مكتوبة على راحلة (لمرض) نصا لأنه أثر للصلاة عليها
~~في زواله، لسكن إن عجز عن ركوب إن نزل، أو خاف انقطاعا ونحوه جاز له الصلاة
~~عليها كالصحيح وأولى.
# (ومن أتى بكل فرض وشرط) لمكتوبة، أو نافلة (وصلى عليها) أي: الراحلة (،
~~أو) صلى
# PageV01P290
# (بسفينة ونحوها) كالمحفة (سائرة، أو واقفة، ولو بلا عذر) من مرض، أو نحو
~~مطر، أو مع إمكان خروج من نحو سفينة (صحت) صلاته لاستيفائها ما يعتبر لها.
# (ومن بماء وطين) لا يمكنه الخروج منه (يومئ) بركوع وسجود (كمصلوب ومربوط)
~~لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» " (ويسجد غريق على متن
~~الماء) أي: ظهره، لأنه غاية ما يمكنه ولا إعادة في الكل (ويعتبر المقر
~~لأعضاء السجود) لحديث «أمرت أن أسجد على سبعة أعظم» ".
# (فلو وضع جبهته على قطن منفوش ونحوه) مما لا تستقر عليه الأعضاء لم تصح.
# (أو صلى معلقا) ، أو في أرجوحة (ولا ضرورة) تمنعه أن يصلي بالأرض (لم
~~تصح) صلاته، لعدم تمكنه عرفا وعدم ما يستقر عليه.
# (وتصح) الصلاة (إن حاذى صدره) أي: المصلي (روزنة) وهي الكوة قاله في
~~القاموس (ونحوها) كشباك وما لا يجزئ سجوده عليه.
# (و) تصح أيضا (على حائل صوف وغيره) كشعر ووبر (من حيوان) طاهر، ولا كراهة
~~لحديث «أنه صلى الله عليه وسلم صلى على فروة مدبوغة» ".
# (و) تصح الصلاة أيضا (على ما منع صلابة الأرض) كفراش محشو بنحو قطن (و)
~~على (ما تنبته) الأرض لاستقرار السجود عليه وتقدم في حديث أنس «صلاته صلى
~~الله عليه وسلم على حصير» ".
# PageV01P291
### | [فصل في القصر]
# وهو جائز إجماعا لقوله تعالى: {وإذا ضربتم في الأرض فليس عليكم جناح أن
~~تقصروا من الصلاة} [النساء: ms0308 101] " الآية وقول يعلى لعمر بن الخطاب «ما لنا
~~نقصر وقد أمنا؟ فقال: سألت النبي صلى الله عليه وسلم فقال: صدقة تصدق الله
~~بها عليكم فاقبلوا صدقته» .
# " رواه مسلم (من نوى) أي: ابتدأ ناويا (سفرا مباحا) أي: ليس حراما ولا
~~مكروها، واجبا كان كحج وجهاد متعينين، أو مسنونا كزيارة رحم، أو مستوي
~~الطرفين كتجارة (ولو) كان (نزهة وفرجة) ، أو قصد مشهدا، أو قبر نبي، أو
~~مسجدا غير الثلاثة، أو نحوه أو عصى في سفره.
# وعلم منه: أنه لا يقصر من خرج في طلب آبق أو ضالة، ولو جاوز المسافة ;
~~لأنه لم ينوه وإن من نواه وقصر، ثم رجع قبل استكماله لا إعادة عليه ويأتي
~~لأن المعتبر نية المسافة لا حقيقتها (، أو هو) أي: السفر المباح (أكثر
~~قصده) كتاجر قصد التجارة، وقصد معها أن يشرب من خمر تلك البلدة.
# فإن تساوى القصدان، أو غلب الحظر، أو سافر ليقصر فقط لم يجز له القصر،
~~ويأتي لو سافر ليفطر، حرما (يبلغ) أي: السفر (ستة عشر فرسخا تقريبا) لا
~~تحديدا (برا، أو بحرا) للعمومات (وهي) أي: الستة عشر فرسخا (يومان قاصدان)
~~أي: مسيرة يومين معتدلين بسير الأثقال ودبيب الأقدام (أربعة برد) جمع بريد.
# لحديث ابن عباس مرفوعا «يا أهل مكة لا تقصروا في أقل من أربعة برد من مكة
~~إلى عسفان» " رواه الدارقطني وروي موقوفا عليه.
# قال الخطابي: هو أصح الروايتين عن ابن عمر وقول الصحابي حجة، خصوصا إذا
~~خالف القياس.
# (والبريد: أربعة فراسخ والفرسخ ثلاثة أميال هاشمية) نسبة إلى هاشم جد
~~النبي صلى الله عليه وسلم (وبأميال بني أمية ميلان ونصف والميل الهاشمي
~~اثنا عشر ألف قدم، وهي ستة آلاف ذراع) بذراع اليد (والذراع أربع وعشرون
~~أصبعا معترضة معتدلة، كل أصبع) منها عرضها (ست حبات شعير، بطون بعضها إلى)
~~بطون (بعض، عرض كل شعيرة ست شعرات برذون) .
# قال المطرزي: التركي
# PageV01P292
# من الخيل وهو ما أبواه نبطيان، عكس العراب،
# وقال ابن حجر في شرح البخاري: الذراع الذي ذكر قد حرر بذراع الحديد
~~المستعمل الآن في ms0309 مصر والحجاز في هذه الأعصار ينقص عن ذراع الحديد بقدر
~~الثمن فعلى هذا: فالميل بذراع الحديد، على القول المشهور: خمسة آلاف ذراع
~~ومائتان وخمسون ذراعا قال: وهذه فائدة نفيسة قل من ينتبه لها.
# (أو تاب فيه) أي: في سفر غير مباح (وقد بقيت) المسافة فإن لم تبق لم
~~يقصر.
# (أو أكره) على سفر (كأسير، أو غرب) كزان بكر (أو شرد) كقاطع طريق لم يقتل
~~ولم يأخذ مالا و (لا) يقصر (هائم) أي: خارج على وجهه لا يدري أين يذهب؟ .
# (و) لا (سائح) لا يقصد مكانا معينا (و) لا (تائه) أي: ضال الطريق لأنه
~~يشترط للقصر قصد جهة معينة.
# وليس بموجود منهم (فله قصر رباعية) جواب لمن، أول الفصل فيقصر الظهر
~~والعصر والعشاء إلى ركعتين ولا تقصر صبح لأنها لو سقط منها ركعة بقيت ركعة،
~~ولا نظير لها في الفرض ولا مغرب، لأنها وتر النهار فإن سقط منها ركعة بطل
~~كونها وترا وإن سقط ركعتان بقي ركعة، ولا نظير لها في الفرض (و) له (فطر)
~~برمضان للآية، وحديث «ليس من البر الصيام في السفر» (ولو قطعها) أي:
~~المسافة (في ساعة) لأنه صدق عليه أنه مسافر أربعة برد.
# (إذا فارق) من نوى سفرا مباحا (بيوت قريته العامرة) مسافرا، داخل السور
~~كانت أو خارجه وليها بيوت خاربة، أو برية، فإن وليها بيوت خاربة ثم بيوت
~~عامرة فلا بد من مفارقة العامرة التي تلي الخاربة وإن لم يل الخراب بيوت
~~عامرة لكن جعل الخراب مزارع وبساتين ليسكنه أهله في فصل من الفصول للنزهة.
# فقال أبو المعالي: لا يقصر حتى يفارقها (أو) إذا فارق (خيام قومه) إن
~~استوطنوا الخيام (، أو) إذا فارق مستوطن قصور بساتين (ما) أي: محلا (نسبت
~~إليه) أي: ذلك المحل (عرفا سكان قصور وبساتين ونحوهم) كأهل عزب، من نحو
~~قصب،: لقوله تعالى: {إذا ضربتم في الأرض} [النساء: 101] وقبل مفارقة ما ذكر
~~لا يكون ضاربا ولا مسافرا، لأنه صلى الله عليه وسلم إنما كان يقصر إذا
~~ارتحل ".
# (إن لم ينو عودا) قبل استكمال ms0310 المسافة (أو) لم (يعد قريبا) قبل بلوغ
~~المسافة (فإن نواه) أي: العود قريبا عند خروجه (أو) لم ينوه عند خروجه
# PageV01P293
# بل (تجددت نيته) أي: العود بعد أن خرج (لحاجة) له (بدت) ، أو لغيره (فلا
~~قصر) إن لم يكن رجوعه سفرا طويلا (حتى يرجع ويفارق) وطنه كما تقدم (بشرطه)
~~السابق (أو تنثني نيته) عن العود (ويسير) في سفره، فله القصر للسفر، ونيته
~~لا تكفي بدون وجوده، بخلاف الإمامة لأنها الأصل.
# (ولا يعيد من قصر) بشرطه (ثم رجع قبل استكمال المسافة) ، لما تقدم أن
~~المعتبر نية المسافة لا حقيقتها.
# (و) يجوز أن (يقصر من أسلم) بسفر مبيح (، أو بلغ) ، أو عقل بسفر مبيح (،
~~أو طهرت) من حيض، أو نفاس بسفر مبيح.
# (ولو بقي) بعد إسلام، أو بلوغ، أو طهر، أو عقل (دون المسافة) لأن عدم
~~تكليفه في أول السفر المبيح لا أثر له في ترك القصر في آخره إذ عدم التكليف
~~ليس مانعا من القصر، بخلاف من أنشأ سفر معصية ثم تاب وقد بقي دونها كما
~~تقدم لأنه ممنوع من القصر في ابتدائه.
# (وقن) مسافر مع سيده (وزوجة) سافرت مع زوجها (وجندي) سافر مع أمير يكونون
~~(تبعا لسيد وزوج وأمير في سفر ونيته) أي: السفر فإن نوى سيد وزوج وأمير
~~سفرا مباحا يبلغ المسافة جاز للقن والزوجة والجندي القصر، وإلا فلا
~~لتبعيتهم لهم.
# وإذا كان العبد مشتركا بين اثنين فأكثر رجحت نية إقامة أحدهم (ولا يكره
~~إتمام) رباعية لمن له قصرها لحديث عائشة «أتم النبي صلى الله عليه وسلم
~~وقصر» رواه الدارقطني وصححه وبين سلمان أن القصر رخصة بمحضر اثني عشر
~~صحابيا رواه البيهقي بإسناد حسن (والقصر أفضل) من الإتمام نصا لأنه صلى
~~الله عليه وسلم وخلفاءه داوموا عليه وروى أحمد عن عمر " إن الله يحب أن
~~تؤتى رخصه كما يكره أن تؤتى معصيته ".
# (ومن مر بوطنه) لزمه أن يتم، ولو لم تكن له به حاجة، غير أنه طريقه إلى
~~بلد يطلبه بخلاف من أقام في أثناء طريقه إقامة تمنع القصر بموضع ms0311 ثم عاد
~~إليه ولم يقصد إقامة به تمنعه (أو) مر (ببلد له به امرأة) أي: زوجة، وإن لم
~~يكن وطنه لزمه أن يتم حتى يفارقه (أو) مر ببلد (تزوج فيه) لزمه أن يتم، حتى
~~يفارقه لأنه صار في صورة المقيم وظاهره: ولو بعد فراق الزوجة.
# (أو دخل وقت صلاة عليه حضرا) ثم سافر لزمه أن يتم تلك الصلاة لأنها صلاة
~~حضر وجبت تامة (أو، أوقع بعضها فيه) أي: الحضر، بأن أحرم بالصلاة مقصورة
~~بنحو سفينة، ثم وصلت وطنه، أو محلا
# PageV01P294
# نوى الإقامة به، لزمه أن يتمها، تغليبا لحكم الحضر لأنه الأصل كالمبيح
~~(أو ذكر صلاة حضر بسفر، أو عكسه) بأن ذكر صلاة سفر بحضر لزمه أن يتم لأنه
~~الأصل.
# (أو ائتم) مسافر (بمقيم) لزمه أن يتم نصا لما روي عن ابن عباس (تلك
~~السنة) وسواء ائتم به في كل الصلاة، أو بعضها، علمه مقيما، أو لا ويشمل
~~كلامه: لو اقتدى بمسافر فاستخلف لعذر مقيما لزم المأموم الإتمام دون الإمام
~~(أو) ائتم مسافر (بمن يشك فيه) أي: في كونه مسافرا لزمه أن يتم،
# ولو بان الإمام مسافرا، لعدم الجزم بكونه مسافرا عند الإحرام (ويكفي
~~علمه) أي: المأموم (بسفره) أي: الإمام (بعلامة) سفر من نحو لباس، ولو قال:
~~إن قصر قصرت، وإن أتم أتممت لم يضر في نيته.
# (أو شك إمام) وغيره (في أثنائها) أي: الصلاة (أنه نواه) أي: القصر (عند
~~إحرامها) أي: الصلاة ولو ذكر بعد أن كان نواه، لزمه أن يتم، لأن الأصل أنه
~~لم ينوه وإطلاق النية لا ينصرف إليه.
# (أو أعاد) صلاة (فاسدة يلزمه إتمامها) ابتداء، لكونه ائتم فيها بمقيم أو
~~نحوه ففسدت لزمه الإتمام في الإعادة، لأنها وجبت كذلك فلا تعاد مقصورة، وإن
~~ابتدأها جاهلا حدثه فله القصر (أو لم ينوه) أي: القصر (عند إحرام) لزمه أن
~~يتم، لأنه الأصل فإطلاق النية ينصرف إليه (أو نواه) أي: القصر عند إحرام
~~(ثم رفضه) فنوى الإتمام لزمه أن يتم لعدم افتقاره إلى التعيين، فبقيت النية
~~مطلقة.
# (أو جهل) أي: ms0312 شك مسافر (أن إمامه نواه) أي: القصر لزمه أن يتم لأن الأصل
~~أنه لم ينوه، ولا يعتبر أن يعلم أن إمامه نواه عملا بالظن، لأنه يتعذر
~~العلم ذكره بمعناه في الفروع والإقناع.
# (أو نوى) مسافر (إقامة مطلقة) أي: غير مقيدة بزمن، ولو في نحو مفازة لزمه
~~أن يتم، لانقطاع السفر المبيح للقصر، أو نوى إقامة ببلد (أو) مفازة (أكثر
~~من عشرين صلاة) لزمه أن يتم، وإلا فله القصر، لأن الذي تحقق أنه صلى الله
~~عليه وسلم (أقام بمكة أربعة أيام) لأنه كان حاجا ودخل مكة صبيحة رابعة ذي
~~الحجة، والحاج لا يخرج قبل يوم التروية.
# قال الأثرم: سمعت أبا عبد الله يذكر حديث أنس، أي: قوله: " أقمنا بمكة
~~عشرا نقصر الصلاة " متفق عليه، ويقول أي: أحمد هو كلام ليس يفقهه كل أحد،
~~أي: لأنه حسب مقام
# PageV01P295
# النبي صلى الله عليه وسلم بمكة ومنى ويحسب يوم الدخول ويوم الخروج من
~~المدة فلو دخل عند الزوال احتسب بما بقي من اليوم ولو خرج عند العصر احتسب
~~بما مضى من اليوم.
# (أو) نوى إقامة (لحاجة فظن أنها لا تنقضي) الحاجة (قبلها) أي: الأربعة
~~أقام بل بعدها لزمه أن يتم لأنه في معنى نية إقامتها وإن يظن انقضاءها في
~~الأربعة أيام قصر.
# (أو شك) مسافر (في نية المدة) أي: في كونه نوى إقامة أكثر من عشرين صلاة،
~~أو لا لزمه أن يتم لأنه الأصل، فلا ينتقل عنه مع الشك في مبيح الرخصة (أو
~~عزم في صلاته) ، أو قبلها (على) الإقامة، أو قلب سفره المباح إلى (قطع
~~الطريق ونحوه) كالزنا وشرب الخمر لزمه أن يتم لانقطاع السفر المباح.
# قال في الإنصاف: لو نقل سفره المباح إلى محرم امتنع القصر (، أو تاب منه)
~~أي: من السفر لقطع طريق ونحوه (فيها) أي: الصلاة لزمه أن يتم لأنها وجبت
~~عليه تامة فإن كان نوى القصر جاهلا لم يضره، وإن علم لم تنعقد ويأتي (أو
~~أخرها) أي: الصلاة (بلا عذر) من نحو نوم (حتى ضاق وقتها عنها) أي: عن ms0313 فعلها
~~كلها فيه مقصورة (لزمه أن يتم) لأنه صار عاصيا بتأخيرها متعمدا بلا عذر
~~فهذه إحدى وعشرون مسألة، يلزم المسافر فيها الإتمام و (لا) يلزمه إتمام.
# (إن سلك أبعد طريقين) إلى بلد قصده يبلغ المسافة والقريب لا يبلغها فله
~~القصر لأنه مسافر سفرا يبلغها أشبه ما لو لم يكن له سواها أو كان الأقرب
~~مخوفا، أو مشقا (أو ذكر صلاة سفر في) سفر (آخر) تقصر فيه الصلاة،
# فله قصرها ; لأن وجوبها وفعلها وجدا في السفر المبيح أشبه ما لو أداها
~~فيه، أو قضاها في سفر تركها فيه، فإن ذكرها في إقامة تخللت السفر ثم نسيها
~~حتى سافر أتمها (أو أقام لحاجة) ، أو جهاد (بلا نية إقامة لا يدري متى
~~تنقضي) فله القصر، غلب على ظنه كثرته، أو قلته.
# قال ابن المنذر: أجمعوا على أن المسافر يقصر ما لم يجمع، أي: يعزم على
~~إقامة. اه ولأنه صلى الله عليه وسلم «أقام بتبوك عشرين يوما يقصر الصلاة»
~~رواه أحمد.
# «ولما فتح النبي صلى الله عليه وسلم مكة أقام بها تسعة عشر يوما يصلي
~~ركعتين» رواه البخاري وقال أنس «أقام أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم برام
~~هرمز تسعة أشهر يقصرون الصلاة» رواه البيهقي بإسناد حسن.
# (أو حبس ظلما) حبس (، أو بمرض،، أو) حبس
# PageV01P296
# ب (مطر ونحوه) كثلج وبرد فله القصر ما دام حبسه بذلك لأن ابن عمر " أقام
~~بأذربيجان ستة أشهر يقصر الصلاة. وقد حال الثلج بينه وبين الدخول " رواه
~~الأثرم وقس عليه الباقي ومن قصر المجموعتين بوقت أولاهما سفرا ثم قدم قبل
~~دخول وقت ثانية أجزأه، كمن جمع بينهما كذلك بتيمم ثم وجد الماء وقت ثانية.
# و (لا) يقصر من حبس (بأسر) عند العدو، تبعا لإقامتهم كسفرهم (ومن نوى)
~~بسفره (بلدا بعينه) يبلغ المسافة لكنه (يجهل مسافته) في أول سفره (ثم
~~علمها) أي: علم أنه يبلغ المسافة (قصر بعد علمه) ولو كان الباقي دونها كما
~~لو علم من ابتداء سفره (كجاهل بجواز القصر ابتداء) .
# ولو كان الباقي دونهما كما لو علم ms0314 من ابتداء سفره (و) يجوز أن (يقصر من)
~~نوى بلدا بعينه يبلغ المسافة، و (علمها) ابتداء (ثم نوى) في سفره (إن وجد
~~غريمه) في طريقه (رجع) لأن سبب الرخصة انعقد فلا يتغير بالنية المعلقة قبل
~~وجود الشرط وإن قال: إن لقيت فلانا بالبلد أقمت به، فإن لم يلقه به فله حكم
~~السفر وإن لقيه به صار مقيما ما لم يفسخ نيته الأولى قبل لقائه، أو حال
~~لقائه، وإن فسخها بعده لم يقصر حتى يشرع في السفر.
# (أو نوى إقامة) لا تمنع القصر (ببلد دون مقصده بينه) أي: بلد إقامته
~~المذكورة (وبين بلد نيته الأولى: دون المسافة) فله القصر لأنه مسافر سفرا
~~طويلا وتلك الإقامة لا أثر لها.
# (ولا يسترخص ملاح) أي: صاحب سفينة (معه أهله) ، أو لا أهل له (وليس له
~~نية إقامة ببلد) نصا لأنه غير ظاعن عن وطنه وأهله أشبه المقيم فلا يقصر ولا
~~يفطر برمضان لأنه يقضيه في السفر، فلا فائدة في فطره.
# (ومثله) أي: الملاح (مكار) يحمل الناس والمتاع على دوابه بأجرته (وراع)
~~يرعى البهائم (وفيج بالجيم وهو رسول السلطان ونحوهم) كساع وبريد، فلا
~~يترخصونه، إذا كان معهم أهلهم ولم ينووا الإقامة ببلد وعلم منه: أنه لو لم
~~يكن معه أهله، أو كانوا معه وله نية إقامة ببلد فله القصر كغيره.
# (وإن نوى مسافر القصر حيث لم يبح) له القصر لنحو نية إقامة مما تقدم،
~~وكونه سفر معصية أو لا يبلغ المسافة (عالما) عدم إباحته له (لم تنعقد)
~~صلاته (كما لو نواه) أي: القصر (مقيم) لتلاعبه. والأحكام المتعلقة بالسفر
~~الطويل أربعة: القصر، والجمع، والمسح ثلاثا، والفطر.
# PageV01P297
### | [فصل في الجمع بين الصلاتين]
# (يباح) فلا يكره ولا يستحب (جمع بين ظهر وعصر) بوقت إحداهما.
# (و) بين (عشاءين) أي: مغرب وعشاء (بوقت إحداهما) أي: إحدى الصلاتين
~~(وتركه) أي: الجمع (أفضل) من فعله، خروجا من الخلاف (غير جمعي عرفة
~~ومزدلفة) فيسن بشرطه أن يجمع بين الظهر والعصر تقديما.
# وفي مزدلفة بين المغرب والعشاء تأخيرا أما مكي ومن نوى إقامة بمكة ms0315 فوق
~~أربعة أيام فلا يجمع بهما لأنه ليس بمسافر سفر قصر ويجمع في ثمان حالات
~~(بسفر قصر) نصا، لحديث معاذ مرفوعا «كان في غزوة تبوك إذا ارتحل قبل زيغ
~~الشمس أخر الظهر، حتى يجمعها إلى العصر يصليهما جميعا وإن ارتحل بعد زيغ
~~الشمس، صلى الظهر والعصر جميعا ثم سار وكان يفعل مثل ذلك في المغرب
~~والعشاء» رواه أبو داود والترمذي وقال حسن غريب وعن أنس معناه متفق عليه
~~وسواء كان نازلا، أو سائرا في الجمعين.
# (و) الثانية (لمريض يلحقه بتركه) أي: الجمع (مشقة) لحديث ابن عباس «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم جمع من غير خوف، ولا مطر» .
# وفي رواية «من غير خوف ولا سفر» رواهما مسلم ولا عذر بعد ذلك إلا المرض
~~(و) الثالثة (لمرضع لمشقة كثرة نجاسة) نصا كمريض.
# (و) الرابعة (المستحاضة ونحوها) كذي سلس وجرح لا يرقأ دمه «لقوله: صلى
~~الله عليه وسلم لحمنة حين استفتته في الاستحاضة وإن قويت على أن تؤخري
~~الظهر وتعجلي العصر فتغتسلين، ثم تصلين الظهر والعصر جميعا ثم تؤخرين
~~المغرب وتعجلين العشاء، ثم تغتسلين وتجمعين بين الصلاتين فافعلي» رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وصححه.
# ويقاس عليها صاحب السلس ونحوه. (و) الخامسة (عاجز عن طهارة) بماء (، أو
~~تيمم) بتراب (لكل صلاة) لأنه في معنى المريض والمسافر. والسادسة المشار
~~إليها بقوله: (، أو) عاجز (عن معرفة وقت: كأعمى ونحوه) كمطمور، أومأ إليه
~~أحمد لما تقدم.
# (و) السابعة (لعذر) يبيح ترك جمعة وجماعة كخوفه على نفسه، أو ماله، أو
~~حرمته والثامنة: ذكرها بقوله: (أو شغل يبيح ترك جمعة وجماعة) كمن يخاف
~~بتركه ضررا في معيشة يحتاجها فيباح الجمع، لما تقدم بين الظهر والعصر وبين
~~المغرب والعشاء.
# (ويختص بالعشاءين ثلج وبرد
# PageV01P298
# وجليد ووحل وريح شديدة باردة) ظاهره: وإن لم تكن الليلة مظلمة، ويعلم مما
~~تقدم: كذلك لو كانت شديدة بليلة مظلمة، وإن لم تكن باردة (ومطر يبل الثياب
~~وتوجد معه مشقة) لأن السنة لم ترد بالجمع لذلك إلا في المغرب والعشاء رواه
~~الأثرم وروى البخاري بإسناده «أن ms0316 النبي صلى الله عليه وسلم جمع بين المغرب
~~والعشاء في ليلة مطيرة» ، وفعلها أبو بكر وعمر، وعثمان، وأمر ابن عمر
~~مناديه في ليلة باردة، فنادى: الصلاة في الرحال " والوحل أعظم مشقة من
~~البرد فيكون، أولى.
# ويدل عليه: حديث ابن عباس «جمع النبي صلى الله عليه وسلم بالمدينة من غير
~~خوف ولا مطر» ولا وجه يحمل عليه مع عدم المرض إلا الوحل.
# قال القاضي: وهو أولى من حمله على غير عذر، والنسخ لأنه يحمل على فائدة
~~فإن بل المطر النعل فقط، أو البدن، أو لم توجد معه مشقة، فلا وله الجمع لما
~~سبق.
# (ولو صلى ببيته، أو بمسجد طريقه تحت ساباط ونحوه) كمجاورة بالمسجد
~~فالمعتبر وجود المشقة في الجملة إلا لكل فرد من المصلين لأن الرخصة العامة
~~يستوي فيها حال وجود المشقة وعدمها كالسفر (والأفضل) لمن يجمع (فعل الأرفق
~~به من تأخير) الظهر إلى وقت العصر، أو المغرب إلى العشاء (أو تقديم) أي:
~~تقديم العصر وقت الظهر، أو العشاء وقت المغرب لحديث معاذ السابق.
# (سوى جمعي عرفة ومزدلفة إن عدم) الأرفق فيهما، فالأفضل بعرفة التقديم
~~مطلقا وبمزدلفة التأخير مطلقا لفعله صلى الله عليه وسلم فيهما (فإن استويا)
~~أي: التقديم والتأخير في الأرفقية (فتأخير أفضل) لأنه أحوط، وخروجا من
~~الخلاف (سوى جمع عرفة) فالتقديم فيه مطلقا أفضل، اتباعا لفعله صلى الله
~~عليه وسلم (ويشترط له) أي: الجمع تقديما كان، أو تأخيرا (ترتيب مطلقا) أي:
~~سواء ذكره، أو نسيه، بخلاف سقوطه بالنسيان في قضاء الفوائت، خلافا لما في
~~الإقناع.
# (و) يشترط (لجمع بوقت أولى) المجموعتين أربعة شروط أحدها (نيته) أي:
~~الجمع (عند إحرامها) أي: الأولى لأنه محل النية كنية الجماعة.
# (و) الثاني (أن لا يفرق بينهما) أي: المجموعتين (إلا بقدر إقامة ووضوء
~~خفيف) لأن معنى الجمع المقارنة والمتابعة.
# ولا يحصل مع تفريق بأكثر من ذلك ولا يضر كلام يسير لا يزيد على ذلك من
~~تكبير عيد، أو غيره ولو غير ذكر ولا سجود سهو (فيبطل) جمع (برتبة)
# PageV01P299
# صلاها (بينهما) أي: المجموعتين. (و) الثالث ms0317 (وجود العذر) المبيح للجمع
~~(عند افتتاحهما) أي: المجموعتين (و) عند (سلام الأولى) منهما لأن افتتاح
~~الأولى موضع النية.
# وسلامها وافتتاح الثانية موضع الجمع (و) الرابع (استمراره) أي: العذر (في
~~غير جمع مطر ونحوه) كبرد (إلى فراغ الثانية) من المجموعتين.
# (فلو أحرم بالأولى) منهما ناويا الجمع (لمطر ثم انقطع) المطر (ولم يعد
~~فإن حصل وحل) لم يبطل الجمع لأن الوحل ينشأ عن المطر وهو من الأعذار
~~المبيحة أشبه ما لو لم ينقطع المطر (وإلا) أي: وإن لم يحصل وحل (بطل) الجمع
~~ولو خلفه مرض، أو نحوه لزوال مبيحه فيؤخر الثانية حتى يدخل وقتها.
# (وإن انقطع سفر بأولى) المجموعتين بأن نوى الإقامة، أو أرست به السفينة
~~بها على وطنه (بطل الجمع والقصر) لانقطاع السفر (فيتمها) أي: الأولى (وتصح)
~~فرضا لأنها في وقتها ويؤخر الثانية حتى يدخل وقتها.
# (و) إن انقطع سفر (بثانية) كمن أحرم بها (بطلا) أي: الجمع والقصر لما
~~تقدم (ويتمها) أي: الثانية (نفلا) كمن أحرم بها ظانا دخول وقتها فبان عدمه.
# والأولى وقعت في موقعها وإن انقطع بعدهما فلا إعادة (ومرض في جمع كسفر)
~~فإن عوفي بالأولى أتمها وصحت وفي الثانية صحت نفلا وبعدهما أجزأتا.
# (و) يشترط (لجمع بوقت ثانية) وهو جمع التأخير شرطان أحدهما (نيته) أي:
~~الجمع (بوقت أولى) المجموعتين مع وجود مبيحه (ما لم يضق) وقت الأولى (عن
~~فعلها) لفوات فائدة الجمع، وهي التخفيف بالمقارنة بين الصلاتين، ولأن
~~تأخيرها إلى ضيق الوقت عن فعلها حرام فينافي الرخصة وهي الجمع.
# (و) الثاني (بقاء عذر) من نية جمع بوقت أولى (إلى دخول وقت ثانية) لأن
~~المبيح للجمع العذر، فإن لم يستمر إلى وقت الثانية زال المقتضى للجمع،
~~فامتنع كمريض بريء ومسافر قدم، و (لا) يشترط (غير) ما مر من الشروط فلا
~~يشترط نيته عند الإحرام ولا استمراره في وقت الثانية، لأنهما صارتا واجبتين
~~في ذمته، فلا بد من فعلهما، ولا اتحاد إمام، أو مأموم.
# (فلو صلاهما) أي: المجموعتين (خلف إمامين) كل واحدة خلف إمام (، أو)
~~صلاهما خلف (من لم يجمع) ms0318 صح (أو) صلى (إحداهما منفردا، أو) صلى (الأخرى
~~جماعة) صح (أو) صلى إماما (لا بمأموم الأولى وب) مأموم (أخر الثانية) صح
~~(أو) صلاهما إماما
# PageV01P300
# (بمن لم يجمع صح) لعدم المانع، ومتى ذكر أنه نسي من الأولى ركنا أو من
~~إحداهما ونسيها أعادهما في الوقت أو قضاهما بعده مرتبا، وإن بان أنه من
~~الثانية أعادها، أو قضاها فقط، ولا يبطل جمع تأخير مطلقا ولا جمع تقديم إن
~~أعادها قريبا بحيث لا تفوت الموالاة.
### | [فصل في صلاة الخوف]
# ومشروعيتها بالكتاب والسنة وتخصيصه صلى الله عليه وسلم بالخطاب لا يقتضي
~~اختصاصه بالحكم لقوله تعالى: {لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة}
~~[الأحزاب: 21] الآية وأجمع الصحابة رضي الله عنهم على فعلها، وصلاها علي
~~وأبو موسى وحذيفة وأما تركه صلى الله عليه وسلم لها يوم الخندق فإنما كان
~~قبل نزول الآية أو نسيانا، أو لأنه لم يكن يومئذ قتال من يمنعه من صلاة
~~الأمن (تصح صلاة الخوف بقتال مباح) لأنها رخصة.
# فلا تستباح بالقتال المحرم كقتال من أهل بغي وقطاع طريق (ولو حضرا) لأن
~~المبيح الخوف لا السفر (مع خوف هجم العدو) لقوله تعالى: {إن خفتم أن يفتنكم
~~الذين كفروا} [النساء: 101] الآية.
# (و) تصح (في سفر على ستة أوجه) قال أحمد: صح عن النبي صلى الله عليه وسلم
~~صلاة الخوف من خمسة أوجه أو ستة، وفي رواية أخرى: من ستة أوجه أو سبعة.
# قال الأثرم: قلت لأبي عبد الله: تقول بالأحاديث كلها، أم تختار واحدا
~~منها؟ قال: أنا أقول: من ذهب إليها كلها فحسن، وأما حديث سهل فأنا أختاره
~~(الأول) من الوجوه (إذا كان العدو جهة القبلة يرى) المسلمين (ولم يخف)
~~بالبناء للمفعول فيها (كمين) يأتي من خلف المسلمين أي قوم يكمنون في الحرب
~~(صفهم) أي المسلمين (الإمام صفين فأكثر وأحرم بالجميع) من الصفوف.
# (فإذا سجد) الإمام (سجد معه الصف المقدم وحرس) الصف (الآخر حتى يقوم
~~الإمام إلى) الركعة (الثانية فيسجد) الصف (الحارس ويلحقه) أي الإمام (ثم
~~الأولى وتأخر) الصف (المقدم) الساجد مع الإمام ms0319 (وتقدم) الصف (المؤخر)
~~الساجد بعده ليحصل التعادل بينهما في فضيلة الموقف (ثم في) الركعة
~~(الثانية) يسجد معه الحارس في الأولى و (يحرس الساجد معه أولا) أي في
~~الركعة الأولى
# PageV01P301
# (ثم يلحقه) أي الإمام (في التشهد فيسلم) الإمام (بجميعهم) لحديث جابر
~~قال: «شهدت مع النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الخوف فصفنا خلفه صفين،
~~والعدو بيننا وبين القبلة، فكبر النبي صلى الله عليه وسلم فكبرنا جميعا، ثم
~~ركع وركعنا جميعا، ثم رفع رأسه من الركوع ورفعنا جميعا، ثم انحدر بالسجود
~~والصف الذي يليه، وقام الصف المؤخر في نحر العدو، فلما قضى النبي صلى الله
~~عليه وسلم السجود قام الصف الذي يليه وانحدر الصف المؤخر بالسجود وقاموا.
~~ثم تقدم الصف المؤخر، وتأخر الصف المقدم، ثم ركع وركعنا جميعا ثم رفع رأسه
~~من الركوع ورفعنا جميعا ثم انحدر بالسجود والصف الذي يليه الذي كان مؤخرا
~~في الركعة الأولى وقام الصف المؤخر في نحر العدو، فلما قضى النبي صلى الله
~~عليه وسلم السجود بالصف الذي يليه انحدر الصف المؤخر بالسجود فسجدوا، ثم
~~سلم النبي صلى الله عليه وسلم وسلمنا جميعا» رواه مسلم وللبخاري بعضه
~~ورواهما أحمد وأبو داود من حديث ابن عياش الزرقي قال: «فصلاها النبي صلى
~~الله عليه وسلم مرتين مرة بعسفان ومرة بأرض بني سليم»
# (ويجوز جعلهم) أي المسلمين (صفا) واحدا (ويحرس بعضه) في الأولى والباقي
~~في الثانية، لأن تعدد الصف لا أثر له في حراسة المسلمين ولا في إنكاء العدو
~~و (لا) يجوز (حرس صف في الركعتين) لأنه ظلم بتركهم السجود مع الإمام في
~~الركعتين.
# الوجه (الثاني: إذا كان) العدو (بغير جهتها) أي القبلة (أو) كان (بها) أي
~~جهة القبلة (ولم ير) أي يره المسلمون كلهم، أو بها ويرى ويخاف كمين (قسمهم)
~~أي المسلمين الإمام (طائفتين تكفي كل طائفة) منهم (العدو) زاد أبو المعالي:
~~بحيث يحرم فرارها (طائفة) منهم تذهب حذو العدو (وتحرس) المسلمين (وهي) أي
~~الطائفة الحارسة (مؤتمة به) أي الإمام حكما (في كل صلاته) لأنها من حيث
~~ترجع من ms0320 الحراسة، وتحرم لا تفارق الإمام حتى يسلم بها.
# والمراد بعد دخولها معه لا قبله، كما نبه عليه الحجاوي في حاشية التنقيح
~~(وتسجد معه) أي الإمام (لسهوه) ولو في الأولى قبل دخولها، لا لسهوها إن
~~سهت، لتحمل الإمام له (وطائفة) يحرم بها، و (يصلي بها ركعة) وهي الأولى من
~~صلاته، ثم تفارقه كما يأتي (وهي) أي الطائفة التي يصلي بها الركعة الأولى
~~(مؤتمة) به (فيها) أي
# PageV01P302
# في الركعة الأولى (إذا فرغت) أي أتمت صلاتها.
# (فإذا استتم) الإمام (قائما إلى) الركعة (الثانية نوت) الطائفة التي صلى
~~بها الركعة الأولى (المفارقة) له (وأتمت) صلاتها (لنفسها) منفردة (وسلمت
~~ومضت تحرس) مكان الطائفة الحارسة قبلها (ويبطلها) أي صلاة الطائفة التي صلى
~~بها الركعة الأولى (مفارقته) أي الإمام (قبل قيامه) إلى الركعة الثانية
~~(بلا عذر) لها في مفارقته، لتركها المتابعة بلا عذر (ويطيل) الإمام
~~(قراءته) في الركعة الثانية (حتى تحضر) الطائفة (الأخرى) التي كانت تحرس
~~(فتصلي معه) بعد إحرامها الركعة (الثانية) ولا يركع بعد إحرامها، حتى تقرأ
~~قدر الفاتحة وسورة،
# ويكفي إدراكها الركوع، ويكره تأخيره القراءة إلى مجيئها.
# (و) إذا فرغ منها وجلس للتشهد انتظرها (يكرر التشهد حتى تأتي بركعة، و)
~~حتى (تتشهد فيسلم بها) ولا يسلم قبلهم لقوله تعالى: {ولتأت طائفة أخرى لم
~~يصلوا فليصلوا معك} [النساء: 102] فيدل على أن صلاتهم كلها معه، وتحصل
~~المعادلة بينهما فإن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام والثانية فضيلة
~~السلام.
# وهذا الوجه متفق عليه من حديث صالح بن خوات بن جبير «عمن صلى مع النبي
~~صلى الله عليه وسلم يوم ذات الرقاع صلاة الخوف أن طائفة صفت معه وطائفة
~~وجاه العدو، فصلى بالتي معه ركعة ثم ثبت قائما، وأتموا لأنفسهم، ثم انصرفوا
~~وصفوا وجاه العدو، وجاءت الطائفة الأخرى فصلى بهم الركعة التي بقيت من
~~صلاته ثم ثبت جالسا وأتموا لأنفسهم ثم سلم بهم» وصح عن صالح بن خوات عن سهل
~~بن أبي حثمة مرفوعا.
# وهذا الحديث هو الذي أشار إليه أحمد: أنه اختاره لأنه أنكأ للعدو، وأقل
~~أفعالا، وأشبه بكتاب ms0321 الله تعالى، وأحوط للصلاة والحرب (وإن أحب) الإمام (ذا
~~الفعل) أي الصلاة على هذه الصفة (مع رؤية العدو جاز) نصا، لعموم الآية.
# (وإن انتظرها) أي الطائفة الثانية الإمام (جالسا بلا عذر) له في الجلوس
~~بطلت صلاته لأنه زاد جلوسا في غير محله (وإن ائتمت به مع العلم) ببطلان
~~صلاته (بطلت) صلاتهم، أي لم تنعقد لاقتدائهم في صلاة باطلة، فإن لم يعلموا،
~~فظاهره: تصح لهم للعذر (ويجوز أن تترك) الطائفة (الحارسة الحراسة بلا إذن)
~~الإمام.
# (و) تأتي (تصلي) معه (لمدد تحققت غناءه)
# PageV01P303
# أي إجزاءه (عنها) لحصول الغرض، وإن غلب على ظنها الغنى أو شكت فيه لم
~~يجز، قاله في تصحيح الفروع (ولو خاطر أقل ممن شرطنا) بأن كانت كل طائفة لا
~~تكفي العدو (وتعمدوا الصلاة على هذه الصفة صحت) صلاتهم لأن التحريم لم يعد
~~إلى شرط الصلاة، بل إلى المخاطرة بهم كترك حمل سلاح مع حاجة (ويصلي) إمام
~~(المغرب بطائفة ركعتين، و) بالطائفة (الأخرى ركعة) لأنه إذا لم يكن بد من
~~تفضيل فالأولى أحق به.
# وما فات الثانية ينجبر بإدراكها معه السلام (ولا تتشهد) الثانية بعد
~~صلاتها (معه) الركعة الثالثة (عقبها) لأنه ليس محل تشهدها، بل تقوم لقضاء
~~ما فاتها (ويصح عكسها) أي أن يصلي بالأولى ركعة وبالثانية ركعتين نصا.
# وروي عن علي لأن الأولى أدركت معه فضيلة الإحرام فيجبر الثانية بزيادته
~~الركعات، لكن الأولى أولى ; لأن الثانية تفعل جميع صلاتها في حكم الائتمام
~~والأولى في حكم الانفراد.
# (و) يصلي إمام (الرباعية التامة) أي لا قصر فيها (بكل طائفة ركعتين)
~~تعديلا بينهما (ويصح) أن يصلي الرباعية التامة (بطائفة) منهم (ركعة و)
~~بطائفة (أخرى ثلاثا) لحصول المطلوب من الصلاة بالطائفتين.
# (وتفارقه) الطائفة (الأولى) إذا صلى بها ركعتين من مغرب، أو رباعية تامة
~~(عند فراغ التشهد) الأول (وينتظر) الطائفة (الثانية جالسا يكرره) أي التشهد
~~الأول إلى أن تحضر الطائفة الثانية (فإذا أتت قام) لتدرك معه جميع الركعة
~~الثالثة، ولأن الجلوس أخف على الإمام، ولئلا يحتاج إلى قراءة السورة في
~~الثالثة وهو خلاف السنة. ms0322
# قال أبو المعالي: تحرم معه، ثم ينهض بهم (وتتم) الطائفة (الأولى) التي
~~أدركت الأوليين (بالفاتحة فقط و) تتم الطائفة (الأخرى بسورة معها) أي
~~الفاتحة لأن ما تقضيه أول صلاتها، وتستفتح فيه وتتعوذ، ويكرر التشهد حتى
~~تفرغ ويسلم بها (وإن فرقهم) أي الإمام المصلين (أربعا صلى) الرباعية التامة
~~(بكل طائفة ركعة) أو فرقهم ثلاثا، وصلى المغرب بكل طائفة ركعة أو بالأولى
~~ركعتين، وبالباقيتين ركعة ركعة من رباعية (صحت صلاة) الطائفتين (الأوليين)
~~لأنهما فارقتاه قبل بطلان صلاته بالانتظار الثالث لعدم وروده.
# و (لا) تصح صلاة (الإمام) لأنه زاد انتظارا لم يرد به الشرع أشبه ما لو
# PageV01P304
# فعله لغير خوف (و) لا صلاة الطائفتين (الأخريين) لأنهما ائتما بمن صلاته
~~باطلة (إلا إن جهلوا البطلان) أي بطلان صلاة الإمام فإن جهلوه صحت لهم لأنه
~~مما يخفى، وكمن ائتم بمحدث لا يعلم حدثه ويجوز خفاؤه على الإمام أيضا
# الوجه (الثالث: أن) يقسمهم طائفتين كما تقدم، طائفة تحرس، و (يصلي)
~~الإمام (بطائفة ركعة ثم تمضي) فتحرس مكان الأخرى (ثم) يصلي (بالأخرى)
~~الحارسة إذا أتت (ركعة، ثم تمضي) فتحرس (ويسلم) إمام (وحده، ثم تأتي)
~~الطائفة (الأولى) التي صلت مع الإمام الركعة الأولى (فتتم صلاتها بقراءة)
~~سورة بعد الفاتحة، وتسلم وتمضي لتحرس (ثم) تأتي (الأخرى فتفعل) كذلك (وإن
~~أتمتها) أي الصلاة الطائفة (الثانية عقب مفارقتها) إذا سلم الإمام (ومضت)
~~تحرس (ثم أتت الأولى فأتمت) صلاتها (كان) ذلك (أولى) لخبر ابن مسعود.
# ووجه الأول حديث ابن عمر قال: «صلى النبي صلى الله عليه وسلم صلاة الخوف
~~بإحدى الطائفتين ركعة وسجدتين، والأخرى مواجهة العدو، ثم انصرفوا وقاموا في
~~مقام أصحابهم مقبلين على العدو، وجاء أولئك فصلى بهم النبي صلى الله عليه
~~وسلم ركعة، ثم سلم، ثم قضى هؤلاء ركعة وهؤلاء ركعة» متفق عليه.
# الوجه (الرابع: أن «يصلي الإمام بكل طائفة من الطائفتين صلاة يسلم بها أي
~~بكل طائفة» رواه أحمد وأبو داود والنسائي عن أبي بكرة مرفوعا، والشافعي عن
~~جابر مرفوعا وغايته: اقتداء المفترضين بالمتنفل وهو مغتفر هنا
# الوجه (الخامس: ms0323 أن يصلي) الإمام (الرباعية الجائز قصرها) لكونهم مسافرين
~~(تامة بكل طائفة ركعتين بلا قضاء) من الطائفتين (فتكون له) أي الإمام (تامة
~~ولهم مقصورة) لحديث جابر قال: «أقبلنا مع النبي صلى الله عليه وسلم حتى إذا
~~كنا بذات الرقاع قال: فنودي بالصلاة فصلى بطائفة ركعتين، ثم تأخروا وصلى
~~بالطائفة الأخرى ركعتين، قال: فكانت له صلى الله عليه وسلم أربع ركعات،
~~وللقوم ركعتان» متفق عليه
# الوجه (السادس: ومنعه الأكثر) من الأصحاب (أن يصلي) الإمام الرباعية
~~الجائز قصرها (بكل طائفة ركعة بلا قضاء) على الطائفتين كصلاته صلى الله
~~عليه وسلم في خبر ابن عباس وحذيفة وزيد بن ثابت وغيرهم وهذا ظاهر كلام
~~أحمد.
# قال: ما يروى
# PageV01P305
# عن النبي صلى الله عليه وسلم كلها صحاح، ابن عباس يقول: ركعة ركعة، إلا
~~أنه كان للنبي صلى الله عليه وسلم ركعتان، وللقوم ركعة ركعة ولم ينص على
~~خلافه وللخوف والسفر قاله في الفروع وقال في الكافي: كلام الإمام أحمد
~~يقتضي أن يكون من الوجوه الجائزة، إلا أن أصحابه قالوا: لا تأثير للخوف في
~~عدد الركعات.
# وحملوا هذه الصفة على شدة الخوف. " تتمة " السابع من الأوجه التي أشار
~~إليها أحمد: ما أخرجه عن أبي هريرة مرفوعا «أن تقوم معه طائفة وأخرى تجاه
~~العدو وظهرها إلى القبلة، ثم يحرم وتحرم معه الطائفتان، ثم يصلي ركعة هو
~~والذين معه، ثم يقوم إلى الثانية، ويذهب الذين معه إلى وجه العدو، وتأتي
~~الأخرى فتركع وتسجد، ثم يصلي ويجلس، وتأتي التي تجاه العدو فتركع وتسجد
~~ويسلم بالجميع» .
# (وتصح الجمعة في الخوف حضرا) لا سفرا قال في الفروع: ويتوجه أن تبطل إن
~~بقي منفردا بعد ذهاب الطائفة كما لو نقص العدد، وقيل: يجوز هنا للعذر (بشرط
~~كون كل طائفة أربعين) من أهل وجوبها (فأكثر) لاشتراط الاستيطان والعدد
~~فيها.
# (و) يشترط أيضا (أن يحرم بمن حضرت الخطبة) من الطائفتين، لاشتراط
~~الموالاة بين الخطبة والصلاة فإن أحرم بمن لم تحضر الخطبة لم تصح.
# (ويسران) أي الطائفتان (القراءة في القضاء) أي قضاء الركعة، كالمسبوق
~~بركعة منها. ms0324
# (ويصلي للاستسقاء) في الخوف (ضرورة) أي إذا أضر الجدب (كمكتوبة) على ما
~~تقدم.
# (و) صلاة (كسوف و) صلاة (عيد) مع خوف (آكد من الاستسقاء) لما تقدم: أن
~~الكسوف آكد من الاستسقاء وأما العيد فهو فرض كفاية على المذهب.
# (وسن) في صلاة خوف (حمل) مصل (ما يدفع به عن نفسه، ولا يثقله: كسكين
~~وسيف) لقوله تعالى: {وليأخذوا أسلحتهم} [النساء: 102] الآية ولمفهوم قوله
~~{ولا جناح عليكم إن كان بكم أذى من مطر أو كنتم مرضى أن تضعوا أسلحتكم}
~~[النساء: 102] الآية والأمر به للرفق بهم والصيانة لهم فلم يكن للإيجاب ولا
~~يكره حمل السلاح في الصلاة بلا حاجة، في ظاهر كلام الأكثر، وهو أظهر.
# ذكره في الفروع (وكره) لمصل حمل (ما منع إكمالها) أي الصلاة (كمغفر) بوزن
~~منبر: زرد من الدرع يلبس تحت القلنسوة، أو حلق
# PageV01P306
# يتقنع بها المتسلح ذكره في القاموس (أو) حمل (ما ضر غيره) أي غير حامله
~~(كرمح متوسط) للقوم فإن كان في الجانب لم يكره (أو) أي.
# ويكره حمل (ما) (أثقله كجوشن) وهو الصدر والدرع قاله في القاموس (وجاز)
~~في صلاة خوف (لحاجة: حمل نجس) لا يعفى عنه في غيرها (ولا يعيد) ما صلاه في
~~الخوف مع النجس الكثير للعذر.
### | [فصل الصلاة إذا اشتد الخوف أي تواصل الطعن والضرب والكر والفر]
# فصل وإذا اشتد الخوف أي تواصل الطعن والضرب والكر والفر، ولم يمكن تفريق
~~القوم وصلاتهم على ما سبق (صلوا) إذا حضرت الصلاة وجوبا ولا يؤخرونها إلى
~~الأمن (رجالا وركبانا، للقبلة وغيرها) لقوله تعالى: {فإن خفتم فرجالا أو
~~ركبانا} [البقرة: 239] الآية قال ابن عمر " فإذا كان خوف أشد من ذلك صلوا
~~رجالا قياما على أقدامهم، وركبانا مستقبلي القبلة وغير مستقبليها " متفق
~~عليه.
# زاد البخاري: قال نافع «لا أرى ابن عمر قال ذلك إلا عن النبي صلى الله
~~عليه وسلم» ورواه ابن ماجه مرفوعا (ولا يلزم) مصليا إذن (افتتاحها) أي
~~الصلاة (إليها) أي القبلة (ولو أمكن) المصلي ذلك كبقية الصلاة (يومئون)
~~بركوع وسجود (طاقتهم) والسجود أخفض من الركوع لأنهم لو ms0325 تمموا الركوع
~~والسجود لكانوا هدفا لأسلحة العدو، معرضين أنفسهم للهلاك ولا يجب سجود على
~~ظهر الدابة (وكذا) أي كشدة الخوف فيما تقدم.
# (حالة هرب من عدو هربا مباحا) بأن كان الكفار أكثر من مثلي المسلمين، أو
~~متحرفا لقتال، أو متحيزا إلى فئة (أو) هرب من (سيل أو سبع) حيوان معروف وقد
~~يطلق على كل حيوان مفترس.
# وهو المراد هنا (أو) هرب من (نار أو غريم ظالم) فإن كان بحق يقدر على
~~وفائه لم يجز (أو) لم يكن هرب لكن صلى كذلك (خوف فوت عدو يطلبه) لقول عبد
~~الله بن أنيس «بعثني النبي صلى الله عليه وسلم إلى خالد بن سفيان الهذلي
~~قال: اذهب فاقتله فرأيته وقد حضرت صلاة العصر، فقلت: إني أخاف أن يكون بيني
~~وبينه ما يؤخر الصلاة فانطلقت وأنا أصلي وأومئ إيماء نحوه» رواه أبو داود
~~ولأن فوت عدوه ضرر عظيم فأبيحت له الصلاة صلاة الخوف كحال لقائه.
# PageV01P307
# (أو) خوف فوته (وقت وقوف بعرفة) إن صلى آمنا فيصلي بالإيماء ماشيا حرصا
~~على إدراك الحج، ولما يلحقه بفواته من الضرر (أو) خوف (على نفسه) إن صلى
~~صلاة أمن ومنه من اختفى بموضع يخاف أن يطلع عليه (أو) خوف على (أهله أو
~~ماله أو ذبه) بالذال المعجمة (عن ذلك) أي دفعه عن نفسه أو أهله أو ماله
~~فيصلي صلاة خائف (أو) ذبه (عن نفس غيره) أو مال غيره، صححه في الإنصاف،
~~دفعا للضرر (فإن كانت) صلاة الخوف صليت (لسواد) أي شخص (ظنه عدوا) فتبين
~~عدمه أعاد (أو) صلاها لعدو ثم تبين (دونه مانع) كبحر يحول بينهما (أعاد)
~~لعدم وجود المبيح وندرة صلاة الخوف، بخلاف من تيمم لذلك ثم ظهر خلافه لعموم
~~البلوى به في الأسفار.
# و (لا) يعيد (إن) صلى صلاة خوف لعدو ثم (بأن يقصد غيره) لوجود سبب الخوف
~~وهو العدو يخشى هجمه (ك) ما لا يعيد.
# (من خاف عدوا إن تخلف عن رفقته) وصلى صلاة أمن (فصلاها) أي صلاة الخوف
~~(ثم بان أمن الطريق) لعموم البلوى بذلك (أو ms0326 خاف بتركها) أي صلاة الخوف
~~(كمينا) يكمن له في طريقه (أو) خاف بتركها (مكيدة أو مكروها، كهدم سور، أو
~~طم خندق) إن اشتغل بصلاة أمن صلى صلاة خائف قال القاضي: فإن علموا أن الطم
~~والهدم لا تتم للعدو إلا بعد الفراغ من الصلاة صلوا صلاة أمن.
# (ومن خاف) في صلاة شرع فيها آمنا، انتقل وبنى لوجود المبيح (أو أمن في
~~صلاة) ابتدأها خائفا (انتقل) لزوال المبيح (وبنى) على ما مضى من صلاته،
~~كعريان وجد سترة قريبا (ولا يزول خوف إلا بانهزام) العدو (الكل) لأن انهزام
~~بعضه قد يكون خدعة (وكفرض تنفل) شرعت له الجماعة أولا
# فيصلي كما تقدم (ولو منفردا) لعموم ما سبق (والمصلي) في خوف (كر) على
~~العدو (وفر) منه (لمصلحة ولا تبطل بطوله) لأنه موضع ضرورة بخلاف الصياح
~~فإنه لا حاجة به إليه بل السكوت أهيب في نفوس الأقران.
### | [باب صلاة الجمعة]
# بضم الميم وإسكانها وفتحها، ذكره الكرماني، سميت بذلك لجمعها الجماعات
~~ولجمع طينة آدم فيها وقيل: غيره والأصل في مشروعيتها: قوله تعالى {إذا نودي
~~للصلاة من يوم الجمعة} [الجمعة: 9] الآية: والسنة بها شهيرة وهي (أفضل من
~~الظهر)
# PageV01P308
# بلا نزاع قاله في الإنصاف (و) هي (مستقلة) ليست بدلا عن الظهر، لجوازها
~~قبل الزوال،
# ولعدم جواز زيادتها على ركعتين (فلا تنعقد) الجمعة (بنية الظهر ممن لا
~~تجب عليه كعبد ومسافر) لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» (ولا لمن قلدها) أي
~~قلده الإمام إمامة الجمعة (أن يؤم في) الصلوات (الخمس) وكذا من قلد الخمس،
~~ليس له أن يؤم فيها، وأما إمامة العيدين والاستسقاء والكسوف فلا يؤم فيها
~~إلا من قلدها، إلا إذا ولي إمامة الصلوات فتدخل في عمومها ذكره في الأحكام
~~السلطانية والمراد: لا يستفيد ذلك، وإلا فلا يوقف على إذنه كما يأتي.
# (ولا تجمع) جمعة إلى عصر ولا غيرها (حيث أبيح الجمع) لعدم وروده (و) صلاة
~~الجمعة (فرض الوقت) أي وقتها (فلو صلى الظهر أهل بلد) يبلغون أربعين (مع
~~بقاء وقت الجمعة لم تصح) ظهرهم لأنهم صلوا ما لم ms0327 يخاطبوا به
# وتركوا ما خوطبوا به كما لو صلوا العصر مكان الظهر (وتترك) أي تؤخر (فجر
~~فائتة) وغيرها مثلها (لخوف فوت الجمعة) لأنه لا يمكن تداركها، بخلاف غيرها
~~من الصلوات (والظهر بدل عنها) أي الجمعة (إذا فاتت) لأنها لا تقضى.
# (وتجب) الجمعة وجوب عين (على كل مسلم مكلف) لما تقدم، لا كافر ولو مرتدا
~~ولا صغير ولو مميزا ولا مجنون (ذكر) حكاه ابن المنذر إجماعا لأن المرأة
~~ليست من أهل حضور مجامع الرجال (حر) لحديث طارق بن شهاب مرفوعا «الجمعة حق
~~واجب على كل مسلم في جماعة إلا أربعة: عبد، مملوك أو امرأة، أو صبي، أو
~~مريض» رواه أبو داود وقال: طارق قد رأى النبي صلى الله عليه وسلم ولم يسمع
~~منه شيئا، وإسناده ثقات قاله في المبدع.
# (مستوطن بناء) معتادا (ولو من قصب) لا يرتحل عنه صيفا ولا شتاء ولو فراسخ
~~نصا فلا جمعة على أهل خيام، وخرك، وبيوت شعر، لأن العرب كانوا حول المدينة
~~وكانوا لا يصلون الجمعة، ولا أمرهم النبي صلى الله عليه وسلم بها ولأنهم
~~على هيئة المسافرين (أو) مستوطنين (قرية خرابا عزموا على إصلاحها و) على
~~(الإقامة بها) وبلغوا العدد فتلزم الجمعة مستوطنين قبل إصلاحها أشبه ما لو
~~كانوا مستوطنين وانهدمت دورهم وأرادوا إصلاحها (أو) مستوطن مكانا (قريبا من
~~الصحراء)
# PageV01P309
# وكذا إقامة الجمعة بمكان من الصحراء قريب من البلد لأن المسجد ليس شرطا
~~فيها.
# (ولو تفرق) بناء البلد بما جرت به العادة (وشمله) أي البناء (اسم واحد)
~~لأنه بلد واحد وإن تفرق بما لم تجر به العادة لم تصح فيها، صححه في المبدع
~~إلا أن يجتمع منها ما يسكنه أربعون فتجب عليهم الجمعة ويتبعهم الباقون وربض
~~البلد وهو ما حولها له حكمه.
# ولو كان بينهما فرجة (إن بلغوا) أي أهل القرية (أربعين) من أهل وجوبها
~~(أو) لم يبلغوا أربعين لكن (لم يكن بينهم وبين موضعها) أي الجمعة من المصر
~~(أكثر من فرسخ) نصا (تقريبا فتلزمهم) الجمعة (بغيرهم كمن بخيام ونحوها)
~~كبيوت شعر ومسافر أقام ما ms0328 يمنع القصر ولم يستوطن.
# (ولا تجب) جمعة (على مسافر فوق فرسخ) لا بنفسه ولا بغيره لأنه صلى الله
~~عليه وسلم وأصحابه كانوا يسافرون في الحج وغيره فلم يصل أحد منهم الجمعة في
~~السفر، مع اجتماع الخلق الكثير (إلا في سفر لا قصر معه) كسفر معصية وما دون
~~المسافة، فتلزمه بغيره (أو) إلا أن (يقيم ما يمنعه) أي القصر
# كفوق أربعة أيام (لشغل) كتاجر مقيم لبيع متاعه (أو) يقيم لطلب (علم
~~ونحوه) كرباط (فوق أربعة) أيام (فتلزمه) الجمعة (بغيره) لعموم الآية
~~والأخبار.
# و (لا) تجب على (عبد، و) لا على (مبعض) ومكاتب ومدبر معلق عتقه بصفة قبل
~~وجودها (ولا امرأة ولا خنثى) مشكل، لحديث طارق بن شهاب، والخنثى لم تتحقق
~~ذكوريته لكن يستحب له حضورها احتياطا (ومن حضرها) أي الجمعة (منهم) أي من
~~مسافر وعبد ومبعض وامرأة وخنثى (أجزأته) عن الظهر لأن إسقاط الجمعة عنهم
~~تخفيف،
# فإذا صلاها فكالمريض إذا تكلف المشقة (ولم تنعقد) الجمعة (به) فلا يحسب
~~من العدد لأنه ليس من أهل وجوبها وإنما صحت منه تبعا (ولم يجز أن يؤم) فيها
~~لئلا يصير التابع متبوعا (ولا) يجوز أن يؤم أيضا (من لزمته) الجمعة (بغيره
~~فيها) كمسافر أقام لطلب علم أو تجارة، ومن بينهم وبين موضعها أكثر من فرسخ
~~لما تقدم (والمريض ونحوه) كخائف على نفسه وماله أو أهله، ونحوه من له شغل
~~أو عذر يبيح ترك الجمعة (إذا حضرها وجبت عليه وانعقدت به) وجاز أن يؤم فيها
~~لأن الساقط عنه الحضور للمشقة فإذا
# PageV01P310
# تكلفها وحضر تعينت كمريض بالمسجد.
# (ولا تصح) صلاة (الظهر) يوم الجمعة (ممن يلزمه حضور الجمعة) بنفسه أو
~~غيره (قبل تجميع الإمام) أي صلاة الجمعة (ولا مع شك فيه) أي تجميع الإمام
~~لأنها فرض الوقت فقد صلى ما لم يخاطب به وترك ما خوطب به أشبه ما لو صلى
~~العصر مكان الظهر، فيعيدها ظهرا إن تعذر عليه الجمعة.
# وإن ظن أن يدرك الجمعة سعى إليها وإلا انتظر حتى يتيقن فوتها (وتصح)
~~الظهر (من معذور) قبل تجميع ms0329 إمام لأنها فرضه، وقد أداه (ولو زال عذره قبله)
~~أي قبل تجميع الإمام كمعضوب حج عنه ثم عوفي (إلا الصبي) إذا بلغ ولو كان
~~بلوغه (بعده) أي بعد تجميع الإمام، وكان قد صلى الظهر أولا أعادها بل ولو
~~بلغ قبل المغرب أعاد الظهر والعصر كما تقدم، لأن الأولى كانت نفلا وقد صارت
~~فرضا.
# (وحضورها) أي الجمعة (لمعذور) تسقط عنه أفضل.
# (و) حضورها (لمن اختلف في وجوبها عليه كعبد أفضل) خروجا من الخلاف (وندب
~~تصدق بدينار أو نصفه) على التخيير (لتاركها) أي الجمعة (بلا عذر) للخبر،
~~رواه أحمد وغيره، وضعفه النووي ورد تصحيح الحاكم له.
# (وحرم سفر من تلزمه الجمعة) بنفسه أو غيره (في يومها بعد الزوال حتى
~~يصلي) الجمعة لاستقرارها في ذمته بدخول أول الوقت، فلم يجز له تفويتها
~~بالسفر، بخلاف غيرها من الصلوات لإمكان فعلها حال السفر (إن لم يخف فوت
~~رفقته) بسفر مباح،
# فإن خافه سقط عنه وجوبها وجاز له السفر (وكره) السفر (قبله) أي قبل
~~الزوال لمن هو من أهل وجوبها، وخروجا من الخلاف، ولم يحرم لقول عمر " لا
~~تحبس الجمعة عن سفر " رواه الشافعي في مسنده، وكما لو سافر من الليل ولأنها
~~لا تجب إلا بالزوال وما قبله وقت رخصة (إن لم يأت) مسافر (بها) أي الجمعة
~~(في طريقه فيهما) أي فيما إذا سافر بعد الزوال وقبله، فإن أتى بها في طريقه
~~لم يحرم، ولم يكره لأداء فرضه.
### | [فصل شروط الجمعة]
# فصل ولصحتها أي الجمعة شروط أربعة (ليس منها) أي الشروط (إذن الإمام) لأن
~~عليا صلى بالناس، وعثمان محصور، فلم ينكره أحد، وصوبه عثمان رواه البخاري
~~بمعناه وقال أحمد:
# PageV01P311
# وقعت الفتنة في الشام تسع سنين وكانوا يجمعون (أحدها) أي شروط الجمعة
~~(الوقت) لأنها مفروضة.
# فاعتبر لها الوقت كبقية المفروضات (وهو) أي وقت الجمعة (من أول وقت
~~العيد) نص عليه. لحديث عبد الله بن سيدان السلمي قال " شهدت الجمعة مع أبي
~~بكر فكانت خطبته وصلاته قبل نصف النهار ثم شهدتها مع عمر، فكانت خطبته
~~وصلاته إلى أن ms0330 أقول: قد انتصف النهار، ثم شهدتها مع عثمان، فكانت خطبته
~~وصلاته إلى أن أقول: زال النهار فما رأيت أحدا عاب ذلك ولا أنكره ".
# وروي عن ابن مسعود وجابر وسعيد ومعاوية أنهم صلوا قبل الزوال، ولم ينكر،
~~فكان إجماعا، (إلى آخر وقت الظهر) إلحاقا لها بها لوقوعها موضعها (وتلزم)
~~الجمعة (بزوال) لأن ما قبله وقت جواز.
# (و) فعلها (بعده) أي الزوال (أفضل) خروجا من الخلاف ولأنه الوقت الذي كان
~~صلى الله عليه وسلم يصليها في أكثر أوقاته والأولى فعلها عقب الزوال صيفا
~~وشتاء (ولا تسقط) الجمعة (بشك في خروجه) أي الوقت لأن الأصل عدمه والوجوب
~~محقق، فإن بقي من الوقت قدر التحريمة بعد الخطبة فعلوها (فإن تحققوا) خروجه
~~(قبل التحريمة صلوا ظهرا) لأن الجمعة لا تقضى (وإلا) أي وإن لم يتحققوا
~~خروجه قبل التحريمة (أتموا جمعة) نصا لأن الأصل بقاؤه وهي تدرك بالتحريمة
~~كما تقدم، كسائر الصلوات فإن علموا إحرامهم بعد الوقت قضوا ظهرا لبطلان
~~جمعتهم.
# (الثاني: استيطان أربعين) رجلا (ولو بالإمام من أهل وجوبها) أي الجمعة
~~لما روى أبو داود عن كعب بن مالك قال " أول من صلى بنا الجمعة في نقيع
~~الخضمات: أسعد بن زرارة وكنا أربعين " صححه ابن حبان والبيهقي والحاكم.
# وقال: على شرط مسلم ولم ينقل عمن يقتدى به أنها صليت بدون ذلك (بقرية)
~~مبنية بما جرت العادة به من حجر أو آجر، أو لبن، أو خشب، أو غيرها، مقيمين
~~بها صيفا وشتاء وعلم منه: أنه ليس من شروطها المصر وأنها لا تصح من أهل
~~الخرك، ونحوها (فلا تتم) الأربعون (من مكانين) أي بلدين (متقاربين) في كل
~~منهما دون أربعين، لفقد شرطها.
# (ولا يصح بجميع أهل بلد كامل) فيه العدد (في بلد ناقص) فيه العدد ويلزم
~~التجميع في الكامل لئلا يصير التابع
# PageV01P312
# متبوعا (والأولى: مع تتمة العدد) في بلدين فأكثر متقاربة (تجميع كل قوم)
~~في بلدهم إظهارا لشعائر الإسلام.
# (الثالث حضورهم) أي الأربعين من أهل وجوبها (الخطبة) والصلاة (ولو كان
~~فيهم خرس) والخطيب ناطق (أو) كان فيهم ms0331 (صم) لوجود الشروط (لا كلهم) أي إن
~~كانوا كلهم خرسا حتى الخطيب، أو كانوا كلهم صما لم تصح جمعتهم لفوات الخطبة
~~صورة في الأولى، وفوات المقصود منها في الثانية.
# (فإن نقصوا) أي الأربعون (قبل إتمامها) أي الجمعة (استأنفوا ظهرا) نصا
~~لأن العدد شرط فاعتبر في جميعها، كالطهارة والمسبوق إنما صحت منه تبعا
~~لصحتها ممن لم يحضر الخطبة (إن لم تمكن إعادتها) جمعة بشروطها فإن أمكنت
~~وجبت لأنها فرض الوقت (وإن بقي، العدد) أي الأربعون بعد انفضاض بعضهم.
# (ولو) كان الباقون (ممن لم يسمع الخطبة ولحقوا بهم) أي بمن كان مع الإمام
~~(قبل نقصهم أتموا جمعة) لوجود الشرط كبقائه من السامعين وإن لحقوا بعد
~~النقص فإن أمكن استئناف الجمعة وإلا صلوا ظهرا (وإن رأى الإمام وحده) أي
~~دون المأمومين اعتبار (العدد فنقص) العدد.
# (لم يجز) للإمام (أن يؤمهم) لاعتقاده البطلان (ولزمه أن يستخلف أحدهم)
~~ليصلي بهم لأن الواجب عليهم لا يتم إلا بذلك (وبالعكس) بأن رأى المأمومون
~~العدد وحدهم (لا تلزم) الجمعة (واحدا منهما) أي لا من الإمام، ولا
~~المأمومين لأنهم لا يعتقدون صحتها.
# (ولو أمره) أي إمام الجمعة (السلطان أن لا يصلي إلا بأربعين لم يجز) له
~~من حيث الولاية أن يصلي (بأقل) من أربعين، ولو اعتقد صحتها بدونها (ولا)
~~يملك (أن يستخلف) لقصر ولايته (بخلاف التكبير الزائد) في صلاة العيدين
~~والاستسقاء، فله أن يعمل فيه برأيه (وبالعكس) بأن أمره السلطان أن لا يصلي
~~بأربعين (الولاية باطلة) لتعذرها من جهة الإمام (ولو لم يروها) أي الجمعة،
~~أي وجوبها (قوم بوطن مسكون) لنقصهم عن الأربعين مثلا (فللمحتسب أمرهم
~~برأيه) أي اعتقاده (بها) لئلا يظن الصغير أنها تسقط مع زيادة العدد،
# ولهذا قال أحمد: يصليها مع بر وفاجر، مع اعتبار عدالة الإمام (ومن في
~~وقتها) أي الجمعة
# PageV01P313
# (أحرم) بها (وأدرك مع الإمام منها ركعة) قال في شرحه: بسجدتيها (أتم
~~جمعة) رواه البيهقي عن ابن مسعود وابن عمر. وعن أبي هريرة مرفوعا «من أدرك
~~ركعة من الجمعة فقد أدرك الصلاة» رواه الأثرم (وإلا) ms0332 بأن لم يحرم في الوقت،
~~بل بعده.
# ولو أدرك الركعتين أو فيه، ولم يدرك مع الإمام من الجمعة ركعة بسجدتيها
~~(ف) إنه يتم (ظهرا) لمفهوم الخبر السابق ولأن الجمعة لا تقضى (إن دخل وقته)
~~أي الظهر (ونواه) عند إحرامه (وإلا) بأن لم يدخل ولم ينوه، بل نوى جمعة (ف)
~~إنه يتم صلاته (نفلا) أما في الأولى: فكمن أحرم بفرض فبان قبل وقته.
# وأما الثانية، فلحديث «إنما الأعمال بالنيات وإنما لكل امرئ ما نوى» ولأن
~~الظهر لا تتأدى بنية الجمعة ابتداء فكذا استدامة، وكالظهر مع العصر (ومن
~~أحرم معه) أي الإمام (ثم زحم) عن سجود بأرض (لزمه السجود) مع إمامه ولو
~~(على ظهر إنسان أو رجله) لقول عمر " إذا اشتد الزحام فليسجد على ظهر أخيه "
~~رواه أبو داود الطيالسي وسعيد، كالمريض يأتي بما يمكنه.
# ويصح وإن احتاج إلى موضع يديه ورجليه لم يجز وضعهما على ظهر إنسان ذكره
~~في الإقناع (فإن لم يمكنه) السجود على ظهر إنسان أو رجله (فإذا زال الزحام)
~~سجد بالأرض، ولحق إمامه، كما في صلاة الخوف للعذر.
# وهو موجود هنا (إلا أن يخاف) بسجود بالأرض بعد زوال الزحام (فوت) الركعة
~~(الثانية) مع الإمام، فإن خافه (ف) إنه (يتابعه) أي الإمام (فيها) أي في
~~الركعة الثانية، كالمسبوق (وتصير) ثانية الإمام (أولاه) أي المأموم يبني
~~عليها (ويتمها جمعة) لأنه أدرك مع الإمام منها ركعة وتقدم: لو زال عذره وقد
~~رفع إمامه من ركوع الثانية تابع.
# وتتم له ركعة ملفقة يدرك بها الجمعة (فإن لم يتابعه) المأموم المزحوم في
~~الثانية مع خوف فوتها (عالما بتحريمه بطلت) صلاته لتركه واجب المتابعة بلا
~~عذر (وإن جهله) أي تحريم عدم متابعته (فسجد) سجدتي الركعة الأولى (ثم
~~أدركه) أي الإمام في التشهد (أتى بركعة) ثانية (بعد سلامه) أي الإمام، لأنه
~~أتى بسجود معتد به للعذر (وصحت جمعته) قال في شرحه: لأنه أدرك مع الإمام
~~منها ما تدرك به الجمعة وهو ركعة، وهذا المذهب انتهى أي لأنه
# PageV01P314
# لم يفارقه إلا بعد ركعة، وسجوده لنفسه في ms0333 حكم ما أتى به مع إمامه، لبقائه
~~على نية الإتمام، كما يعلم مما سبق في الخوف (وكذا) أي كالتخلف عن الإمام
~~لزحام (لو تخلف) عنه (لمرض أو نوم أو سهو ونحوه) كجهل وجوب متابعته.
# وإن زحم عن جلوس لتشهد فقال ابن حامد: يأتي به قائما ويجزئه وقال ابن
~~تميم: الأولى انتظار زوال الزحام قال في الإنصاف: وقدمه في الرعاية (الرابع
~~تقدم خطبتين) أي خطبتان متقدمتان لقوله تعالى: {فاسعوا إلى ذكر الله}
~~[الجمعة: 9] الآية والذكر هو الخطبة والأمر بالسعي إليه دليل وجوبه
~~ولمواظبته صلى الله عليه وسلم على ذلك قال ابن عمر «كان صلى الله عليه وسلم
~~يخطب خطبتين وهو قائم يفصل بينهما بجلوس» (بدل ركعتين) .
# متفق عليه لقول عمر وعائشة " قصرت الصلاة من أجل الخطبة " (لا) أن
~~الخطبتين بدل ركعتين (من الظهر) لأن الجمعة ليست بدلا عن الظهر، بل مستقلة
~~كما تقدم، الأول (من شروطهما) أي الخطبتين أي مما تتوقف عليه صحتهما وإن
~~كان منهما لما يأتي (الوقت) فلا تصح واحدة منهما قبله لأنهما بدل ركعتين
~~كما تقدم.
# (وأن يصح أن يؤم فيها) أي الجمعة فلا تصح خطبة من لا تجب عليه بنفسه كعبد
~~ومسافر ولو أقام لعلم أو شغل بلا استيطان لما تقدم (وحمد الله تعالى) أي
~~قول: " الحمد لله " لحديث ابن مسعود «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا
~~تشهد قال: الحمد لله» رواه أبو داود وله أيضا عن أبي هريرة مرفوعا «كل كلام
~~لا يبدأ فيه بالحمد لله فهو أجذم» .
# (والصلاة على رسوله صلى الله عليه وسلم) لأن كل عبادة افتقرت إلى ذكر
~~نبيه صلى الله عليه وسلم كالأذان ويتعين لفظ الصلاة لا السلام (وقراءة آية)
~~كاملة لحديث جابر بن سمرة «كان النبي صلى الله عليه وسلم يقرأ الآيات ويذكر
~~الناس» رواه مسلم ولأن الخطبتين أقيمتا مقام الركعتين فوجبت فيهما القراءة
~~كالصلاة
# ولا تجزئ آية لا تستقل بمعنى أو حكم نحو " ثم نظر " أو " مدهامتان " ذكره
~~أبو المعالي، وتجزيء القراءة (ولو) كان الخاطب (جنبا مع تحريمها) أي ms0334
~~القراءة (والوصية بتقوى الله تعالى) لأنها المقصودة من الخطبة فلم يجز
~~الإخلال بها وتعتبر هذه الشروط (في كل خطبة) من الخطبتين،
# فلو قرأ من القرآن ما يتضمن الحمد والموعظة وصلى عليه صلى الله عليه وسلم
~~في كل خطبة كفى قال في التلخيص: لا يتعين لفظها أي الوصية،
# PageV01P315
# وأقلها: اتقوا الله، وأطيعوا الله ونحوه (وموالاة جميعهما) أي الخطبتين
~~(مع الصلاة) تشترط الموالاة بين أجزاء الخطبتين، وبينهما وبين الصلاة لأنه
~~لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم خلافه.
# وقال «صلوا كما رأيتموني أصلي» (والنية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات»
~~(والجهر) بالخطبتين (بحيث يسمع العدد المعتبر) للجمعة (حيث لا مانع) لهم من
~~سماعه، كنوم أو غفلة أو صمم بعضهم، فإن لم يسمعوا لخفض صوته أو بعدهم عنه
~~ونحوه لم تصح لعدم حصول المقصود (وسائر) أي باقي (شروط الجمعة) ككون العدد
~~المعتبر فيها مستوطنين حين الخطبة فلو كانوا بسفينة مسافرين فيها من قرية
~~واحدة، وخطبهم أحدهم، ولم يصلوا القرية حتى فرغ من الخطبتين استأنفها وهذه
~~الشروط (للقدر الواجب) من الخطبتين، وهو أركان كل منهما وهو الحمد والصلاة
~~عليه صلى الله عليه وسلم وقراءة آية، والوصية بتقوى الله فإن انفضوا عن
~~الخطيب، ثم عادوا قريبا ولم يفتهم شيء من الأركان، لم يضر.
# و (لا) يشترط للخطبتين (الطهارتان) من الحدث والجنابة فتصح خطبة جنب
~~كأذانه وتحريم لبثه بالمسجد لا تعلق له بواجب العبادة كصلاة من معه درهم
~~غصب.
# (و) لا يشترط أيضا (ستر العورة و) لا (إزالة النجاسة) كطهارة الحدث وأولى
~~(ولا) يشترط أيضا (أن يتولاهما واحد) فلو خطب واحد الأولى وآخر الثانية.
# أجزأتا كالأذان والإقامة (و) لا أن يتولاهما (من يتولى الصلاة) لأن كلا
~~منهما عبادة بمفردها، (ولا) يشترط أيضا (حضور متولي الصلاة الخطبة) فتصح
~~إمامة من لم يحضر الخطبة بهم، حيث كان من أهل وجوبها (ويبطلها) أي الخطبة
~~(كلام محرم) في أثنائها (ولو يسيرا) كأذان وأولى (وهي) أي الخطبة (بغير
~~العربية) مع القدرة (كقراءة) فلا تجوز
# وتصح مع العجز غير القراءة فإن عجز عنها وجب ms0335 بدلها ذكر. (وسن أن يخطب على
~~منبر) لأنه صلى الله عليه وسلم أمر به فعمل له من أثل الغابة فكان يرتقي
~~عليه وكان ثلاث درج، وسمي منبرا لارتفاعه والنبر الارتفاع واتخاذه سنة مجمع
~~عليها قاله في شرح مسلم (أو) على (موضع عال) إن عدم المنبر لأنه في معناه
# ويكونان (عن يمين مستقبلي القبلة) كما كان منبره صلى الله عليه وسلم (وإن
~~وقف) الخطيب (بالأرض فعن يسارهم) أي مستقبلي
# PageV01P316
# القبلة. (و) سن (سلامه) أي الإمام (إذا خرج) إلى المأمومين.
# (و) سلامه أيضا (إذا أقبل عليهم) بوجهه لما روى ابن ماجه عن جابر قال
~~«كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا صعد المنبر سلم» ورواه الأثرم عن أبي
~~بكر، وعمر، وابن مسعود، وابن الزبير وكسلامه على من عنده في خروجه.
# (و) سن أيضا (جلوسه) أي الخطيب (حتى) يؤذن " لحديث ابن عمر «كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم يجلس إذا صعد المنبر حتى يفرغ المؤذن ثم يقوم فيخطب»
~~رواه أبو داود مختصرا.
# (و) سن جلوسه أيضا (بينهما) أي الخطبتين (قليلا) لقول ابن عمر «كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم يخطب خطبتين وهو قائم يفصل بينهما بجلوس» متفق عليه قال
~~في التلخيص: بقدر سورة الإخلاص (فإن أبى) أن يجلس بينهما فصل بسكتة (أو خطب
~~جالسا فصل) بين الخطبتين (بسكتة) ليحصل التمييز، وعلم منه: أن الجلوس
~~بينهما غير واجب ;
# لأن جماعة من الصحابة، منهم علي: سرد الخطبتين من غير جلوس (و) يسن أيضا
~~(أن يخطب قائما) نصا لما سبق ولم يجب كالأذان والاستقبال (معتمدا على سيف
~~أو قوس أو عصا) لفعله صلى الله عليه وسلم رواه أبو داود، ولأنه أمكن له،
~~وإشارة إلى أن هذا الدين فتح به ويكون ذلك بيده اليسرى والأخرى بحرف المنبر
~~ذكره في الفروع توجيها فإن لم يعتمد أمسك يمينه بشماله أو أرسلهما (قاصدا
~~تلقاءه) أي تلقاء وجهه لفعله صلى الله عليه وسلم ولأنه أقرب إلى إسماعهم
~~كلهم ويكون متعظا بما يعظ به ويستقبل الناس وينحرفون إليه فيستقبلونه
~~ويتربعون وإن استدبرهم ms0336 فيها كره وصحت.
# (و) سن (قصرهما) أي الخطبتين (و) كون (الثانية أقصر) من الأولى لحديث «إن
~~طول صلاة الرجل وقصر خطبته مئنة من فقهه فأطيلوا الصلاة واقصروا الخطبة»
~~(و) يسن له (رفع صوته حسب طاقته) لأنه أبلغ في الإعلام.
# (و) سن له (الدعاء للمسلمين) لأنه صلى الله عليه وسلم «كان إذا خطب يوم
~~الجمعة دعا وأشار بإصبعه وأمن الناس» رواه حرب في مسائله (ويباح) دعاؤه
~~(لمعين) لما روي " أن أبا موسى كان يدعو في خطبته لعمر " (و) يباح (أن يخطب
~~من صحيفة) كقراءة في الصلاة من مصحف.
# PageV01P317
### | [فصل صلاة الجمعة ركعتان]
# بالإجماع حكاه ابن المنذر قال عمر: " صلاة الجمعة ركعتان من غير قصر، وقد
~~خاب من افترى " رواه أحمد (يسن أن يقرأ جهرا) فيهما لحديث «صلاة النهار
~~عجماء إلا الجمعة والعيدين في الركعة الأولى ب سورة الجمعة وفي الركعة
~~الثانية ب سورة المنافقين بعد الفاتحة لأنه صلى الله عليه وسلم كان يقرأ
~~بهما في صلاة الجمعة»
# رواه مسلم من حديث ابن عباس (و) يسن (أن يقرأ في فجرها) أي الجمعة (الم
~~السجدة وفي) الركعة (الثانية هل أتى) على الإنسان " نصا لأنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يفعله: متفق عليه من حديث أبي هريرة: قال الشيخ تقي الدين
~~لتضمنهما ابتداء خلق السموات والأرض، وخلق الإنسان إلى أن يدخل الجنة أو
~~النار (ويكره مداومته عليهما) أي على " الم السجدة، وهل أتى في فجرها.
# قال أحمد: إنها مفضلة بسجدة وقال جماعة لئلا يظن الوجوب، وتكره القراءة
~~بسورة الجمعة في عشاء ليلة الجمعة زاد في الرعاية: والمنافقين (ويحرم
~~إقامتها) أي صلاة الجمعة (و) إقامة صلاة (عيد في أكثر من موضع) واحد (من
~~البلد) لأنهما لم يكونا يفعلان في عهده وعهد خلفائه إلا كذلك، وقال: «صلوا
~~كما رأيتموني أصلي» (إلا لحاجة، كضيق) مسجد البلد عن أهله.
# (و) ك (بعد) بأن يكون البلد واسعا وتتباعد أقطاره فيشق على من منزله بعيد
~~عن محل الجمعة مجيئها.
# (و) ك (خوف فتنة) لعداوة بين أهل البلد يخشى باجتماعهم في ms0337 محل إثارتها
~~(ونحوه) مما يدعو للتعدد فيجوز بقدر الحاجة فقط (فإن عدمت) الحاجة وتعددت
~~(فالصحيحة) من جمع أو أعياد (ما باشرها الإمام منها أو أذن فيها الإمام) إن
~~لم يباشر شيئا منهن، ولو مسبوقة لأن غيرها افتيات عليه (فإن استويا) أي
~~الجمعتان أو العيدان (أي إذن) الإمام في إقامتهما (أو) استويا في (عدمه) أي
~~الإذن (ف) الصحيحة منهما (السابقة بالإحرام) لأن الاستغناء حصل بها فأنيط
~~الحكم بها
# ولا فرق بين التي في المسجد الأعظم، أو مكان يختص به جند السلطان، أو
~~قصبة البلد وغيرها (وإن وقعتا معا) بأن أحرم إمامهما بهما في آن واحد
~~بطلتا، لأنه لا
# PageV01P318
# يمكن تصحيحهما، ولا مزية لإحداهما على الأخرى فترجح بها (فإن أمكن)
~~اجتماعهم وبقي الوقت (صلوا جمعة) لأنها فرض مع الوقت ولم تقم صحيحة
# فوجب تداركها (وإلا) أي وإن لم تمكن إقامتها لفقد شيء من شروطها (ف) إنهم
~~يصلون (ظهرا) لأنها بدل عن الجمعة إذا فاتت (وإن جهل كيف وقعتا) بأن لم
~~يعلم سبق أحدهما ولا معيتهما (صلوا ظهرا) لاحتمال سبق إحداهما فتصح ولا
~~تعاد.
# وكذا لو وقعت جمع في بلد وجهل الحال أو السابقة (وإذا وقع عيد في يومها)
~~أي الجمعة (سقطت) أي الجمعة (عمن حضره) أي العيد (مع الإمام) في ذلك اليوم
~~لأنه صلى الله عليه وسلم «صلى العيد وقال: من شاء أن يجمع فليجمع» رواه
~~أحمد من حديث زيد بن أرقم (سقوط حضور لا) سقوط (وجوب كمريض لا كمسافر) فمن
~~حضرها منهم وجبت عليه وانعقدت به، وصح أن يؤم فيها.
# وأما من لم يصل العيد أو صلاه بعد الإمام فيلزمه حضور الجمعة فإن اجتمع
~~العدد المعتبر أقيمت، وإلا صلوا ظهرا، لتحقق عذرهم (إلا الإمام) فلا يسقط
~~عنه حضور الجمعة لحديث أبي داود وابن ماجه عن أبي هريرة مرفوعا «قد اجتمع
~~في يومكم هذا عيدان فمن شاء أجزأه عن الجمعة وإنا مجمعون» .
# (فإن اجتمع معه) أي الإمام (العدد المعتبر) ولو ممن حضر العيد (أقامها)
~~لعدم المانع (وإلا) أي وإن لم يجتمع معه ms0338 العدد المعتبر (صلوا ظهرا) للعذر
~~(وكذا) سقوط (عيد بها) أي الجمعة، فيسقط عمن حضرها مع الإمام سقوط حضور
~~(فيعتبر العزم عليها) أي الجمعة لجواز ترك العيد اكتفاء بالجمعة.
# ولو فعلت الجمعة (قبل الزوال) لحديث ابن أبي داود عن عطاء قال: «اجتمع
~~يوم جمعة ويوم فطر على عهد ابن الزبير فقال: عيدان قد اجتمعا في يوم واحد
~~فجمعهم وصلى ركعتين بكرة فلم يزد عليهما حتى صلى العصر» فيروى أن فعله بلغ
~~ابن عباس فقال " أصاب السنة " فأما صلاة الجمعة فسقط بها العيد والظهر.
# (وأقل السنة) الراتبة (بعدها) أي الجمعة (ركعتان) لحديث ابن عمر مرفوعا
~~«كان يصلي بعد الجمعة ركعتين» متفق عليه (وأكثرها) أي السنة بعد الجمعة
~~(ست، وتصلى ركعتين) نصا لقول ابن عمر «كان النبي صلى الله عليه وسلم يفعله»
~~رواه أبو داود ولا راتبة لها قبلها نصا وتسن أربع
# PageV01P319
# (وتسن قراءة سورة الكهف في يومها) أي الجمعة لحديث أبي سعيد مرفوعا «من
~~قرأ سورة الكهف في يوم الجمعة أضاء له من النور ما بين الجمعتين» رواه
~~البيهقي بإسناد حسن، وفي خبر آخر «من قرأ سورة الكهف في يوم الجمعة أو
~~ليلتها وقي فتنة الدجال» .
# (و) سن (كثرة دعاء) في يوم الجمعة (وأفضله) أي الدعاء (بعد العصر) لحديث
~~«إن في الجمعة ساعة لا يوافقها عبد مسلم يسأل الله شيئا إلا أعطاه إياه
~~وأشار بيده يقللها» متفق عليه عن أبي هريرة مرفوعا.
# قال أحمد: أكثر الأحاديث في الساعة التي ترجى فيها الإجابة: أنها بعد
~~صلاة العصر.
# وترجى بعد زوال الشمس (و) سن بتأكد في يومها وليلتها كثرة (صلاة على
~~النبي صلى الله عليه وسلم) لحديث «أكثروا الصلاة علي في ليلة الجمعة ويوم
~~الجمعة فمن صلى علي صلاة صلى الله عليه بها عشرا» رواه البيهقي بإسناد جيد.
# وعن ابن مسعود مرفوعا «أولى الناس بي يوم القيامة أكثرهم علي صلاة» رواه
~~الترمذي وحسنه (و) سن أيضا (غسل لها) أي للجمعة (فيه) أي في يومها لحديث
~~عائشة رضي الله عنها «لو أنكم تطهرتم ليومكم هذا؟» ms0339 ولو أحدث بعده
# أو لم يتصل به المضي إليها (وأفضله) أي الغسل عن جماع (عند مضيه) خروجا
~~من الخلاف ولأنه أبلغ في المقصود (و) سن أيضا (تنظف) بقص شارب وتقليم ظفر
~~وقطع روائح كريهة بسواك وغيره (وتطيب) لحديث أبي سعيد مرفوعا «لا يغتسل رجل
~~يوم الجمعة ويتطهر ما استطاع من طهر، ويدهن بدهن، ويمس من طيب امرأته، ثم
~~يخرج فلا يفرق بين اثنين، ثم يصلي ما كتب له، ثم ينصت إذا تكلم الإمام إلا
~~غفر له ما بينه وبين الجمعة الأخرى» رواه البخاري.
# (و) سن أيضا (لبس أحسن ثيابه) لوروده في بعض ألفاظ الحديث (وهو) أي أحسن
~~الثياب (البياض) قال في الرعاية: وأفضلها البياض.
# (و) سن أيضا (تبكير إليها) أي الجمعة، ولو مشتغلا بالصلاة في منزله
~~(ماشيا) بسكينة لحديث «ومشى ولم يركب» (بعد فجر) لحديث «من جاء في الساعة
~~الأولى فكأنما قرب بدنة إلى آخره» .
# (ولا بأس بركوبه لعذر) كمرض وبعد وكبر.
# (و) لا بركوبه عند (عود) ولو بلا عذر (ويجب سعي) للجمعة (بالنداء الثاني)
~~لقوله تعالى: {إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله}
~~[الجمعة: 9] الآية وخص الثاني لأنه الذي كان على عهده صلى الله عليه وسلم
~~(إلا
# PageV01P320
# بعيد منزل عن) موضع الجمعة (ف) يجب سعيه (في وقت يدركها) كلها إذا سعى
~~فيه والمراد: بعد طلوع الفجر لا قبله ذكره في الخلاف وغيره.
# وأنه ليس بوقت للسعي أيضا قاله في الفروع (إذا علم حضور العدد) المعتبر
~~للجمعة وإلا فلا فائدة لسعيه.
# (و) سن أيضا (اشتغال بذكر وصلاة) وقرآن (إلى خروج الإمام) للخطبة، لينال
~~أجره وكذا بعد خروجه لمن لا يسمعه، غير الصلاة، ويسجد لتلاوة حيث يسن فإذا
~~خرج الإمام (ف) إنه (يحرم ابتداء صلاة غير تحية مسجد) للخبر (ويخفف ما
~~ابتدأه) من صلاة قبل خروجه (ولو) كان (نوى أربعا وصلى اثنتين) سواء كان
~~بالمسجد، أو غيره لأن استماع الخطبة أهم (وكره لغير الإمام تخطي الرقاب)
~~«لقوله صلى الله عليه وسلم وهو على المنبر لرجل رآه يتخطى رقاب ms0340 الناس اجلس
~~فقد آذيت» رواه أحمد.
# وأما الإمام فلا يكره له ذلك لحاجة إليه وألحق به بعضهم المؤذن بين يديه
~~(إلا إن رأى فرجة لا يصل إليها إلا به) أي بتخطي الرقاب فيباح إلى أن يصل
~~إليها لإسقاطهم حقهم بتأخرهم عنها.
# (و) كره أيضا (إيثاره) غيره (بمكان أفضل) ويجلس فيما دونه لأنه رغبة عن
~~الخير.
# و (لا) يكره للمؤثر (قبوله) ولا رده وقام رجل لأحمد من موضعه فأبى أن
~~يجلس فيه وقال له: ارجع إلى موضعك فرجع إليه نقله سندي (وليس لغيره) أي
~~المؤثر بفتح الثاء المثلثة (سبقه إليه) أي المكان الأفضل لأنه أقامه مقامه
~~أشبه من تحجر مواتا فآثر به غيره بخلاف ما لو وسع بطريق لشخص فمر غيره فيه
~~لأنها جعلت للمرور فيها والمسجد جعل للإقامة فيه (والعائد من قيامه لعارض)
~~كتطهر (أحق بمكانه) الذي كان سبق إليه لحديث مسلم عن أبي أيوب مرفوعا «من
~~قام من مجلسه ثم عاد إليه فهو أحق به» ومن لم يصل إليه إلا بالتخطي فكمن
~~رأى فرجة (وحرم أن يقيم) إنسان (غيره) من مكان سبق إليه مع أهليته حتى
~~المعلم والمفتي والمحدث ونحوهم فيحرم أن يقيم من جلس موضع حلقته (ولو) كان
~~(عبده) الكبير (أو) كان (ولده) الكبير لحديث ابن عمر مرفوعا «نهى أن يقيم
~~الرجل أخاه من مقعده ويجلس فيه» .
# متفق عليه ولكن يقول: " افسحوا " للخبر ولأنه حق ديني فاستوى فيه السيد
~~والوالد وغيرهما.
# قال أبو المعالي: إن جلس في مصلى الإمام أو طريق المارة أو استقبل
~~المصلين في مكان ضيق،
# PageV01P321
# أقيم (إلا الصغير) من ولد وعبد وأجنبي لم يكلف لأن البالغ أحق منه
~~بالتقدم للفضل (قال المنقح: وقواعد المذهب تقتضي عدم الصحة) لصلاة من أقام
~~غيره وصلى مكانه لأنه يصير في معنى الغاصب للمكان، والصلاة في الغصب غير
~~صحيحة.
# لكن الفرق ظاهر (وإلا من) جلس (بموضع) من مسجد (يحفظه لغيره) فإن المحفوظ
~~له يقيم الحافظ ويجلس فيه لأنه كنائبه في حفظه، سواء حفظه له (بإذنه أو
~~بدونه) لأنه يقوم باختياره ms0341 (و) حرم أيضا (رفع مصلى مفروش) ليصلي عليه ربه
~~إذا جاء، لأنه افتيات على ربه، وتصرف في ملكه بغير إذنه.
# فيجوز فرشه (ما لم تحضر) أي تقم (الصلاة) ولا يحضر ربه، فلغيره رفعه
~~والصلاة مكانه فإن المفروش لا حرمة له بنفسه، وربه لم يحضر.
# (و) حرم أيضا (كلام والإمام يخطب وهو) أي المتكلم (منه) أي الإمام (بحيث
~~يسمعه) أي الإمام لقوله تعالى: {وإذا قرئ القرآن فاستمعوا له وأنصتوا}
~~[الأعراف: 204] قال أكثر المفسرين: إنها نزلت في الخطبة
# وسميت قرآنا: لاشتمالها عليه ولخبر الصحيحين عن أبي هريرة رضي الله عنه
~~مرفوعا «إذا قلت لصاحبك يوم الجمعة أنصت والإمام يخطب فقد لغوت» واللغو
~~الإثم (إلا) الكلام (له) أي الإمام وهو يخطب فلا يحرم (أو) إلا (لمن كلمه)
~~أي الإمام (لمصلحة) لحديث أنس قال: «جاء رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم
~~وهو واقف على المنبر يوم الجمعة، فقال: متى الساعة؟ فأشار الناس إليه: أن
~~اسكت فقال النبي صلى الله عليه وسلم عند الثالثة: ما أعددت لها؟ قال: حب
~~الله ورسوله قال: إنك مع من أحببت» .
# رواه البيهقي بإسناد صحيح فإن كان بعيدا عن الإمام بحيث لا يسمعه لم يحرم
~~عليه الكلام لأنه ليس بمستمع لكن يستحب اشتغاله بذكر الله تعالى والقرآن
~~والصلاة عليه صلى الله عليه وسلم في نفسه، واشتغاله بذلك أفضل من إنصاته.
# ويستحب له أن لا يتكلم (ويجب) الكلام والإمام يخطب (لتحذير ضرير) من هلكة
~~(و) تحذير (غافل عن هلكة وبئر ونحوه) كقطع الصلاة لذلك وأولى (ويباح)
~~الكلام (إذا سكت) الخطيب (بينهما) أي الخطبتين لأنه لا خطبة إذن ينصت لها،
~~بخلاف حال تنفسه فيحرم (أو) إذا (شرع في دعاء) لأنه غير واجب، فلا يجب
~~الإنصات له (وله) أي مستمع الخطيب (الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم
~~إذا سمعها) من الخطيب، لتأكدها إذن
# PageV01P322
# (وتسن) الصلاة عليه صلى الله عليه وسلم (سرا) إذا سمعها لئلا يشغل غيره
~~بجهره (كدعاء) وتأمين عليه) أي على دعاء الخاطب.
# فيسن سرا (و) يجوز (حمده خفية إذا ms0342 عطس، ورد سلام، وتشميت عاطس) ولو سمع
~~الخطيب لعموم الأوامر بها (وإشارة أخرس إذا فهمت ككلام) فتحرم حيث يحرم
~~الكلام لأنها في معناه، لا تسكين متكلم بإشارة، وعن ابن عمر " أنه كان يحصب
~~من تكلم " أي يرميه بالحصى، ويكره العبث والإمام يخطب.
# والسؤال حال الخطبة لا يتصدق عليهم، لأنهم فعلوا ما لا يجوز، فلا يعانون
~~عليه ولو بالمناولة فإن سأل قبل الخطبة ثم جلس، فلا بأس كمن لم يسأل أو سأل
~~له الخطيب (ومن دخل والإمام يخطب) بمسجد (لم يجلس حتى يركع ركعتين خفيفتين)
~~ولو وقت نهي لحديث جابر مرفوعا «إذا جاء أحدكم يوم الجمعة والإمام يخطب
~~فليركع ركعتين وليتجوز فيهما» رواه أحمد وأبو داود.
# وتحرم الزيادة عليهما فإن خطب بغير مسجد لم يصل الداخل شيئا (فتسن تحيته
~~لمن دخله) أي المسجد، وإن لم يرد الجلوس به (بشرطه) بأن لا يجلس فيطول
~~جلوسه، ويكون متطهرا ولا يكون وقت نهي غير حال خطبة الجمعة (غير خطيب دخله
~~لها) أي الخطبة.
# (و) غير (داخله لصلاة عيد أو والإمام في مكتوبة أو) داخله (بعد شروع في
~~إقامة) فلا تسن لهم تحية (و) غير (قيمه) أي المسجد فلا تسن لهم التحية
~~للمشقة.
# وأما غير قيمه (إذا تكرر دخوله) فتسن له، كما قاله في الفروع، توجيها في
~~سجود التلاوة (و) غير (داخل المسجد الحرام) لأن تحيته الطواف فيسن كلما
~~دخل، ولو تكرر دخوله، غير ما استثنى قبل (وينتظر) من دخل حال الأذان (فراغ
~~مؤذن لتحية) مسجد ليجيب المؤذن ثم يصليها فيجمع بين الفضيلتين قال في
~~الفروع: ولعل المراد غير أذان الجمعة فإن سماع الخطبة أهم (وإن جلس) من دخل
~~المسجد قبل التحية (قام فأتى بها) أي التحية لقوله صلى الله عليه وسلم «لمن
~~جلس قبلها قم فاركع ركعتين.
# وفي رواية فصل ركعتين» (ما لم يطل الفصل) بين جلوسه وقيامه فيفوت محلها
~~ولا تقضى.
# PageV01P323
### | [باب أحكام صلاة العيد]
# وهو لغة: ما اعتادك، أي تردد عليك مرة بعد أخرى اسم مصدر من عاد سمي به
~~المعروف لأنه ms0343 يعود ويتكرر، أو لأنه يعود بالفرح والسرور، جمع بالياء وأصله
~~بالواو، للفرق بينه وبين أعواد الخشب، أو للزومها في الواحد (صلاة العيدين،
~~فرض كفاية) لأنه صلى الله عليه وسلم واظب عليهما حتى مات،.
# وروي «أن أول صلاة عيد صلاها رسول الله صلى الله عليه وسلم عيد الفطر، في
~~السنة الثانية من الهجرة» .
# (إذا اتفق أهل البلد) من أهل وجوبها (على تركها) أي إذا تركوها (قاتلهم
~~الإمام) لأنها من شعائر الإسلام الظاهرة وفي تركها تهاون بالدين (وكره إن
~~ينصرف من حضر) مصلاها (ويتركها) لتفويته أجرها بلا عذر فإن لم يتم العدد
~~إلا به حرم عليه لأن الواجب لا يتم إلا به.
# (ووقتها ك) وقت (صلاة الضحى) من ارتفاع الشمس قيد رمح إلى قبيل الزوال
~~(فإن لم يعلم بالعيد إلا بعده) أي خروج الوقت (صلوا) العيد (من الغد قضاء)
~~مطلقا لما روى أبو عمير بن أنس.
# قال «حدثني عمومة لي من الأنصار من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم
~~قالوا: غم علينا هلال شوال فأصبحنا صياما فجاء ركب من آخر النهار، فشهدوا
~~عند رسول الله صلى الله عليه وسلم أنهم رأوا الهلال بالأمس فأمر الناس أن
~~يفطروا من يومهم، وأن يخرجوا لعيدهم من الغد» .
# رواه الخمسة إلا الترمذي وصححه إسحاق بن راهويه والخطابي ولأن العيد شرع
~~له الاجتماع العام وله وظائف دينية ودنيوية، وآخر النهار: مظنة الضيق عن
~~ذلك غالبا وأما من فاتته مع الإمام فيصليها متى شاء ; لأنها نافلة لا
~~اجتماع فيها (وكذا لو مضى أيام) ولم يعلموا بالعيد، أو لم يصلوا لفتنة
~~ونحوها أو أخروها بلا عذر.
# (وتسن) صلاة عيد (بصحراء قريبة عرفا) من بنيان لحديث أبي سعيد «كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم يخرج في الفطر والأضحى إلى المصلى» متفق عليه وكذا
~~الخلفاء بعده ولأنه أوقع هيبة وأظهر شعارا ولا يشق، لعدم تكرره، بخلاف
~~الجمعة (إلا بمكة المشرفة ف) تصلى (بالمسجد) الحرام لفضيلة البقعة، ومشاهدة
~~الكعبة.
# ولم يزل الأئمة يصلونها به (و) يسن (تقديم) صلاة (الأضحى، بحيث يوافق من ms0344
~~بمنى في
# PageV01P324
# ذبحهم، وتأخير) صلاة (الفطر) لخبر الشافعي مرسلا «أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم كتب إلى عمرو بن حزم: أن عجل الأضحى وأخر الفطر وذكر الناس» وليتسع
~~وقت الأضحية وزكاة الفطر.
# (و) يسن (أكل فيه) أي في عيد الفطر (قبل الخروج) إلى الصلاة لقول بريدة
~~«كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يخرج يوم الفطر حتى يفطر ولا يطعم يوم
~~النحر حتى يصلي» .
# رواه أحمد (تمرات وترا) لحديث أنس «كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يغدو
~~يوم الفطر حتى يأكل تمرات» رواه البخاري وزاد في رواية منقطعة «ويأكلهن
~~وترا» .
# (و) يسن (إمساك) عن أكل (في الأضحى حتى يصلي) العيد للخبر (ليأكل من
~~أضحيته إن ضحى) يومه (والأولى) بدء بأكل (من كبدها) لسرعة تناوله وهضمه
~~(وإلا) بأن لم يضح (خير) بين أكل قبل خروجه وتركه نصا.
# (و) يسن (غسل لها) أي لصلاة عيد (في يومه) أي العيد لما تقدم فلا يجزئ
~~ليلا ولا بعدها (و) يسن (تبكير مأموم) ليدنو من الإمام وينتظر الصلاة فيكثر
~~أجره (بعد صلاة الصبح) من يوم العيد (ماشيا) إن لم يكن عذر
# لما روى الترمذي عن الحارث عن علي «من السنة أن يخرج إلى العيد ماشيا»
~~(على أحسن هيئة) لحديث جابر مرفوعا «كان يعتم ويلبس برده الأحمر في العيدين
~~والجمعة» رواه ابن عبد البر.
# وعن ابن عمر " أنه كان يلبس في العيدين أحسن ثيابه " رواه البيهقي بإسناد
~~جيد (إلا المعتكف ف) يخرج إلى العيد (في ثياب اعتكافه) إماما كان أو
~~مأموما، إبقاء لأثر العبادة.
# (و) يسن (تأخر إمام إلى) دخول وقت (الصلاة) لحديث أبي سعيد مرفوعا «كان
~~يخرج يوم الفطر والأضحى إلى المصلى فأول شيء يبدأ به الصلاة» رواه مسلم
~~ولأن الإمام ينتظر ولا ينتظر (و) يسن (التوسعة على الأهل) لأنه سرور.
# (و) تسن (الصدقة) في يومي العيدين إغناء للفقراء عن السؤال (و) يسن
~~(رجوعه) أي المصلي (في غير طريق غدوه) لحديث جابر «كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا خرج إلى العيد خالف إلى ms0345 الطريق» رواه البخاري ورواه مسلم عن أبي
~~هريرة وعلته شهادة الطريقين، أو تسويته بينهما في التبرك بمروره، أو
~~سرورهما بمرور، أو الصدقة على فقرائهما ونحوه فلذا قال (وكذا جمعة) ولا
~~يمتنع في غيرها.
# (ومن شروطها) أي صلاة العيدين: دخول (وقت) كسائر المؤقتات (واستيطان)
~~لأنه صلى الله عليه وسلم وافق في حجه عيدا ولم يصله
# PageV01P325
# (وعدد الجمعة) فلا تقام إلا حيث تقام الجمعة، لأنها ذات خطبة راتبة
~~أشبهتها.
# و (لا) يشترط لها (إذن إمام) كما لا يشترط للجمعة (ويبدأ ب) الصلاة، لقول
~~ابن عمر «كان النبي صلى الله عليه وسلم وأبو بكر وعمر وعثمان رضي الله
~~تعالى عنهم يصلون العيدين قبل الخطبة» متفق عليه وما نقل عن عثمان رضي الله
~~عنه " أنه قدم الخطبة على الصلاة أواخر خلافته ".
# قال الموفق لم يصح فلا يعتد بالخطبة قبل الصلاة وتعاد
# فيصلي (ركعتين) لقول عمر «صلاة الفطر والأضحى ركعتان ركعتان تمام غير قصر
~~على لسان نبيكم وقد خاب من افترى» رواه أحمد (يكبر في) الركعة (الأولى بعد)
~~تكبيرة الإحرام و (الاستفتاح وقبل التعوذ: ستا) زوائد (و) يكبر (في) الركعة
~~(الثانية قبل القراءة، خمسا) زوائد نصا
# لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن النبي صلى الله عليه وسلم كبر في
~~عيد ثنتي عشرة تكبيرة: سبعا في الأولى وخمسا في الأخيرة» إسناده حسن رواه
~~أحمد وابن ماجه وصححه ابن المديني.
# قال عبد الله: قال أبي: أنا أذهب إلى هذا.
# وفي لفظ «التكبير سبع في الأولى، وخمس في الأخيرة والقراءة بعدهما
~~كلتيهما» .
# رواه أبو داود والدارقطني وقوله " سبع في الأولى " أي بتكبيرة الإحرام
~~(يرفع) مصل (يديه مع كل تكبيرة) نصا لحديث وائل بن حجر «أنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يرفع يديه مع التكبيرة» قال أحمد: فأرى أن يدخل فيه هذا كله
~~(ويقول) بين كل تكبيرتين (الله أكبر كبيرا
# والحمد لله كثيرا، وسبحان الله بكرة وأصيلا، وصلى الله على محمد النبي
~~وآله وسلم تسليما) لقول عقبة بن عامر " سألت ابن مسعود عما يقوله بين
~~تكبيرات ms0346 العيد؟ قال: نحمد الله تعالى ونثني عليه ونصلي على النبي صلى الله
~~عليه وسلم ".
# رواه أحمد وحرب واحتج به أحمد (وإن أحب) مصل (قال غير ذلك) من الأذكار
~~لأن الغرض الذكر لا ذكر مخصوص لعدم وروده (ولا يأتي بذكر بعد التكبيرة
~~الأخيرة فيهما) أي الركعتين، لأن محله بين تكبيرتين فقط (ثم يقرأ جهرا)
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «كان يجهر بالقراءة في العيدين والاستسقاء» رواه
~~الدارقطني (الفاتحة
# ثم سبح في) الركعة (الأولى: ثم الغاشية) بعد الفاتحة (في) الركعة
~~(الثانية) لحديث سمرة مرفوعا «كان يقرأ في العيدين ب {سبح اسم ربك الأعلى}
~~[الأعلى: 1] وهل أتاك حديث الغاشية»
# PageV01P326
# رواه أحمد، ولابن ماجه عن ابن عباس والنعمان بن بشير مرفوعا مثله.
# وروي عن عمر وأنس.
# (فإذا سلم) الإمام من الصلاة (خطب خطبتين) لما تقدم (وأحكامهما) أي
~~الخطبتين (كخطبتي جمعة) فيما تقدم مفصلا (حتى في) تحريم (الكلام) حال
~~الخطبة نصا (إلا التكبير مع الخاطب) فيسن.
# وإذا صعد المنبر جلس ندبا نصا ليستريح ويتراد إليه نفسه ويتأهب الناس
~~للاستماع (ويسن أن يستفتح) الخطبة (الأولى بتسع تكبيرات) نسقا (و) يستفتح
~~(الثانية بسبع) تكبيرات (نسقا) لما روى سعيد عن عبيد الله بن عبد الله بن
~~عتبة قال «يكبر الإمام يوم العيد قبل أن يخطب تسع تكبيرات وفي الثانية سبع
~~تكبيرات» .
# ويكون (قائما) حال تكبيره كسائر أذكار الخطبة قال أحمد: قال عبيد الله بن
~~عبد الله بن عتبة: إنه من السنة (يحثهم في خطبة) عيد (الفطر على الصدقة)
~~لحديث «أغنوهم عن السؤال في هذا اليوم» " (ويبين لهم ما يخرجون) جنسا وقدرا
~~ووقت وجوبه وإخراجه ومن تجب فطرته
# ومن تدفع إليه (ويرغبهم ب) خطبة عيد (الأضحى في الأضحية) لأنه عليه
~~الصلاة والسلام ذكر في خطبة الأضحى كثيرا من أحكامها من رواية أبي سعيد
~~والبراء، وجابر وغيرهم (ويبين لهم حكمها) أي ما يجزئ في الأضحية، وما لا
~~يجزئ وما الأفضل، ووقت الذبح وما يخرجه منها (والتكبيرات الزوائد والذكر
~~بينهما) سنة لأنه ذكر مشروع بين التحريمة والقراءة أشبه دعاء الاستفتاح،
# فلا سجود ms0347 لتركه سهوا (والخطبتان سنة) لحديث عطاء عن عبد الله بن السائب
~~قال «شهدت مع النبي صلى الله عليه وسلم العيد فلما قضى الصلاة قال: إنا
~~نخطب، فمن أحب أن يجلس للخطبة فليجلس، ومن أحب أن يذهب فليذهب» رواه ابن
~~ماجه وإسناده ثقات، وأبو داود والنسائي، وقال: مرسلا.
# ولو وجبت لوجب حضورها واستماعها كخطبة الجمعة (وكره تنفل) قبل صلاة عيد
~~وبعدها بموضعها قبل مفارقته نصا لخبر ابن عباس مرفوعا «خرج يوم الفطر فصلى
~~ركعتين، لم يصل قبلهما ولا بعدهما» متفق عليه.
# (و) كره (قضاء فائتة) من إمام ومأموم (قبل الصلاة بموضعها) صحراء كان أو
~~مسجدا (وبعدها قبل مفارقته) أي
# PageV01P327
# موضع الصلاة نصا لئلا يقتدى به،
# فإن خرج فصلى بمنزله أو عاد للمصلى فصلى به فلا بأس (و) كره (أن تصلى)
~~العيد (بالجامع) لمخالفة السنة (بغير مكة) فتسن فيها به وتقدم (إلا لعذر)
~~فلا تكره بالجامع لنحو مطر، لحديث أبي هريرة قال «أصابنا مطر في يوم عيد
~~فصلى بنا النبي صلى الله عليه وسلم في المسجد» .
# رواه أبو داود، ويسن للإمام أن يستخلف من يصلي بضعفة الناس في المسجد،
~~نصا لفعل علي ويخطب بهم وله فعلها قبل الإمام وبعده، وأيهما سبق سقط به
~~الفرض، وجازت الأضحية ولا يؤم فيها نحو عيد كالجمعة (ويسن لمن فاتته) العيد
~~مع الإمام (قضاؤها في يومها) قبل الزوال وبعده (على صفتها) لفعل أنس،
~~وكسائر الصلوات (كمدرك) إمام (في التشهد) لعموم «ما أدركتم فصلوا وما فاتكم
~~فاقضوا» .
# (وإن أدركه) أي الإمام مأموم (بعد التكبير الزائد، أو) بعد (بعضه) لم يأت
~~به لأنه سنة فات محلها (أو) نسي التكبير الزائد أو بعضه حتى قرأ، ثم (ذكره
~~قبل الركوع، لم يأت به) لفوات محله كما لو ترك الاستفتاح أو التعوذ حتى قرأ
~~وإن أدركه في الخطبة سمعها جالسا بلا تحية ثم متى شاء صلاها (ويكبر مسبوق،
~~ولو ب) سبب (نوم أو غفلة في قضاء بمذهبه) لأنه في حكم المنفرد في القراءة
~~والسهو، فكذا في التكبير (وسن التكبير المطلق) أي الذي ms0348 لم يقيد بكونه أدبار
~~المكتوبات (وإظهاره وجهر) غير أنثى (به) في (ليلتي العيدين) في مساجد وبيوت
~~وأسواق وغيرها.
# (و) تكبير عيد (فطر آكد) لقوله تعالى {ولتكملوا العدة} [البقرة: 185]
~~الآية أي عدة رمضان {ولتكبروا الله على ما هداكم} [البقرة: 185] الآية أي
~~عند إكمالها.
# (و) يسن التكبير المطلق (من خروج إليهما) أي العيدين (إلى فراغ الخطبة)
~~لما روي عن ابن عمر " أنه كان إذا غدا يوم الفطر ويوم الأضحى يجهر بالتكبير
~~حتى يأتي المصلى، ثم يكبر حتى يأتي الإمام " رواه الدارقطني.
# (و) يسن التكبير المطلق (في كل عشر ذي الحجة) ولو لم ير بهيمة الأنعام.
# (و) يسن التكبير المقيد (في) عيد (الأضحى) خاصة (عقب كل) صلاة (فريضة
~~جماعة، حتى الفائتة في عامه) أي ذلك العيد إذا صلاها جماعة (من صلاة فجر
~~يوم
# PageV01P328
# عرفة إلى عصر آخر أيام التشريق) لحديث جابر بن عبد الله «كان النبي صلى
~~الله عليه وسلم يكبر في صلاة الفجر يوم عرفة إلى صلاة العصر من آخر أيام
~~التشريق حين يسلم من المكتوبات» رواه الدارقطني (إلا المحرم ف) يكبر أدبار
~~المكتوبات جماعة (من صلاة ظهر يوم النحر) إلى عصر آخر أيام التشريق نصا لأن
~~التلبية تنقطع برمي جمرة العقبة.
# ووقته المسنون: ضحى يوم العيد فكان المحرم فيه كالمحل، فلو رمى جمرة
~~العقبة قبل الفجر، فكذلك حملا على الغالب ويؤيده: أنه لو أخر الرمي حتى صلى
~~الظهر اجتمع في حقه التكبير والتلبية فيبدأ بالتكبير لأن مثله مشروع في
~~الصلاة فهو بها أشبه.
# (وأيام التشريق) هي حادي عشر ذي الحجة، وثاني عشرة وثالث عشرة، سميت
~~بذلك: من تشريق اللحم، أي تقديده، أو من قولهم: أشرق ثبير، أو لأن الهدي لا
~~يذبح حتى تشرق الشمس (ومسافر ومميز كمقيم وبالغ) في التكبير عقب المكتوبة
~~جماعة للعمومات، وعلم منه: أنه لا يشرع التكبير عقب نافلة، ولا صلاة جنازة،
~~ولا فريضة لم تصل جماعة، لقول ابن مسعود " إنما التكبير على من صلى جماعة "
~~رواه ابن المنذر.
# وتكبر امرأة صلت جماعة مع رجال، وتخفض صوتها (ويكبر ms0349 الإمام مستقبل الناس)
~~فيلتفت إلى المأمومين إذا سلم: لحديث جابر «كان النبي صلى الله عليه وسلم
~~إذا صلى الصبح من غداة عرفة أقبل على أصحابه فيقول: على مكانكم، ويقول:
~~الله أكبر الله أكبر، لا إله إلا الله والله أكبر الله أكبر ولله الحمد»
~~رواه الدارقطني.
# (ومن نسيه) أي التكبير (قضاه) إذا ذكره (مكانه فإن قام) منه (أو ذهب)
~~ناسيا أو عامدا (عاد فجلس) فيه وكبر لأن تكبيره جالسا في مصلاه سنة لما
~~تقدم فلا يتركها مع الإمكان، وإن كبر ماشيا فلا بأس (ما لم يحدث أو يخرج من
~~المسجد أو يطل الفصل) بين سلامه وتذكره فلا يكبر لأنه سنة فات محلها (ويكبر
~~من نسيه إمامه) ليحوز الفضيلة، ومن سها في صلاته سجد للسهو، ثم كبر (و)
~~يكبر (مسبوق إذا قضى) ما فاته وسلم نصا لأنه ذكر مسنون بعد الصلاة فاستوى
~~فيه المسبوق وغيره (ولا يسن) التكبير (عقب صلاة عيد) لأن الأثر إنما جاء في
~~المكتوبات.
# (وصفته) أي التكبير (شفعا: الله أكبر الله أكبر لا إله إلا الله والله
~~أكبر الله أكبر
# PageV01P329
# ولله الحمد) لحديث جابر: وقاله علي وحكا ابن المنذر عن عمر - رضي الله
~~تعالى عنهم أجمعين - قال أحمد: اختياري تكبير ابن مسعود، وذكره مثله (ولا
~~بأس بقوله) أي المصلي (لغيره) من المصلين (تقبل الله منا ومنك) نصا قال: لا
~~بأس به، يرويه أهل الشام عن أبي أمامة، وواثلة بن الأسقع.
# (ولا) بأس (بالتعريف عشية) عرفة (بالأمصار) نصا.
# قال أحمد: إنما هو دعاء وذكر الله: وأول من فعله ابن عباس وعمر وابن
~~حريث.
# PageV01P330
### | [باب صلاة الكسوف]
# (وهو ذهاب ضوء أحد النيرين) أي الشمس والقمر (أو) ذهاب (بعضه) أي الضوء
~~(سنة) مؤكدة لحديث المغيرة بن شعبة «انكسفت الشمس على عهد رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم يوم مات إبراهيم فقال الناس: انكسفت لموت إبراهيم، فقال
~~النبي صلى الله عليه وسلم: إن الشمس والقمر آيتان من آيات الله تعالى، لا
~~ينكسفان لموت أحد ولا لحياته فإذا رأيتموهما فادعوا الله، وصلوا حتى ينجلي» ms0350
# متفق عليه (حتى يسفر) لعموم الخبر (بلا خطبة) لأنه صلى الله عليه وسلم
~~أمر بالصلاة، دون الخطبة، والكسوف والخسوف بمعنى يقال: كسفت الشمس، وخسفت
~~بضم أولهما وفتحه.
# (ووقتها) أي صلاة الكسوف (من ابتدائه إلى التجلي) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم «إذا رأيتم شيئا من ذلك فصلوا حتى ينجلي» رواه مسلم.
# (ولا تقضى) صلاة الكسوف (إن فاتت) بالتجلي لما تقدم ولم ينقل الأمر بها
~~بعد التجلي ولا قضاؤها ولأنها غير راتبة ولا تابعة لفرض فلم تقض (كاستسقاء
~~وتحية مسجد وسجود) تلاوة و (شكر) لفوات محلها.
# (ولا يشترط لها) أي صلاة الكسوف (ولا) لصلاة (استسقاء إذن الإمام)
~~كالجمعة والعيدين وأولى.
# (وفعلها) أي صلاة الكسوف (جماعة بمسجد أفضل) لقول عائشة «خرج رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم إلى المسجد فقام وكبر، وصف الناس وراءه» متفق عليه.
# (و) يجوز (للصبيان حضورها) كغيرهم واستحبها ابن حامد لهم ولعجائز.
# (وهي) أي صلاة الكسوف (ركعتان يقرأ في) الركعة (الأولى جهرا، ولو) كانت
~~الصلاة (في كسوف الشمس) لحديث عائشة «صلى صلاة الكسوف، فجهر بالقراءة فيها»
~~صححه الترمذي (الفاتحة وسورة طويلة) من غير تعيين (ثم يركع طويلا) فيسبح
~~(ثم يرفع) رأسه (فيسمع) أي قائلا " سمع الله لمن حمده " (ويحمد) أي يقول
~~إذا اعتدل " ربنا ولك الحمد ملء السماء " إلخ.
# (ثم يقرأ الفاتحة) أيضا (وسورة ويطيل) قيامه (وهو دون) الطول (الأول) في
~~القيام (ثم يركع) أيضا (فيطيل) ركوعه مسبحا (وهو دون) الركوع (الأول، ثم
~~يرفع) ويسمع ويحمد، ولا يطيله كالجلوس بين السجدتين (ثم يسجد سجدتين
~~طويلتين ثم يصلي) الركعة (الثانية ك) الركعة (الأولى) بركوعين طويلين
~~وسجودين طويلين (لكن) تكون الثانية
# PageV01P331
# (دونها) أي الأولى (في كل ما يفعل) من القيامين والركوعين والسجودين، (ثم
~~يتشهد ويسلم) لحديث جابر «كسفت الشمس على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~في يوم شديد الحر فصلى بأصحابه فأطال القيام، حتى جعلوا يخرون، ثم ركع
~~فأطال، ثم رفع فأطال، ثم ركع فأطال ثم رفع فأطال ثم سجد سجدتين، ثم قام
~~فصنع نحو ذلك فكانت أربع ركعات ms0351 وأربع سجدات» رواه أحمد ومسلم وأبو داود.
# وروى أحمد والبخاري وغيرهما مثله عن أسماء بنت أبي بكر وفيه «فسجد فأطال
~~السجود» .
# (ولا تعاد) الصلاة (إن فرغت قبل التجلي، بل يذكر ويدعو) لأنه سبب واحد
~~فلا يتعدد مسببه.
# (وإن تجلى) الكسوف (فيها) أي الصلاة (أتمها خفيفة) لحديث «فصلوا وادعوا
~~حتى ينكشف ما بكم» متفق عليه من حديث ابن مسعود.
# (و) إن (تجلى) (قبلها) أي الصلاة (لم يصل) لأنها لا تقضى وتقدم (وإن غابت
~~الشمس كاسفة) لم يصل (أو طلع الفجر والقمر خاسف لم يصل) لأنه ذهب وقت
~~الانتفاع بهما.
# (وإن غاب) القمر (خاسفا ليلا صلى) لبقاء وقت الانتفاع بنوره.
# (ويعمل) إذا شك في الكسوف (بالأصل في وجوده) فلا يصلي له إذا شك في وجوده
~~مع غيم لأن الأصل عدمه.
# (و) يعمل بالأصل في (بقائه) فإذا علم الكسوف، ثم حصل غيم فشك في التجلي
~~صلى لأن الأصل بقاؤه وإن كان ابتدأها أتمها بلا تخفيف (و) يعمل بالأصل في
~~(ذهابه) أي الكسوف.
# فإن انكشف الغيم عن بعض النير ولا كسوف به وهو في الصلاة، أتمها لأن
~~الأصل عدم ذهابه عن باقيه ولا يجوز العمل فيه، ولا في غيره بقول المنجمين
~~(ويذكر) الله تعالى (ويدعوه وقت نهي) ولا يصلي لكسوف فيه، لعموم أحاديث
~~النهي ويؤيده ما روى قتادة قال " انكسفت الشمس بعد العصر ونحن بمكة، فقاموا
~~يدعون قياما فسألت عن ذلك عطاء فقال: هكذا كانوا يصنعون " رواه الأثرم.
# (ويستحب عتق في كسوفها) أي الشمس لحديث أسماء بنت أبي بكر رضي الله عنهما
~~قالت «لقد أمر الرسول صلى الله عليه وسلم بالعتاقة في كسوف الشمس» متفق
~~عليه.
# (وإن أتى في كل ركعة) من صلاة الكسوف (بثلاث ركوعات أو أربع) ركوعات (أو
~~خمس) ركوعات (فلا بأس) لحديث مسلم عن جابر مرفوعا «صلى ست ركعات بأربع
~~سجدات» وعن ابن عباس مرفوعا
# PageV01P332
# «صلى في كسوف قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع، ثم قرأ ثم ركع
~~والأخرى مثلها» " رواه مسلم وغيره.
# وروى أبي داود ms0352 وغيره عن أبي العالية عن أبي بن كعب " «انكسفت الشمس على
~~عهد الرسول صلى الله عليه وسلم وإنه صلى بهم، فقرأ سورة من الطوال، ثم ركع
~~خمس ركوعات، وسجد سجدتين، ثم قام إلى الثانية فقرأ سورة من الطوال، ثم ركع
~~خمس ركوعات وسجد سجدتين، ثم جلس كما هو مستقبل القبلة يدعو حتى انجلى
~~كسوفها» " (وما بعد) الركوع (الأول) في كل ركعة (سنة) كتكبيرات العيد (لا
~~تدرك به الركعة) للمسبوق.
# ولا تبطل الصلاة بتركه لأنه روي من غير وجه «عنه صلى الله عليه وسلم أنه
~~صلى صلاة الكسوف بركوع واحد» ".
# (و) لهذا (يصح فعلها كنافلة) ولا يزاد على خمس ركوعات في كل ركعة لأنه لم
~~ينقل.
# (ولا يصلى لآية غيره) أي الكسوف (كظلمة نهار، وضياء وريح شديدة، وصواعق)
~~لأنه لم ينقل مع أنه وقع انشقاق القمر وهبوب الرياح ونزول الصواعق.
# وروي عنه صلى الله عليه وسلم أنه كان إذا هبت ريح شديدة اصفر لونه وقال:
~~" «اللهم اجعلها رياحا ولا تجعلها ريحا» " (إلا لزلزلة دائمة) فيصلى لها
~~كصلاة الكسوف نصا لفعل ابن عباس.
# رواه سعيد والبيهقي وروى الشافعي عن علي رضي الله عنه نحوه، وقال: لو ثبت
~~هذا الحديث لقلنا به والزلزلة رجفة الأرض واضطرابها، وعدم سكونها.
# (ومتى اجتمع كسوف وجنازة قدمت) جنازة على كسوف لأنها فرض كفاية ويخشى على
~~الميت بالانتظار (فتقدم) صلاة جنازة (على ما يقدم عليه) كسوف من الصلوات
~~بالأولى.
# (ولو) كانت (جمعة أمن فوتها ولم يشرع في خطبتها أو) كانت (عيدا) وأمن
~~الفوات (أو) كانت (مكتوبة وأمن الفوت) فيقدم الكسوف على ذلك، خشية تجليه
~~قبل الصلاة فإن خيف فوت الجمعة أو كان شرع في خطبتها أو خيف فوت عيد أو
~~مكتوبة، قدمت لتعين الوقت لها إذ السنة لا تعارض فرضا.
# (أو) كانت الصلاة (وترا) فيقدم عليه كسوف (ولو خيف فوته) لأنه يقضى
~~بخلافها وأيضا هي آكد من الوتر.
# (وتقدم جنازة على عيد وجمعة أمن فوتهما) قلت: ولم يشرع في خطبة الجمعة
~~لأنه يخشى على الميت بالانتظار.
# (و) تقدم ms0353 (تراويح على كسوف إن تعذر فعلهما) في وقتهما لأن التراويح تختص
~~برمضان، بخلاف الكسوف فتفوت بفواته.
# PageV01P333
# (وإن وقع) كسوف (بعرفة صلى) صلاة الكسوف بعرفة (ثم دفع منها) فيتصور
~~الكسوف في كل يوم وليلة من الشهر وقد كسفت الشمس يوم مات إبراهيم، ويوم
~~عاشر ربيع الأول، ذكره القاضي والآمدي، والفخر في تلخيصه اتفاقا عن أهل
~~السير وذكر أبو شامة في تاريخه: أن القمر خسف في ليلة السادس عشر من جمادى
~~الآخرة سنة أربع وخمسين وستمائة وكسفت الشمس في غده والله على كل شيء قدير.
### | [باب صلاة الاستسقاء]
# وأحكامها (وهو) أي الاستسقاء (الدعاء بطلب السقيا) بضم السين الاسم من
~~السقي (على صفة مخصوصة) يأتي بيانها (وتسن) صلاة الاستسقاء (حتى بسفر إذا
~~ضر) الناس (إجداب أرض) يقال: أجدب القوم، إذا أمحلوا (و) ضرهم (قحط مطر) أي
~~احتباسه (أو) ضرهم (غور) أي ذهاب (ماء عيون) في الأرض (أو) ضرهم غور ماء
~~(أنهار) جمع نهر بفتح الهاء وسكونها: مجرى الماء وكذا لو نقص ماؤها وضر
~~(ووقتها) أي صلاة الاستسقاء كعيد، فتسن أول النهار وتجوز كل وقت غير وقت
~~نهي.
# (وصفتها في موضعها) أي موضع صلاة الاستسقاء.
# (وأحكامها كصلاة عيد) قال ابن عباس " سنة الاستسقاء سنة العيدين " فتسن
~~قبل الخطبة بصحراء قريبة عرفا بلا أذان ولا إقامة ويقرأ جهرا في الأول بسبح
~~وفي الثانية بالغاشية فيكبر في الأولى ستا زوائد وفي الثانية خمسا قبل
~~القراءة.
# «قال ابن عباس - وسئل عنها - صلى النبي صلى الله عليه وسلم ركعتين كما
~~يصلي في العيدين» " قال الترمذي حسن صحيح.
# وروى الشافعي مرسلا " «أن النبي صلى الله عليه وسلم وأبا بكر وعمر رضي
~~الله عنهم كانوا يصلون صلاة الاستسقاء: يكبرون فيها سبعا وخمسا وعن ابن
~~عباس نحوه، وزاد فيه وقرأ في الأولى بسبح وفي الثانية بالغاشية» .
# " (وإذا أراد الإمام الخروج لها وعظ الناس) أي ذكرهم بما تلين به قلوبهم،
~~وخوفهم العواقب (وأمرهم بالتوبة) أي الرجوع عن المعاصي (و) أمرهم ب (الخروج
~~من المظالم) بردها إلى مستحقيها قال تعالى: " {ولو أن أهل ms0354 القرى آمنوا
~~واتقوا لفتحنا عليهم بركات من السماء والأرض} [الأعراف: 96] "
# PageV01P334
# الآية، (و) أمرهم ب (ترك التشاحن) من الشحناء، وهي العداوة لأنها تحمل
~~على المعصية، وتمنع نزول الخير لحديث " «خرجت أخبركم بليلة القدر، فتلاحى
~~فلان وفلان فرفعت» " (و) أمرهم (بالصدقة) لتضمنها الرحمة فيرحمون بنزول
~~الغيث (و) أمرهم ب (الصوم) لخبر " «للصائم دعوة لا ترد» " زاد بعضهم "
~~ثلاثة أيام " وأنه يخرج صائما (ولا يلزمان) أي الصدقة والصوم (بأمره) أي
~~الإمام وما ذكره في المستوعب وغيره: تجب طاعته في غير المعصية وذكر بعضهم
~~إجماعا.
# لعل المراد في السياسة والتدبير والأمور المجتهد فيها لا مطلقا ذكره في
~~الفروع (ويعدهم) الإمام (يوما يخرجون فيه) أي يعينه لهم ليتهيئوا للخروج
~~فيه على الصفة المسنونة (ويتنظف لها) أي لصلاة الاستسقاء بالغسل، وتقليم
~~الأظافر، وإزالة رائحة كريهة لئلا يؤذي الناس (ولا يتطيب) لأنه يوم استكانة
~~وخضوع.
# (ويخرج) إمام وغيره (متواضعا متخشعا) خاضعا (متذللا) من الذل أي الهوان
~~(متضرعا) مستكينا لحديث ابن عباس " «خرج النبي صلى الله عليه وسلم
~~للاستسقاء متذللا، متواضعا متخشعا متضرعا، حتى أتى المصلى» " قال الترمذي:
~~حسن صحيح (ومعه) أي الإمام (أهل الدين والصلاح والشيوخ) لسرعة إجابة
~~دعوتهم.
# (ويسن خروج صبي مميز) لأنه لا ذنب له فدعاؤه مستجاب (وأبيح خروج طفل
~~وعجوز وبهيمة) لأنهم خلق الله تعالى وعياله.
# (و) أبيح (التوسل بالصالحين) رجاء الإجابة واستسقى عمر بالعباس، ومعاوية
~~بيزيد بن الأسود. واستسقى به الضحاك بن قيس مرة أخرى ذكره الموفق.
# (ولا نمنع أهل الذمة) من الخروج للاستسقاء لأنه لطلب الرزق والله تعالى
~~ضمن أرزاقهم كأرزاقنا (إن أرادوا) الخروج (منفردين) بمكان لئلا يصيبهم عذاب
~~فيعم من حضرهم.
# قال تعالى: " {واتقوا فتنة لا تصيبن الذين ظلموا منكم خاصة} [الأنفال:
~~25] " الآية و (لا) يمكنون منه إن أرادوا أن ينفردوا (بيوم) لئلا يتفق نزول
~~غيث فيه فتعظم فتنتهم، وربما افتتن بهم غيرهم (وكره إخراجنا لهم) أي أهل
~~الذمة لأنهم أعداء الله، فهم أبعد إجابة.
# (فيصلي) الإمام بمن حضره ركعتين كالعيد وتقدم (ثم يخطب خطبة واحدة) على
~~المنبر والناس جلوس عنده، ms0355 لأنه لم ينقل غيره عنه صلى الله عليه وسلم
~~(يفتتحها) أي الخطبة (بالتكبير) تسعا نسقا
# PageV01P335
# (كخطبة العيد) لقول ابن عباس " «صنع الرسول صلى الله عليه وسلم في
~~الاستسقاء كما صنع في العيد» ".
# (ويكثر فيها الاستغفار) لقوله تعالى: " {استغفروا ربكم إنه كان غفارا،
~~يرسل السماء عليكم مدرارا} [نوح: 10] " الآية (و) يكثر فيها (قراءة آيات
~~فيها الأمر به) أي الاستغفار كقوله تعالى: " {ويا قوم استغفروا ربكم ثم
~~توبوا إليه} [هود: 52] " الآية.
# (ويرفع يديه) في دعائه لقول أنس " «كان النبي صلى الله عليه وسلم لا يرفع
~~يديه في شيء من دعائه إلا في الاستسقاء فكان يرفع يديه حتى يرى بياض إبطيه»
~~" متفق عليه (وظهورهما نحو السماء) لحديث رواه مسلم (فيدعو بدعاء النبي صلى
~~الله عليه وسلم وهو: اللهم) أي يا الله (اسقنا) بوصل الهمزة وقطعها (غيثا)
~~أي مطرا، ويسمى الكلأ أيضا: غيثا.
# (مغيثا) منقذا من الشدة، يقال: غاثه وأغاثه (هنيئا) بالمد أي حاصلا بلا
~~مشقة (مريئا) بالمد أي سهلا نافعا محمود العاقبة (غدقا) بفتح المعجمة وكسر
~~الدال المهملة وفتحها أي كثير الماء والخير (مجللا) أي يعم البلاد والعباد
~~نفعه (سحا) أي صبا، يقال: سح يسح إذا سال من فوق إلى أسفل، وساح يسيح إذا
~~جرى على وجه الأرض (عاما) بتشديد الميم أي شاملا (طبقا) بالتحريك أي يطبق
~~البلاد مطره (دائما) أي متصلا إلى الخصب.
# (اللهم اسقنا الغيث ولا تجعلنا من القانطين) أي الآيسين من الرحمة (اللهم
~~سقيا رحمة لا سقيا عذاب ولا بلاء ولا هدم، ولا غرق اللهم إن بالعباد
~~والبلاد من اللأواء) الشدة (والجهد) بفتح الجيم: المشقة، وضمها: الطاقة
~~قاله الجوهري وقال ابن منجا: هما المشقة (والضنك) الضيق (ما) أي شدة وضنكا
~~(لا نشكوه إلا إليك اللهم أنبت) بقطع الهمزة (لنا الزرع وأدر لنا الضرع.
# واسقنا من بركات السماء وأنزل علينا من بركاتك اللهم ارفع عنا الجهد
~~والجوع والعري واكشف عنا من البلاء ما لا يكشفه غيرك اللهم إنا نستغفرك إنك
~~كنت غفارا فأرسل السماء علينا مدرارا) أي دائما من الحاجة وفي ms0356 الباب غيره
~~(ويكثر) في الخطبة (من الدعاء ومن الصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم)
~~إعانة على الإجابة.
# وعن عمر " الدعاء موقوف بين السماء والأرض حتى تصلي على نبيك " صلى الله
~~عليه وسلم رواه الترمذي (ويؤمن مأموم) على دعاء إمامه كالقنوت ولا يكره قول
~~" اللهم أمطرنا " ذكره أبو المعالي، يقال: مطرت وأمطرت وذكر أبو عبيدة:
~~أمطرت في العذاب (ويستقبل) إمام (القبلة) ندبا (أثناء
# PageV01P336
# الخطبة) لأنه «صلى الله عليه وسلم حول إلى الناس ظهره واستقبل القبلة
~~يدعو، ثم حول رداءه» ".
# متفق عليه (فيقول سرا: اللهم إنك أمرتنا بدعائك ووعدتنا إجابتك، وقد
~~دعوناك كما أمرتنا فاستجب منا كما وعدتنا) قال تعالى: " {ادعوني أستجب لكم}
~~[غافر: 60] " الآية وقال تعالى: " {وإذا سألك عبادي عني فإني قريب أجيب
~~دعوة الداع إذا دعان} [البقرة: 186] " الآية وإن دعا بغيره فلا بأس (ثم
~~يحول رداءه فيجعل الأيمن على الأيسر و) يجعل (الأيسر على الأيمن) نصا لفعله
~~صلى الله عليه وسلم رواه أحمد وغيره من حديث أبي هريرة.
# وما في بعض الروايات " أن الخميصة ثقلت عليه " أجيب بأنه من ظن الراوي
~~ولم ينقل أحد عنه صلى الله عليه وسلم جعل أعلاه أسفله. ويبعد تركه في جميع
~~الأوقات للثقل (وكذا الناس) في تحويل الرداء لأن ما ثبت في حقه صلى الله
~~عليه وسلم ثبت في حق غيره صلى الله عليه وسلم حيث لا دليل للخصوصية، خصوصا
~~والمعنى فيه التفاؤل بالتحول من الجدب إلى الخصب (ويتركونه) أي الرداء
~~محولا (حتى ينزعوه مع ثيابهم) لأنه لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم ولا عن
~~أحد من الصحابة أنهم غيروا الأردية حتى عادوا (فإن سقوا) في أول مرة ففضل
~~من الله ونعمة (وإلا) بأن لم يسقوا أول مرة (أعادوا ثانيا وثالثا) لأنه
~~أبلغ في التضرع.
# ولحديث " «إن الله يحب الملحين في الدعاء» " قال أصبغ: استسقي للنيل بمصر
~~خمسة وعشرون مرة متوالية وحضره ابن وهب وابن القاسم وجمع (وإن سقوا قبل
~~خروجهم) للاستسقاء (فإن) كانوا (تأهبوا) للخروج له (خرجوا وصلوها) أي صلاة
~~الاستسقاء (شكرا ms0357 لله تعالى) وسألوه المزيد من فضله لأن الصلاة لطلب رفع
~~الجدب، ولا يحصل بمجرد نزول المطر (وإلا) أي وإن لم يتأهبوا للخروج قبله
~~(لم يخرجوا وشكروا الله تعالى، وسألوه المزيد من فضله) لحصول المقصود يستحب
~~التشاغل عند نزول المطر بالدعاء للخبر وعن عائشة رضي الله عنها مرفوعا "
~~«كان إذا رأى المطر قال: اللهم صيبا نافعا» " رواه أحمد والبخاري.
# (وسن وقوف في أول المطر) وتوضؤ (واغتسال منه، وإخراج رحال) أي ما يستصحب
~~من أثاث (و) إخراج (ثيابه ليصيبها) المطر لحديث أنس " «أصابنا ونحن مع رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم مطر، فحسر ثوبه حتى أصاب من المطر، فقلنا لم صنعت
~~هذا؟ قال: لأنه حديث عهد بربه» .
# " رواه مسلم وروي عنه صلى الله عليه وسلم «كان ينزع ثيابه في أول المطر
~~إلا الإزار يتزر به» .
# PageV01P337
# وأنه «كان يقول إذا سال الوادي: اخرجوا بنا إلى هذا الذي جعله الله طهورا
~~فنتطهر به» ".
# (وإن كثر) المطر (حتى خيف) منه (سن قول: اللهم حوالينا ولا علينا اللهم
~~على الآكام والضراب ومنابت الشجر، وبطون الأودية) لما في الصحيح أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم كان يقوله ولا يصلي والآكام: كآصال، جمع أكم ككتب،
~~وكجبال جمع أكم، كجبل، وواحدها: أكمة، وهو ما علا من الأرض، ولم يبلغ أن
~~يكون جبلا، وكان أكثر ارتفاعا مما حوله. وقال مالك: الجبال الصغار.
# والظراب: جمع ظرب بكسر الراء أي الرابية الصغيرة، وبطون الأودية: الأماكن
~~المنخفضة، ومنابت الشجر: أصولها لأنه أنفع لها " {ربنا ولا تحملنا ما لا
~~طاقة لنا به} [البقرة: 286] " الآية لأنها تناسب الحال، أي لا تكلفنا من
~~الأعمال ما لا نطيق يدعو كذلك لزيادة ماء العيون والأنهار، بحيث يتضرر
~~بالزيادة قياسا على المطر.
# (وسن) لمن مطر (قول: مطرنا بفضل الله ورحمته) لأنه اعتراف بنعمة الله
~~(ويحرم) قول مطرنا (بنوء) أي كوكب (كذا) لأنه كفر بنعمة الله تعالى كما يدل
~~عليه خبر الصحيحين (ويباح قول: مطرنا في نوء كذا) لأنه يقتضي الإضافة
~~للنوء.
# ومن رأى سحابا أو هبت ريح سأل الله ms0358 تعالى خيره وتعوذ من شره وما سأل سائل
~~ولا تعوذ متعوذ بمثل المعوذتين ولا يسب الريح العاصفة وإذا سمع الرعد ترك
~~الحديث وقال: سبحان من يسبح الرعد بحمده والملائكة من خيفته ولا يتبع بصره
~~البرق للنهي عنه ويقول إذا انقض كوكب: ما شاء الله لا قوة إلا بالله.
# وإذا سمع نهيق حمار أو نباح كلب استعاذ بالله من الشيطان الرجيم وإذا سمع
~~صياح الديكة سأل الله تعالى من فضله، وقوس قزح أمان لأهل الأرض من الغرق
~~كما في الأثر، وهو من آيات الله تعالى، ودعوى العامة إن غلبت حمرته كانت
~~الفتن والداء وإن غلبت خضرته كان رخاء وسرور: هذيان قاله ابن حامد في
~~أصوله.
# PageV01P338
### | [كتاب الجنائز]
# بفتح الجيم جمع جنازة وبكسرها. والفتح لغة: اسم للميت أو للسرير عليه ميت
~~فإن لم يكن عليه ميت، فلا يقال نعش، ولا جنازة، بل سرير مشتقة من جنز، من
~~باب خرب إذا ستر (يسن الاستعداد للموت) بالتوبة من المعاصي والخروج من
~~المظالم (و) يسن (الإكثار من ذكره) أي الموت لحديث " «أكثروا من ذكر هادم
~~اللذات» " أي الموت بالذال المعجمة.
# (و) تسن (عيادة) مريض (مسلم) لحديث أبي هريرة مرفوعا " «خمس تجب للمسلم
~~على أخيه: رد السلام، وتشميت العاطس، وإجابة الدعوة، وعيادة المريض، واتباع
~~الجنازة» " متفق عليه وتحرم عيادة ذمي (غير مبتدع يجب هجره كرافضي) داعية
~~أو لا.
# قال في النوادر: يحرم عيادته (ويسن) هجره (كمتجاهر بمعصية) فلا تسن
~~عيادته إذا مرض ليرتدع ويتوب، وعلم منه: أن غير المتجاهر بمعصية يعاد،
~~والمرأة كرجل مع أمن الفتنة وتشرع العيادة في كل مرض حتى الرمد ونحوه،
~~وحديث " ثلاثة لا يعادون " غير ثابت (غبا) قال في الفروع: ويتوجه اختلافه
~~باختلاف الناس، والعمل بالقرائن وظاهر الحال.
# وتكون العيادة (من أول المرض) لحديث " «وإذا مرض فعده» " وتكون (بكرة
~~وعشيا) لخبر أحمد قال: عن قرب وسط النهار: ليس هذا وقت عيادة.
# (و) تكون (في رمضان ليلا) لأنه أرفق بالعائد.
# (و) يسن لعائد (تذكيره) أي المريض مخوفا كان مرضه أو لا (التوبة) لأنه ms0359
~~أحوج إليها من غيره.
# وهي واجبة على كل أحد من كل ذنب وفي كل وقت (و) تذكيره (الوصية) لحديث
~~ابن عمر مرفوعا " «ما حق امرئ مسلم له شيء يوصي به يبيت ليلتين إلا ووصيته
~~مكتوبة عنده» " متفق عليه.
# PageV01P339
# (ويدعو) عائد لمريض (بالعافية والصلاح) ومما ورد " أسأل الله العظيم رب
~~العرش العظيم أن يشفيك - سبعا " وأن يقرأ عنده فاتحة الكتاب والإخلاص
~~والمعوذتين ويقول: " اللهم اشف عبدك ينكأ لك عدوا أو يمش لك إلى الصلاة " و
~~" لا بأس طهور إن شاء الله تعالى " وصح أن جبريل عاد النبي صلى الله عليه
~~وسلم فقال: " «باسم الله أرقيك من كل شيء يؤذيك من شر كل نفس أو عين حاسدة
~~الله يشفيك باسمه أرقيك» .
# (و) يسن (أن لا يطيل) العائد (الجلوس) عنده لإضجاره، ومنع بعض تصرفاته
~~(ولا بأس بوضع يده) أي العائد (عليه) أي المريض، لخبر الصحيحين " «كان يعود
~~بعض أهله ويمسح بيده اليمنى ويقول: اللهم رب الناس، أذهب البأس واشف أنت
~~الشافي، لا شفاء إلا شفاؤك شفاء لا يغادر سقما» ".
# (و) لا بأس ب (إخبار مريض بما يجد، بلا شكوى) لحديث " «إذا كان الشكر قبل
~~الشكوى فليس بشاك» " وقوله تعالى حكاية عن موسى عليه السلام " {لقد لقينا
~~من سفرنا هذا نصبا} [الكهف: 62] " وقوله صلى الله عليه وسلم في مرضه: "
~~«أجدني مغموما، أجدني مكروبا» " ولا بأس بشكواه لخالقه (وينبغي للمريض أن
~~يحسن ظنه بالله تعالى) لخبر الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا " «أنا عند ظن
~~عبدي بي» " زاد أحمد «إن ظن بي خيرا فله، وإن ظن بي شرا فله» ".
# وعن أبي موسى مرفوعا " «من أحب لقاء الله أحب الله لقاءه ومن كره لقاء
~~الله كره الله لقاءه» " ويغلب رجاءه، قدمه في الفروع وفي الصحة يغلب الخوف
~~لحمله على العمل، ونصه: وينبغي للمؤمن أن يكون رجاؤه وخوفه واحدا زاد في
~~رواية: فأيهما غلب صاحبه هلك (ويكره الأنين) ما لم يغلبه لأنه يترجم عن
~~الشكوى.
# ويستحب له الصبر والرضا (و) يكره (تمني الموت) نزل به ضر أم لا، ms0360 وحديث "
~~«لا يتمنين أحدكم الموت من ضر أصابه، فإن كان لا بد فاعلا فليقل: اللهم
~~أحيني ما كانت الحياة خيرا لي، وتوفني إذا كانت الوفاة خيرا لي» " متفق
~~عليه: جرى على الغالب، ولا يكره " إذا أردت بعبادك فتنة فاقبضني إليك غير
~~مفتون و " لا " تمني الشهادة.
# (و) يكره (قطع الباسور) داء معروف (ومع خوف تلف) بقطعه (يحرم) قطعه لأنه
~~تعريض بنفسه للهلكة (و) مع خوف تلف (بتركه) بلا قطع (يباح) قطعه لأنه تداو
~~(ولا يجب التداوي) في مرض.
# (ولو ظن نفعه) إذ النافع في
# PageV01P340
# الحقيقة والضار هو الله تعالى والدواء لا ينجح بذاته (وتركه) أي التداوي
~~(أفضل) نصا لأنه أقرب إلى التوكل ولخبر الصديق وحديث " «إن الله أنزل الداء
~~والدواء وجعل لكل داء دواء. فتداووا ولا تداووا بالحرام» " الأمر فيه
~~للإرشاد.
# ويكره أن يستطب مسلم ذميا بلا ضرورة وأن يأخذ منه دواء لم يبين مفرداته
~~المباحة.
# (ويحرم) تداو (بمحرم) من مأكول وغيره، ولو بصوت ملهاة لعموم " «ولا
~~تتداووا بحرام» " ويدخل فيه ترياق فيه لحوم حيات أو خمر ويجوز ببول إبل نصا
~~للخبر، ونبات فيه سمية إن غلبت السلامة مع استعماله.
# (ويباح كتب قرآن) بإناء (و) كتب (ذكر بإناء لحامل لعسر الولادة ولمريض
~~ويسقيانه) أي الحامل والمريض نصا لقول ابن عباس ولا بأس بالجمعة وتحرم
~~التميمة وهي عود أو خرزة تعلق.
# (وإذا نزل) بالبناء للمفعول (به) أي المريض لقبض روحه (سن تعاهد) أرفق
~~أهل المريض به وأتقاهم لله تعالى (بل حلقه) أي المريض (بماء أو شراب، و)
~~تعاهد (تندية شفتيه بقطنة) لإطفاء ما نزل به من الشدة، وتسهيل النطق عليه
~~بالشهادة.
# (و) يسن (تلقينه) أي المنزول به قول (لا إله إلا الله) لحديث أبي سعيد
~~مرفوعا " «لقنوا موتاكم لا إله إلا الله» " وأطلق على المحتضر ميت، لأنه
~~واقع به لا محالة.
# وعن معاذ مرفوعا " «من كان آخر كلامه لا إله إلا الله دخل الجنة» " رواه
~~أحمد وصححه الحاكم واقتصر عليها لأن إقراره بها إقرار بالأخرى (مرة) نصا
~~واختار الأكثر ثلاثا (ولم ms0361 يزد على ثلاث، إلا أن يتكلم) بعد الثلاث (فيعيده)
~~أي التلقين ليكون آخر كلامه " لا إله إلا الله " ويكون (برفق) لأنه مطلوب
~~في كل شيء وهذا أولى به وذكر أبو المعالي: يكره التلقين من الورثة بلا عذر.
# (و) يسن (قراءة الفاتحة و) قراءة (يس عنده) أي المحتضر لحديث " «اقرءوا
~~على موتاكم يس» " رواه أبو داود وصححه ابن حبان ولأنه يسهل خروج الروح.
# (و) يسن (توجيهه إلى القبلة على جنبه الأيمن) لحديث أبي قتادة أخرجه
~~الحاكم والبيهقي وصححه الحاكم.
# وروي أن حذيفة أمر أصحابه عند موته أن يوجهوه إلى القبلة.
# وروي عن فاطمة (مع سعة المكان) لتوجيهه على جنبه (وإلا) بأن لم يتسع
~~المكان لذلك، بل ضاق عنه (ف) يلقى (على ظهره) وأخمصاه إلى القبلة، كوضعه
~~على المغتسل زاد
# PageV01P341
# جماعة: ويرفع رأسه قليلا ليصير وجهه إلى القبلة " دون السماء.
# (وينبغي) للمريض (أن يشتغل بنفسه) بأن يستحضر في نفسه أنه حقير من
~~مخلوقات الله تعالى وأنه تعالى غني عن عباداته وطاعاته وأن لا يطلب العفو
~~والإحسان إلا منه، وأن يكثر ما دام حاضر الذهن من القراءة والذكر، وأن
~~يبادر إلى أداء الحقوق، برد المظالم، والودائع، والعواري، واستحلال نحو
~~زوجة، وولد، وقريب، وجار، وصاحب، ومن بينه وبينه معاملة، ويحافظ على
~~الصلوات واجتناب النجاسات ويصبر على مشقة ذلك ويجتهد في ختم عمره بأكمل
~~الأحوال، وتعاهد نفسه بنحو تقليم ظفر، وأخذ عانة، وشارب وإبط.
# (و) أن (يعتمد على الله تعالى فيمن يحب) من بنيه وغيرهم (ويوصي) بقضاء
~~ديونه، وتفرقة وصيته، ونحو غسله والصلاة عليه، وعلى غير بالغ رشيد من
~~أولاده (للأرجح في نظره) من قريب وأجنبي لأنه المصلحة.
# (فإذا مات سن تغميضه) لأنه صلى الله عليه وسلم «أغمض أبا سلمة، وقال: إن
~~الملائكة يؤمنون على ما تقولون» " رواه مسلم ولئلا يقبح منظره ويساء به
~~الظن (ويباح) تغميضه (من محرم ذكر أو أنثى) وظاهره: لا يباح من محرم: ولعله
~~إن أدى إلى المس أو نظر ما لا يجوز ممن لعورته حكم، بخلاف نحو طفل وطفلة
~~وتغميض ms0362 ذكر لذكر، وأنثى لأنثى.
# (ويكره) تغميضه (من حائض وجنب، وأن يقرباه) أي الحائض والجنب لحديث " «لا
~~تدخل الملائكة بيتا فيه جنب» " (ويسن) عند تغميضه (قول: بسم الله وعلى وفاة
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم) نصا لما رواه البيهقي عن بكر بن عبد الله
~~المزني ولفظه " وعلى ملة رسول الله.
# صلى الله عليه وسلم " (و) يسن (شد لحييه) بعصابة أو نحوها تجمع لحييه،
~~ويربطها فوق رأسه، لئلا يبقى فمه مفتوحا فتدخله الهوام، ويتشوه خلقه (و)
~~يسن (تليين مفاصله) برد ذراعيه إلى عضديه ثم ردهما، ورد أصابع يديه إلى
~~كفيه ثم يبسطهما ورد فخذيه إلى بطنه وساقيه إلى فخذيه، ثم يمدهما لسهولة
~~الغسل لبقاء الحرارة في البدن عقب الموت ولا يمكن تليينها بعد برودته.
# (و) يسن (خلع ثيابه) لئلا يحمي جسده فيسرع إليه الفساد، وربما خرج منه
~~شيء فلوثها (و) يسن (ستره) أي الميت (بثوب) لحديث عائشة " «أنه صلى الله
~~عليه وسلم حين توفي سجي بثوب حبرة» "
# PageV01P342
# احتراما له وصونا عن الهوام وينبغي جعل أحد طرفيه تحت رأسه والآخر تحت
~~رجليه لئلا ينكشف.
# (و) يسن (وضع حديدة) كمرآة وسيف وسكين (أو نحوها) كقطعة طين (على بطنه)
~~لما روى البيهقي " أنه مات مولى لأنس عند مغيب الشمس، فقال أنس: ضعوا على
~~بطنه حديدا " لئلا ينتفخ بطنه، وقدر بعضهم وزنه بنحو عشرين درهما، ويصان
~~عنه مصحف وكتب فقه وحديث وعلم نافع.
# (و) يسن (وضعه على سرير غسله) بعدا له عن الهوام، ونداوة الأرض (متوجها)
~~إلى القبلة (منحدرا نحو رجليه) فتكون رأسه أعلى، لينصب عنه ما يخرج منه
~~وماء غسله (و) يسن (إسراع تجهيزه) لحديث " «لا ينبغي لجيفة مسلم أن تحبس
~~بين ظهراني أهله» " رواه أبو داود وصونا له عن التغير (إن مات غير فجأة) أي
~~بغتة.
# (ويسن) إسراع (تفريق وصيته) لما فيه من تعجيل أجره (ويجب) الإسراع (في
~~قضاء دينه) أي الميت، ولو لله لأن تأخيره مع القدرة ظلم لربه، فيقدم حتى
~~على الوصية لحديث علي رضي الله عنه " «قضى رسول الله صلى ms0363 الله عليه وسلم
~~بالدين قبل الوصية» ".
# (ولا بأس أن ينتظر به) أي الميت (من يحضره من وليه أو غيره، إن قرب)
~~المنتظر (ولم يخش عليه) أي الميت (أو يشق) الانتظار (على الحاضرين) نصا
~~لأنه تكثير للأجر بكثرة المصلين بلا مضرة فإن بعد أو خشي عليه، أو شق على
~~الحاضرين جهز فورا.
# (وينتظر بمن مات فجأة، أو شك في موته) لاحتمال أن يكون عرض له سكتة (حتى
~~يعلم) موته يقينا.
# قال أحمد: من غدوة إلى الليل وقال القاضي: يترك يومين، أو ثلاثة ما لم
~~يخف فساده ويتيقن موته (بانخساف صدغيه، أو ميل أنفه، ويعلم موت غيرهما) أي
~~من مات فجأة أو شك في موته (بذلك) أي بانخساف صدغيه وميل أنفه (وبغيره
~~كانفصال كفيه) أي انخلاعهما من ذراعيه، بأن تسترخي عصبة اليد، فتبقى كأنها
~~منفصلة في جلدها عن عظمة الزند.
# (و) ك (استرخاء رجليه) كذلك، وكذا امتداد جلد وجهه، وتقلص خصيتيه إلى
~~فوق، مع تدلي الجلدة ويكره ترك الميت وحده بل يبيت معه أهله قاله الآجري
~~ويكره النعي نصا، وهو النداء بموته ولا بأس بالإعلام بموته بلا نعي.
# PageV01P343
# (ولا بأس بتقبيله) أي الميت (والنظر إليه) ممن يباح له ذلك في الحياة
~~(ولو بعد تكفينه) نصا لحديث عائشة " «رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يقبل عثمان بن مظعون وهو ميت، حتى رأيت الدموع تسيل» " صححه في الشرح.
### | [فصل في غسل الميت]
# (وغسله مرة، أو يمم لعذر) من عدم الماء أو عجز عن استعماله لخوف نحو تقطع
~~أو تهر (فرض كفاية) إجماعا على من أمكنه لقوله صلى الله عليه وسلم في الذي
~~وقصته راحلته " «اغسلوه بماء وسدر وكفنوه في ثوبيه» " متفق عليه، من حديث
~~ابن عباس وهو حق الله تعالى فلو أوصى بإسقاطه لم يسقط.
# وإن لم يعلم به إلا واحد تعين عليه (وينتقل) ثواب غسله (إلى ثواب فرض
~~عين، مع جنابة) ميت (أو حيض) أو نفاس ونحوه كان به، لأن الغسل تعين على
~~الميت قبل موته، والذي يتولى غسله يقوم مقامه فيه ms0364 فيكون ثوابه كثوابه، هكذا
~~حمل المصنف قول التنقيح: ويعين مع جنابة أو حيض: على ذلك لأنه لا يصح حمله
~~على تعيين غسله على كل من علم، به، لسقوطه بواحد (ويسقطان) أي غسل الجنابة
~~والحيض (به) أي بغسل الميت (سوى شهيد معركة) وهو من مات بسبب قتال كفار وقت
~~قيام قتال، فلا يغسل لقوله تعالى: " {ولا تحسبن الذين قتلوا في سبيل الله
~~أمواتا بل أحياء عند ربهم يرزقون} [آل عمران: 169] " والحي لا يغسل وقال
~~صلى الله عليه وسلم في قتلى أحد " «لا تغسلوهم فإن كل جرح، أو كل دم يفوح
~~مسكا يوم القيامة، ولم يصل عليهم» " رواه أحمد وهذه العلة توجد في غيرهم
~~فلا يقال: إنه خاص بهم، وسمي شهيدا لأنه حي، أو لأن الله وملائكته يشهدون
~~له بالجنة، أو يوم القيامة بشهادة الحق حتى قتل ونحوه مما قيل فيه.
# (و) سوى (مقتول ظلما) كمن قتله نحو لص أو أريد منه الكفر، فقتل دونه، أو
~~أريد على نفسه أو ماله أو حرمته فقاتل دون ذلك فقتل لحديث سعيد بن زيد
~~مرفوعا " «من قتل دون دينه فهو شهيد، ومن قتل دون دمه فهو شهيد، ومن قتل
~~دون ماله فهو شهيد، ومن قتل دون أهله فهو شهيد»
# PageV01P344
# رواه أبو داود والترمذي وصححه.
# ولأنهم مقتولون بغير حق أشبهوا قتلى الكفار فلا يغسلون، بخلاف نحو
~~المبطون والمطعون والغريق ونحوهم (ولو) كان شهيد معركة ومقتول ظلما (أنثيين
~~أو غير مكلفين) كصغيرين، للعمومات (فيكره) تغسيل شهيد معركة ومقتول ظلما.
# وقيل: يحرم وجزم به في الإقناع ولا يوضآن، حيث لا يغسلان، ولو وجب عليهم
~~الوضوء قبل (ويغسلان) أي شهيد المعركة والمقتول ظلما وجوبا (مع وجوب غسل
~~عليهما قبل موت بجنابة أو حيض، أو نفاس، أو إسلام) لأن الغسل وجب لغير
~~الموت، فلم يسقط به كغسل النجاسة (كغيرهما) ممن لم يمت شهيدا.
# (وشرط) لصحة غسله (طهورية ماء وإباحته) كباقي الأغسال (وإسلام غاسل)
~~لاعتبار نيته، ولا تصح من كافر (غير نائب عن مسلم نواه) أي المسلم فيصح
~~لوجود النية من ms0365 أهلها كمن نوى رفع حدثه وأمر كافرا أن يغسل أعضاءه (ولو)
~~كان من غسل الميت (جنبا أو حائضا) لأنه لا يشترط في الغاسل الطهارة (وعقله)
~~أي الغاسل.
# (ولو) كان (مميزا) فلا يشترط بلوغه، لصحة غسله لنفسه (والأفضل) أن يختار
~~لتغسيله (ثقة عارف بأحكام الغسل) احتياطا له (والأولى به) أي غسله (وصية
~~العدل) لأن أبا بكر رضي الله عنه " أوصى أن تغسله امرأته أسماء " وأنس رضي
~~الله عنه أوصى أن يغسله محمد بن سيرين ولأنه حق للميت (ف) يقدم فيه وصيه
~~على غيره، ثم (أبوه) إن لم يكن وصى لاختصاصه بالحنو والشفقة، ثم الجد (وإن
~~علا) لمشاركة الجد الأب في المعنى (ثم الأقرب فالأقرب من عصبته نسبا) فيقدم
~~ابن فابنه وإن نزل ثم أخ لأبوين لأب، وهكذا على ترتيب الميراث (ثم) الأقرب
~~فالأقرب من عصبته (نعمة) فيقدم منهم معتقه، ثم ابنه وإن نزل، ثم أبوه وإن
~~علا، وهكذا (ثم ذووا أرحامه) أي لميت (كميراث الأحرار في الجميع) أي جميع
~~من تقدم،
# فلا تقديم لرقيق لأنه لا يرث (ثم الأجانب) من الرجال (و) الأولى (ب) غسل
~~(أنثى وصيتها) لما تقدم في الرجل (فأمها وإن علت) أي ثم أم أمها ثم أم أم
~~أمها وهكذا (فبنتها وإن نزلت) أي فبنت بنتها فبنت بنتها وهكذا (ثم القربى
~~فالقربى كميراث) فتقدم أخت شقيقة، ثم لأب، ثم لأم وهكذا (وعمة وخالة)
# PageV01P345
# سواء (وبنت أخ وأخت سواء) لاستوائهما في القرب والمحرمية.
# أشبهتا العمتين والخالتين (وحكم تقديمهن كرجال) أي يقدم منهن من يقدم من
~~رجال لو كن رجالا (وأجنبي وأجنبية أولى من زوج وزوجة) أي إذا مات رجل
~~فالأجنبي أولى بغسله من زوجته أو ماتت امرأته فالأجنبية أولى بغسلها من
~~زوجها، للاختلاف فيه (وزوج وزوجة أولى من سيد وأم ولد) أي إذا ماتت رقيقة
~~مزوجة فزوجها أولى بغسلها من سيدها لإباحة استمتاعه بها إلى حين موتها
~~بخلاف سيدها، أو مات رجل له زوجة وأم ولد، فزوجته أولى بغسله من أم ولده،
~~لبقاء علقة الزوجية من الاعتداد والإحداد.
# وعلم ms0366 منه: جواز تغسيل كل من الزوجين الآخر لقول عائشة رضي الله تعالى
~~عنها " لو استقبلت من أمري ما استدبرت ما غسل رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~إلا نساؤه " رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه وأوصى أبو بكر رضي الله عنه "
~~أن تغسله زوجته أسماء فغسلته " وغسل أبو موسى زوجته أم عبد الله ذكرهما
~~أحمد وابن المنذر.
# وأوصى جابر بن زيد أن تغسله امرأته وأوصى عبد الرحمن بن الأسود امرأته أن
~~تغسله رواهما سعيد فلها تغسيله ولو غير مدخول بها أو مطلقة رجعيا أو انقضت
~~عدتها بوضع عقب موته، ما لم تتزوج، وحيث جاز أن يغسل أحدهما الآخر جاز
~~النظر إلى غير العورة، ذكره جماعة.
# (ولسيد غسل أمته) ولو مدبرة أو مزوجة (وأم ولده ومكاتبته مطلقا) أي سواء
~~شرط وطأها في عقد الكتابة، أو لا لأنه يلزمه كفنها ومؤنة تجهيزها (ولها) أي
~~المكاتبة (تغسيله إن شرط وطأها) لإباحتها له فإن لم يشترط لم تغسله،
~~لحرمتها عليه قبل موته.
# (وليس لآثم بقتل حق في غسل مقتول) ولو كان أبا أو ابنا، له كما لا يرثه
~~فإن لم يكن آثما لم يسقط حقه، وإن لم يرث.
# (ولا لرجل غسل ابنة سبع) سنين فأكثر، إن لم تكن زوجته أو أمته لأن
~~لعورتها حكما (ولا) ل (امرأة غسل ابن سبع) سنين فأكثر غير زوجها وسيدها لما
~~تقدم (ولهما) أي الرجل والمرأة (غسل من دون ذلك) أي السبع سنين من ذكور
~~وإناث لأنه لا حكم لعورته.
# وابنه إبراهيم عليه السلام غسله النساء قال ابن المنذر: أجمع كل من نحفظ
~~عنه أن المرأة تغسل الصبي الصغير من غير سترة، وتمس عورته وتنظر إليها.
# (وإن مات رجل بين نساء لا يباح لهن غسله) فإن لم يكن فيهن زوجة ولا أمة
~~له يمم
# PageV01P346
# (أو عكسه) بأن ماتت امرأة بين رجال ليس فيهم زوجها ولا سيدها يممت (أو)
~~مات (خنثى مشكل) ليس فيهم زوجها ولا سيدها يممت.
# (أو) مات (خنثى مشكل) له سبع سنين فأكثر (لم تحضره أمه له) ms0367 أي للخنثى
~~(يمم) لما روى تمام في فوائده عن واثلة مرفوعا " «إذا ماتت المرأة مع
~~الرجال ليس بينها وبينهم محرم تيمم كما ييمم الرجال» " ولأنه لا يحصل
~~بالغسل من غير مس تنظيف ولا إزالة نجاسة، بل ربما كثرت قلت: وفيه نظر لأنهم
~~لم يأخذوا بالحديث، لأنه لو كان فيهم محرم لم يغسلها. وظاهر الحديث: خلافه،
~~ويأتي: أنه لو حضر من يصلح لغسل الميت ونوى وترك تحت ميزاب ونحوه: أجزأ حيث
~~عمه (وحرم) إن تيمم واحد من الثلاثة (بغير حائل على غير محرم) فيلف على
~~يديه خرقة فيها تراب فييممه فإن كان محرما فله أن ييممه بلا حائل (ورجل
~~أولى بخنثى) فييممه إن كان ثم رجل ونساء لفضله بالذكورية.
# لكن إن ماتت امرأة مع رجال فيهم صبي لا شهوة له: علموه الغسل وباشره نصا
~~وكذا رجل يموت مع نسوة فيهن صغيرة تطيق الغسل.
# قال المجد في شرحه: لا أعلم فيه خلافا اه فعليه: إن كان مع الخنثى صغير
~~أو صغيرة فكذلك.
# (وتسن بداءة) الغاسل (ب) غسل (من يخاف عليه) بتأخيره، إذا مات جماعة بنحو
~~هدم أو حريق (ثم بأب ثم بأقرب، ثم أفضل ; ثم أسن، ثم قرعة) إن تساووا لأنه
~~لا مرجح إذن غيرها.
# (ولا يغسل مسلم كافرا) للنهي عن موالاة الكفار ولأن فيه تعظيما وتطهيرا
~~له فلم يجز كالصلاة عليه، وما ذكر من الغسل في قصة أبي طالب لم يثبت.
# قال ابن المنذر: ليس في غسل المشرك سنة تتبع.
# وذكر حديث علي: المواراة فقط (ولا يكفنه ولا يصلي عليه ولا يتبع جنازته)
~~لقوله تعالى: " {لا تتولوا قوما غضب الله عليهم} [الممتحنة: 13] " (بل
~~يوارى) لعدم من يواريه من الكفار، كما فعل بكفار بدر، واروهم بالقليب ولا
~~فرق بين الحربي والذمي والمستأمن والمرتد في ذلك لأن تركها مثلة به وقد نهي
~~عنها (وكذا كل صاحب بدعة مكفرة) أي يوارى ولا يغسل، ولا يكفن، ولا يصلى
~~عليه، ولا تتبع جنازته.
# (وإذا أخذ) أي شرع (في غسله ستر عورته) أي الميت (وجوبا) لحديث علي ms0368 «لا
~~تبرز فخذك ولا تنظر إلى فخذ حي ولا ميت» " رواه أبو داود وهذا فيمن له سبع
~~سنين فأكثر، كما تقدم توضيحه وعورة ابن سبع إلى
# PageV01P347
# عشر الفرجان ومن فوقه وبنت سبع فأكثر: ما بين سرة وركبة وتقدم.
# (وسن له تجريده) أي الميت للغسل لأنه أمكن له في تغسيله وأصون له من
~~تنجيس، ولفعل الصحابة رضي الله عنهم، بدليل قولهم أنجرد النبي صلى الله
~~عليه وسلم كما نجرد موتانا أم لا؟ (إلا النبي صلى الله عليه وسلم) فغسلوه
~~وعليه قميص يصبون الماء فوق القميص ويدلكون بالقميص دون أيديهم، لمكلم
~~كلمهم من ناحية البيت لا يدرون من هو، بعد أن أوقع الله تعالى عليهم النوم.
# رواه أحمد وأبو داود، لطهارة فضلاته صلى الله عليه وسلم (و) سن (ستره عن
~~العيون تحت ستر) في خيمة أو بيت إن أمكن لأنه أستر ولئلا يستقبل بعورته
~~السماء (وكره حضور غير معين في غسله،) لأنه ربما كان بالميت ما يكره أن
~~يطلع عليه والحاجة غير داعية إلى حضوره واستثنى بعضهم وليه.
# (و) كره (تغطية وجهه) نصا
# وفاقا (ثم يرفع) غاسل (رأس غير حامل إلى قرب جلوسه) بحيث يكون كالمحتضن
~~في صدر غيره (ويعصر بطنه برفق) ليخرج المستعد للخروج، لئلا يخرج بعد الأخذ
~~في الغسل فتكثر النجاسة (ويكون ثم) أي هناك (بخور) بوزن رسول دفعا للتأذي
~~برائحة الخارج (ويكثر صب الماء حينئذ) ليدفع ما يخرج من العصر والحامل لا
~~يعصر بطنها، لئلا يتأذى الولد.
# ولحديث أم سليم مرفوعا " «إذا توفيت المرأة فأرادوا غسلها فليبدأ ببطنها
~~فلتمسح مسحا رفيقا إن لم تكن حبلى فإن كانت حبلى فلا تحركها» " رواه الخلال
~~(ثم يلف على يده خرقة فينجيه) أي الميت (بها) أي الخرقة، كما تسن بداءة حي
~~بالحجر ونحوه قبل الاستنجاء بالماء (ويجب غسل نجاسة به) أي الميت لأن
~~المقصود بغسله تطهيره حسب الإمكان وظاهره: ولو بالمخرج فلا يجزئ فيها
~~الاستجمار.
# وفي مجمع البحرين: إن لم يتعد الخارج موضع العادة فقياس المذهب: يجزئ فيه
~~الاستجمار.
# (و) يجب (أن لا ms0369 يمس عورة من بلغ سبع سنين) لأن المس أعظم من النظر وكحال
~~الحياة.
# وروي " أن عليا حين غسل النبي صلى الله عليه وسلم لف على يده خرقة حين
~~غسل فرجه " ذكره المروزي عن أحمد (ويسن أن لا يمس) الغاسل (سائره) أي باقي
~~بدن الميت (إلا بخرقة) قال في شرحه: لفعل علي مع النبي صلى الله عليه وسلم
~~فحينئذ يعد الغاسل خرقتين، إحداهما: للسبيلين والأخرى: لبقية بدنه.
# (ثم ينوي) الغاسل (غسله) لأنه طهارة تعبدية،
# PageV01P348
# أشبه غسل الجنابة (ويسمي) وجوبا وتسقط سهوا كغسل الحي.
# (و) يسن (أن يدخل) الغاسل بعد غسل كفي الميت نصا ثلاثا (إبهامه وسبابته
~~عليهما خرقة مبلولة بماء بين شفتيه) أي الميت (فيمسح) بها (أسنانه، و)
~~يدخلهما (في منخريه فينظفهما) نصا، فيقوم مقام المضمضة والاستنشاق، لحديث "
~~«إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» " (ثم يوضئه) استحبابا كاملا لحديث
~~أم عطية مرفوعا في غسل ابنتها " «ابدأن بميامنها ومواضع الوضوء منها» "
~~رواه الجماعة، وكغسل الجنابة (ولا يدخل) غاسل (ماء في فمه، ولا) في (أنفه)
~~أي الميت خشية تحريك النجاسة بدخول الماء إلى جوفه (ثم يضرب سدرا ونحوه)
~~كخطمي (فيغسل برغوته رأسه ولحيته فقط) لأن الرأس أشرف الأعضاء، ولهذا جعل
~~كشفه شعار الإحرام وهو مجمع الحواس الشريفة، والرغوة تزيل الدرن ولا تتعلق
~~بالشعر فناسب أن تغسل بها اللحية (ثم يغسل شقه الأيمن ثم) شقه (الأيسر)
~~لحديث " «ابدأن بميامنها» " وكغسل الحي يبدأ بصفحة عنقه ثم إلى الكتف ثم
~~إلى الرجل، ويقلبه على جنبه مع غسل شقه فيرفع جانبه الأيمن ويغسل ظهره
~~ووركه.
# ويغسل جانبه الأيسر كذلك ولا يكبه على وجهه (ثم يفيض الماء على جميع
~~بدنه) ليعمه الغسل (ويثلث ذلك) أي يكرره ثلاثا كغسل الحي (إلا الوضوء) ففي
~~المرة الأولى فقط (يمر) الغاسل (في كل مرة) من الثلاث غسلات (يده على بطنه)
~~أي الميت برفق ليخرج ما تخلف فلا يفسد الغسل بعد به.
# (فإن لم ينق) الميت (بثلاث) غسلات (زاد) في غسله (حتى ينقى، ولو جاوز
~~السبع) مرات لأنه المقصود (وكره اقتصار في ms0370 غسل) ميت (على مرة) واحدة لأنه
~~لا يحصل بها كمال النظافة بخلاف الحي فإنه يرجع إلى الغسل (إن لم يخرج شيء)
~~من الميت بعد المرة، فإن خرج حرم الاقتصار عليها بل ما دام يخرج إلى السبع
~~(ولا يجب الفعل) أي مباشرة الغسل، كالحي (فلو ترك) ميت (تحت ميزاب ونحوه)
~~مما ينصب منه الماء (وحضر من يصلح لغسله) وهو المسلم المميز (ونوى) غسله
~~وسمى (ومضى زمن يمكن غسله فيه) بحيث يغلب على الظن أن الماء عمه (كفى) في
~~أداء فرض الغسل.
# (وسن قطع) عدد غسلاته (على وتر) لحديث أم عطية في غسل ابنته
# PageV01P349
# «اغسلنها وترا ثلاثا أو خمسا أو سبعا أو أكثر من ذلك، إن رأيتن» " متفق
~~عليه.
# (و) سن (جعل كافور وسدر في الغسلة الأخيرة) نصا لأن الكافور يصلب الجسد
~~ويبرده، ويطرد عتة الهوام برائحته.
# وإن كان الميت محرما جنب الكافور لأنه من الطيب (و) سن (خضاب شعره) أي
~~الميت يعني رأس المرأة ولحية الرجل (بحناء وقص شارب غير محرم وتقليم أظافر
~~إن طالا) أي الشارب والأظافر (وأخذ شعر إبطيه) نصا لأنه تنظيف لا يتعلق
~~بقطع عضو أشبه إزالة الوسخ والدرن.
# ويعضده عمومات سنن الفطرة (وجعله) أي المأخوذ من شعر وظفر (معه) أي الميت
~~في كفنه بعد إعادة غسله ندبا (كعضو ساقط) لما روى أحمد في مسائل صالح: عن
~~أم عطية قالت: " تغسل رأس الميتة فما سقط من شعرها في أيديهم غسلوه، ثم
~~ردوه في رأسها " ولأنه يستحب دفن ذلك من الحي فالميت أولى وتلفق أعضاؤه إن
~~قطعت: بالتقميط والطين الحر، حتى لا يتبين تشويهه وما فقد منها لم يجعل له
~~شكل من طين ولا غيره.
# (وحرم حلق رأس) ميت لأنه إنما يكون النسك أو زينة والميت ليس محلا لهما
~~(و) حرم (أخذ) شعر (عانة) لما فيه من مس العورة ونظرها وهو محرم فلا يرتكب
~~المندوب.
# (ك) ما يحرم (ختن) لميت أقلف لأنه قطع بعض عضو منه وقد زال المقصود منه.
# (وكره ماء حار) إن لم يحتج إليه لشدة برد ms0371 لأنه يرخي الجسد فيسرع الفساد
~~إليه، والبارد يصلبه ويبعده عن الفساد.
# (و) كره (خلال) إن لم يحتج إليه لشيء بين أسنانه لأنه عبث.
# (و) كره (أشنان إن لم يحتج إليه) لوسخ كثير به لما تقدم فإن احتيج إلى
~~شيء منها لم يكره ويكون الخلال حينئذ من شجرة لينة كالصفصاف.
# (و) كره (تسريح شعره) أي الميت رأسا كان أو لحية لأنه يقطعه من غير حاجة
~~إليه وعن عائشة " أنها مرت بقوم يسرحون شعر ميت فنهتهم عن ذلك، وقالت: علام
~~تنصون ميتكم "؟ (ويسن أن يضفر شعر أنثى ثلاث قرون وسدله) أي إلقاؤه
~~(وراءها) نصا لقول أم عطية " ضفرنا شعرها ثلاثة قرون وألقيناه خلفها " رواه
~~البخاري.
# (و) يسن (تنشيف) ميت بثوب، كما فعل به عليه الصلاة والسلام ولئلا يبتل
~~كفنه فيفسد به، ولا ينجس ما نشف به.
# (ثم إن خرج) من الميت (شيء) من السبيلين أو غيرهما (بعد سبع) غسلات (حشا)
# PageV01P350
# مخرجه (بقطن) يمنع الخارج كمستحاضة وقال جمع يلجم المحل بقطن فإن لم
~~يمتنع حشاه (فإن لم يستمسك) خارج مع حشو بقطن (ف) إنه يحشو (بطين حر) أي
~~خالص لأن فيه قوة تمنع الخارج (ثم يغسل المحل) المتنجس بالخارج وجوبا
~~(ويوضأ) ميت (وجوبا) كجنب أحدث بعد غسله، لتكون طهارته كاملة.
# (وإن خرج) منه قليل أو كثير (بعد تكفينه لم يعد الغسل) لما فيه من الحرج،
~~ثم لا يؤمن خروج شيء بعده (ولا بأس بغسله) أي الميت (في حمام) نصا (لا) بأس
~~(بمخاطبة غاسل له) أي الميت (حال غسله: بانقلب يرحمك الله ونحوه) لقول علي
~~لما لم يجد منه صلى الله عليه وسلم ما يجده من سائر الموتى " يا رسول الله
~~طبت حيا وميتا " وقول الفضل وهو محتضنه صلى الله عليه وسلم " أرحني أرحني
~~فقد قطعت وتيني إني أجد شيئا ينزل علي ".
# (ومحرم) بحج أو عمرة (ميت ك) محرم (حي) فيما يمنع منه (يغسل بماء وسدر)
~~لا كافور (ولا يقرب طيبا) مطلقا ولا فدية على من طيبه ونحوه (ولا يلبس ذكر
~~المخيط) نحو قميص ms0372 (ولا يغطى رأسه) أي المحرم الذكر (ولا) يغطى (وجه أنثى)
~~محرمة ولا يؤخذ شيء من شعره ولا ظفره لحديث ابن عباس مرفوعا في محرم مات "
~~«اغسلوه بماء وسدر وكفنوه في ثوبيه، ولا تحنطوه، ولا تخمروا رأسه، فإنه
~~يبعث يوم القيامة ملبيا» " متفق عليه.
# (ولا تمنع معتدة) ميتة (من طيب) لسقوط الإحداد بموتها (وتزال اللصوق)
~~بفتح اللام أي ما يلصق على البدن يمنع وصول الماء (للغسل الواجب) ليصل
~~للبشرة كالحي (وإن سقط منه) أي الميت (شيء) بإزالة لصوق (بقيت ومسح عليها)
~~كجبيرة حي (ويزال خاتم ونحوه) كسوار وحلقة (لو ببردة) لأن تركه معه إضاعة
~~مال بلا مصلحة.
# و (لا) يزال (أنف من ذهب) لما فيه من المثلة (ويحط ثمنه إن لم يؤخذ) أي
~~إن لم يكن بائعه أخذه من الميت (من تركة) ميت كسائر ديونه (فإن عدمت) تركة
~~الميت (أخذ) الأنف (إذا بلي الميت) لعدم المانع إذن.
# (ويجب بقاء دم شهيد عليه) لأمره عليه الصلاة والسلام " بدفن شهداء أحد
~~بدمائهم " (إلا أن يخالطه نجاسة فيغسل) لأن دفع المفسدة وهو غسل النجاسة
~~أولى من جلب المصلحة وهو إبقاء أثر العبادة.
# (و) يجب (دفنه) أي الشهيد (في ثيابه التي قتل فيها) فلا يزاد ولا ينقص
~~عليها وإن لم يحصل، المسنون (بعد نزع لأمة حرب ونحو فرو وخف) نصا
# PageV01P351
# لحديث ابن عباس مرفوعا بقتلى أحد أن ينزع عنهم الحديد والجلود، وأن
~~يدفنوا في ثيابهم بدمائهم " رواه أبو داود وابن ماجه فإن سلب ثيابه كفن في
~~غيرها.
# (وإن سقط) حاضر صف القتال (من شاهق أو دابة لا بفعل العدو، أو مات برفسة
~~أو حتف أنفه) أي لا بفعل أحد (أو وجد ميتا ولا أثر) قتل (به) فإن كان به
~~أثر لم يغسل (أو عاد سهمه) أو سيفه (عليه) فقتله فكغيره يغسل ويصلى عليه
~~نصا لأنه لم يمت بفعل العدو ولا مباشرة ولا بسبب أشبه من مات مريضا، والأصل
~~وجوب الغسل والصلاة فلا تسقط بالشك في مسقطه (أو حمل) من جرحه العدو ونحوه
~~(فأكل أو شرب ms0373 أو نام أو بال أو تكلم أو عطس أو طال بقاؤه عرفا ف) هو
~~(كغيره) يغسل ويصلى عليه لأن ذلك لا يكون إلا من ذي حياة مستقرة والأصل
~~وجوب الغسل والصلاة.
# (وسقط) بتثليث السين (لأربعة أشهر) فأكثر (كمولود حيا) يغسل ويصلى عليه
~~نصا لحديث المغيرة مرفوعا " «والسقط يصلى عليه» " رواه أبو داود والترمذي.
# وفي رواية " «والطفل يصلى عليه» " وقال: حسن صحيح وذكره أحمد، واحتج به
~~وتستحب تسميته فإن جهل أذكر أم أنثى سمي بصالح لهما كهبة الله.
# (ويحرم سوء الظن بمسلم ظاهر العدالة) لقوله تعالى: " {اجتنبوا كثيرا من
~~الظن إن بعض الظن إثم} [الحجرات: 12] " الآية (ويستحب ظن الخير بمسلم) ولا
~~ينبغي تحقيق ظنه في ريبة وعلم منه: أنه لا حرج بظن السوء لمن ظاهره الشر
~~وحديث أبي هريرة مرفوعا " «إياكم والظن فإن الظن أكذب الحديث» " محمول على
~~ظن لا قرينة على صدقه.
# (ويجب على طبيب ونحوه) كجرائحي (أن لا يحدث بعيب) ببدن من طبه ; لأنه
~~يؤذيه.
# (و) يجب (على غاسل ستر شر) لحديث " «ليغسل موتاكم المأمونون» " رواه ابن
~~ماجه.
# وعن عائشة رضي الله تعالى عنها مرفوعا " «من غسل ميتا وأدى فيه الأمانة،
~~ولم يفش عيبه خرج من ذنوبه كيوم ولدته أمه» " رواه أحمد من رواية جابر
~~الجعفي.
# و (لا) يجب عليه (إظهار خير) ميت للترحيم عليه ونرجو للمحسن ونخاف على
~~المسيء ولا نشهد إلا لمن شهد له النبي صلى الله عليه وسلم قال الشيخ تقي
~~الدين: أو اتفقت الأمة على الثناء عليه ولعل المراد الأكثر ديانة ومن جهل
~~إسلامه ووجد عليه علامة المسلمين. غسل وصلي عليه، ولو أقلف بدارنا لا بدار
~~حرب، بلا علامة نصا.
# PageV01P352
### | [فصل في التكفين]
# (وتكفينه فرض كفاية) على من علم به، لقوله صلى الله عليه وسلم في خبر ابن
~~عباس السابق «وكفنوه في ثوبيه» (ويجب لحق الله تعالى و) ل (حقه) أي الميت
~~(ثوب) واحد (لا يصف البشرة يستر جميعه) أي الميت لظاهر الأخبار (من ملبوس
~~مثله) أي الميت في الجمع والأعياد ; لأنه لا إجحاف فيه ms0374 على الميت، ولا على
~~ورثته (ما لم يوص) ميت (بدونه) أي ملبوس مثله لأن الحق له، وقد تركه.
# (ويكره) أن يكفن في (أعلى) من ملبوس مثله ولو أوصى به لأنه إضاعة وللنهي
~~عن التغالي في الكفن.
# (و) يجب (مؤنة تجهيزه) من أجرة مغسل وحمال وحفار ونحوه (بمعروف) لمثله
~~فمن أخرج فوق، العادة في طيب وإعطاء مقرئين وإعطاء حمالين ونحوهم زيادة على
~~العادة على طريق المروءة فمتبرع، فإن كان من تركة فمن نصيبه ذكره في الفصول
~~(ولا بأس بمسك فيه) أي الكفن نصا (من رأس ماله) متعلق ب يجب أي يجب ثوب
~~يستر جميع ميت، ومؤنة تجهيزه بمعروف من رأس مال ميت.
# فيخرج من ماله (مقدما حتى على دين برهن وأرش جناية ونحوهما) مما يتعلق
~~بعين المال لأن سترته واجبة في الحياة فكذا بعد الموت ولأن حمزة ومصعبا لم
~~يوجد لكل منهما إلا ثوب، فكفنا فيه ولأن لباس المفلس يقدم على وفاء دينه،
~~فكذا كفن الميت، ولا ينتقل لورثة شيء من مال ميت إلا ما فضل عن حاجته
~~الأصلية (فإن عدم) مال الميت، فلم يخلف تركة أو تلفت قبل تجهيزه (فمن تلزمه
~~نفقته) أي الميت حال حياته يؤخذ ذلك لأنه يلزمه حال الحياة، فكذا بعد الموت
~~(إلا الزوج) فلا يلزمه كفن زوجته، ولا مؤنة تجهيزها ولو موسرا لأن النفقة
~~والكسوة في النكاح وجبت للتمكين من الاستمتاع ولهذا تسقط بالنشوز والبينونة
~~وقد انقطع ذلك بالموت فأشبهت الأجنبية، وفارقت العبد، لوجوب نفقته بالملك
~~لا الانتفاع ولذلك تجب نفقة الآبق، فإن لم يكن لها مال فعلى من لزمته
~~نفقتها من أقاربها أو معتقيها، لو لم تكن زوجة (ثم) إن لم يكن للميت من
~~تلزمه نفقته وجب كفنه ومؤنة تجهيزه (من بيت
# PageV01P353
# المال، إن كان الميت مسلما) لأنه للمصالح وهذا من أهمها فإن كان كافرا أو
~~ذميا فلا لأن الذمة إنما أوجبت عصمتهم
# فلا نؤذيهم، لا الإرفاق بهم (ثم) إن لم يكن بيت مال، أو تعذر الأخذ منه،
~~فكفنه ومؤنة تجهيزه (على مسلم عالم به) ms0375 أي الميت ككسوة الحي.
# (وإن تبرع به بعض الورثة لم يلزم بقيتهم قبوله) لما فيه من المنة عليهم
~~وعلى الميت وكذا لو تبرع به أجنبي، فأبى الورثة أو بعضهم (لكن ليس لهم) أي
~~الورثة (سلبه) أي الكفن الذي تبرع به بعضهم أو غيرهم (منه) أي الميت (بعد
~~دفنه) لأنه لا إسقاط لحق أحد في تبقيته.
# (ومن نبش وسرق كفنه، كفن من تركته) نصا (ثانيا وثالثا ولو قسمت قبل
~~تكفينه الأول) ، ويؤخذ من كل وارث للكفن بنسبة حصته من التركة (ما لم تصرف
~~في دين أو وصية) فإن لم يكن أو صرف في ذلك لم يلزمهم تكفينه ثم إن تبرع به
~~أحد الورثة أو غيرهم، وإلا ترك بحاله.
# (وإن أكله) أي الميت (سبع ونحوه وبقي كفنه فما) أي الكفن الذي (من ماله)
~~أي الميت (فتركة) يقسم بين ورثته (وما تبرع به) من وارث أو أجنبي (ف) هو
~~(للمتبرع) لأن تكفينه ليس بتمليك بل إباحة، بخلاف ما لو وهبه للورثة فكفنوه
~~به فيكون لهم.
# وكذا لو بلي وبقي كفنه (وما فضل مما جبي) من مال تكفين بعد صرف ما احتيج
~~إليه (ف) هو (لربه) إن علم لأنه إباحة لظنه أنه محتاج إليه، فتبين أنه
~~مستغن عنه فيرد إليه (فإن جهل) ربه أو اختلط مال جبي ولم يميز ما لكل إنسان
~~(ففي كفن آخر) يصرف إن أمكن لأنه مثل ما بذل له
# (فإن تعذر) صرفه في كفن آخر (تصدق به) لأنها من جنس ما بذل فيه (ولا يجبى
~~كفن لعدم) ما يكفن به ميت (إن ستر) أي أمكن ستره (بحشيش) أو ورق شجر ونحوه،
~~لحصول المقصود بلا إهانة.
# (ويسن تكفين رجل في ثلاث لفائف بيض من قطن) لحديث «عائشة قالت: كفن النبي
~~صلى الله عليه وسلم في ثلاثة أثواب بيض سحولية جدد يمانية ليس فيها قميص
~~ولا عمامة أدرج فيها إدراجا» متفق عليه، زاد مسلم في رواية «وأما الحلة
~~فاشتبه على الناس فيها أنها اشتريت ليكفن بها، فتركت الحلة، وكفن في ثلاثة
~~أثواب ms0376 بيض سحولية»
# PageV01P354
# (وكره) تكفين رجل (في أكثر) من ثلاثة أثواب لأنه وضع للمال في غير وجهه.
# (و) كره (تعميمه) أي الميت لحديث عائشة (تبسط) أي الثلاث لفائف (على
~~بعضها واحدة فوق أخرى) ليوضع الميت عليها مرة واحدة (بعد تبخيرها) بعود
~~ونحوه ثلاثا.
# قاله في الكافي وغيره بعد رشها بنحو ماء ورد لتعلق رائحة البخور بها إن
~~لم يكن الميت محرما (وتجعل) اللفافة (الظاهرة) وهي السفلى من الثلاث
~~(أحسنها) لأن عادة الحي جعل الظاهر من ثيابه أفخرها، فكذا الميت (و) يجعل
~~(الحنوط، وهو أخلاط من طيب) ولا يقال في غير طيب الميت (فيما بينها) أي يذر
~~بين اللفائف (ثم يوضع) الميت (عليها) أي اللفائف مبسوطة (مستلقيا) لأنه
~~أمكن لإدراجه فيها.
# ويجب ستره حال حمله بثوب، ويوضع متوجها ندبا (ويحط من قطن محنط) أي فيه
~~حنوط (بين أليتيه) أي الميت (وتشد فوقه) أي القطن (خرقة مشقوقة الطرف،
~~كالتبان) وهو السراويل بلا أكمام (تجمع) الخرقة (أليتيه ومثانته) أي الميت،
~~لرد الخارج وإخفاء ما ظهر من الروائح (ويجعل الباقي) من قطن محنط (على
~~منافذ وجهه) كعينيه وفمه وأنفه وعلى أذنيه (و) يجعل منه على (مواضع سجوده)
~~جبهته ويديه وركبتيه وأطراف قدميه تشريفا لها،
# وكذا مغابنه كطي ركبتيه وتحت إبطيه وسرته ; لأن ابن عمر كان يتتبع مغابن
~~الميت ومرافقه بالمسك (وإن طيب) الميت (كله فحسن) لأن أنسا طلى بالمسك،
~~وطلى ابن عمر ميتا بالمسك.
# وذكر السامري: يستحب تطييب جميع بدنه بالصندل والكافور، ولدفع الهوام
~~(وكره) تطيب (داخل عينيه) أيضا، لأنه يفسدهما (ك) ما (يكره) تطييبه (بورس
~~وزعفران) لأن العادة غير جارية بالتطييب به، وإنما يستعمل لغذاء أو زينة.
# (و) كره (طليه) أي الميت (بما يمسكه، كصبر) بكسر الموحدة وتسكن في ضرورة
~~الشعر (ما لم ينقل) الميت لحاجة دعت إليه فيباح للحاجة.
# (ثم يرد طرف) اللفافة (العليا من الجانب الأيسر) للميت (على شقه الأيمن
~~ثم) يرد (طرفها) أي اللفافة العليا (الأيمن على) شق الميت (الأيسر) كعادة
~~الحي (ثم) يرد طرف اللفافة (الثانية) كذلك (ثم) يرد (الثالثة ms0377 كذلك) فيدرجه
~~فيه إدراجا (ويجعل أكثر الفاضل) من اللفائف عن الميت (مما عند رأسه)
# PageV01P355
# لشرفه على الرجلين (ثم يعقدها) لئلا تنتشر.
# (وتحل) العقد (في القبر) قال ابن مسعود: " إذا أدخلتم الميت للحد فحلوا
~~العقد " رواه الأثرم لأمن انتشارها فإن نسي الملحد أن يحلها نبش ولو بعد
~~تسوية التراب عليه قريبا، وحلت لأنه سنة.
# ذكره أبو المعالي وغيره (وكره تخريقها) أي اللفائف لأنه إفساد وتقبيح
~~للكفن مع الأمر بتحسينه.
# قال أبو الوفاء: ولو خيف نبشه وجوزه أبو المعالي مع خوف نبشه.
# و (لا) يكره (تكفينه) أي الرجل (في قميص ومئزر ولفافة) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم «ألبس عبد الله بن أبي قميصه لما مات» رواه البخاري. وعن عمرو بن
~~العاص " إن الميت يؤزر بقميص ويلف في الثالث " والسنة أن يجعل المئزر مما
~~يلي جسده، ثم يلبس القميص، ثم يلف كما يلف الحي، وأن يكون القميص بكمين
~~ودخاريص كقميص الحي نصا ولا يحل الأزرار في القبر،
# ولا يكره تكفين الرجل في ثوبين لما تقدم في المحرم من قوله صلى الله عليه
~~وسلم: «وكفنوه في ثوبيه» .
# (و) الكفن (الجديد أفضل) من العتيق، إن لم يوص كما فعل به صلى الله عليه
~~وسلم ولأنه أحسن وليس من المغالاة لأنه معتاد للحي فيدخل في عموم حديث «إذا
~~ولي أحدكم أخاه فليحسن كفنه» (وكره) تكفين (برقيق يحكي الهيئة) لرقته نصا.
# ولا يجزئ ما وصف البشرة (و) كره كفن (من شعر و) من (صوف) لأنه خلاف فعل
~~السلف.
# (و) كره كفن (مزعفر ومعصفر) ولو امرأة لأنه لا يليق بالحال.
# (وحرم) التكفين (بجلد) «لأمر النبي صلى الله عليه وسلم بنزع الجلود عن
~~الشهداء» (وجاز) تكفين ذكر وأنثى (في حرير ومذهب) ومفضض (لضرورة) بأن عدم
~~ثوب يستر جميعه غيره فيتعين لأن الضرورة تدفع به ويحرم عند عدم الضرورة في
~~شيء من ذلك، ذكرا كان الميت أو أنثى، لأنه إنما أبيح لها حال الحياة لأنها
~~محل زينة وقد زال ذلك بموتها.
# (ومتى لم يوجد ما يستر) الميت (جميعه ستر عورته) ms0378 كالحي (ثم) إن فضل شيء
~~عن عورته ستر به (رأسه) لشرفه (وجعل على باقيه) أي الميت (حشيش أو ورق)
~~لحديث البخاري
# PageV01P356
# «إن مصعب بن عمير قتل يوم أحد، فلم يوجد شيء يكفن فيه إلا نمرة فكانت إذا
~~وضعت على رأسه بدت رجلاه، وإذا وضعت على رجليه خرجت رأسه، فأمر النبي صلى
~~الله عليه وسلم أن تغطى رأسه ويجعل على رجليه الإذخر» (ويسن تغطية نعش)
~~مبالغة في ستر الميت (وكره) أن يغطى (بغير أبيض) كأسود وأحمر، ويحرم بمذهب
~~ونحوه وحرير.
# (ويسن لأنثى وخنثى) بالغين (خمسة أثواب بيض من قطن) تكفن فيها (إزار
~~وخمار وقميص ولفافتان) قال ابن المنذر: أكثر من نحفظ عنه من أهل العلم يرى
~~أن تكفن المرأة في خمسة أثواب من القطن.
# (و) يسن (لصبي ثوب) واحد، لأنه دون الرجل (ويباح) أن يكفن صبي (في ثلاثة
~~ما لم يرثه غير مكلف) رشيد من صغير أو مجنون أو سفيه، فلا (و) يسن (لصغيرة
~~قميص ولفافتان) بلا خمار نصا.
# ولا بأس باستعداد الكفن لحل أو عبادة فيه، قيل لأحمد: يصلي أو يحرم فيه،
~~ثم يغسله ويضعه لكفنه؟ فرآه حسنا.
# ويحرم دفن حلي وثياب مع ميت غير كفنه، وتكسير أوان ونحوه ; لأنه إضاعة
~~مال، ويجمع في ثوب واحد لم يوجد غيره ما أمكن من موتى لخبر أنس في قتلى
~~أحد. ويأتي: إذا مات مسافر.
### | [فصل في الصلاة على الميت]
# فصل في الصلاة عليه (والصلاة على من قلنا بغسله) من الموتى (فرض كفاية)
~~لأمره صلى الله عليه وسلم بها في غير حديث كقوله: «صلوا على أطفالكم فإنهم
~~أفراطكم» وقوله في الغال: «صلوا على أصحابكم» وقوله: «إن صاحبكم النجاشي قد
~~مات فقوموا فصلوا عليه» وقوله «: صلوا على من قال لا إله إلا الله» والأمر
~~للوجوب فإن لم يعلم به إلا واحد وجبت عليه ومن لم يعلم معذور.
# وعلم منه: أنه لا يصلى على شهيد معركة ومقتول ظلما في حال لا يغسلان فيها
~~(وتسقط) الصلاة على الميت، أي وجوبها (ب) صلاة (مكلف) ذكرا أو خنثى ms0379 أو
~~أنثى، حرا أو عبدا أو مبعضا، كغسله وتكفينه ودفنه. وظاهره: لا تسقط بالمميز
~~لأنه ليس من أهل الوجوب وقدم في المحرر: تسقط كما لو غسله.
# (وتسن) الصلاة عليه جماعة لفعله صلى الله عليه وسلم وأصحابه واستمر الناس
~~عليه (إلا على النبي صلى الله عليه وسلم) فلم يصلوا عليه بإمام احتراما له:
~~قال ابن عباس: " دخل الناس على النبي صلى الله عليه وسلم أرسالا، يصلون
~~عليه، حتى
# PageV01P357
# إذا فرغوا أدخلوا النساء، حتى إذا فرغوا أدخلوا الصبيان، ولم يؤم الناس
~~على رسول الله صلى الله عليه وسلم أحد " رواه ابن ماجه.
# وفي البزار والطبراني: أن ذلك كان بوصية منه صلى الله عليه وسلم.
# (و) يسن (أن لا تنقص الصفوف عن ثلاثة) لحديث «مالك بن هبيرة كان إذا صلى
~~على ميت جزأ الناس ثلاثة صفوف، ثم قال: قال صلى الله عليه وسلم: من صلى
~~عليه ثلاثة صفوف من الناس، فقد أوجب» رواه الترمذي والحاكم: وقال: صحيح على
~~شرط مسلم فإن كانوا ستة فأكثر جعل كل اثنين صفا وإن كانوا أربعة جعلهم صفين
~~ولا تصح صلاة الفذ فيها خلافا لابن عقيل والقاضي في التعليق.
# (والأولى بها) أي بالصلاة على ميت إماما (وصية العدل) لأن الصحابة لقوله
~~تعالى ما زالوا يوصون بها ويقدمون الوصي. وأوصى أبو بكر أن يصلي عليه عمر
~~رضي الله تعالى عنهما وأوصى عمر رضي الله عنه عنه أن يصلي عليه صهيب، وأوصت
~~أم سلمة رضي الله عنها أن يصلي عليها ابن زيد، وأوصى أبو بكر أن يصلي عليه
~~أبو برزة. ذكره كله أحمد وكالمال وتفرقته فإن أوصى بها لفاسق لم تصح.
# (وتصح الوصية بها) أي الصلاة عليه (لاثنين) قلت: ويقدم أولاهما بإمامة
~~لما يأتي (فسيد برقيقه) لأنه ماله (فالسلطان) لحديث «لا يؤمن الرجل في
~~سلطانه» خرج منه الوصي والسيد لما تقدم، فيبقى فيما عداهما على العموم
~~ولأنه صلى الله عليه وسلم وخلفاؤه من بعده: كانوا يصلون على الموتى، ولم
~~ينقل عنهم استئذان العصبة. وعن أبي حازم قال: " شهدت حسينا حين ms0380 مات الحسن،
~~وهو يدفع في قفا سعيد بن العاص، أمير المدينة، ويقول: لولا السنة ما قدمتك
~~" (فنائبه الأمير) على بلد الميت لأنه في معناه (ف) نائبه (الحاكم) أي
~~القاضي.
# فإن لم يحضر (فالأولى) بالإمامة الأولى (بغسل رجل) ولو كان الميت أنثى
~~فيقدم أب فأبوه وإن علا ثم ابن ابنه وإن نزل ثم على ترتيب الميراث (فزوج
~~بعد ذوي الأرحام) لأنه له مزية على باقي الأجانب.
# ويقدم حر بعيد على عبد قريب، وعبد مكلف على صبي حر وامرأة (ثم مع تساو)
~~في القرب كابنين شقيقين يقدم (الأولى بإمامة) لمزية فضيلته (ثم) مع
~~تساويهما في كل شيء (يقرع) بينهما، لعدم المرجح غيرها (ومن قدمه ولي)
~~بمنزلته مع أهليته، كولاية النكاح.
# و (لا)
# PageV01P358
# يكون من قدمه (وصي بمنزلته) أي الوصي، لتفويته على الموصي ما أمله في
~~الوصي من الخير، فإن لم يصل الموصى له انتقلت إلى من بعده.
# (وتباح) صلاة على ميت (في مسجد إن أمن تلوثه) «لصلاته صلى الله عليه وسلم
~~على سهل بن بيضاء فيه» رواه مسلم من حديث عائشة رضي الله تعالى عنها. وجاء
~~أن أبا بكر وعمر رضي الله تعالى عنهما صلي عليهما في المساجد كسائر الصلوات
~~فإن خيف تلويث المسجد بنحو انفجار حرم دخوله إياه صيانة له عن النجاسة.
# (ويسن قيام إمام، و) قيام (منفرد عند صدر رجل) أي ذكر (ووسط امرأة) أي
~~أنثى نصا (و) قيامهما (بين ذلك) أي الصدر والوسط (من خنثى) مشكل لتساوي
~~الاحتمالين فيه.
# (و) يسن (أن يلي إمام) إذا اجتمع موتى (من كل نوع أفضل) أفراد ذلك النوع
~~لفضيلته. «وكان صلى الله عليه وسلم يقدم في القبر من كان أكثر قرآنا» فيقدم
~~حر مكلف، الأفضل فالأفضل، فعبد كذلك، فصبي كذلك، ثم خنثى ثم امرأة كذلك،
~~وتقدم في صلاة الجماعة (فأسن فأسبق) إن استووا (ثم يقرع) مع الاستواء في
~~الكل.
# وإذا سقط فرضها سقط التقديم (وجمعهم) أي الموتى مع التعدد (بصلاة) واحدة
~~(أفضل) من إفراد كل بصلاة لأنه أسرع وأبلغ في توفر الجمع (فيقدم ms0381 من
~~أوليائهم) للإمامة عليهم (أولاهم بإمامة) كسائر الصلوات، وكما لو استوى
~~وليان لواحد (ثم يقرع) مع الاستواء في الخصال (ولولي كل) منهم (أن ينفرد
~~بالصلاة عليه) أي ميته لأن له حقا في توليه.
# (ويجعل وسط أنثى حذاء صدر رجل و) يجعل (خنثى بينهما) ليقف الإمام أو
~~المنفرد موقفه، مع كل واحد منهم (ويسوى بين رءوس كل نوع) لأن موقف النوع
~~واحد.
# (ثم يكبر) مصل (أربعا) رافعا يديه مع كل تكبيرة (يحرم ب) التكبيرة
~~(الأولى) بعد النية ولم ينبه عليها للعلم بها مما سبق فينوي الصلاة على هذا
~~الميت، أو على هؤلاء الموتى، عرف عددهم أو لا.
# وإن لم يعرفهم رجالا أو نساء. وإن نوى الصلاة على هذا الرجل، فبان امرأة
~~أو بالعكس، فالقياس الإجزاء لقوة التعيين، والأولى معرفة ذكوريته أو أنوثته
~~واسمه، وتسميته في الدعاء.
# وإن نوى أحد الموتى اعتبر تعينه (ويتعوذ ويسمي ويقرأ الفاتحة) فيها (ولا
~~يستفتح) لأن مبناها على
# PageV01P359
# التخفيف ولذلك لم تشرع فيها السورة بعد الفاتحة (وفي) التكبيرة (الثانية
~~يصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ك) ما يصلي عليه (في تشهد) لأنه صلى
~~الله عليه وسلم لما سئل كيف نصلي عليك؟ علمهم ذلك (ويدعو في) التكبيرة
~~(الثالثة) مخلصا لحديث «إذا صليتم على الميت فأخلصوا له الدعاء» رواه أبو
~~داود وابن ماجه.
# وصححه ابن حبان (بأحسن ما يحضره) من الدعاء ولا توقيت فيه نصا (ويسن
~~الدعاء بما ورد ومنه) أي الوارد (اللهم اغفر لحينا وميتنا وشاهدنا) أي
~~حاضرنا (وغائبنا وصغيرنا وكبيرنا وذكرنا وأنثانا إنك تعلم منقلبنا) أي
~~منصرفنا (ومثوانا) أي مأوانا (وأنت على كل شيء قدير اللهم من أحييته منا
~~فأحيه على الإسلام والسنة، ومن توفيته منا فتوفه عليهما)
# رواه أحمد والترمذي وابن ماجه من حديث أبي هريرة زاد ابن ماجه «اللهم لا
~~تحرمنا أجره ولا تفتنا بعده» وفيه ابن إسحاق.
# قال الحاكم: حديث أبي هريرة صحيح على شرط الشيخين لكن زاد فيه الموفق "
~~وأنت على كل شيء قدير " ولفظ " السنة " (اللهم اغفر له وارحمه، وعافه واعف ms0382
~~عنه وأكرم نزله) أي بضم الزاي. وقد تسكن قراءة
# (وأوسع مدخله) بفتح الميم: موضع الدخول وبضمها الإدخال (واغسله بالماء
~~والثلج والبرد) بالتحريك: المطر المنعقد (ونقه من الذنوب والخطايا كما ينقى
~~الثوب الأبيض من الدنس، وأبدله دارا خيرا من داره. وزوجا خيرا من زوجه
~~وأدخله الجنة، وأعذه من عذاب القبر ومن عذاب النار) رواه مسلم «من حديث عوف
~~بن مالك: أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقول ذلك على جنازة، حتى تمنى
~~أن يكون ذلك الميت» وفيه " وأبدله أهلا خيرا من أهله وأدخله الجنة " زاد
~~الموفق لفظ " من الذنوب " (وأفسح له قبره ونور له فيه) لأنه لائق بالحال.
# زاد الخرقي وابن عقيل والمجد وغيرهم " اللهم إنه عبدك ابن عبدك وابن أمتك
~~نزل بك وأنت خير منزول به " إن كان الميت رجلا فإن كانت امرأة قال: " اللهم
~~إنها أمتك بنت أمتك نزلت بك وأنت خير منزول به " زاد بعضهم " ولا نعلم إلا
~~خيرا ".
# قال ابن عقيل وغيره: ولا يقول إلا إن علم خيرا وإلا أمسك عنه حذرا من
~~الكذب.
# (وإن كان) الميت (صغيرا أو بلغ مجنونا واستمر) على جنونه حتى مات (قال)
~~بعد " ومن توفيته
# PageV01P360
# منا فتوفه على. الإيمان " (اللهم اجعله ذخرا لوالديه وفرطا) أي سابقا
~~مهيئا لصلاح أبويه في الآخرة، سواء مات في حياتهما أو بعد موتهما (وأجرا
~~وشفيعا مجابا، اللهم ثقل به موازينهما وأعظم به أجورهما وألحقه بصالح
~~المؤمنين واجعله في كفالة إبراهيم وقه برحمتك عذاب الجحيم) لحديث المغيرة
~~بن شعبة مرفوعا «السقط يصلى عليه ويدعى لوالديه بالمغفرة والرحمة» .
# وفي لفظ " «بالعافية والرحمة» رواه أحمد، وإنما عدل عن الدعاء له
~~بالمغفرة إلى الدعاء لوالديه بذلك لأنه شافع غير مشفوع فيه.
# ولم يجر عليه قلم (وإن لم يعلم) مصل (إسلام والديه) أي الصغير والمجنون
~~(دعا لمواليه) لقيامهم مقامهما في المصاب به، ولا بأس بإشارة بنحو أصبع
~~لميت حال دعائه له نصا (ويؤنث الضمير) في صلاة (على أنثى) فيقول: اللهم
~~اغفر لها وارحمها،
# أي ولا يقول في ظاهر كلامهم: وأبدلها زوجا ms0383 خيرا من زوجها (ويشير) مصل
~~(بما يصلح لهما) أي الذكر والأنثى في صلاة (على خنثى) فيقول: اللهم اغفر
~~لهذا الميت ونحوه (ويقف بعد) تكبيرة (رابعة قليلا) لحديث زيد بن أرقم
~~مرفوعا «كان يكبر أربعا ثم يقف ما شاء الله، فكنت أحسب أن هذه الوقفة ليكبر
~~آخر الصفوف» رواه الجوزجاني.
# (ولا يدعو) بعد الرابعة لظاهر الخبر (ويسلم) تسليمة (واحدة عن يمينه) نصا
~~لأنه أشبه بالحال وأكثر ما روي في التسليم (ويجوز) أن يسلمها (تلقاء وجهه)
~~نصا (و) يجوز أن يسلم (ثانية) ويجزئ وإن لم يقل: ورحمة الله، لما روى
~~الخلال وحرب عن علي رضي الله عنه " أنه صلى على زيد بن الملقف فسلم واحدة
~~عن يمينه: السلام عليكم " لكن ذكر الرحمة أليق بالحال، فكان أولى.
# (وسن وقوفه) أي المصلي عليها (حتى ترفع) نصا قال مجاهد: رأيت عبد الله بن
~~عمر لا يبرح من مصلاه حتى يراها على أيدي الرجال. وروي عن أحمد أيضا أنه
~~صلى ولم يقف.
# (وواجبها) أي أركان صلاة الجنازة ستة (قيام) قادر (في فرضها) فلا تصح من
~~قاعد ولا راكب راحلة، بلا عذر كمكتوبة. لعموم «صل قائما فإن لم تستطع
~~فقاعدا» فإن تكررت صحت من قاعد بعد من يسقط به فرضها، كبقية النوافل.
# (و) الثاني (تكبيرات) أربع، لما في الصحيح عن أنس وغيره
# PageV01P361
# «أن النبي صلى الله عليه وسلم كبر على الجنازة أربعا» ".
# وفي صحيح مسلم «أن النبي صلى الله عليه وسلم نعى النجاشي في اليوم الذي
~~مات فيه فخرج إلى المصلى، وكبر أربع تكبيرات» .
# وفيه عن ابن عباس مرفوعا «صلى على قبر بعدما دفن وكبر أربعا» وقد قال:
~~«صلوا كما رأيتموني أصلي» (فإن ترك غير مسبوق تكبيرة) من الأربع (عمدا
~~بطلت) صلاته. لأنه ترك واجبا عمدا فأبطلها كسائر الصلوات.
# (و) إن تركها (سهوا يكبرها) كما لو سلم في المكتوبة قبل إتمامها سهوا (ما
~~لم يطل الفصل) وتصح، لأن هذا التكبير يقضى مفردا أشبه الركعات، وعكسه تكبير
~~الانتقال، فلا يشرع قضاؤه مفردا فسقط بتركه سهوا (فإن طال) الفصل ms0384 عرفا
~~استأنفها (أو وجد مناف) للصلاة من كلام ونحوه (استأنف) الصلاة لما روى حرب
~~في مسائله والخلال في جامعه عن قتادة أن أنسا " صلى على جنازة فكبر عليها
~~ثلاثا، وتكلم فقيل له: إنما كبرت ثلاثا، فرجع وكبر أربعا ".
# وعن حميد الطويل قال: " صلى بنا أنس فكبر ثلاثا ثم سلم، فقيل له: إنما
~~كبرت ثلاثا فاستقبل القبلة وكبر الرابعة " رواه البخاري وهذا محمول على عدم
~~وجود المنافي.
# (و) الثالث: (قراءة الفاتحة) لعموم حديث «لا صلاة إلا بفاتحة الكتاب» وعن
~~أم شريك قالت «: أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم أن نقرأ على الجنازة
~~بفاتحة الكتاب» رواه ابن ماجه.
# وعن ابن عباس " أنه صلى على جنازة فقرأ بفاتحة الكتاب، وقال: لتعلموا أنه
~~من السنة " رواه البخاري وغيره وصححه الترمذي (وسن إسرارها) أي الفاتحة
~~(ولو صلى ليلا) لما روى الزهري عن أبي أمامة بن سهل قال: «السنة في الصلاة
~~على الجنازة أن يقرأ في التكبيرة الأولى بأم القرآن مخافتة، ثم يكبر ثلاثا
~~والسلام» رواه النسائي، ولأنه فعل السلف.
# (و) الرابع (الصلاة على الرسول صلى الله عليه وسلم) لما روى الشافعي
~~والأثرم بإسنادهما عن أبي أمامة بن سهل " أنه أخبره رجل من أصحاب النبي صلى
~~الله عليه وسلم: «أن السنة في الصلاة على الجنازة: يكبر الإمام، ثم يقرأ
~~بفاتحة الكتاب بعد التكبيرة الأولى سرا في نفسه، ثم يصلي على النبي صلى
~~الله عليه وسلم ويخلص الدعاء للجنازة في التكبيرات، لا يقرأ في شيء منهن،
~~ثم يسلم سرا في نفسه» زاد الأثرم.
# " والسنة أن يفعل من وراء الإمام مثل ما يفعل إمامهم " قال في الكافي:
~~ولا تتعين صلاة لأن المقصود مطلق الصلاة. (و)
# PageV01P362
# الخامس (أدنى دعاء للميت) لما سبق ولأنه المقصود من الصلاة عليه وأقله "
~~اللهم اغفر له وارحمه " واعلم منه: أنه لا يكفي " اللهم اغفر لحينا وميتنا.
# " ويؤخذ من المستوعب والتلخيص والبلغة والكافي: اعتبار كون القراءة بعد
~~الأولى، والصلاة على النبي صلى الله عليه وسلم بعد الثانية، والدعاء بعد
~~الثالثة.
# وفي الإقناع: أو الرابعة. (و) ms0385 السادس (السلام) لما تقدم، ولعموم حديث
~~«وتحليلها التسليم» .
# (وشرط لها) أي صلاة الجنازة، (مع ما) شرط (لمكتوبة، إلا الوقت) فيشترط
~~للجنازة ثلاثة شروط (حضور الميت بين يديه) أي المصلي فلا تصح على جنازة
~~محمولة لأنها كالإمام ولهذا لا صلاة بدون ميت ولو صلى وهي من وراء جدار لم
~~تصح.
# ويسن دنوه منها ولا يجب أن يسامتها الإمام لكن يكره له تركها ذكره في
~~الرعاية، ولا تحمل إلى مكان أو محل ليصلى عليها ذكره ابن عقيل (لا) إذا صلى
~~(على غائب من البلد، ولو أنه دون مسافة قصر أو في غير قبلته) أي المصلي ولو
~~صار وراءه حال الصلاة فتصح من الإمام والآحاد بالنية نصا، لحديث جابر في
~~«صلاته صلى الله عليه وسلم على النجاشي، وأمره أصحابه بالصلاة عليه» متفق
~~عليه (و) إلا إذا صلى (على غريق ونحوه) كأسير، فيسقط شرط الحضور للحاجة،
~~وكذا غسلهما لتعذره (فيصلى عليه) أي من ذكر (إلى شهر) من موته (بالنية)
~~لأنه لا يعلم بقاؤه من غير تلاش أكثر منه، فإن كان الميت في جانب من البلد
~~والمصلي في الآخر ; لم تصح الصلاة عليه من غير حضوره ; لأنه يمكنه الحضور
~~للصلاة عليه، أو على قبره. أشبه ما لو كانا في جانب واحد.
# (و) الثاني (إسلامه) أي الميت ; لأن الصلاة شفاعة ودعاء له، والكافر ليس
~~أهلا لذلك.
# (و) الثالث (تطهيره) أي الميت (ولو بتراب لعذر) كفقد الماء، أو تفرق
~~أجزائه بصب الماء عليه وتفسخه فييمم (فإن تعذر) التيمم أيضا لفقد التراب أو
~~غيره سقط (وصلي عليه) لأن العجز عن الطهارة لا يسقط فرض الصلاة، كالحي
~~وكباقي الشروط، ويشترط لها أيضا: تكفينه، ولم ينبه عليه لملازمته للغسل
~~عادة.
# (ويتابع) بالبناء للمفعول (إمام زاد على) تكبيرة (رابعة) لعموم «إنما جعل
~~الإمام ليؤتم به» (إلى سبع) تكبيرات.
# قال أحمد: هو أكثر ما جاء وروى ابن شاهين أنه
# PageV01P363
# «صلى الله عليه وسلم كبر على حمزة سبعا» (ما لم تظن بدعته) أي الإمام
~~(أو) يظن (رفضه) فلا يتابع فيما زاد على أربع، ms0386 لأنه إظهار لشعارهم (وينبغي
~~أن يسبح به) أي الإمام إذا جاوز السبع (بعدها) لاحتمال سهوه، وقبلها لا
~~يسبح به.
# قال في الفروع (ولا يدعو) مأموم (في متابعة) لإمامه (بعد) التكبيرة
~~(الرابعة) لأنه ليس محلا له في أصل الصلاة (ولا تبطل) صلاة جنازة (بمجاوزة
~~سبع) تكبيرات فقط ; لأنه قول مشروع في أصله داخل الصلاة أشبه تكرار
~~الفاتحة، وعكسه زيادة الركعة لأنها زيادة أفعال.
# قال في الإقناع: ولا تجوز الزيادة على سبع تكبيرات.
# (وحرم) على مأموم (سلام قبله) أي الإمام المجاوز سبعا نصا ; لأنه ذكر لا
~~يقطع الصلاة، فلا يقطع من أجله المتابعة، كإطالة الدعاء (ويخير مسبوق) سلم
~~إمامه (في قضاء) ما فاته (وسلام معه) أي الإمام، لحديث «عائشة قالت: يا
~~رسول الله إني أصلي على الجنازة ويخفى علي بعض التكبير، قال: ما سمعت
~~فكبري، وما فاتك فلا قضاء عليك» ويستحب إحرام مسبوق معه في أي حال صادفه،
~~ولا ينتظر تكبيره كباقي الصلوات.
# (ولو كبر) إمام منفرد على جنازة (فجيء) بجنازة (أخرى فكبر) الثانية
~~(ونواها) أي التكبير (لهما) أي الجنازتين (وقد بقي من تكبيره) السبع (أربع)
~~بالتي نواها لها، بأن كانت رابعة فما دون (جاز) نصا.
# فإن جيء بأخرى بعد الرابعة لم يجز إدخالها في الصلاة لأنه يؤدي إلى
~~تنقيصها عن أربع أو زيادة ما قبلها على سبع، ومتى نوى التكبيرة لهما حيث
~~يصح (ف) إنه يقرأ الفاتحة في تكبيرة (خامسة ويصلي) على النبي صلى الله عليه
~~وسلم في تكبيرة (سادسة ويدعو) للموتى (في سابعة) لتكمل الأركان في جميع
~~الجنائز.
# (ويقضي مسبوق) إذا سلم إمامه ما فاته (على صفتها) لأن القضاء يحكي
~~الأداء، كباقي الصلوات، فيتابع إمامه فيما أدركه فيه، ثم إذا سلم إمامه كبر
~~وقرأ الفاتحة لأن ما أدرك آخر صلاته وما يقضيه أولها (فإن خشي رفعها) أي
~~الجنازة (تابع) التكبير رفعت أو لم يرفع.
# (وإن سلم) مسبوق عقب إمامه (ولم يقض) شيئا (صحت) صلاته، لخبر عائشة رضي
~~الله عنها لكن يستحب القضاء (ويجوز دخوله) أي المسبوق (بعد) التكبيرة
~~(الرابعة، ويقضي ms0387 الثلاث) تكبيرات استحبابا لينال أجرها.
# (ويصلي على
# PageV01P364
# من قبر) بالبناء للمفعول، أي دفن (من فاتته) أي الصلاة عليه (قبله) أي
~~الدفن (إلى شهر من دفنه) قال أحمد: ومن يشك في الصلاة على القبر؟ يروى عن
~~النبي صلى الله عليه وسلم من ستة وجوه كلها حسان، وقال: أكثر ما سمعت «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم صلى على أم سعد بن عبادة بعد شهر» (ولا تضر زيادة
~~يسيرة) على شهر.
# قال القاضي: كاليوم واليومين انتهى وإن شك في بقاء المدة صلى حتى يعلم
~~انتهاءها (وتحرم) صلاة على قبر (بعدها) أي الزيادة اليسيرة نصا لأنه لا
~~يتحقق بقاؤه على حاله بعد ذلك، ولم يصل على قبره صلى الله عليه وسلم لئلا
~~يتخذ قبره مسجدا، وقد نهى عنه، وعلم مما تقدم: أن من صلى على ميت لا يصلي
~~على قبره (ويكون الميت) إذا صلى على قبره (كإمام) فيجعله بينه وبين القبلة،
~~كما قبل الدفن.
# (وإن وجد بعض ميت تحقيقا) بأن تحقق الموت وكان الميت (لم يصل عليه) وهو
~~(غير شعر وسن وظفر ف) حكمه (ككله) أي كل الميت لو وجد، فيغسل ويكفن، ويصلى
~~عليه وجوبا ; لأن أبا أيوب صلى على رجل إنسان، قاله أحمد، وصلى عمر على
~~عظام بالشام. وصلى أبو عبيدة على رءوس. رواهما عبد الله بن أحمد بإسناده.
# وقال الشافعي " ألقى طائر يدا بمكة من وقعة الجمل عرفت بالخاتم وكانت يد
~~عبد الرحمن بن عتاب بن أسيد، فصلى عليها أهل مكة " ولأنه بعض من ميت فثبت
~~له حكم الجملة، فإن كان الميت صلي عليه، غسل ما وجد وكفن وجوبا، وصلي عليه
~~ندبا، كما يأتي.
# وإن كان ما وجد شعرا أو ظفرا أو سنا، فلا لأنه في حكم المنفصل حال الحياة
~~(وينوي بها) أي الصلاة على ما وجد (ذلك البعض) الموجود (فقط) لأنه الحاضر
~~(وكذا إن وجد الباقي) من الميت، فيغسل ويكفن ويصلى عليه (ويدفن بجنبه) أي
~~القبر قال في المغني: أو نبش بعض القبر ودفن فيه ولا حاجة إلى كشف ميت. ms0388
# (وتكره) لمن صلى على جنازة (إعادة الصلاة) عليها مرة ثانية، قال في
~~الفصول: لا يصليها مرتين كالعيد (إلا إذا وجد بعض ميت بشرطه) بأن يكون غير
~~شعر وسن وظفر (صلى على جملته) سوى ما وجد (فتسن) الصلاة عليه بعد تغسيله
~~وتكفينه، كما تقدم (ك) استحباب (صلاة من فاتته) صلاة جنازة مع من صلى عليها
~~أولا، فعله أنس وعلي وغيرهما
# PageV01P365
# (ولو) صلى من فاتتهم (جماعة) كما لو صلوا فرادى؟ (أو من صلى عليه) غائبا
~~(بالنية إذا حضر) فيستحب أن يصلي عليه ثانيا (أو صلى عليه بلا إذن الأولى
~~بها) أي الإمامة عليه (مع حضوره) أي الأولى (فتعاد) الصلاة عليه مع الأولى
~~(تبعا) لأنها حقه وظاهره لا يعيد غير الولي فإن صلى ولي خلفه صار إذنا.
# (ولا توضع) جنازة (لصلاة) عليها (بعد حملها) تخفيفا للمبادرة للمواراة
~~قال في الإقناع: فظاهره يكره.
# (ولا يصلى على مأكول ببطن آكل) من سبع أو غيره ولو مع مشاهدة الأكل (و)
~~لا على (مستحيل بإحراق) بأن صار رمادا (ونحوهما) كواقع بملاحة صار ملحا
~~لأنه لم يبق منه ما يصلى عليه.
# (ولا) يصلى (على بعض حي) كيد قطعت في سرقة أو أكلة (في وقت لو وجدت فيه
~~الجملة) أي البقية (لم تغسل ولم يصل عليها) لبقاء حياتها ; لأن الصلاة على
~~الميت دعاء له وشفاعة ليخفف عنه، وهذا عضو لا حكم له في الثواب والعقاب،
~~وكذا إن شك في موت البقية.
# (ولا يسن للإمام الأعظم، ولا لإمام كل قرية وهو واليها) أي القرية (في
~~القضاء: الصلاة على غال) نصا، وهو من كتم من الغنيمة شيئا ليختص به لأنه
~~«صلى الله عليه وسلم امتنع من الصلاة على رجل من جهينة غل يوم خيبر، وقال:
~~صلوا على صاحبكم» رواه الخمسة إلا الترمذي
# واحتج به أحمد (و) لا على (قاتل نفسه عمدا) نصا. لحديث جابر بن سمرة «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم جاءوه برجل قد قتل نفسه بمشاقص، فلم يصل عليه»
~~رواه مسلم وغيره. والمشقص: كمنبر نصل عريض أو طويل، أو ms0389 سهم فيه ذلك يرمى به
~~الوحوش والأصل عدم الخصوصية ولم يثبت نسخه بخلاف من مات عن دين ولا وفاء له
~~فيصلى عليه وعلى سائر العصاة كسارق وشارب خمر، ومقتول قصاصا أو حدا أو
~~نحوه.
# (وإن اختلط) من يصلى عليه بغيره (أو اشتبه من يصلى عليه بغيره) كأن اختلط
~~موتى مسلمون وكفار ولم يتميزوا بانهدام سقف ونحوه (صلى على الجميع، ينوي
~~بالصلاة من يصلى عليه) منهم، وهم المسلمون لوجوب الصلاة عليهم ولا طريق لها
~~غير ذلك (وغسلوا وكفنوا) كلهم لأن الصلاة عليهم لا تمكن إلا بذلك، إذ
~~الصلاة على الميت لا تصح حتى يغسل ويكفن مع القدرة.
# وسواء كانوا بدار حرب أو إسلام، قل
# PageV01P366
# المسلمون منهم أو كثروا (وإن أمكن عزلهم) عن مقابر المسلمين والكفار
~~دفنوا منفردين (وإلا) بأن لم يمكن عزلهم (دفنوا معا) لأن الإسلام يعلو ولا
~~يعلى عليه.
# وإن مات من يعهد ذميا فشهد عدل: أنه مات مسلما حكم بها في الصلاة عليه،
~~دون توريث قريبه المسلم منه.
# (وللمصلي) على جنازة (قيراط) من الأجر (وهو) أي القيراط (أمر معلوم عند
~~الله تعالى وله) أي المصلي عليها (بتمام دفنها) قيراط (آخر) لحديث «من شهد
~~الجنازة حتى يصلي عليها فله قيراط، ومن شهدها حتى تدفن فله قيراطان. قيل
~~وما القيراطان؟ قال مثل الجبلين العظيمين ولمسلم أصغرهما مثل أحد» .
# (بشرط أن لا يفارقها من الصلاة) عليها (حتى تدفن) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث آخر «وكان معها حتى يصلي عليها ويفرغ من دفنها» وسئل أحمد:
~~عمن يحضر لمصلى الجنائز يتصدى للصلاة على من يحضر؟ فقال: لا بأس. قال في
~~الفروع وكأنه رأى إذا تبعها من أهلها فهو أفضل قال في حديث يحيى بن جعدة: "
~~وتبعها من أهلها " يعني من صلى على جنازة فتبعها من أهلها " فله قيراط ".
# PageV01P367
### | [فصل في حمل الجنازة]
# (وحملها) إلى محل دفنها (فرض كفاية) إجماعا قاله في شرحه ويكره أخذ
~~الأجرة عليه، وعلى الغسل ونحوه (وسن تربيع فيه) أي الحمل. فيسن أن يحملها
~~أربعة.
# والتربيع: الأخذ بقوائم السرير ms0390 الأربع، لقول ابن مسعود " إذا تبع أحدكم
~~جنازة فليأخذ بقوائم السرير الأربع، ثم ليتطوع بعد ذلك أو ليذر " رواه سعيد
~~(بأن يضع قائمة السرير اليسرى المقدمة) حال السير، لأنها تلي يمين الميت من
~~عند رأسه (على كتفه) أي الحامل (اليمنى، ثم) يدعها لغيره.
# و (ينتقل إلى) قائمة السرير اليسرى (المؤخرة) فيضعها على كتفه اليمنى
~~أيضا ثم يدعها لغيره (ثم) يضع قائمة السرير (اليمنى المقدمة) وهي التي تلي
~~يسار الميت (على كتفه اليسرى ثم) يدعها لغيره، و (ينتقل إلى) قائمة السرير
~~اليمنى (المؤخرة) فيضعها على كتفه اليسرى أيضا، فيكون البدء من الجانبين
~~بالرأس والختم منهما بالرجلين كغسله.
# ولا يقول في حمل السرير: سلم يرحمك الله. فإنه بدعة، بل " بسم الله وعلى
~~ملة رسول الله " ويذكر الله إذا ناول السرير نصا (ولا يكره حمل) جنازة (بين
~~العمودين) أي قائمتي السرير (كل) عمود (واحد على عاتق) نصا.
# لما روي «أنه صلى الله عليه وسلم حمل جنازة سعد بن معاذ بين العمودين»
~~وأن سعد بن أبي وقاص حمل جنازة عبد الرحمن بن عوف بين العمودين، ويبدأ من
~~عند رأسه. كما في الرعاية (والجمع بينهما) أي بين التربيع والحمل بين
~~العمودين (أولى) قاله في الفروع والتنقيح، ورده الحجاوي في الحاشية وقد
~~أوضحته في الحاشية.
# قال أبو حفص وغيره ويكره الازدحام عليه أيهم يحمله.
# (ولا) يكره حمل (بأعمدة للحاجة) كجنازة ابن عمر (ولا) الحمل (على دابة
~~لغرض صحيح) كبعد قبر (ولا) يكره (حمل طفل على يديه) وظاهر كلامهم: لا يحرم
~~حملها على هيئة مزرية، أو هيئة يخاف معها سقوطها، ويتوجه احتمال يحرم،
~~وفاقا للشافعي قاله في الفروع.
# ويستحب ستر نعش المرأة بالمكبة. ذكره في الفصول والمستوعب. وكذا من لم
~~يمكن تركه على نعش إلا بمثله كحدب.
# وفي الفصول: لمقطع تلفق أعضاؤه بطين حر، يغطى حتى لا يتبين تشويهه فإن
~~ضاعت لم
# PageV01P368
# يعمل (شكلها من طين) قال: والواجب جمع أعضائه في كفن واحد وقبر واحد.
# (وسن مع تعدد) موتى (تقديم الأفضل) منهم (أمامها) أي الجنازة (في المسير) ms0391
~~ليكون متبوعا لا تابعا.
# (و) سن (الإسراع بها) أي الجنازة لحديث «أسرعوا بالجنازة، فإن تكن صالحة
~~فخير تقدمونها إليه، وإن كانت غير ذلك فشر تضعونه عن رقابكم» متفق عليه.
# ويكون الإسراع (دون الخبب) نصا لحديث أبي سعيد مرفوعا «أنه مر عليه
~~بجنازة تمخض مخضا، فقال: عليكم بالقصد في جنائزكم» رواه أحمد، ولأنه يمخضها
~~ويؤذي حاملها ومتبعها. والخبب: خطو فسيح دون العنق (ما لم يخف عليه) أي
~~الميت (منه) أي الإسراع، فيمشى به الهوينا.
# وسن اتباع الجنائز لحديث البراء «أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم باتباع
~~الجنازة» متفق عليه (وكون ماش) معها (أمامها) لحديث ابن عمر «رأيت النبي
~~صلى الله عليه وسلم وأبا بكر وعمر يمشون أمام الجنازة» رواه أحمد وأبو داود
~~والترمذي. وعن أنس نحوه رواه ابن ماجه، ولأنهم شفعاؤه.
# (و) سن كون (راكب ولو سفينة خلفها) لحديث المغيرة بن شعبة مرفوعا «الراكب
~~خلف الجنازة» رواه الترمذي وقال. حسن صحيح (وقرب) متبع الجنازة (منها أفضل)
~~لأنها كالإمام (وكره) لمتبع جنازة (ركوب) لحديث «ثوبان قال خرجنا مع رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم في جنازة فرأى ناسا ركبانا، فقال: ألا تستحيون؟ إن
~~ملائكة الله على أقدامهم، وأنتم على ظهور الدواب» رواه الترمذي (لغير حاجة)
~~كمرض (و) لغير (عود) .
# فإن كان لحاجة أو عائدا مطلقا لم يكره لحديث جابر بن سمرة " «أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم تبع جنازة ابن الدحداح ماشيا ورجع على فرس» .
# قال الترمذي: صحيح (و) كره (تقدمها) أي الجنازة (إلى موضع الصلاة) عليها
~~و (لا) يكره تقدمها (إلى المقبرة. و) كره (جلوس من تبعها حتى توضع بالأرض
~~للدفن نصا لحديث مسلم عن أبي سعيد مرفوعا إذا اتبعتم الجنازة فلا تجلسوا
~~حتى توضع) ، قال أبو داود: روى هذا الحديث الثوري عن سهل عن أبيه عن أبي
~~هريرة، قال فيه (حتى توضع بالأرض) (إلا لمن بعد) فلا يكره له الجلوس قبل
~~وضعها، دفعا للحرج والمشقة (و) كره (قيام لها) أي الجنازة (إن جاءت) وهو
~~جالس (أو مرت به وهو جالس) ms0392 لحديث «علي قال رأينا النبي صلى الله عليه وسلم
~~قام فقمنا تبعا له، وقعد فقعدنا تبعا له يعني في الجنازة»
# PageV01P369
# رواه مسلم وغيره. وعن ابن عباس مرفوعا «قام ثم قعد» رواه النسائي (و) كره
~~(رفع الصوت معها) أي الجنازة (ولو بقراءة) أو تهليل، لأنه بدعة، وقول
~~القائل مع الجنازة: استغفروا له ونحوه: بدعة. وروى سعيد أن ابن عمر وسعيد
~~بن جبير قالا لقائل ذلك " لا غفر الله لك.
# (و) كره (أن تتبعها امرأة) لحديث أم عطية «نهينا عن اتباع الجنائز ولم
~~يعزم علينا» متفق عليه، أي لم يحتم علينا ترك اتباعه (وحرم أن يتبعها مع
~~منكر) من نحو نوح ولطم خد (عاجز عن إزالته) أي المنكر لما فيه من الإقرار
~~على المعصية (ويلزم القادر) على إزالته أن يزيله ولا يترك اتباعها. ويكره
~~مس النعش بيد وغيرها. ولمتبعها ضحك وتبسم، وتحدث بأمر دنيا. وأن تتبع بماء
~~ورد ونار، ونحوه، ومثله التبخير عند خروج روحه، ورفع الصوت والضجة عند
~~وضعها، ويستحب لمتبعها الخشوع والتفكر في مآله، والاتعاظ بالموت، وما يصير
~~إليه الميت.
### | [فصل في دفن الميت]
# في دفن الميت (ودفنه فرض كفاية) لقوله تعالى {: ثم أماته فأقبره} [عبس:
~~21] الآية.
# قال ابن عباس " أكرمه بدفنه " وقال {ألم نجعل الأرض كفاتا أحياء وأمواتا}
~~[المرسلات: 25] أي جامعة للأحياء في ظهرها بالمساكن، وللأموات في بطنها
~~بالقبور. والكفت: الجمع وهو إكرام للميت ; لأنه لو ترك لأنتن وتأذى الناس
~~برائحته، وقد أرشد الله قابيل إلى دفن أخيه هابيل {فبعث الله غرابا يبحث في
~~الأرض ليريه كيف يواري سوأة أخيه} [المائدة: 31] .
# (ويسقط) دفن (وتكفين وحمل ل) ميت بفعل (كافر) لأن فاعلها لا يختص بكونه
~~من أهل القربة (ويقدم بتكفين) ذكر أو أنثى (من يقدم بغسله) وتقدم بيانه
~~(ونائبه كهو) فيقدم النائب على من يقدم عليه مستنيبه، وظاهره: ولو وصيا
~~ويحتمل أنه غير مراد، كما في الصلاة عليه (والأولى) لغاسل (توليه) أي
~~التكفين (بنفسه) دون نائبه، محافظة على تقليل الاطلاع على الميت.
# (و) يقدم (بدفن رجل) ذكر (من قدم بغسله) ms0393 «لأن النبي صلى الله عليه وسلم
~~ألحده العباس وعلي وأسامة»
# PageV01P370
# رواه أبو داود وكانوا هم الذين تولوا غسله. ولأنه أقرب إلى ستر أحواله،
~~وقلة الاطلاع عليه (ثم) المقدم (بعد) الرجال (الأجانب محارمه) أي الميت من
~~(النساء) وعلم منه: تقديم الأجانب على المحارم من النساء، لضعفهن عن ذلك،
~~وخشية انكشاف شيء منهن (فالأجنبيات) للحاجة إلى دفنه وليس فيه مس ولا نظر،
~~بخلاف الغسل.
# (و) يقدم (بدفن امرأة محارمها الرجال) الأقرب فالأقرب. لأن امرأة عمر لما
~~توفيت قال لأهلها " أنتم أحق بها " ولأنهم أولى بها حال الحياة، فكذا بعد
~~الموت (فزوج) لأنه أشبه بمحرمها من الأجانب (فأجانب) لأن النساء يضعفن عن
~~إدخال الميت القبر، «ولأنه صلى الله عليه وسلم أمر أبا طلحة فنزل قبر
~~ابنته» وهو أجنبي (فمحارمها) أي الميتة (النساء) القربى فالقربى لمزية
~~القرب.
# (ويقدم من الرجال) مستوين (خصي، فشيخ فأفضل دينا ومعرفة) بالدفن وما يطلب
~~فيه (ومن بعد عهده بجماع أولى ممن قرب) عهده لضعف داعيته.
# ولا يكره لأجنبي دفن امرأة مع حضور محرمها نصا.
# (وكره) دفن (عند طلوع الشمس وقيامها وغروبها) للخبر وتقدم في أوقات النهي
~~ويباح في غيرها ليلا ونهارا.
# قال أحمد في الدفن في الليل: لا بأس بذلك، أبو بكر دفن ليلا، وعلي دفن
~~فاطمة ليلا، والدفن نهارا أولى ; لأنه أسهل على متبعها، وأكثر للمصلين،
~~وأمكن لاتباع السنة في دفنه.
# (ولحد) أفضل من شق، وهو بفتح اللام، والضم لغة: أن يحفر في أسفل حائط
~~القبر حفرة تسع الميت، وأصله الميل (وكونه) أي اللحد مما يلي القبلة أفضل،
~~فيكون ظهره إلى جهة ملحده (ونصب لبن) أي طوب غير مشوي (عليه) أي اللحد
~~(أفضل) من نصب حجارة وغيرها «لحديث مسلم عن سعد بن أبي وقاص قال في مرضه
~~الذي مات فيه ألحدوا لي لحدا، وانصبوا علي اللبن نصبا، كما فعل برسول الله
~~صلى الله عليه وسلم» ويجوز ببلاط.
# (وكره شق بلا عذر) قال أحمد: لا أحب الشق لحديث «اللحد لنا، والشق
~~لغيرنا» رواه أبو داود وغيره لكنه ضعيف. والشق ms0394 أن يحفر وسط القبر كالحوض،
~~فإن تعذر اللحد لكون التراب ينهال ولا يمكن دفعه بنصب لبن ولا حجارة ونحوه
~~لم يكره الشق، فإن أمكن أن يجعل شبه اللحد من الجنادل
# PageV01P371
# والحجارة واللبن جعل نصا ولم يعدل إلى الشق.
# (و) كره (إدخاله) أي القبر (خشبا إلا لضرورة، و) إدخال (ما مسته نار)
~~كآجر.
# (و) كره (دفن في تابوت ولو امرأة) قال إبراهيم النخعي: كانوا يستحبون
~~اللبن، ويكرهون الخشب، ولا يستحبون الدفن في تابوت ; لأنه خشب، ولما فيه من
~~التشبه بأهل الدنيا، والأرض أنشف لفضلاته، وتفاؤلا أن لا يمس الميت نار.
# (وسن أن يعمق) قبر (ويوسع قبر بلا حد) «لقوله صلى الله عليه وسلم في قتلى
~~أحد احفروا وأوسعوا وأعمقوا» قال الترمذي حسن صحيح لأن التعميق أبعد لظهور
~~الرائحة وأمنع للوحوش، والتوسيع: الزيادة في الطول والعرض والتعميق بالعين
~~المهملة: الزيادة في النزول (ويكفي ما) أي تعميق (يمنع السباع والرائحة)
~~لأنه يحصل به المقصود، وسواء الرجل والمرأة.
# (و) سن (أن يسجى) أي يغطى قبر (لأنثى) ولو صغيرة لأنها عورة.
# (و) ل (خنثى) لاحتمال أن يكون امرأة (وكره) أن يسجى قبر (لرجل إلا لعذر)
~~من نحو مطر نصا لما روي عن علي أنه " مر بقوم وقد دفنوا ميتا وبسطوا على
~~قبره الثوب فجذبه، وقال: إنما يصنع هذا بالنساء " ولأن الرجل، ليس بعورة
~~وفي فعل ذلك له تشبه بالنساء.
# (و) سن (أن يدخله) أي القبر (ميت من عند رجليه) أي القبر، بأن يوضع النعش
~~آخر القبر. فيكون رأس الميت في الموضع الذي تكون فيه رجلاه إذا دفن، ثم يسل
~~الميت في القبر سلا رفيقا، لما روى الشافعي في الأم والبيهقي بإسناد صحيح
~~«أن النبي صلى الله عليه وسلم سل من قبل رأسه» (إن كان) ذلك (أسهل) بالميت.
# (وإلا) يكن إدخاله من عند رجليه أسهل فيدخله (من حيث سهل) إدخاله منه، إذ
~~المقصود الرفق بالميت (ثم) إن استوت الكيفيات في السهولة فهي (سواء) لعدم
~~المرجح وعن زيد بن عبد الله الأنصاري «أنه صلى على جنازة ثم ms0395 أدخله القبر من
~~عند رجلي القبر وقال: هذا من السنة» " رواه أبو داود والبيهقي وصححه.
# (ومن) مات (بسفينة يلقى في البحر سلا كإدخاله القبر) بعد غسله وتكفينه
~~والصلاة عليه، وبعد أن يثقله بشيء يستقر به في قرار البحر نصا، وإن كانوا
~~بقرب الساحل وأمكنهم دفنه فيه. وجب (و) سن
# PageV01P372
# (قول مدخله) أي الميت القبر (بسم الله، وعلى ملة رسول الله) لحديث ابن
~~عمر مرفوعا «إذا وضعتم موتاكم في القبر فقولوا: بسم الله وعلى ملة رسول
~~الله» رواه أحمد، وإن قرأ {منها خلقناكم} [طه: 55] " أو أتى بذكر أو دعاء
~~لائق عند وضعه وإلحاده فلا بأس.
# (و) سن (أن يلحده على شقه الأيمن) لأنه يشبه النائم وهذه سنة النوم.
# (و) يسن أن يجعل (تحت رأسه لبنة) فإن لم توجد فحجر فإن لم يوجد فقليل من
~~تراب لأنه يشبه المخدة للنائم ولئلا يميل رأسه، ولا يجعل آجرة، لأنه مما
~~مسته النار.
# ويزال الكفن عن خده. ويلصق بالأرض ; لأنه أبلغ في الاستكانة. قال عمر "
~~إذا أنا مت فأفضوا بخدي إلى الأرض " (وتكره مخدة) تجعل تحت الرأس نصا ;
~~لأنه غير لائق بالحال، ولم ينقل عن السلف (و) تكره (مضربة وقطيفة تحته) أي
~~الميت. روي عن ابن عباس " أنه كره أن يلقى تحت الميت في القبر شيء " ذكره
~~الترمذي. وعن أبي موسى " لا تجعلوا بيني وبين الأرض شيئا " والقطيفة التي
~~وضعت تحته صلى الله عليه وسلم إنما وضعها شقران.
# ولم يكن عن اتفاق من الصحابة (أو) أي يكره (أن يجعل فيه) أي القبر (حديد)
~~ونحوه (ولو أن الأرض رخوة) تفاؤلا بأن لا يصيبه عذاب، لأنه آلته (ويجب أن
~~يستقبل به) أي الميت (القبلة) «لقوله صلى الله عليه وسلم في الكعبة قبلتكم
~~أحياء وأمواتا» ولأنه طريقة المسلمين بنقل الخلف عن السلف.
# وينبغي أن يدنى من الحائط لئلا ينكب على وجهه. وأن يسند من ورائه بتراب،
~~لئلا ينقلب. ويتعاهد خلال اللبن بسده بالمدر ونحوه، ثم يطين فوقه، لئلا
~~ينتخل عليه التراب (ويسن حثو التراب عليه) أي الميت (ثلاثا ms0396 باليد ثم يهال)
~~عليه التراب لحديث أبي هريرة قال فيه «فحثي عليه من قبل رأسه ثلاثا» رواه
~~ابن ماجه وروى معناه الدارقطني من حديث عامر بن ربيعة، وزاد " وهو قائم ".
# ولا يجوز أن يوضع الميت على الأرض، ويوضع فوقه جبال من تراب، أو يبنى
~~عليه بناء ; لأنه ليس بدفن.
# (و) سن (تلقينه) أي الميت بعد الدفن عند القبر لحديث أبي أمامة الباهلي
~~قال: قال رسول الله صلى الله عليه وسلم
# PageV01P373
# «إذا مات أحدكم فسويتم عليه التراب فليقم أحدكم على رأس قبره، ثم ليقل:
~~يا فلان بن فلانة، فإنه يسمع ولا يجيب، ثم ليقل: يا فلان بن فلانة، فإنه
~~يستوي قاعدا ثم ليقل: يا فلان بن فلانة فإنه يقول: أرشدنا يرحمك الله ولكن
~~لا تسمعون. فيقول: اذكر ما خرجت عليه من الدنيا: شهادة أن لا إله إلا الله
~~وأن محمدا عبده ورسوله، وأنك رضيت بالله ربا وبالإسلام دينا، وبمحمد نبيا،
~~وبالقرآن إماما، فإن نكيرا ومنكرا يقولان: ما يقعدنا عنده وقد لقن حجته؟
~~قال رجل: يا رسول الله، فإن لم يعرف اسم أمه قال: فلينسبه إلى حواء» رواه
~~أبو بكر عبد العزيز في الشافي ويؤيده حديث «لقنوا موتاكم لا إله إلا الله»
~~،
# وظاهره لا فرق بين الصغير وغيره، بناء على نزول الملكين إليه ورجحه في
~~الإقناع وصححه الشيخ تقي الدين: وخصه بعضهم بالمكلف.
# (و) سن (الدعاء) له أي الميت (بعد الدفن عند القبر) نصا فعله علي والأحنف
~~بن قيس لحديث عثمان «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا فرغ من دفن الميت
~~وقف عليه وقال: استغفروا لأخيكم واسألوا له التثبيت فإنه الآن يسأل»
# رواه أبو داود، وفعله أحمد جالسا واستحب الأصحاب وقوفه (و) سن (رشه) أي
~~القبر (بماء) بعد وضع الحصباء عليه، لما روى جعفر بن محمد عن أبيه «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم رش على قبر ابنه إبراهيم ماء، ووضع عليه الحصباء»
~~رواه الشافعي، ولئلا يذهب ترابه. والحصباء صغار الحصى.
# (و) يسن (رفعه) أي القبر عن الأرض (قدر شبر) ليعرف ms0397 أنه قبر فيتوقى ويترحم
~~على صاحبه. وروى الشافعي عن جابر «أن النبي صلى الله عليه وسلم رفع قبره عن
~~الأرض قدر شبر» (وكره) رفعه (فرقه) أي الشبر لقوله صلى الله عليه وسلم لعلي
~~«لا تدع تمثالا إلا طمسته ولا قبرا مشرفا إلا سويته» رواه مسلم وغيره
# والمشرف: ما رفع كثيرا، لقول القاسم بن محمد في صفة قبور النبي «صلى
~~وصاحبيه لا مشرفة ولا لاطئة» (و) كره (زيادة ترابه) أي القبر نصا لحديث
~~جابر مرفوعا «نهى أن يبنى على القبر أو يزاد عليه» رواه أبو داود والنسائي.
# قال في الفصول: إلا أن يحتاج إليه (و) كره (تزويقه) أي القبر (وتخليقه)
~~أي طليه بالطين (ونحوه) كدهنه ; لأنه بدعة وغير لائق بالحال (و) كره
~~(تجصيصه واتكاء عليه ومبيت) عنده (وحديث في أمر الدنيا، وتبسم عنده، وضحك
~~أشد) كراهة من تبسم (وكتابة) على القبر (وجلوس) عليه (ووطء) عليه ولو بلا
~~نعل، قال
# PageV01P374
# بعضهم: إلا لحاجة (وبناء) قبة وغيرها عليه لحديث جابر مرفوعا «نهى أن
~~يجصص القبر، وأن يبنى عليه وأن يقعد عليه» رواه مسلم والترمذي. وزاد " وأن
~~يكتب عليه " وقال: حسن صحيح.
# وروي «أن النبي صلى الله عليه وسلم رأى رجلا قد اتكأ على قبر، فقال: لا
~~تؤذ صاحب القبر» ولأن الحديث في أمر الدنيا والتبسم عنده غير لائق بالحال.
# (و) كره (مشي عليه) أي القبر يعني المشي بين القبور (بنعل) للخبر (حتى
~~بالتمشك - بضم التاء والميم وسكون الشين) نوع من النعل (وسن خلعه) إذا دخل
~~المقبرة. لحديث «بشير ابن الخصاصية بينا أنا أماشي رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم إذا رجل يمشي في القبور عليه نعلان، فقال له: يا صاحب السبتيتين، ألق
~~سبتيتيك، فنظر الرجل فلما عرف الرسول صلى الله عليه وسلم خلعهما، فرمى
~~بهما» رواه أبو داود، وقال أحمد: إسناده جيد واحتراما لأموات المسلمين.
# (إلا خوف نجاسة أو شوك ونحوه) كحرارة الأرض أو برودتها، فلا يكره للعذر،
~~ولا يسن خلع خف لأنه يشق، وعن أحمد: أنه كان إذا أراد أن يخرج إلى ms0398 الجنازة
~~لبس خفه وما حملت عليه كلامه أولى من شرحه ليوافق كلامه أولا
# وكلام الأصحاب. (ولا بأس بتطبيقه) أي القبر لما روى أبو داود عن القاسم
~~بن محمد قال قلت لعائشة " يا أمه اكشفي لي عن قبر رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم وصاحبيه فكشفت لي عن ثلاثة قبور، لا مشرفة، ولا لاطئة مبطوحة ببطحاء
~~العرصة الحمراء " (و) لا بأس (بتعليمه) أي القبر نصا (بحجر أو خشبة ونحوهما
~~وبلوح) «لفعله صلى الله عليه وسلم بقبر عثمان بن مظعون، علمه بحجر وضعه عند
~~رأسه، وقال: أعلم قبر أخي حتى أدفن إليه من مات من أهلي» رواه أبو داود
~~وابن ماجه (وتسنيم) القبر (أفضل) من تسطيحه «لقول سفيان التمار رأيت قبر
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم مسنما» رواه البخاري: وعن الحسن مثله ولأن
~~التسطيح أشبه ببناء أهل الدنيا (إلا) من دفن (بدار حرب إن تعذر نقله) من
~~دار الحرب (فتسويته) أي قبره بالأرض (وإخفاؤه) أفضل حتى من تسنيمه خوفا من
~~أن يظهر عليه فينبش، فيمثل به.
# (ويحرم إسراجها) أي القبور لحديث «لعن الله زوارات القبور والمتخذات
~~عليها المساجد والسرج» رواه أبو داود والنسائي بمعناه ولأنه إضاعة مال بلا
~~فائدة ومغالاة في
# PageV01P375
# تعظيم الأموات. يشبه تعظيم الأصنام.
# (و) يحرم (التخلي) على القبور وبينها لحديث «لأن أطأ على جمرة أو سيف أحب
~~إلي من أن أطأ على قبر مسلم ولا أبالي أوسط القبور قضيت حاجتي أو وسط
~~السوق» رواه الخلال وابن ماجه (و) يحرم (جعل مسجد عليها وبينها) أي القبور
~~للخبر.
# (ودفن بصحراء أفضل) من دفن بعمران «لأنه صلى الله عليه وسلم كان يدفن
~~أصحابه بالبقيع» ولم يزل الصحابة والتابعون ومن بعدهم يقبرون في الصحارى،
~~ولأنه أشبه بمساكن الآخرة (سوى النبي صلى الله عليه وسلم) فدفن ببيته قالت
~~عائشة " لئلا يتخذ قبره مسجدا " رواه البخاري.
# ولما روي «تدفن الأنبياء حيث يموتون» وصيانة له عن كثرة الطرق، وتمييزا
~~له عن غيره (واختار صاحباه) أبو بكر وعمر (الدفن عنده تشرفا وتبركا ولم
~~يزد) عليهما (لأن ms0399 الخرق) بدفن غيرهما عنده (يتسع والمكان ضيق وجاءت أخبار
~~تدل على دفنهم كما وقع) فلا ينكره إلا بدعي ضال.
# وكره جعل خيمة أو فسطاط على قبر. قال ابن عمر: فإنما يظله عمله. وقال
~~الشيخ تقي الدين، في كسوة القبر بالثياب: اتفق الأئمة على أنه منكر إذا فعل
~~بقبور الأنبياء والصالحين، فكيف بغيرهم؟ .
# (ومن وصى بدفنه بدار) في ملكه (أو) في (أرض في ملكه دفن مع المسلمين)
~~لأنه يضر بالورثة.
# قال أحمد (و) قال (لا بأس بشرائه موضع قبره ويوصي بدفنه فيه) فعله عثمان
~~وعائشة. ولعل الفرق بينهما وبين ما قبلها: أن الأولى إذا كان بالعمران،
~~والثانية إذا كان بالصحراء. إذ عثمان وعائشة بالبقيع.
# (ويصح بيع) وارث (ما دفن فيه) الميت (من ملكه ما لم يجعل) أي يصير
~~(مقبرة) نصا لبقاء ملكهم فإن جعلت مقبرة صارت وقفا.
# (ويستحب جمع الأقارب) الموتى في مقبرة واحدة لما تقدم في تعليم قبر عثمان
~~بن مظعون. ولأنه أسهل لزيارتهم (و) يستحب الدفن في (البقاع الشريفة) لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «أن موسى صلى الله عليه وسلم لما حضره الموت سأل ربه أن
~~يدنيه من الأرض المقدسة رمية حجر: قال النبي صلى الله عليه وسلم لو كنت ثم
~~لأريتكم قبره، عند الكثيب الأحمر» وقال عمر " اللهم ارزقني شهادة في سبيلك،
~~واجعل موتي في بلد رسولك " متفق عليهما. ويستحب ما كثر فيه الصالحون لتناله
~~بركتهم.
# (ويدفن) ميت (في مسبلة ولو
# PageV01P376
# بقول بعض الورثة) لأنه أقل ضررا ولا منة فيه، بخلاف ما لو طلب بعضهم أن
~~يكفن من أكفان المسلمين (ويقدم فيها) أي المسبلة عند ضيق (بسبق) لأنه سبق
~~إلى مباح (ثم) مع تساو في سبق يقدم ب (قرعة) لأنها لتمييز ما أبهم (ويحرم
~~الحفر فيها) أي المسبلة (قبل الحاجة) إليه، ذكره ابن الجوزي. ويتوجه هنا ما
~~سبق في المصلى المفروش، قال في الفروع.
# (و) يحرم (دفن غيره عليه) أي ميت على آخر (حتى يظن أنه) أي الأول (صار
~~ترابا) فيجوز نبشه ويختلف باختلاف البقاع والبلاد والهواء فيرجع فيه ms0400 إلى
~~أهل الخبرة به ثم إن وجد فيه عظام لم يجز دفن آخر عليه وتحرم عمارة قبر
~~دائر ظن بلاء صاحبه في مسبلة
# لئلا يتصور بصورة الجديد، فيمتنع من الدفن به (و) يحرم أن يدفن غيره
~~(معه) في لحد واحد ; «لأنه صلى الله عليه وسلم كان يدفن كل ميت بقبر» ولا
~~فرق بين المحارم وغيرهم (إلا لضرورة أو حاجة) ككثرة موتى بقتل أو غيره
~~فيجوز دفن اثنين فأكثر في قبر واحد للعذر (وسن حجز بينهما بتراب) يفصل
~~بينهما ولا يكفي الكفن.
# (و) سن (أن يقدم إلى القبلة من يقدم إلى الإمامة) لو اجتمعت جنائزهم
~~للصلاة عليهم، لحديث هشام بن عامر قال «شكي إلى النبي صلى الله عليه وسلم
~~كثرة الجراحات يوم أحد فقال: احفروا ووسعوا، وأحسنوا وادفنوا الاثنين
~~والثلاثة في قبر وقدموا أكثرهم قرآنا» رواه الترمذي وقال حسن صحيح. قال
~~أحمد ولو جعل لهم شبه النهر وجعل رأس أحدهم عند رجل الآخر، وجعل بينهما
~~حاجز من تراب لم يكن به بأس.
# (و) الميت (المتعذر إخراجه من بئر إلا متقطعا ونحوه) كممثل به (وثم حاجة
~~إليها) أي البئر (أخرج) متقطعا لأنه أقل ضررا من طمها (وإلا) يكن ثم حاجة
~~إلى البئر (طمت) عليه فتصير قبره دفعا للتمثيل به، فإن أمكن إخراجه بلا
~~تقطيع بمعالجة بأكسية ونحوها تدار فيها تجتذب البخار أو بكلاليب ونحوها بلا
~~مثلة، وجب لتأدية فرض غسله ويعرف زوال بخارها ببقاء السراج بها فإن النار
~~لا تبقى عادة إلا فيما يعيش فيه الحيوان.
# (ويحرم دفن بمسجد ونحوه) كمدرسة لأنه لم يبن له (وينبش) وجوبا من دفن به
~~ويخرج نصا.
# (و) يحرم دفن (في ملك غيره) ما لم يأذن مالكه فيه فيباح (وله) أي المالك
~~إن لم يأذن (نقله) أي الميت من ملكه وإلزام
# PageV01P377
# دافنه بنقله لتفريغ ملكه (والأولى) له (تركه) أي الميت لئلا ينتهك حرمته.
# (ويباح نبش قبر حربي لمصلحة) «لأن موضع مسجده عليه الصلاة والسلام كان
~~قبورا للمشركين فأمر بنبشها وجعلها مسجدا» (أو لمال فيه) أي قبر الحربي ms0401
~~لحديث «هذا قبر أبي رغال وآية ذلك أن معه غصنا من ذهب إن رأيتم نبشتم عنه
~~أصبتموه معه فابتدره الناس فأخرجوا الغصن» .
# و (لا) يباح نبش قبر (مسلم مع بقاء رمته إلا لضرورة) كأن دفن في ملك غيره
~~بلا إذنه (بأن كفن بغصب) نبش وأخذ مع بقائه ليرد إلى مالكه إن تعذر غرمه من
~~تركته، وإلا لم ينبش لهتك حرمته مع إمكان دفع الضرر بدونها (أو) كان الميت
~~(بلع مال غيره بلا إذنه ويبقى) كالذهب ونحوه (وطلبه ربه وتعذر غرمه) من
~~تركته أو غيرها للحيلولة: نبش وشق جوفه، ودفع المال لربه تخليصا للميت من
~~إثمه، فإن كان بلعه بإذن مالكه أو لا يبقى أو لم يطلبه ربه أو لم يتعذر
~~غرمه لم ينبش (أو وقع ولو) كان وقوعه (بفعل ربه في القبر ما) أي شيء (له
~~قيمة عرفا) وإن قلت (نبش وأخذ) لما روي " أن المغيرة بن شعبة وضع خاتمه في
~~قبر النبي صلى الله عليه وسلم ثم قال: خاتمي، فدخل وأخذه، وكان يقول: أنا
~~أقربكم عهدا برسول الله صلى الله عليه وسلم " قال أحمد: إذا نسي الحفار
~~مسحاته في القبر جاز أن ينبش.
# و (لا) ينبش (إن بلع) الميت (مال نفسه ولم يبل) الميت لأنه استهلاك لماله
~~في حياته أشبه إتلافه، فإن بلي الميت وبقي المال أخذه الورثة (إلا مع دين)
~~على بالع مال نفسه فينبش ويشق جوفه ويوفى مبادرة إلى تبرئة ذمته (ويجب نبش
~~من دفن بلا غسل أمكن) تداركا للواجب فيخرج ويغسل ما لم يخش تفسخه (أو) دفن
~~بلا (صلاة) عليه، فيخرج ويصلى عليه، ثم يرد إلى مضجعه نصا ما لم يخش تفسخه
~~لأن مشاهدته في الصلاة عليه مقصودة ولذلك لو صلي عليه قبل الدفن من وراء
~~حائل لم تصح (أو) دفن بلا (كفن) فيخرج ويكفن نصا استدراكا للواجب كما لو
~~دفن بلا غسل وتعاد الصلاة عليه وجوبا لعدم سقوط الفرض بالصلاة عليه رواه
~~سعيد عن معاذ بن جبل، وإن كان كفن بحرير فوجهان.
# وفي الإنصاف: الأولى ms0402 عدم نبشه (أو) دفن (إلى غير القبلة) فينبش ويوجه إلى
~~القبلة تداركا للواجب (ويجوز) نبش
# PageV01P378
# ميت (لغرض صحيح، كتحسين كفنه) لحديث جابر قال «أتى النبي صلى الله عليه
~~وسلم عبد الله بن أبي بعد ما دفن فأخرجه فنفث فيه من ريقه وألبسه قميصه»
~~متفق عليه (ونحوه) كإفراد من دفن مع غيره لحديث جابر قال " دفن مع أبي رجل
~~فلم تطب نفسي حتى أخرجته فجعلته في قبر على حدة ".
# (و) يجوز نبشه ل (نقله لبقعة شريفة ومجاورة صالح) لما في الموطأ لمالك:
~~أنه سمع غير واحد يقول " إن سعد بن أبي وقاص وسعيد بن زيد ماتا بالعقيق
~~فحملا إلى المدينة ودفنا بها " وقال سفيان بن عيينة " مات ابن عمر ههنا
~~وأوصى أن لا يدفن ههنا وأن يدفن بسرف " ذكره ابن المنذر (إلا شهيدا دفن
~~بمصرعه) فلا يجوز نقله قاله في شرحه لحديث جابر مرفوعا «ادفنوا القتلى في
~~مصارعهم» .
# (ودفنه) أي الشهيد (به) أي بمصرعه (سنة) للخبر (فيرد) الشهيد (إليه) أي
~~إلى مصرعه (لو نقل) منه موافقة للسنة.
# قال أبو المعالي: يجب نقله لضرورة نحو كونه بدار حرب، أو مكان يخاف نبشه
~~وتحريقه أو المثلة به.
# (وإن ماتت حامل) بمن يرجى حياته (حرم شق بطنها) للحمل مسلمة كانت أو ذمية
~~; لأنه هتك حرمة متيقنة، لإبقاء حياة متوهمة إذ الغالب أن الولد لا يعيش،
~~واحتج أحمد بحديث عائشة مرفوعا «كسر عظم الميت ككسر عظم الحي» رواه أبو
~~داود وابن ماجه عن أم سلمة وزاد " في الإثم ".
# (وأخرج النساء من ترجى حياته) بأن كان يتحرك حركة قوية وانفتحت المخارج،
~~وله ستة أشهر فأكثر (فإن تعذر) عليهن إخراجه (لم تدفن حتى يموت) الحمل
~~لحرمته، ولا يشق بطنها، ولا يوضع عليه ما يموته ولا يخرجه الرجال، لما فيه
~~من هتك حرمتها (وإن خرج بعضه) أي الحمل (حيا شق) بطنها (ل) خروج (الباقي)
~~لتيقن حياته بعد أن كانت موهومة (فلو مات) الحمل (قبله) أي شق بطنها.
# (أخرج) ليغسل ويكفن، ولا يشق بطنها (فإن تعذر) إخراجه (غسل ما ms0403 خرج) منه
~~لأنه في حكم السقط (ولا ييمم للباقي) لأنه حمل (وصلي عليه) أي الحمل خرج
~~بعضه أو لا (معها) أي مع أمه المسلمة بأن ينوى الصلاة عليهما (بشرطه) وهو
~~أن يكون له أربعة أشهر فأكثر (وإلا) يكن له أربعة أشهر فأكثر (ف) يصلى
~~(عليها دونه) أي الحمل.
# (فإن
# PageV01P379
# ماتت كافرة) ذمية أو لا (حامل بمسلم لم يصل عليه) ببطنها كمبلوع ببطن
~~بالعه (ودفنها) أي الكافرة الحامل (بمسلم) من أجل حملها (منفردة) عن مقابر
~~المسلمين والكفار نصا، حكاه عن واثلة بن الأسقع (إن أمكن) إفرادها (وإلا)
~~يمكن إفرادها (فمعنا) لئلا يدفن الجنين المسلم مع الكافر، وتدفن (على جنبها
~~الأيسر مستدبرة القبلة) ليكون الجنين على جنبه الأيمن مستقبل القبلة فصل في
~~أحكام المصاب.
# (وسن لمصاب) بموت نحو قريب (أن يسترجع فيقول: إنا لله) أي نحن عبيده يفعل
~~بنا ما يشاء (وإنا إليه راجعون) أي نحن مقرون بالبعث والجزاء على الأعمال
~~الرديئة (اللهم أجرني في مصيبتي وأخلف لي خيرا منها) أجرني: مقصور وقيل:
~~ممدود، وأخلف: بقطع الهمزة.
# قال الآجري: وجماعة ويصلي ركعتين قال في الفروع: وهو متجه فعله ابن عباس
~~وقرأ {واستعينوا بالصبر والصلاة} [البقرة: 45] (و) أن (يصبر) على المصيبة،
~~والصبر: الحبس، ويجب منه ما يمنعه عن محرم. وفي الصبر على موت الولد أجر
~~كبير وردت به الآثار (ولا يلزمه الرضا بفقر وعاهة ومرض) تصيبه، وهي عرض
~~مفسد لما أصابه، لأنها من المقضى (ويحرم) الرضا (بفعله المعصية) كفعل غيره
~~لها، لوجوب إزالتها بحسب الإمكان.
# فالرضا أولى، قال الشيخ تقي الدين: إذا نظر إلى إحداث الرب لذلك للحكمة
~~التي يحبها ويرضاها رضي لله بما رضيه لنفسه، فيرضاه ويحبه مفعولا مخلوقا
~~لله تعالى، يبغضه ويكرهه فعلا للمذنب المخالف لأمر الله (وكره لمصاب تغيير
~~حاله من خلع رداء ونحوه) كعمامة (وتعطيل معاشه) بنحو غلق حانوته، لما فيه
~~من إظهار الجزع.
# قال إبراهيم الحربي: اتفق العقلاء من كل أمة أن من لم يتمش مع القدر لم
~~يتهن بعيش. و (لا) يكره (بكاؤه) أي المصاب قبل المصيبة ms0404
# PageV01P380
# وبعدها للأخبار، وأخبار النهي محمولة على بكاء معه ندب أو نياحة.
# قال المجد: أو أنه كره كثرة البكاء والدوام عليه أياما كثيرة (و) لا يكره
~~(جعل علامة عليه) أي المصاب (ليعرف فيعزى) لتتيسر التعزية المسنونة لمن
~~أرادها.
# (و) لا يكره (هجره) أي المصاب (الزينة وحسن الثياب ثلاثة أيام) لما يأتي
~~في الإحداد، وسئل أحمد يوم مات بشر عن مسألة؟ فقال: ليس هذا يوم جواب، هذا
~~يوم حزن.
# (وحرم ندب) أي تعداد محاسن الميت بلفظ الندبة، نحو واسيداه، واجملاه،
~~وانقطاع ظهراه (و) حرمت (نياحة) : قيل هي رفع الصوت بالنداء، وقيل ذكر
~~محاسن الميت وأحواله (و) حرم (شق ثوب ولطم خد، وصراخ ونتف شعر ونشره ونحوه)
~~كتسويد وجه وخمشه للأخبار منها: حديث الصحيحين مرفوعا «ليس منا من لطم
~~الخدود وشق الجيوب ودعا بدعوى الجاهلية» ولما فيه من عدم الرضا بالقضاء
~~والسخط من فعله تعالى، صحت الأخبار بتعذيب الميت بالنياحة والبكاء عليه،
# وحمل على من أوصى به أو لم يوص بتركه إذا كان عادة أهله، أو على من كذب
~~به حين يموت، أو على تأذيه به قال في الشرح: ولا بد من حمل الحديث على
~~البكاء الذي معه ندب ونياحة، ونحو هذا وما هيج المصيبة من وعظ وإنشاد شعر
~~من الناحية. قال الشيخ تقي الدين، ومعناه في الفنون.
# (وتسن تعزية مسلم) مصاب (ولو) كان (صغيرا) قبل دفن وبعده لحديث «ما من
~~مؤمن يعزي أخاه من مصيبة إلا كساه الله عز وجل من حلل الجنة» رواه ابن
~~ماجه.
# وعن ابن مسعود مرفوعا «من عزى مصابا فله كمثل أجره» رواه ابن ماجه
~~والترمذي، وقال: غريب.
# وتحرم تعزية كافر، وهي التسلية والحث على الصبر، والدعاء للميت والمصاب.
# (وتكره) تعزية رجل (لشابة أجنبية) مخافة الفتنة (إلى ثلاث) ليال بأيامهن
~~فلا يعزى بعدها لأنها مدة الإحداد المطلق قال المجد إلا إذا كان غائبا فلا
~~بأس بتعزيته إذا حضر.
# قال الناظم: ما لم تنس المصيبة (فيقال) في تعزيته (ل) مسلم (مصاب بمسلم:
~~أعظم الله أجرك، وأحسن عزاءك، وغفر لميتك. ms0405
# و) لمسلم مصاب (بكافر أعظم الله أجرك، وأحسن عزاءك) لأن الغرض الدعاء
~~للمصاب وميته إلا إذا كان كافرا فيمسك عن الدعاء له والاستغفار لأنه منهي
~~عنه
# PageV01P381
# (أو) يقال (غير ذلك) مما يؤدي معناه. وروى حرب عن زرارة بن أبي أوفى قال
~~«عزى النبي صلى الله عليه وسلم رجلا على ولده، فقال: آجرك الله وأعظم لك
~~الأجر» .
# (وكره تكرارها) أي التعزية نصا فلا يعزي عند القبر من عزى قبل وله الأخذ
~~بيد من يعزيه وإن رأى الرجل قد شق ثوبه على المصيبة عزاه ولم يترك حقا
~~لباطل وإن نهاه فحسن (و) كره (جلوس لها) أي التعزية بأن يجلس المصاب بمكان
~~ليعزى أو يجلس المعزي عند المصاب بعدها لأنه استدامة للحزن.
# و (لا) يكره جلوس المعزي (بقرب دار الميت) خارجا عنها (ليتبع الجنازة)
~~إذا خرجت (أو ليخرج وليه) أي الميت (فيعزيه) لأنه لطاعة بلا مفسدة لكن إن
~~كان الجلوس خارج مسجد على نحو حصير منه كره نصا.
# بل مقتضى ما في الوقف: يحرم لأنها إنما وقفت ليصلى عليها وينتفع بها فيه
~~(ويرد معزى) على من عزاه (ب) قوله (استجاب الله دعاءك، ورحمنا وإياك) رد به
~~أحمد (وسن أن يصلح لأهل ميت) حاضرا كان أو غائبا، وأتاهم نعيه (طعاما يبعث)
~~به (إليهم ثلاثا) من الليالي بأيامها لحديث «اصنعوا لآل جعفر طعاما، فقد
~~أتاهم ما يشغلهم» مختصر
# رواه أبو داود والترمذي وحسنه و (لا) يصلح الطعام (لمن يجتمع عندهم) أي
~~أهل الميت (فيكره) لأنه إعانة على مكروه وهو الاجتماع عندهم.
# قال أحمد: هو من أفعال الجاهلية وأنكره شديدا، ولأحمد وغيره، وإسناده
~~ثقات عن جرير " كنا نعد الاجتماع إلى أهل الميت وصنعة الطعام بعد دفنه من
~~النياحة " (ك) ما يكره (فعلهم) أي أهل الميت (ذلك) الطعام (للناس) يجتمعون
~~عندهم، قال الموفق وغيره: إلا لحاجة (وكذبح عند قبر وأكل منه) فيكره لحديث
~~أنس. «لا عقر في الإسلام» رواه أحمد وأبو داود قال أحمد " كانوا إذا مات
~~لهم ميت نحروا جزورا فنهى النبي صلى الله عليه وسلم ms0406 عن ذلك " وفي معنى
~~الذبح عنده: الصدقة عنده فإنه محدث وفيه رياء. .
# PageV01P382
### | [فصل في زيارة قبر مسلم]
# سن لرجل زيارة قبر مسلم نصا ذكرا وأنثى بلا سفر لحديث «كنت نهيتكم عن
~~زيارة القبور فزوروها فإنها تذكر الموت» والترمذي " فإنها تذكر الآخرة "
~~وهذا التعليل يرجح أن الأمر للاستحباب إن كان واردا بعد الحظر.
# (و) يسن (أن يقف زائر أمامه) أي القبر (قريبا منه) عرفا.
# (وتباح) زيارة مسلم (لقبر كافر) ووقوف عنده «لزيارته صلى الله عليه وسلم
~~لقبر أمه وكان بعد الفتح» ولا يسلم عليه ولا يدعو له، بل يقول: أبشر
~~بالنار، وقوله تعالى {ولا تقم على قبره} [التوبة: 84] المراد به عند أكثر
~~المفسرين: الدعاء والاستغفار له.
# (وتكره) زيارة قبور (لنساء) لحديث أم عطية «نهينا عن زيارة القبور ولم
~~يعزم علينا» متفق عليه (وإن علمن) أي النساء (أنه يقع منهن محرم) بزيارتهن
~~(حرمت) زيارتهن لها لأنها وسيلة للمحرم (إلا) زيارة النساء (لقبر النبي صلى
~~الله عليه وسلم وقبر صاحبيه) أبي بكر وعمر (فتسن) كالرجال، لعموم " من حج
~~فزارني " ونحوه.
# (ولا يمنع كافر زيارة قبر قريبه المسلم) كعكسه.
# (وسن لمن زار قبور المسلمين أو مر بها أن يقول: السلام عليكم دار قوم
~~مؤمنين، أو) يقول: السلام عليكم (أهل الديار من المؤمنين) ويقول بعد كل من
~~الصيغتين (وإنا إن شاء الله بكم اللاحقون ويرحم الله المستقدمين منكم
~~والمستأخرين نسأل الله لنا ولكم العافية، اللهم لا تحرمنا أجرهم ولا تفتنا
~~بعدهم واغفر لنا ولهم) للأخبار، وقوله " إن شاء الله " للتبرك أو في الموت
~~على الإسلام، أو في الدفن عندهم ونحوه مما أجيب به إذ الموت محقق فلا يعلق
~~بأن (ويخير فيه) أي السلام (على حي بين تعريف وتنكير) لصحة النصوص بهما
~~(وهو) أي السلام (سنة) عين من منفرد (ومن جمع) اثنين فأكثر (سنة كفاية)
~~لحديث " أفشوا السلام " وما بمعناه، والأفضل أن يسلموا كلهم، ولا يجب
~~إجماعا، قاله في شرحه ويكره في الحمام وعلى من يأكل أو يقاتل، أو يبول، أو
~~يتغوط أو يتلو، أو يذكر ms0407 أو يلبي، أو يحدث، أو يعظ أو يستمع لهم ومن يكرر
~~فقها أو يدرس، أو يبحث في
# PageV01P383
# العلم، أو يؤذن أو يقيم، أو يتمتع بأهله، أو يشتغل بالقضاء ونحوهم (ورده)
~~أي السلام إن لم يكره ابتداؤه (فرض كفاية) فإن كان المسلم عليه واحدا تعين
~~عليه، ورد السلام سلام حقيقة لأنه يجوز بلفظ: سلام عليكم،
# ولا تجب زيادة الواو فيه ولا تسن زيادة في ابتداء ورد على: ورحمة الله
~~وبركاته، ويجوز زيادة أحدهما على الآخر، والأولى لفظ الجمع وإن كان المسلم
~~عليه واحدا ولا يسقط برد غير المسلم عليه ومن بعث معه السلام بلغه وجوبا إن
~~تحمله، ويجب الرد عند البلاغ.
# ويستحب أن يسلم على الرسول فيقول: عليك وعليه السلام (كتشميت عاطس حمد)
~~الله تعالى.
# (و) ك (إجابته) أي العاطس لمن شمته، فكل منهما فرض كفاية لأن التشميت
~~تحية فحكمه كالسلام، ولهذا لا يشمت الكافر كما لا يبتدأ بالسلام فيقول
~~العاطس: الحمد لله، فيقال له: يرحمك الله أو يرحمكم الله ويجيب بقوله
~~يهديكم الله ويصلح بالكم أو يغفر الله لنا ولكم، فإن لم يحمد لم يشمت لحديث
~~أبي هريرة «فإذا عطس أحدكم فحمد الله تعالى فحق على كل مسلم يسمعه أن يقول
~~له: يرحمك الله» ولا يشمت أكثر من ثلاث في مجلس واحد والاعتبار بفعل
~~التشميت لا بعدد العطسات ويعلم صغير الحمد إذا عطس ثم يقال له: يرحمك الله
~~أوبورك فيك، ومن عطس فلم يحمد
# فلا بأس بتذكيره. (ويسمع الميت الكلام) لأنه عليه السلام أمر بالسلام
~~عليهم، ولم يكن يأمر بالسلام على من لا يسمع، وقال الشيخ تقي الدين:
~~استفاضت الآثار بمعرفة الميت أحوال أهله وأحبابه في الدنيا وأن ذلك يعرض
~~عليه وجاءت الآثار بأنه يرى أيضا
# ويدري بما فعل عنده: ويسر بما كان حسنا ويتألم بما كان قبيحا (ويعرف)
~~الميت (زائره يوم الجمعة قبل طلوع الشمس) قاله أحمد وقال في الغنية يعرفه
~~كل وقت وهذا وقت آكد، وقال ابن القيم: الأحاديث والآثار تدل على أن الزائر
~~متى جاء علم به ms0408 المزور وسمع سلامه، وأنس به ورد عليه، وهذا عام في حق
~~الشهداء وغيرهم وأنه لا توقيت في ذلك وهو أصح من أثر الضحاك الدال على
~~التوقيت انتهى يشير إلى ما روي عن الضحاك قال " من زار قبرا يوم السبت قبل
~~طلوع الشمس علم الميت
# PageV01P384
# بزيارته قيل له: وكيف ذلك؟ قال لمكان يوم الجمعة " ونحوه ما روى ابن أبي
~~الدنيا عن محمد بن واسع قال " بلغني أن الموتى يعلمون من زارهم يوم الجمعة
~~ويوما قبله ويوما بعده " (ويتأذى بالمنكر عنده وينتفع بالخير) لما تقدم.
# ويجب الإيمان بعذاب القبر (وسن) لزائر ميت فعل (ما يخفف عنه ولو بجعل
~~جريدة رطبة في القبر) للخبر، وأوصى به بريدة ذكره البخاري.
# (و) لو (بذكر وقراءة عنده) أي القبر لخبر الجريدة لأنه إذا رجي التخفيف
~~بتسبيحها فالقراءة أولى وعن ابن عمرو أنه كان يستحب إذا دفن الميت أن يقرأ
~~عند رأسه بفاتحة سورة البقرة وخاتمتها، رواه اللالكائي، ويؤيده عموم
~~«اقرءوا يس على موتاكم» . وعن عائشة عن أبي بكر مرفوعا «من زار قبر والديه
~~في كل جمعة أو أحدهما فقرأ عنده يس غفر الله له بعدد كل آية أو حرف» رواه
~~أبو الشيخ في فضائل القرآن (وكل قربة فعلها مسلم وجعل) المسلم (ثوابها
~~لمسلم حي أو ميت حصل) ثوابها (له ولو جهله) أي الثواب (الجاعل) لأن الله
~~يعلمه كالدعاء والاستغفار وواجب تدخله النيابة وصدقة التطوع إجماعا وكذا
~~العتق وحج التطوع والقراءة والصلاة والصيام.
# قال أحمد: الميت يصل إليه كل شيء من الخير من صدقة أو صلاة أو غيره
~~للأخبار. ومنها ما روى أحمد «أن عمر سأل النبي صلى الله عليه وسلم فقال:
~~أما أبوك فلو أقر بالتوحيد فصمت أو تصدقت عنه نفعه ذلك» روى أبو حفص عن
~~الحسن والحسين " " أنهما كانا يعتقان عن علي بعد موته " وأعتقت عائشة عن
~~أخيها عبد الرحمن بعد موته، ذكره ابن المنذر.
# ولا يشترط في الإهداء ونقل الثواب نيته به ابتداء بل يتجه حصول الثواب له
~~ابتداء بالنية له قبل الفعل، وهداه ms0409 أو لا، وظاهره لا يشترط أن يقول: إن كنت
~~أثبتني على هذا فاجعل ثوابه لفلان ولا يضر كونه إهداء ما لا يتحقق حصوله
~~لأنه يظنه ثقة بوعد الله وحسن الظن به.
# ولو صلى فرضا وأهدى ثوابه لميت لم يصح في الأشهر وقال القاضي يصح وبعد
~~(وإهداء القرب مستحب) قال في الفنون والمجد: حتى للنبي صلى الله عليه وسلم.
~~" تتمة ".
# روى البيهقي عن ابن مسعود وعائشة «أن موت الفجأة راحة للمؤمن وأخذة أسف
~~للفاجر» ورواه مرفوعا أيضا.
# PageV01P385
### | [كتاب الزكاة]
# الزكاة أحد أركان الإسلام ومبانيه المشار إليها بقوله صلى الله عليه
~~وسلم: «بني الإسلام على خمس» من زكا يزكو إذا نما لأنها تطهر مؤديها من
~~الإثم، أي تنزهه عنه، وتنمي أجره أو تنمي المال أو الفقراء وأجمعوا على
~~فريضتها واختلفوا هل فرضت بمكة أو المدينة؟ وذكر صاحب المغني والمحرر
~~والشيخ تقي الدين: أنها مدنية.
# قال في الفروع: ولعل المراد طلبها وبعث السعادة لقبضها بالمدينة وقال
~~الحافظ شرف الدين الدمياطي: فرضت في السنة الثانية من الهجرة بعد زكاة
~~الفطر، وفي تاريخ ابن جرير الطبري: أنها فرضت في السنة الرابعة من الهجرة،
~~وهي (حق واجب) من عشر أو نصفه، أو ربعه ونحوه مما يأتي مفصلا (في مال خاص)
~~يأتي (لطائفة مخصوصة) هم المذكورون في قوله تعالى {: إنما الصدقات للفقراء
~~والمساكين} [التوبة: 60] الآية فخرج بقوله: واجب: الحقوق المسنونة، كالسلام
~~والصدقة، والعتق، وبقوله: في مال خاص: رد السلام والنفقة ونحوها، ولا يرد
~~عليه زكاة الفطر، لأن كلامه هنا في زكاة الأموال أو باعتبار الغالب،
~~وبقوله: لطائفة مخصوصة: الدية.
# وبقوله: (بوقت مخصوص) وهو تمام الحول وبدو الصلاح، ونحوه النذر بمال خاص
~~لطائفة مخصوصة (والمال الخاص) المذكور (سائمة بهيمة الأنعام) الإبل والبقر
~~والغنم (و) سائمة (بقر الوحش وغنمه) لشمول اسم البقر والغنم لهما (والمتولد
~~بين ذلك) أي الأهلي والوحشي والسائم (وغيره) كالمتولد بين الظباء والغنم،
~~وبين السائمة والمعلوفة تغليبا للوجوب (والخارج من الأرض) من حبوب وثمار
~~ومعدن وركاز على ما يأتي بيانه.
# (و) من
# PageV01P387
# النحل والأثمان وعروض التجارة ms0410 فلا تجب في غير ذلك من خيل ورقيق وغيرهما
~~لحديث «عفوت لكم عن صدقة الخيل والرقيق» وحديث «ليس على المسلم في عبده ولا
~~فرسه صدقة» متفق عليهما.
# وما روي عن عمر " أنه كان يأخذ من الرأس عشرة ومن الفرس عشرة ومن البرذون
~~خمسة " فشيء تبرعوا به وعوضهم منه رزق عبيدهم كذلك رواه أحمد.
# (وشروطها) أي الزكاة خمسة (وليس منها) أي الشروط (بلوغ، و) لا عقل فتجب
~~في مال صغير ومجنون. لعموم حديث «أعلمهم أن عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم
~~فترد على فقرائهم» " رواه الجماعة.
# وروى الشافعي في مسنده عن يوسف بن ماهك مرفوعا «انتموا في أموال اليتامى
~~لا تذهبها - أو لا تستهلكها - الصدقة» وكونه مرسلا غير ضار لأنه حجة عندنا
~~وهو قول جماعة من الصحابة، منهم عمر، وابنه، وعلي، وابنه الحسن، وجابر بن
~~عبد الله وعائشة
# ورواه الأثرم عن ابن عباس ولأن الزكاة مواساة وهما من أهلها كالمرأة،
~~بخلاف الجزية، والعقل ولا تجب في المال المنسوب للجنين الشرط الأول
~~(الإسلام و) الثاني (الحرية) .
# و (لا) يشترط (كمالها) أي الحرية (فتجب) الزكاة (على مبعض بقدر ملكه) من
~~المال بجزئه، لتمام ملكه عليه ولا تجب زكاة (على كافر) لحديث «معاذ حين
~~بعثه النبي صلى الله عليه وسلم إلى اليمن إنك تأتي قوما أهل كتاب، فادعهم
~~إلى أن يشهدوا أن لا إله إلا الله، وأن محمدا رسول الله فإن هم أطاعوك بذلك
~~فأعلمهم أن الله قد افترض عليهم صدقة، تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم»
# متفق عليه ولأنها أحد أركان الإسلام فلم تجب على كافر كالصيام (ولو كان)
~~الكافر (مرتدا) لأنه كافر فأشبه الأصلي فإن أسلم لم تؤخذ منه لزمن ردته
~~لعموم قوله تعالى {: قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف}
~~[الأنفال: 38] الآية وقوله «صلى الله عليه وسلم: الإسلام يجب ما قبله» ولا
~~تجب زكاة على (رقيق) ولو قيل يملك بالتمليك (ولو) كان (مكاتبا) لحديث جابر
~~بن عبد الله مرفوعا «ليس في مال المكاتب زكاة حتى يعتق» .
# رواه الدارقطني ولأن ms0411 ملكه ضعيف لا يحتمل المواساة ومتى عتق استأنف الحول
~~بما بقي له إن بقي نصابا (ولا يملك رقيق غيره) أي المكاتب (ولو
# PageV01P388
# ملك) من سيده أو غيره لأنه مال فلا يملك المال كالبهائم فما جرى فيه صورة
~~تمليك من سيد لعبده فزكاته على السيد لأنه لم يخرج عن ملكه.
# (و) الثالث (ملك نصاب) وهو سبب وجوب الزكاة أيضا فلا زكاة في مال حتى
~~يبلغ نصابا، لما يأتي في أبوابه ويكون النصاب (تقريبا في أثمان، و) قيم
~~(عروض) تجارة، فتجب مع نقص يسير، كحبة وحبتين لأنه لا ينضبط غالبا، أشبه
~~نقص الحول ساعة أو ساعتين (وتحديدا في غيرهما) أي غير الأثمان والعروض من
~~الحبوب والثمار والمواشي
# فإن نقص نصابها، ولو بجزء يسير لم تجب لكن لا اعتبار بنقص يدخل في الكيل
~~ويشترط كون ملك نصاب (لغير محجور عليه لفلس) فلا تجب عليه وإن قلنا: الدين
~~غير مانع لأنه ممنوع من التصرف في ماله حكما ولا يحتمل المواساة.
# (ولو) كان النصاب (مغصوبا) بيد غاصب أو من انتقل إليه منه أو تالفا لأنه
~~يجوز التصرف فيه بالإبراء والحوالة أشبه الدين، فيزكيه ربه إذا قبضه لما
~~مضى (ويرجع) ربه (بزكاته) أي المغصوب (على غاصبه) لأنه نقص حصل بيده أشبه
~~ما لو تلف بعضه (أو) كان (ضالا) فيزكيه مالكه إذا وجده لحول من التعريف،
~~لبقاء ملكه عليه (لا) يزكيه ربه (زمن ملك ملتقط) بعد حول التعريف لأنه ملك
~~للملتقط
# فزكاته عليه كسائر أمواله (ويرجع) رب مال ضال وجده (بها) أي بزكاته (على
~~ملتقط أخرجها) أي زكاة (منها) أي اللقطة ولو لحول التعريف لتعديه بالإخراج
~~ولا تجزيء عن ربها، وإن أخرجها من غيرها لم يرجع على ربها بشيء (أو) كان
~~(غائبا) فتجب زكاته كالحاضر و (لا) تجب (إن شك في بقائه) لعدم تيقن السبب
~~لكن متى وصل إلى يده زكاه لما مضى مطلقا (أو) كان (مسروقا أو مدفونا منسيا)
~~بداره أو غيرها (أو موروثا جهله) أي أنه له، لعدم علمه بموت مورثه (أو)
~~موروثا جهل (عند ms0412 من هو) بأن علم موت مورثه ولم يعلم أين موروثه
# (ونحوه) كالموهوب قبل قبضه (ويزكيه) أي المغصوب وما عطف عليه (إذا قدر)
~~ربه (عليه) بأخذه من غاصبه، أو ملتقطه أو سارقه ونحوه، أو حضور غائب، أو
~~علمه بمدفون، أو موروث وقبض موهوب لأن الزكاة
# PageV01P389
# مواساة فلا تجب قبل ذلك لأنه ليس محلا لها (أو) كان النصاب (مرهونا) فتجب
~~فيه كغيره (ويخرجها) أي زكاة المرهون (راهن منه) أي المرهون (بلا إذن)
~~مرتهن
# (إن تعذر غيره) أي المرهون، بأن كان غيره غائبا، أو مغصوبا ونحوه، كما
~~تقدم في جناية راهن على دينه لأنها تتعلق بعينه وتقدم على حق مالكه فكذا
~~على حق مرتهن (ويأخذ مرتهن) من راهن أخرج زكاة رهن منه (عوض زكاة إن أيسر)
~~راهن بأن حضر ماله الغائب، أو انتزع المغصوب ونحوه، كما لو كان أتلف الرهن
~~أو بعضه (أو) كان النصاب (دينا) على موسر أو معسر حالا أو مؤجلا لأنه يجوز
~~التصرف فيه بالإبراء والحوالة أشبه الدين على المليء.
# وعن علي في الدين المظنون " إن كان صادقا فليزكه إذا قبضه لما مضى " وعن
~~ابن عباس نحوه رواه أبو عبيد قال في القاموس، في مادة " ظن " بالمعجمة:
~~وكصبور من الديون ما لا يدري أيقبضه آخذه أم لا؟ (غير بهيمة الأنعام) فلا
~~زكاة فيها إذا كانت دينا لاشتراط السوم فيها
# فإن عينت زكيت كغيرها (أو) غير (دية واجبة) على قاتل، أو عاقلته فلا
~~تزكى، لأنها لم تتعين مالا زكويا لأن الإبل أصل، أو أحد الأصول (أو) غير
~~(دين سلم) فلا زكاة فيه لامتناع الاعتياض عنه.
# والحوالة به وعليه (ما لم يكن) دين السلم (أثمانا) فتجب فيها لوجوبها في
~~عينها (أو) يكن دين السلم (لتجارة) فتجب في قيمتها، كسائر عروضها (ولو) كان
~~الدين الذي قلنا تجب زكاته (مجحودا بلا بينة) لأن جحده لا يزيل ملك ربه عنه
~~ولا ضرر عليه في ذلك لأنه لا يزكيه حتى يقضيه (وتسقط زكاته) أي الدين (إن
~~سقط قبل قبضه بلا عوض ولا إسقاط) كصداق قبل الدخول ms0413 يسقط بفسخ من جهتها، أو
~~تنصف لطلاقه.
# وكدين بذمة رقيق يملكه رب الدين، وكثمن نحو مكيل أو موزون بتلف قبل قبضه
~~بعد الحول فتسقط زكاته في الكل لأنها مواساة، ولا تلزم في شيء تعذر حصوله
~~قلت: ومثله موهوب لم يقبض رجع فيه واهب بعد الحول فتسقط عن موهوب له (وإلا)
~~يسقط قبل قبضه بلا عوض ولا إسقاط (فلا) تسقط زكاته (فيزكي) الدين (إذا قبض)
~~أو عوض عنه أو أحال به أو عليه (أو أبرأ منه لما
# PageV01P390
# مضى) من السنين، ولا يجب الإخراج قبل ذلك، لأنها وجبت مواساة وليس منها
~~إخراج زكاة ما لا ينتفع به (ويجري إخراجها) أي زكاة الدين (قبل) قبضه
~~والإبراء منه لقيام الوجوب على ربه، وعدم إلزامه بالإخراج إذن رخصة وليس من
~~قبيل تعجيل الزكاة (ولو قبض) رب دين منه (دون نصاب) زكاه.
# وكذا لو أبرأ منه (أو كان بيده) دون نصاب (وباقيه) أي النصاب (دين، أو
~~غصب، أو ضال زكاه) أي ما بيده لأنه مالك نصاب ملكا تاما أشبه ما لو قبضه
~~كله، أو كان بيده كله قال في الإقناع: ولعله فيما إذا ظن رجوعه، أي الضال
~~ونحوه (وإن زكت) امرأة (صداقها كله) بعد الحول، وهو في ملكها. (ثم تنصف)
~~الصداق (بطلاقه) أي الزوج أو خلعه ونحوه قبل الدخول (رجع فيما بقي) من
~~الصداق (بكل حقه) لقوله تعالى {: فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] الآية فلو
~~أصدقها ثمانين فحال الحول وزكتها أو لا رجع بأربعين وتستقر الزكاة عليها
~~(ولا تجزئها زكاتها منه) أي الصداق (بعد) طلاقها قبل الدخول، ولو حال الحول
~~لأنه مال مشترك، فلا يجوز لأحدهما التصرف فيه قبل القسمة (ويزكي مشتر مبيعا
~~معينا) كنصاب سائمة معين، أو موصوف من قطيع معين (أو) مبيعا (متميزا) كهذه
~~الأربعين شاة، هذا حاصل كلام ابن قندس قال: فكل متميزة متعينة، وليس كل
~~متعينة متميزة (ولو لم يقبضه) - أي المبيع المتعين والمتميز - مشتر (حتى
~~انفسخ) البيع (بعد الحول) لأن الفسخ رفع للعقد من حين الفسخ لا من أصله
~~(وما عداهما) أي ms0414 المتعين والمتميز، كأربعين شاة موصوفة في الذمة وحل الحول
~~قبل قبضها يزكيها (بائع) لأنها لا تدخل في ضمان مشتر إلا بقبضها لعدم
~~تعيينها، قلت: قياس ما تقدم في السلم إن كان لتجارة أو أثمانا زكاه مشتر،
~~وفي تمثيله في شرحه بنصف زبرة من فضة وزنها أربعمائة درهم: نظر، فإنه وإن
~~لم يكن متميزا لكنه متعين بتعيين محله، كما يعلم من حواشي ابن قندس وكيف
~~تجب زكاة مال معين على غير مالكه؟ .
# (و) الرابع (تمام الملك) في الجملة لأن الزكاة في مقابلة تمام النعمة،
~~والملك الناقص ليس بنعمة تامة (ولو) كان تمام الملك (في موقوف على معين من
~~سائمة) نصا إبل أو بقر أو غنم لعموم النصوص ولأن
# PageV01P391
# الملك ينتقل للموقوف عليه على المذهب أشبه سائر أملاكه ومن غلة أرض وغلة
~~شجر موقوفين على معين نصا إن بلغت نصابا لأن الزرع والثمر ليسا وقفا بدليل
~~بيعهما ويخرج الموقوف عليه الزكاة من غيرها أي السائمة فيخرج عن غلة أرض
~~وشجر منها لما مر، وأما السائمة فيخرج عنها لا منها لأنه لا يجوز نقل الملك
~~في الموقوف.
# ومعنى تمام الملك أن لا يتعلق به حق غيره بحيث يكون له التصرف فيه على
~~حسب اختياره، وفوائده عائدة عليه.
# قال أبو المعالي بمعناه فلا زكاة على سيد مكاتب في دين كتابة لنقص ملكه
~~فيه بعدم استقراره بحال وعدم صحة الحوالة وضمانه وما قبضه منه سيده يستقبل
~~به الحول إن بلغ نصابا وإلا فكمستفاد.
# وكذا إن عجز وبيده شيء ولا زكاة في حصة مضارب من ربح قبل قسمة ولو ملكت
~~حصته له بالظهور لعدم استقراره لأنه وقاية لرأس المال فملكه ناقص ويزكي رب
~~المال حصته من ربح نصا كالأصل تبعا له كأن دفع ألفا مضاربة على النصف فحال
~~الحول وربح ألفين فعلى رب المال زكاة ألفين وإذا أداها - أي زكاة مال
~~المضاربة - ربه من غيره أي غير مال المضاربة فرأس المال باق لأنه لم يطرأ
~~عليه ما ينقصه وإن أدى زكاته منه تحسب زكاته من أصل ms0415 المال ومن قدر حصته أي
~~رب المال من الربح فينقص ربع عشر رأس المال مع ربع عشر حصة رب المال من
~~الربح ولا تحسب كلها من رأس المال وحده ولا من الربح وحده.
# وليس لعامل إخراج زكاة تلزم رب المال بلا إذنه نصا فيضمنها لأنه ليس وليا
~~له ولا وكيلا عنه ويصح شرط كل منهما أي من رب المال والعامل زكاة حصته من
~~الربح على الآخر لأنه بمنزلة شرطه لنفسه نصف الربح وثمن عشره مثلا، ولا يصح
~~شرط زكاة رأس المال أو زكاة بعضه من الربح لأنه قد يحط بالربح كشرط دراهم
~~معلومة، وتجب الزكاة إذا نذر الصدقة بنصاب إذا حال الحول أو نذر الصدقة
~~بهذا النصاب إذا حال الحول لأن ملكه عليه تام في الحول، ويجزئه إخراجها منه
~~ويبرأ ناذر من زكاة ونذر بقدر ما يخرج منه أي النصاب المنذور الصدقة به إذا
~~حال الحول بنيته أي: المخرج (عنهما) أي:
# PageV01P392
# الزكاة والنذر، لأن كلا منهما صدقة كما لو نوى بركعتين التحية والسنة. و
~~(لا) تجب زكاة (في) نصاب (معين نذر أن يتصدق به) أو ببعضه، ولم يقل إذا حال
~~الحول لزوال ملكه أو نقصه.
# ومفهومه: لو نذر أن يتصدق بنصاب غير معين وحال الحول تجب زكاته لكن يأتي:
~~لا زكاة على من عليه دين بقدره (و) لا زكاة في (موقوف على غير معين) كعلى
~~الفقراء (أو) موقوف على (مسجد) أو مدرسة أو رباط ونحوه، لعدم تعين المالك
~~(و) لا زكاة في (غنيمة مملوكة) من أجناس لأن للإمام قسمها برأيه فيعطي كلا
~~من أي صنف شاء بخلاف ميراث (إلا) إن كانت الغنيمة (من جنس) واحد، فبعقد
~~الحول عليها (إن بلغت حصة كل واحد) في الغانمين (نصابا) لتعين ملكه فيه.
# (ولا) تبلغ حصة كل واحد نصابا (إن بني على الخلطة) ويأتي: أنها لا تؤثر
~~في غير الماشية ولا تخرج قبل القبض، كالدين (ولا) تجب زكاة (في) مال (فيء
~~و) لا في (خمس) غنيمة لأنه يرجع إلى الصرف في مصالح المسلمين (و) ms0416 لا في
~~(نقد موصى به في وجوه بر، أو) موصى (أن يشتري به وقفا، ولو ربح) لعدم تعين
~~مالكه (والربح كأصل) لأنه نماؤه فيصرف في الوصية ويضمن إن خسر نصا. والمال
~~الموصى به يزكيه من حال الحول على ملكه وإن وصى بنفع نصاب سائمة زكاها مالك
~~الأصل ويحتمل: لا زكاة إن وصى بها أبدا ذكره في الفروع.
# (ولا) زكاة (في مال من عليه دين) حال أو مؤجل (بنقص النصاب) باطنا كان
~~المال، كأثمان وعروض تجارة، أو ظاهرا، كماشية وحبوب وثمار. لما روى أبو
~~عبيد في الأموال عن السائب بن يزيد قال: " سمعت عثمان بن عفان يقول: هذا
~~شهر زكاتكم فمن كان عليه دين فليؤده حتى تخرجوا زكاة أموالكم ".
# وفي لفظ " من كان عليه دين فليقض دينه ; وليترك بقية ماله " وقد قال
~~بمحضر من الصحابة، فدل على اتفاقهم عليه، حيث لم ينكروه،.
# ولأن الزكاة وجبت مواساة للفقراء وشكرا لنعمة الغني وحاجة المدين لوفاء
~~دينه كحاجة الفقير أو أشد.
# وليس من الحكمة تعطيل حاجة المالك لدفع حاجة غيره. (ولو) كان الدين
~~(كفارة ونحوها) كنذر (أو) كان (زكاة غنم عن إبل) لأنه دين يجب قضاؤه، فمنع
~~كدين الآدمي. وفي الحديث «دين الله أحق أن يقضى» والزكاة من جنس ما وجبت
~~فيه تمتنع بالأولى (إلا ما) أي دينا
# PageV01P393
# (بسبب ضمان) فلا يمنع لأنه فرع أصل في لزوم الدين فاختص المنع بأصله:
~~لترجحه.
# وفي منع الدين أكثر من قدره إجحاف بالفقراء ولا قائل بتوزيعه على الجهتين
~~فلو غصب ألفا، ثم غصبه منه آخر استهلكه، ولكل منهما ألف فلا زكاة على
~~الثاني وأما الأول فتجب عليه لأنه لو أدى الألف لرجع به على الثاني (أو)
~~إلا دينا بسبب (حصاد، أو جذاذ، أو دياس ونحوه) كتصفية، لسبق الوجوب بخلاف
~~الخراج، فإن لم ينقص الدين النصاب فلا زكاة عليه فيما يقابل الدين لما سبق
~~ويزكي ما فيه لعدم المانع (ومتى برئ) مدين من دين بنحو قضاء من مال مستحدث
~~أو أبرئ (ابتدأ حولا) منذ برئ لأن ما منع ms0417 وجوب الزكاة منع انعقاد الحول
~~وقطعه.
# (ويمنع أرش جناية عبد التجارة زكاة قيمته) لأنه وجب جبرا لا مواساة بخلاف
~~الزكاة.
# (ومن له عرض قنية يباع لو أفلس) أي لو حجر عليه لفلس، بأن كان فاضلا عن
~~حاجته الأصلية (يفي) العرض (بدينه) الذي عليه ومعه مال زكوي (جعل) الدين
~~(في مقابلة ما معه) من مال زكوي (ولا يزكيه) لئلا تختل المواساة ولأن عرض
~~القنية كملبوسه في أنه لا زكاة فيه،
# فإن كان العرض لتجارة زكي ما معه نصا (وكذا من بيده ألف) له (وله على
~~مليء دين ألف وعليه ألف) دين فيجعل الدين في مقابلة ما بيده فلا يزكيه يزكي
~~الدين إذا قبضه (ولا يمنع الدين) وجوب (خمس زكاة) لأنه ليس بزكاة حقيقة كما
~~يأتي في بيان مصرفه ولا يشترط له نصاب.
# (و) الشرط الخامس (ل) وجوب زكاة في (أثمان وماشية) وعروض تجارة: مضي حول
~~على نصاب تام لحديث «لا زكاة في مال حتى يحول عليه الحول» رفقا بالمالك
~~وليتكامل النماء فيواسي منه ولأن الزكاة تتكرر في هذه الأموال فلا بد لها
~~من ضابط لئلا يفضي إلى تعاقب الوجوب في الزمن المتقارب فيفنى المال.
# أما الزرع والثمر والمعدن ونحوه فهي نماء في نفسها، تؤخذ الزكاة منها عند
~~وجودها ثم لا تجب فيها زكاة ثانية لعدم إرصادها للنماء إلا أن يكون المعدن
~~أثمانا وقوله تعالى {: وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] ينفي اعتبار
~~الحول في الحبوب ونحوها " (ويعفى فيه) أي الحول (عن نصف يوم) صححه في تصحيح
~~الفروع.
# وكما يعفى في
# PageV01P394
# نصاب أثمان عن حبة وحبتين (لكن يستقبل) أي يبتدئ الحول (بصداق وأجرة وعوض
~~خلع معينين ولو قبل قبضها من عقد) لثبوت الملك في عين ذلك بمجرد عقد فينفذ
~~فيه تصرف من وجب له (و) يستقبل (بمنهم من ذلك) أي الصداق وعوض الخلع (من)
~~حين (تعيين) لا عقد لأنه لا يصح تصرف فيه قبل قبضه ولا يدخل في الضمان إلا
~~به، فلو أصدقها أو خالعته على أحد هذين النصابين، أو على نصاب من ms0418 ذهب أو
~~فضة أو ماشية في رجب مثلا، ولم يعين إلا في المحرم، فهو ابتداء حوله ولو
~~أجر ونحوه بموصوف في ذمة وتأخر قبضه فدين على ما تقدم وقياسه نحو ثمن وعوض
~~صلح (ويتبع نتاج) بكسر النون (السائمة) الأصل في حوله، إن كان نصابا لقول
~~عمر " اعتد عليهم بالسخلة ولا تأخذها منهم " رواه مالك. ولقول علي " عد
~~عليهم الصغار والكبار " ولا يعرف لهما مخالف، ولأن السائمة يختلف وقت
~~ولادتها فإفراد كل بحول يشق فجعلت تبعا لأماتها، كما تبعتها في الملك (و)
~~يتبع (ربح التجارة) وهي التصرف في البيع والشراء للربح وهو الفضل عن رأس
~~المال (الأصل) أي رأس المال (في حوله إن كان) الأصل (نصابا) لأنه في معنى
~~النتاج: وما عدا النتاج والربح من المستفاد ولو من جنس ما يملكه لا زكاة
~~فيه حتى يحول عليه الحول، ويضم إلى نصاب بيده من جنسه أو ما في حكمه (وإلا)
~~يكن الأصل نصابا (فحول الجميع) أي الأمات والنتاج، أو رأس المال وربحه (من
~~حين كمل) النصاب فلو ملك خمسا وعشرين بقرة فولدت شيئا فشيئا فحولها منذ
~~بلغت ثلاثين أو ملك مائة وخمسين درهما فضة وربحت شيئا فشيئا، فنصابها منذ
~~كملت مائتي درهم، ولو ملك أربعين شاة فماتت واحدة منها فنتجت سخلة انقطع
~~الحول وكذا لو ماتت قبل أن ينفصل جنينها بخلاف ما لو نتجت ثم ماتت (وحول
~~صغار) من إبل أو بقر أو غنم (من حين ملك ك) حول (كبار) لعموم نحو حديث «في
~~خمس من الإبل شاة» ولأنها تعد مع غيرها فتعد منفردة كالأمات.
# وقيده في الإقناع - كالإنصاف وغيره بما إذا كانت تتغذى بغير اللبن
~~لاعتبار السوم ولا يبني وارث على حول مورثه (ومتى نقص) النصاب مطلقا
# PageV01P395
# انقطع حوله (أو بيع) النصاب بيعا صحيحا ولو بخيار انقطع حول فإن عاد إليه
~~بفسخ أو غيره استأنف الحول (أو أبدل ما) أي نصاب (تجب) الزكاة (في عينه
~~بغير جنسه) كإبدال بقر بغيرها أو إبل بغيرها.
# وخرج بقول: ما تجب في عينه: ما تجب ms0419 في قيمته، كعروض تجارة فلا ينقطع
~~حولها ببيعها أو إبدالها (لا فرارا منها) أي الزكاة (انقطع حوله) أي النصاب
~~لأن وجوده في جميع الحول شرط لوجوب الزكاة ولم يوجد وكذا كل ما خرج به عن
~~ملكه من إقالة أو فسخ بنحو عيب ورجوع واهب في هبة، ووقف وهبة، وجعله ثمنا
~~ومثمنا، أو صداقا أو أجرة ونحوه (إلا في ذهب) بيع أو أبدل (بفضة أو عكسه)
~~كفضة بذهب،
# فلا ينقطع الحول لأن كلا منهما يضم إلى الآخر في تكميل النصاب ويخرج عنه
~~فهما كالجنس الواحد (ويخرج) من أبدل ذهبا بفضة أو عكسه (مما معه) عند تمام
~~الحول يجوز أن يخرج من الآخر كما يأتي (و) إلا (في أموال الصيارف) فلا
~~ينقطع الحول بإبدالها لئلا يؤدي إلى سقوط الزكاة في مال ينمو ووجوبها في
~~مال لا ينمو،
# وأصول الشرع تقتضي عكسه و (لا) ينقطع الحول إذا بيع أو أبدل ما تجب في
~~عينه (بجنسه) نصا وإن اختلف نوعه لأنه نصاب يضم إليه نماؤه في الحول فبنى
~~حوله بدله من جنسه على حوله كالعروض (فلو أبدله) أي النصاب (بأكثر) من جنسه
~~(زكاه) أي الأكثر (إذا تم حول) النصاب (الأول كنتاج) نصا فمن عنده مائة من
~~الغنم سائمة فأبدلها بمائتين زكاهما وبالعكس يزكي مائة وبأنقص من نصاب
~~انقطع الحول.
# (وإن فر) منها أي الزكاة فتحيل على إسقاطها فنقص النصاب أو باعه أو أبدله
~~(لم تسقط بإخراج) النصاب أو بعضه (عن ملكه) ولا بإتلافه أو جزء منه عقوبة
~~له بنقيض قصده كوارث قتل مورثه ومريض طلق فرارا وقد عاقب الله تعالى
~~الفارين من الصدقة كما حكاه بقوله {: إنا بلوناهم كما بلونا أصحاب الجنة}
~~[القلم: 17]- الآيات " ولئلا يكون ذريعة إلى إسقاطها جملة لما جبلت عليه
~~النفوس من الشح.
# (ويزكي) من نقص النصاب أو باعه أو أبدله بغير جنسه فرارا (من جنس) النصاب
~~(المبيع) ونحوه (لذلك الحول) الذي فر فيه منها لأنه الذي انعقد فيه سبب
~~الوجوب دون ما بعده (وإن ادعي) مالك نصاب نقص منه
# PageV01P396
# أو ms0420 باع ونحوه (عدمه) أي الفرار (وثم) بفتح المثلثة (قرينة) فرار (عمل
~~بها) أي القرينة ورد قوله لدلالتها على كذبه.
# (وإلا) يكن ثم قرينة (قبل قوله) في عدم الفرار لأنه الأصل (وإذا مضى)
~~الحول أو بدا صلاح حب وثمر ونحوه (وجبت) الزكاة (في عين المال) الذي تجزئ
~~زكاته منه كذهب وفضة وبقر وغنم وخمس وعشرين من إبل فأكثر سائمة وحبوب وثمار
~~لقوله تعالى: {وفي أموالهم حق معلوم للسائل والمحروم} [المعارج: 24] «وقوله
~~صلى الله عليه وسلم: فيما سقت السماء العشر» وقوله «: في أربعين شاة شاة»
~~ونظائرها " وفي " للظرفية أصالة
# ، ولأن الزكاة تختلف باختلاف أجناس المال وصفاته حتى وجب في الجيد والوسط
~~والرديء بحسبه فكانت متعلقة بعينه لا بالذمة وعكس ذلك زكاة الفطر، وجواز
~~إخراجها من غير عين ما وجبت فيه رخصة (ففي نصاب) فقط كعشرين مثقالا ذهبا أو
~~مائتي درهم فضة أو ثلاثين بقرة (لم يزك) ذلك النصاب (حولين أو أكثر) من
~~حولين (زكاة واحدة) للحول الأول.
# ولو ملك مالا كثيرا من غير جنسه لنقصه عن النصاب بما وجب فيه من الزكاة
~~(إلا ما زكاته الغنم من الإبل) كما دون خمس وعشرين منها إذا مضى عليه أحوال
~~ولم يزكه (فعليه لكل حول زكاة) لتعلق الزكاة بذمته لا بالمال لأنه لا يخرج
~~منه، فلا يمكن تعلقه به، ولو ملك خمسا من إبل ومضى أحوال لم يجب غير شاة
~~للأول إن لم يكن له مال غيرها، لأنها دين عليه فينقص بها النصاب فيما بعد
~~الأول فينقطع.
# (وما زاد على نصاب) مما زكاته في عينه (ينقص من زكاته كل حول) مضى (بقدر
~~نقصه بها) أي الزكاة لأنها تتعلق بعين المال فينقص بقدرها فلو ملك إحدى
~~وعشرين ومائة من غنم، ومضى حولان فأكثر فعليه للأول شاتان ولما بعده شاة،
~~حتى تنقص عن أربعين شاة فلو ملك خمسا وعشرين من إبل ومضى أحوال فعليه للأول
~~بنت مخاض، ولما بعده أربع شياه على ما تقدم.
# (وتعلقها) أي الزكاة بما تجب فيه (ك) تعلق (أرش جناية) برقبة جان (لا ms0421 ك)
~~تعلق (دين برهن أو) تعلق دين (بمال محجور عليه لفلس ولا) ك (تعلق شركة)
~~بمال مشترك (فله) أي المالك (إخراجها) أي الزكاة (من غيره) أي النصاب كما
~~لسيد الجاني فداؤه بغير ثمنه (والنماء بعد وجوبها) أي
# PageV01P397
# الزكاة (له) أي المالك، كولد الجانية لا يتعلق به أرش الجناية فكذا نماء
~~النصاب ونتاجه لا تتعلق به الزكاة فلا تكون الفقراء فيه شركاء.
# (وإن أتلفه) أي النصاب مالكه (لزمه ما وجب فيه) من الزكاة (لا قيمته) أي
~~النصاب كما لو قتل الجاني مالكه لم يلزمه سوى ما وجب بالجناية بخلاف الراهن
~~(وله) أي المالك (التصرف) فيما وجبت فيه الزكاة (ببيع وغيره) كهبة أو صداق
~~كما أن له ذلك في الجاني بخلاف راهن أو محجور عليه وشريك.
# (ولا يرجع بائع) لما تعلقت الزكاة بعينه (بعد لزوم بيعه في قدرها) أي
~~الزكاة كبائع الجاني (إلا إن تعذر غيره) أي إن تعذر إخراج زكاة المبيع من
~~غيره فله الرجوع إذن لسبق الوجوب كما لو باع جانيا وأعسر بأرش جناية
~~(ولمشتر الخيار) برجوع بائع بقدرها لتعذر غيره لتبعض الصفقة عليه ومثله
~~مشتر جان. ولبائع إخراج زكاة مبيع فيه خيار منه فيبطل في قدره.
# (ولا يعتبر) لوجوب زكاة (إمكان أدائها) من المال فتجب في الدين والغائب
~~والضال والمغصوب ونحوه للعمومات وكدين الآدمي لكن يعتبر للزوم الإخراج فلا
~~يلزم الإخراج قبل حصول بيده وتقدم (ولا) يعتبر لوجوبها أيضا (بقاء مال)
~~وجبت فيه فلا تسقط بتلفه فرط أو لا لأنها حق آدمي أو مشتملة عليه فأشبهت
~~دين الآدمي، ولأن عليه مؤنة تسليمها إلى مستحقها فضمنها بتلفها بيده كعارية
~~وغصب وبهذا فارقت الجاني (إلا إذا تلف ثمر أو زرع بجائحة قبل حصاد وجذاذ)
~~فتسقط زكاته لعدم استقرارها كما سقط الثمن إذا تلفت الثمرة بجائحة وأولى
~~وعبارة الموفق ومن تابعه: قبل الإحراز، وهي أنسب بما يأتي في بابه وعبارة
~~المجد ومتابعيه: قبل أخذه وتقدم تسقط زكاة الدين إذا سقط بغير قبض ولا
~~إبراء ولا يضمن زكاة دين فات بموت مدين مفلس ms0422 ونحوه.
# (ومن مات وعليه زكاة أخذت من تركته) نصا ولو لم يوص بها كالعشر ولحديث "
~~فدين الله أحق بالقضاء " ولأنها حق واجب تصح الوصية به أشبه دين الآدمي.
# (و) زكاة (مع دين بلا رهن وضيق مال) تركه ميت عن زكاة ودين (يتحاصان) أي
~~الزكاة ودين الآدمي نصا للتزاحم كديون الآدميين، قلت: مقتضى تعلقها بعين
~~المال تقديمها على دين بلا رهن (و) دين (به) أي برهن
# PageV01P398
# (يقدم) فيوفي مرتهن دينه من الرهن فإن فضل بعده شيء صرف في الزكاة وكذا
~~جاز (بعد نذر) لصدقة (بمعين) والظرف متعلق ب يتحاصان، فإن كان نذر بمعين
~~قدم لوجوب عينه (ثم) بعد (أضحية معينة) فإن كانت قدمت مطلقا لتعيينها فلا
~~تباع في دين ولا غيره كما لو كان حيا وتقوم ورثته مقامه في ذبح وتفرقة وأكل
~~(وكذا لو أفلس حي) وله أضحية معينة أو نذر معين فيخرج ثم دين برهن ثم يتحاص
~~بقية ديونه من زكاته وغيرها.
### | [باب زكاة السائمة من بهيمة الأنعام]
# زكاة السائمة من بهيمة الأنعام سميت بهيمة لأنها لا تتكلم. وبدأ بها
~~اقتداء بالصديق في كتبه لأنس رضي الله عنهما أخرجه البخاري بطوله، ويأتي
~~بعضه مفرقا. وخرج بالسائمة المعلوفة فلا زكاة فيها لمفهوم حديث بهز بن حكيم
~~عن أبيه عن جده مرفوعا «في كل إبل سائمة في كل أربعين ابنة لبون» رواه أحمد
~~وأبو داود والنسائي،
# وحديث الصديق مرفوعا «وفي الغنم في سائمتها إذا كانت أربعين ففيها شاة»
~~الحديث وفي آخره أيضا «إذا كانت سائمة الرجل ناقصة عن أربعين شاة شاة واحدة
~~فليس فيها شيء إلا أن يشاء ربها» فقيد بالسوم وأبدل البعض من الكل وأعاد
~~المقيد مرة أخرى وذلك دليل اشتراطه خصوصا مع اشتماله على مناسبة.
# (ولا تجب إلا فيما) أي سائمة (لدر ونسل وتسمين) فلا تجب في سائمة
~~للانتفاع بظهرها كإبل تكرى وتؤجر وبقر حرث ونحوه أكثر الحول كما في الإقناع
~~وغيره (والسوم) المشتق منه السائمة (أن ترعى) فالسائمة الراعية، يقال سامت
~~تسوم سوما إذا رعت وأسمتها إذا رعيتها، ومنه ms0423 {فيه تسيمون} [النحل: 10] "
~~(المباح) غير المملوك (أكثر الحول) نصا لأن علف السوائم يقع عادة في السنة
~~كثيرا
# ويندر وقوعه في جميعها لعروض موانعه من نحو مطر وثلج فاعتباره في كل
~~العام إجحاف بالفقراء والاكتفاء به في بعض العام إجحاف بالملاك واعتبار
~~الأكثر تعديل بينهما ودفع لأعلى الضررين بأدناهما والأكثر ألحق بالكل في
# PageV01P399
# أحكام كثيرة (ولا تشترط نيته) أي السوم (فتجب) الزكاة (في سائمة بنفسها)
~~كما يجب العشر في زرع حمل السيل بذره إلى أرض فنبت فيها (أو) سائمة (بفعل
~~غاصبها) بأن أسامها الغاصب فتجب فيها الزكاة كزرع غصب حبه فزرعه فنبت ففيه
~~العشر على مالكه.
# و (لا) تجب (في معتلفة بنفسها أو بفعل غاصب لها) أي البهائم (أو) بفعل
~~غاصب (لعلفها) مالكا كان أو غيره وكذا لو اشترى لها أو زرع لها ما تأكله أو
~~جمعه من مباح فلا زكاة لعدم السوم (وعدمه) أي السوم (مانع) من وجوب الزكاة
~~لأن وجوده شرط لوجوبها.
# كما أن السقي بكلفة أكثر الحول مانع من وجوب العشر كله (فيصح أن تعجل)
~~الزكاة (قبل الشروع فيه) أي السوم لعدم المانع إذن وهو العلف في نصف الحول
~~فأكثر، وعلى القول بأنه شرط لا يصح كما جزم به في الإقناع في باب إخراج
~~الزكاة (وينقطع السوم شرعا) أي في حكم الشرع (بقطعها) أي الماشية (عنه) أي
~~السوم (بقصد قطع الطريق بها) أي الماشية (ونحوه) كقصد جلب خمر أو امرأة
~~يزنى بها عليها (ك) انقطاع (حول التجارة بنية قنية عبيدها) أي التجارة
~~(لذلك) أي قطع الطريق ونحوه (أو) نية قنية (ثيابها) أي التجارة (الحرير
~~للبس محرم لا) ينقطع حول السوم (بنيتها) أي السائمة (لعمل) من حمل أو كراء
~~ونحوه (قبله) أي العمل الذي نويت له، لأن الأصل خلافه ولم يوجد (ولا شيء في
~~إبل) سائمة (حتى تبلغ خمسا) لحديث «ليس فيما دون خمس ذود صدقة» وبدأ بالإبل
~~تأسيا بكتاب الشارع، حين فرض زكاة الأنعام لأنها أعظم النعم قيمة وأجساما،
~~وأكثر أموال العرب، فإذا بلغت خمسا (ففيها شاة) إجماعا ms0424 لحديث «وإذا بلغت
~~خمسا ففيها شاة» رواه البخاري، وتكون الشاة (بصفة) إبل جودة ورداءة (غير
~~معيبة) ففي إبل كرام سمان شاة كريمة سمينة.
# (وفي) الإبل (المعيبة) شاة (صحيحة تنقص قيمتها بقدر نقص الإبل) كشاة
~~الغنم، فمثلا لو كانت الإبل مراضا وقومت لو كانت صحاحا بمائة، وكانت الشاة
~~فيها قيمتها خمسة، ثم قومت مراضا بثمانين، كان نقصها بسبب المرض عشرين،
~~وذلك خمس قيمتها صحاحا لو كانت، فتجب فيها شاة قيمتها أربعة بقدر نقص
~~الإبل، وهو الخمس من قيمة الشاة (ولا يجزي) عن خمس من إبل (بعير)
# PageV01P400
# نصا ذكر أو أنثى (ولا بقرة) ولو أكثر قيمة من الشاة لأنها غير المنصوص
~~عليه من غير جنسه
# أشبه ما لو أخرج بعيرا أو بقرة عن أربعين شاة (ولا) يجزئ (نصفا شاتين)
~~لأنه تشقيص على الفقراء يلزم منه سوء الشركة (ثم) إن زادت إبل على خمس ف
~~(في كل خمس شاة إلى خمس وعشرين فتجب) في عشر شاتان، وفي خمس عشرة ثلاث شياه
~~; وفي عشرين أربع شياه فإذا بلغت خمسا وعشرين وجبت (بنت مخاض) لحديث
~~البخاري «فإذا بلغت خمسا وعشرين إلى خمس وثلاثين ففيها بنت مخاض» (وهي) أي
~~بنت المخاض (ما تم لها سنة) سميت بذلك لأن أمها قد حملت. والمخاض الحامل
~~وهو تعريف لها بغالب أحوالها لأنه شرط،
# (فإن كانت) بنت المخاض (عنده) أي: المزكي (وهي) أي: بنت المخاض التي عنده
~~(أعلى من الواجب) عليه (خير) مالكها (بين إخراجها) عنه (و) بين (شراء ما)
~~أي بنت مخاض (بصفته) أي: الواجب ويخرجها ولا يجزئه ابن لبون إذن لوجود بنت
~~المخاض صحيحة في ماله (وإن كانت) بنت المخاض (معيبة أو ليست في ماله فذكر)
~~ابن لبون (أو خنثى ولد لبون وهو ما تم له سنتان) سمي بذلك لأن أمه قد وضعت
~~غالبا فهي ذات لبن.
# (ولو نقصت قيمته) أي ولد اللبون (عنها) أي: عن قيمة بنت المخاض لعموم
~~قوله في حديث أنس «فإن لم يكن فيها ابنة مخاض ففيها ابن لبون ذكر» رواه أبو
~~داود (أو ms0425 حق ما تم له ثلاث سنين) سمي بذلك لأنه استحق أن يحمل عليه ويركب
~~ويقال للأنثى: حقة لذلك ولاستحقاقها طرق الفحل لها (أو جذع) بالذال
~~المعجمة: (ما تم له أربع سنين) سمي بذلك لأنه يجذع إذا سقطت سنة ذكره في
~~المغني وغيره.
# وقال الجوهري: هو اسم له في زمن ليس بسن تنبت ولا تسقط (أو ثني ما تم له
~~خمس سنين) سمي بذلك لأنه ألقى ثنيته (و) الحق والجذع والثني (أولى)
~~بالإجزاء عن بنت المخاض من ابن اللبون لزيادة سنه (بلا جبران) في الكل
~~لظاهر الخبر ولا يجبر نقص الذكورية بزيادة السن في غير هذا الموضع فلا يجزئ
~~حق عن بنت لبون ولا جذع عن حقة ولا ثني عن جذعة مطلقا، لظاهر الحديث ولأنه
~~لا نص فيه.
# ولا يصح قياسه على ابن اللبون مكان بنت المخاض لأن زيادة سنة عليها يمتنع
~~بها من صغار السباع ويرعى الشجر
# PageV01P401
# بنفسه ولا يوجد هذا في الحق مع بنت اللبون لأنهما يشتركان فيه (أو) يخرج
~~من عدم بنت مخاض صحيحة (بنت لبون) عنها (ويأخذه) أي: الجبران ويأتي (ولو
~~وجد ابن لبون) لعموم الخبر، ويأتي (وفي ست وثلاثين بنت لبون وفي ست وأربعين
~~حقة، وفي إحدى وستين جذعة) وهي أعلى سن يجب في الزكاة (وتجزئ ثنية و) ما
~~(فوقها) عن بنت لبون أو حقة أو جذعة (بلا جبران) لأنه لم يرد في الثنية
~~(وفي ست وسبعين بنتا لبون وفي إحدى وتسعين حقتان) إجماعا (وفي إحدى وعشرين
~~ومائة ثلاث بنات لبون) لحديث البخاري عن أنس فيما كتب له الصديق لما وجهه
~~إلى اليمن.
# (ويتعلق الوجوب) بالنصاب كله (حتى بالواحدة التي يتغير بها الفرض) لأنها
~~من النصاب (ولا شيء فيما بين الفرضين) ويسمى: العفو والوقص والشنق بالشين
~~المعجمة وفتح النون، فلا تتعلق الزكاة به فلو كان له تسع إبل مغصوبة وأخذ
~~منها بعيرا بعد الحول أدى عنه خمس شاة لحديث أبي عبيد في الأموال عن يحيى
~~بن الحكم مرفوعا «إن الأوقاص لا صدقة فيها» ولأنه مال ناقص ms0426 عن نصاب يتعلق
~~به فرض مبتدأ فلم يتعلق به الوجوب كما لو نقص عن النصاب الأول. وعكسه زيادة
~~مال السرقة لأنها وإن كثرت لا يتعلق بها فرض مبتدأ.
# وفي مسألتنا حالة منتظرة يتعلق بها الوجوب فوقف على بلوغها (ثم تستقر)
~~الفريضة إذا زادت الإبل على إحدى وعشرين ومائة (في كل أربعين بنت لبون وفي
~~كل خمسين حقة) للأخبار ففي مائة وثلاثين حقة وبنتا لبون، وفي مائة وأربعين
~~حقتان وبنت لبون، وفي مائة وخمسين ثلاث حقاق، وفي مائة وستين أربع بنات
~~لبون، وفي مائة وسبعين حقة وثلاث بنات لبون، وفي مائة وثمانين حقتان وبنتا
~~لبون، وفي مائة وتسعين ثلاث حقاق وبنت لبون (فإذا بلغت) الإبل (ما) أي:
~~عددا (يتفق فيه الفرضان كمائتين) فيها أربع خمسينات وخمس أربعينات (أو
~~أربعمائة) فيها ثمان خمسينات وعشر أربعينات (خير) مخرج (بين الحقاق وبين
~~بنات اللبون) لوجود مقتضى كل من الفرضين، الأولى يتم يأتي (ويصح) في إخراج
~~عن نحو أربعمائة (كون الشطر) أي: النصف (من أحد النوعين والشطر من) النوع
~~(الآخر) بأن يخرج عنها أربع حقاق وخمس بنات لبون.
# ولا يجزئ عن مائتين حقتان وبنتا لبون
# PageV01P402
# ونصف للتشقيص (وإن كان أحدهما) أي النوعين (ناقصا لا بد له من جبران)
~~والآخر كاملا بأن كان المال مائتين وفيه أربع بنات لبون وأربع حقاق (تعين
~~الكامل) وهو الحقاق ; لأن الجبران بدل ولا حاجة إليه مع الأصل كالتيمم مع
~~القدرة على الماء (ومع عدمهما) أي: النوعين (أو عيبهما أو عدم) كل سن وجب
~~(أو عيب كل سن) أي: ذات سن مقدر (وجب) في إبل، وله أسفل كبنت لبون وحقة
~~وجذعة (فله أن يعدل إلى ما) أي: سن (يليه من أسفل ويخرج معه جبرانا أو) كان
~~له أعلى، كبنت مخاض، وبنت لبون وحقة أن يعدل (إلى ما يليه من فوق ويأخذ
~~جبرانا) لحديث الصديق في الصدقات قال " ومن بلغت عنده من الإبل صدقة الجذعة
~~وليست عنده وعنده حقة فإنها تقبل منه الحقة ويجعل معها شاتين إن استيسرتا
~~أو عشرين درهما ومن ms0427 بلغت عنده صدقة الحقة وليست عنده، وعنده الجذعة فإنها
~~تقبل منه الجذعة ويعطيه المصدق - أي: آخذ الصدقة - عشرين درهما وشاتين "
~~إلى آخره.
# (فإن عدم ما) أي: سن (يليه) أي: الواجب من مال مزكى بأن وجبت عليه جذعة
~~فعدمها والحقة (انتقل إلى ما بعده) وهو بنت اللبون في المثال (فإن عدمه) أي
~~ما يليه وهو بنت اللبون فيه (أيضا انتقل إلى ثالث) وهو بنت المخاض فيخرجها
~~عن جذعة مع العدم، ويخرج معها ثلاث جبرانات (بشرط كون ذلك) المخرج مع جبران
~~فأكثر في ملكه للخبر (وإلا) يكن في ملكه (تعين الأصل) الواجب فيحصله ويخرجه
~~(والجبران شاتان أو عشرون درهما) للخبر (ويجزئ في جبران) واحد (و) في (ثان
~~وثالث النصف دراهم والنصف شياه) لقيام الشاة مقام عشرة دراهم،
# فإذا اختار إخراجها وعشرة جاز، وكإخراج كفارة من جنسين (ويتعين على ولي
~~صغير ومجنون) وسفيه (إخراج أو دون مجزئ) مراعاة لحظ المحجور عليه (ولغيره)
~~أي: غير ولي من ذكر (دفع سن أعلى إن كان النصاب معيبا) بلا أخذ جبران ; لأن
~~الشرع جعله وفق ما بين الصحيحين، وما بين المعيبين أقل منه، فإذا دفع
~~الساعي في مقابلته جبرانا كان حيفا على الفقراء، وللمالك دفع سن أسفل مع
~~الجبران ; لأنه رضي بالحيف عليه كإخراج أجود بخلاف ولي نحو يتيم (ولا مدخل
~~لجبران في غير إبل) لأن النص إنما ورد فيها،
# PageV01P403
# وغيرها ليس في معناها فامتنع القياس، فمن عدم فريضة البقر أو الغنم ووجد
~~دونها لم يجزه، وإن وجد أعلى فإن أحب دفعه متطوعا وإلا حصل الواجب.
### | [فصل في زكاة البقر]
# في زكاة البقر وهو اسم جنس، والبقرة تقع على الأنثى والذكر، ودخلتها
~~الهاء على أنها واحدة من جنس والبقرات الجمع والباقر جماعة البقر مع
~~رعاتها، وهي مشتقة من بقرت الشيء إذا شققته لأنها تبقر الأرض بالحرث (وأقل
~~نصاب بقر أهلية أو وحشية ثلاثون) «لحديث معاذ أمرني الرسول صلى الله عليه
~~وسلم حين بعثني إلى اليمن أن لا آخذ من البقر شيئا حتى تبلغ ثلاثين» "
~~(وفيها) أي: الثلاثين ms0428 (تبيع أو تبيعة) لحديث معاذ (ولكل منهما) أي: التبيع
~~والتبيعة (سنة) سمي بذلك لأنه يتبع أمه، وهو جذع البقر الذي استوى قرناه
~~وحاذى قرنه أذنه غالبا (ويجزي) عن تبيع (مسن) وأولى.
# (و) يجب (في أربعين) من بقر (مسنة) لحديث معاذ بن جبل وفيه «وأمرني أن
~~آخذ من كل ثلاثين من البقر تبيعا أو تبيعة ومن كل أربعين مسنة» . رواه
~~الخمسة وحسنه الترمذي.
# وقال ابن عبد البر: حديث ثابت متصل (ولها) أي: المسنة (سنتان) سميت بذلك
~~لأنها ألقت سنا غالبا وهي الثنية ولا فرض في البقر غير هذين السنين (وتجزي
~~أنثى) من بقر (أعلى منها) أي: المسنة (سنا) عنها بالأولى و (لا) يجزي (مسن)
~~عن مسنة لظاهر الخبر (ولا) يجزي عن مسنة (تبيعان) لذلك (وفي ستين) من بقر
~~(تبيعان ثم) إن زادت ف (في كل ثلاثين تبيع و) في (كل أربعين مسنة فإذا بلغت
~~ما) أي: عددا (يتفق فيه الفرضان كمائة وعشرين فكإبل) .
# فإن شاء أخرج أربعة أتبعة وثلاث مسنات لحديث يحيى بن الحكم عن «معاذ وفيه
~~فأمرني أن آخذ من كل ثلاثين تبيعا ومن كل أربعين مسنة، ومن الستين تبيعين،
~~ومن السبعين مسنة وتبيعا، ومن الثمانين مسنتين، ومن التسعين ثلاثة أتباع،
~~ومن المائة مسنة وتبيعين، ومن العشرة ومائة مسنتين وتبيعا، ومن العشرين
~~ومائة ثلاث مسنات أو أربعة أتباع، قال: وأمرني الرسول صلى الله عليه وسلم
~~أن آخذ فيما بين ذلك سنا إلا أن يبلغ مسنة أو جذعا، وزعم أن الأوقاص لا
~~فريضة فيها» رواه أحمد (ولا يجزئ ذكر في زكاة إلا ههنا) وهو التبيع لورود
~~النص فيه، والمسن عنه ; لأنه خير منه (و) إلا
# PageV01P404
# (ابن لبون وحق وجذع) وما فوقه (عند عدم بنت مخاض) عنها. وتقدم (و) إلا
~~(إذا كان النصاب من إبل أو بقر أو غنم كله ذكورا) لأن الزكاة مواساة فلا
~~يكلفها من غير ماله.
### | [فصل زكاة الغنم]
# في زكاة الغنم وهو اسم جنس مؤنث يقع على الذكر والأنثى من ضأن ومعز (وأقل
~~نصاب غنم أهلية أو وحشية ms0429 أربعون) إجماعا في الأهلية فلا شيء فيما دونها.
# (و) تجب (فيها شاة) إجماعا في الأهلية (وفي إحدى وعشرين ومائة شاتان)
~~إجماعا (وفي واحدة ومائتين ثلاث) شياه (إلى أربعمائة) شاة (ثم تستقر)
~~الفريضة (واحدة عن كل مائة) لحديث ابن عمر «في كتابه صلى الله عليه وسلم في
~~الصدقات الذي عمل به أبو بكر بعده، حتى توفى، وعمر حتى توفى وفي الغنم من
~~أربعين شاة إلى عشرين ومائة فإذا زادت شاة ففيها شاتان، إلى مائتين فإذا
~~زادت واحدة ففيها ثلاث شياه، إلى ثلاثمائة فإذا زادت بعد فليس فيها شيء بعد
~~حتى تبلغ أربعمائة فإذا كثرت الغنم ففي كل مائة شاة» .
# رواه الخمسة إلا النسائي. ففي خمسمائة خمس شياه وفي ستمائة ست شياه وهكذا
~~(ويؤخذ من معز ثني) هنا وفيما دون خمس وعشرين من إبل وفي جبران (و) هو ما
~~تم (له سنة و) يؤخذ (من ضأن) كذلك (جذع و) هو ما تم (له ستة أشهر) لحديث
~~سويد بن غفلة قال «أتانا مصدق النبي صلى الله عليه وسلم قال أمرنا أن نأخذ
~~الجذعة من الضأن والثنية من المعز» ولأنهما يجزيان في الأضحية فكذا هنا،
~~ولا يعتبر كونها من جنس غنمه ولا من جنس غنم البلد فإن وجد الفرض في المال
~~أخذه الساعي وإن كان أعلى خير مالك بين دفعه وبين تحصيل واجب فيخرجه (ولا
~~يؤخذ) في زكاة (تيس حيث يجزي ذكر) لنقصه وفساد لحمه (إلا تيس ضراب) فلساع
~~أخذه (لخيره برضى ربه) حيث تجزي ذكر (ولا) يؤخذ في زكاة (هرمة) أي: كبيرة
~~طاعنة في السن (ولا معيبة لا يضحى بها) نصا لقوله تعالى {ولا تيمموا الخبيث
~~منه تنفقون} [البقرة: 267] (إلا أن يكون الكل كذلك) هرمات أو معيبات فيجزيه
~~منه ; لأن الزكاة مواساة فلا يكلف إخراجها من غير ماله.
# (ولا)
# PageV01P405
# تؤخذ (الربى) بضم أوله (وهي التي تربي ولدها) قاله أحمد وقيل هي التي
~~تربى في البيت لأجل اللبن (ولا) تؤخذ (حامل) لقول عمر " لا تؤخذ الربى ولا
~~الماخض " (ولا) تؤخذ (طروقة الفحل) لأنها تحمل ms0430 غالبا (ولا) تؤخذ (كريمة)
~~وهي النفيسة لشرفها (ولا) تؤخذ (أكولة) لقول عمر " ولا أكولة " ومراده
~~السمينة (إلا أن يشاء ربها) أي: الربى، والحامل أو طروقة الفحل، أو الكريمة
~~أو الأكولة لأن المنع لحقه وله إسقاطه (وتؤخذ مريضة من) نصاب كله (مراض)
~~وتكون وسطا في القيمة ; لأن الزكاة وجبت مواساة وتكليف الصحيحة عن المراض
~~إخلال بها (و) تؤخذ (صغيرة من صغار غنم) لقول الصديق " والله لو منعوني
~~عناقا كانوا يؤدونها إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم لقاتلتهم عليها "
~~فدل على أنهم كانوا يؤدون العناق ويتصور كون النصاب صغارا بإبدال كبار بها
~~في أثناء الحول، أو تلد الأمهات، ثم تموت ويحول الحول على الصغار.
# و (لا) تؤخذ صغيرة من صغار (إبل وبقر فلا يجزي فصلان و) لا (عجاجيل) لفرق
~~الشارع بين فرض خمس وعشرين وست وثلاثين من الإبل بزيادة السن وكذلك بين
~~ثلاثين وأربعين من البقر (فيقوم النصاب من الكبار ويقوم فرضه ثم تقوم
~~الصغار ويؤخذ عنها) أي: الصغار (كبيرة بالقسط) محافظة على الفرض المنصوص
~~عليه بلا إجحاف بالمالك (وإن اجتمع) في نصاب (صغار وكبار وصحاح ومعيبات
~~وذكور وإناث لم يأخذ إلا أنثى صحيحة كبيرة على قدر قيمة المالين) أي:
~~الصغار والكبار والصحاح والمعيبات أو الذكور والإناث للنهي عن أخذ الصغير
~~والمعيب والكريمة، لقوله " ولكن من أوسط أموالهم " ولتحصل المواساة، فلو
~~كانت قيمة المخرج - لو كان النصاب كله كبارا صحاحا - عشرين وقيمته - لو كان
~~صغارا مراضا - عشرة وكان النصاب نصفين أخرج صحيحة كبيرة قيمتها خمسة عشر
~~(إلا) شاة (كبيرة مع مائة وعشرين سخلة فيخرجها أي: الكبيرة ويخرج سخلة و)
~~إلا شاة (صحيحة مع مائة وعشرين معيبة فيخرجها) أي: الصحيحة.
# (و) يخرج (معيبة) لئلا تختل المواساة (فإن كان) النصاب (نوعين) والجنس
~~واحد (كبخاتي) الواحد بختي والأنثى بختية قال عياض: هي إبل غلاظ ذات سنامين
~~(وعراب) هي إبل جرد ملس حسان الألوان كريمة (أو
# PageV01P406
# كبقر وجواميس أو ضأن ومعز أو أهلية ووحشية) من بقر وغنم (أخذت الفريضة من
~~أحدهما) أي النوعين (على قدر ms0431 قيمة المالين) فإذا كان النوعان سواء وقيمة
~~المخرج من أحدهما اثنا عشر وقيمة المخرج من أحدهما خمسة عشر أخرج من أحدهما
~~ما قيمته ثلاثة عشر ونصف، وعلم منه ضم الأنواع بعضها لبعض في إيجاب الزكاة
~~(و) يجب (في) نصاب (كرام ولئام أو) نصاب (سمان ومهازيل الوسط) نصا. للخبر
~~من أي: النوعين شاء (بقدر قيمة المالين) أي: الكرام واللئام أو السمان
~~والمهازيل عدلا بين المالك وأهل الزكاة (ومن أخرج عن النصاب) الزكوي (من
~~غير نوعه ما ليس في ماله) كمن عنده بقر فأخرج عنه من جواميس، أو ضأن فأخرج
~~عنه من المعز بالعكس (جاز) لأن المخرج من جنس الواجب.
# أشبه ما لو كان النوعان في ماله وأخرج من أحدهما (إن لم تنقص قيمته) أي:
~~المخرج (عن الواجب) في النوع الذي في ملكه فإن نقص لم تجز (ويجزئ) إخراج
~~(سن أعلى من فرض) عليه (من جنسه) أي: الفرض ; لأن فيه الواجب وزيادة و (لا)
~~تجزئ (القيمة) أي: قيمة ما وجب في السائمة أو غيرها من حب وثمار لقوله صلى
~~الله عليه وسلم «خذ الحب من الحب والإبل من الإبل والبقر من البقر والغنم
~~من الغنم» رواه أبو داود (فتجزئ بنت لبون عن بنت مخاض، وحقة عن بنت لبون
~~وجذعة عن حقة) وثنية عن جذعة (ولو كان عنده) أي: المخرج (الواجب) لحديث أبي
~~بن كعب وفيه فقال النبي صلى الله عليه وسلم «ذاك الذي وجب عليك فإن تطوعت
~~بخير آجرك الله فيه وقبلناه منك» رواه أحمد وأبو داود.
### | [فصل في زكاة الخلطة]
# فصل في الخلطة وإذا اختلط اثنان فأكثر من أهلها أي: أهل وجوب الزكاة فلا
~~تأثير لخلطة كافر ولو مرتدا ومكاتب ومن عليه دين مستغرق (في نصاب) فلا أثر
~~لخلطة في نحو تسعة وثلاثين شاة (ماشية) فلا أثر لخلطة في غيرها لما يأتي
~~(لهم) فلا أثر لخلطة مغصوب (جميع الحول) فلا أثر لخلطة في بعضه ولو أكثره
~~(خلطة أعيان بكونه) أي النصاب (مشاعا) بين الخليطين أو الخلطاء بأن ملكوه
~~بنحو إرث أو ms0432 شراء واستمر بلا قسمة متساويا أو متفاضلا (أو) خلطة (أوصاف
# PageV01P407
# بأن تميز ما) أي: الذي (لكل) من الخليطين أو الخلطاء، كأن يكون لأحدهما
~~شاة ولآخر تسعة وثلاثون أو لأربعين إنسانا أربعون شاة لكل واحد شاة نص
~~عليهما وكذا لو استأجر لرعي أربعين شاة بشاة منها متميزة ولم يفردها حتى
~~حال الحول وإن كان لثلاثة: مائة وعشرون شاة، لكل أربعون فعليهم شاة
~~(واشتركا في مراح بضم الميم وهو المبيت والمأوى) للماشية.
# (و) في (مسرح وهو ما تجتمع السائمة فيه لتذهب إلى المرعى ومحلب) بفتح
~~الميم (وهو موضع الحلب) بأن تحلب كلها بموضع واحد (وفي فحل بأن لا يختص
~~بطرق أحد المالين) المخلوطين إن اتحد النوع فلا يعتبر أن يكون مملوكا لهما
~~(و) في (مرعى وهو موضع الرعي ووقته، فكواحد) جواب " إذا " في الزكاة إيجابا
~~وإسقاطا لحديث الترمذي «لا يجمع بين مفترق ولا يفرق بين مجتمع خشية الصدقة
~~وما كان من خليطين فإنهما يتراجعان بينهما بالسوية» ورواه البخاري من حديث
~~أنس، ولا يجزئ التراجع إلا على هذا القول في خلطة الأوصاف وقوله " لا يجمع
~~بين مفترق ولا يفرق بين مجتمع خشية الصدقة " إنما يكون إذا كان المال
~~لجماعة، فإن الواحد يضم ماله إلى بعض
# وإن كان في أماكن، ولأن للخلطة تأثيرا في تخفيف المؤنة فجاز أن تؤثر في
~~الزكاة كالسوم (ولا تعتبر نية الخلطة) بنوعيها كنية السوم والسقي بكلفة،
~~فتؤثر خلطة وقعت اتفاقا أو بفعل راع (ولا اتحاد مشرب) بفتح الميم والراء.
~~أي: مكان الشرب (و) لا اتحاد (راع) واعتبره فيهما في الإقناع، ولا خلط لبن.
# (وإن بطلت) خلطة (بفوات أهلية خليط) ككونه كافرا أو مكاتبا أو مدينا
~~مستغرقا دينه ماله (ضم من كان من أهل الزكاة ماله) الخاص به بعضه إلى بعض
~~(زكاة إن بلغ نصابا) وإلا فلا ; لأن وجود هذه الخلطة كعدمها (ومتى لم يثبت
~~لخليطين حكم الانفراد بعض الحول بأن ملكا نصابا معا) بإرث أو شراء ونحوه،
~~وتم الحول بلا قسمة (زكياه زكاة خلطة) لوجود شروط الخلطة من انعقاد ms0433 السبب
~~إلى الوجوب.
# (وإن ثبت) حكم الانفراد في بعض الحول ولو قل (لهما) أي: الخليطين (بأن
~~خلطا في أثنائه) أي: الحول (ثمانين شاة) لكل منهما أربعون (زكيا) للحول
~~الأول (كمنفردين) كل واحد شاة لوجود خلطة وانفراد في الحول، فقدم الانفراد
~~; لأنه الأصل والجمع بينهما متعذر (وفيما بعد الحول الأول زكاة خلطة) إن
~~استمرت ; لأن الخلطة موجودة في جميعه
# PageV01P408
# فيثبت حكمها (فإن اتفق حولاهما فعليهما بالسوية شاة) لاستوائهما في المال
~~(عند تمام) حول (هما) لاتفاقه (وإن اختلفا) أي: حولاهما (فعلى كل) منهما
~~(نصف شاة عند تمام حوله) لأن اختلاف الحول لا يمنع حقيقة الخلطة
# ولا يرفع المقصود منها فيما عدا الحول الأول، فلا معنى لامتناع حكمها فيه
~~(إلا إن أخرجها) أي: الزكاة (الأول) أي: الذي تم حوله أولا (من المال)
~~المختلط وهو الثمانون (فيلزم الثاني ثمانون جزءا من مائة وتسعة وخمسين جزءا
~~من الشاة) لأن حوله قد تم على تسعة وسبعين شاة ونصف شاة، فتبسط أنصافا فتكن
~~مائة وتسعة وخمسين فيها شاة عليه منها بقدر ما له فيها وهو أربعون شاة
~~مبسوطة أنصافا، والباقي زكاة مالكه أولا (ثم كلما تم حول أحدهما لزمه من
~~زكاة الجميع بقدر ملكه فيه) أي المال المختلط.
# (وإن ثبت) حكم الانفراد (لأحدهما) أي: الخليطين (وحده) أي: دون خليطه
~~(بأن ملكا نصابين) ثمانين شاة كل واحد أربعين (فخلطاهما) أي: النصابين (ثم
~~باع أحدهما نصيبه) منهما وهو أربعون شاة (أجنبيا) أي: غير خليطة (فإذا تم
~~حول من لم يبع لزمه زكاة انفراد: شاة) لانفراده عن خليطه في بعض الحول
~~(فإذا تم حول المشتري) واستداما الخلطة (لزمه زكاة خلطة نصف شاة) لأنه خليط
~~في جميع الحول (إلا إن أخرج) الخليط (الأول) الذي لم يبع (الشاة) الواجبة
~~عليه (من المال) أي الثمانين شاة (فيلزم الثاني) أي: المشتري (أربعون جزءا
~~من تسعة وسبعين جزءا من شاة) لأن حوله إذا تم على تسعة وسبعين شاة عليه
~~منها بقدر ما له منها. وهو أربعون والباقي أخرج شريكه زكاته.
# (ثم كلما تم حول أحدهما) ms0434 أي: الخليطين (لزمه من زكاة الجميع) أي: الشاة
~~الواجبة في مال الخلطة (كله بقدر ملكه فيه) أي: مال الخلطة (ويثبت أيضا حكم
~~الانفراد لأحدهما) أي: الخليطين (يخلط من له دون نصاب) كثلاثين شاة (بنصاب
~~لآخر بعض الحول) فمالك النصاب عليه شاة للحول الأول، ورب الثلاثين عليه
~~ثلاثة أسباع شاة إذا تم حول الخلطة ; لأنه لم يثبت له حكم الانفراد، إذ لا
~~ينعقد له حول قبل الخلطة لنقص نصابه (ومن بينهما ثمانون شاة خلطة) لكل واحد
~~أربعون (فباع أحدهما نصيبه) كله بنصيب الآخر، أو باع (دونه) أي: بعضه
~~(بنصيب الآخر) كله (أو دونه واستداما الخلطة لم ينقطع حولهما) ولا خلطتهما
~~لما مر أن إبدال النصاب بجنسه لا يقطع الحول فلا تنقطع الخلطة
# PageV01P409
# (وعليهما) إذا حال الحول (زكاة الخلطة) بخلاف ما لو أفرداها، ثم
~~تبايعاها، ثم اختلطا، أو كان مال كل منفردا فاختلطا وتبايعا فعليهما للحول
~~الأول زكاة انفراد، تغليبا له ; لأنه الأصل.
# (ومن ملك نصابا دون حول، ثم باع نصفه) أو أقل أو أكثر (مشاعا) غير فار
~~(أو أعلم على بعضه) أي: النصاب (وباعه) أي البعض المعلم عليه (مختلطا أو)
~~باعه (منفردا ثم اختلطا انقطع الحول) بالبيع في المبيع وما لم يبعه لنقصه
~~(ومن ملك نصابين) كثمانين من غنم (ثم باع أحدهما) أي: النصابين (مشاعا) بأن
~~باع نصف الثمانين (قبل الحول ثبت له) أي البائع (حكم الانفراد) لأنه لم يكن
~~خليطا قبل البيع (وعليه إذا تم حوله زكاة منفرد) لثبوت حكم الانفراد له
~~(وعلى مشتر إذا تم حوله زكاة خليط) لأنه لم يثبت له حكم الانفراد أصلا وكذا
~~إن أعلم على النصف وباعه مختلطا، وإن أفرده ثم باعه ثم اختلطا ثبت لهما حكم
~~الانفراد في الحول الأول.
# (ومن ملك نصابا ثم) ملك (أخر لا يتغير به الفرض كأربعين شاة ملكها في
~~المحرم ثم) ملك (أربعين في صفر فعليه زكاة الأول فقط إذا تم حوله) لأن
~~الجميع ملك واحد فلم يزد الواجب على شاة كما لو اتفق الحولان (وإن تغير به)
~~أي ms0435 بما ملكه ثانيا الفرض (كمائة) ملكها في صفر بعد ملكه أربعين في المحرم
~~(زكاه) أي النصاب الثاني وهو المائة (إذا تم حوله) كما لو اتفق. حولاهما
~~(وقدرها) أي زكاة الثاني (بأن ينظر إلى زكاة الجميع) وهو مائة وأربعون في
~~المثال (فيسقط منها) أي: زكاة الجميع (ما وجب في) النصاب (الأول) وهو شاة
~~(ويجب الباقي) من زكاة الجميع (في) النصاب (الثاني وهو شاة) ولو ملك مائة
~~أخرى في ربيع، ففيها أيضا شاة فقط عند تمام حولها.
# (وإن تغير) الفرض (به) أي بما ملكه ثانيا (ولم يبلغ نصابا كثلاثين بقرة)
~~ملكها (في المحرم وعشر) من بقر أيضا ملكها (في صفر ففي) الثلاثين إذا أتم
~~حولها تبيع أو تبيعة، وفي (العشر إذا تم حولها ربع مسنة) لأن حولها تم على
~~أربعين، وفيها مسنة وقد زكى الثلاثين، فوجب في العشر بقسطها من المسنة وهو
~~ربعها (وإن) كان ملكه بعد النصاب (لم يغيره) أي الفرض (وإن لم يبلغ نصابا
~~كخمس) بقرات ملكها بعد الثلاثين بقرة (فلا شيء فيها) أي: الخمس لأنها وقص،
~~وكما لو ملك الجميع معا (ومن له ستون شاة كل عشرين منها) مختلطة (مع عشرين
~~لآخر) ببلد واحد أو بلاد متقاربة (فعلى الجميع شاة) لأن الخلطة صيرته
# PageV01P410
# كمال واحد (نصفها) أي: الشاة (على صاحب الستين) شاة (ونصفها على خلطائه)
~~على كل خليط سدس بنسبة ماله، ويأتي إذا كان بينهما مسافة قصر، فمتى كان بعض
~~مال الإنسان مختلطا وباقيه منفردا أو مختلطا مع آخر صار ماله كله كالمختلط
~~إن بلغ مال الخلطة نصابا (وإن كانت) الستون (كل عشر منها) مختلط (مع عشر
~~لآخر فعليه) أي صاحب الستين (شاة) لملكه نصابا (ولا شيء على خلطائه) لعدم
~~ملك كل واحد منهم نصابا، ولا أثر لخلطة فيما دون نصاب.
# فصل ولا أثر لتفرقة مال زكوي (ل) مالك (واحد غير سائمة بمحلين بينهما
~~مسافة قصر) نصا فجعل التفرقة في البلدين كالتفرقة في الملكين ; لأنه لما
~~أثر اجتماع مال الجماعة حال الخلطة في مرافق الملك ومقاصده على أتم الوجوه ms0436
~~المعتادة فصيره كمال واحد وجب تأثير الافتراق الفاحش في المال الواحد، حتى
~~يجعله كمالين. واحتج أحمد بقوله صلى الله عليه وسلم «لا يجمع بين متفرق ولا
~~يفرق بين مجتمع خشية الصدقة» ولأن كل مال تخرج زكاته ببلده فيتعلق الوجوب
~~بذلك البلد، فإن جمع أو فرق خشية الصدقة لم يؤثر للخبر، فإن كان بينهما دون
~~المسافة أو كانت التفرقة في غير السائمة لم تؤثر إجماعا (فلكل ما) أي سائمة
~~(في محل منها) أي: المحال المتباعدة (حكم بنفسه فعلى من له سوائم بمحال
~~متباعدة أربعون شاة في كل محل) من تلك المحال (شياه بعددها) أي المحال (ولا
~~شيء على من لا يجتمع له نصاب في كل واحد منها) أي: المحال المتباعدة (غير
~~خليط) لأهلها في نصابها (فإن كان له) أي الشخص من أهل الزكاة (ستون شاة)
~~بثلاث محال متباعدة (في كل محل عشرون) منها (خلطت بعشرين لآخر لزم رب
~~الستين شاة ونصف) شاة.
# (و) لزم (كل خليط نصف شاة) فإن لم يكن له خلطة مع أهلها في نصاب فلا شيء
~~عليه (ولا تؤثر الخلطة في غير سائمة) نصا ; لأن الخبر لا يمكن حمله على غير
~~السائمة ; لأن الزكاة تقل بجمعها تارة وتكثر أخرى لما فيها من الوقص. فتؤثر
~~نفعا تارة وضررا أخرى. وسائر الأموال لا وقص فيها، فلو أثرت لأثرت ضررا
~~محضا برب المال (و) يجوز (لساع) يجبي الزكاة (أخذ) واجب في مال خلطة (من
~~مال أي: الخليطين شاء مع حاجة) بأن تكون الفريضة عينا واحدة (و) مع (عدمها)
~~أي: الحاجة نصا، بأن أمكن
# PageV01P411
# أخذ زكاة كل واحد من ماله فلا تشقيص لحديث «وما كان من خليطين فإنهما
~~يترجعان بالسوية» أي: إذا أخذ الساعي من مال أحدهما رجع على خليطه بنسبة
~~ماله، ولأن المالين صارا كمال واحد في وجوب الزكاة، فكذا في أخذها.
# (ولو) كان أخذ ساعي الزكاة (بعد قسمة في خلطة أعيان مع بقاء النصيبين،
~~وقد وجبت الزكاة) فله الأخذ من مال أيهما شاء لسبق الوجوب القسمة. وظاهره:
~~ليس له أن ms0437 يأخذ من مال أحدهما ما على الآخر بعد انفراد في خلطة أوصاف (ومن
~~لا زكاة عليه كذمي) ومكاتب ومدين مستغرق (لا أثر لخلطته في جواز الأخذ) أي:
~~أخذ ساعي الزكاة من مال نحو الذمي ; لأن خلطته لا تؤثر في ضم أحد المالين
~~إلى الآخر فأشبها المنفردين.
# (ويرجع) خليط من أهلها (مأخوذ منه) زكاة جميع مال خلطة (على خليطه بقيمة
~~القسط الذي قابل ماله) أي: الذي لم تؤخذ منه (من المخرج) زكاة للخبر،
~~وتعتبر قيمته (يوم الأخذ) أي: أخذ ساع له لزوال ملكه إذن عنه (فيرجع رب
~~خمسة عشر بعيرا من) أصل (خمسة وثلاثين) بعيرا خلطة (على رب عشرين) منها
~~(بقيمة أربعة أسباع بنت مخاض) أخذت من ماله ; لأن العشرين أربعة أسباع
~~للخمسة والثلاثين (وبالعكس) بأن أخذت بنت المخاض من مال رب العشرين، رجع
~~على رب الخمسة عشر (بثلاثة أسباعها) لأن الخمسة عشر ثلاثة أسباع المال،
~~وعلى نحو هذا حسابها.
# (ومن بينهما ثمانون شاة نصفين، وعلى أحدهما دين بقيمة عشرين منها فعليهما
~~شاة) لأن الباقي بعد الدين يبلغ نصابا (على المدين) منها (ثلثها) أي: الشاة
~~لمنع الدين وجوب الزكاة فيما قابله فكأنه مالك عشرين خلطت بأربعين، فهي ثلث
~~(وعلى الآخر ثلثاها) أي: الشاة بنسبة ماله (ويقبل قول مرجوع عليه في قيمة)
~~مخرج من خليطه (بيمينه إن عدمت بينة) بالقيمة (واحتمل صدقه) فيما ادعاه
~~قيمة ; لأنه غارم ومنكر للزائد ; فإن كانت بينة عمل بها أو لم يحتمل صدقه،
~~لمخالفة الحس، رد قوله (ويرجع) مأخوذ منه الزكاة على خليط (بقسط زائد) عن
~~واجب (أخذه ساع بقول بعض العلماء) كأخذ صحيحة عن مراض، أو كبيرة عن صغار.
# وكذا لو أخذ قيمة الواجب ; لأن الساعي نائب الإمام ففعله كفعله، قال
~~المجد: فلا ينقض كما في الحاكم.
# قال الموفق والشارح: ما أداه اجتهاده إليه وجب دفعه، وصار بمنزلة الواجب،
~~ولأن فعل الساعي
# PageV01P412
# في محل الاجتهاد سائغ نافذ فترتب عليه الرجوع لسوغانه، قال في الفروع:
~~وإطلاق الأصحاب يقتضي الإجزاء أي: في أخذ القيمة، ولو اعتقد المأخوذ منه ms0438
~~عدمه انتهى. ويجزئ إخراج خليط بدون إذن خليطه في غيبته وحضوره. والاحتياط:
~~بإذنه. و (لا) يرجع مأخوذ منه بقسط زائد أخذه ساع (ظلما) بلا تأويل كأخذه
~~عن أربعين شاة مختلطة شاتين، أو عن ثلاثين بعيرا جذعة من مال أحدهما، فلا
~~يرجع في الأولى إلا بقيمة نصف شاة وفي الثانية إلا بقيمة نصف بنت مخاض. لأن
~~الزيادة ظلم، فلا يرجع به على غير ظالمه، أو متسبب في ظلمه.
### | [باب زكاة الخارج من الأرض من زرع وثمر ومعدن وركاز]
# (و) زكاة الخارج من (النحل) وهو عسله. والأصل في وجوبها في ذلك: قوله
~~تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] قال ابن عباس " حقه الزكاة
~~فيه مرة العشر ومرة نصف العشر " وقوله تعالى: {أنفقوا من طيبات ما كسبتم
~~ومما أخرجنا لكم من الأرض} [البقرة: 267] والزكاة تسمى نفقة، لقوله تعالى:
~~{والذين يكنزون الذهب والفضة ولا ينفقونها في سبيل الله} [التوبة: 34]
~~الآية أجمعوا على وجوبها في الحنطة والشعير والتمر والزبيب، حكاه ابن
~~المنذر وابن عبد البر.
# (تجب) الزكاة (في كل مكيل مدخر) نصا. ويدل لاعتبار الكيل حديث «ليس فيما
~~دون خمسة أوسق صدقة» متفق عليه ; لأنه لو لم يدل على اعتبار الكيل لكان ذكر
~~الأوسق لغوا. ويدل لاعتبار الادخار: أن غير المدخر لا تكمل فيه النعمة لعدم
~~النفع به مآلا (من حب) كقمح وشعير وباقلاء وأرز وحمص وجلبان وذرة ودخن وعدس
~~ولوبيا وترمس وسمسم وقرطم - بكسر القاف والطاء وقد تضم - ولو كان الحب
~~(للبقول ك) حب (الرشاد و) حب (الفجل) والخردل ونحوه وحلبة ونحوهما.
# (ولو) كان الحب (لما لا يؤكل ك) حب (أشنان و) حب (قطن ونحوهما) كحب كتان
~~ونيلة (أو) كان الحب (من الأبازير كالكسبرة والكمون) والشمر (وبزر الرياحين
~~و) بزر (القثاء ونحوهما) كبزر بطيخ بأنواعه وبذر خيار وهندبا وباذنجان
~~ودباء ; وهي القرع بنوعيه، أو أنواعه. وخس وجزر
# PageV01P413
# ولفت ونحوها (أو) ومن (غير حب كصعتر وأشنان وسماق أو) من (ورق شجر يقصد
~~كسدر وخطمي وآس) للعموم، ولأن كلا منها مكيل مدخر أشبه البر (أو) من ms0439 (ثمر
~~كتمر وزبيب ولوز) نصا. وعلله بأنه مكيل (وفستق وبندق) لأنه مكيل مدخر. .
# و (لا) تجب في (عناب وزيتون) لأن العادة لم تجر بادخار (و) لا في (جوز)
~~نصا لأنه معدود (و) لا في (تين وتوت) ومشمش (و) لا في (بقية الفواكه) كتفاح
~~وإجاص وكمثرى ورمان وسفرجل ونبق وموز وخوخ ويسمى الفرسك، وأترج ونحوها، لما
~~روى الدارقطني عن علي مرفوعا «ليس في الخضراوات الصدقة» وله عن عائشة
~~معناه. وروى الأثرم بإسناده عن سفيان بن عبد الله الثقفي أنه " كتب إلى عمر
~~- وكان عاملا له على الطائف - أن قبله حيطانا فيها من الفرسك والرمان ما هو
~~أكثر غلة من الكروم أضعافا فكتب يستأمر في العشر فكتب إليه عمر أن ليس
~~عليهما عشر وقال: هي من العفاة كلها فليس عليها عشر " (و) لا في (طلع فحال)
~~بضم أوله وتشديد ثانيه النخل. (وقصب وخضر) كلفت وكرنب ونحوهما (وبقول) كفجل
~~وثوم وبصل وكراث (وورس ونبل وحناء) في الأصح (وفوة وبقم) ولا في قطن وقنب
~~وكتان (و) لا في (زهر كعصفر وزعفران) وورد ونحوه.
# وكذا نحو تين (و) لا في (نحو ذلك) كجريد نخل وخوصه وليفه (بشرطين) متعلق
~~ب تجب. أحدهما (أن يبلغ) المكيل المدخر (نصابا) للخبر (وقدره) أي: النصاب
~~(بعد تصفية حب) من قشره وتبنه (و) وبعد (جفاف ثمر، و) جفاف (ورق: خمسة
~~أوسق) لحديث أبي سعيد الخدري مرفوعا «ليس فيما دون خمسة أوسق صدقة» رواه
~~الجماعة، وهو خاص يقضي على كل عام ومطلق ولأنها زكاة مال فاعتبر لها
~~النصاب، كسائر الزكوات (هي) أي: الخمسة أوسق (ثلاثمائة صاع) لأن الوسق ستون
~~صاعا إجماعا لنص الخبر. (و) هي (بالرطل العراقي ألف وستمائة) رطل لأن الصاع
~~خمسة أرطال وثلث بالعراقي (وب) الرطل (المصري ألف) رطل (وأربعمائة وثمانية
~~وعشرون رطلا وأربعة أسباع) رطل مصري (وب) الرطل (الدمشقي ثلاثمائة) رطل
~~(واثنان وأربعون رطلا وستة أسباع) رطل دمشقي (وب) الرطل (الحلبي مائتان
~~وخمسة وثمانون رطلا وخمسة أسباع) رطل حلبي (وب) الرطل (القدسي مائتان وسبعة
~~وخمسون
# PageV01P414
# رطلا وسبع رطل) قدسي ms0440 (والأرز والعلس) بفتح العين المهملة وسكون اللام
~~وفتحها نوع من الحنطة (يدخران في قشرهما) عادة لحفظهما (فنصابها معه) أي:
~~القشر (ببلد خبرا) أي: الأرز والعلس فيه (فوجدا) بالاختبار (يخرج منها مصفى
~~النصف مثلا ذلك) فنصاب كل منهما في قشره إذن عشرة أوسق وإن زادا أو نقصا
~~فبالحساب، وإن شك في بلوغ ذلك نصابا خير مالك بين إخراج عشره احتياطا، وبين
~~إخراجه من قشره ليتحقق حاله كمغشوش أثمان، ولا يجوز تقدير غيرهما في قشره،
~~ولا إخراجه قبل تصفيته لعدم دعاء الحاجة إليه، ولم تجر العادة به ولا يعلم
~~قدر ما يخرج منه (والوسق) بكسر الواو وفتحها (والصاع والمد مكاييل) أصالة
~~(نقلت إلى الوزن) أي: قدرت به (لتحفظ من الزيادة) والنقص (و) ل (تنقل) من
~~الحجاز إلى سائر البلاد (والمكيل) يختلف.
# ف (منه ثقيل كأرز) وتمر (و) منه (متوسط كبر) وعدس (و) منه (خفيف كشعير)
~~وذرة. وأكثر التمر أخف من الحنطة إذا كيل غير مكبوس (والاعتبار) من هذه
~~المكيلات (بمتوسط) وهو الحنطة والعدس (فتجب) الزكاة (في خفيف) بلغ نصابا
~~كيلا (قارب هذا الوزن وإن لم يبلغه) أي: الوزن. لأنه في الكيل كالرزين، ولا
~~تجب في ثقيل بلغه وزنا لا كيلا (فمن اتخذ ما) أي مكيلا (يسع صاعا) وتقدم
~~تقديره (من جيد البر) وهو الرزين منه المساوي للعدس في وزنه ثم كال به ما
~~شاء (عرف به ما بلغ حد الوجوب) أي: النصاب (من غيره) الذي لم يبلغه، ومتى
~~شك في بلوغه للنصاب احتاط وأخرج ولا يجب لأنه الأصل، فلم يثبت مع الشك،
~~ذكره في المغني وغيره (وتضم أنواع الجنس) بعضها إلى بعض في تكميل النصاب
~~(من زرع العام الواحد) ولو تعدد البلد، كعلس إلى حنطة ; لأنه نوع منها،
~~وسلت إلى شعير ; لأنه أشبه الحبوب به في صورته فهو نوع منه.
# (و) من (ثمرته) أي: العام الواحد كتمر معقلي وإبراهيمي، فيضمان في تكميل
~~النصاب لاتحاد الجنس وكالمواشي والأثمان (ولو) كانت الثمرة (مما) أي: شجر
~~(يحمل في السنة حملين) فيضم بعضها (إلى بعض) لأنها ms0441 ثمرة عام واحد كالذرة
~~التي تنبت مرتين، ولأن وجود الحمل الأول لا يصلح مانعا كحمل الذرة و (لا)
~~يضم (جنس) من زرع أو ثمر (إلى) جنس (آخر) في تكميل النصاب، فلا تضم حنطة
~~إلى شعير، ولا القطنيات
# PageV01P415
# بعضها إلى بعض، ولا تمر إلى زبيب ونحوه، لأنها أجناس يجوز التفاضل فيها
~~بخلاف الأنواع، فانقطع القياس، فلم يجز إيجاب زكاة بالتحكم، وكذا لا يضم
~~زرع عام إلى عام آخر، ولا ثمرة عام لآخر، ولو اتحد الجنس لانفصال الثاني عن
~~الأول.
# الشرط (الثاني) ملكه أي: النصاب (وقت وجوبها) أي: الزكاة، ويأتي (فلا
~~تجب) زكاة (في مكتسب لقاط، و) لا في (أجرة حصار) ونحوه ولا فيما ملك بعد
~~وقت الوجوب بشراء أو إرث ونحوهما (ولا فيما لا يملك إلا بأخذه) من المباحات
~~(كبطم وزعبل) بوزن جعفر شعير الجبل (وبزر قطونا) بفتح القاف وضم الطاء يمد
~~ويقصر (ونحوه) كحب نمام وعفص وأشنان وسماق ; لأنه لم يملك شيئا من ذلك وقت
~~الوجوب. ولو نبت بأرضه. لأنه لا يملك إلا بحوزه (ولا يشترط) لوجوب زكاة
~~(فعل الزرع فيزكي نصابا حصل من حب له سقط) لنحو سيل أو غيره (ب) أرض (ملكه
~~أو) بأرض (مباحة) لأنه ملكه وقت وجوب الزكاة، قلت: وكذا لو سقط بمملوكة
~~لغيره إلا غاصبا تملك رب الأرض زرعه على ما يأتي.
### | [فصل الزكاة فيما يشرب بلا كلفة]
# فصل ويجب فيما يشرب بلا كلفة مما تقدم: إن الزكاة تجب فيه (ك) الذي يشرب
~~(بعروقه) ويسمى بعلا (و) كالذي يشرب ب (غيث) وهو الذي يزرع على المطر (و)
~~الذي يشرب (بسيح) أي: ماء جار على وجه أرض كنهر وعين (ولو) كان السقي
~~(بإجراء ماء حفيرة) حصل فيها من نحو مطر أو نهر (شراه) أي: الماء، رب زرع
~~وثمر (العشر) فاعل يجب، للخبر ولندرة هذه المؤنة، وهي في ملك الماء. لا في
~~السقي به (ولا تؤثر مؤنة حفر نهر) وقناة لقلتها، ولأنه من جملة إحياء
~~الأرض، ولا يتكرر كل عام (و) لا تؤثر مؤنة (تحويل ماء) في ms0442 سواق وإصلاح طرقه
~~; لأنه لا بد منه حتى في السقي بكلفة، فهو كحرث الأرض (و) يجب فيما يشرب
~~مما تجب فيه (بها، كدوال) جمع دالية دولاب تديره البقر، أو دلاء صغار يستقي
~~بها.
# (و) ك (نواضح) جمع ناضح أو ناضحة، البعير يستقي عليه، وكناعورة دولاب
~~يديره الماء (و) ك (ترقية) الماء. (بغرف ونحوه: نصفه) أي العشر لحديث ابن
~~عمر مرفوعا
# PageV01P416
# «فيما سقت السماء العشر وفيما سقي بالنضح نصف العشر» رواه أحمد والبخاري
~~والترمذي وصححه وللنسائي وأبي داود وابن ماجه «فيما سقت السماء والأنهار
~~والعيون، أو كان بعلا: العشر فيما سقى السواقي والنضح نصف العشر» والسواقي
~~والنواضح الإبل يستقي عليهما سقي الأرض ; ولأن المال يحتمل من المواساة عند
~~خفة المؤنة ما لا يحتمل عند كثرتهما (و) يجب (فيما يشرب بهما) أي: بكلفة
~~وغير كلفة (نصفان) أي: نصف مدته بلا كلفة ونصفها بكلفة (بثلاثة أرباعه) أي:
~~العشر، ونصفه لنصف العام بلا كلفة وربعه للآخر (فإن تفاوتا) أي: السقي
~~بكلفة والسقي بغيرها، بأن سقي بأحدهما أكثر من الآخر (فالحكم لأكثرهما) أي:
~~السقيين (نفعا ونموا) نصا، فلا اعتبار بعدد السقيات ; لأن الأكثر ملحق
~~بالكل في كثير من الأحكام فكذا هنا.
# (فإن جهل) مقدار السقي فلم يدر أيهما أكثر أو جهل الأكثر نفعا ونموا
~~(فالعشر) واجب احتياطا لأن تمام العشر تعارض فيه موجب ومسقط فغلب الموجب
~~ليخرج من العهدة بيقين ومن له حائطان ضما في النصاب لكل حكم نفسه في السقي
~~بكلفة وغيرها.
# (ويصدق مالك) ادعي السقي بكلفة وأنكر ساع (فيما سقى به) لأنه أمين عليه
~~بغير يمين، لأن الناس لا يستحلفون على صدقاتهم.
# (ووقت وجوب) زكاة (في حب إذ اشتد) لأن اشتداده حال صلاحه للأخذ والتوسيق
~~والادخار (و) وقت وجوبها (وفي ثمرة إذا بدا صلاحها) أي بطيب أكلها وظهور
~~نضجها ; لأنه وقت الخرص المأمور به لحفظ الزكاة ومعرفة قدرها فدل على تعلق
~~وجوبها به ; ولأن الحب والثمر في الحالين يقصدان للأكل والاقتيات، وفي نحو
~~صعتر وورق سدر استحقاقه: أن يؤخذ عادة.
# (فلو باع) مالك ms0443 (الحب أو الثمرة) أو وهبهما ونحوه بعد (أو تلفا) أي: الحب
~~والثمرة (بتعديه) أي: المالك أو تفريطه (بعد) الاشتداد وبدو الصلاح (لم
~~تسقط) زكاته، وكذا لو مات بعد، وله ورثة لم تبلغ حصة واحد منهم نصابا، أو
~~كانوا مدينين ونحوه.
# (ويصح) ممن باع حبا أو ثمرة بعد الوجوب (اشتراط الإخراج) للزكاة (على
~~مشتر) للعلم بها، فكأنه استثنى قدرها، ووكله في إخراجها حتى لو تعذرت من
~~مشتر طولب بها بائع. ويفارق ما إذا استثنى زكاة نصاب ماشية للجهالة، أو
~~اشترى ما لم يبد صلاحه بأصله، وشرط على بائع
# PageV01P417
# زكاته، لأنها لا تعلق لها بالعوض الذي يصير إليه.
# (و) إن باع الحب أو الثمرة أو تلفا بتعديه أو تفريطه (قيل) اشتداد أو بدو
~~صلاح (فلا زكاة) لأنه لم يملكها وقت الوجوب، وكذا لو مات قبل وله ورثة
~~مدينون، أو لم تبلغ حصة واحد منهم نصابا (إلا إن قصد) ببيعه أو إتلافه قبل
~~وجوبها (الفرار منها) أي: الزكاة، فلا تسقط وتقدم (وتقبل) منه (دعوى عدمه)
~~أي: الفرار بلا قرينة لأنه الأصل (و) يقبل منه دعوى (التلف) للمال قبل وجوب
~~زكاته لأنه مؤتمن عليه (بلا يمين) لما تقدم (ولو اتهم) فيه لتعذر إقامة
~~البينة عليه (إلا أن يدعيه) أي التلف (ب) سبب (ظاهر) كحريق وجراد (فكلف
~~البينة عليه) أي: إن السبب وجد لإمكانها (ثم يصدق فيما تلف) من ماله بذلك
~~كالوديع والوكيل.
# (ولا تستقر) زكاة نحو حب وثمرة (إلا بجعل) له (في جرين) موضع تشميسها.
~~يسمى بذلك بمصر والعراق (أو بيدر) هو اسمه بالشرق والشام (أو مسطاح) هو
~~اسمه بلغة آخرين (ونحوها) كالمربد، وهو بلغة الحجاز. .
# قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم على أن الخارص إذا خرص الثمر ثم أصابته
~~جائحة قبل الجذاذ، فلا شيء عليه اه ; لأنه في حكم ما لا تثبت اليد عليه،
~~ولذلك أمر بوضع الجوائح فإن تلف البعض فإن بلغ الباقي نصابا زكاه، وإلا فلا
~~(يلزم) رب مال (إخراج حب مصفى) من تبنه وقشره.
# (و) إخراج (ثمر يابس) لحديث الدارقطني ms0444 عن عتاب بن أسيد «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أمره أن يخرص العنب زبيبا كما يخرص التمر» ولا يسمى زبيبا
~~وتمرا حقيقة إلا اليابس وقيس الباقي عليهما ولأن حال تصفية الحب وجفاف
~~التمر حال كمال ونهاية صفات ادخاره ووقت لزوم الإخراج منه (وعند الأكثر) من
~~الأصحاب يلزم الإخراج كذلك.
# (ولو احتيج إلى قطع ما بدا صلاحه قبل كماله لضعف أصل) ه (أو) ل (خوف عطش
~~أو) ل (تحسين بقية أو) وجب قطعه (لكون رطبه لا يتمر) أي: لا يصير تمرا (أو)
~~لكون (عنبه لا يزبب) أي: لا يصير زبيبا، فيخرج عنه تمرا وزبيبا، وإن قطعه
~~قبل الوجوب لمصلحة ما غير فار منها فلا زكاة فيه (ويعتبر نصابه يابسا) بحسب
~~ما يئول إليه إذا جف. وإن أخرجها مالك سنبلا ورطبا وعنبا إلى من يأخذ
~~الزكاة لنفسه لم يجزه وكانت نفلا. كإخراج صغيرة من ماشية عن كبار، وإن
~~أخذها منه
# PageV01P418
# ساع كذلك، فقد أساء ويرده إن بقي بحاله، وإن تلف رد مثله، وإن جففه وصفاه
~~وكان قدر الواجب فقد استوفاه. وإن كان دونه أخذ الباقي وإن زاد رد الفضل.
# (ويحرم القطع) للثمر (مع حضور ساع بلا إذنه) لحق أهل الزكاة فيها وكون
~~الساعي كالوكيل عنهم، وتؤخذ زكاته بحسب الغالب.
# (و) يحرم على مزك، متصدق (شراء زكاته أو صدقته) ولو من غير أخذها منه
~~(ولا يصح) الشراء لحديث عمر «لا تشتره ولا تعد في صدقتك وإن أعطاكه بدرهم
~~فإن العائد في صدقته كالعائد في قيئه» متفق عليه وحسما لمادة استرجاع شيء
~~منها حياء أو طمعا في مثلها أو خوفا أن لا يعطيه بعد، فإن عادت إليه بنحو
~~إرث أو وصية أو هبة أو دين خلت للخبر.
# (وسن) لإمام (بعث خارص) أي: حازر يطوف بالنخل والكرم ثم يحرز قدر ما
~~عليها جافا (لثمرة نخل وكرم بدا صلاحها) أي: الثمرة. لحديث عائشة «كان
~~النبي صلى الله عليه وسلم يبعث عبد الله بن رواحة إلى يهود ليخرص عليهم
~~النخل قبل أن يؤكل» متفق عليه.
# وفي ms0445 رواية لأحمد وأبي داود «لكي يحصي الزكاة قبل أن تؤكل الثمار وتفرق» و
~~«خرص صلى الله عليه وسلم على امرأة بواد القرى حديقة لها» رواه أحمد وهو
~~اجتهاد في معرفة الحق بغالب الظن، فجاز كتقويم المتلفات، وممن كان يرى
~~استحبابه: أبو بكر وعمر رضي الله عنهما (ويكفي) خارص (واحد) لأنه ينفذ ما
~~اجتهد فيه كحاكم وقائف.
# (ويعتبر كونه) أي: الخارص (مسلما أمينا لا يتهم) بكونه من عمودي نسب
~~مخروص عليه دفعا للريبة (خبيرا) بخرص، ولو قنا ; لأن غير الخبير لا يحصل به
~~المقصود ولا يوثق بقوله (وأجرته) أي: الخارص (على رب المال) لعمله في ماله
~~(وإلا) يبعث إمام خارصا (فعليه) أي: مالك نخل وكرم (ما يفعله خارص) فيخرص
~~الثمرة بنفسه أو بثقة عارف (ليعرف) قدر (ما يجب) عليه زكاة (قبل تصرفه) في
~~الثمر ; لأنه مستخلف فيه، وإن أراد بقاءه إلى الجذاذ والجفاف لم يحتج لخرص.
# (وله) أي: الخارص أو رب المال إن لم يبعث له خارص (الخرص كيف شاء) إن
~~اتحد النوع فإن شاء خرص كل نخلة أو كرمة على حدة أو خرص الجميع دفعة بأن
~~يطوف به وينظر كم فيه رطبا أو عنبا، ثم كم يجيء تمرا أو زبيبا.
# (ويجب خرص) ثمر (متنوع) كل نوع على حدة.
# (و) يجب (تزكيته) أي: المتنوع
# PageV01P419
# من ثمر وزرع (كل نوع على حدته) فيخرج عن الجيد جيدا منه أو من غيره، ولا
~~يجزئ عنه رديء، ولا يلزم بإخراج جيد عن رديء (ولو شقا) أي: خرص وتزكية كل
~~نوع على حدة لاختلاف الأنواع حال الجفاف قلة وكثرة بحسب اللجم والماوية.
# (ويجب تركه) أي: الخارص (لرب المال الثلث أو الربع فيجتهد) خارص في أيهما
~~يترك (بحسب المصلحة) لحديث سهل بن أبي حثمة مرفوعا «فخذوا ودعوا الثلث فإن
~~لم تدعوا الثلث فدعوا الربع» رواه أحمد وأبو داود والترمذي والنسائي. ولما
~~يعرض للثمار (فإن أبى) خارص الترك (فلرب المال أكل قدر ذلك) أي الثلث أو
~~الربع (من ثمر) نصا.
# (و) يأكل مالك (من حب العادة وما يحتاجه ms0446 ولا يحتسب) ذلك (عليه) .
# قال أحمد في رواية عبد الله " لا بأس أن يأكل الرجل من غلته بقدر ما يأكل
~~هو وعياله ولا يحتسب عليه " (ويكمل به) أي: بماله أكله (النصاب إن لم
~~يأكله) لأنه موجود بخلاف ما لو أكله (وتؤخذ زكاة ما سواه بالقسط) فلو كان
~~الثمر كله خمسة أوسق ولم يأكل منه شيئا حسب الربع الذي كان له أكله من
~~النصاب فيكمل، وتؤخذ منه زكاة الباقي وهو ثلاثة أوسق وثلاثة أرباع وسق.
# (ولا يهدي) رب المال من الزرع.
# قال أحمد وقد سأله المروذي عن فريك السنبل قبل أن يقسم؟ قال: لا بأس أن
~~يأكل منه صاحبه ما يحتاج إليه، قال: فيهدي للقوم منه؟ قال: لا، حتى يقسم.
# وأما الثمر فما تركه خارص له صنع به ما شاء (ويزكي) رب مال (ما تركه خارص
~~من الواجب) نصا ; لأنه لا يسقط بترك الخارص (و) يزكي رب المال (ما زاد على
~~قوله) أي الخارص أنه يجيء منه تمر أو زبيب كذا (عند جفاف) لما سبق. (ولا)
~~يزكي رب مال (على قوله) أي: الخارص (إن نقص) الثمر عما قاله ; لأنه لا زكاة
~~عليه فيما ليس في ملكه. وإن ادعى غلط خارص واحتمل قبل قوله بلا يمين ولا
~~كغلط نحو نصف لم يقبل ; لأنه كذب كدعواه كذب خارص عمدا. وإن قال: لم يحصل
~~في يدي إلا كذا قبل قوله ; لأنه قد يتلف بعضه بآفة لا يعلمها.
# (وما تلف) من ثمر (عنبا أو رطبا بفعل مالك) هما (أو ب) تفريطه (ضمن
~~زكاته) أي: التالف (بخرصة زبيبا أو تمرا) أي: بما كان يجيء منه تمرا أو
~~زبيبا لو لم يتلف ; لأن المالك يلزمه تجفيف الرطب والعنب
# PageV01P420
# بخلاف الأجنبي لو أتلفهما فيضمنه بمثله رطبا أو عنبا. وإن تلفا لا بفعل
~~مالك ولا بتفريطه سقطت زكاتهما وتقدم.
# (ولا يخرص غير نخل وكرم) لأن النص لم يرد في غيرهما وثمرتهما تجتمع في
~~العذوق والعناقيد، فيمكن إتيان الخرص عليها، والحاجة إلى أكلها رطبة أشد من
~~غيرها فامتنع القياس، ولا ms0447 خلاف إن الخرص لا يدخل الحبوب.
### | [فصل الزكاة في خارج من أرض مستعارة]
# فصل والزكاة في خارج من أرض مستعارة (على مستعير) دون معير.
# (و) الزكاة في خارج من أرض مؤجرة على (مستأجر) أرض (دون مالك) ها ; لأنها
~~زكاة مال فكانت على مالكه كالسائمة. وكما لو استأجر حانوتا يتجر فيه ; ولأن
~~الزكاة من حقوق الزرع. ولذلك لو لم تزرع لم تجب وتقدر بقدر الزرع بخلاف
~~الخراج، فإنه من حقوق الأرض على من هي بيده.
# (ومتى حصد غاصب أرض زرعه) من أرض مغصوبة بأن لم يتملكه ربها قبل حصاده
~~(زكاه) غاصب لاستقرار ملكه عليه (ويزكيه) أي الزرع (ربها) أي: الأرض
~~المغصوبة (إن تملكه) أي: الزرع (قبل) حصده، ولو بعد اشتداد لأنه يتملكه
~~بمثل بذره، وعوض لواحقه، فقد استند ملكه إلى أول زرعه، فكأنه أخذه إذن.
# (ويجتمع عشر وخراج في) أرض (خراجية) لعموم {ومما أخرجنا لكم من الأرض}
~~[البقرة: 267] وحديث «فيما سقت السماء العشر» وغيره، فالخراج في رقبتها
~~والعشر في غلتها ; ولأن سبب الخراج التمكن من الانتفاع وسبب العشر وجود
~~الماء، فجاز اجتماعهما كأجرة حانوت المتجر وزكاته.
# (وهي) أي: الأرض الخراجية ثلاثة أضرب (ما فتحت عنوة) أي: قهرا وغلبة
~~بالسيف (ولم تقسم) بين الغانمين غير مكة.
# (و) الثانية (ما جلا عنها أهلها خوفا منا، و) الثالثة (ما صولحوا) أي:
~~أهلها (على أنها) أي: الأرض (لنا ونقرها معهم بالخراج) ولا زكاة على من
~~بيده أرض خراجية في قدر الخراج إذا لم يكن له مال آخر يقابله، فإن كان في
~~غلتها ما لا زكاة فيه كخوخ ومشمش وخضراوات، وفيها زرع فيه الزكاة جعل ما لا
~~زكاة فيه في مقابلة الخراج إن وفى به ; لأنه أحوط للفقراء، وزكى ما فيه
~~الزكاة. وإن لم
# PageV01P421
# يكن لها غلة إلا ما فيه الزكاة أدى الخراج من غلتها وزكى الباقي إن بلغ
~~نصابا.
# (و) الأرض (العشرية) خمسة أضرب (ما أسلم أهلها عليها كالمدينة ونحوها)
~~كجواثى من قرى البحرين.
# (و) الثانية (ما اختطه المسلمون كالبصرة) بتثليث الباء (ونحوها) كمدينة
~~واسط. ms0448
# (و) الثالثة (ما صولح أهلها على أنها) أي الأرض (لهم بخراج يضرب عليهم،
~~كاليمن، و) الرابعة (ما فتح عنوة وقسم) بين غانميه (كنصف خيبر، و) الخامسة
~~(ما أقطعه الخلفاء الراشدون من السواد) أي: أرض العراق (إقطاع تمليك) كالذي
~~أقطعه عثمان رضي الله عنه لسعد وابن مسعود وخباب نصا، وحمله القاضي على
~~أنهم لم يملكوا الأرض بل أقطعوا المنفعة، وأسقط الخراج عنهم للمصلحة، أي:
~~لأنها وقف كما يأتي.
# (ولأهل الذمة شراؤهما) أي: الأرض الخراجية والعشرية ; لأنهما مال مسلم
~~يجب فيه حق لأهل الزكاة، فلم يمنع الذمي من شرائهما كالسائمة. ويكره لمسلم
~~بيعهما أو إجارتهما أو إعارتهما أو أحدهما لذمي لإفضائه إلى إسقاط عشر
~~الخارج منهما، وشراء الخراجية قبولها بما عليها من الخراج فليس بيعا شرعيا
~~; لأنه لا يصح فيها على المذهب إلا إذا باعها الإمام لمصلحة أو غيره، وحكم
~~به من يراه.
# (ولا تصير به) أي: شراء الذمي الأرض (العشرية خراجية) كما لو اشتراها
~~مسلم أو ذمي تغلبي (ولا عشر عليهم) أي: أهل الذمة إذا اشتروا الأرض العشرية
~~أو الخراجية أو استأجروهما ونحوه لأنه زكاة وقربة، وليسوا أهلها، وإن ملكها
~~تغلبي وزرع أو غرس فيها وحصل ما يزكى كان عليه عشران نصا. يصرفان مصرف
~~الجزية، وإذا أسلم سقط عنه أحدهما، وصرف الآخر مصرف الزكاة.
### | [فصل زكاة العسل]
# فصل ويجب في العسل من النحل العشر نصا قال: قد أخذ عمر منهم الزكاة. قال
~~الأثرم: قلت ذلك على أنهم يتطوعون به؟ قال: لا بل أخذ منهم (سواء أخذه) أي:
~~العسل (من موات) كرؤس جبال (أو) من أرض (مملوكة) له أو لغيره عشرية أو
~~خراجية. لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده
# PageV01P422
# «أن الرسول صلى الله عليه وسلم كان يأخذ في زمانه من قرب العسل: من كل
~~عشر قرب قربة، من أوسطها» رواه أبو عبيد والأثرم وابن ماجه.
# وروى الأثرم عن أبي ذباب عن أبيه عن جده " أن عمر أمره في العسل بالعشر "
~~ويفارق العسل اللبن بأن الزكاة واجبة في أصل اللبن، وهو ms0449 السائمة، بخلاف
~~العسل، وبأن العسل مأكول في العادة متولد من الشجر ; لأن النحل يقع على نور
~~الشجر فيأكله فهو متولد منه، مكيل، مدخر فأشبه التمر (ونصابه) أي: العسل
~~(مائة وستون رطلا عراقية) وذلك عشرة أفراق نصا، جمع فرق بفتح الراء لما روى
~~الجوزجاني عن عمر " أن أناسا سألوه فقالوا: إن رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم أقطع لنا واديا باليمن فيه خلايا من نحل وإنا نجد ناسا يسرقونها فقال
~~عمر: إن أديتم صدقتها من كل عشرة أفراق فرقا حميناها لكم " والفرق - محركا
~~- ستة عشر رطلا عراقية وهو مكيال معروف بالمدينة ذكره الجوهري والفرق ستة
~~أقساط وهي ثلاثة آصع.
# (ولا زكاة فيما ينزل من السماء على الشجر كالمن والترنجبيل، والشيرخشك
~~ونحوها، كاللاذن، وهو ظل وندى ينزل على نبت تأكله المعزى) بكسر الميم وهو
~~والمعز واحد وهو اسم جنس، وواحد المعزى: ماعز (فتعلق تلك الرطوبة بها) أي:
~~المعزى (فتؤخذ) منها لعدم النص، والأصل عدم الوجوب أشبه سائر المباحات من
~~الصيود وثمار الجبال مع أنه القياس في العسل، لولا الأثر فيه.
# (وتضمين أموال العشر، و) تضمين أموال (الخراج بقدر معلوم باطل) نصا ;
~~لأنه يقتضي الاقتصار عليه في تملك ما زاد وغرم ما نقص، وهذا مناف لموضوع
~~العمالة وحكم الأمانة، سئل أحمد في رواية حرب عن تفسير حديث ابن عمر "
~~«القبالات ربا» قال: هو أن يستقبل القرية وفيها الغلوج، والنحل، فسماه ربا
~~أي: في حكمه في البطلان. وعن ابن عباس " إياكم والربا ألا وهي القبالات ألا
~~وهي الذل والصغار " والقبيل الكفيل. .
### | [فصل زكاة المعدن]
# فصل وفي المعدن بكسر الدال وهو المكان الذي عدن به الجوهر ونحوه، سمي به
~~لعدون ما أنبته الله فيه، أي: إقامته به ثم سمي به الجوهر ونحوه وسواء
# PageV01P423
# المنطبع وغيره (وهو) أي: المعدن (كل متولد في الأرض لا من جنسها) أي:
~~الأرض ليخرج التراب (ولا نبات كذهب وفضة وجوهر وبلور وعقيق وصفر ورصاص
~~وحديد وكحل وزرنيخ ومغرة وكبريت وزفت وملح وزئبق وقار ونفط) بكسر النون
~~وفتحها (ونحو ذلك) كياقوت وبنفش ms0450 وزبرجد وفيروزج وموميا ويشم.
# قال أحمد: كل ما وقع عليه اسم المعدن ففيه الزكاة، حيث كان، في ملكه أو
~~في البراري. وجزم في الرعاية وغيرها: بأن منه رخاما وبراما وحجرا ومن
~~نحوها، وحديث «لا زكاة في حجر» إن صح محمول على الأحجار التي لا يرغب فيها
~~عادة، قاله القاضي (إذا استخرج: ربع العشر) لعموم قوله تعالى: {ومما أخرجنا
~~لكم من الأرض} [البقرة: 267] الآية ولأنه مال أيهم غنمه أخرج خمسه.
# (فإذا أخرجه من معدن وجبت زكاته) كالذهب والفضة (من عين نقد) أي: ذهب
~~وفضة (و) من (قيمة غيره) أي: النقد يصرف لأهل الزكاة. لحديث مالك في الموطأ
~~وأبي داود «أن النبي صلى الله عليه وسلم أقطع بلال بن الحارث المزني
~~المعادن القبلية وهي من ناحية الفرع فتلك المعادن لا يؤخذ منها إلا الزكاة
~~إلى اليوم» قال أبو عبيد: القبلية بلاد معروفة بالحجاز (بشرط بلوغهما) أي:
~~النقد وقيمة غيره (نصابا بعد سبك وتصفية) كحب وثمر، فلو أخرج ربع عشر
~~بترابه قبل تصفيته رد إن كان باقيا، وإلا فقيمته، ويقبل قول أخذ في قدره ;
~~لأنه غارم، فإن صفاه فكان قدر الواجب أجزأ، وإن زاد رد الزيادة إلا أن يسمح
~~له بها المخرج، وإن نقص فعلى المخرج، وقد ذكرت ما فيه في الحاشية.
# (ولا يحتسب بمؤنتهما) أي: السبك والتصفية فيسقطها ويزكي الباقي بل الكل،
~~وظاهره: ولو دينا كمؤنة حصاد ودياس، وفي كلامه في شرحه ما ذكرته في الحاشية
~~(ولا) يحتسب (بمؤنة استخراج) معدن إن لم تكن دينا، فإن كانت دينا زكى ما
~~سواها، كالخراج سبقها الوجوب.
# (و) يشترط (كون مخرج) معدن (من أهل الوجوب) للزكاة، فإن كان كافرا أو
~~مكاتبا أو مدينا ينقص به النصاب لم تلزمه كسائر الزكوات
# PageV01P424
# وحديث المعدن جبار «وفي الركاز الخمس» .
# قال القاضي. وغيره: أراد بقوله " المعدن جبار " إذا وقع على الأجير شيء
~~وهو يعمل في المعدن فقتله. لم يلزم المستأجر شيء فتجب زكاة المعدن بالشرطين
~~(ولو) استخرجه (في دفعات) كثيرة (لم يهمل العمل بينهما) أي: الدفعات (بلا
~~عذر) من ms0451 نحو مرض أو سفر وإصلاح آلة واشتغال بتراب يخرج بين النيلين، أي:
~~الإصابتين أو هرب عبده ثلاثة أيام (أو) كان له عذر ولم يهمل العمل (بعد
~~زواله ثلاثة أيام) فإن أهمله ثلاثة فأكثر بلا عذر فلكل مرة حكمها.
# (ويستقر الوجوب) في زكاة معدن (بإحرازه) فلا تسقط بتلفه بعده مطلقا،
~~وقبله بلا فعله ولا تفريط تسقط (فما باعه) من محرز من معدن (ترابا) بلا
~~تصفية وبلغ نصابا ولو بالضم (زكاه كتراب صاغة) ويصح بيع تراب معدن بغير
~~جنسه، وإن استتر المقصود منه ; لأنه بأصل الخلقة، فهو كبيع نحو لوز في
~~قشره، وقيس عليه تراب صاغه: لأنه لا يمكن تميزه عن ترابه إلا في ثاني الحال
~~بكلفة ومشقة، وبذلك احتملت جهالة اختلاط المركبات من معاجين ونحوها، ونحو
~~أساسات الحيطان.
# (و) المعدن (الجامد المخرج من) أرض (مملوكة لربها) أي: الأرض، أخرجه هو
~~أو غيره ; لأنه يملكه بملك الأرض (لكن لا تلزمه زكاته حتى يصل إلى يده)
~~كمدفون منسي، والجاري الذي له مادة لا تنقطع لمستخرجه.
# (ولا تتكرر زكاة معشرات) لأنها غير مرصدة للنماء، فهي كعروض القنية بل
~~أولى لنقصها بنحو أكل.
# (ولا) تتكرر أيضا زكاة (معدن) لأنه عرض مستفاد من الأرض أشبه المعشرات
~~(غير نقد) فتتكرر زكاته ; لأنه معد للنماء كالمواشي.
# (ولا يضم جنس) من معادن (إلى) جنس (آخر في تكميل نصاب) كبقية الأموال
~~(غيره) أي النقد، فيضم ذهب إلى فضة من معدن وغيره لما يأتي في الباب بعده
~~(ويضم ما تعددت معادنه) أي: أماكن استخراجه (واتحد جنسه) وإن اختلفت أنواعه
~~كزرع جنس واحد في أماكن.
# (ولا زكاة في مسك وزباد، ولا في مخرج من بحر كسمك ولؤلؤ ومرجان) من
~~خواصه: أن النظر إليه يشرح الصدر
# PageV01P425
# ويفرح القلب (و) لا في (عنبر ونحوه) ولو بلغ نصابا ; لأن الأصل عدم
~~الوجوب، وكان العنبر وغيره يوجد في عهده صلى الله عليه وسلم وعهد خلفائه،
~~ولم ينقل عنه ولا عنهم فيه سنة، فوجب البقاء على الأصل. .
### | [فصل الركاز]
# الكنز أخذ من دفن الجاهلية بكسر الدال أي: ms0452 دفينهم (أو) دفن (من تقدم من
~~كفار في الجملة) سمي به من الركوز أي: التغيب، ومنه ركزت الرمح إذا غيبت
~~أسفله في الأرض، ومنه الركز الصوت الخفي ويلحق بالدفن ما وجد على وجه أرض
~~ويأتي (عليه) كله (أو على بعضه علامة كفر فقط) أي: لا علامة إسلام (وفيه)
~~أي: الركاز إذا وجد (ولو) كان (قليلا أو عرضا الخمس) على واجده من مسلم
~~وذمي وكبير وصغير ومكاتب وعاقل ومجنون. لعموم حديث أبي هريرة مرفوعا «وفي
~~الركاز الخمس» متفق عليه، ويجوز إخراجه منه وغيره.
# (يصرف) أي: يصرفه الإمام. ولواجده أيضا تفرقته بنفسه (مصرف الفيء المطلق
~~للمصالح كلها) نصا. لما روى أبو عبيد بإسناده عن الشعبي " أن رجلا وجد ألف
~~دينار مدفونة خارج المدينة، فأتى بها عمر بن الخطاب فأخذ منها مائتي دينار
~~ودفع إلى الرجل بقيتها وجعل عمر بن الخطاب يقسم المائتين بين من حضره من
~~المسلمين، إلى أن فضل منها فضلة فقال: أين صاحب الدنانير؟ فقام إليه فقال
~~عمر: خذ هذه الدنانير فهي لك " ولو كان الخمس زكاة لخص به أهل الزكاة،
~~ولأنه يجب على الذمي. وليس من أهلها.
# وللإمام رد خمس الركاز أو بعضه لواجده بعد قبضه وتركه له قبل قبضه
~~كالخراج ; لأنه فيء (وباقيه) أي: الركاز (لواجده) للخبر (ولو) كان (أجيرا)
~~لنحو نقض حائط أو حفر بئر (لا) أن كان أجيرا (لطلبه) أي الركاز فيكون
~~للمستأجر ; لأن الواجد نائبه فيه (أو مكاتبا أو مستأمنا) فباقي ما وجده له.
~~وإن كان قنا فلسيده وسواء وجده (بدارنا مدفونا بموات أو شارع أو) في (أرض
~~منتقلة إليه) أي الواجد ببيع أو هبة أو نحوهما ولم يدعه منتقلة عنه (أو) في
~~أرض (لا يعلم مالكها أو علم)
# PageV01P426
# مالكها (ولم يدعه) أي: الركاز ; لأنه ليس من أجزاء الأرض، بل مودع فيها
~~أشبه الصيد يملكه آخذه.
# (ومتى ادعاه) أي: الركاز مالك أرض (أو) ادعاه (من انتقلت) الأرض (عنه بلا
~~بينة ولا وصف) للركاز (حلف وأخذه) أي الركاز ; لأن يد مالك الأرض على
~~الركاز ويد من ms0453 انتقلت عنه الأرض كانت عليه بكونها على محله.
# ويغرم واجد خمسه إن أخرجه اختيارا (أو ظاهرا) بأن وجده على وجه الأرض
~~(بطريق غير مسلوك) فإن كان ظاهرا بطريق مسلوك فلقطة (أو) وجده ظاهرا ب
~~(خربة بدار إسلام أو) بدار (عهد أو) بدار (حرب وقدر) واجده (عليه وحده أو)
~~قدر عليه (بجماعة لا منعة لهم) أي: لا قوة لهم على دفع العدو عنهم ; لأن
~~الملك لا حرمة له أشبه ما لو وجده بموات فإن قدر عليه أو على معدن بدار حرب
~~بجماعة لهم منعة كان كالغنيمة ; لأن قوتهم أوصلتهم إليه، فيخمس المعدن أيضا
~~بعد إخراج ربع عشره (وما) وجد كما تقدم و (خلا من علامة) كفار، كأسماء
~~ملوكهم أو صورهم أو صور أصنامهم أو صلبانهم ونحوها (أو كان على شيء منه
~~علامة المسلمين ف) هو (لقطة) لأن الظاهر أنه مال مسلم، لم يعلم زوال ملكه،
~~وتغليبا لحكم دار الإسلام.
# (وواجدها) أي: اللقطة (في) أرض (مملوكة أحق) بها (من مالك) أرض، فيعرفها
~~ثم يملكها (وربها) أي: الأرض المملوكة (أحق بركاز ولقطة) بها (من واجد متعد
~~بدخوله) فيها.
# (وإذا تداعى دفينة بدار مؤجرها ومستأجرها) ومثلهما معير ومستعير (ف) هي
~~(لواصفها) لوجوب دفع اللقطة لمن وصفها (بيمينه) لاحتمال صدق الآخر في
~~دعواها، فإن لم توصف، فقول مكتر ومستعير بيمينه لترجحه باليد.
### | [باب زكاة الأثمان]
# جمع ثمن (وهي الذهب والفضة) فالفلوس، ولو رائجة عروض أي: القدر الواجب
~~فيهما (ربع عشرهما) للأخبار، ووجوب الزكاة فيهما بالكتاب والسنة والإجماع،
~~بشرط بلوغهما نصابا.
# (وأقل نصاب ذهب: عشرون
# PageV01P427
# مثقالا) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «ليس في أقل من عشرين
~~مثقالا من الذهب، ولا في أقل من مائتي درهم صدقة» رواه أبو عبيد (وهي) أي
~~العشرون مثقالا (ثمانية وعشرون درهما، وأربعة أسباع) درهم (إسلامي) إذ
~~المثقال درهم وثلاثة أسباع درهم كما يأتي (و) هي بالدنانير (خمسة وعشرون)
~~دينارا (وسبعا دينار وتسعه) أي: الدينار (ب) الدينار (الذي زنته درهم وثمن
~~درهم على التحديد) وتقدم أن نصاب الأثمان ms0454 تقريب، يعفى فيه عن نحو حبة
~~وحبتين (والمثقال درهم وثلاثة أسباع درهم) إسلامي (و) المثقال (بالدوانق
~~ثمانية وأربعة أسباع) دانق (و) المثقال (بالشعير المتوسط ثنتان وسبعون حبة،
~~والدرهم) الإسلامي نسبته للمثقال (نصف مثقال وخمسه) فالعشرة من الدراهم
~~سبعة مثاقيل (و) الدرهم بالدوانق (ستة دوانق وهي) أي الستة دوانق (خمسون)
~~حبة شعير (وخمسا حبة) شعير وذلك ستة عشر حبة خرنوب (والدانق ثمان حبات)
~~شعير (وخمسان) من حبة منه.
# (وأقل نصاب فضة: مائتا درهم) إسلامي إجماعا لحديث «ليس فيما دون خمس أواق
~~صدقة» متفق عليه، والأوقية أربعون درهما (وترد الدراهم الخراسانية، وهي
~~دانق أو نحوه) إلى الدرهم الإسلامي (و) ترد الدراهم (اليمنية وهي دانقان
~~ونصف) إلى الدرهم الإسلامي (و) وترد الدراهم (الطبرية) نسبة إلى طبرية
~~الشام بلد معروف (وهي أربعة) دوانق إلى الدرهم الإسلامي (و) ترد الدراهم
~~(البغلية) نسبة إلى ملك يسمى رأس البغل (وتسمى السوداء، وهي ثمانية) دوانق
~~(إلى الدرهم الإسلامي) قال في شرح مسلم: قال أصحابنا: أجمع أهل العصر الأول
~~على هذا التقدير: أن الدرهم ستة دوانق، ولم تتغير المثاقيل في الجاهلية
~~والإسلام.
# (ويزكى مغشوش) ذهب أو فضة (بلغ خالصه نصابا) نصا وإلا فلا.
# ويكره ضرب نقد مغشوش واتخاذه نصا والضرب لغير السلطان، قاله ابن تميم
~~(فإن شك فيه) أي: في بلوغ مغشوش نصابا (سبكه) أي: المغشوش ليعلم خالصه
# PageV01P428
# (أو استظهر) أي: احتاط (فأخرج) عن مغشوش (ما يجزيه) إخراجه عنه (بيقين)
~~لتبرأ ذمته. والأفضل إخراجه عنه ما لا غش فيه، وإن أخرج من عينه ما تيقن أن
~~فيه قدر الزكاة أجزأه، وإن ادعى رب مال علم غشه أو أنه استظهر وأخرج الفرض
~~قبل بلا يمين.
# (ويزكي غش) من نقد (بلغ بضم) إلى غيره (نصابا) فأربعمائة ذهب فيها مائة
~~فضة، وعنده مائة فضة يزكي المائة الغش ; لأنها بلغت نصابا بانضمامها إلى
~~المائة الأخرى. وكذا لو لم يكن عنده فضة ; لأنها تضم إلى الذهب (أو) بلغ
~~نصابا (بدونه) أي الضم، (كخمسمائة درهم) فيها (ذهب ثلاثمائة و) فيها (فضة
~~مائتان) فيزكي المائتي درهم ms0455 الغش ; لأنها نصاب بنفسها (وإن شك من أيهما) أي
~~الذهب والفضة (الثلاثمائة) درهم (استظهر فجعلها ذهبا) فيخرج زكاة ثلاثمائة
~~درهم ذهبا ومائتي درهم فضة احتياطا.
# (وإن زادت قيمة مغشوش بصنعة الغش، وفيه) أي المغشوش (نصاب) من أحد
~~النقدين أو منهما (أخرج ربع عشره) أي: المغشوش، فعشرون مثقالا غشت فصارت
~~تساوي اثنين وعشرين مثقالا أخرج عنها ربع العشر مما قيمته كقيمتها، كما
~~يخرج عن الجيد الصحيح بحيث لا ينقص عن قيمته (كحلي الكراء إذ زادت قيمته
~~بصناعته) فيعتبر في الإخراج بقيمته كعروض التجارة، إن لم يكن في المغشوش
~~نصاب، فلا زكاة فيه، لأن زيادة قيمة النقد بالصناعة والضرب، فلا تعتبر في
~~النصاب إن لم يكن للتجارة.
# (ويعرف غشه) أي: الذهب المغشوش بعضه (بوضع ذهب خالص وزنه) أي: المغشوش
~~(بماء) أي: فيه (في إناء أسفله) أي: الإناء (كأعلاه) قدرا ثم يرفع الذهب
~~(ثم) يوضع (فضة) خالصة (وزنه) أي: المغشوش (وهي) أي: الفضة (أضخم من الذهب)
~~أي أغلظ (ثم) ترفع ثم يوضع (مغشوش) ثم يرفع (ويعلم عند) وضع كل من ذهب وفضة
~~مغشوش (علو الماء) في الإناء والأولى كونه ضيقا ليظهر ذلك (فإن تنصفت
~~بينهما) أي: علامتي الذهب والفضة (علامة مغشوش، فنصفه) أي: المغشوش (ذهب
~~ونصفه فضة، ومع زيادة
# PageV01P429
# أو نقص) عن ذلك (بحسابه) أي: الزيادة والنقص.
### | [فصل يخرج مزك عن جيد صحيح من ذهب أو فضة من نوعه]
# فصل ويخرج مزك عن جيد صحيح من ذهب أو فضة من نوعه كالماشية لوجوب الزكاة
~~في عينه، فلا يجزئ أدنى عن أعلى إلا مع الفضل.
# (و) يخرج عن (رديء) من ذهب أو فضة (من نوعه) لأن الزكاة مواساة فلا يلزمه
~~إخراج أعلى مما وجبت فيه.
# (و) إن اختلفت أنواع مزكى أخرج (من كل نوع بحصته) لأنه الواجب، شق أو لم
~~يشق (والأفضل الإخراج من الأعلى) الأجود لأنه زيادة خير للفقراء (ويجزئ)
~~إخراج (رديء عن أعلى) مع الفضل، كدينار ونصف من الرديء عن دينار جيد مع
~~تساوي القيمة نصا ; لأن الربا لا يجزي بين العبد ms0456 وربه. كما لا يجزي بين
~~العبد وسيده (و) يجزئ (مكسر) من ذهب أو فضة (عن صحيح) منهما مع الفضل.
# (و) يجزئ (مغشوش عن) خالص (جيد) مع الفضل،
# (و) تجزئ دراهم (سود عن) دراهم (بيض مع الفضل) نصا ; لأنه أدى الواجب
~~قيمة وقدرا، كما لو أخرج من عينه (و) يجزئ (قليل القيمة عن كثيرها) أي:
~~القيمة من نوعها (مع اتفاق الوزن) لتعلق الوجوب بالنوع، وقد أخرج منه، ولا
~~يجزئ أعلى من واجب بالقيمة، دون الوزن فلو وجب نصف دينار رديء، فأخرج عنه
~~ثلث جيد يساويه قيمة لم يجزه لمخالفة النص، فيخرج أيضا سدسا (ويضم أحد
~~النقدين إلى الآخر بالإجزاء في تكميل النصاب) لأن زكاتهما ومقاصدهما متفقة،
~~ولأن أحدهما يضم إلى ما يضم إليه الآخر، فضم إلى الآخر كأنواع الجنس فمن
~~ملك عشرة مثاقيل ذهبا ومائة درهم فضة زكاهما ولو ملك مائة درهم وتسعة
~~مثاقيل تساوي مائة درهم لم تجب لأن ما لا يقوم لو تفرد لا يقوم مع غيره،
~~كالحبوب والثمار (ويخرج) أحد النقدين (عنه) أي: الآخر، فيخرج ذهب عن فضة
~~وعكسه بالقيمة لاشتراكهما في المقصود من الثمنية، والتوسل إلى المقاصد، فهو
~~كإخراج مكسرة عن صحاح،
# PageV01P430
# بخلاف سائر الأجناس، لاختلاف مقاصدها، ولأنه أرفق بالمعطي والآخذ، ولئلا
~~يحتاج إلى التشقيص والمشاركة، أو بيع أحدهما نصيبه من الآخر في زكاة ما دون
~~أربعين دينارا، لإن اختار مالك الدفع من الجنس وأباه فقير لضرر يلحقه في
~~أخذه لم يلزم مالكا إجابته ; لأنه أدى فرضه فلم يكلف سواه.
# (و) يضم (جيد كل جنس ومضروبه إلى رديئه وتبره) كأنواع المواشي والزروع
~~والثمار، بل أولى هنا.
# (و) تضم (قيمة عروض تجارة إلى أحد ذلك) المذكور من ذهب أو فضة (و) تضم
~~إلى (جميعه) فمن ملك عشرة مثاقيل وعروض تجارة تساوي عشرة أيضا أو مائة درهم
~~وعروضا تساوي مائة أخرى ; ضمهما وزكاهما، أو ملك خمسة مثاقيل ومائة درهم
~~وعروض تجارة تساوي خمسة مثاقيل، ضم الكل وزكاه فأخرج ربع العشر من أي نقد
~~شاء، لأن العروض تقوم بكل من ms0457 النقدين فترجع إليهما ولا يجزئ إخراج فلوس،
~~لأنها عروض لا نقد.
### | [فصل لا زكاة في حلي مباح معد لاستعمال أو إعارة]
# فصل ولا زكاة في حلي مباح معد لاستعمال أو إعارة وإن لم يستعمله أو يعره
~~لحديث جابر مرفوعا «ليس في الحلي زكاة» رواه الطبراني. وهو قول أنس وجابر
~~وابن عمر وعائشة وأسماء أختها ; ولأنه عدل به عن جهة الاسترباح إلى استعمال
~~مباح أشبه ثياب البذلة وعبيد الخدمة.
# (ولو) كان الحلي (لمن يحرم عليه) كرجل اتخذ حلي نساء لإعارتهن، وامرأة
~~اتخذت حلي رجال لإعارتهم، وحديث «في الرقة ربع العشر» لا يعارضه، لأن الرقة
~~هي الدراهم المضروبة، أو مخصوص بغير الحلي، لما تقدم (غير فار) من زكاة
~~باتخاذ الحلي، فإن اتخذه فرارا زكاه، وإن انكسر حلي مباح كسرا لا يمنع
~~لبسه، فكصحيح ما لم ينو ترك لبسه، وكسر يمنع استعماله فيزكى، لأنه صار
~~كالنقرة، وإن كان الحلي ليتيم ولم يستعمله، فلوليه إعارته فإن فعل فلا زكاة
~~وإلا زكاه.
# (وتجب) الزكاة (في) حلي (محرم) وآنية ذهب أو فضة لأن الصناعة المحرمة
~~كالعدم.
# () تجب
# PageV01P431
# الزكاة في حلي مباح (معد لكراء أو نفقة) ونحوها مما لم يعد لاستعمال أو
~~إعارة (إذا بلغ نصابا وزنا) لأن سقوط الزكاة فيما اتخذ لاستعمال أو إعارة
~~لصرفه عن جهة النماء، فبقي ما عداه على الأصل (إلا المباح) من الحلي المعد
~~(للتجارة ولو) كان (نقدا ف) يعتبر نصاب (قيمته) نصا، كأموال التجارة
~~(ويقوم) مباح صناعة لتجارة ولو نقدا (بنقد آخر) فإن كان من ذهب قوم بفضة
~~وبالعكس (إن كان) تقويمه بنقد آخر (أحظ للفقراء) أي: أنفع لهم لكثرة قيمته
~~(أو نقص عن نصابه) كخواتم فضة لتجارة زنتها مائة وتسعون درهما وقيمتها
~~عشرون مثقالا ذهبا فيزكيها بربع عشر قيمتها، فإن كانت مائتي درهم وقيمتها
~~تسعة عشر مثقالا وجب أن لا تقوم، وأخرج ربع عشرها (ويعتبر مباح صناعة) من
~~حلي تجب زكاته لغير تجارة (بلغ نصابا وزنا في إخراج) زكاته (بقيمته)
~~اعتبارا للصنعة كمكسرة عن صحاح، وأما النصاب فيعتبر وزنا كما ms0458 تقدم.
# (ويحرم أن يحلى مسجد أو محراب) بنقد (أو) أن (يموه سقف أو حائط) من مسجد
~~أو دار أو غيرهما (بنقد) وكذا سرج ولجام ودواة ومقلمة ونحوها ; لأنه سرف
~~يفضي إلى الخيلاء وكسر قلوب الفقراء، فهو كالآنية، وقد نهى صلى الله عليه
~~وسلم عن التختم بخاتم الذهب للرجل، فتمويه نحو السقف أولى.
# ولا يصح وقف قنديل من نقد على مسجد ونحوه. وقال الموفق، هو بمنزلة الصدقة
~~عليه، يكسر ويصرف في مصلحته وعمارته (وتجب إزالته) كسائر المنكرات (و) تجب
~~(زكاته) إن بلغ نصابا بنفسه، أو بضمه إلى غيره (إلا إذا استهلك) فيما حلي
~~به أو موه به (فلم يجتمع منه شيء) لو أزيل (فيهما) أي: في وجوب الإزالة
~~ووجوب الزكاة، فإذا لم يجتمع منه شيء لم تجب إزالته ; لأنه لا فائدة فيها
~~ولا زكاة ; لأن ماليته ذهبت. ولما ولي عمر بن عبد العزيز الخلافة أراد جمع
~~ما في مسجد دمشق مما موه به من الذهب فقيل له: إنه لا يجتمع منه شيء فتركه.
# PageV01P432
### | [فصل في التحلي]
# ويباح لذكر وخنثى من فضة خاتم لأنه صلى الله عليه وسلم «اتخذ خاتما من
~~ورق» متفق عليه.
# (و) لبسه (بخنصر يسار أفضل) من لبسه بخنصر يمنى، وضعف حديث التختم في
~~اليمنى في رواية الأثرم وغيره، قال الدارقطني وغيره: المحفوظ أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم كان يتختم في يساره، فكان في الخنصر ; لأنها طرف فهو أبعد
~~من الامتهان فيما تتناوله اليد، ولا يشغل اليد عما تتناوله،
# وله جعل فصه منه ومن غيره. وفي البخاري من حديث أنس «كان فصه منه» ولمسلم
~~«كان فصه حبشيا» (ويجعل فصه مما يلي كفه) لأنه صلى الله عليه وسلم " كان
~~يفعل ذلك " قاله في الفروع (وكره) لبسه (بسبابة ووسطى) للنهي الصحيح عن
~~ذلك، وظاهره لا يكره في غيرهما اقتصارا على النص، وإن كان الخنصر أفضل (لا
~~بأس بجعله) أي الخاتم من فضة (أكثر من مثقال ما لم يخرج عن عادة) لأن الأصل
~~التحريم، خرج المعتاد لفعله صلى الله عليه وسلم ms0459 وفعل الصحابة رضي الله
~~عنهم.
# ويكره أن يكتب على الخاتم ذكر الله، قرآن أو غيره نصا. ولبس خاتمين فأكثر
~~جميعا الأظهر الجواز، وعدم وجوب الزكاة. قاله في الإنصاف بعد ذكر اختلاف
~~ظاهر كلام الأصحاب فيه.
# (و) يباح لذكر من فضة (قبيعة سيف) لقول أنس «كانت قبيعة سيف النبي صلى
~~الله عليه وسلم فضة» رواه الأثرم. والقبيعة ما يجعل على طرف القبضة، ولأنها
~~معتادة له أشبهت الخاتم.
# (و) يباح له (حلية منطقة) أي: ما يشد به الوسط، وتسميها العامة حياصة ;
~~لأن الصحابة اتخذوا المناطق محلاة بالفضة، ولأنها كالخاتم.
# (و) على قياسه حلية (جوشن) وهو الدرع (وخوذة) وهي البيضة (وخف وان، وهي
~~شيء يلبس تحت الخف وحمائل) سيف جمع حمالة ; لأن هذه معتادة للرجل، فهي
~~كالخاتم، و (لا) يباح حلية (ركاب ولجام ودواة ونحو ذلك) كمرآة وسرج ومكحلة
~~ومجمرة فتحرم كالآنية.
# (و) يباح لذكر (من ذهب قبيعة سيف) قال أحمد: كان في سيف عمر سبائك من ذهب
~~وكان في سيف عثمان بن حنيف مسمار من ذهب.
# (و) يباح له من ذهب (ما دعت إليه ضرورة كأنف) ولو أمكن من فضة ; «لأن
~~عرفجة بن أسعد قطع أنفه يوم الكلاب فأنتن عليه فاتخذ أنفا من فضة، فأنتن
~~عليه فأمره صلى الله عليه وسلم فاتخذ أنفا من ذهب» رواه
# PageV01P433
# أبو داود وغيره وصححه الحاكم (و) ك (شد سن) رواه الأثرم عن أبي رافع
~~وثابت البناني وغيرهما، ولأنها ضرورة فأبيح كالأنف.
# (و) يباح (لنساء منهما) أي الذهب والفضة (ما جرت عادتهن بلبسه) قل أو كثر
~~(ولو زاد على ألف مثقال) كسوار ودملوج وطوق وخلخال وخاتم وقرط وما في مخانق
~~ومقالد من حرائز وتعاويذ وأكر. قال جمع: والتاج وما أشبه ذلك.
# (و) يباح (لرجل) وخنثى (وامرأة تحل بجوهر ونحوه) كزمرد وياقوت (ويكره
~~تختمهما) أي: الرجل والمرأة (بحديد وصفر ونحاس ورصاص) نصا. ونقل مهنا: أكره
~~خاتم الحديد لأنه حلية أهل النار (ويستحب) تختمهما (بعقيق) ذكره في التلخيص
~~وابن تميم والمستوعب. وقال قال رسول الله صلى الله عليه وسلم: ms0460 «تختموا
~~بالعقيق فإنه مبارك» قال في الفروع، كذا ذكره.
# قال العقيلي: لا يثبت عن النبي صلى الله عليه وسلم في هذا شيء. وذكره ابن
~~الجوزي في الموضوعات، فلا يستحب هذا عند ابن الجوزي ولم يذكره جماعة،
~~فظاهره لا يستحب وهذا الخبر في إسناده يعقوب بن إبراهيم الزهري المدني.
~~الذي قال فيه ابن عدي: ليس بمعروف، وباقيه أي السند جيد ومثل هذا لا يظهر
~~كونه من الموضوع انتهى.
# ويحرم نقش صورة حيوان على خاتم ولبسه ما بقيت عليه.
### | [باب زكاة العروض]
# جمع عرض أي: عروض التجارة (والعرض) بإسكان الراء (ما يعد لبيع وشراء لأجل
~~ربح) ولو من نقد، سمي عرضا لأنه يعرض ليباع ويشترى تسمية للمفعول بالمصدر،
~~كتسمية المعلوم علما، أو لأنه يعرض ثم يزول ويفنى وجوب الزكاة في عروض
~~التجارة قول عامة أهل العلم، روي عن عمر وابنه وابن عباس. ودليله قوله
~~تعالى: {وفي أموالهم حق معلوم} [المعارج: 24] وقوله {خذ من أموالهم صدقة}
~~[التوبة: 103] ومال التجارة أعم الأموال، فكان أولى بالدخول.
# واحتج أحمد بقول عمر لحماس - بكسر الحاء المهملة " أد زكاة مالك فقال: ما
~~لي إلا جعاب وأدم،
# PageV01P434
# فقال قومها، وأد زكاتها " رواه أحمد وسعيد وأبو عبيد وابن أبي شيبة
~~وغيرهم وهو مشهور، ولأنها مال مرصد للنماء أشبه النقدين والمواشي (وإنما
~~تجب) الزكاة (في قيمة) عروض تجارة (بلغت نصابا) من أحد النقدين لا في نفس
~~العروض ; لأن النصاب معتبر بالقيمة فهي محل الوجوب.
# والقيمة إن لم توجد عينا فهي مقدرة شرعا (لما) أي: عرض (ملك بفعل) كبيع
~~ونكاح وخلع (ولو بلا عوض) كاكتساب مباح وقبوله هبة ووصية (أو) كان العرض
~~(منفعة) كمن يستأجر حانات وحوانيت ليربح فيها (أو) كان الملك (استردادا)
~~لمبيع بخيار أو إقالة (بنية تجارة) عند الملك مع الاستصحاب إلى تمام الحول
~~كالنصاب ; لأن التجارة عمل، فدخل في " إنما الأعمال بالنيات " فإن دخلت في
~~ملكه بغير فعله، كإرث ومضى حول تعريف لفظة، أو ملكها بفعله، لا بنية تجارة،
~~ثم نواها لها. لم تصر لها ; لأن ما لا تتعلق ms0461 به الزكاة من أصله لا يصير
~~محلا لها بمجرد النية، كالمعلوفة ينوي سومها، ولأن الأصل في العروض القنية
~~فلا تنتقل عنه بمجرد النية، لضعفها (أو استصحاب حكمها) أي: بنية التجارة
~~(فيما تعوض عن عرضها) أي: التجارة ولو بصلح عن قنها المقتول، بأن لا ينوي
~~قطع نية التجارة، كأن تعوض عن عرضها شيئا بنية القنية (ولا تجزي) زكاة
~~تجارة (من العروض) ولو بهيمة أنعام أو فلوسا نافقة ; لأن محل الوجوب
~~القيمة.
# (ومن عنده عرض لتجارة فنواه لقنية) بضم القاف وكسرها، صار لها لأنها
~~الأصل (ثم) نواه (لتجارة لم يصر لها) أي: التجارة لأن القنية الأصل، فلا
~~تنتقل عنه بمجرد النية لضعفها، وفارق السائمة إذا نوى علفها ; لأن الإسامة
~~شرط دون نيتها، فلا ينتفي الوجوب إلا بانتفاء السوم (غير حلي لبس) لأن
~~الأصل وجوب زكاته، فإذا نواه للتجارة فقد رده إلى الأصل، فيكفي فيه مجرد
~~النية.
# (وتقوم) عروض تجارة إذا تم الحول (بالأحظ للمساكين) يعني أهل الزكاة (من
~~ذهب أو فضة) كأن تبلغ قيمتها نصابا بأحدهما دون الآخر، فتقوم به (لا بما
~~اشتريت به) من حيث ذلك ; لأنه تقويم مال تجارة للزكاة، فكان بالأحظ لأهلها،
~~كما لو اشتراها بعرض قنية وفي البلد نقدان متساويان غلبة، وبلغت نصابا
~~بإحداهما دون الآخر (فتقوم)
# PageV01P435
# الأمة (المغنية) والزامرة والضاربة بآلة لهو (ساذجة) بفتح الذال المعجمة،
~~أي: مجردة عن معرفة ذلك ; لأنها لا قيمة لها شرعا (و) يقوم العبد (الخصي
~~بصفته) أي: خصيا، لأن الاستدامة فيه ليست محرمة (ولا عبرة بقيمة آنية ذهب
~~أو فضة) ونحوها كركاب وسرج لتحريمها، فيعتبر نصابها وزنا.
# (وإن اشترى عرضا) لتجارة (بنصاب من أثمان أو عروض) بنى على حوله ; لأن
~~وضع التجارة على التقلب والاستبدال. ولو انقطع الحول به لبطلت زكاتها،
~~والأثمان كانت ظاهرة وصارت في ثمن العرض كما منه، كما لو أقرضها (أو) اشترى
~~(نصاب سائمة لقنية بمثله) أي: نصاب سائمة (لتجارة، بنى على حوله) أي: ما
~~اشترى به ; لأنهما مالان متفقان في النصاب والجنس فلم ينقطع الحول فيهما
~~بالمبادلة، قاله ms0462 في شرحه، وفيه نظر ; لأن نصاب السائمة غير نصاب التجارة
~~والزكاة في عين السائمة، وقيمة التجارة، فلم يتحد النصاب ولا الجنس.
# ويأتي: من ملك نصاب سائمة لتجارة نصف حول ثم قطع نية التجارة استأنفه
~~للسوم فهنا أولى. وعبارة التنقيح: وإن اشترى نصاب سائمة لتجارة بنصاب سائمة
~~لقنية بنى انتهى، ومعناه في الفروع قال: لأن السوم سبب للزكاة قدم عليه
~~زكاة التجارة لقوته، فبزوال المعارض يثبت حكم السوم لظهوره انتهى، والمسألة
~~فيها عكس كلامه. و (لا) يبني على الحول (إن اشترى عرضا) غير سائمة (بنصاب
~~سائمة أو باعه) أي: نصاب السائمة (به) أي: بعرض لاختلافهما في النصاب
~~والواجب.
# (ومن ملك نصاب سائمة لتجارة) فعليه زكاة تجارة فقط، ولو سبق حول السوم
~~حولها لأن وصفها يزيل سبب السوم وهو الاقتناء لطلب النماء (أو) ملك (أرضا)
~~لتجارة (فزرعت) عليه زكاة تجارة فقط (أو) ملك (نخلا) لتجارة (فأثمر فعليه
~~زكاة تجارة) ولو سبق وقت الوجوب حول التجارة (فقط) لأن الزرع والثمر جزء
~~وما خرج منه، فوجب أن يقوما مع الأصل، كالسخال والربح المتجدد، وظاهره:
~~سواء كان البذر للتجارة أو القنية.
# وفي المبدع والإقناع: إن زرع بذر قنية بأرض تجارة، فواجب الزرع العشر
~~وواجب الأرض: زكاة القنية.
# وإن زرع بذر تجارة في أرض قنية. زكى الزرع (زكاة قيمة إلا أن لا تبلغ)
~~قيمته أي:
# PageV01P436
# المذكور من سائمة وأرض مع زرع ونخل مع ثمر (نصابا) بأن نقصت عن عشرين
~~مثقالا ذهبا وعن مائتي درهم فضة (فيزكي) ذلك (لغيرها) أي التجارة، فيخرج من
~~السائمة زكاتها، ومن الزرع والثمر ما وجب فيه لئلا تسقط الزكاة بالكلية.
# (ومن ملك نصاب سائمة لتجارة نصف حول) مثلا (ثم قطع نية التجارة استأنفه)
~~أي: الحول (للسوم) لأن حول التجارة انقطع بنية الاقتناء، وحول السوم لا
~~ينبني عليه غيره.
# (وإن اشترى صباغ ما يصبغ به) للتكسب (ويبقى أثره كزعفران ونيل وعصفر
~~ونحوه) كبقم وفوة ولك (فهو عرض تجارة يقوم عند) تمام (حوله) لاعتياضه عن
~~الصبغ القائم بنحو الثوب، ففيه معنى التجارة. وكذا ما ms0463 يشتريه دباغ ليدبغ به
~~كعفص وقرظ. وما يدهن به كسمن وملح، ذكره ابن البناء.
# وفي منتهى الغاية: لا زكاة فيه ; لأنه لا يبقى له أثر، ذكره عنهما في
~~الفروع. و (لا) زكاة في (ما يشتريه قصار من قلي ونورة وصابون، ونحوه)
~~كنطرون لأن أثره لا يبقى أشبه الحطب.
# (وأما آنية عرض التجارة) كقوارير وأكياس وأجربة (وآلة دابتها) أي
~~التجارة، كسرج ولجام، وبرذعة ومقود (فإن أريد بيعهما) أي: الآنية والآلة
~~(معهما) أي: العروض والدابة (ف) هما (مال تجارة) يقومان مع العرض والدابة
~~(وإلا) يرد بيعهما (فلا) يقومان كسائر عروض القنية.
# (ومن اشترى شقصا) مشفوعا (لتجارة بألف فصار) عند تمام الحول (بألفين
~~زكاهما) أي: الألفين ; لأنهما قيمته (وأخذه الشفيع) بالشفعة (بألف) لأنه
~~يأخذه بما عقد عليه (وينعكس الحكم بعكسها) فإذا اشتراه بألفين، فصار عند
~~الحول بألف، زكى ألفا وأخذه الشفيع إن شاء بألفين، وكذا الرد بعيب.
# (وإذا أذن كل) واحد (من شريكين أو غيرهما لصاحبه في إخراج زكاته) أي:
~~الإذن (ضمن كل واحد) منهما (نصيب صاحبه) من المخرج (إن أخرجا) الزكاة عنهما
~~(معا) في وقت واحد، لانعزال كل منهما من طريق الحكم عن الوكالة بإخراج
~~الموكل زكاته عن نفسه، لسقوطها عنه والعزل حكما العلم، وعدمه فيه سواء.
~~فيقع المدفوع تطوعا ولا يجوز الرجوع به على نحو فقير، لتحقق التفويت بفعل
~~المخرج (أو جهل سابق) منهما إخراجا أو نسي، فيضمن كل نصيب
# PageV01P437
# صاحبه ; لأن الأصل في إخراج الإنسان عن نفسه أنه وقع الموقع بخلاف مخرج
~~عن غيره (وإلا) بأن علم سابق (ضمن الثاني) ما أخرجه عن الأول (ولو لم يعلم)
~~الثاني إخراج الأول ; لأنه انعزل حكما كما لو مات، ويقبل قول موكل أنه أخرج
~~قبل دفع وكيله لساع وقول دافع إليه أنه كان أخرجها وتؤخذ من ساع إن كانت
~~بيده وإلا فلا.
# و (لا) يضمن وكيل (إن أدى دينا) عن موكله (بعد أداء موكله ولم يعلم) أو
~~وكيل بأداء موكله لأن موكله غيره ولم يتحقق هنا التفويت ; لأن للموكل
~~الرجوع على القابض، وكذا ms0464 لو كان القابض للزكاة منهما الساعي، والزكاة بيده،
~~فلا يضمن المخرج، ويرجع مخرج عنه على ساع ما دامت بيده (ولمن عليه زكاة
~~الصدقة تطوعا قبل إخراجها) أي الزكاة كالتطوع بالصلاة قبل أداء فرضها،
~~وتقدم على نذره، فإن قدمه لم يصر زكاة.
### | [باب زكاة الفطر]
# (صدقة واجبة بالفطر من) آخر (رمضان) طهرة للصائم من الرفث واللغو، وطعمة
~~للمساكين.
# قال سعيد بن المسيب وعمر بن عبد العزيز في قوله تعالى: {قد أفلح من تزكى}
~~[الأعلى: 14] " هو زكاة الفطر ".
# قال ابن قتيبة، وقيل لها فطرة، لأن الفطرة الخلقة. قال الله تعالى: {فطرة
~~الله التي فطر الناس عليها} [الروم: 30] وهذه يراد بها الصدقة عن النفس
~~والبدن (وتسمى) زكاة الفطر (فرضا) لقول ابن عمر «فرض النبي صلى الله عليه
~~وسلم زكاة الفطر» ولأن الفرض إما بمعنى الواجب، وهي واجبة، أو المتأكد وهي
~~متأكدة.
# قال ابن المنذر: وأجمع عوام أهل العلم على أن صدقة الفطر فرض.
# قال إسحاق: هو كالإجماع من أهل العلم.
# (ومصرفها) أي: زكاة الفطر (ك) مصرف (زكاة) مال لعموم {إنما الصدقات
~~للفقراء} [التوبة: 60] الآية وكزكاة المال (ولا يمنع وجوبها) أي زكاة الفطر
~~(دين) لتأكد ها بدليل وجوبها على الفقير وعلى كل مسلم قدر عليها، وتحملها
~~عمن وجبت نفقته ولأنها تجب على البدن، والدين لا يؤثر فيه بخلاف زكاة المال
~~(إلا مع طلب) بالدين فتسقط لوجوب أدائه بالطلب، وتأكده بكونه حق آدمي معين،
~~وبكونه أسبق سببا.
# (وتجب) الفطرة
# PageV01P438
# (على كل مسلم) لحديث ابن عمر «فرض رسول الله صلى الله عليه وسلم زكاة
~~الفطر من رمضان صاعا من تمر أو صاعا من شعير، على العبد والحر والذكر
~~والأنثى والصغير والكبير من المسلمين» رواه الجماعة.
# وفي حديث ابن عباس: «طهرة للصائم من الرفث واللغو، وطعمة للمساكين» فلا
~~تجب على كافر ولو مرتدا (تلزمه مؤنة نفسه) من صغير وكبير، وذكر وأنثى ويؤدي
~~عن غير مكلف وليه لحديث «أدوا الفطرة عمن تمونون» فإنه خاطب بالوجوب غيره،
~~ولو وجب عليه لخوطب بها (ولو) كان (مكاتبا) فتلزمه فطرة نفسه كمؤنتها ms0465 (فضل
~~عن قوته) أي: مسلم يمون نفسه، والجملة صفة له (و) عن قوت (من تلزمه مؤنته
~~يوم العيد وليلته بعد حاجتهما) أي: المخرج ومن تلزمه مضنته (لمسكن وخادم
~~ودابة وثياب بذلة) بالفتح والكسر لغة، أي: مهنة في الخدمة (ونحوه) كفرش
~~وغطاء ووطاء وماعون،
# قال الموفق (وكتب يحتاجها لنظر وحفظ) قال: وللمرأة حلي للبس، أو لكراء
~~تحتاج إليه ; لأنه محتاج إليه كغيره مما سبق (صاع) فاعل فضل من الأصناف
~~الآتي ذكرها (وإن فضل) عن ذلك (دونه) أي: الصاع (أخرج) أي: أخرجه مالكه عن
~~نفسه لحديث «إذا أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» وكنفقة القريب إذا قدر
~~على بعضها (ويكمله) أي: ما بقي من الصاع (من تلزمه) فطرة من فضل عنه بعض
~~صاع (لو عدم) ولم يفضل عنده شيء.
# (وتلزمه) أي: المسلم إذا فضل عنده عما تقدم وعن فطرته (عمن يمونه من
~~مسلم) كزوجة وعبد، ولو لتجارة، وولد (حتى زوجة عبده الحرة) لوجوب نفقتها
~~عليه، وكذا زوجة والد وولد تجب نفقتهما عليه (و) حتى (مالك نفع قن فقط) بأن
~~وصى له بنفعه دون رقبته فتلزمه فطرته كنفقته.
# (و) حتى (مريض لا يحتاج نفقة) لعموم حديث ابن عمر «أمر صلى الله عليه
~~وسلم بصدقة الفطر عن الصغير والكبير والحر والعبد ممن تمونون» رواه
~~الدارقطني. وعبد المضاربة فطرته في مال المضاربة كنفقته (و) حتى (متبرع
~~بمؤنته رمضان) نصا. لعموم حديث «أدوا صدقة الفطر عمن تمونون» وروى أبو بكر
~~عن علي رضي الله عنه " زكاة الفطر على من جرت عليه نفقتك " وقال أبو
~~الخطاب: لا تلزمه فطرته، وصحح في المغني والشرح، وحمل كلام أحمد على
~~الاستحباب.
# PageV01P439
# وإن تبرع بمؤنته بعد الشهر أو جماعة، فلا (و) حتى (آبق ونحوه) كغائب
~~ومرهون ومغصوب ومحبوس ; لأنه مالك لهم وكنفقتهم.
# و (لا) تجب فطرة غائب (إن شك في حياته) نصا ; لأنه لا يعلم بقاء ملكه،
~~ومتى علم حياته بعد أخرج لما مضى ; لتبين سبب الوجوب، كما لو سمع بهلاك
~~ماله الغائب ثم بان سليما.
# (فإن لم يجد) من يمون ms0466 جماعة ما يكفي (لجميعهم بدأ بنفسه) لحديث «ابدأ
~~بنفسك ثم بمن تعول» وكالنفقة، لأن الفطرة تبنى عليها (فزوجته) إن فضل عن
~~فطرة نفسه شيء، لتقدم نفقتها على سائر النفقات ولوجوبها مع اليسار والإعسار
~~; لأنها على سبيل المعاوضة (فرقيقه) لوجوب نفقته مع الإعسار، بخلاف نفقة
~~الأقارب لأنها صلة (فأمه) لأنها مقدمة في البر لقوله صلى الله عليه وسلم
~~للأعرابي حين قال: «من أبر؟ قال: أمك قال ثم من؟ قال: أمك قال: ثم من؟ قال:
~~أباك» ولضعفها عن التكسب (فأبيه) لحديث «أنت ومالك لأبيك» (فولده) لقربه
~~(فأقرب في ميراث) لأوليته فقدم كالميراث (ويقرع مع الاستواء) كأولاد وإخوة
~~وأعمام. ولم يفضل ما يكفيهم لعدم المرجح.
# (وتسن) الفطرة (عن جنين) لفعل عثمان وعن أبي قلابة " كان يعجبهم أن يعطوا
~~زكاة الفطر عن الصغير والكبير حتى عن الحمل في بطن أمه " رواه أبو بكر في
~~الشافي ولا تجب عنه حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه.
# (ولا تجب) فطرة (من نفقته في بيت المال) كلقيط، لأنه ليس بإنفاق، بل
~~إيصال مال في حقه (أو) قن (لا مالك له معين كعبد الغنيمة) والفيء قبل قسمة
~~لما تقدم (ولا) فطرة أجير وظئر (على مستأجر أجير، أو) مستأجر (ظئر
~~بطعامهما) لأن الواجب هنا أجرة تعتمد الشرط في العقد، فلا يزاد عليها. كما
~~لو كانت بدراهم ولهذا تختص بزمن مقدر، كسائر الأجر.
# (ولا) فطرة (عن زوجة ناشز) ولو حاملا ; لأنها لا نفقة لها. فهي
~~كالأجنبية، ونفقة لحامل للحمل، ولا تجب فطرته (أو) زوجة (لا تجب نفقتها
~~لصغر) ها عن تسع سنين (ونحوه) كحبسها وغيبتها لقضاء حاجتها ولو بإذنه ;
~~لأنها كالأجنبية.
# (أو) زوجة (أمة تسلمها) زوجها (ليلا فقط) دون نهار، لأنها زمن وجوب في
~~نوبة سيدها (وهي) أي: فطرة أمة تسلمها زوجها ليلا فقط (على سيدها كما لو
~~عجز زوج) أمة (تجب عليه) فطرتها
# PageV01P440
# بأن تسلمها ليلا ونهارا (عنها) أي: فطرتها ; لأن الزوج إذن كالمعدوم،
~~وكذا لو عجز زوج حرة عنها.
# وفي الإقناع: ولا رجوع إن أيسر بعد.
# (وفطرة مبعض) ms0467 تسقط (و) فطرة (قن مشترك) بين اثنين فأكثر تسقط.
# (و) فطرة (من له أكثر من وارث) كجد وأخ لغير أم وكجدة وبنت تقسط (أو
~~ملحق) بفتح الحاء (بأكثر من واحد) بأن ألحقته القافة بأبوين فأكثر (تقسط)
~~فطرته بحسب نفقته ; لأنها تابعة لها، ولأنها طهرة، فكانت على ساداته أو
~~وراثه بالحصص، كماء غسل جنابة، ولا تدخل فطرة في مهايأة، لأنها حق الله
~~تعالى كالصلاة (ومن عجز منهم) أي: الملاك أو الوراث (لم يلزم الآخر) الذي
~~لم يعجز منهم (سوى قسطه) من فطرة (كشريك ذمي) في مال زكوي (ولمن لزمت غيره
~~فطرته) كزوجة وولد معسر (طلبه بإخراجها) أي: الفطرة عنه كالنفقة. لأنها
~~تابعة لها.
# (و) له (أن يخرجها) أي الفطرة (عن نفسه) إن كان حرا مكلفا (وتجزئ) عنه
~~ولو أخرجها (بلا إذن من تلزمه) الفطرة (لأنه) أي: من تلزمه (متحمل) لفطرة
~~المخرج لأنه كالنائب عنه، وإلا فلا.
# (ولا تجب) فطرة (إلا بدخول ليلة) عيد (الفطر) لأنها أضيفت في الأخبار إلى
~~الفطر، والإضافة تقتضي الاختصاص والسببية، وأول زمن يقع فيه الفطر من جميع
~~رمضان: ما ذكر (فمتى وجد قبل الغروب موت) لمن تجب فطرته من زوجة أو قن أو
~~قريب (ونحوه) أي: الموت، كطلاق وعتق سار قريب، أو انتقال ملك فلا فطرة
~~لزوال السبب قبل زمن الوجوب (أو أسلم) نحو عبد كافر أو زوجة أو قريب بعد
~~دخول ليلة الفطر (أو ملك رقيقا أو) تزوج (زوجة) بعد دخول ليلة الفطر (أو
~~ولد له) من تلزمه فطرته من نحو ولد (بعده) أي: دخول ليلة الفطر (فلا فطرة)
~~نصا ; لعدم وجود سبب الوجوب، وعكسه تجب فمن مات ليلة الفطر قبل أدائها
~~أخرجت من ماله إن كان، ويتحاصان مع ضيق، وتقدم، وكذا إن كان معهما زكاة
~~مال، وإلا فعلى من تلزمه نفقته.
# (والأفضل إخراجها) أي: الفطرة (يوم العيد قبل صلاته) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «أمر بها أن تؤدى قبل خروج الناس إلى الصلاة» في حديث ابن عمر، وقال
~~في حديث ابن عباس «من أداها قبل ms0468 الصلاة فهي زكاة مقبولة ومن أداها بعد
~~الصلاة فهي صدقة من الصدقات»
# PageV01P441
# (أو) مضى (قدرها) أي صلاة العيد حيث لا تصلى.
# (ويأثم مؤخرها عنه) أي يوم العيد ; لجوازها فيه كله لحديث «أغنوهم في هذا
~~اليوم» وهو عام في جميعه. «وكان صلى الله عليه وسلم يقسمها بين مستحقيها
~~بعد الصلاة» فدل على أن الأمر بتقديمها على الصلاة للاستحباب (ويقضي) من
~~أخرها عن يوم العيد فتكون قضاء (وتكره في باقيه) أي: يوم العيد بعد الصلاة
~~خروجا من الخلاف في تحريمها.
# و (لا) تكره (في اليومين قبله) أي: العيد، لقول ابن عمر " كانوا يعطون
~~قبل الفطر بيوم أو يومين " رواه البخاري، وهذا إشارة إلى جميعهم فيكون
~~إجماعا، ولأن تعجيلها كذلك لا يخل بمقصودها، إذ الظاهر بقاؤها أو بعضها إلى
~~يوم العيد.
# (ولا تجزئ) فطرة أخرجها (قبلهما) أي: اليومين يليهما العيد لحديث «أغنوهم
~~عن الطلب في هذا اليوم» ومتى قدمها بكثير فات الإغناء فيه.
# (ومن) وجبت (عليه فطرة غيره) كزوجه وعبد وقريب (أخرجها مع فطرته مكان
~~نفسه) لأنه أي: الفطر السبب لتعدد الواجب بتعدده، واعتبر لها المال بشرط
~~القدرة، ولهذا لا تزاد بزيادته. .
### | [فصل الواجب في زكاة الفطر]
# فصل والواجب في فطرة (صاع بر) أربعة أمداد بصاعه صلى الله عليه وسلم وهو
~~أربع حفنات بكفي رجل معتدل الخلقة، وحكمته: كفاية فقير أيام عيد (أو مثل
~~مكيله) أي البر (من تمر أو زبيب أو شعير أو أقط) شيء يعمل من لبن مخيض، أو
~~من لبن إبل فقط لحديث أبي سعيد الخدري «كنا نخرج زكاة الفطر إذ كان فينا
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم صاعا من طعام، أو صاعا من شعير، أو صاعا من
~~تمر أو صاعا من زبيب، أو صاعا من أقط» متفق عليه (أو) صاع (مجموع من ذلك)
~~أي: من الخمسة المذكورة. نص أحمد على إجزاء صاع من أجناس ; لأن كلا منها
~~يجوز منفردا، فكذا مع غيره لتقارب مقصودها، أو اتحاده (ويحتاط في ثقيل)
~~كتمر إذا أخرجه وزنا (ليسقط الفرض بيقين) ومن أخرج ms0469 فوق صاع فأجره أكثر
~~واستبعد أحمد ما نقل له عن مالك: لا يزيد فيه لأنه ليس له أن يصلي الظهر
~~خمسا.
# (ويجزئ دقيق بر و) دقيق
# PageV01P442
# (شعير وسويقهما، وهو ما يحمص ثم يطحن بوزن حبه) نصا ; لتفرق الأجزاء
~~بالطحن. واحتج أحمد على إجزاء الدقيق بزيادة تفرد بها ابن عيينة من حديث
~~أبي سعيد " أو صاعا من دقيق " قيل لابن عيينة " إن أحدا لا يذكره فيه، قال
~~بل هو فيه " رواه الدارقطني قال المجد: بل هو أولى بالإجزاء ; لأنه كفى
~~مؤنته كتمر منزوع نواه (ولو) كان الدقيق (بلا نخل) لأنه بوزن حبه (ك) ما
~~يجزئ حب (بلا تنقية) لأنه لم يثبت فيهما شيء إلا أن أحمد قال: كان ابن
~~سيرين يحب أن ينقي الطعام، وهو أحب إلي ليكون على الكمال ويسلم مما يخالطه
~~من غيره.
# و (لا) يجزئ (خبز) لخروجه عن الكيل والادخار، وكذا بكصمات وهريسة.
# (و) لا يجزئ (معيب) مما تقدم لقوله تعالى: {ولا تيمموا الخبيث منه
~~تنفقون} [البقرة: 267] (كمسوس) لأن السوس أكل جوفه (ومبلول) لأن البلل
~~ينفخه (وقديم تغير طعمه) لعيبه بتغير طعمه، فإن لم يتغير طعمه ولا ريحه
~~أجزأ ; لعدم عيبه، والجديد أفضل (ونحوه) أي: ما تقدم من أمثلة المعيب.
# (و) لا يجزئ صنف من الخمسة (مختلط بكثير مما لا يجزئ) كقمح اختلط بكثير
~~زوان أو عدس أو نحوه ; لأنه لا يعلم قدر مجزئ منه (ويزاد) على صاع (إن قل)
~~خليط لا يجزئ (بقدره) أي: الخليط بحيث يكون المصفى صاعا ; لأنه ليس عيبا
~~لقلة مشقة تنقيته، ولا يجزئ إخراج قيمة الصاع نصا.
# (ويجزئ مع عدم ذلك) أي: الأصناف الخمسة (ما يقوم مقامه من حب) يقتات.
# (و) من (تمر مكيل يقتات) كدخن وذرة وعدس وأرز وتين يابس ونحوها ; لأنه
~~أشبه بالمنصوص عليه، فكان أولى (والأفضل) إخراج (تمر) مطلقا. نصا لفعل ابن
~~عمر.
# قال نافع: " كان ابن عمر يعطي التمر، إلا عاما واحدا أعوز التمر، فأعطى
~~الشعير " رواه أحمد والبخاري وقال له أبو مجلز: " إن الله تعالى قد أوسع
~~والبر ms0470 أفضل فقال: إن أصحابي سلكوا طريقا فأنا أحب أن أسلكه رواه أحمد،
~~واحتج به،
# وظاهره: أن جماعة الصحابة كانوا يخرجون التمر ; ولأنه قوت وحلاوة، وأقرب
~~تناولا، وأقل كلفة (فزبيب) لأن فيه قوتا وحلاوة وقلة كلفة، فهو أشبه بالتمر
~~من البر (فبر) لأن القياس تقديمه على الكل، لكن ترك اقتداء بالصحابة في
~~التمر وما
# PageV01P443
# شاركه في المعنى، وهو الزبيب (فأنفع) في اقتيات ودفع حاجة فقير. وإن
~~استوت في نفع فشعير، (فدقيقهما) أي: دقيق بر، فدقيق شعير (فسويقهما) كذلك
~~(فأقط) . والأفضل (أن لا ينقص معطى) من فطرة (عن مد بر) أي ربع صاع (أو نصف
~~صاع من غيره) أي البر كتمر وشعير، ليغنيه عن السؤال ذلك اليوم.
# (ويجوز إعطاء) نحو فقير (واحد ما على جماعة) من فطرة نصا.
# (و) يجوز (عكسه) أي: إعطاء جماعة ما على واحد (ولإمام ونائبه رد زكاة، و)
~~رد (فطرة إلى من أخذ) أي: الزكاة والفطرة (منه) إذا لم يكن له قدر كفايته
~~(وكذا فقير لزمتاه) أي: الزكاة والفطرة فيردهما بعد أخذهما إلى من أخذهما
~~منه عما وجب عليه ; لأن قبض الإمام والمستحق أزال ملك المخرج، وعادت إليه
~~بسبب آخر أشبه ما لو عادت إليه بميراث، فإن تركت الزكاة لمسن وجبت عليه بلا
~~قبض لم يبرأ.
# قال (المنقح: ما لم تكن حيلة) أي: على عدم إخراج الزكاة، فيمتنع كسائر
~~الحيل على محرم، وكان عطاء يعطي عن أبويه صدقة الفطر حتى مات، وهو تبرع
~~استحبه أحمد.
### | [باب إخراج الزكاة]
# أي: زكاة المال بعد أن تستقر (واجب فورا. ك) إخراج (نذر مطلق وكفارة) لأن
~~الأمر المطلق - ومنه {وآتوا الزكاة} [البقرة: 43]- يقتضي الفورية بدليل {ما
~~منعك أن لا تسجد إذ أمرتك} [الأعراف: 12] فوبخه إذ لم يسجد حين أمر. وعن
~~سعيد بن المعلى قال: «كنت أصلي في المسجد فدعاني النبي صلى الله عليه وسلم
~~فلم أجبه ثم أتيته فقلت: يا رسول الله، إني كنت أصلي فقال: ألم يقل الله:
~~استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم» .
# رواه أحمد والبخاري ; ولأن السيد إذا أمر عبده ms0471 بشيء فأهمله حسن لومه
~~وتوبيخه عرفا، ولم يكن انتفاء قرينة الفور عذرا (إن أمكن) إخراجها كما لو
~~طولب بها ; ولأن النفوس طبعت على الشح، وحاجة الفقير ناجزة، فإذا أخر
~~الإخراج اختل المقصود، وربما فات بنحو طرو إفلاس أو موت (ولم يخف) مزك
~~(رجوع ساع) عليه بها إن أخرجها بلا علمه (أو) لم يخف بدفعها فورا ضررا (على
~~نفسه أو ماله أو نحوه) كمعيشة لحديث " «لا ضرر ولا ضرار» " ولأنه يجوز
# PageV01P444
# تأخير دين الآدمي لذلك فالزكاة أولى.
# (وله تأخيرها) أي: الزكاة (لشدة حاجة) أي: ليدفعها لمن حاجته أشد ممن هو
~~حاضر نصا، وقيده جماعة بزمن يسير.
# (و) له تأخيرها ليدفعها (القريب وجار) لأنها على القريب صدقة وصلة،
~~والجار في معناه.
# (و) له تأخيرها (لحاجته) أي المالك (إليها إلى ميسرته) نصا. واحتج بحديث
~~عمر «إنهم احتاجوا عاما فلم يأخذ منهم الصدقة فيه، وأخذها منهم في السنة
~~الأخرى» .
# (و) له تأخيرها (لتعذر إخراجها من المال لغيبة) المال (وغيرها) كغصبه
~~وسرقته وكونه دينا (إلى قدرته) عليه لأنها مواساة، فلا يكلفها من غيره (ولو
~~قدر أن يخرجها من غيره) لم يلزمه ; لأن الإخراج من عين المخرج منه هو
~~الأصل، والإخراج من غيره رخصة. فلا تنقلب تضييقا.
# (ولإمام وساع تأخيرها عند ربها لمصلحة، كقحط ونحوه) نصا، لفعل عمر. واحتج
~~بعضهم بقوله صلى الله عليه وسلم عن العباس «فهي عليه، ومثلها معها» رواه
~~البخاري. وكذا أوله أبو عبيد، قاله في الفروع.
# (ومن جحد وجوبها) أي: الزكاة على الإطلاق (عالما) وجوبها (أو جاهلا) به
~~لقرب عهده من الإسلام أو كونه نشأ (ببادية بعيدة) عن القرى (وعرف) جاهل
~~(فعلم وأصر) على جحوده عنادا (فقد ارتد) لتكذيبه لله ورسوله، وإجماع الأمة
~~فيستتاب ثلاثا فإن تاب وإلا قتل.
# (ولو أخرجها) جاحدا لظهور أدلة الوجوب، فلا عذر له (وتؤخذ) منه إن كانت
~~وجبت عليه لاستحقاق أهل الزكاة لها.
# (ومن منعها) أي: الزكاة (بخلا بها أو تهاونا) بلا جحد (أخذت منه) قهرا
~~كدين آدمي وخراج (وعزر من علم تحريم ذلك) أي: المنع بخلا ms0472 أو تهاونا (إمام)
~~فاعل عزر (عادل) لارتكابه محرما، فإن كان الإمام فاسقا لا يصرفها في
~~مصارفها فهو عذر له في عدم دفعها إليه، فلا يعزره (أو) عزره (عامل) عدل
~~يمنعه الزكاة.
# (فإن غيب) ماله (أو كتم ماله قاتله دونها) أي: الزكاة أي: قاتل جابيها
~~(وأمكن أخذها) منه (بقتاله) أي: قتال الإمام إياه (وجب قتاله على إمام
~~وضعها) أي الزكاة (مواضعها) لاتفاق الصديق مع الصحابة على قتال مانعي
~~الزكاة وقال: " والله لو منعوني عناقا - وفي لفظ عقالا - كانوا يؤدونه إلى
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم لقاتلتهم عليه " متفق عليه (وأخذت) الزكاة
~~(فقط) أي: بلا زيادة
# PageV01P445
# عليها لحديث الصديق ومن سئل فوق ذلك فلا يعطه، وكان منع الزكاة في خلافة
~~الصديق رضي الله عنه مع توفر الصحابة، ولم ينقل عنهم أخذ زيادة ولا قول به،
~~وحديث «فإنا آخذوها وشطر إبله، أو ماله» كان في بدء الإسلام حين كانت
~~العقوبات بالمال ثم نسخ.
# (ولا يكفر) مانع زكاة غير جاحد إذا قاتل عليها (بقتاله للإمام) لقول عبد
~~الله بن شقيق " كان أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم لا يرون شيئا من
~~الأعمال تركه كفر إلا الصلاة " رواه الترمذي وما ورد من التكفير فيه محمول
~~على جاحد الوجوب أو التغليظ (وإلا) يمكن أخذها بقتاله، وهو في قبضة الإمام
~~(استتيب ثلاثة أيام) لأنها من مباني الإسلام، فيستتاب تاركها كالصلاة.
# (فإن) تاب (وأخرج) الزكاة كف عنه (وإلا قتل) لاتفاق الصحابة على قتال
~~مانعها (حدا) لما تقدم أنه لا يكفر بذلك (وأخذت) الزكاة (من تركته) لو مات،
~~والقتل لا يسقط دينا لآدمي، فكذا الزكاة.
# (ومن ادعى أداءها) أي: الزكاة وقد طولب بها صدق بلا يمين (أو) ادعى (بقاء
~~الحول أو) ادعى (نقص النصاب، أو) ادعى (زوال ملكه) عن النصاب في الحول، صدق
~~بلا يمين (أو) ادعى (تجدده) أي: ملك النصاب (قريبا، أو) ادعى (أن ما بيده)
~~من مال زكوي (لغيره) صدق بلا يمين (أو) ادعى (أنه) أي: مال السائمة (مفرد
~~أو مختلط ونحوه) مما يمنع وجوبها أو ms0473 ينقصها، كدعوى علف ماشية نصف الحول،
~~فأكثر، أو نية قنية بعرض تجارة، صدق بلا يمين.
# (أو أقر بقدر زكاته ولم يذكر قدر ماله صدق بلا يمين) لأنها عبادة مؤتمن
~~عليها فلا يستخلف عليها كالصلاة والكفارة، بخلاف وصية لفقراء بمال، وكذا إن
~~مر بعاشر وادعى أنه عشره عاشر آخر.
# قال أحمد: إذا أخذ منه المصدق كتب له براءة، فإذا جاء آخر أخرج إليه
~~براءته، أي: لتنتفي التهمة عنه.
# (ويلزم) بإخراج (عن) مال (صغير ومجنون وليهما) فيه نصا ; لأنه حق تدخله
~~النيابة، فقام الولي فيه مقام مولى عليه، كنفقة وغرامة.
# (وسن) لمخرج زكاة (إظهارها) لتنتفي التهمة عنه ويقتدى به.
# (و) سن (تفرقة ربها) أي: الزكاة (بنفسه) ليتيقن وصولها إلى مستحقها
~~وكالدين، وسواء المال الظاهر والباطن (بشرط أمانته) أي: رب المال، فإن لم
~~يثق بنفسه فالأفضل له
# PageV01P446
# دفعها إلى الساعي ; لأنه ربما منعه الشح من إخراجها أو بعضها.
# (و) سن (قوله) أي: رب المال (عند دفعها) أي الزكاة (اللهم اجعلها مغنما)
~~أي مثمرة (ولا تجعلها مغرما) أي: منقصة ; لأن التميز كالقيمة والتنقيص
~~كالغرامة لخبر أبي هريرة مرفوعا «وإذا أعطيتم الزكاة فلا تنسوا ثوابها أن
~~تقولوا: اللهم اجعلها مغنما ولا تجعلها مغرما» رواه ابن ماجه، وفيه البحتري
~~بن عبيد ضعيف - قال بعضهم: ويحمد الله تعالى على توفيقه لأدائها.
# (و) سن (قول آخذ) زكاة (آجرك الله فيما أعطيت، وبارك لك فيما أبقيت،
~~وجعله لك طهورا) لقوله تعالى: {خذ من أموالهم صدقة تطهرهم وتزكيهم بها وصل
~~عليهم} [التوبة: 103] أي: ادع لهم. قال عبد الله بن أبي أوفى «كان النبي
~~صلى الله عليه وسلم إذا أتاه قوم بصدقتهم قال: اللهم صل على آل فلان فأتاه
~~أبي بصدقته فقال: اللهم صلي على أل أبي أوفى» متفق عليه، وهو محمول على
~~الندب ; لأنه صلى الله عليه وسلم " لم يأمر به سعته ".
# (وله) أي: لرب المال (دفعها) أي: الزكاة (إلى الساعي) قال في الشرح: لا
~~يختلف المذهب أن دفعها للإمام جائز، سواء كان عدلا أو غير عدل، وسواء كانت
~~من ms0474 الأموال الظاهرة، أو الباطنة، ويبرأ بدفعها، سواء تلفت في يد الإمام أو
~~لا، صرفها في مصارفها أو لم يصرفها انتهى. وقيل لابن عمر: " إنهم يقلدون
~~بها الكلاب ويشربون بها الخمور فقال: ادفعها إليهم " حكاه عنه أحمد.
# وفي الأحكام السلطانية والإقناع: يحرم دفعها إليه إن وضعها في غير
~~مواضعها، ويجب كتمها عنه إذن وتجزئ لخوارج نصا. ولبغاة إذا غلبوا على بلد.
### | [فصل شروط إخراج الزكاة]
# فصل ويشترط لإخراجها أي: الزكاة (نية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات»
~~ولأنها عبادة يتكرر وجوبها فافتقرت إلى تعين النية كالصلاة ولأن مصرف المال
~~إلى الفقير له جهات من زكاة وكفارة ونذر وصدقة وتطوع، فاعتبرت نية التميز،
~~ويأتي صفة النية (ويشترط) أن يكون إخراجها (من مكلف) لأنه تصرف مالي أشبه
~~سائر التصرفات المالية، وتقدم حكم غير المكلف (إلا أن تؤخذ) منه الزكاة
~~(قهرا) فتجزئ ظاهرا من غير نية
# PageV01P447
# رب المال، فلا يؤمر بها ثانيا (أو يغيب ماله) فتؤخذ منه الزكاة حيث وجد،
~~وتجزئ بلا نية كمأخوذة قهرا (أو يتعذر وصول إلى مالك) لتؤخذ منه الزكاة
~~(بحبس ونحوه) كأسر (فيأخذها الساعي) من ماله (وتجزئ) ظاهرا و (باطنا في)
~~المسألة (الأخيرة فقط) بخلاف الأوليين قبلها فتجزئ ظاهرا فقط،
# (والأولى: قرنها) أي: النية (بدفع) كصلاة (وله تقديمها) أي: النية على
~~الإخراج (ب) زمن (يسير كصلاة) ولو عزل الزكاة لم تكف النية إذن مع طول زمن
~~(فينوي) بمخرج (الزكاة، أو الصدقة الواجبة، أو صدقة المال، أو) صدقة
~~(الفطر، ولا يجزئ إن نوى صدقة مطلق، ولو تصدق بجميع ماله) كنية صلاة مطلقة.
~~ومحل النية: القلب. وتقدم (ولا تجب نية فرض) اكتفاء بنية الزكاة ; لأنها لا
~~تكون إلا فرضا (ولا) يجب (تعيين) مال (مزكى عنه) ولو اختلف المال، كشاة عن
~~خمس من إبل، وأخرى عن أربعين من غنم، ودينار عن أربعين تالفة، وأخرى عن
~~أربعين قائمة وصاع عن فطرة، وآخر عن زرع أو تمر.
# (فلو نوى) زكاة (عن ماله الغائب وإن كان) الغائب (تالفا فعن الحاضر. أجزأ
~~عنه) أي: الحاضر (إن كان الغائب تالفا) ms0475 بخلاف الصلاة لاعتبار التعيين فيها.
# (فإن أدى قدر زكاة أحدهما) أي: الحاضر والغائب ولم يعينه (جعلها) أي:
~~الزكاة (لأيهما شاء، كتعينه ابتداء) حين إخراج (وإن لم يعين) واحدا منهما
~~(أجزأ) مخرج (عن أحدهما) فيخرج عن الآخر.
# (ولو نوى) الزكاة (عن) المال (الغائب فبان) الغائب (تالفا لم يصرف) أي:
~~المخرج (إلى غيره) لأن النية لم تتناوله، كعتق في كفارة معينة، فلم تكن.
# (وإن نوى) الزكاة (عن الغائب إن كان سالما أجزأ عنه إن كان سالما أو نوى)
~~عن الغائب إن كان سالما (وإلا) يكن سالما (ف) هي (نفل) فبان الغائب سالما
~~(أجزأ) عنه ; لأن ذلك في حكم الإطلاق، فلا يضر تقيده به بخلاف: إن كان
~~مورثي مات فهذه زكاة إرثي منه ; لأنه لم يبن على أصل.
# (وإن نوى) الزكاة (عن) ماله (الغائب إن كان سالما، وإلا) يكن سالما
~~(فأرجع) في المدفوع (فله الرجوع) فيه (إن بان تالفا) وإن بان سالما أجزأ
~~عنه ; لأن الأصل بقاء المال، ومن شك في بقاء غائب: لم يلزمه
# PageV01P448
# إخراج عنه، وكذا إن علم بقاءه كما تقدم، لكن متى ما وصل إليه زكاه لما
~~مضى.
# (وإن وكل) رب مال (فيه) أي: إخراج الزكاة (مسلما ثقة) نصا مكلفا، ذكرا أو
~~أنثى، قاله في شرحه صح، و (أجزأت نية موكل) فقط (مع قرب) زمن (إخراج) من
~~زمن توكيل ; لأن الفرض متعلق بالموكل، وتأخر الأداء عن النية بزمن يسير
~~جائز (وإلا) يقرب من إخراج من زمن توكيل (نوى وكيل أيضا) أي: كما ينوي
~~الموكل ; لئلا يخلو الدفع إلى المستحق عن نية مقارنة، أو مقاربة فينوي موكل
~~عند التوكيل ووكيل عند الدفع لنحو الفقراء أو قريبا منه، ولو نوى وكيل فقط.
~~لم تجزئ ; لتعلق الفرض بالموكل ووقع الإجزاء عنه، وفي توكيل مميز في
~~إخراجها خلاف ذكره في الحاشية. وجزم في الإقناع بالصحة، ولو دفع رب المال
~~إلى الإمام والساعي ناويا أجزأه، وإن لم ينو إمام أو ساع حال دفع إلى
~~الفقراء ; لأنه وكيل الفقراء.
# (من علم) قال في الإقناع والمراد ظن ms0476 (أهلية آخذ) زكاة (كره أن يعلمه أنها
~~زكاة نصا.) قال أحمد: لم يبكته؟ يعطيه، ويسكت، ما حاجته إلى أن يقرعه؟ (مع
~~عدم عادته) أي: الآخذ (بأخذها) أي الزكاة (لم يجزئه) دفعها له (إلا أن
~~يعلمه) أنها زكاة ; لأنه لا يقبل زكاة ظاهرا. .
### | [فصل الأفضل جعل زكاة كل مال في فقراء بلده]
# فصل والأفضل جعل زكاة كل مال في فقراء بلده أي: المال، ولو تفرق أو كان
~~الملك بغيره للخبر (ما لم تتشقص زكاة سائمة) كأربعين ببلدين متقاربين (ف)
~~يخرج (في بلد واحد) شاة أي البلدين شاء، دفعا لضرر الشركة (ويحرم مطلقا)
~~أي: سواء كان لرحم أو شدة حاجة أو ثغر أو غيره (نقلها) أي: الزكاة (إلى بلد
~~تقصر إليه الصلاة) مع وجود مستحق لحديث معاذ «أعلمهم أن الله قد افترض
~~عليهم صدقة تؤخذ من أغنيائهم فترد على فقرائهم» فظاهره: عود الضمير إلى أهل
~~اليمن. ولإنكار عمر على معاذ لما بعث إليه بثلث الصدقة ثم بشطرها ثم بها
~~وأجابه معاذ بأنه لم يبعث إليه شيئا وهو يجد أحدا يأخذه منه " رواه أبو
~~عبيد، ومحله إن لم يفض إلى تشقيص كما ذكره في شرحه.
# (وتجزي) زكاة نقلها فوق المسافة، وأخرجها في غير بلد المال مع حرمة
# PageV01P449
# النقل ; لأنه دفع الحق إلى مستحقه فبرئ كالدين.
# و (لا) يحرم نقل (نذر) مطلق (وكفارة ووصية مطلقة) أي: لم يخصها موص بمكان
~~لأن الزكاة مواساة راتبة في المال فكانت لجيرانه، بخلاف المذكورات.
# وإن خص الوصية بفقراء مكان تعينوا لها.
# (ومن ببادية) وعليه زكاة فرقها بأقرب بلد منه.
# (أو خلا بلده عن مستحق) للزكاة يستغرقها (فرقها) أو ما بقي (بأقرب بلد)
~~أي: مكان (منه) لأنهم أولى نصا.
# (ومؤنة نقل) زكاة مع حله أو حرمته عليه (و) مؤنة (دفع) زكاة (عليه) أي:
~~على من وجبت عليه (ك) مؤنة (كيل ووزن) لأن عليه مؤنة تسليمها لمستحقها
~~كاملة، وذلك من تمام التوفية.
# (ومسافر بالمال) الزكوي (يفرقها) أي: زكاته (ببلد أكثر إقامته) أي رب
~~المال (به) أي: ذلك البلد نصا لأن ms0477 الأطماع إنما تتعلق به غالبا بمضي زمن
~~الوجوب أو ما قاربه.
# (ويجب على الإمام بعث السعاة قرب) زمن (الوجوب تقبض زكاة) المال (الظاهر)
~~وهو السائمة والزرع والثمر لفعله صلى الله عليه وسلم وخلفائه. ومن الناس من
~~لا يزكي ولا يعلم ما عليه فإهمال ذلك إضاعة للزكاة، ويجعل حول الماشية
~~المحرم ; لأنه أول السنة. ويستحب أن يعد عليهم الماشية على الماء أو في
~~أفنيتهم للخبر. ويقبل قول صاحبها في عددها بلا يمين، وإن وجد ما يحل حوله:
~~فإن عجل ربه زكاته، وإلا وكل ثقة، يقبضها ثم يصرفها، وله جعله لرب المال
~~وما قبضه الساعي فرقة في مكانه وما قاربه، ويبدأ بأقارب مزك لا تلزمه
~~مؤنتهم فإن فضل شيء حمله، وإلا فلا، وله بيع سائمة وغيرها من زكاة لحاجة أو
~~مصلحة. وصرفها في الأحظ للفقراء، أو حاجتهم، حتى أجرة مسكن، ويضمن ما أخر
~~قسمته بلا عذر إن تلف لتفريطه.
# (ويسن له) أي: الإمام (وسم ما حصل) عنده من زكاة أو جزية (من إبل وبقر في
~~أفخاذها) لحديث أنس «غدوت إلى النبي صلى الله عليه وسلم بعبد الله بن أبي
~~طلحة ليحنكه فوافيته في يده الميسم، يسم إبل الصدقة» متفق عليه. .
# (و) وسم ما حصل من (غنم في آذانها) لخبر أحمد وابن ماجه «وهو يسم غنما في
~~آذانها» (ف) الوسم (على زكاة " لله " أو " زكاة " و) الوسم (على جزية "
~~صغار " أو " جزية ") لتتميز عن غيرها، وخص الفخذ والأذن بالوسم لخفته وقلة
~~ألمه فيهما.
# PageV01P450
### | [فصل تعجيل الزكاة]
# فصل ويجزئ تعجيلها أي: الزكاة وتركه أفضل (لحولين) لحديث أبي عبيد في
~~الأموال عن علي «أن النبي صلى الله عليه وسلم تعجل من العباس صدقة سنتين»
~~ويعضده رواية مسلم «فهي علي ومثلها» وكما لو عجل لعام واحد (فقط) أي: لا
~~أكثر من حولين، اقتصار على ما ورد مع مخالفته القياس (إذا كمل النصاب) لأنه
~~سببها، فلا يجوز تقديمها عليه كالكفارة على الحلف، قال في المغني: بغير
~~خلاف نعلمه و (لا) يجوز تعجيلها (عما يستفيده) النصاب نصا ; لأنه ms0478 لم يوجد،
~~فقد عجل زكاة عما ليس في ملكه (أو) عن (معدن أو ركاز أو زرع قبل حصول) ما
~~ذكر (أو) عن زكاة تمر قبل (طلوع طلع أو) عن زبيب قبل طلوع (حصرم) لأنه
~~تقديم زكاة قبل وجود سببها ويجوز بعد نبات زرع، وطلوع طلع وحصرم ; لأن وجود
~~ذلك بمنزلة ملك النصاب، والإدراك بمنزلة حولان الحول، فجاز تقديمها عليه.
~~وتعليق زكاته بالإدراك لا يمنع جواز التعجيل ; لأن زكاة الفطر يتعلق وجوبها
~~بدخول شوال ويجوز تعجيلها قبله.
# (وإن تم الحول والنصاب ناقص قدر ما عجله صح) تعجيله وإجزاء معجل ; لأن
~~حكم المعجل حكم الموجود في ملكه يتم النصاب به. وإن نقص أكثر مما عجله كمن
~~له أربعون شاة عجل منها واحدة، ثم تلفت أخرى، فقد خرج عن كونه سببا للزكاة،
~~فإن زاد بعد بنتاج أو شراء ما تم به النصاب استأنف الحول من كمال النصاب.
~~ولم يجز معجل (فلو عجل عن مائتي شاة شاتين فنتجت عند الحول سخلة لزمته) شاة
~~(ثالثة) لأن المعجل بمنزلة الموجود في إجزائه عن ماله، فكان بمنزلة الموجود
~~في تعلق الزكاة به.
# (ولو عجل عن ثلاثمائة درهم) فضة خمسة منها (ثم حال الحول لزمه أيضا
~~درهمان ونصف) نصا ليتم ربع العشر.
# (ولو عجل عن ألف) درهم فضة (خمسة وعشرين منها، ثم ربحت خمسة وعشرين)
~~درهما (لزمه زكاتها) أي الخمسة والعشرين.
# ولو عجل عن أربعين شاة شاة ثم أبدل الأربعين بمثلها أو نتجت أربعين سخلة
~~ثم ماتت الأمات. أجزأ معجل عن بدل أو سخل ; لأنها تجزئ مع بقاء الأمات عن
~~الكل فعن أحدهما أولى.
# (ويصح) أن يعجل (عن أربعين شاة) شاتين من غيرها لحولين و (لا) يصح أن
# PageV01P451
# يعجل (منها) أي: الأربعين (لحولين، ولا ل) لحول (الثاني فقط) أي دون
~~الأول (وينقطع الحول) بإخراج الشاتين منها لحولين والواحدة للثاني فقط ;
~~لنقص النصاب، فإن أخرج شاة للحول الأول فقط صح، ولم ينقطع الحول.
# (وإن مات قابض) زكاة (معجلة المستحق) لقبضها لنحو فقره (أو ارتد) قابض
~~معجلة (أو استغنى قبل) ms0479 مضي (الحول) الذي تعجل زكاته (أجزأت) الزكاة عمن
~~عجلها ; لأنه أداها لمستحقها، كدين عجله قبل أجله.
# و (لا) تجزئ زكاة معجلة (إن دفعها) رب المال (إلى من يعلم غناه فافتقر)
~~عند الحول أو قبله ; لأنه لم يدفعها لمستحقها، كما لو لم يفتقر.
# (وإن مات معجل) زكاته (أو ارتد أو تلف النصاب) المعجل زكاته (أو نقص) قبل
~~الحول (فقد بان المخرج غير زكاة) لانقطاع الوجوب بذلك (ولا رجوع) لمعجل
~~بشيء مما عجله (إلا فيما بيد ساع عند تلف) النصاب، ولو تعمد المالك تلفه
~~غير قاصد الفرار منها، فإن دفعها ساع أو رب مال لفقير، فلا رجوع حتى في تلف
~~النصاب.
# وإن استسلف ساع زكاة فتلفت في يده بلا تفريط لم يضمنها وضاعت على
~~الفقراء، سواء سأله الفقراء ذلك أو رب المال أو لم يسأله أحد، ويشترط
~~لإجزائها وملك فقير لها قبضه، فلو عزلها فتلفت قبله أو غدى الفقراء أو
~~عشاهم لم تجز.
# ولا يصح تصرف فقير فيها قبل قبضها نصا. ولو قال فقير لرب مال: اشتر لي
~~بها قميصا ونحوه ولم يقبضها منه ففعل. لم تجزئه والثوب للمالك، وتلفه عليه.
# (ومن عجل) زكاة (عن ألف) درهم (يظنها) أي: الدراهم كلها (له فبانت) التي
~~له منها (خمسمائة أجزأ) ما عجله (عن عامين) لأنه نواها زكاة معجلة والألف
~~كلها ليست له، ولا يلزمه زكاة ما ليس له.
# (ومن عجل) زكاة (عن أحد نصابيه ولو) كان الواجب (من جنس) واحد (فتلف)
~~النصاب المعجل عنه (لم يصرفه إلى) النصاب (الآخر) كمن عجل شاة عن خمس إبل
~~وله أربعون شاة، فتلفت إبله لم يصرف الشاة عن الأربعين لحديث «وإنما لكل
~~امرئ ما نوى» .
# (ولمن أخذ الساعي منه زيادة) عن زكاة (عليه أن يعتد بها) أي: الزيادة
~~(من) سنة (قابلة) نصا، أي: نوى أن حال الدفع إليه أنها من زكاة القابلة،
~~وقال
# PageV01P452
# أحمد: أنه يحتسب ما أهداه للعامل من الزكاة أيضا، ويأتي من ظلم في خراجه
~~لم يحتسبه من عشره، أي: إذا لم ينوه زكاة كما يدل ms0480 عليه كلام القاضي والموفق
~~في بعض المواضع. .
### | [باب من يجزئ دفع الزكاة إليه ومن لا يجزئ]
# وحكم السؤال وصدقة التطوع (أهل) أخذ (الزكاة ثمانية) أصناف، فلا يجوز
~~صرفها لغيرهم كبناء مساجد وقناطر وتكفين موتى وسد بثوق، ووقف مصاحف وغيرها
~~لقوله تعالى: {إنما الصدقات للفقراء} [التوبة: 60]- الآية " وكلمة " إنما "
~~تفيد الحصر، فتثبت المذكورين وتنفي من عداهم. وكذا تعريف " الصدقات " بأل،
~~فإنه يستغرقها، فلو جاز صرف شيء منها إلى غير الثمانية لكان لهم بعضها لا
~~كلها. ولحديث «إن الله لم يرض بحكم نبي ولا غيره في الصدقات حتى حكم هو
~~فيها فجزأها ثمانية أجزاء فإن كنت من تلك الأجزاء أعطيتك» رواه أبو داود.
# الأول (فقير، من لم يجد) شيئا أو لم يجد (نصف كفايته) فهو أشد حاجة من
~~المسكين، لأنه تعالى بدأ به. وإنما يبدأ بالأهم فالأهم، وقال تعالى: {أما
~~السفينة فكانت لمساكين يعملون في البحر} [الكهف: 79] ولاشتقاق الفقير من
~~فقر الظهر بمعنى مفقور، وهو الذي نزعت فقرة ظهره. فانقطع صلبه.
# (و) الثاني (مسكين: من يجد نصفها) أي الكفاية (أو أكثرها) من السكون ;
~~لأنه أسكنته الحاجة، ومن كسر صلبه أشد حاجة من الساكن. فالفقراء الذين لا
~~يجدون ما يقع موقعا من الكفاية، كعميان وزمنى ; لأنهم غالبا لا يقدرون على
~~اكتساب يقع الموقع من كفايتهم، وربما لا يقدرون على شيء أصلا، قال تعالى:
~~{للفقراء الذين أحصروا في سبيل الله} [البقرة: 273] الآية.
# و (يعطيان) أي الفقير والمسكين (تمام كفايتهما مع) كفاية (عائلتهما سنة)
~~من الزكاة ; لأن وجوبها يتكرر بتكرر الحول، فيعطى ما يكفيه إلى مثله. وكل
~~واحد من عائلتهما مقصود دفع حاجته فيعتبر له ما يعتبر للمنفرد (حتى ولو كان
~~احتياجهما ب) سبب (إتلاف ما لهما في المعاصي) لصدق اسم الفقير والمسكين
~~عليهما حين الأخذ.
# (ومن ملك ولو) كان ما ملكه (من أثمان
# PageV01P453
# ما) أي: قدرا (لا يقوم بكفايته) وكفاية عياله، ولو أكثر من نصاب (فليس
~~بغني) فلا تحرم عليه الزكاة ; لأن الغني ما يحصل به الكفاية، فإذا لم يكن
~~محتاجا حرمت عليه الزكاة، ms0481 وإن لم يملك شيئا، وإن كان محتاجا حلت له
~~مسألتها،
# قال الميموني: ذاكرت أحمد، فقلت: قد يكون للرجل الإبل والغنم تجب فيها
~~الزكاة، وهو فقير، ويكون له أربعون شاة، وتكون له الضيعة لا تكفيه، يعطى من
~~الصدقة؟ قال: نعم. وذكر قول عمر " أعطوهم وإن راحت - أي: رجعت - عليهم من
~~الإبل كذا وكذا " قلت: فلهذا قدر من العدد أو الوقت؟ قال: لم أسمعه، وقال:
~~إذا كان له عقار وضيعة يستغلها عشرة آلاف في كل سنة لا تقيمه، أي: تكفيه،
~~يأخذ من الزكاة.
# (وإن تفرغ قادر على التكسب) تفرغا كليا (للعلم) الشرعي (لا) إن تفرغ
~~(للعبادة وتعذر الجمع) بين التكسب والاشتغال بالعلم (أعطي) من زكاة لحاجته،
~~وإن لم يكن العلم لازما له يتعدى نفعه، بخلاف العبادة، ويجوز أخذه ما يحتاج
~~إليه من كتب العلم التي لا بد لمصلحة دينه ودنياه منها. ذكره الشيخ تقي
~~الدين.
# (و) الثالث (عامل عليها، كجاب) يبعثه إمام لأخذ زكاة من أربابها (وحافظ،
~~وكاتب، وقاسم) ومن يحتاج إليه فيها لدخولهم في قوله تعالى: {والعاملين
~~عليها} [التوبة: 60] «وكان صلى الله عليه وسلم يبعث على الصدقة سعاة
~~ويعطيهم عمالتهم» (وشرطه: كونه) أي: العامل (مكلفا) لعدم أهلية الصغير
~~والمجنون للقبض (مسلما) لأنها ولاية على المسلمين فاشترط فيها الإسلام ;
~~كسائر الولايات (أمينا) لأن غيره يذهب بمال الزكاة ويضيعه (كافيا) لأنها
~~ضرب من الولاية (من غير ذوي القربى) وهم بنو هاشم ومثلهم مواليهم. «لأن
~~الفضل بن عباس وعبد المطلب بن ربيعة بن الحارث سألا رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أن يبعثهما على الصدقة فأبي أن يبعثها، وقال: إنما هذه أوساخ
~~الناس وإنها لا تحل لمحمد ولا لآل محمد» رواه أحمد ومسلم مختصرا (ولو) كان
~~(قنا) فلا تشترط حريته لحديث «اسمعوا وأطيعوا وإن استعمل عليكم عبد حبشي
~~كأن رأسه زبيبة» رواه أحمد والبخاري، ولأنه يحصل منه المقصود، أشبه الحر.
# (أو) كان العامل (غنيا) لخبر أبي سعيد مرفوعا «لا تحل الصدقة لغني إلا
~~لخمسة: لعامل أو رجل اشتراها بماله، أو غارم، أو غاز في ms0482 سبيل الله، أو
~~مسكين تصدق عليه منها فأهدى منها لغني»
# PageV01P454
# رواه أبو داود وابن ماجه، ولا كونه فقيها، إذا علم بما يأخذه، وكتب له،
~~كما كتب صلى الله عليه وسلم لعماله فرائض الصدقة. وكذا الصديق رضي الله
~~عنه. واشتراط ذكوريته أولى، لأنها ولاية.
# (ويعطى) عامل (قدر أجرته منها) أي: الزكاة جاوزت ثمن ما جباه أو لا نصا.
~~وذكره عن ابن عمر (إلا إن تلفت) الزكاة (بيده) أي: العامل (بلا تفريط) منه
~~(ف) أنه يعطى أجرته (من بيت المال) لأن للإمام رزقه على عمله من بيت المال،
~~ويوفر الزكاة على أهلها، فإذا تلفت تعين حقه في بيت المال. ولا ضمان على
~~عامل لم يفرط لأنه أمين، وله الأخذ ولو تطوع بعمله لقصة عمر، وله تفرقة
~~الزكاة إن أذن له. وكذا مع الإطلاق وإلا فلا، وللإمام أن يسمي أو يعقد له
~~إجارة وأن يبعثه بغيرهما.
# (وإن عمل) عليها أي: الزكاة (إمام أو) عمل عليها (نائبه) بأن جباها
~~الإمام أو نائبه بلا بعث عمال (لم يأخذ) منها (شيئا) لأنه يأخذ رزقه من بيت
~~المال.
# (وتقبل شهادة مالك) مال مزكى (على عامل بوضعها) أي: الزكاة (في غير
~~موضعها) لأن شهادته لا تدفع عنه ضررا، ولا تجر إليه نفعا، لبراءته بالدفع
~~إليه مطلقا بخلاف شهادة الفقراء ونحوهم، فلا تقبل له ولا عليه فيها (ويصدق)
~~رب المال (في دفعها إليه) أي: العامل (بلا يمين) لأنه مؤتمن على عبادته
~~(ويحلف عامل) أنه لم يأخذ منه (ويبرأ) من عهدتها فتضيع على الفقراء ; لأنه
~~أمين (وإن ثبت) على عامل أخذ زكاة من أربابها (ولو بشهادة بعض) منهم (لبعض
~~بلا تخاصم) بين عامل وشاهد قبلت، و (غرم) العامل لأهل الزكاة ما ثبت عليه
~~أخذه، ولا تقبل شهادة أهل الزكاة لعامل أو عليه بشيء (ويصدق عامل في) دعوى
~~(دفع) زكاة (لفقير) فيبرأ منها (و) يصدق (فقير في عدمه) أي: الدفع إليه
~~منها، وظاهره: بلا يمين، فيأخذ من زكاة أخرى، ويقبل إقرار عامل بقبض زكاة
~~ولو بعد عزله، كحاكم أقر بحكم بعد ms0483 عزله.
# (ويجوز كون حاملها) أي: الزكاة (وراعيها ممن منعها) أي: الزكاة، لقيام
~~مانع به ككونه من ذوي القربى أو كافرا، قال في الإنصاف: بلا خلاف نعلمه ;
~~لأن ما يأخذه أجرة لعمله لا لعمالته.
# (و) الرابع (مؤلف للآية) وهو (السيد المطاع في عشيرته ممن يرجى إسلامه أو
~~يخشى شره) لحديث أبي سعيد قال
# PageV01P455
# «بعث علي وهو باليمن بذهبية فقسمها رسول الله صلى الله عليه وسلم بين
~~أربعة نفر: الأقرع بن حابس الحنظلي، وعيينة بن حصن الفزاري، وعلقمة بن
~~علاثة العامري ثم أحد بني كلاب، وزيد الخير الطائي، ثم أحد بني نبهان فغضبت
~~قريش وقالوا تعطي صناديد نجد وتدعنا؟ فقال: إنما فعلت ذلك لأتألفهم» متفق
~~عليه.
# قال أبو عبيد القاسم بن سلام: وإنما الذي يؤخذ من أموال أهل اليمن الصدقة
~~(أو يرجى بعطيته قوة إيمانه) لقول ابن عباس في المؤلفة قلوبهم «هم قوم
~~كانوا يأتون النبي صلى الله عليه وسلم وكان صلى الله عليه وسلم يرضخ لهم من
~~الصدقات فإذا أعطاهم من الصدقة، قالوا هذا دين صالح وإن كان غير ذلك عابوه»
~~رواه أبو بكر في التفسير (أو) يرجى بعطيته (إسلام نظيره) لأن أبا بكر رضي
~~الله عنه أعطى عدي بن حاتم والزبرقان بن بدر، مع حسن نياتهما وإسلامهما،
~~رجاء إسلام نظائرهما (أو) لأجل (جبايتها) أي: الزكاة (ممن لا يعطيها) إلا
~~بالتخويف (أو) لأجل (دفع عن المسلمين) بأن يكونوا في أطراف بلاد الإسلام،
~~إذا أعطوا من الزكاة دفعوا الكفار عمن يليهم من المسلمين، وإلا فلا.
# (ويعطى) مؤلف من زكاة (ما) أي قدرا (يحصل به التأليف) لأنه المقصود (يقبل
~~قوله) أي: المطاع في عشيرته (في ضعف إسلامه) لأنه لا يعلم إلا منه و (لا)
~~يقبل قوله (إنه مطاع) في عشيرته (إلا ببينة) لعدم تعذر إقامة البينة عليه،
~~وعلم منه: بقاء حكم مؤلفة ; لأن الآية من آخر ما نزل، وصحت الأحاديث
~~بإعطائهم ودعوى الاستغناء عن تألفهم خارج عن محل الخلاف، فإن الكلام مفروض
~~فيما إذا احتيج إليه، ورآه الإمام مصلحة، وعدم إعطاء عمر وعثمان ms0484 وعلي رضي
~~الله تعالى عنهم لهم لعدم الحاجة إليه، لا لسقوط سهمهم، فإن تعذر الصرف لهم
~~رد على باقي الأصناف، ولا يحل للمسلم ما يأخذه ليكف شره، كأخذ العامل
~~الهدية.
# (و) الخامس (مكاتب) قدر على تكسب أو لا، لقوله تعالى: {وفي الرقاب}
~~[التوبة: 60] (ولو قبل حلول نجم) على مكاتب، لئلا يحل ولا شيء معه، فتنفسخ
~~الكتابة. (ويجزئ) من عليه زكاة (أن يشتري منها رقبة لا تعتق عليه) لرحم أو
~~تعليق (فيعتقها) عن زكاته قاله ابن عباس لعموم قوله تعالى: {وفي الرقاب}
~~[التوبة: 60] وهو متناول للقن، بل هو ظاهر فيه ; لأن الرقبة إذا أطلقت
~~انصرفت إليه.
# وتقديرها: وفي إعتاق الرقاب
# PageV01P456
# (ويجزئ من عليه زكاة أن يفدي بها أسيرا مسلما) نصا ; لأنه فك رقبة من
~~الأسر، فهو كفك القن من الرق، وإعزاز للدين، قال أبو المعالي: ومثله لو دفع
~~إلى فقير مسلم غرمه سلطان مالا ليدفع جوره. و (لا) يجزئ من عليه زكاة (أن
~~يعتق قنه أو مكاتبه عنها) أي: زكاته لأن أداء زكاة كل مال تكون من جنسه،
~~وهذا ليس من جنس ما تجب الزكاة فيه. وكذا لا يجزئ الدفع منها لمن علق عتقه
~~بأداء مال ; لأنه لا يملك بالتمليك، بخلاف المكاتب، ولو أعتق عبدا من عبيد
~~تجارة لم يجزئه ; لأن الزكاة في قيمتهم لا في عينهم (وما أعتق) إمام أو
~~(ساع منها) أي: الزكاة (فولاؤه للمسلمين) لأنه نائبهم وما أعتق رب المال
~~منها، فولاؤه له.
# (و) السادس (غارم) وهو ضربان: الأول (تدين لا بإصلاح ذات بين) أي: وصل،
~~كقبيلتين أو أهل قريتين ولو ذميين تشاجروا في دماء أو أموال، وخيف منه
~~فتوسط بينهم رجل، وأصلح بينهم وألزم في ذمته مالا عوضا عما بينهم، لتسكين
~~الفتنة، فقد أتى معروفا عظيما، فكان من المعروف حمله عنه من الصدقة، لئلا
~~يجحف بسادة القوم المصلحين، وكانت العرب تفعل ذلك، فيحتمل الرجل الحملة -
~~بفتح الحاء - ثم يخرج في القبائل، يسأل حتى يؤديها، فأقرت الشريعة ذلك،
~~وأباحت المسألة فيه، وفي معناه ما ذكر بقوله (أو تحمل ms0485 إتلافا أو نهيا عن
~~غيره) فيأخذ من زكاته (ولو) كان (غنيا) لأنه من المصالح العامة فأشبه
~~المؤلف، والعامل (ولم يدفع من ماله) ما نحمله ; لأنه إذا دفعه منه لم يصر
~~مدينا، وإن اقترض ووفاه فله الأخذ بوفائه، لبقاء الغرم (أو لم يحل) الدين،
~~فله الأخذ، لظاهر حديث قبيصة (أو) كان ما لزمه (ضمانا) بأن ضمن غيره في دين
~~(وأعسرا) أي: المضمون والضامن، فلكل منهما الأخذ من زكاة لوفائه، فإن كانا
~~موسرين أو أحدهما لم يجز الدفع إليهما، ولا إلى أحدهما. والثاني من ضرب
~~الغارم: ما أشار له بقوله (أو تدين لشراء نفسه من كفار، أو) تدين (لنفسه)
~~في شيء (مباح، أو) تدين لنفسه (في) شيء (محرم، وتاب) منه (وأعسر) بالدين
~~لقوله تعالى: {والغارمين} [التوبة: 60] (ويعطى) غارم (وفاء دينه، كمكاتب)
~~لاندفاع حاجتهما به، ودين الله كدين الآدمي (ولا يقضى منها) أي الزكاة (دين
# PageV01P457
# على ميت) لعدم أهليته لقبولها، كما لو كفنه منها، وسواء كان استدانه
~~لإصلاح ذات بين أو لمصلحة نفسه.
# (السابع: غاز) لقوله تعالى: {وفي سبيل الله} [التوبة: 60] (بلا ديوان، أو
~~له) في الديوان (ما لا يكفيه) لغزوه (فيعطى) ولو غنيا ; لأنه لحاجة
~~المسلمين (ما يحتاج) إليه (لغزوه) ذهابا وإيابا، وثمن سلاح ودرع وفرس، إن
~~كان فارسا، ولا يجزئ إن اشتراه رب مال، ثم دفعه لغاز ; لأنه كدفع القيمة. .
# (ويجزئ) أن يعطى من زكاة (الحج فرض فقير وعمرته) فيعطى ما يحج به فقير عن
~~نفسه، أو يعتمر، أو يعينه فيهما لحديث «الحج والعمرة في سبيل الله» رواه
~~أحمد، قال في الفروع: ويتوجه أن الرباط كالغزو.
# و (لا) يجزئ (أن يشتري) من وجبت عليه زكاة (منها فرسا يحبسها) في سبيل
~~الله (أو) أن يشتري منها (عقارا يقفه على الغزاة) لعدم الإيتاء المأمور به.
# و (لا) يجزئ من وجبت عليه زكاة (غزوة على فرس) أو بدرع ونحوه (منها) أي
~~زكاته ; لأن نفسه ليست مصرفا لزكاته، كما لا يقضي بها دينه.
# (وللإمام شراء فرس بزكاة رجل ودفعها) أي: الفرس (إليه) أي: رب زكاة ms0486 (يغزو
~~عليها) لأنه بريء منها بدفعها للإمام، وتقدم: لإمام رد زكاة وفطرة إلى من
~~أخذتا منه (وإن لم يغز) من أخذ فرسا أو غيرها من الزكاة (ردها) على إمام،
~~لأنه أعطى على عمل، ولم يعمله، نقل عبد الله: إذا خرج في سبيل الله أكل من
~~الصدقة.
# (الثامن: ابن السبيل) للآية وهو المسافر (المنقطع بغير بلده في سفر مباح،
~~أو) في سفر (محرم وتاب منه) لأن التوبة تجب ما قبلها. و (لا) يعطى ابن
~~السبيل في سفر (مكروه) للنهي عنه.
# (و) لا في سفر (نزهة) لأنه لا حاجة إليه، ومن يريد إنشاء سفر إلى غير
~~بلده، فليس بابن السبيل ; لأن السبيل هي الطريق، وسمي من بغير بلده ابن
~~السبيل لملازمته لها، كما يقال: ولد الليل، لمن يكثر خروجه فيه، وابن الماء
~~لطيره، لملازمته له.
# (ويعطى) ابن السبيل (ولو وجد مقرضا ما يبلغه بلده) ولو موسرا في بلده،
~~لعجزه عن الوصول لماله، كمن سقط متاعه في بحر، أو ضاع منه، أو غصب فعجز عنه
~~(أو) ما يبلغه (منتهى قصده وعوده إليها) أي: بلده، كمن قصد بلدا، وسافر
~~إليه، واحتاج قبل وصوله، فيعطى ما يصل به إليه، ثم يعود به إلى بلده بخلاف
~~منشئ السفر ; لأن الظاهر أنه إنما فارق وطنه لغرض مقصود وشرع
# PageV01P458
# فيه، فإذا انقطع عنه بعدم الإعطاء حصل له ضرر بضياع تعبه وسفره، والمريد
~~إنشاء سفر لم يضع عليه شيء، بل مقامه ببلده مظنة الرفق به، ويقبل قول ابن
~~السبيل في الحاجة إذا لم يعرف له مال بالمحل الذي هو به، وفي إرادة الرجوع
~~إلى بلده بلا بينة.
# (وإن سقط ما على غارم) من دين (أو) سقط ما على (مكاتب) من مال كتابة (أو
~~فضل معهما) أي: الغارم والمكاتب شيء عن الوفاء (أو) فضل (مع غاز أو ابن
~~سبيل شيء بعد حاجته رد) غارم أو مكاتب سقط ما عليه (الكل) أي: ما أخذه (أو)
~~رد من فضل معه شيء من غارم ومكاتب وغاز وابن سبيل (ما فضل) معه، لأنه يأخذه ms0487
~~مراعي، فإن صرفه في جهته التي استحق أخذه لها، وإلا استرجع منه (وغير هؤلاء
~~الأربعة) وهم الفقراء والمساكين والعاملون على الزكاة والمؤلفة (يتصرف في
~~فاضل بما شاء) لأنه سبحانه أضاف الزكاة إليهم فاللام الملك، ثم قال {وفي
~~الرقاب والغارمين وفي سبيل الله وابن السبيل} [التوبة: 60] ولأنهم يأخذون
~~الزكاة لمعنى يحصل بأخذهم، وهو غنى الفقراء والمساكين، وأداء أجر العاملين،
~~وتأليف المؤلفة، والأربعة الآخرون يأخذون لغنى لا يحصل بأخذ الزكاة،
~~فافترقوا.
# (ولو استدان مكاتب ما) أي: مالا أداه لسيده (عتق به) أي: بأدائه (وبيده)
~~أي: المكاتب (منها) أي: الزكاة (بقدره) أي: ما استدانه (فله) أي: المكاتب
~~(صرفه) أي: ما بيده منها (فيه) أي: فيما استدانه وعتق به ; لأنه محتاج إليه
~~بسبب الكتابة، وما أخذه غارم فقير لقضاء دينه لم يجز له صرفه في غيره، وإن
~~دفع إليه لفقره جاز أن يقضي به دينه.
# (تجزيه) أي زكاة (وكفارة ونحوهما) كنذر ومطلق (لصغير لم يأكل الطعام)
~~لصغره، ذكرا كان أو أنثى، للعموم، فيصرف في أجرة رضاعه وكسوته وما لا بد
~~منه (ويقبل) له وليه (ويقبض له) أي: الصغير الزكاة والكفارة والهبة ونحوها
~~(وليه) في ماله، فإن لم يكن فمن يليه من أم وغيرها ; لأن حفظه من الضياع
~~والهلاك أولى من مراعاة الولاية، ذكره صاحب المحرر. منصوص أحمد.
# (و) تجزئ زكاة وكفارة ونحوهما (لمن بعضه حر بنسبته) أي: البعض الحر منه،
~~فمن نصفه حر يأخذ من زكاة نصف كفايته سنة، ومن ثلثه حر، يأخذ ثلث كفايته
~~سنة، وهكذا.
# (ويشترط)
# PageV01P459
# لإجزاء زكاة (تمليك المعطى) له، ليحصل له الإيتاء المأمور به، فلا يكفي
~~إبراء فقير من دينه، ولا حوالته بها. وكذا لا يقضى منها دين ميت غرمه
~~لمصلحة نفسه أو غيره، وتقدم حكاه أبو عبيد وابن عبد البر إجماعا.
# (وللإمام قضاء دين عن) غارم (حي) من زكاة بلا إذنه لولايته عليه في
~~إيفائه، ولهذا يجبره عليه إذا امتنع (والأولى له) أي: الإمام دفع زكاة إلى
~~سيد مكاتب.
# (و) الأولى (لمالك) مزك (دفعها) أي: الزكاة (إلى سيد مكاتب ms0488 لرده) أي: سيد
~~المكاتب (ما قبض) من زكاة مال كتابة (إن رق) مكاتب (بعجزه) عن وفاء كتابته
~~; لأنه لم يحصل العتق الذي لأجله كان الأخذ (لا) يرد سيد مكاتب (ما قبض
~~مكاتب من زكاة) ودفعه لسيده، ثم عجز أو مات ونحوه ولو بيده ; لأنه يكون
~~لسيده.
# (ولمالك) زكاة (دفعها) أي: الزكاة (إلى غريم مدين) من أهل الزكاة
~~(بتوكيله) أي: المدين (ويصح) توكيل مدين لربها في ذلك (ولو لم يقبضها)
~~مدين.
# (و) للمالك دفع الزكاة إلى غريم مدين (بدونه) أي توكيل المدين نصا ; لأنه
~~دفع الزكاة في قضاء دين المدين، أشبه ما لو دفعها إليه فقضى بها دينه.
### | [فصل: من أبيح له أخذ شيء من زكاة أو كفارة أو نذر أو غيرها]
# كصدقة التطوع (أبيح له سؤاله) نصا لظاهر حديث «للسائل حق وإن جاء على
~~فرس» ولأنه يطلب حقه الذي جعل له، وعلم منه: أنه يحرم سؤال ما لا يباح
~~أخذه. وقال أحمد: أكره المسألة كلها، ولم يرخص فيه، إلا أنه بين الولد
~~والأب أيسر (ولا بأس بمسألة شرب الماء) نصا واحتج بفعله صلى الله عليه وسلم
~~وقال في العطشان، يستقي: يكون أحمق، ولا بأس بفعله بالاستعارة والافتراض
~~نصا، وكذا نحو شسع النعل (وإعطاء السؤال) جمع سائل (مع صدقهم فرض كفاية)
~~لحديث «لو صدق ما أفلح من رده» احتج به أحمد، وأجاب بأن السائل إذا قال:
~~أنا جائع، وظهر صدقه وجب إطعامه، وإن سألوا مطلقا لغير معين لم يجب
~~إعطاؤهم، ولو أقسموا ; لأن إبرار القسم إنما هو إذا أقسم على معين وإن جهل
# PageV01P460
# حال السائل، فالأصل عدم الوجوب، وإطعام جائع ونحوه فرض كفاية.
# (ويجب قبول مال طيب أتى بلا مسألة ولا استشراف نفس) نقل الأثرم: عليه أن
~~يأخذه لقول صلى الله عليه وسلم " خذه " وعن أحمد أيضا أنه رد، وقال: دعنا
~~نكون أعزاء، ويأتي في الهبة: يكره ردها، وإن قلت: فإن كان المال محرما، أو
~~فيه شبهة رده، وكذا إن استشرفت نفسه إليه، بأن قال: سيبعث لي فلان بكذا
~~ونحوه، ومن ms0489 أعطى شيئا ليفرقه، فحسن أحمد عدم الأخذ في رواية، والأولى العمل
~~بما فيه المصلحة.
# (ومن سأل واجبا) كمن طلب شيئا من زكاة (مدعيا كتابة) أي: أنه مكاتب (أو)
~~مدعيا (غرما) أي: أنه غارم (أو) مدعيا (أنه ابن سبيل. أو) مدعيا (فقرا وعرف
~~بغنى قبل لم يقبل) قوله (إلا ببينة) لأن الأصل عدم ما ادعاه، وإذا ثبت أنه
~~ابن سبيل صدق في إرادة السفر، كما تقدم بلا يمين، ويقبل قول إنه غارم، جزم
~~به الموفق في الإقناع، وقال: ويكفي اشتهار الغرم لإصلاح ذات البين (وهي)
~~أي: البينة (في) المسألة (الأخيرة) أي: إذا ادعى فقرا من عرف بغنى (ثلاثة
~~رجال) لحديث «إن المسألة لا تحل لأحد إلا لثلاثة: رجل أصابته فاقة حتى يشهد
~~ثلاثة من ذوي الحجا من قومه: لقد أصابت فلانا فاقة، فحلت له المسألة حتى
~~يصيب قواما من عيش، أو سدادا من عيش» رواه مسلم.
# (وإن صدق مكاتبا سيده قبل) وأعطي (أو) صدق (غارما غريمه) أنه مدينه (قبل
~~وأعطي) من الزكاة ; لأن الظاهر صدقه.
# (ويقلد من ادعى) من فقراء أو مساكين (عيالا) فيعطي لهم بلا بينة (أو)
~~ادعى (فقرا ولم يعرف بغنى) لأن الأصل عدم المال، فلا يكلف بينة به.
# (وكذا يقلد جلد) بفتح الجيم وسكون اللام أي: صحيح (ادعى عدم مكسب) ويعطى
~~من زكاة (بعد إعلامه) أي: الجلد وجوبا (أنه لا حظ فيها) أي: الزكاة (لغني
~~ولا قوي مكتسب) لحديث أبي داود في الرجلين اللذين سألاه وفيه " «أتينا
~~النبي صلى الله عليه وسلم فسألناه من الصدقة، فصعد فينا النظر، فرآنا جلدين
~~فقال: إن شئتما أعطيتكما، ولا حظ فيها لغني ولا قوي مكتسب» .
# (ويحرم أخذ) صدقة (بدعوى غنى فقراء، ولو من صدقة تطوع) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم: «ومن يأخذه بغير حقه كان كالذي يأكل ولا يشبع ويكون عليه شهيدا
~~يوم القيامة»
# PageV01P461
# متفق عليه.
# (وسن تعميم الأصناف) أي: أهل الزكاة الثمانية (بلا تفضيل) بينهم (إن
~~وجدت) الأصناف (حيث وجب الإخراج) وإلا عمم من أمكن، خروجا من الخلاف،
~~وليحصل الإجزاء بيقين، ms0490 وهذا قول أبي الخطاب ومن تابعه، وتقدم أول الباب ما
~~ظاهره خلاف ذلك، وقد يتكلف الجمع بينهما.
# (و) سن (تفرقتها) أي: الزكاة (في أقاربه الذين لا تلزمه مؤنتهم) كذوي
~~رحمه، ومن لا يرثه من نحو أخ وعم (على قدر حاجتهم) فيزيد ذا الحاجة بقدر
~~حاجته لحديث «صدقتك على ذي القرابة صدقة وصلة» رواه الترمذي والنسائي.
# ويبدأ بأقرب فأقرب (ومن فيه) من أهل الزكاة (سببان) كفقير غارم أو ابن
~~سبيل (أخذ بهما) أي: السببين، فيعطى بفقره كفايته مع عائلته سنة، وبغرمه ما
~~يفي به دينه (ولا يجوز أن يعطى بأحدهما) أي السببين (لا بعينه) لاختلاف
~~أحكامهما في الاستقرار وعدمه (وإن أعطي بهما) أي: السببين (وعين لكل سبب
~~قدر) معلوم فذاك (وإلا) يعين لكل سبب قدر (كان) ما أعطيه (بينهما) أي:
~~السببين (نصفين) وتظهر فائدته إن وجد ما يوجب الرد.
# (ويجزئ اقتصار) في إيتاء زكاة (على إنسان) وهو قول عمر وحذيفة وابن عباس
~~رضي الله تعالى عنهم (ولو غريمه) أي المزكي (أو مكاتبه ما لم تكن حيلة)
~~لقوله تعالى: {وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم} [البقرة: 271]
~~ولحديث معاذ حين بعثه إلى اليمن فلم يذكر في الآية والحديث إلا صنف واحد ;
~~ولأنه لا يجب تعميم كل صنف بها، فجاز الاقتصار على واحد، كالوصية لجماعة لا
~~يمكن حصرهم، والآية سيقت لبيان من يجوز الدفع إليه، لا لإيجاب الصرف
~~للجميع، بدليل أنه لا يجب تعميم كل صنف بها، ولما فيها من الحرج والمشقة،
~~وجاز دفعها لغريمه ; لأنه من جملة الغارمين، فإن ردها عليه من دينه بلا شرط
~~جاز له أخذها ; لأن الغريم ملك ما أخذه بالأخذ أشبه ما لو وفاه من مال آخر،
~~لكن إن قصد بالدفع إحياء ماله واستيفاء دينه لم يجز، لأنها لله تعالى، فلا
~~يصرفها إلى نفعه، وكذا القول في مكاتب.
# (ومن أعتق عبدا لتجارة، قيمته نصاب بعد الحول، قبل إخراج ما فيه من زكاة.
~~فله) أي: سيده (دفعه) أي: ما فيه من زكاة (إليه) أي:
# PageV01P462
# العتيق. وكذا فطرة عبد أعتقه ms0491 بعد وجوبها عليه، ولو كان سيده فقيرا (ما لم
~~يقم به مانع) من غنى ونحوه ; لأنه صار من أهل الزكاة أشبه ما لو أعطاه من
~~غير ما وجب فيه.
### | [فصل لا تجزئ زكاة إلى كافر غير مؤلف]
# فصل ولا تجزئ زكاة إلى كافر غير مؤلف حكاه ابن المنذر إجماعا في زكاة
~~الأموال (ولا) تجزئ (إلى كامل رق) من قن ومدبر ومعلق عتقه بصفة، ولو كان
~~سيده فقيرا ونحوه، لاستغنائه بنفقة سيده، وتقدم المبعض (غير عامل) لأن ما
~~يأخذه أجرة عمله يستحقها سيده (و) غير (مكاتب) لأنه في الرقاب.
# (ولا) تجزئ إلى (زوجة) المزكي، حكاه ابن المنذر إجماعا لوجوب نفقتها
~~عليه، فتستغني بها عن أخذ الزكاة، وكما لو دفعها إليها على سبيل الإنفاق
~~عليها، والناشز كغيرها، ذكره في الانتصار وغيره.
# (و) لا تجزئ إلى (فقير ومسكين) ذكر أو أنثى (مستغنيين بنفقة واجبة) على
~~قريب أو زوج غنيين، لحصول الكفاية بالنفقة الواجبة لها، أشبه من له عقار
~~يستغني بأجرته، فإن تعذرت منهما جاز الدفع، كما لو تعطلت منفعة العقار.
# (ولا) تجزئ إلى (عمودي نسبه) أي: من وجبت عليه الزكاة وإن علوا أو سفلوا:
~~من أولاد البنين أو أولاد البنات، الوارث وغيره فيه سواء نصا ; لأن دفعها
~~إليهم يغنيهم عن نفقته ويسقطها عنه فيعود نفعها إليه، فكأنه دفعها إلى نفسه
~~أشبه ما لو قضى بها دينه (إلا أن يكونا) أي: عمودا نسبه (عمالا) عليها ;
~~لأنهم يعطون أجرة عملهم كما لو استعملهم في غير الزكاة (أو) يكونا (مؤلفين)
~~لأنهم يعطون للتأليف، كما لو كانوا أجانب (أو) يكونا (غزاة) لأنهم يأخذون
~~مع عدم الحاجة، أشبهوا العاملين (أو) يكونا (غارمين ل) إصلاح (ذات بين) كما
~~سبق، بخلاف غارم لنفسه.
# (ولا) يجزئ امرأة دفع زكاتها إلى (زوج) ها لأنها تعود إليها بإنفاقه
~~عليها.
# (ولا) يجزئ دفع زكاة إنسان إلى (سائر من تلزمه) أي: المزكي (نفقته) ممن
~~يرثه بفرض أو تعصيب، كأخت وعم وعتيق، حيث لا حاجب (ما لم يكن) من لزمته
~~نفقته (عاملا أو غازيا أو مؤلفا، ms0492 أو مكاتبا أو ابن سبيل، أو غارما لإصلاح
~~ذات بين) لأنه يعطى لغير النفقة الواجبة، بخلاف
# PageV01P463
# عمودي النسب لقوة القرابة.
# (ولا) يجزئ دفع زكاة إلى (بني هاشم، وهم سلالته) أي: هاشم، ذكورا كانوا
~~أو إناثا (فدخل آل عباس) بن عبد المطلب (وآل علي، و) آل (جعفر، و) آل
~~(عقيل) بن أبي طالب (وآل الحارث بن عبد المطلب، و) آل (أبي لهب) سواء أعطوا
~~من الخمس أو لا، لعموم «إن الصدقة لا تنبغي لآل محمد، إنما هي أوساخ الناس»
~~رواه مسلم (ما لم يكونوا) أي: بنو هاشم (غزاة أو مؤلفة، أو غارمين لإصلاح
~~ذات بين) فيعطون لذلك، لجواز الأخذ مع الغنى، وعدم المنة فيه.
# (وكذلك مواليهم) أي: عتقاء بني هاشم. لحديث أبي رافع «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم بعث رجلا من بني مخزوم على الصدقة فقال لأبي رافع: اصحبني كيما
~~تصيب منها، فقال: حتى آتي رسول الله صلى الله عليه وسلم فأسأله فانطلق إلى
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم فسأله، فقال: إنا لا تحل لنا الصدقة وإن مولى
~~القوم منهم» أخرجه أبو داود والنسائي والترمذي، وقال: حسن صحيح.
# و (لا) كذلك (موالي مواليهم) فيجزئ دفع الزكاة إلى موالي بني هاشم لأن
~~النص لا يتناولهم، وتجزئ إلى ولد هاشمية من غير هاشمي اعتبارا بالأب (ولكل)
~~ممن سبق أنه لا يجزئ دفع زكاة إليه من بني هاشم وغيرهم (أخذ صدقة تطوع)
~~لقوله تعالى: {ويطعمون الطعام على حبه مسكينا ويتيما وأسيرا} [الإنسان: 8]
~~ولم يكن الأسير يومئذ إلا كافرا، ولحديث أسماء بنت أبي بكر: «قدمت على أمي،
~~وهي مشركة فقلت: يا رسول الله، إن أمي قدمت علي وهي راغبة، أفأصلها؟ قال
~~نعم، صلي أمك» .
# (وسن تعفف غني عنها) أي: صدقة التطوع (و) سن له (عدم تعرضه لها) أي: صدقة
~~التطوع لمدحه تعالى المتعففين عن السؤال مع حاجتهم قال تعالى: {يحسبهم
~~الجاهل أغنياء من التعفف} [البقرة: 273] .
# ولكل فقير (و) مسكين هاشمي أو غيره أخذ من (وصية لفقراء) لدخوله في
~~مسماهم إلا النبي صلى الله ms0493 عليه وسلم فمنع من فرض الصدقة ونفلها ; لأن
~~اجتنابها كان من دلائل نبوته. قال أبو هريرة: «كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا أتي بطعام سأل عنه أهدية أم صدقة؟ فإن قيل: صدقة قال لأصحابه:
~~كلوا ولم يأكل وإن قيل: هدية ضرب بيده وأكل معهم» متفق عليه، ولا يحرم عليه
~~أن يقترض، أو يهدى له أو ينظر بدينه، أو يوضع عنه، أو يشرب من سقاية
# PageV01P464
# موقوفة، أو يأوي إلى مكان جعل للمارة ونحوه من أنواع المعروف التي لا
~~غضاضة فيها، والعادة جارية بها في حق الشريف والوضيع، مع أن في الخبر «كل
~~معروف صدقة» ولكل من منع الزكاة من هاشمي (و) غيره الأخذ (من نذر) مطلق
~~دخوله فيها غير النبي صلى الله عليه وسلم و (لا) يأخذ من منع الزكاة من
~~(كفارة) لأنها صدقة واجبة بالشرع، أشبهت الزكاة، بل أولى. لأن مشروعيتها
~~لمحو الذنب فهي من أشد أوساخ الناس.
# (ويجزئ) دفع زكاته (إلى ذوي أرحامه) غير عمودي نسبه كأخواله وأولاد أخته
~~(ولو ورثوا) لحديث «الصدقة على المساكين صدقة، وهي لذي الرحم اثنتان صدقة
~~وصلة» ولأن قرابتهم ضعيفة.
# (و) يجزئ دفع زكاة إلى (بني المطلب) لشمول الأدلة لهم خرج منها بنو هاشم
~~بالنص والإجماع، ولا يصح قياسهم عليهم ; لأن بني هاشم أشرف وأقرب إليه صلى
~~الله عليه وسلم وشاركوهم في الخمس بالنصرة مع القرابة بدليل قوله صلى الله
~~عليه وسلم: «إنهم لم يفارقوني في جاهلية ولا إسلام» والنصرة لا تقتضي حرمان
~~الزكاة.
# (و) يجزئ من عليه زكاة دفعها إلى (من تبرع بنفقته بضمه إلى عياله) كيتيم
~~غير وارث، لدخوله في العمومات، ولا نص ولا إجماع يخرجه، بل روى البخاري «أن
~~امرأة عبد الله بن مسعود سألت النبي صلى الله عليه وسلم عن بني أخ لها
~~أيتام في حجرها فتعطيهم زكاتها؟ قال: نعم» (أو) من (تعذرت نفقته من زوج أو
~~قريب بغيبة أو امتناع أو غيرهما) كمن له عقار وتعطلت منافعه.
# (وإن دفعها) أي: الزكاة رب المال (لغير مستحقها لجهل) منه بحاله، ms0494 بأن
~~دفعها لعبد أو كافر أو هاشمي أو وارثه، وهو لا يعلم (ثم علم) (لم تجزئه)
~~لأنه لا يخفى حاله غالبا كدين آدمي، وترد بنمائها متصلا أو منفصلا، فإن
~~تلفت ضمنها قابض، وإن كان الدافع الإمام أو نائبه فعليه الضمان، (إلا لغني
~~إذا ظنه فقيرا) فدفعها إليه فتجزئه ; لأن الغني مما يخفي، ولذلك اكتفى فيه
~~بقول الآخذ.
### | [فصل تسن صدقة تطوع بفاضل عن كفاية دائمة]
# فصل وتسن صدقة تطوع بفاضل عن كفاية دائمة (بمتجر أو غلة أو صنعة عنه) أي:
~~المتصدق (وعمن يمونه) لحديث «اليد العليا خير من اليد السفلى، وابدأ بمن
~~تعول وخير الصدقة عن ظهر غنى» متفق عليه
# PageV01P465
# (كل وقت) لإطلاق الحث عليها في الكتاب والأخبار. (و) كونها (سرا بطيب نفس
~~في صحة) أفضل، لقوله تعالى {وإن تخفوها وتؤتوها الفقراء فهو خير لكم}
~~[البقرة: 271] ولحديث " وأنت صحيح ".
# (و) كونها في شهر (رمضان) أفضل. لحديث ابن عباس «كان رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أجود الناس، وكان أجود ما يكون في رمضان حين يلقاه جبريل» الحديث
~~متفق عليه.
# وفي حديث «من فطر صائما كان له مثل أجره» . (و) كونها في (وقت حاجة)
~~أفضل. لقوله تعالى: {أو إطعام في يوم ذي مسغبة} [البلد: 14] (و) في (كل
~~زمان ومكان فاضل، كالعشر) الأول من ذي الحجة (و) ك (الحرمين) أفضل، لكثرة
~~التضاعف.
# (و) كونها على (جار) أفضل، لقوله تعالى: {والجار ذي القربى والجار الجنب}
~~[النساء: 36] وحديث «ما زال جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه سيورثه» .
~~(و) كونها على (ذي رحم) له (لا سيما مع عداوة) بينهما لحديث «أفضل الصدقة
~~الصدقة على الرحم الكاشح» رواه أحمد وغيره (وهي) أي: الصدقة (عليهم) أي:
~~ذوي رحمه صدقة و (صلة) للخير (أفضل) لقوله تعالى: {وبالوالدين إحسانا وبذي
~~القربى} [النساء: 36] وللخبر، ويسن أن يخص بالصدقة من اشتدت حاجته لقوله
~~تعالى: {أو إطعام في يوم ذي مسغبة يتيما ذا مقربة أو مسكينا ذا متربة}
~~[البلد: 14] .
# (ومن تصدق بما ينقص مؤنة تلزمه) كمؤنة زوجة أو قريب أثم لحديث «كفى ms0495
~~بالمرء إثما أن يضيع من يقوت» إلا أن يوافقه عياله على الإيثار فهو أفضل،
~~لقوله تعالى: {ويؤثرون على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] وقوله صلى
~~الله عليه وسلم: «أفضل الصدقة جهد من مقل إلى فقير في السر» .
# (أو أضر بنفسه أو بغريمه أو بكفيله) بسبب صدقة (أثم) لحديث «لا ضرر ولا
~~ضرار» .
# (ومن أرادها) أي: الصدقة (بماله كله وله عائلة لهم كفاية أو) له عائلة
~~(يكفيهم بمكسبه) فله ذلك لقصة الصديق رضي الله عنه (أو) كان (وحده) لا عيال
~~له (ويعلم من نفسه حسن التوكل والصبر عن المسألة. فله ذلك) لعدم الضر
~~(وإلا) يكن لعياله كفاية ولم يكفهم بمكسبه (حرم) وحجر عليه لإضاعة عياله.
~~والحديث «يأتي أحدكم بما يملك، فيقول: هذه صدقة، ثم يقعد يستكف الناس؟ خير
~~الصدقة ما كان عن ظهر غنى» رواه أبو داود، وكذا إن كان وحده
# PageV01P466
# ولم يعلم من نفسه حسن التوكل والصبر على المسألة.
# (وكره لمن لا صبر له) على الضيق (أو لا عادة له على الضيق أن ينقص نفسه
~~عن الكفاية التامة) نصا ; لأنه نوع إضرار به، وعلم منه: أن الفقير لا يقترض
~~ليتصدق، لكن نص أحمد في فقير لقريبه وليمة يستقرض، ويهدي له. ذكره أبو
~~الحسين في الطبقات.
# (ومن ميز شيئا للصدقة) به (أو وكل فيه) أي الصدقة بشيء (ثم بدا له) أن لا
~~يتصدق به (سن) له (إمضاؤه) مخالفة للنفس والشياطين. ولا يجب عليه إمضاؤه ;
~~لأنها لا تملك قبل القبض.
# و (لا) يسن له (إبدال ما أعطى سائلا فسخطه) فإن قبضه وسخطه لم يعط لغيره:
~~قال في الفروع في ظاهر كلام العلماء. وعن علي بن الحسين أنه كان يفعله،
~~رواه الخلال، وفيه جابر الجعفي ضعيف. قال: ويتوجه في الأظهر: أن أخذ صدقة
~~التطوع أولى من الزكاة، وإن أخذها سرا أولى (والمن بالصدقة) وغيرها (كبيرة)
~~على نصه، الكبيرة ما فيه حد في الدنيا، أو وعيد في الآخرة (ويبطل الثواب
~~به) أي: المن لقوله تعالى: {لا تبطلوا صدقاتكم بالمن والأذى} [البقرة: 264]
~~قال في ms0496 الفروع: ولأصحابنا خلاف فيه وفي إبطال طاعة بمعصية. واختار شيخنا
~~الإحباط بمعنى الموازنة، وذكر أنه قول أكثر السلف.
# PageV01P468
### | [كتاب الصيام]
# لغة: الإمساك يقال: صام النهار إذا وقف سير الشمس وللساكت: صائم، لإمساكه
~~عن الكلام ومنه {إني نذرت للرحمن صوما} [مريم: 26] أي: سكوتا وإمساكا عن
~~الكلام، وصام الفرس: أمسك عن العلف وهو قائم، أو عن الصهيل في موضعه وشرعا
~~(إمساك بنية عن أشياء مخصوصة) وهي مفسداته وتأتي (في زمن معين) وهو من طلوع
~~الفجر الثاني إلى غروب الشمس (من شخص مخصوص) هو المسلم العاقل غير الحائض
~~والنفساء (وصوم) شهر (رمضان فرض) افترض في السنة الثانية من الهجرة إجماعا،
~~فصام النبي صلى الله عليه وسلم تسع رمضانات إجماعا، والأصل في فرضه لقوله
~~تعالى: {فمن شهد منكم الشهر فليصمه} [البقرة: 185] وحديث ابن عمر رضي الله
~~عنهما «بني الإسلام على خمس» متفق عليه.
# وسمي شهر الصوم رمضان، قيل: لحر جوف الصائم فيه، ورمضه، والرمضاء: شدة
~~الحر، أو أنه وافق هذا الشهر أيام شدة الحر ورمضه، حين نقلوا أسماء الشهور
~~عن اللغة القديمة، أو لأنه يحرق الذنوب، أو غير ذلك، والمستحب قول: شهر
~~رمضان، كما في الآية، ولا يكره قول: رمضان، بلا شهر، كما في كثير من
~~الأخبار.
# و (يجب) صومه (برؤية هلاله) لحديث «صوموا لرؤيته وأفطروا لرؤيته»
# ويستحب ترائي الهلال وقول راء ما ورد، ومنه حديث طلحة بن عبد الله «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا رأى الهلال قال: اللهم أهله علينا بالأمن
~~والإيمان والسلامة والإسلام، ربي وربك الله» رواه أحمد في مسنده
# PageV01P469
# والترمذي وقال: حسن غريب، ورواه الأثرم من حديث ابن عمر، ولفظه: قال
~~«الله أكبر، اللهم أهله علينا بالأمن والإيمان والسلامة والإسلام، والتوفيق
~~لما تحب وترضى ربي وربك الله» .
# (فإن لم ير) الهلال (مع صحو ليلة الثلاثين من شعبان لم يصوموا) يوم تلك
~~الليلة أي: كره صومه ; لأنه يوم الشك المنهي عنه
# (وإن حال دون مطلعه) أي: الهلال ليلة الثلاثين من شعبان (غيم أو قتر)
~~بالتحريك الغبرة. كالقترة (أو غيرهما) ms0497 أي: الغيم والقتر كالدخان، وكذا
~~البعد عند ابن عقيل (وجب صيامه) أي: يصوم تلك الليلة (حكما ظنيا احتياطا)
~~للخروج من عهدة الوجوب (بنية) أنه من (رمضان) في قول عمر وابنه وعمرو بن
~~العاص وأبي هريرة، وأنس ومعاوية وعائشة وأسماء ابنتي أبي بكر رضي الله
~~تعالى عنهم أجمعين لحديث نافع عن ابن عمر مرفوعا «إنما الشهر تسع وعشرون
~~فلا تصوموا حتى تروا الهلال ولا تفطروا حتى تروه فإن غم عليكم فاقدروا له»
~~.
# قال نافع " كان عبد الله بن عمر إذا مضى من الشهر تسعة وعشرون يوما يبعث
~~من ينظر له الهلال فإن رئي فذلك، وإن لم ير، ولم يحل دون منظره سحاب ولا
~~قتر أصبح مفطرا، وإن حال دون منظره سحاب أو قتر أصبح صائما " ومعنى "
~~اقدروا له " ضيقوا لقوله تعالى: {ومن قدر عليه رزقه} [الطلاق: 7] و (قدر في
~~السرد) والتضييق: جعل شعبان تسعة وعشرين يوما وقد فسره ابن عمر بفعله وهو
~~راويه وأعلم بمعناه فوجب الرجوع إليه، كتفسير التفرق من خيار المتبايعين،
~~وقد صنف أصحاب في المسألة التصانيف، ونصروا المذهب، وردوا حجج المخالف بما
~~يطول ذكره، وإن اشتغلوا عن الترائي لعدو أو حريق أو نحوه فذلك نادر، فيسحب
~~عليه ذيل الغالب، وفارق الغيم والقتر فإن وقوعهما غالب، وقد استوى معهما
~~الاحتمالان، فعملنا بأحوطهما، قاله الشيخ تقي الدين.
# (ويجزئ) صوم هذا اليوم (إن ظهر) أنه (منه) أي: رمضان بأن ثبتت رؤيته
~~بموضع آخر، لأن صومه وقع بنية رمضان لمستند شرعي، أشبه الصوم للرؤية
~~(وتثبت)
# PageV01P470
# تبعا لوجوب صومه (أحكام صوم) رمضان (من صلاة تراويح) احتياطا ; لأنه صلى
~~الله عليه وسلم " وعد من صامه وقامه بالغفران " ولا يتحقق قيامه كله إلا
~~بذلك (و) ك (وجوب كفارة بوطء فيه) أي: ذلك اليوم (ونحوه) كوجوب إمساك على
~~من أكل فيه جاهلا، أو لم يبيت النية (ما لم يتحقق أنه من شعبان) بأن لم ير
~~مع صحو بعد ثلاثين ليلة من الليلة التي غم فيها هلال رمضان، فيتبين أنه لا
~~كفارة بالوطء في ذلك اليوم و ms0498 (لا) تثبت (بقية الأحكام) الشهرية بالغيم، فلا
~~يحل دين مؤجل به، ولا يقع طلاق وعتق معلقين به، ولا تنقضي عدة، ولا مدة
~~إيلاء به ونحوه عملا بالأصل، خولف للنص، واحتياطا لعبادة عامة
# (وكذا) أي: كرمضان في وجوب صومه إذا غم هلال (حكم شهر) معين (نذر صومه،
~~أو) نذر (اعتكافه في وجوب الشروع) في المنذور فيه (إذا غم هلاله) أي: الشهر
~~المنذور احتياطا لا في تراويح أو وجوب كفارة بوطء فيه، وإمساك إن لم يكن
~~بيت النية ونحوه، لخصوص ذلك برمضان.
# وإن صام يوم الثلاثين من شعبان بلا مستند شرعي مما تقدم، ولو لحساب أو
~~نجوم لم يجزئه، ولو بان منه.
# (والهلال المرئي نهارا ولو) رئي (قبل الزوال) في أول رمضان أو غيره، أو
~~في آخره (ل) ليلة (المقبلة) نصا ; لأنها ليلة رئي الهلال في غير يومها فلا
~~يجعل لها، كما لو رئي آخر النهار. والهلال يختلف في الكبر والصغر والعلو
~~والانخفاض، وقربه من الشمس اختلافا شديدا لا ينضبط، فيجب طرحه والعمل بما
~~عول الشرع عليه، وروى البخاري في تاريخه عن طلحة بن أبي حدرد مرفوعا «من
~~أشراط الساعة أن يروا الهلال يقولون ابن ليلتين»
# (وإذا ثبتت رؤيته) أي: هلال رمضان (ببلد لزم الصوم جميع الناس) لحديث
~~«صوموا لرؤيته» وهو خطاب للأمة كافة ; ولأن شهر رمضان ما بين الهلالين، وقد
~~ثبت أن هذا اليوم منه في سائر الأحكام كحلول دين ووقوع طلاق، وعتق معلقين
~~به ونحوه، فكذا حكم الصوم، ولو قلنا باختلاف المطالع، ولكل بلد حكم نفسه في
~~طلوع الشمس وغروبها لمشقة
# PageV01P471
# تكررها، بخلاف الهلال، فإنه في السنة مرة
# (وإن ثبتت) رؤية هلال رمضان (نهارا) ولم يكونوا بيتوا النية لنحو غيم
~~(أمسكوا) عن مفسدات الصوم لحرمة الوقت (وقضوا) ذلك اليوم ; لأنهم لم يصوموه
~~(كمن أسلم) في أثناء نهار (أو عقل) من جنون (أو طهرت من حيض أو نفاس) في
~~أثناء نهار، فيجب الإمساك والقضاء
# (أو تعمد مقيم) الفطر (أو) تعمدت (طاهرة الفطر فسافر) المقيم بعد فطره
~~عمدا (أو حاضت) الطاهرة بعد ms0499 فطرها عمدا لزمها إمساك ذلك اليوم مع الحيض
~~والسفر نصا، عقوبة، والقضاء
# (أو قدم مسافر أو بريء مريض مفطرين) في يوم من رمضان لزمهما الإمساك
~~لزوال المبيح للفطر أو القضاء.
# (أو بلغ صغير) ذكر أو أنثى (في أثنائه) أي: يوم من رمضان وهو مفطر لزمه
~~إمساك بقية اليوم لتكليفه والقضاء (ما لم يبلغ) الصغير (صائما بسن أو
~~احتلام، وقد نوى) الصوم (من الليل فيتم) صومه (ويجزئ) عنه، فلا قضاء عليه
~~(كنذر إتمام نفل) بخلاف صلاة وحج بلغ فيهما غير ما يأتي في الحج
# (وإن علم مسافر) برمضان (أنه يقدم غدا) بلد قصده (لزمه الصوم) نصا كمن
~~نذر صوم يوم يقدم فلان، وعلم يوم قدومه فينويه من الليل (لا صغير علم أنه
~~يبلغ غدا) برمضان، فلا يلزمه الصوم من أول الغد (لعدم تكليفه) قبل دخول
~~الغد، بخلاف المسافر، والله أعلم.
### | [فصل ثبوت هلال رمضان]
# فصل ويقبل فيه أي: هلال رمضان وحده خبر مكلف لا مميز (عدل) نصا، لا
~~مستور، لحديث ابن عباس «جاء أعرابي إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال:
~~رأيت الهلال فقال: أتشهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا عبده ورسوله؟ قال:
~~نعم، قال: يا بلال أذن في الناس فليصوموه غدا» رواه أبو داود والترمذي
~~والنسائي.
# وعن ابن عمر قال «تراءى الناس الهلال، فأخبرت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم أني رأيته فصام وأمر الناس بصيامه» رواه
# PageV01P472
# أبو داود ; ولأنه خبر ديني لا تهمة فيه، بخلاف آخر الشهر (ولو) كان
~~المخبر به (عبدا أو أنثى) كالرواية (أو) كان إخباره (بدون لفظ الشهادة)
~~للخبرين (ولا يختص) ثبوته (بحاكم) فيلزم الصوم من سمع عدلا يخبر برؤية
~~هلاله، ولو رده حاكم لجواز أن يكون لعدم علمه بحال المخبر، وقد يجهل الحاكم
~~من يعلم غيره عدالته (وتثبت) بخبر الواحد (بقية الأحكام) من حلول ديون
~~ونحوها تبعا، وأما بقية الشهور فلا يقبل فيها إلا رجلان عدلان بلفظ
~~الشهادة، كالنكاح وغيره، والفرق: الاحتياط للعبادة
# (فلو صاموا) أي: الناس (ثمانية وعشرين) يوما (ثم رأوه) أي ms0500 هلال شوال
~~(قضوا يوما) واحدا (فقط) نصا، واحتج بقول علي، ولبعد الغلط بيومين
# (و) إن صاموا (بشهادة اثنين) عدلين (ثلاثين) يوما (ولم يروه) أي: هلال
~~شوال (أفطروا) مع الصحو والغيم، لأن شهادة العدلين يثبت بها الفطر ابتداء،
~~فتبعا لثبوت الصوم أولى، ولأنهما أخبرا بالرؤية السابقة عن يقين ومشاهدة،
~~فلا يقابلها الإخبار بنفي وعدم لا يقين معه لاحتمال حصول الرؤية بمكان آخر.
~~و (لا) يفطرون إن صاموا (ب) شهادة (واحد) ثلاثين ولم يروه لحديث «وإن شهد
~~اثنان فصوموا وأفطروا» ولأن الفطر لا يستند إلى شهادة واحدة، كما لو شهد
~~بهلال شوال، بخلاف الإخبار بغروب الشمس، لما عليه من القرائن (ولا) إن
~~صاموا (لغيم) ثلاثين ولم يروه فلا يفطرون ; لأن الصوم إنما كان احتياطا فمع
~~موافقته الأصل - وهو بقاء رمضان - أولى
# (فلو غم) الهلال (لشعبان) وغم أيضا (لرمضان وجب تقدير رجب، و) تقدير
~~(شعبان ناقصين) احتياطا لوجوب الصوم (فلا يفطروا قبل اثنين وثلاثين) يوما
~~(بلا رؤية) لأن الصوم إنما كان احتياطا والأصل بقاء رمضان (وكذا الزيادة)
~~أي: زيادة صوم يومين على الصوم الواجب (لو غم) الهلال (لرمضان وشوال. و)
~~صمنا يوم الثلاثين من شعبان، ثم (أكملنا شعبان ورمضان) أي: فرضاهما كاملين،
~~عملا بالأصل.
# (و) بان أنهما (كانا ناقصين) قال في المستوعب: وعلى هذا
# PageV01P473
# فقس، إذا غم هلال رجب وشعبان ورمضان، أي: فلا يفطروا قبل ثلاثة وثلاثين
~~بلا رؤية قال في شرح مسلم: قالوا - يعني العلماء - لا يقع النقص متواليا في
~~أكثر من أربعة أشهر.
# (ومن رآه) أي: الهلال (وحده لشوال. لم يفطر) لحديث «الفطر يوم يفطرون
~~والأضحى يوم يضحون» رواه أبو داود وابن ماجه، وللترمذي معناه عن عائشة
~~وقال: حسن صحيح غريب، وهو وإن اعتقده من شوال يقينا فلا يثبت به اليقين في
~~نفس الأمر، لجواز أنه خيل إليه، فينبغي أن يتهم في رؤيته احتياطا للصوم
~~وموافقة للجماعة، والمنفرد بمفازة يبني على يقين رؤيته ; لأنه لا يتيقن
~~مخالفة الجماعة، ذكره المجد.
# وإن رآه عدلان ولم يشهدا عند حاكم، أو شهدا، فردهما جهلا ms0501 بحالهما لم يجز
~~لأحدهما ولا لمن عرف عدالتهما الفطر عند المجد، وجزم الموفق بالجواز، وتبعه
~~في الإقناع.
# (و) من رأى الهلال وحده (لرمضان، وردت شهادته، لزمه الصوم وجميع أحكام
~~الشهر، من طلاق وعتق وغيرهما) كظهار (معلق به) لأنه يوم علمه من رمضان،
~~فلزمه حكمه، كالذي بعده وإنما جعل من شعبان في حق غيره ظاهرا لعدم علمهم
~~ويلزمه إمساكه لو أفطر فيه والكفارة إن جامع فيه ; لأنها ليست عقوبة محضة،
~~بل عبادة، أو فيها شائبتها
# (وإن اشتبهت الأشهر على من أسر، أو طمر، أو) على من (بمفازة ونحوها) كمن
~~أسلم بدار كفر، وعلم وجوب صوم رمضان، ولم يدر أي الشهور يسمى رمضان (تحرى)
~~أي: اجتهد (وصام) ما غلب على ظنه أنه رمضان لأمارة، لأنه غاية جهده
~~(ويجزئه) الصوم (إن شك هل وقع) صومه (قبله) أي: رمضان (أو بعده) كمن تحرى
~~في غيم وصلى، وشك هل صلى قبل الوقت أو بعده، ولم يتبين أنه صام أو صلى قبل
~~دخول الوقت (كما لو وافقه) أي: وافق صومه رمضان (أو) وافق (ما بعده) من
~~الشهور ; لأنه أدى فرضه بالاجتهاد في محله، فإذا أصاب أو لم يعلم الحال
~~أجزأه، كالقبلة إذا اشتبهت على مسافر (لا إن وافق) صومه رمضان (القابل، فلا
~~يجزئ) الصوم (عن واحد
# PageV01P474
# منهما) أي: الرمضانين لاعتبار نية التعيين (و) إن صام شوالا أو ذا الحجة،
~~فإنه (يقضي ما وافق عيدا أو أيام تشريق) لأنه لا يصح صومها عن رمضان
# (ولو صام) من اشتبهت عليه الأشهر (شعبان ثلاث سنين متوالية، ثم علم)
~~الحال (قضى ما فات) وهو رمضان ثلاث سنين قضاء (مرتبا شهرا على إثر شهر)
~~بالنية كالفائتة من الصلاة، ولعل المراد: ما يأتي في قضاء رمضان: أن لا
~~يؤخره عن شعبان، وأنه لا يجب التتابع، بل يجوز التفريق بين الشهور والأيام
~~نصا
# (ويجب) صيام شهر رمضان (على كل مسلم) لقوله تعالى: {كتب عليكم الصيام}
~~[البقرة: 183] فلا يجب على كافر، ولو أسلم في أثنائه، لم يلزمه ما مضى من
~~الأيام لحديث ابن ماجه ms0502 في وفد ثقيف " قدموا عليه في رمضان وضرب عليهم قبة
~~في المسجد، فلما أسلموا صاموا ما بقي من الشهر " ولا كل يوم عبادة منفردة
~~(قادر) على صوم لا على عاجز عنه لنحو مرض، للآية (مكلف) فلا يجب على صغير
~~ولا مجنون لحديث «رفع القلم عن ثلاث» (لكن على ولي صغير) ذكر أو أنثى
~~(مطيق) للصوم (أمره به وضربه عليه) أي: الصوم (ليعتاده) إذا بلغ، وقال
~~المجد: لا يؤاخذ به، ويضرب عليه فيما دون العشر كالصلاة
# (ومن عجز عنه) أي: الصوم (لكبر) كشيخ هرم وعجوز يجهدهما الصوم، ويشق
~~عليهما مشقة شديدة (أو) عجز عنه ل (مرض لا يرجى برؤه أفطر، وعليه) أي: من
~~عجز عنه لكبر، أو مرض لا يرجى برؤه إن كان أفطره (لا مع عذر معتاد كسفر)
~~إطعام (عن كل يوم لمسكين ما) أي: طعام (يجزئ في كفارة) مد من بر أو نصف صاع
~~من غيره، لقول ابن عباس في قوله تعالى: {وعلى الذين يطيقونه فدية} [البقرة:
~~184] ليست بمنسوخة: هي للكبير الذي لا يستطيع الصوم، رواه البخاري، ومعناه
~~عن ابن أبي ليلى عن معاذ، ولم يدركه، رواه أحمد، ولأبي داود بإسناد جيد عن
~~ابن أبي ليلى حدثنا أصحابنا أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال - فذكره،
~~وألحق به من لا يرجى برء مرضه، فإن كان العاجز عنه لكبر أو مرض لا يرجى
~~برؤه مسافرا فلا فدية لفطره لعذر
# PageV01P475
# معتاد، ولا قضاء لعجزه عنه فيعايى بها (ومن أيس) من برئه (ثم قدر على
~~قضاء) ما أفطره لمرضه (فكمغصوب) عجز عن حج (وأحج عنه، ثم عوفي) فلا يلزمه
~~قضاء ما أفطره، وأخرج فديته اعتبارا بوقت الوجوب.
# (وسن فطر، وكره صوم) مسافر (سفر قصر ولو بلا مشقة) لحديث «ليس من البر
~~الصيام في السفر» متفق عليه. ورواه النسائي وزاد «عليكم برخصة الله التي
~~رخص لكم فاقبلوها» وإن صام أجزأه نصا لحديث «هي رخصة من الله فمن أخذ بها
~~فحسن ومن أحب أن يصوم فلا جناح عليه» رواه مسلم والنسائي.
# (فلو سافر) ms0503 من وجب عليه الصوم برمضان (ليفطر) فيه (حرما) أي: السفر
~~والإفطار، أما الفطر فلعدم العذر المبيح وهو السفر المباح، وأما السفر
~~فلأنه وسيلة إلى الفطر المحرم.
# (و) سن فطر وكره صوم (لخوف مرض بعطش أو غيره) لقوله تعالى: {يريد الله
~~بكم اليسر ولا يريد بكم العسر} [البقرة: 185] ولأنه في معنى المريض، لتضرره
~~بالصوم.
# وسن فطر (و) كره صوم ل (خوف مريض وحادث به في يومه) مرض (ضررا بزيادته أو
~~طوله) أي: المرض (بقول) طبيب مسلم (ثقة) لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا
~~أو على سفر فعدة من أيام أخر} [البقرة: 184] إلى قوله {يريد الله بكم اليسر
~~ولا يريد بكم العسر} [البقرة: 185] . ويباح الفطر لمريض قادر على صوم يتضرر
~~بترك التداوي، ولا يمكنه فيه كمن به رمد يخاف بترك الاكتحال، وكاحتقان،
~~ومداواة مأمومة أو جائفة.
# (وجاز وطء لمن به مرض ينتفع به) أي: الوطء (فيه) أي: المرض كالمداواة
~~(أو) به (شبق ولم تندفع شهوته بدونه) أي: الوطء (ويخاف تشقق أنثييه) إن لم
~~يطأ (ولا كفارة) نقله الشالنجي، فإن اندفعت شهوته بدونه، لم يجز لعدم
~~الحاجة إليه (ويقضي) عدد ما أفسده من الأيام لقوله تعالى: {فعدة من أيام
~~أخر} [البقرة: 185] (ما لم يتعذر) القضاء عليه (لشبق فيطعم) لكل يوم مسكينا
~~(ككبير) عاجز عن صوم.
# (ومتى لم يمكنه) الوطء، لدفع الشبق (إلا بإفساد صوم موطوءة) فإن لم تندفع
~~شهوته باستمناء بيده أو يد زوجته أو جاريته، ولا بمباشرة دون
# PageV01P476
# الفرج (جاز له) الوطء (ضرورة) أي: لدعاء الضرورة إليه، كأكل مضطر ميتة،
~~فإن كانت حائض وصائمة طاهرة من زوجة أو سرية (ف) وطء طاهرة (صائمة أولى من)
~~وطء (حائض) لنهي الكتاب عن وطء الحائض، وتعدى ضرره (وتتعين) للوطء (من لم
~~تبلغ) من زوجة أو أمة مباحة، كمجنونة وكتابية، لتحريم إفساد صوم البالغة
~~بلا ضرورة إليه
# (وإن نوى حاضر صوم يوم) برمضان (وسافر في أثنائه) أي: اليوم طوعا أو كرها
~~(فله الفطر) لظاهر الآية والأخبار، وكالمرض الطارئ ولو بفعله بخلاف الصلاة،
~~لأنها حيث وجب إتمامها ms0504 لم تقصر لآكديتها وعدم مشقة إتمامها (إذا خرج) أي:
~~فارق بيوت قريته العامرة ونحوه على ما تقدم ; لأنه قبله لا يسمى مسافرا
~~(والأفضل) لحاضر نوى صوما وسافر في أثنائه (عدمه) أي: الفطر خروجا من
~~الخلاف.
# (وكره صوم حامل ومرضع خافتا على أنفسهما أو) خافتا على (الولد) كالمريض
~~وأولى (ويقضيان الفطر) عدد أيام فطرهما لقدرتهما على القضاء ولا إطعام
~~عليهما لأنهما كالمريض الخائف على نفسه (ويلزم من يمون الولد إن خيف عليه
~~فقط) من الصوم (إطعام مسكين كل يوم) أفطرته حامل أو مرضع خوفا على الولد
~~(ما) أي طعاما (يجزئ في كفارة) لقوله تعالى: {وعلى الذين يطيقونه فدية طعام
~~مسكين} [البقرة: 184] قال ابن عباس " كانت رخصة للشيخ الكبير والمرأة
~~الكبيرة، وهما يطيقان الصيام: أن يفطرا ويطعما مكان كل يوم مسكينا والحبلى
~~والمرضع إذا خافتا على أولادهما أفطرتا وأطعمتا ".
# رواه أبو داود وروي عن ابن عمر، ولأنه فطر بسبب نفس عاجزة من طريق
~~الخلقة، فوجبت به الكفارة كالشيخ الهرم (وتجزئ) كفارة (إلى) مسكين (واحد
~~جملة) واحدة قاله في الفروع وظاهر كلامهم: إخراج الإطعام على الفور،
~~لوجوبه، وهذا أقيس. وذكر صاحب المحرر: إن أتى به مع القضاء جاز ; لأنه
~~كالتكملة له، فإن خافتا على أنفسهما فقط أو مع الولد، فلا إطعام كالمريض
~~(ومتى قبل رضيع ثدي غيرها) أي: أمه (وقدر أن يستأجر له لم تفطر) أمه لعدم
~~الحاجة إليه
# PageV01P477
# (وظئر) أي: مرضعة لولد غيرها (كأم) في إباحة فطر إن خافت على نفسها أو
~~الرضيع، فإن وجب إطعام (ف) على من يمونه (لو تغير لبنها) أي: الظئر
~~المستأجرة للإرضاع (ب) سبب (صومها أو نقص) لبنها لصومها (فلمستأجرها الفسخ)
~~للإجارة دفعا للضرر (وتجبر) بطلب مستأجر (على فطر إن تأذى الرضيع) بصومها
~~فإن قصدت الإضرار أثمت، ذكره ابن الزاغوني، وقال أبو الخطاب: إن تأذى الصبي
~~بنقصه أو تغيره لزمها الفطر
# (ويجب الفطر على من احتاجه) أي الفطر (لإنقاذ معصوم من مهلكة كغرق ونحوه)
~~لأنه يمكنه تدارك الصوم بالقضاء، بخلاف الغريق ونحوه، ومن خاف تلفا بصومه
~~أجزأه ms0505 صومه، وكره صححه في الإنصاف، وقال جماعة: يحرم صومه، قال في الفروع:
~~ولم أجدهم ذكروا في الإجزاء خلافا، وذكر جماعة في صوم الظهار يجب فطره بمرض
~~مخوف، ومن صنعته شاقة وتضرر بتركها، وخاف تلفا أفطر وقضى، ذكره الآجري
# (وليس لمن أبيح له فطر برمضان) كمسافر (صوم غيره) أي: رمضان (فيه) أي:
~~رمضان ; لأنه لا يسع غير ما فرض فيه.
# " تتمة " ينكر على من أكل في رمضان ظاهرا وإن كان هناك عذر قاله القاضي،
~~وقال ابن عقيل: إن كانت أعذار خفيفة منع من إظهاره.
### | [فصل النية في الصوم]
# فصل وشرط لصوم كل يوم واجب نية معينة له بأن يعتقد أنه يصوم من رمضان، أو
~~قضائه، أو نذر أو كفارة، لأن كل يوم عبادة مفردة ; لأنه لا يفسد يوم بفساد
~~يوم آخر، وكالقضاء (من الليل) لحديث «من لم يبيت الصيام من الليل فلا صيام
~~له» رواه أبو داود والترمذي والنسائي. وللدارقطني عن عمرة عن عائشة مرفوعا
~~«من لم يبيت الصيام قبل طلوع الفجر فلا صيام له» وقال: إسناده كله ثقات،
~~وكالقضاء.
# وأول الليل وأوسطه وآخره: محل للنية فأي جزء نوى فيه أجزأه (ولو أتى
~~بعدها) أي: النية (ليلا بمناف للصوم) لا للنية كأكل وشرب وجماع، لظاهر
~~الخبر، ولأن الله تعالى أباح الأكل لآخر الليل، فلو بطلت به
# PageV01P478
# فات محلها، وإن نوت حائض صوم الغد الواجب، وقد عرفت أنها تطهر ليلا صح
~~لمشقة المقارنة (ولا) تعتبر (نية الفرضية) بأن ينوي الصوم فرضا لإجزاء
~~التعيين عنه، وكالصلاة
# (ولو نوى) ليلة الثلاثين من شعبان (إن كان) الزمان (غدا من رمضان، ففرض
~~وإلا) يكن من رمضان (فنفل) لم يجزئه. أو نوى إن كان غدا من رمضان ففرض (أو)
~~إلا ف (عن واجب) عينه من قضاء أو نذر أو كفارة (وعينه) أي: الواجب (بنية لم
~~تجزئه) إن بان من رمضان أو غيره، لا عن رمضان، ولا عن ذلك الواجب لعدم جزمه
~~بالنية لأحدهما (إلا إن قال ليلة الثلاثين من رمضان) : إن كان غدا من رمضان
~~ففرضي (وإلا ms0506 فأنا مفطر) فيجزئه إن بان من رمضان ; لأنه بنى على أصل لم يثبت
~~زواله، ولا يقدح تردده لأنه حكم صومه مع الجزء. (وإذا نوى خارج رمضان) صوما
~~(وقضاء ونفلا) فنفل (أو) نوى قضاء، و (نذرا، أو) نوى قضاء، و (كفارة نحو
~~ظهار ف) هو (نفل) إلغاء للقضاء والنذر والكفارة لعدم الجزم بنيتها فتبقى
~~نية الصوم، ورده صاحب الإقناع بأن من عليه قضاء رمضان، لا يصح تطوعه قبله.
# (ومن قال: أنا صائم غدا إن شاء الله تعالى، فإن قصد بالمشيئة الشك) بأن
~~شك هل يصوم أو لا؟ (أو) قصد بها (التردد في العزم) فلم يجزم بالنية (أو)
~~التردد في (القصد) بأن تردد هل ينوي الصوم بعد ذلك جزما أو لا؟ قاله في
~~شرحه (فسدت نيته) لعدم جزمه بها (وإلا) يقصد الشك ولا التردد (فلا) تفسد
~~نيته ; لأنه قصد أن صومه بمشيئة الله تعالى وتوفيقه وتيسيره، كما لا يفسد
~~الإيمان بقوله: أنا مؤمن إن شاء الله تعالى، غير متردد في الحال.
# قال القاضي: وكذا نقول في سائر العبادات: لا تفسد بذكر المشيئة في نيتها
~~اه. أي: إذا لم يقصد الشك ولا التردد
# (ومن خطر بقلبه ليلا أنه صائم غدا فقد نوى، وكذا الأكل والشرب بنية
~~الصوم) لأن محل النية القلب، قال الشيخ تقي الدين: هو حين يتعشى عشاء من
~~يريد الصوم، ولهذا يفرق بين عشاء ليلة العيد وعشاء ليالي رمضان
# (ولا يصح) صوم (ممن جن) جميع النهار (أو أغمي عليه جميع النهار) لأن
~~الصوم: الإمساك، مع النية لحديث " «يقول الله تعالى: كل عمل ابن آدم له إلا
~~الصوم، فإنه لي وأنا أجزي به، يدع طعامه وشرابه من أجلي» فأضف الترك إليه،
~~وهو لا يضاف إلى المجنون والمغمى عليه
# PageV01P479
# فلم يجز، والنية وحدها لا تجزئ.
# (ويصح) الصوم (ممن أفاق) من جنون أو إغماء (جزءا منه) أي: النهار من أوله
~~أو آخره حيث بيت النية، لصحة إضافة الترك إليه إذن، ويفارق الجنون الحيض
~~بأنه لا يمنع الوجوب بل الصحة ويحرم فعله (أو نام جميعه) ms0507 أي: النهار، فيصح
~~صومه ; لأن النوم عادة، ولا يزول الإحساس به بالكلية ; لأنه متى نبه انتبه
~~(ويقضي مغمى عليه) زمن إغمائه ; لأنه مكلف (فقط) أي: دون مجنون، لأنه غير
~~مكلف ; لأن مدة الإغماء لا تطول غالبا، ولا تثبت الولاية على المغمى عليه
# (ومن نوى الإفطار) أو تردد فيه (فكمن لم ينو) الصوم، لقطعه النية، لا كمن
~~أكل أو شرب (فيصح أن ينويه) أي: صوم اليوم الذي نوى الإفطار فيه (نفلا بغير
~~رمضان) نصا
# (ومن قطع نية) صوم (نذر أو كفارة أو قضاء ثم نوى) صوم (نفلا صح) نفله جزم
~~به في الفروع والتنقيح، ورده صاحب الإقناع في القضاء بما تقدم
# (وإن قلب) صائم (نية نذر أو قضاء إلى نفل صح) كقلب فرض الصلاة نفلا،
~~وخالف في الإقناع في قلب القضاء لما سبق (وكره) له ذلك (لغير غرض) صحيح
~~كالصلاة.
# (ويصح صوم نفل بنية) من (أثناء) النهار (ولو) كانت (بعد الزوال) نصا، وهو
~~قول معاذ بن جبل وابن مسعود، وحذيفة بن اليمان حكاه عنهم إسحاق في رواية
~~حرب لحديث عائشة قالت: «دخل علي النبي صلى الله عليه وسلم ذات يوم فقال: هل
~~عندكم من شيء؟ فقلنا: لا قال: فإني إذن صائم» مختصر، رواه الجماعة إلا
~~البخاري ولأن اعتبار نية التبييت لنفل الصوم يفوت كثيرا منه ; لأنه قد يبدو
~~له الصوم بالنهار لنشاط أو غيره، فسومح فيه بذلك، كما سومح في نفل الصلاة
~~بترك القيام وغيره، ولأن ما بعد الزوال من النهار، فأشبه ما قبله بلحظة،
~~وبه يبطل تعليل المنع بعده: بأن الأكثر خلا عن نية، فإن ما بين طلوع الفجر
~~والزوال يزيد على ما بين الزوال والغروب (ويحكم بالصوم الشرعي المثاب عليه
~~من وقتها) أي: النية لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» وما قبله لم يوجد فيه
~~قصد القربة، لكن يشترط أن يكون ممسكا فيه عن المفسدات لتحقيق معنى القربة،
~~وحكمة الصوم في القصد والمنوي (فيصح تطوع من طهرت) في يوم (أو) من (أسلم في
~~يوم لم يأتيا) أي: التي طهرت ms0508 ومن أسلم (فيه) أي: ذلك اليوم (بمفسد) من أكل
~~وشرب ونحوهما كالجماع،
# PageV01P480
### | [باب ما يفسد الصوم فقط وما يفسد ويوجب الكفارة]
# وما يتعلق بذلك (من) أي: صائم (أكل أو شرب أو استعط) في أنفه بدهن أو
~~غيره، فوصل إلى حلقه أو دماغه.
# وفي الكافي: إلى خياشيمه، فسد صومه (أو احتقن، أو داوى الجائفة فوصل)
~~الدواء (إلى جوفه) فسد صومه نصا
# (أو اكتحل بما) أي: شيء (علم وصوله إلى حلقه) لرطوبته أو برودته (من كحل
~~أو صبر أو قطور، أو ذرورة أو إثمد كثير أو يسير مطيب) فسد صومه ; لأن العين
~~منفذ، وإن لم يكن معتادا بخلاف المسلم كدهن رأسه (أو أدخل إلى جوفه شيئا)
~~من كل محل ينفذ إلى معدته (مطلقا) أي: سواء كان ينماع ويغذي أو لا، كحصاة
~~وقطعة حديد ورصاص، ونحوهما ولو طرف سكين من فعله أو فعل غيره بإذنه فسد
~~صومه
# (أو وجد طعم علك مضغه بحلقه) فسد صومه لأنه دليل وصول أجزائه إليه.
# (أو وصل إلى فمه نخامة مطلقا) أي: سواء كانت من دماغه أو حلقه، أو صدره
~~فابتلعها، فسد صومه، لعدم مشقة التحرز عنها بخلاف البصاق (ويحرم بلعها) أي:
~~النخامة بعد وصولها إلى فمه لإفساد صومه (أو) وصل إلى فمه (قيء أو نحوه)
~~كقلس بسكون اللام، قال في القاموس: ما خرج من الحلق ملء الفم، أو دونه،
~~وليس بقيء، فإن عاد فهو قيء (أو تنجس ريقه، فابتلع شيئا من ذلك) أي: من
~~النخامة والقيء ونحوه أو ريقه المتنجس فسد صومه
# (أو داوى المأمومة) أي: الشجة التي تصل إلى أم الدماغ (بدواء) وصل إلى
~~دماغه فسد صومه (أو قطر في أذنه ما) أي شيئا (وصل إلى دماغه) فسد صومه ;
~~لأنه واصل إلى جوفه باختياره، أشبه الأكل
# (أو استقاء) أي: استدعى القيء (فقاء) طعاما أو مرارا أو غيرهما، ولو قل،
~~فسد صومه لحديث أبي هريرة مرفوعا «من استقاء عمدا فليقض» رواه أبو داود
~~وحسنه الترمذي
# (أو كرر النظر فأمنى) لا إن أمذى، فسد صومه ; لأنه أنزل بفعل ms0509 يتلذذ به
~~يمكن التحرز عنه، أشبه الإنزال بالمس (أو استمنى) بيده أو غيرها فأمنى أو
~~أمذى فسد (أو قبل) فأمنى أو أمذى (أو لمس) فأمنى أو أمذى فسد (أو باشر دون
~~فرج فأمنى أو أمذى) فسد. أما الإمناء: فلمشابهته الإمناء بجماع ; لأنه
~~إنزال مباشرة، وأما الإمذاء: فتحلل الشهوة
# PageV01P481
# له وخروجه بالمباشرة، فيشبه المني، وبهذا فارق البول
# (أو حجم أو احتجم، وظهر دم عمدا ذاكرا) عالما (لصومه) في جميع ما تقدم
~~(ولو جهل التحريم) لشيء مما تقدم (فسد) صوم كل من حاجم ومحتجم، ولزمهما
~~قضاء صوم واجب نصا، وبه قال علي وابن عباس وأبو هريرة وعائشة. لحديث «أفطر
~~الحاجم والمحجوم» رواه عن النبي صلى الله عليه وسلم أحد عشر نفسا، قال
~~أحمد: حديث شداد بن أوس من أصح حديث يروى في هذا الباب، وإسناد حديث رافع -
~~يعني ابن خديج - إسناده جيد، وقال: حديث ثوبان وشداد صحيحان، وقال علي بن
~~المديني: أصح شيء في هذا الباب، حديث شداد وثوبان.
# وحديث ابن عباس «أن النبي صلى الله عليه وسلم احتجم وهو صائم» رواه
~~البخاري: منسوخ ; لأن ابن عباس راويه كان يعد الحجام والمحاجم قبل مغيب
~~الشمس، فإذا غابت الشمس احتجم، كذلك رواه الجوزجاني، فإن لم يظهر دم لم
~~يفطر ; لأنها لا تسمى إذن حجامة
# (ك) ما يفسد صوم ب (ردة مطلقا) أي: عاد إلى الإسلام في يومه، أو لم يعد،
~~وكذا كل عبادة ارتد في أثنائها لقوله تعالى: {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] (و) كما يفسد ب (موت) لزوال أهليته (ويطعم من تركته) أي: الميت
~~(في نذر أو كفارة) مسكين، لفساد صوم يوم موته، لتعذر قضائه، و (لا) يفسد
~~صومه إن فعل شيئا مما تقدم (ناسيا أو) أي: ولا إن فعله (مكرها، ولو) كان
~~إكراهه (بوجود مغمى عليه معالجة) لإغمائه، سواء أكره على الفعل حتى فعله أو
~~فعل به، كمن صب في حلقه الماء مكرها أو وهو نائم ونحوه نصا ; لأنه صلى الله
~~عليه وسلم علل في الناس بقول: «إنما الله أطعمه وسقاه» ms0510 .
# وفي لفظ «فإنما هو رزق ساقه الله إليه» وهذا موجود في حق من دخل الماء في
~~جوفه وهو نائم ونحوه
# (ولا) يفسد صوم (بفصد) لأن القياس لا يقتضيه.
# (و) لا (شرط) ولا جرح بدل حجامة للتداوي، ولا رعاف: ولا خروج دم يقطر على
~~وجه قيء لما تقدم (ولا إن طار إلى حلقه ذباب أو غبار) طريق أو نخل نحو دقيق
~~أو دخان بلا قصد لعدم إمكان الحرز منه (أو دخل في قبل) كإحليل (ولو) كان
~~القبل (لأنثى) أي: فرجها (غير ذكر أصلي) كأصبع وعود وذكر خنثى مشكل بلا
~~إنزال، لم يفسد صومها ; لأن مسلك الذكر من فرجها في حكم الظاهر كالفم لوجوب
~~غسل نجاسة.
# وإذا ظهر حيضها إليه ولم يخرج منه فسد صومها بخلاف الدبر. وإنما فسد
# PageV01P482
# صومها بإيلاج ذكر الرجل فيه لكونه جماعا لا وصولا لباطن والجماع يفسده
~~لأنه مظنة الإنزال فأقيم مقامه ولهذا يفسد به صوم الرجل وأبلغ من هذا: أنه
~~لو قطر في إحليله أو غيب فيه شيئا فوصل إلى المثانة لم يبطل صومه نصا، هذا
~~حاصل كلامه في المستوعب.
# (أو فكر فأنزل) لم يفسد صومه لأنه بغير مباشرة ولا نظر أشبه الاحتلام
~~والفكرة الغالبة، ولا يصح قياسه على المباشرة والنظر لأنه دونهما.
# (أو احتلم) ولو أنزل بعد يقظته بغير اختياره لم يفسد صومه بلا نزاع لأنه
~~ليس بسبب من جهته وكذا لو أنزل بنظرة واحدة، أو لهيجان شهوته بلا مس ذكره،
~~أو لغير شهوة كمرض وسقطة، أو نهارا من وطء ليل أو ليلا من مباشرته
# (أو ذرعه القيء) بذال معجمة أي: غلبه وسبقه ولم يفسد لما تقدم.
# (أو أصبح وفي فيه طعام فلفظه) أي: طرحه أو شق عليه لفظه فبلعه مع ريقه
~~بلا قصد لم يفسد لمشقة التحرز منه وإن تميز عن ريقه فبلعه اختيارا أفطر
~~نصا.
# (أو لطخ باطن قدمه بشيء فوجد طعمه بحلقه) لم يفسد لأن القدم غير نافذ
~~للجوف أشبه ما لو دهن رأسه فوجد طعمه في حلقه
# (أو تمضمض) أو استنشق فدخل ms0511 الماء حلقه بلا قصد، أو بلع ما بقي من أجزاء
~~الماء بعد المضمضة لم يفسد (ولو) تمضمض أو استنشق فوق ثلاث أو (بالغ) فيهما
~~(أو) كانا (لنجاسة ونحوها) كقذر لم يفسد لحديث عمر لما سأل النبي صلى الله
~~عليه وسلم عن القبلة للصائم فقال: «أرأيت لو تمضمضت من إناء وأنت صائم؟
~~قلت: لا بأس قال: فمه» ولوصوله إلى حلقه من غير قصد أشبه الغبار (وكره)
~~تمضمضه أو استنشاقه (عبثا، أو سرفا أو لحر، أو عطش) نصا، وقال: يرش على
~~صدره أعجب إلي (كغوصه) أي الصائم (في ماء) فيكره إن كان (لا لغسل مشروع أو
~~تبرد) ولهما: لا يكره ويسن لجنب أن يغتسل قبل الفجر.
# فإن غاص في ماء (فدخل حلقه) لم يفسد صومه لأنه لم يقصده ولا يكره غسل
~~صائم لحر أو عطش، لقول بعض الصحابة رضي الله عنهم «لقد رأيت رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم يصب على رأسه الماء، وهو صائم من العطش أو الحر» رواه أبو
~~داود قال المجد: ولأن فيه إزالة الضجر من العبادة كالجلوس في الظلال
~~الباردة
# (أو أكل ونحوه) كشرب وجماع (شاكا في طلوع الفجر) الثاني ولم يتبين طلوعه
~~إذ ذاك لم يفسد صومه لأن الأصل بقاء الليل (أو) أكل ونحوه (ظانا غروب شمس)
~~ولم يتبين أنها لم
# PageV01P483
# تغرب لم يفسد فلا قضاء لأنه لم يوجد يقين يزيل ذلك الظن كما لو صلى
~~بالاجتهاد ثم شك في الإصابة بعد صلاته.
# (وإن بان) لمن أكل ونحوه شاكا في طلوع فجر (أنه طلع) قضى (أو) بان لمن
~~أكل ونحوه ظانا غروب شمس (أنها لم تغرب) قضى لتبين خطئه (أو أكل) ونحوه
~~شاكا في غروب شمس (ودام شكه) قضى لأن الأصل بقاء النهار، وكما لو صلى شاكا
~~في دخول وقت فإن تبين له أن الشمس كانت غربت فلا قضاء عليه لتمام صومه
# (أو) أكل ونحوه في وقت (يعتقده نهارا فبان ليلا ولم يجدد نية) لصوم
~~(واجب) قضاه لانقطاع النية بذلك فيحصل الإمساك بلا نية فلا يجزئه فإن ms0512 شك أو
~~ظنه ليلا فلا قضاء عليه لأنه لا يمنع نية الصوم غير اليقين لأن الظان شاك
~~(أو) أكل ونحوه في وقت يعتقده (ليلا، فبان نهارا) في أول الصوم أو آخره قضى
~~لأنه تعالى أمر بإتمام الصوم إلى الليل ولم يتمه وعن أسماء «أفطرنا على عهد
~~الرسول صلى الله عليه وسلم في يوم غيم، ثم طلعت الشمس - قيل لهشام بن عروة،
~~وهو راوي الحديث - أمروا بالقضاء؟ قال: لا بد من قضاء» رواه أحمد والبخاري
# (أو أكل) ونحوه (ناسيا فظن أنه قد أفطر) بذلك (فأكل) ونحوه (عمدا قضى)
~~لتعمده الأكل ثانيا.
# وفي الإنصاف: قلت: ويشبه ذلك لو اعتقد البينونة في الخلع لأجل عدم الصفة،
~~ثم فعل ما حلف عليه ويجب إعلام من أراد أن يأكل ونحوه برمضان ناسيا أو
~~جاهلا
### | [فصل في جماع صائم وما يتعلق به]
# (ومن جامع في نهار رمضان ولو في يوم لزمه إمساكه) لنحو ثبوت الرؤية نهارا
~~أو عدم تبييت النية لأنه يحرم عليه تعاطي ما ينافي الصوم (أو) جامع في يوم
~~(رأى الهلال ليلته وردت شهادته) فعليه القضاء والكفارة لجماعه في يوم من
~~رمضان ولا يتهم في حق نفسه (أو) كان (مكرها أو ناسيا) أو مخطئا كأن اعتقده
~~ليلا، فبان نهارا.
# وكذا لو جامع من أصبح مفطرا لاعتقاده أنه من شعبان ثم قامت البينة على
~~أنه من رمضان صرح به في المغني لأن النبي صلى الله عليه وسلم لم يستفصل
~~الواقع عن حال ولأن الوطء يفسد الصوم فأفسده عن كل حال كالصلاة والحج
~~(بذكر) متعلق بجامع (أصلي في فرج أصلي ولو) كان الفرج دبرا أو (لميتة أو
~~بهيمة) لأنه يوجب الغسل
# PageV01P484
# (أو أنزل مجبوب بمساحقة) أي: مقطوع ذكره أو ممسوح بمساحقة (أو) أنزلت
~~امرأة بمساحقة (فعليه) أي: من ذكر (القضاء) لفساد صومه.
# (و) عليه (الكفارة) لحديث أبي هريرة «بينا نحن جلوس عند النبي صلى الله
~~عليه وسلم إذ جاءه رجل فقال: يا رسول الله، قال: ما لك؟ قال: وقعت على
~~امرأتي وأنا صائم فقال صلى الله ms0513 عليه وسلم: هل تجد رقبة تعتقها؟ قال: لا
~~قال: فهل تستطيع أن تصوم شهرين متتابعين؟ قال: لا قال: فهل تجد طعام ستين
~~مسكينا؟ قال: لا فمكث النبي، فبينا نحن على ذلك أتى النبي صلى الله عليه
~~وسلم بفرق فيه تمر - والفرق المكتل - فقال: أين السائل؟ فقال: ها أنا قال:
~~خذ هذا فتصدق به فقال الرجل: على أفقر مني يا رسول الله؟ فوالله ما بين
~~لابتيها أهل بيت أفقر من أهل بيتي فضحك النبي صلى الله عليه وسلم حتى بدت
~~أنيابه ثم قال: أطعمه أهل بيتك» متفق عليه.
# وفي رواية ابن ماجه «وتصوم يوما مكانه» وألحق به المجبوب ومساحقة النساء
~~مع الإنزال لوجوب الغسل وقال الأكثر: ليس فيه غير القضاء.
# وجزم به في الإقناع (لا) إن أولج (سليم) ذكره (دون فرج، ولو) كان (عمدا،
~~أو) وطئ (ب) ذكر (غير أصلي) يقينا كذكر زائد من خنثى مشكل غيبه (في) فرج
~~(أصلي وعكسه) بأن وطئ بذكر أصلي في فرج غير أصلي، كخنثى لم تتضح أنوثيته
~~فليس عليه (إلا القضاء إن أمنى أو أمذى) لأنه ليس بجماع ووجب القضاء بذلك
~~لأنه فعل يتلذذ به يمكن التحرز منه غالبا، أشبه الإنزال بالقبلة.
# (والنزع جماع) لأنه يتلذذ به كالإيلاج فمن طلع عليه الفجر وهو يجامع فنزع
~~حال طلوعه قضى وكفر وأما من حلف لا يجامع فنزع فلا حنث لتعلق اليمين
~~بالمستقبل أول أوقات إمكانه (وامرأة طاوعت غير جاهلة) الحكم (أو) غير
~~(ناسية) الصوم (كرجل) في وجوب القضاء والكفارة لأنها هتكت حرمة صوم رمضان
~~بالجماع مطاوعة فأشبهت الرجل ولأن تمكينها كفعل الرجل في حد الزنا ففي
~~الكفارة أولى لأنه يدرأ بالشبهة فإن كانت ناسية أو جاهلة، أو مكرهة فلا
~~كفارة عليها، وتدفعه إذا أكرهها بالأسهل فالأسهل وإن أدى إلى قتله.
# (ومن جامع في يوم) ثم جامع (في) يوم (آخر ولم يكفر) عن جماع أول (لزمته)
~~كفارة (ثانية) لأن كل يوم عبادة مفردة تجب الكفارة بفساده لو انفرد فإذا
~~أفسد أحدهما بعد الآخر وجب كفارتان، كحجتين أو عمرتين، ms0514 وكما لو كانا من
# PageV01P485
# رمضانين (كمن أعاده) أي: الجماع (في يوم بعد أن كفر لجماعه الأول) فتلزمه
~~ثانية نصا قلت: فإن أخرج بعض الكفارة ثم وطئ في يومه دخلت بقية الأولى في
~~الثانية وكذا من لزمه الإمساك إذا جامع وكفر، ثم أعاد فيه لزمته أخرى.
# (ولا تسقط) كفارة وطء عن امرأة (إن حاضت أو نفست) في يوم بعد تمكينها
~~طاهرا (أو مرضا) أي: الرجل والمرأة بعد الجماع حال الصحة (أو جنا أو سافر
~~بعد) وطء محرم (في يومه) فلا تسقط عنهما الكفارة لأنه صلى الله عليه وسلم
~~لم يسأل الأعرابي: هل طرأ له بعد وطئه مرض أو غيره؟ بل أمره بالكفارة ولو
~~اختلف الحكم بذلك لسأل عنه ولأنه أفسد صوما واجبا من رمضان بجماع تام
~~فاستقرت كفارته كما لو لم يطرأ عذر
# (ولا) تجب (كفارة بغير الجماع، والإنزال بالمساحقة) من مجبوب أو امرأة
~~على ما تقدم (نهار رمضان) فلا كفارة بمباشرة أو قبلة ونحوها ولو مع الإنزال
~~ولا بالجماع ليلا، أو في قضاء أو نذر، أو كفارة، لأن النص إنما ورد بالجماع
~~في رمضان وليس غيره في معناه، لاحترامه وتعينه لهذه العبادة، فلا يقاس غيره
~~عليه (ولا) كفارة بوطء (فيه) أي: رمضان (سفرا، ولو) كان الجماع (من صائم)
~~فيه في سفره لأنه لم يهتك الحرمة، لإباحة فطره (فيه) ولفطره بمجرد العزم
~~على الوطء
# (وهي) أي: كفارة وطء نهار رمضان (عتق رقبة) مؤمنة سليمة على ما يأتي في
~~الظهار (فإن لم يجد) رقبة أو وجدها تباع بدون ثمنها (فصيام شهرين متتابعين)
~~للخبر (فلو قدر) عليها أي: الرقبة قبل الشروع في صوم (لا بعد شروع فيه
~~لزمته) الرقبة لأنه صلى الله عليه وسلم سأل المواقع عما يقدر عليه حين
~~أخبره بالجماع ولم يسأله عما كان يقدر عليه حال المواقعة وهي حالة الوجوب
~~هكذا قالوا هنا ويأتي في الظهار: أن المعتبر في الكفارات وقت الوجوب،
~~فعليه: لا تلزمه شرع فيه أو لا (فإن لم يستطع) الصوم (فإطعام ستين مسكينا)
~~للخبر، لكل مسكين مد ms0515 من بر أو نصف صاع من غيره، مما يجزئ في فطره لما يأتي
~~في الظهار.
# (فإن لم يجد) ما يطعمه للمساكين (سقطت) لظاهر الخبر لأنه صلى الله عليه
~~وسلم أمره أن يطعمه أهله ولم يأمر بكفارة أخرى ولا بين له بقاءها في ذمته
~~كصدقة الفطر، وكفارة الوطء في الحيض (بخلاف كفارة حج) أي: فدية تجب فيه (و)
~~كفارة (ظهار، و) كفارة يمين بالله تعالى (ونحوها) كقتل، لعموم أدلتها
~~للوجوب حال الإعسار ولأنه القياس، خولف في
# PageV01P486
# رمضان للنص. قال القاضي وغيره وليس الصوم سببا وإن لم تجب إلا بالصوم
~~والجماع لأنه لا يجوز اجتماعهما (ويسقط الجميع) أي: كفارة وطء نهار رمضان
~~وحج وظهار ويمين وقتل (بتكفير غيره) بعتق أو إطعام (عنه بإذنه) لقيامه
~~مقامه، كإخراج زكاته عنه بإذنه فإن لم يأذنه، فلا لعدم النية (وله) أي: من
~~وجبت عليه الكفارة (إن ملكها إخراجها عن نفسه وله أكلها إن كان أهلا)
~~لأكلها للخبر
### | [باب ما يكره في الصوم وما يستحب]
# في الصوم وحكم القضاء لصوم رمضان وغيره (كره لصائم) فرضا أو نفلا (أن
~~يجمع ريقه فيبلعه) خروجا من خلاف من قال يفطر به، ولا يفطر ببلعه مجموعا
~~لأنه إذا لم يجمعه وابتلعه قصدا لا يفطر إجماعا فكذا إن جمعه (ويفطر) صائم
~~(بغبار) ابتلعه (قصدا) لإمكان التحرز منه عادة (و) يفطر أيضا (بريق أخرجه
~~إلى بين شفتيه) ثم بلعه لما سبق و (لا) يفطر ببلع (ما) أي: ريق (قل) أي:
~~قليل (عن درهم أو حصاة أو خيط ونحوه إذا) أخرجه و (عاد إلى فمه) لمشقة
~~التحرز منه.
# (كما) لا يفطر ببلع ما (على لسانه) من ريق ولو كثر (إذا أخرجه) أي:
~~لسانه، ثم أعاده إلى فمه لأنه لم يفارق محله، بخلاف ما على الدرهم ونحوه
~~(وحرم) على صائم (مضغ علك يتحلل مطلقا) أي: بلع ريقه أو لم يبلعه لأنه
~~تعريض بصومه للفساد (وكره) مضغ (ما لا يتحلل) منه أو من غيره نصا لأنه يجمع
~~الريق ويحلب الفم، ويورث العطش.
# (و) كره له (ذوق ms0516 طعام) أطلقه جماعة وقال المجد: المنصوص عنه: لا بأس به،
~~لحاجة ومصلحة واختاره في التنبيه وابن عقيل وحكاه أحمد والبخاري عن ابن
~~عباس فعلى الكراهة: متى وجد طعمه بحلقه أفطر.
# (و) كره لصائم (ترك بقية طعام بين أسنانه) خشية خروجه، فيجري به ريقه إلى
~~جوفه.
# (و) كره له (شم ما لا يؤمن) من شمه (أن يجذبه نفس لحلق) شام كسحيق مسك.
# (و) سحيق (كافور ودهن ونحوه) كبخور بنحو عود خشية وصوله مع نفسه إلى جوفه
~~وعلم منه: أنه لا يكره شم نحو ورد وقطع عنبر ومسك غير مسحوق.
# (و) كره له (قبلة ودواعي وطء) كمعانقة ولمس وتكرار نظر
# PageV01P487
# (لمن تحرك شهوته) لأنه صلى الله عليه وسلم «نهى عن القبلة شابا، ورخص
~~لشيخ» حديث حسن رواه أبو داود من حديث أبي هريرة ورواه سعيد عن أبي هريرة
~~وأبي الدرداء وكذا عن ابن عباس بإسناد صحيح فإن لم تتحرك شهوته لم تكره لما
~~تقدم ولأنه صلى الله عليه وسلم «كان يقبل وهو صائم» لما كان مالكا لإربه
~~وغير ذي الشهوة في معناه.
# (وتحرم) قبلة ودواعي وطء (إن ظن إنزالا) لتعريضه للفطر، ثم إن أنزل أفطر
~~وعليه قضاء واجب (ويجب) مطلقا (اجتناب كذب وغيبة ونميمة وشتم وفحش ونحوه)
~~لحديث أنس مرفوعا «لما عرج بي مررت بقوم لهم أظفار من نحاس يخمشون وجوههم
~~وصدورهم فقلت: يا جبريل من هؤلاء؟ قال: هؤلاء الذين يأكلون لحم الناس
~~ويقعون في أعراضهم» رواه أبو داود.
# (و) وجوب اجتناب ذلك (في رمضان، و) في (مكان فاضل) كالحرمين (آكد) لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «من لم يدع قول الزور والعمل به، فليس لله حاجة في أن يدع
~~طعامه وشرابه» رواه البخاري وغيره ولما يأتي: أن الحسنات والسيئات تتضاعف
~~بالزمان والمكان الفاضل.
# قال أحمد: ينبغي للصائم أن يتعاهد صومه من لسانه ولا يماري، ويصون صومه
~~كانوا إذا صاموا قعدوا في المساجد، وقالوا: نحفظ صومنا ولا نغتاب أحدا ولا
~~نعمل عملا نجرح به صومنا
### | [فصل وسن له أي: الصائم كثرة قراءة وكثرة ذكر ms0517 وصدقة وكف لسانه عما يكره]
# ) ويجب كفه عما يحرم مطلقا ولا يفطر بنحو غيبة قال أحمد: لو كانت الغيبة
~~تفطر ما كان لنا صوم.
# (و) سن (قوله) أي: الصائم (جهرا) برمضان وغيره، اختاره الشيخ تقي الدين،
~~لأن القول المطلق باللسان: هو شدة صوت اللسان اه.
# وفي الرعاية: يقوله مع نفسه أي: زاجرا لها خوف الرياء واختار المجد: إن
~~كان في غير رمضان (إذا شتم: إني صائم) لخبر الصحيحين عن أبي هريرة مرفوعا
~~«إذا كان يوم صوم أحدكم فلا يرفث يومئذ ولا يصخب فإن شاتمه أحد أو قاتله
~~فليقل إني امرؤ صائم» .
# (و) سن له (تعجيل فطر
# PageV01P488
# إذا تحقق غروب شمس) لحديث أبي هريرة مرفوعا «يقول الله: إن أحب عبادي إلي
~~أعجلهم فطرا» رواه أحمد والترمذي وقال: حسن غريب (ويباح) فطره (إن غلب على
~~ظنه) غروب شمس، إقامة للظن مقام اليقين ولكن الاحتياط حتى يتيقن، والفطر
~~قبل صلاة المغرب أفضل لحديث أنس «ما رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~يصلي حتى يفطر، ولو على شربة من ماء» رواه ابن عبد البر.
# (وكره جماع مع شك في طلوع فجر ثان) نصا لأنه ليس مما يتقوى به على الصوم
~~وفيه تعريض لوجوب الكفارة و (لا) يكره (سحور) إذن نصا،.
# وفي الرعاية الأولى أنه لا يأكل إذن وجزم به المجد (ويسن) سحور لحديث
~~«تسحروا فإن في السحور بركة» متفق عليه (ك) ما (يسن تأخيره) أي: السحور (إن
~~لم يخشه) أي: طلوع الفجر لحديث زيد بن ثابت قال «تسحرنا مع النبي صلى الله
~~عليه وسلم ثم قمنا إلى الصلاة قلت كم كان قدر ذلك؟ قال: قدر خمسين آية»
~~متفق عليه ولأن قصد السحور: التقوي على الصوم وما كان أقرب إلى الفجر كان
~~أعون عليه.
# (وتحصل فضيلته) أي: السحور (بشرب) لحديث «ولو أن يجرع أحدكم جرعة من ماء»
~~.
# (و) يحصل (كمالها) أي: فضيلة السحور (بأكل) للخبر، وأن يكون من تمر لحديث
~~«نعم سحور المؤمن التمر» رواه أبو داود.
# (و) يسن (فطر على رطب، فإن عدم ms0518 فتمر فإن عدم فماء) لحديث أنس «كان رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم يفطر على رطبات قبل أن يصلي، فإن لم يكن فعلى
~~تمرات فإن لم تكن تمرات حسا حسوات من ماء» رواه أبو داود والترمذي وقال:
~~حسن غريب وفي معنى الرطب والتمر: كل حلو لم تمسه النار.
# (و) سن (قوله) أي: الصائم (عنده) أي: الفطر (اللهم لك صمت وعلى رزقك
~~أفطرت سبحانك وبحمدك اللهم تقبل مني إنك أنت السميع العليم) لحديث
~~الدارقطني عن أنس وابن عباس «كان النبي صلى الله عليه وسلم إذا أفطر قال:
~~اللهم لك صمنا وعلى رزقك أفطرنا فتقبل منا إنك أنت السميع العليم» .
# وعن ابن عمر مرفوعا «كان إذا أفطر قال: ذهب الظمأ، وابتلت العروق ووجب
~~الأجر إن شاء الله تعالى» رواه الدارقطني وفي الخبر
# PageV01P489
# «للصائم عند فطره دعوة لا ترد» ويستحب تفطير الصائم، وله مثل أجره، للخبر
### | [فصل في قضاء رمضان]
# فصل سن فورا لمن فاته شيء من رمضان (تتابع قضاء رمضان) نصا وفاقا مسارعة
~~لبراءة ذمته ولا بأس أن يفرق قاله البخاري عن ابن عباس لقوله تعالى: {فعدة
~~من أيام أخر} [البقرة: 185] وعن ابن عمر مرفوعا «قضاء رمضان إن شاء فرق وإن
~~شاء تابع» رواه الدارقطني ولأن وقته موسع وإنما لزم التتابع في الصوم أداء
~~لمقيم لا عذر له: للفور، وتعين الوقت، لا لوجوب التتابع في نفسه (إلا إذا
~~بقي من شعبان قدر ما عليه) من الأيام التي فاتته من رمضان (فيجب) التتابع
~~لضيق الوقت كأداء رمضان في حق من لا عذر له (ومن فاته رمضان) كله (قضى عدد
~~أيامه) تاما كان أو ناقصا كأعداد الصلوات الفائتة، فمن فاته رمضان فصام من
~~أول الشهر، أو أثنائه تسعة وعشرين يوما وكان الفائت ناقصا أجزأه عنه
~~اعتبارا بعدد الأيام للآية (ويقدم) قضاء رمضان وجوبا (على) صوم (نذر لا
~~يخاف فوته) لسعة وقته لتأكد القضاء، لوجوبه بأصل الشرع فإن خاف فوت النذر
~~قدمه لاتساع وقت القضاء (وحرم تطوع قبله) أي: قضاء رمضان (ولا يصح) نصا
~~للخبر، ms0519 مع أنه ضعيف نقل حنبل: أنه لا يجوز، بل يبدأ بالفرض، حتى يقضيه وإن
~~كان عليه نذر صامه يعني بعد الفرض.
# قال في الشرح (و) حرم (تأخيره) أي: قضاء رمضان (إلى) رمضان (آخر، بلا
~~عذر) نصا واحتج بقول عائشة «ما كنت أقضي ما علي من رمضان إلا في شعبان،
~~لمكان رسول الله صلى الله عليه وسلم» . وكما لا تؤخر الصلاة الأولى إلى
~~الثانية (فإن أخر) قضاءه إلى آخر بلا عذر (قضى) عدد ما عليه (وأطعم)
~~لتأخيره (ويجزئ) إطعام قبله أي: القضاء وبعده ومعه لقول ابن عباس " فإذا
~~قضى أطعم " رواه سعيد بإسناد جيد قال المجد: الأفضل عندنا تقديمه، مسارعة
~~إلى الخير وتخلصا من آفات التأخير (مسكينا لكل يوم) أخره إلى رمضان آخر
~~(ما) أي: طعاما (يجزئ في كفارة
# PageV01P490
# وجوبا) رواه سعيد بإسناد جيد عن ابن عباس والدارقطني عن أبي هريرة وقال:
~~إسناده صحيح.
# وذكره غيره عن جماعة من الصحابة (و) إن أخر القضاء إلى آخر (لعذر من سفر
~~أو مرض) (قضى فقط) أي: بلا إطعام لأنه غير مفرط وإن أخر البعض لعذر، والبعض
~~لغيره فلكل حكمه (ولا شيء عليه) أي: من أخر القضاء لعذر (إن مات) نصا لأنه
~~حق لله تعالى وجب بالشرع، مات قبل إمكان فعله فسقط إلى غير بدل كالحج.
# (و) إن أخره (لغيره) أي: لغير عذر (فمات قبل) أن يدركه رمضان آخر أطعم
~~عنه لكل يوم مسكينا، بلا قضاء رواه الترمذي عن ابن عمر مرفوعا بإسناد ضعيف
~~وقال: الصحيح عن ابن عمر موقوفا وسئلت عائشة عن القضاء فقالت «لا، بل يطعم»
~~، رواه سعيد بإسناد جيد وكذا.
# قال ابن عباس (أو) مات (بعد أن أدركه رمضان فأكثر أطعم عنه لكل يوم
~~مسكينا فقط) أي: بلا قضاء لأن الصوم الواجب بأصل الشرع لا تدخله النيابة
~~حال الحياة فبعد الموت كذلك كالصلاة، ولا يلزم عن كل يوم أكثر من إطعام
~~مسكين، ولو مضت رمضانات كثيرة.
# (ومن مات وعليه نذر صوم في الذمة، أو) عليه نذر (حج) في الذمة (أو) عليه ms0520
~~نذر (صلاة) في الذمة (أو) نذر (طواف) في الذمة (أو) نذر (اعتكاف) في الذمة
~~نصا (لم يفعل منه) أي: ما ذكر (شيئا مع إمكان) فعل منذور، بأن مضى ما يتسع
~~لفعله قبل موته، وإلا تبينا أن مقدار ما بقي منها صادف نذره حالة موته، وهو
~~يمنع الثبوت في ذمته كما لو نذر صوم شهر معين ومات قبله (غير حج) فيفعل عنه
~~مطلقا، تمكن منه أو لا، جواز النيابة فيه حال الحياة، فبعد الموت أولى.
# (سن لوليه) أي: الميت (فعله) أي: النذر المذكور لحديث ابن عباس «أن امرأة
~~قالت: يا رسول الله، إن أمي ماتت وعليها صوم نذر، أفأصوم عنها؟ فقال:
~~أفرأيت لو كان على أمك دين، فقضيتيه عنها أكان ذلك يؤدي عنها؟ قالت: نعم
~~قال: فصومي عن أمك» متفق عليه وفي الباب غيره وما رواه مالك في الموطأ أنه
~~بلغه عن ابن عمر أنه قال: لا يصوم أحد عن أحد، ولا يصلي أحد عن أحد " فيحمل
~~على غير النذر ; للنصوص الصحيحة الصريحة في النذر والنيابة تدخل في العبادة
~~بحسب خفتها والنذر
# PageV01P491
# أخف حكما لأنه لم يجب بأصل الشرع.
# (ويجوز لغيره) أي: الولي فعل ما على ميت من نذر (بإذنه) أي الولي (ودونه)
~~لأنه صلى الله عليه وسلم شبهه بالدين يصح قضاؤه من الأجنبي (ويجوز صوم
~~جماعة) عن ميت نذرا (في يوم واحد) بأن نذر شهرا ومات فصامه عنه ثلاثون في
~~يوم واحد لحصول المقصود به مع إنجاز إبراء ذمته فظاهره: ولو كان متتابعا
~~ومقتضى كلام المجد: لا يصح مع التابع قال: وتعليل القاضي يدل على ذلك (وإن
~~خلف) ميت ناذر (مالا وجب) فعل نذره على ما تقدم لثبوته في ذمته كقضاء دين
~~من تركته (فيفعله) أي النذر (وليه) إن شاء (أو يدفع) مالا (لمن يفعل عنه)
~~ذلك وكذا حجة الإسلام (ويدفع في صوم عن كل يوم طعام مسكين في كفارة) لأنه
~~عدله في جزاء صيد وغيره.
# (ولا يقضى) عن ميت ما نذره من عبادة في زمن (معين مات قبله) كنذر ms0521 صوم
~~ونحوه برجب ومات قبله، فلا صيام عنه ولا إطعام.
# قال المجد: لا أعلم فيه خلافا (و) إن مات (في أثنائه) أي: الزمن المعين،
~~بأن نذر صوم رجب مثلا، أو اعتكافه، ومات في أثنائه (سقط الباقي) منه، كما
~~لو مات قبل دخوله كله (وإن لم يصمه) أي: ما أدركه منه (لعذر) من نحو مرض أو
~~سفر (فكالأول) أي: كنذر صوم في الذمة غير معين فيفعل عنه لأن العذر لا
~~ينافي ثبوته في الذمة فلا يسقط بموته (ومن مات وعليه صوم من كفارة أو متعة
~~أو قران ونحوه أطعم عنه) من رأس ماله أوصى به أو لا، بلا صوم نصا لأنه وجب
~~بأصل الشرع كقضاء رمضان.
### | [باب صوم التطوع]
# وما يتعلق به (وأفضله) أي صوم التطوع صوم (يوم و) فطر (يوم) نصا لقوله
~~صلى الله عليه وسلم لابن عمرو «صم يوما وأفطر يوما فذلك صيام داود، وهو
~~أفضل الصيام قلت: فإني أطيق أفضل من ذلك فقال: لا أفضل من ذلك» متفق عليه
~~(وسن) صوم (ثلاثة) أيام (من كل شهر) لقوله صلى الله عليه وسلم لعبد الله بن
~~عمرو «صم من الشهر ثلاثة أيام فإن الحسنة بعشر أمثالها وذلك مثل صيام
~~الدهر» متفق عليه (وأيام) الليالي (البيض أفضل وهي ثلاث عشرة وأربع عشرة
~~وخمس
# PageV01P492
# عشرة) لحديث أبي ذر «يا أبا ذر إذا صمت من الشهر ثلاثة أيام فصم ثلاثة
~~عشر وأربعة عشر وخمسة عشر» .
# رواه أحمد والنسائي والترمذي وحسنه وسميت لياليها بالبيض: لبياض ليلها
~~كله بالقمر (و) سن صوم يوم (الاثنين و) يوم (الخميس) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم كان يصومهما فسئل عن ذلك؟ فقال: «إن أعمال الناس تعرض يوم الاثنين
~~والخميس» رواه أبو داود عن أسامة بن زيد.
# وفي لفظ «وأحب أن يعرض عملي وأنا صائم» (و) سن صوم (ستة من شوال، والأولى
~~تتابعها، و) كونها (عقب العيد وصائمها مع رمضان كأنما صام الدهر) لحديث أبي
~~أيوب مرفوعا «من صام رمضان وأتبعه ستا من شوال فكأنما صام الدهر» رواه أبو
~~داود ms0522 والترمذي وحسنه.
# قال أحمد: هو من ثلاثة أوجه عن النبي صلى الله عليه وسلم ولا يجري مجرى
~~التقديم لرمضان لأن يوم العيد فاصل ولسعيد عن ثوبان مرفوعا «من صام رمضان
~~شهرا بعشرة أشهر، وصام ستة أيام بعد الفطر، وذلك سنة، أي: الحسنة بعشر
~~أمثالها فالشهر بعشرة أشهر والستة بستين يوما وذلك سنة» والمراد بالخبر
~~الأول: التشبيه بصوم الدهر في حصول العبادة به على وجه لا مشقة فيه كحديث
~~«من صام ثلاثة أيام من كل شهر» مع أن ذلك لا يكره بل يستحب وتحصل فضيلتها
~~متتابعة ومتفرقة.
# (و) سن (صوم) شهر الله (المحرم) لحديث «أفضل الصلاة بعد المكتوبة جوف
~~الليل، وأفضل الصيام بعد شهر رمضان شهر الله المحرم» رواه مسلم، وغيره من
~~حديث أبي هريرة ولعله صلى الله عليه وسلم لم يكثر الصوم فيه لعذر، أو لم
~~يعلم فضله إلا آخرا.
# قال ابن الأثير: إضافته إلى الله تعالى تعظيما وتفخيما كقولهم: بيت الله
~~وآل الله، لقريش (وآكده) وعبارة بعضهم: أفضله (العاشر) ويسمى عاشوراء
~~وينبغي التوسعة فيه على العيال قاله في المبدع (وهو) أي: صوم عاشوراء
~~(كفارة سنة) لحديث «إني لأحتسب على الله أن يكفر السنة التي قبله» (ثم) يلي
~~عاشوراء في الآكدية (التاسع) ويسمى تاسوعاء لحديث ابن عباس مرفوعا «لئن
~~بقيت إلى قابل لأصومن التاسع والعاشر» رواه الخلال واحتج به أحمد.
# (و) يسن صوم (عشر ذي الحجة) أي:
# PageV01P493
# التسعة الأول منه لحديث «ما من أيام العمل الصالح فيهن أحب إلى الله
~~تعالى من هذه الأيام العشر» (وآكده يوم عرفة وهو) أي: صومه (كفارة سنتين)
~~لحديث مسلم عن أبي قتادة مرفوعا في صومه «إني لأحتسب على الله تعالى أن
~~يكفر السنة التي قبله والسنة التي بعده» قال في الفروع: والمراد الصغائر
~~حكاه في شرح مسلم عن العلماء فإن لم تكن صغائر رجي التخفيف من الكبائر فإن
~~لم تكن رفعت الدرجات (ولا يسن) صوم يوم عرفة (لمن بها) أي: بعرفة لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «نهى صلى الله عليه وسلم عن صيام يوم عرفة ms0523 بعرفة» رواه أبو
~~داود، ولأنه يضعفه ويمنعه الدعاء فيه في ذلك الموقف الشريف (إلا لمتمتع
~~وقارن عدما الهدي) فيستحب أن يجعلا آخر صيام الثلاثة في الحج يوم عرفة
~~ويأتي.
# (ثم) يلي يوم عرفة في الآكدية يوم (التروية) وهو ثامن ذي الحجة لحديث
~~«صوم يوم التروية كفارة سنة» الحديث رواه أبو الشيخ في الثواب وابن النجار
~~عن ابن عباس مرفوعا (وكره إفراد رجب) بصوم.
# قال أحمد: من كان يصوم السنة صامه وإلا فلا يصمه متواليا بل يفطر فيه ولا
~~يشبهه برمضان اه. لما روى أحمد عن خرشة بن الحر قال " رأيت عمر يضرب أكف
~~المترجبين، حتى يضعوها في الطعام ويقول: كلوا، فإنما هو شهر كانت تعظمه
~~الجاهلية " وبإسناده عن ابن عمر " أنه كان إذا رأى الناس وما يعدونه لرجب
~~كرهه وقال " صوموا منه وأفطروا " ولا يكره إفراد شهر غيره.
# (و) كره إفراد يوم (الجمعة) بصوم لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا يصومن أحدكم
~~يوم الجمعة إلا أن يصوم يوما قبله أو يوما بعده» متفق عليه.
# (و) كره إفراد يوم (السبت بصوم) لحديث «لا تصوموا يوم السبت إلا فيما
~~افترض عليكم» حسنه الترمذي، فإن صام معه غيره لم يكره لحديث أبي هريرة
~~وجويرية قال في الكافي: فإن صامهما أي: الجمعة والسبت معا لم يكره لحديث
~~أبي هريرة.
# (و) كره (صوم يوم الشك، وهو الثلاثون من شعبان، إذا لم يكن حين الترائي
~~علة) من نحو غيم أو قتر لأحاديث النهي عنه (إلا أن يوافق) يوم الجمعة أو
~~السبت أو الشك (عادة، أو يصله) أي: يوم الشك (بصيام قبله) ويتقدم عن رمضان
~~بأكثر من يومين فلا يكره نصا لظاهر خبر أبي هريرة
# PageV01P494
# «لا يتقدمن أحدكم رمضان بصوم يوم أو يومين، إلا رجل كان يصوم صوما
~~فليصمه» أو يكون صومه (قضاء) عن رمضان (أو) يكون (نذرا) فيصومه لوجوبه،
~~ومثله صومه عن كفارة.
# (و) كره صوم يوم (النيروز والمهرجان) هما عيدان للكفار (و) صوم (كل عيد
~~للكفار أو يوم يفردونه بتعظيم) قياسا على يوم السبت، ما لم ms0524 يوافق عادة أو
~~يصمه عن قضاء رمضان، أو نذر ونحوه.
# (و) كره (تقدم) صوم (رمضان بصوم يوم أو يومين) لا بأكثر لحديث أبي هريرة.
# (و) كره (وصال) بأن لا يفطر بين اليومين فأكثر (إلا من النبي صلى الله
~~عليه وسلم) لحديث ابن عمر «واصل النبي صلى الله عليه وسلم في رمضان فواصل
~~الناس فنهى رسول الله صلى الله عليه وسلم عن الوصال فقالوا: إنك تواصل قال:
~~إني لست مثلكم إني أطعم وأسقى» متفق عليه ولم يحرم لأن النهي وقع رفقا
~~ورحمة و (لا) يكره الوصال (إلى السحر) لحديث أبي سعيد مرفوعا «فأيكم أراد
~~أن يواصل فليواصل إلى السحر» رواه البخاري (وتركه) أي: الوصال إلى السحر
~~(أولى) من فعله لفوات فضيلة تعجيل الفطر.
# (ولا يصح صوم أيام التشريق) لحديث «وأيام منى أيام أكل وشرب» رواه مسلم
~~مختصرا (إلا عن دم متعة أو قران) لمن عدمه فيصح صومها عنه لقول ابن عمر
~~وعائشة " لم يرخص في أيام التشريق أن يصمن إلا لمن لم يجد الهدي " رواه
~~البخاري (ولا) يصح صوم (يوم عيد مطلقا) لا فرضا ولا نفلا (ويحرم) صومه
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا «نهي عن صوم يومين يوم فطر ويوم أضحى» متفق عليه
~~ولا يكره صوم الدهر إن لم يترك به حقا ولا يخاف منه ضررا، ولا صام أيام
~~النهي
### | [دخل في تطوع صوم أو غيره]
# فصل ومن دخل في تطوع صوم أو غيره (غير حج أو عمرة لم يجب) عليه (إتمامه)
~~لحديث عائشة وفيه «إنما مثل صوم التطوع مثل الرجل يخرج من ماله الصدقة فإن
~~شاء أمضاها وإن شاء حبسها» رواه النسائي (ويسن) إتمام تطوع خروجا من الخلاف
~~ويكره قطعه بلا حاجة ذكره الناظم
# PageV01P495
# (وإن فسد) تطوع دخل فيه غير حج وعمرة (فلا قضاء) عليه نصا بل يسن، خروجا
~~من الخلاف وأما تطوع الحج والعمرة فيجب إتمامه لأن نفلهما كفرضهما نية
~~وفدية وغيرهما ولعدم الخروج منهما بالمحظورات (ويجب إتمام فرض مطلقا) أي:
~~بأصل الشرع أو بالنذر (ولو) كان وقته (موسعا كصلاة ms0525 وقضاء رمضان ونذر مطلق
~~وكفارة) في قول لأنه يتعين بدخول فيه فصار بمنزلة المتعين والخروج من عهدة
~~الواجب متعين ودخلت التوسعة في وقته وفقا (وإن بطل) الفرض (فلا مزيد) عليه
~~فيعيده أو يقضيه فقط (ولا كفارة) مطلقا غير الوطء في نهار رمضان وتقدم
~~(ويجب قطع) فرض ونفل (لرد معصوم عن مهلكة وإنقاذ غريق ونحوه) كحريق ومن تحت
~~هدم أو بهيمة لأنه إذا فات لا يمكن تداركه.
# (و) يجب قطع فرض صلاة (إذ دعاه النبي صلى الله عليه وسلم) لقوله تعالى:
~~{استجيبوا لله وللرسول إذا دعاكم} [الأنفال: 24] (وله قطعه) أي: الفرض
~~(لهرب غريم، و) له (قبله نفلا) وتقدم.
### | [فصل أفضل الأيام]
# يوم الجمعة قال الشيخ تقي الدين: هو أفضل أيام الأسبوع إجماعا وقال: يوم
~~النحر أفضل أيام العام وكذا قال جده المجد وظاهر ما ذكره أبو حكيم: أن يوم
~~عرفة أفضل قال في الفروع: وهذا أظهر.
# (و) أفضل (الليالي: ليلة القدر) للآية وذكره الخطابي إجماعا وهي ليلة
~~معظمة قال في المستوعب وغيره: والدعاء فيها مستجاب وسميت بذلك لأنه يقدر
~~فيها ما يكون في تلك السنة أو لعظم قدرها عند الله تعالى، أو لضيق الأرض عن
~~الملائكة التي تنزل فيها ولم ترفع (وتطلب) ليلة القدر (في العشر الأخير من
~~رمضان) فهي مختصة به أي العشر الأخير منه عند أحمد، وأكثر العلماء من
~~الصحابة وغيرهم ذكره في الفروع وتستقل فيه (وأوتاره) أي: العشر الأخير من
~~رمضان، وهي الحادية والعشرون، والثالثة، والخامسة، والسابعة، والتاسعة،
~~والعشرون (آكد) من غير أوتاره (أرجاها) أي: ليالي الأوتار (سابعته) أي
~~العشر الأخير نصا وهو قول ابن عباس وأبي بن كعب وزر بن حبيش لحديث معاوية
~~مرفوعا «ليلة القدر ليلة سبع وعشرين» رواه أبو داود.
# (وسن كون من دعائه فيها) أي:
# PageV01P496
# ليلة القدر ما في حديث عائشة قالت: «يا رسول الله إن وافقتها فبم أدعو؟
~~قال قولي اللهم إنك عفو تحب العفو فاعف عني» ) رواه أحمد وغيره وأمارتها
~~«أنها ليلة صافية بلجة، كأن فيها قمرا ساطعا ساكنة ساجية، لا برد ms0526 فيها، ولا
~~حر ولا يحل لكوكب أن يرمى به فيها، حتى تصبح، وتطلع الشمس من صبيحتها بيضاء
~~لا شعاع لها» .
# وفي بعض الروايات «مثل الطست» وفي بعضها «مثل القمر ليلة البدر لا يحل
~~لشيطان أن يخرج يومئذ معها» ورمضان أفضل الشهور وعشر ذي الحجة أفضل من
~~العشر الأخير من رمضان، ومن سائر العشور
# PageV01P497
### | [كتاب الاعتكاف]
# كتاب الاعتكاف لغة: لزوم الشيء ومنه {يعكفون على أصنام لهم} [الأعراف:
~~138] بفتح الكاف في الماضي وضمها وكسرها في المضارع وشرعا (لزوم مسلم لا
~~غسل عليه عاقل، ولو) كان (مميزا: مسجدا) مفعول " لزوم " (ولو) كان لزومه،
~~أي: وقته (ساعة) من ليل أو نهار أي: ما يسمى به معتكفا لابثا (لطاعة) متعلق
~~ب " لزوم " (على صفة مخصوصة) تأتي فلا يصح من كافر، ولا ممن عليه غسل
~~لجنابة أو غيرها، ولا غير عاقل ومن دون التمييز، ولا في غير مسجد أو بغير
~~لبث ولا يلزم غير مسجد لنحو صناعة، ومشروعيته بالكتاب والسنة قال في
~~المغني: ولا نعلم بين العلماء خلافا في أنه مسنون ويسمى جوارا وقال ابن
~~هبيرة: لا يحل أن يسمى خلوة وفي الفروع: ولعل الكراهة أولى.
# (ولا يبطل) اعتكاف (بإغماء) كنوم لبقاء التكليف (وسن) اعتكاف (كل وقت)
~~لفعله صلى الله عليه وسلم ومداومته عليه واعتكف أزواجه معه، وبعده.
# (و) هو (في رمضان آكد) لفعله صلى الله عليه وسلم (وآكده) أي: رمضان (عشره
~~الأخير) لحديث أبي سعيد «كنت أجاور هذه العشر، يعني الأوسط ثم قد بدا لي أن
~~أجاور هذه العشر الأواخر فمن كان اعتكف معي فليلبث في معتكفه» ولما فيه من
~~ليلة القدر التي هي خير من ألف شهر وإذا نذر اعتكاف العشر الأخير فنقص
~~الشهر أجزأه، لا إن نذر عشرة أيام من آخر الشهر فنقص فيقضي يوما (ويجب)
~~اعتكاف (بنذر) لحديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه» رواه البخاري.
# (وإن علق) نذر اعتكاف (أو غيره) كنذر صوم أو عتق (بشرط) كإن شفى الله
~~مريضي لأعتكفن أو لأصومن كذا (تقيد
# PageV01P499
# به) أي: الشرط فلا يلزمه قبله ms0527 كطلاق (ويصح) اعتكاف (بلا صوم) لحديث عمر
~~«يا رسول الله، إني نذرت في الجاهلية أن أعتكف ليلة في المسجد الحرام فقال
~~صلى الله عليه وسلم أوف بنذرك» رواه البخاري ولو كان الصوم شرطا لما صح
~~اعتكاف الليل وكالصلاة وسائر العبادات وحديث عائشة «لا اعتكاف إلا بصوم»
~~موقوف عليها ومن رفعه فقد وهم ذكره في المغني والشرح وغيره ثم لو صح
~~فالمراد به: الاستحباب و (لا) يصح اعتكاف (بلا نية) لأنه عبادة محضة ولحديث
~~«إنما الأعمال بالنيات» (ويجب أن يعين نذر بها) أي النية، ليتميز النذر عن
~~التطوع (ومن نوى خروجه منه) أي: الاعتكاف (بطل) كصلاة وصوم.
# (ومن نذر أن يعتكف صائما) لزمه الجمع (أو) نذر أن يعتكف (بصوم) لزمه
~~الجمع (أو) نذر أن (يصوم معتكفا) لزمه الجمع (أو باعتكاف أو) نذر أن (يعتكف
~~مصليا) لزمه الجمع (أو) نذر (أن يصلي معتكفا لزمه الجمع) بين الاعتكاف
~~والصلاة والصيام لحديث «ليس على المعتكف صوم، إلا أن يجعله على نفسه» وقيس
~~عليه الصلاة لأن كلا منهما صفة مقصودة في الاعتكاف فلزمت بالنذر كالتتابع
~~والقيام في النافلة (كنذر صلاة بسورة معينة) من القرآن فلو فرقهما أو اعتكف
~~وصام من رمضان ونحوه لم يجزئه ولا يلزمه أن يصلي جميع النهار، بل يكفيه
~~ركعتان.
# (ولا يجوز لزوجة وقن) وأم ولد ومدبر ومعلق عتقه بصفة (اعتكاف بلا إذن
~~زوج) لزوجته.
# (و) لا إذن (سيد) لرقيقه، لتفويت حقهما عليهما (ولهما) أي: الزوج والسيد
~~(تحليلهما) أي: الزوجة والقن (مما شرعا فيه) من اعتكاف ولو منذورا (بلا
~~إذن) زوج أو سيد لحديث «لا تصوم المرأة وزوجها شاهد يوما من غير رمضان إلا
~~بإذنه»
# رواه الخمسة وحسنه الترمذي ولما فيه من تفويت حق غيرهما بغير إذنه فكان
~~لرب الحق المنع منه، كمنع مالك غاصبا (أو) كانا شرعا فيه (به) أي: بإذن زوج
~~وسيد (وهو) أي: ما شرعا فيه (تطوع) لأن النبي صلى الله عليه وسلم «أذن
~~لعائشة وحفصة وزينب في الاعتكاف، ثم منعهن منه بعد أن دخلن فيه» ويخالف
~~الحج لأنه ms0528 يجب بالشروع فيه وليس لهما تحليلهما من منذور شرعا فيه بالإذن
~~والإذن في عقد النذر إذن في فعله إن نذرا معينا بالإذن (ولمكاتب اعتكاف بلا
~~إذن) سيده نصا لملكه منافع نفسه، كحر مدين، بخلاف أم ولد ومدبر.
# (و) لمكاتب
# PageV01P500
# أيضا (حج) بلا إذن نصا كاعتكاف وأولى لإمكان التكسب معه لكن له منعه من
~~السفر ويأتي (ما لم يحل عليه نجم) من كتابته فإن حل لم يحج بلا إذن سيده
~~(ومبعض كقن) كله فلا يجوز له ذلك إلا بإذن سيده لأن له ملكا في منافعه في
~~كل وقت (إلا مع مهايأة) فله أن يعتكف ويحج (في نوبته) بلا إذن مالك أو بعضه
~~(ف) إنه في نوبته (كحر) لملكه اكتسابه ومنافعه.
### | [فصل ولا يصح اعتكاف ممن تلزمه الجماعة إلا بمسجد تقام فيه الجماعة]
# (ولو من معتكفين) لأنه إذا اعتكف بما لا تقام فيه أفضى إلى ترك الجماعة
~~الواجبة أو خروجه إليها فيتكرر كثيرا، مع إمكان تحرزه منه وهو مناف
~~للاعتكاف، إذ هو لزوم المسجد للطاعة وعلم منه: أنه لا يصح إلا بمسجد لقوله
~~تعالى: {ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] والمباشرة
~~محرمة في الاعتكاف مطلقا فلولا اختصاصه بالمساجد لما قيد بها ولأن المقام
~~فيه عون على ما يراد من العبادة لأنه مبني لها (إن أتى عليه) أي من تلزمه
~~الجماعة (فعل صلاة) زمن اعتكافه (وإلا) تلزمه الجماعة، كعبد ومريض، أو لم
~~يأت على من تلزمه فعل الصلاة، كأن اعتكف من طلوع الشمس إلى الزوال (صح)
~~اعتكافه (بكل مسجد) لأنه لا يلزمه منه محذور
# (ك) ما يصح اعتكاف في كل مسجد (من أنثى) لما تقدم، إلا مسجد بيتها وهو ما
~~اتخذته منه لصلاتها فيه لأنه ليس بمسجد حقيقة ولا حكما لجواز لبثها فيه
~~حائضا وجنبا وعدم وجوب صونه من نجاسة وتسميته مسجدا مجازا وكالرجل وسن
~~استتار معتكفة بخباء في مكان لا يصلي به الرجال ويباح لرجل (ومنه) أي
~~المسجد (ظهره) أي سطحه لعموم {في المساجد} [البقرة: 187] (و) منه (رحبته
~~المحوطة) .
# قال القاضي: ms0529 إن كان عليها حائط وباب، كرحبة جامع المهدي بالرصافة هي
~~كالمسجد لأنها منه وتابعة له وإن لم تكن محوطة، كرحبة جامع المنصور لم يثبت
~~لها حكم المسجد.
# (و) منه (منارته التي هي فيه أو بابها
# PageV01P501
# فيه) أي المسجد، لمنع الجنب منها فإن كانت هي أو بابها خارجة، ولو قريبة
~~وخرج المعتكف إليه للأذان بطل اعتكافه لأنه مشى حيث يمشي جنب لأمر له منه
~~بد، كخروجه إليها لغيره
# (و) منه (ما زيد فيه) أي المسجد (حتى في الثواب في المسجد الحرام) لعموم
~~الخبر (وعند جمع) منهم الشيخ تقي الدين وابن رجب وحكي عن السلف (ومسجد
~~المدينة أيضا) فزيادته كهو في المضاعفة وخالف فيه جمع، منهم ابن عقيل وابن
~~الجوزي وقال في الآداب الكبرى هذه المضاعفة تختص بالمسجد غير الزيادة على
~~ظاهر الخبر، وقول العلماء من أصحابنا وغيرهم (والأفضل لرجل تخلل اعتكافه
~~جمعة أن يعتكف في جامع) أي مسجد تقام فيه الجمعة حتى لا يحتاج للخروج إليها
~~منه ولا يلزمه لأن الخروج إليها لا بد له منه، كالخروج لحاجته، والخروج
~~إليها معتاد فكأنه مستثنى (ويتعين) جامع لاعتكاف (إن عين بنذر) فلا يجزئه
~~في مسجد لا تقام فيه الجمعة، حيث عين الجامع بنذره ولو لم يتخلل اعتكافه
~~جمعة لأنه ترك لبثا مستحقا التزمه بنذره (ولمن لا جمعة عليه) كامرأة ومسافر
~~(أن يعتكف بغيره) أي الجامع من المساجد (ويبطل) اعتكافه (بخروجه إليها) أي
~~الجمعة لأن له منه بدا (إن لم يشترطه) أي الخروج إلى الجمعة، كعيادة مريض
# (ومن عين) بنذره لاعتكافه أو صلاته (مسجدا غير) المساجد (الثلاثة) أي
~~المسجد الحرام ومسجد المدينة والأقصى (لم يتعين) لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«لا تشد الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد: المسجد الحرام، ومسجدي هذا، والمسجد
~~الأقصى» متفق عليه ولو تعين غيرها بالتعيين لزم المضي إليه واحتاج إلى شد
~~الرحل لقضاء نذره ولأن الله تعالى لم يعين لعبادته مكانا في غير الحج ثم إن
~~أراد الناذر الاعتكاف فيما عينه غيرها، فإن كان قريبا فهو أفضل وإلا بأن
~~احتاج لشد ms0530 رحل خير عند القاضي وغيره وجزم بعضهم بإباحته واختاره الموفق في
~~السفر القصير واحتج بخبر قباء وحمل النهي على أنه لا فضيلة فيه وحكاه في
~~شرح مسلم عن جمهور العلماء ولم يجوزه ابن عقيل والشيخ تقي الدين
# (وأفضلها) أي المساجد الثلاثة المسجد (الحرام) وهو مسجد مكة (فمسجد
~~المدينة) على ساكنها أفضل الصلاة والسلام (ف) مسجد (الأقصى) لحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «صلاة في مسجدي هذا خير من ألف صلاة فيما سواه إلا المسجد
~~الحرام»
# PageV01P502
# رواه الجماعة إلا أبا داود (فمن نذر اعتكافا، أو) نذر (صلاة في أحدها) أي
~~المساجد الثلاثة (لم يجزئه) اعتكاف ولا صلاة (في غيره) أي ما عينه لتعينه
~~لذلك (إلا) أن يكون ما فعله فيه (أفضل منه) أي الذي عينه فيجزئه
# فمن نذر في الحرام لم يجزئه في غيره وفي الأقصى أجزأه في الثلاثة وفي
~~مسجد المدينة أجزأه فيه وفي الحرام لا الأقصى لحديث جابر «أن رجلا قال يوم
~~الفتح: يا رسول الله إني نذرت إن فتح الله عليك مكة أن أصلي في بيت المقدس
~~فقال: صل ههنا، فسأله، فقال: صل ههنا فسأله، فقال: شأنك إذن» رواه أحمد
~~وأبو داود (ومن نذر) اعتكافا ونحوه (زمنا معينا) كعشر رمضان الأخير مثلا
~~(شرع فيه قبل دخوله) أي المعين فيدخل معتكفه قبل غروب شمس يوم العشرين لأن
~~أول غروب الشمس، كحلول ديون ووقوع عتق، وطلاق معلقة به (وتأخر) عن الخروج
~~(حتى ينقضي) بأن تغرب شمس آخر يوم منه نصا ليستوفي جميعه.
# (و) من نذر زمنا معينا صوما أو اعتكافا ونحوه (تابع) وجوبا (لو أطلق) فلم
~~يقيد بالتتابع لا بلفظه، ولا بنيته لفهمه من التعين
# (و) من (نذر) أن يصوم أو يعتكف ونحوه (عددا) من أيام غير معينة (فله) أي
~~الناذر (تفريقه) أي العدد ولو ثلاثين يوما لأنه مقتضى اللفظ، والأيام
~~المطلقة توحد بدون تتابع (ما لم ينو) في العدد (تتابعا) فيلزمه كما لو نذر
~~شهرا مطلقا (ولا تدخل ليلة يوم نذر) اعتكافه لأنها ليست منه.
# قال الخليل: اليوم اسم لما بين ms0531 طلوع الفجر وغروب الشمس (ك) ما لا يدخل
~~(يوم ليلة) نذر اعتكافها لأن اليوم ليس من الليلة (ومن نذر) أن يعتكف ونحوه
~~(يوما لم يجز تفريقه بساعات من أيام) لأنه يفهم منه التتابع كقوله "
~~متتابعا " وإن قال في أثناء يوم: لله علي أن أعتكف يوما من وقتي هذا لزمه
~~من ذلك الوقت إلى مثله من الغد لتعيينه ذلك بنذره
# وإن نذر أن يعتكف يوم يقدم فلان فبدأ ليلا لم يلزمه شيء وفي أثناء النهار
~~اعتكف الباقي منه بلا قضاء ومع عذر يمنع الاعتكاف حال قدومه، يقضي باقي
~~اليوم ويكفر (ومن نذر) أن يعتكف ونحوه (شهرا مطلقا) فلم يعين كونه رمضان أو
~~غيره (تابع) وجوبا، لاقتضائه ذلك كما لو حلف لا يكلم زيدا شهرا، وكمدة
~~الإيلاء ونحوه (ومن نذر) أن يعتكف ونحوه (يومين) فأكثر متتابعة (أو) نذر أن
~~يعتكف ونحوه (ليلتين فأكثر)
# PageV01P503
# كثلاثة أو عشر (متتابعة لزمه ما بين ذلك) أي الأيام (من ليل) إن كان
~~النذر أياما (أو) ما بين الليالي من (نهار) إن كان المنذور ليالي، تبعا
~~لوجوب التتابع
### | [فصل خروج المعتكف]
# فصل يحرم خروج من أي معتكف لزمه تتابع لتقييده نذره بالتتابع، أو نيته،
~~له أو إتيانه بما يقتضيه كشهر (مختارا ذاكرا) لاستكافة فلا يحرم خروجه
~~مكرها بلا حق أو ناسيا (إلا ما لا بد منه، كإتيانه بمأكل ومشرب لعدم) من
~~يأتيه به نصا (وكقيء بغتة أو غسل متنجس يحتاجه وكبول وغائط وطهارة واجبة)
~~كوضوء وغسل ولو قبل دخول وقت صلاة لأنه لا بد منه لمحدث، لحديث عائشة
~~«السنة للمعتكف أن لا يخرج إلا لما لا بد له منه» رواه أبو داود وقالت أيضا
~~عن رسول الله صلى الله عليه وسلم «وكان لا يدخل البيت إلا لحاجة الإنسان»
~~متفق عليه وحاجة الإنسان: البول والغائط لاحتياج كل إنسان إلى فعلهما
# (وله) أي المعتكف، إذا خرج لما لا بد له منه (المشي على عادته) فلا يلزمه
~~مخالفتها في سرعة.
# (و) له (قصد بيته إن لم يجد مكانا يليق به بلا ms0532 ضرر ولا منة) كسقاية ولا
~~يحتشم مثله منها ولا نقص عليه وإن بذل له صديق أو غيره منزله القريب لقضاء
~~حاجته لم يلزمه، ويقصد أقرب منزليه وجوبا، لدفع حاجة به بخلاف من اعتكف في
~~مسجد أبعد منه، لعدم تعين أحدهما قبل دخوله للاعتكاف (و) له (غسل يده بسجد
~~في إناء من وسخ وزفر ونحوهما) كقيام من نوم ليل ويفرغ الإناء خارج المسجد
~~لأنه لا ضرر على المصلين به ولا يخرج لذلك لأن له منه بدا و (لا) يجوز
~~لمعتكف، ولا غيره (بول، و) لا (فصد، و) لا (حجامة بإناء فيه) أي المسجد،
~~(أو في هوائه) أي المسجد، لأنه لم يبن لذلك فوجبت صيانة المسجد عنه، وهواه
~~كقراره
# ولمستحاضة اعتكاف مع أمن تلويثه فإن خافت تلويثه خرجت، لأنها لا يمكنها
~~التحرز إلا بترك الاعتكاف (وكجمعة وشهادة) تحملا وأداء (لزمتاه) لوجوبها
~~بأصل الشرع فيخرج لهما (وكمريض وجنازة تعين خروج إليهما) قياسا على الشهادة
~~(وله) أي المعتكف عند ابتداء نذر اعتكافه (شرط خروج إلى ما يلزمه) خروج
~~إليه (منهن) أي الجمعة والشهادة والمريض والجنازة (ومن كل قربة لم تتعين)
~~عليه، كزيارة صديق، وصلة
# PageV01P504
# رحم (أو ما له منه بد وليس بقربة ك) شرط (عشاء ومبيت بمنزله) لأنه لا يجب
~~بعقده كالوقف، ولأنه كنذر ما أقامه ولتأكد الحاجة إليهما وامتناع النيابة
~~فيهما، فعليه لا يقضي: زمن الخروج إذا نذر شهرا مطلقا في ظاهر كلام
~~أصحابنا، كما لو عين الشهر قاله في الفروع
# و (لا) يصح شرط (الخروج إلى التجارة، أو) شرط (التكسب بالصنعة في المسجد
~~ونحوهما) كالخروج لما شاء، لأنه ينافيه وإن قال متى مرضت أو عرض لي عارض
~~خرجت فله شرطه كما في الإحرام، وفائدته: جواز التحلل إذا حدث عائق عن المضي
~~قاله المجد (وسن) لمعتكف (أن لا يبكر) لخروجه (لجمعة، و) أن (لا يطيل
~~المقام بعدها) اقتصارا على قدر الحاجة (وكما لا بد منه) في جواز الخروج
~~(تعين نفير) لنحو عدو فجأهم (و) تعين (إطفاء حريق و) تعين (إنقاذ غريق
~~ونحوه) كرد ms0533 أعمى عن بئر، أو حية لأنه يجوز له قطع الواجب بأصل الشرع ; إذن
~~فما أوجبه على نفسه أولى، وكذا (مرض شديد) لا يمكن معه مقام بمسجد كقيام
~~متدارك وسلس بول أو يمكن بمشقة شديدة كاحتياج لفراش، أو مرض
# (و) كذا (خوف من فتنة) وقعت (على نفسه، أو) على (حرمته، أو) على (ماله
~~ونحوه) كنهب بمحلته فلا يحرم خروجه له ولا ينقطع اعتكافه به لأن مثله يبيح
~~ترك جمعة وجماعة، وعدة وفاة في منزل مع وجوبهن بأصل الشرع فما أوجبه بنذره
~~أولى وعلم منه: أنه لا يخرج لمرض خفيف، كصداع ووجع ضرس لأنه له منه بد.
# (و) كذا (حاجة) معتكف كبيرة (لفصد أو حجامة) وإلا لم يجز كمرض يمكنه
~~احتماله.
# (و) كذا (عدة وفاة) إذا مات زوج معتكفة، فلها الخروج في منزلها لوجوبه
~~بأصل الشرع، وكونه حق الله تعالى وحق آدمي، يفوت إذا ترك لا إلى بدل، بخلاف
~~النذر (وتحيض) معتكفة حاضت (بخباء في رحبته) أي المسجد غير المحوطة
~~استحبابا (إن كانت) له رحبة كذلك (وأمكن) تحيضها فيها (بلا ضرر) لحديث
~~عائشة «كن المعتكفات إذا حضن أمر رسول الله صلى الله عليه وسلم بإخراجهن من
~~المسجد، وأن يضربن الأخبية في رحبة المسجد، حتى يطهرن» رواه أبو حفص
# (وإلا) يكن للمسجد رحبة، أو كانت فيه ضرر، تحيضت (ببيتها) لأنه أولى في
~~حقها إلى أن تطهر، فتعود وتتم اعتكافها ولا شيء عليها إلا القضاء أيام
~~حيضها (وكحيض) فيما تقدم (نفاس) لأنه في معناه
# (ويجب) على
# PageV01P505
# معتكف (في) اعتكاف (واجب) خرج لعذر يبيحه (رجوع) إلى معتكفه (بزوال عذر)
~~لأن الحكم يدور مع علته (فإن أخر) رجوعه (عن وقت إمكانه) أي الرجوع ولو
~~يسيرا (فكما لو خرج لما له منه بد) يبطل ما مضى من اعتكافه، ويأتي (ولا يضر
~~تطاول) عذر (معتاد، وهو) أي المعتاد (حاجة الإنسان) وهو البول والغائط
~~(وطهارة الحدث والطعام والشراب والجمعة) فلا يقضي زمنها فإنه كالمستثنى
~~لكونه معتادا ولا كفارة (ويضر) تطاول (في) عذر (غير معتاد، كنفير ونحوه)
~~كغسل متنجس يحتاجه، ms0534 وقيء بغتة، وإنجاء غريق وإطفاء حريق فإن كان يسيرا لم
~~يؤثر، وإن تطاول
# (ففي نذر متتابع) كشهر (غير معين يخير بين بناء) على ما مضى من اعتكافه
~~(وقضاء) فائت (مع) إخراج (كفارة يمين) لأن النذر حلفة ولم يفعل على وجهه
~~(أو استئناف) المنذور من أوله ولا كفارة لأنه أتى به على وجهه أشبه ما لو
~~لم يسبقه اعتكاف (وفي) نذر (معين) كشهر رمضان (يقضي) ما فاته منه بخروجه
~~(ويكفر) كفارة يمين، لتركه المنذور في وقته (وفي) نذر (أيام مطلقة) كعشرة
~~أيام ولم يقل: متتابعة ولم ينوه تمم ما بقي منها بالاعتكاف فيه (بلا كفارة)
~~لأنه أتى بالنذر على وجهه أشبه ما لو لم يخرج (لكنه لا يبني على بعض ذلك
~~اليوم) الذي خرج فيه، بل يستأنف بدله يوما كاملا لئلا يفرقه
### | [فصل وإن خرج معتكف لأمر لا بد له منه فباع أو اشترى]
# فصل وإن خرج معتكف لما أي أمر لا بد له منه (فباع أو اشترى) ولم يعرج أو
~~يقف لذلك حاز (أو سأل عن مريض، أو) عن (غيره) أي المريض (ولم يعرج) قال في
~~القاموس: عرج تعريجا، ميل وأقام وحبس المطية على المنزل (أو يقف لذلك) جاز
~~قال في شرحه: لأنه صلى الله عليه وسلم " كان يفعله " وعن عائشة " «إني كنت
~~لأدخل البيت، والمريض فيه، فما أسأل عنه إلا وأنا مارة» متفق عليه ولأنه لم
~~يترك به شيئا من اللبث المستحق أشبه ما لو سلم أو رده في مروره (أو) خرج
~~لما لا بد منه، (دخل مسجدا يتم اعتكافه فيه أقرب إلى محل حاجته من) المسجد
~~(الأول) الذي كان فيه (جاز) لأنه لا يتعين بصريح النذر، فأولى أن لا يتعين
~~بشروعه فيه ولأنه لم يترك به لبثا مستحقا
# PageV01P506
# أشبه ما لو انهدم الأول أو أخرجه منه سلطان، فخرج إلى الآخر وأتم اعتكافه
~~فيه
# (وإن كان) المسجد الذي دخله (أبعد) من محل حاجته من الأول بطل (أو خرج
~~إليه) أي المسجد الثاني (ابتداء) بلا عذر بطل (أو تلاصقا) أي ms0535 المسجدان
~~(ومشى في انتقاله) بينهما (خارجا عنهما بلا عذر) بطل اعتكافه لتركه لبثا
~~مستحقا فإن لم يمش خارجا عنهما في انتقاله للثاني لم يبطل اعتكافه (أو خرج)
~~معتكف من مسجد (لاستيفاء حق عليه، وأمكنه الخروج منه) أي الحق عليه بلا
~~خروج من مسجد، فلم يفعل بطل اعتكافه لأن له بدا من أن لا يخرج (أو سكر)
~~معتكف بطل اعتكافه ولو ليلا لخروجه عن كونه من أهل المسجد فإن شرب خمرا ولم
~~يسكر، أو أتى كبيرة فقال المجد: ظاهر كلام القاضي: لا يفسد لأنه من أهل
~~العبادة والمقام فيه
# (أو ارتد) معتكف بطل اعتكافه، لعموم قوله تعالى: {لئن أشركت ليحبطن عملك}
~~[الزمر: 65] ولخروجه عن أهلية العبادة وكالصوم (أو خرج) المعتكف (كله لما
~~له منه بد، ولو قل) زمن خروجه (بطل) اعتكافه لترك اللبث بلا حاجة أشبه ما
~~لو طال فإن خرج بعض جسده لم يبطل اعتكافه نصا لحديث عائشة «كان رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم إذا اعتكف يدني رأسه إلي فأرجله» متفق عليه
# (ويستأنف) اعتكافه على صفة ما بطل فإن كان (متتابعا بشرط) كلله علي أن
~~أعتكف عشرة أيام متتابعة أو شهرا (أو) متتابعا ب (نية) كأن نذر عشرة أيام
~~ونواها متتابعة، ثم شرع وبطل اعتكافه لأنه أمكنه أن يأتي بالمنذور على صفة
~~تلزمه كحالة الابتداء (إن كان) فعله ما تقدم من المبطلات حال كونه (عامدا
~~مختارا أو مكرها بحق ولا كفارة) عليه لأنه أتى بمنذوره على صفته (ويستأنف)
~~نذرا (معينا قيد بتتابع) كلله علي أن أعتكف شهر المحرم متتابعا (أو لا) أي
~~أو لم يقيده بتتابع، كأن نذر أن يعتكف المحرم ولم يزد عليه لدلالة التعيين
~~عليه (ويكفر) في الصورتين لفوات المحل (ويكون قضاء كل) من المتتابع بشرط أو
~~نية والمعين.
# (و) يكون (استئنافه) أي كل منهما (على صفة أدائه فيما يمكن) فإن شرط في
~~الأول صوما أو عينه في أحد المساجد الثلاثة ونحوه كان قضاؤه واستئنافه كذلك
# (ويفسد) اعتكافه (إن وطئ) معتكف فيه (ولو
# PageV01P507
# ناسيا) نصا (في فرج) ms0536 لما روى حرب عن ابن عباس «إذا جامع المعتكف بطل
~~اعتكافه واستأنف الاعتكاف» ولأن الاعتكاف عبادة تفسد بالوطء عمدا فكذلك
~~سهوا، كالحج (أو أنزل) معتكف (بمباشرة دونه) أي الفرج لقوله تعالى: {ولا
~~تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] فإن لم ينزل لم يفسد
~~كاللمس بشهوة (ويكفر) كفارة يمين وجوبا (لإفساد نذره) و (لا) يكفر (لوطئه)
~~إن كان اعتكافه نفلا كبقية النوافل ولأن الوجوب بالشرع ولم يرد بها
### | [فصل تشاغل المعتكف بالقرب]
# فصل يسن تشاغله أي المعتكف بالقرب كقراءة وصلاة وذكر.
# (و) سن له (اجتناب ما لا يعنيه) لحديث «من حسن إسلام المرء تركه ما لا
~~يعنيه» ولا بأس أن تزوره زوجته في المسجد، وتتحدث معه، وتصلح رأسه أو غيره
~~بلا التذاذ بشيء منها وله أن يتحدث مع من يأتيه ما لم يكثر ويأمر بما يريد
~~خفيفا و (لا) يسن له (إقراء قرآن، و) لا إقراء (علم ومناظرة فيه) أي العلم
~~ونحوه مما يتعدى نفعه لأنه صلى الله عليه وسلم «كان يعتكف فلم ينقل عنه
~~الاشتغال بغير العبادات المختصة به» " وكالطواف
# (ويكره الصمت إلى الليل، وإن نذره) أي الصمت (لم يف به) لحديث علي «لا
~~صمات يوم إلى الليل» رواه أبو داود.
# وعن ابن عباس «بينما النبي صلى الله عليه وسلم يخطب إذا هو برجل قائم
~~فسأل عنه فقالوا أبو إسرائيل، نذر أن يقوم في الشمس ولا يقعد ولا يستظل،
~~ولا يتكلم، وأن يصوم فقال النبي صلى الله عليه وسلم: مروه فليستظل،
~~وليتكلم، وليقعد، وليتم صومه» رواه البخاري وغيره وقول أبي بكر " من صمت
~~نجا " أي عما لا يعنيه ومتى لم يف كفر على ما يأتي في نذر المكروه
# (ويحرم جعل القرآن بدلا عن الكلام) كقولك لمن اسمه يحيى: يا يحيى خذ
~~الكتاب بقوة لأنه استعمال في غير ما هو له أشبه استعمال المصحف في التوسد
~~(وينبغي لمن قصد المسجد أن ينوي الاعتكاف مدة لبثه فيه) لا سيما إن كان
~~صائما ولا بأس أن يتنظف المعتكف ويكره له التطيب ويستحب له ms0537 ترك رفيع
~~الثياب، والتلذذ بما يباح له قبل
# PageV01P508
# الاعتكاف وأن لا ينام إلا عن غلبة ولو مع قرب ماء، وأن لا ينام مضطجعا،
~~بل متربعا مستندا ولا يكره شيء من ذلك ولا أخذ شعره وأظفاره ولا يجوز البيع
~~والشراء للمعتكف وغيره في المسجد نصا قال ابن هبيرة: منع صحته وجوزه أحمد
~~قال في الفروع: والإجارة كالبيع
# PageV01P509
### | [كتاب الحج]
# كتاب الحج بفتح الحاء لا كسرها في الأشهر وعكسه شهر الحجة (فرض كفاية كل
~~عام) على من لم يجب عليه عينا نقله في الآداب الكبرى عن الرعاية، وقال: هو
~~خلاف ظاهر قول الأصحاب انتهى وكذلك قال الشيخ خالد في شرح جمع الجوامع وفيه
~~نظر فإن فرض الكفاية إنما هو إحياء الكعبة بالحج، وذلك يحصل بالنفل ويلزم
~~من قوله بطلان تقسيم الأئمة الحج إلى فرض ونفل، واللازم باطل، فالملزوم
~~كذلك نصا للتعظيم للبيت فرض سنة تسع عند الأكثر قال تعالى: {ولله على الناس
~~حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] (وهو لغة) القصد إلى من
~~يعظمه أو كثرة القصد إليه وشرعا (قصد مكة لعمل مخصوص في زمن مخصوص) يأتي
~~بيانه وهو أحد أركان الإسلام ومبانيه لحديث ابن عمر
# (والعمرة) لغة: الزيارة وشرعا (زيارة البيت) الحرام (على وجه مخصوص) يأتي
~~بيانه وينبغي لمن أراده المبادرة والاجتهاد في رفيق حسن، ويكون خروجه يوم
~~خميس أو اثنين بكرة ويقول إذا خرج أو نزل منزلا ونحوه: ما ورد قال بعضهم:
~~ويصلي في منزله ركعتين (ويجبان) أي الحج والعمرة لقوله تعالى {وأتموا الحج
~~والعمرة لله} [البقرة: 196] وحديث عائشة قلت «يا رسول الله، هل على النساء
~~من جهاد؟ قال: نعم عليهن جهاد لا قتال فيه، الحج والعمرة» رواه أحمد وابن
~~ماجه بإسناد صحيح وإذا ثبت في النساء فالرجال أولى ولمسلم عن ابن عباس "
~~دخلت العمرة في الحج إلى يوم القيامة (في العمر مرة) لحديث أبي هريرة
~~«خطبنا رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال: يا أيها الناس قد فرض الله
~~عليكم الحج فحجوا
# PageV01P511
# فقال رجل: أكل عام يا ms0538 رسول الله؟ فسكت حتى قالها ثلاثا فقال النبي صلى
~~الله عليه وسلم: لو قلت نعم لوجبت، ولما استطعتم» رواه أحمد ومسلم والنسائي
# (بشروط) خمسة (وهي إسلام وعقل) وهما شرطان للوجوب والصحة فلا يصحان من
~~كافر ومجنون، ولو أحرم عنه وليه (وبلوغ، وكمال حرية) وهما شرطان للوجوب
~~والإجزاء دون الصحة وتأتي الاستطاعة وهي شرط للوجوب دون الإجزاء (ويجزيان)
~~أي الحج والعمرة (من) أي كافر (أسلم) وهو حر مكلف، ثم أحرم بحج قبل دفع من
~~عرفة أو بعده، إن عاد فوقف في وقته، أو أحرم بعمرة ثم طاف وسعى لها (أو
~~أفاق) من جنون وهو حر بالغ (ثم أحرم) بحج أو عمرة وفعل ما تقدم (أو بلغ)
~~وهو حر مسلم عاقل محرما قبل دفع من عرفة أو بعده، إن عاد فوقف في وقته (أو
~~عتق) قن مكلف (محرما بحج قبل دفع من عرفة أو بعده) أي الدفع منها (إن عاد)
~~إلى عرفة (فوقف) بها (في وقته) أي الوقوف، فيجزيه حجه ويلزمه العود حيث
~~أمكنه
# (أو) بلغ محرما بعمرة (قبل طواف عمرة) ثم طاف وسعى لها فتجزيه عن عمرة
~~الإسلام ويكون صغير بلغ وقن عتق محرما (كمن أحرم إذن) أي بعد بلوغه وعتقه،
~~لأنها حال تصلح لتعيين الإحرام كحال ابتداء الإحرام (وإنما يعتد بإحرام
~~ووقوف موجودين إذن) أي حال البلوغ والعتق (وأن ما قبله تطوع لم ينقلب فرضا)
~~قاله الموفق ومن تابعه وقدمه في التنقيح
# (وقال جماعة) صاحب الخلاف والانتصار والمجد وغيرهم (ينعقد إحرامه) أي
~~الصغير والقن (موقوفا فإذا تغير حاله) إلى بلوغ أو حرية (تبين فرضيته) أي
~~الإحرام كزكاة معجلة (ولا يجزئ) حج من بلغ أو عتق محرما قبل دفع من عرفة أو
~~بعده إذا عاد ووقف عن حجة الإسلام (مع سعي قن وصغير بعد طواف القدوم قبل
~~وقوف ولو أعاده) أي السعي صغير أو قن ثانيا (بعد) بلوغه أو عتقه لأن السعي
~~لا تشرع مجاوزة عدده ولا تكراره، بخلاف الوقوف فاستدامته مشروعة ولا قدر له
~~محدود وعلم مما سبق: أنه لو ms0539 بلغ أو عتق بعد دفع من عرفة ولم يعد أو عاد بعد
~~الوقت لم تجزئه حجته، أو بلغ أو عتق في أثناء طواف عمرة، لم تجزئه
# PageV01P512
### | [فصل الحج والعمرة من صغير]
# فصل ويصحان أي الحج والعمرة (من صغير) ذكر أو أنثى ولو ولد لحظة لحديث
~~ابن عباس «أن امرأة رفعت إلى النبي صلى الله عليه وسلم صبيا فقالت: ألهذا
~~حج؟ قال: نعم ولك أجر» رواه مسلم (ويحرم ولي) في مال عمن لا يميز لتعذر
~~النية منه وولي المال: الأب ووصيه والحاكم وظاهره: لا يصح من غيرهم بلا
~~إذنهم قلت: إن لم يكن ولي فمن يلي الصغير يعقده له، كما ذكره في الإقناع
~~وغيره في قبول زكاة وهبة ومعنى إحرامه عنه: أن يعقد له الإحرام فيصير
~~الصغير محرما فيصح (ولو) كان الولي (محرما أو لم يحج) الولي، كعقد النكاح
~~له ويقع لازما وحكمه كالمكلف نصا.
# (و) يحرم (مميز بإذنه) أي الولي (عن نفسه) لأنه يصح وضوءه فيصح إحرامه
~~كالبالغ ولا يحرم عنه وليه لعدم الدليل وحكمه حكمه في الضمان
# (و) يجتنب الطيب وجوبا و (يفعل ولي) عن مميز وغيره (ما يعجزهما) من أفعال
~~حج وعمرة روي عن ابن عمر في الرمي وعن أبي بكر أنه طاف بابن الزبير في خرقة
~~رواهما الأثرم وعن جابر «حججنا مع النبي صلى الله عليه وسلم ومعنا النساء
~~والصبيان، فلبينا عن الصبيان ورمينا عنهم» رواه أحمد وابن ماجه وكانت عائشة
~~تجرد الصبيان للإحرام (لكن لا يبدأ) ولي (في رمي) جمرات (إلا بنفسه) كنيابة
~~حج فإن رمى عن موليه وقع عن نفسه إن كان محرما بفرضه (ولا يعتد برمي حلال)
~~لا عن نفسه ولا غيره وإن أمكن مناولة صغير نائبا الحصا ناوله وإلا استحب
~~وضعه في كفه، ثم أخذ منه ويرمي عنه وإن وضعها نائب في يد صغير ورمى بها
~~فكانت يده كالآلة، فحسن
# (ويطاف به) أي الصغير (لعجزه) عن طواف نفسه (راكبا أو محمولا) ككبير عاجز
~~(ويعتبر) لطواف صغير (نية طائف به) لتعذر النية منه قلت: ms0540 إن لم يكن مميزا
~~(وكونه) أي الطائف به (يصح أن يعقد له الإحرام) بأن يكون وليه أو نائبه
~~لتتأتى نيته عنه و (لا) يعتبر (كونه) أي الطائف به (طائفا عن نفسه ولا)
~~كونه (محرما) لوجود الطواف من الصغير، كمحمول مريض، فلم يوجد من طائف به
~~إلا النية، بخلاف الرمي (وكفارة
# PageV01P513
# حج) صغير في مال وليه، إن أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة (وما زاد) من
~~نفقة السفر (على نفقة الحضر في مال وليه إن أنشأ) وليه (السفر به) أي
~~الصغير (تمرينا) له (على الطاعة) لأنه الذي أدخله فيه، ولو تركه لم يتضرر
~~بتركه (وإلا) ينشئ السفر به تمرينا على الطاعة بل سافر به لتجارة أو خدمة
~~أو ليستوطن مكة، أو يقيم بها لنحو علم مما يباح السفر له في وقت الحج
~~وغيره، ومع الإحرام وعدمه (فلا) يجب ذلك على الولي بل من مال الصغير لأنه
~~لمصلحة
# (وعمد صغير) خطأ وعمد (مجنون) لمحظور (خطأ لا يجب فيه إلا ما يجب في خطإ
~~مكلف، أو في نسيانه) لعدم اعتبار قصده قال المجد: أو فعله به الولي
~~لمصلحته، كتغطية رأسه لبرد، أو تطييبه لمرض، فأما إن فعله الولي لا لعذر
~~فكفارته عليه، كحلق رأس محرم بغير إذنه (وإن وجب في كفارة على ولي) بأن
~~أنشأ السفر به تمرينا على الطاعة (صوم صام) الولي (عنه) لو جوبها عليه
~~ابتداء كصومه عن نفسه وعلم منه أن الكفارة لو لم تجب على الولي ودخلها صوم
~~لم يصم الولي لأن الواجب بأصل الشرع لا تدخله النيابة (ووطؤه) أي الصغير
~~ولو عمدا (ك) وطء (بالغ ناسيا، يمضي في فاسده ويقضيه) أي الحج (إذا بلغ)
~~كالبالغ ولا يصح قضاؤه قبله نصا لعدم تكليفه، ونظيره: نحو وطء مجنون يوجب
~~الغسل عليه، لوجود سببه ولا يصح منه إلا بعد إفاقته
### | [فصل الحج والعمرة من قن]
# فصل ويصحان أي الحج والعمرة (من قن) ذكر أو أنثى صغير أو كبير على ما
~~تقدم في الصغير الحر، لعدم المانع (ويلزمانه) أي يلزم الحج والعمرة ms0541 القن
~~البالغ (بنذره) لهما لعموم حديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه» ولا يجوز أن
~~(يحرم) قن بنذر ولا نفل ومثله: مدبر وأم ولد وتقدم حكم مكاتب ومبعض (ولا)
~~أن تحرم (زوجة بنفل) حج أو عمرة (إلا بإذن سيد وزوج) لتفويت حقهما بالإحرام
~~(فإن عقداه) أي عقد قن وامرأة الإحرام بنفل بلا إذن سيد وزوج (فلهما) أي
~~السيد والزوج (تحليلهما)
# PageV01P514
# أي القن والزوجة لتفويت حقهما (ويكونان) أي القن والزوجة (كمحصر) على ما
~~يأتي (ويأثم من لم يمتثل) من قن وزوجة وله وطء زوجة وأمة أحرمتا بلا إذنه
~~بنفل إذا أمرهما بالتحلل وخالفتا و (لا) يجوز لسيد وزوج تحليلهما (مع إذنه)
~~لهما في إحرام، لوجوبه بالشروع
# (ويصح) من سيد وزوج (رجوع فيه) أي الإذن بإحرام (قبل إحرام) كواهب إذن
~~لموهوب له في قبض هبة ثم رجع قبله ومتى علما برجوع امتنع عليهما الإحرام
~~كما لو لم يأذن وعلم منه: أنه لا يصح رجوع في إذن بعد إحرام للزومه (ولا)
~~يجوز لسيد وزوج تحليل قن وزوجة أحرما (بنذر أذن فيه) زوج وسيد (لهما) أي
~~القن والزوجة لأن الإذن في نذره إذن في فعله (أو لم يأذن فيه) أي النذر
~~(لها) أي الزوجة فلا يحللها منه لوجوبه كالواجب بأصل الشرع.
# (ولا يمنعها) الزوج (من حج فرض كملت شروطه) كبقية الواجبات ويستحب لهما
~~استئذانه وإن كان غائبا كتبت إليه فإن أذن وإلا حجت بمحرم (فلو لم تكمل)
~~شروطه فله منعها.
# (و) إن (أحرمت به بلا إذنه لم يملك تحليلها) لوجوب تمامه بشروعها فيه
~~(ومن أحرمت بواجب) حج أو عمرة بأصل الشرع أو النذر (فحلف زوجها، ولو
~~بالطلاق الثلاث لا تحج العام لم يجز أن تحل) من إحرامها للزومه وعنه: هي
~~بمنزلة المحصر ونقله عن عطاء (وإن أفسد قن حجه بوطء) فيه قبل التحلل الأول
~~(مضى) في فاسده (وقضاه) كحر (ويصح القضاء) من قن مكلف (في رقه) كصوم وصلاة
~~فإن عتق بدأ بحجة الإسلام (وليس لسيده منعه) من قضاء (إن) كان (شرع فيما
~~أفسده) من ms0542 حج أو عمرة (بإذنه) أي السيد، لأن إذنه فيه إذن في موجبه ومنه
~~قضاء ما أفسده على الفور
# (وإن عتق) قن في الحجة الفاسدة (أو بلغ الحر في الحجة الفاسدة) وكان عتقه
~~أو بلوغه (في حال يجزئه عن حجة الفرض لو كانت) الحجة الفاسدة (صحيحة) على
~~ما تقدم آنفا (مضى) فيها وقضاها (وأجزأته حجة القضاء عن حجة الإسلام، و)
~~حجة (القضاء) لأن القضاء يحكي الأداء (وقن في جنايته) بفعل محظور في إحرامه
~~(كحر معسر) في الفدية بالصوم على ما يأتي
# (وإن تحلل) قن (بحصر) عدوله (أو حلله سيده) لإحرامه بلا إذنه (لم
# PageV01P515
# يتحلل قبل الصوم) كحر أحصر وأعسر، فيصوم عشرة أيام بنية التحلل ثم يتحلل
~~(ولا يمنع) القن (منه) أي الصوم نصا كقضاء رمضان (وإن مات) قن وجب عليه صوم
~~بسبب إحرامه (ولم يصم فلسيده أن يطعم عنه) كقضاء رمضان، بل على ما تقدم يسن
~~ولا يصوم عنه (وإن أفسد) قن (حجه صام) عن البدنة عشرة أيام كحر معسر (وكذا
~~إن تمتع) قن (أو قرن) أو أفسد عمرته صام من الدم ثلاثة أيام في الحج وسبعة
~~إذا رجع ; لما تقدم (ومشتري) القن (المحرم كبائعه في تحليله) إن كان أحرم
~~بلا إذن (و) في (عدمه) إن كان أحرم بإذن، لقيام المشتري مقام بائعه
# (وله) أي المشتري (الفسخ إن لم يعلم) بإحرام القن (ولم يملك تحليله)
~~لتعطل منافعه عليه زمن إحرامه فإن ملك مشتر تحليله فلا فسخ له لأن إبقاءه
~~في الإحرام كإذنه له فيه ابتداء وكذا لا فسخ إن علم أنه محرم (ولكل من
~~أبوي) حر (منعه) أي ولدهما البالغ (من إحرام بنفل) حج أو عمرة (ك) منعه من
~~نفل (جهاد) للإخبار وما يفعله في الحضر من نفل نحو صلاة وصوم، فلا يعتبر
~~فيه إذن وكذا السفر لواجب كحج وعلم لأنه فرض عين، كالصلاة وتجب طاعتهما في
~~غير معصية.
# قال الشيخ تقي الدين: فيما فيه نفع لهما ولا ضرر عليه ولو شق عليه (ولا
~~يحللانه) أي البالغ إذا أحرم (ولا) يحلل ms0543 (غريم مدينا) أحرم بحج أو عمرة
~~لوجوبهما بالشروع
# (وليس لولي سفيه) مبذر (بالغ) منعه من حج الفرض (وعمرته ولا تحليله) من
~~إحرام بأحدهما لتعينه عليه كالصلاة (ويدفع نفقته إلى ثقة ينفق عليه في
~~الطريق) يقوم مقامه (ويتحلل) سفيه (بصوم) كحر معسر (إذا أحرم بنفل) لمنعه
~~من التصرف في مال (إن زادت نفقته) أي السفر (على نفقة الإقامة، ولم
~~يكتسبها) السفيه في سفره فإن كانت بقدر نفقة الحضر - أو زادت، وكان يكتسب
~~الزائد لم يحلل لأنه لا ضرر عليه في ماله
# PageV01P516
### | [فصل شرط وجوب الحج والعمرة الاستطاعة]
# فصل الشرط الخامس لوجوب الحج والعمرة (الاستطاعة) للآية والأخبار (ولا
~~تبطل) الاستطاعة (بجنون) ولو مطبقا، فيحج عنه (وهي) أي الاستطاعة (ملك زاد
~~يحتاجه) في سفره ذهابا وإيابا من مأكول ومشروب وكسوة.
# (و) ملك (وعائه) لأنه لا بد منه (ولا يلزمه حمله) أي الزاد (إن وجده)
~~بثمن مثله أو زائدا يسيرا (بالمنازل) في طرق الحاج، لحصول المقصود (وملك
~~راحلة) لركوبه (بآلتها) بشراء (أو كراء يصلحان) أي الراحلة وآلتها (لمثله)
~~لحديث أحمد عن الحسن «لما نزلت هذه الآية {" ولله على الناس حج البيت من
~~استطاع إليه سبيلا "} [آل عمران: 97] قال رجل يا رسول الله ما السبيل؟ قال:
~~الزاد والراحلة» وللدارقطني عن أنس مرفوعا معناه (في مسافة قصر) عن مكة،
~~متعلق بملك راحلة
# و (لا) يعتبر ملك راحلة (في دونها) أي مسافة القصر عن مكة، للقدرة على
~~المشي فيها غالبا ولأن مشقتها يسيرة ولا يخشى فيها عطب لو انقطع بها، بخلاف
~~البعيدة (إلا لعاجز) عن مشي، كشيخ كبير، فيعتبر له ملك الراحلة بآلتها حتى
~~في دونها (ولا يلزمه) السير (حبوا ولو أمكنه) وأما الزاد فيعتبر، قربت
~~المسافة أو بعدت مع الحاجة إليه (أو) ملك (ما يقدر به) من نقد أو عرض (على
~~تحصيل ذلك) أي الزاد والراحلة بآلتيهما فإن لم يملك ذلك لم يلزمه الحج ولكن
~~يستحب لمن أمكنه المشي والكسب بالصنعة ويكره لمن حرفته المسألة (فاضلا عما
~~يحتاجه من كتب) علم فإن استغنى بإحدى نسختين من ms0544 كتاب باع الأخرى.
# (و) من (مسكن) لمثله.
# (و) من (خادم) لنفسه (و) عن (ما لا بد منه) من لباس مثله وغطاء ووطاء
~~وأوان ونحوها (لكن إن فضل
# PageV01P517
# عنه) المسكن، أو كان الخادم نفيسا (وأمكن بيعه) أي المسكن أو الخادم (و)
~~أمكن (شراء ما يكفيه ويفضل ما يحج به لزمه) ذلك لأنه مستطيع فإن لم يفضل
~~عنه ما يحج به لم يلزمه
# (و) يعتبر كون زاد وراحلة وآلتيهما أو ثمن ذلك فاضلا عن (قضاء دين) حال
~~أو مؤجل لله أو لآدمي، لتضرره ببقائه بذمته (و) أن يكون فاضلا عن (مؤنته
~~ومؤنة عياله) لحديث «كفى بالمرء إثما أن يضيع من يعول» (على الدوام) حتى
~~بعد رجوعه (عن عقار أو بضاعة) يتجر فيها (أو صناعة ونحوها) كعطاء من ديوان،
~~وإلا لم يلزمه لتضرره بإنفاق ما في يده إذن (ولا يصير) من لا يملك ذلك
~~(مستطيعا ببذل غيره له) ما يحتاجه لحجه وعمرته، ولو أباه أو ابنه للمنة
~~كبذل رقبة لمكفر، وكبذل إنسان نفسه ليحج عن نحو مريض لا يرجى برؤه وليس له
~~ما يستنيب به (ومنها) أي الاستطاعة (سعة وقت) بأن يكون متسعا يمكن الخروج
~~والسير فيه حسب العادة، لعذر الحج مع ضيق وقته
# فلو شرع من وقت وجوبه فمات في الطريق بينا عدم وجوبه ; لعدم وجود
~~الاستطاعة (و) من الاستطاعة (أمن طريق يمكن سلوكه) لأن في إيجاب الحج مع
~~عدم ذلك ضررا، وهو منفي شرعا (ولو) كان الطريق الممكن سلوكه (بحرا) لحديث
~~«لا تركبوا البحر إلا حاجا أو معتمرا أو غازيا في سبيل الله» رواه أبو داود
~~وسعيد ولأنه يجوز ركوبه مع غلبة السلامة للتجارة فيه حتى بأموال اليتامى
~~وما روي من النهي عن ركوبه محمول على ما إذا لم تغلب فيه السلامة (أو) كان
~~الطريق (غير معتاد) لأن قصاراه أنه مشق وهو لا يمنع الوجوب، كبعد البلد جدا
~~ويشترط في الطريق إمكان سلوكه (بلا خفارة)
# فإن لم يمكن سلوكه إلا بها لم يجب ولو يسيرة في ظاهر كلامه، لأنها رشوة
~~ولا ms0545 يتحقق الأمن ببذلها.
# (و) أن (يوجد فيه الماء والعلف على المعتاد) بالمنازل في الأسفار ; لأنه
~~لو كلف بحمل مائه وعلف بهائمه فوق المعتاد من ذلك أدى إلى مشقة عظيمة فإن
~~وجد على العادة ولو بحمل من منهل إلى آخر أو العلف من موضع إلى آخر لزمه
~~لأنه معتاد.
# (و) من الاستطاعة (دليل لجاهل) طريق مكة (و) منها (قائد لأعمى) لأن في
~~إيجابه عليهما بلا دليل وقائد: ضررا عظيما وهو منفي شرعا (ويلزمهما) أي
~~الجاهل والأعمى (أجرة مثلهما) أي الدليل والقائد لتمام الواجب بهما (فمن
~~كمل له ذلك) المتقدم من الشروط الخمسة (وجب السعي عليه) للحج والعمرة
~~(فورا) نصا فيأثم إن أخره بلا عذر، بناء على أن الأمر للفور
# PageV01P518
# ولحديث ابن عباس مرفوعا «تعجلوا الحج يعني الفريضة فإن أحدكم لا يدري ما
~~يعرض له» رواه أحمد ولأن الحج والعمرة فرض العمر أشبها الإيمان وأما تأخيره
~~صلى الله عليه وسلم وأصحابه، فيحتمل أنه لعذر، كخوفه على المدينة من
~~المنافقين واليهود وغيرهم، أو نحوه
# (والعاجز) عن سعي لحج أو عمرة (لكبر أو مرض لا يرجى برؤه) لنحو زمانة (أو
~~لثقل) بحيث (لا يقدر معه) أي الثقل على (ركوب) راحلة ولو في محمل (إلا
~~بمشقة شديدة) غير محتملة (أو لكونه) أي واجد الزاد والراحلة وآلتيهما (نضو
~~الخلقة) بكسر النون (لا يقدر ثبوتا على راحلة إلا بمشقة غير محتملة لزمه أن
~~يقيم من يحج ويعتمر عنه) لحديث ابن عباس: «أن امرأة من خثعم قالت: يا رسول
~~الله إن أبي أدركته فريضة الله تعالى في الحج شيخا كبيرا، لا يستطيع أن
~~يستوي على الراحلة أفأحج عنه؟ قال: حجي عنه» متفق عليه
# وعلم من الخبر: جواز نيابة المرأة عن الرجل فعكسه أولى (فورا من بلده) أي
~~العاجز لأنه وجب عليه كذلك ويكفي أن ينوي النائب عن المستنيب، وإن لم يسمه
~~لفظا وإن نسي اسمه ونسبه نوى من دفع إليه المال ليحج عنه (وأجزأ) فعل نائب
~~(عمن عوفي) من نحو مرض أبيح لأجله الاستنابة لأنه أتى بما أمر ms0546 به فخرج من
~~عهدته كما لو لم يبرأ والمعتبر لجواز الاستنابة: اليأس ظاهرا، وسواء عوفي
~~قبل فراغ نائبه من النسك أو بعده و (لا) يجزئ مستنيبا إن عوفي (قبل إحرام
~~نائبه) لقدرته على المبدل قبل الشروع في البدل ومن يرجى برؤه لا يستنيب فإن
~~فعل لم يجزئه
# (ويسقطان) أي الحج والعمرة (عمن يجد نائبا) مع عجزه عنهما لعدم استطاعته
~~بنفسه، ونائبه (ومن لزمه) حج أو عمرة بأصل الشرع أو إيجابه على نفسه (فتوفي
~~قبله ولو قبل التمكن) من فعله، لنحو حبس أو أسر أو عدة: وكان استطاع مع سعة
~~الوقت، وخلف مالا (أخرج عنه) أي الميت (من جميع ماله حجة وعمرة) أي ما
~~يفعلان به (من حيث وجبا) أي بلد الميت نصا لأن القضاء يكون بصفة الأداء ولو
~~لم يوص بذلك لحديث ابن عباس: «أن امرأة قالت: يا رسول الله، إن أمي نذرت أن
~~تحج، فلم تحج حتى ماتت، أفأحج عنها؟ قال: نعم حجي عنها أرأيت لو كان
# PageV01P519
# على أمك دين، أكنت قاضيته؟ اقضوا الله فالله أحق بالوفاء» رواه البخاري
# (ويجزئ) أن يستناب عن معضوب، أو ميت له وطنان (من أقرب وطنيه) لتخيير
~~المنوب عنه لو أدى بنفسه.
# (و) يجزئ أن يستناب عنه (من خارج بلده إلى دون مسافة القصر) لأنه في حكم
~~الحاضر (ويسقط) حج عمن وجب عليه ومات قبله (بحج أجنبي عنه) بدون مال ودون
~~إذن وارث لأنه صلى الله عليه وسلم شبهه بالدين وكذا عمرة و (لا) يسقط حج
~~(عن) معضوب (حي بلا إذنه) ولو معذورا كدفع زكاة مال حي عنه بلا إذنه بخلاف
~~الدين لأنه ليس بعبادة (ويقع) حج من حج عن حي بلا إذنه (عن نفسه) أي الحاج
~~(ولو) كان الحج (نفلا) عن محجوج عنه بلا إذن، لكن قياس ما سبق آخر الجنائز:
~~يصح جعل ثوابه لحي وميت
# (و) من وجب عليه نسك ومات قبله، و (ضاق ماله) عن أدائه من بلده استنيب به
~~من حيث بلغ (أو لزمه دين) وعليه حج وضاق ماله عنهما ms0547 (أخذ) من ماله (لحج
~~بحصته) كسائر الديون (وحج به) أي بما أخذ للحج (من حيث بلغ) لحديث: «إذا
~~أمرتكم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (وإن مات) من وجب عليه حج بطريقه (أو)
~~مات (نائبه بطريقه حج عنه من حيث مات) هو أو نائبه لأن الاستنابة من حيث
~~وجب القضاء والمنوب عنه لا يلزمه العود إلى وطنه، ثم العود للحج منه
~~فيستناب عنه (فيما بقي) نصا (مسافة وقولا وفعلا) لوقوع ما فعله قبل موقعه
~~وأجزأه
# (وإن صد) من وجب عليه حج أو نائبه بطريق (فعل ما بقي) مسافة وفعلا وقولا
~~لأنه أسقط بعض الواجب (وإن وصى) شخص (ب) نسك (نفل وأطلق) فلم يقل: من محل
~~كذا (جاز) أن يفعل عنه (من ميقاته) أي ميقات بلد الموصى نصا (ما لم تمنع)
~~منه (قرينة) كجعل مال يمكن الحج به من بلده فيستناب به منه، كحج وجب كما لو
~~صرح به وإن لم يف ثلثه بحج من محل وصيته حج به من حيث بلغ، أو يعان به في
~~الحج نصا (ولا يصح ممن لم يحج عن نفسه) وكذا من عليه حج قضاء أو نذر (حج
~~عن) فرض (غيره، ولا عن نذره، ولا) عن (نافلته) حيا كان المحجوج عنه أو ميتا
# (فإن فعل) أي حج عن غيره قبل نفسه (انصرف إلى حجة الإسلام) لحديث ابن
~~عباس «أن النبي صلى الله عليه وسلم سمع رجلا يقول: لبيك عن شبرمة قال: حججت
~~عن نفسك؟ قال: لا قال: حج عن نفسك ثم حج عن شبرمة»
# PageV01P520
# رواه أحمد واحتج به وأبو داود وابن حبان والطبراني قال البيهقي: إسناده
~~صحيح وقوله «حج عن نفسك» أي استدمه عن نفسك كقولك للمؤمن: آمن، لما روى
~~الدارقطني من طريقين فيهما ضعف «هذه عنك وحج عن شبرمة»
# وكذا حكم من عليه العمرة ومن أدى أحد النسكين فقط صح أن ينوب فيه قبل
~~أداء الآخر وأن يفعل نذره ونفله (ولو أحرم بنذر) حج (أو نفل من عليه حجة
~~الإسلام وقع) حجه (عنها) دون النذر والنفل ms0548 نصا لقول ابن عمر وأنس وتبقى
~~المنذورة في ذمته وكذا عمرة (والنائب كالمنوب عنه) فلو أحرم بنذر أو نفل
~~عمن عليه حجة الإسلام وقع حجه عنها
# وكذا لو كان عليه حجة قضاء، وأحرم بنذر أو نفل وقع عن القضاء دون ما نواه
~~(ويصح أن يحج عن معضوب) واحد في فرضه وآخر في نذره في عام والمعضوب: العاجز
~~عن الحج لكبر أو نحوه من العضب بمهملة فمعجمة وهو القطع، كأنه قطع عن كمال
~~الحركة والتصرف.
# (و) يصح أن يحج عن (ميت واحد في فرضه وآخر في نذره في عام) واحد لأن كلا
~~عبادة مفردة كما لو اختلف نوعهما (وأيهما) أي النائبين (أحرم أولا) قبل
~~الآخر (فعن حجة الإسلام، ثم) الحجة (الأخرى) التي تأخر إحرام نائبها (عن
~~نذره ولو لم ينوه) أي الثاني عن النذر لأن الحج يعفى فيه عن التعيين ابتداء
~~لانعقاده مبهما ثم يعين، والعمرة في ذلك كالحج
# (و) يصح (أن يجعل قارن) أحرم بحج أو عمرة أو بها ثم به على ما يأتي (الحج
~~عن شخص) استنابه في الحج (و) أن يجعل (العمرة عن) شخص (آخر) استنابه فيها
~~(بإذنهما) أي الشخصين لأن القران نسك مشروع فإن لم يأذنا وقع الحج والعمرة
~~للنائب، ورد لهما ما أخذه منهما، كمن أمر بحج فاعتمر أو عكسه ذكره القاضي
~~وغيره وقدم في المغني والشرح: يقع عنهما ويرد من نفقة كل نصفها فإن أذن
~~أحدهما رد على غير الآذن نصف نفقته لأن المخالفة في صفته فإن أمر بتمتع
~~فقرن وجعل النسك الآخر لنفسه فكذلك ودم القران على النائب، إن لم يؤذن له
~~فيه فإن أذنا فعليهما وإن أذن أحدهما فعليه نصفه.
# (و) يصح (أن يستنيب قادر) على حج (وغيره) أي غير القادر عليه (في نفل حج،
~~و) في (فرضه) كالصدقة، وكذا عمرة، ويصح نسك نفل عن ميت ويقع عنه وكان مهديا
~~إليه ثوابه
# ويستحب أن يحج عن
# PageV01P521
# أبويه ويقدم أمه، لأنها أحق بالبر، ويقدم واجب أبيه على نفلها نصا
~~(والنائب) في فعل نسك (أمين ms0549 فيما أعطيه) من مال (ليحج منه) أو يعتمر فيركب،
~~وينفق منه بمعروف (ويضمن) نائب (ما زاد) أي أنفقه زائدا (على نفقة المعروف
~~أو) ما زاد على نفقة (طريق أقرب) من الطريق البعيد إذا سلكه (بلا ضرر) في
~~مسلوك أقرب لأنه غير مأذون فيه نطقا ولا عرفا.
# (و) يجب عليه (أن يرد ما فضل) عن نفقته بالمعروف لأنه لم يملكه له
~~المستنيب وإنما أباح له النفقة منه
# قال في الفروع: فيؤخذ منه لو أحرم ثم مات مستنيب أخذه الورثة وضمن ما
~~أنفقه بعد موته وقال الحنفية، ويتوجه: لا للزوم ما أذن فيه، وقال في
~~الإرشاد وغيره: في: حج عني بهذا، فما فضل فهو لك: ليس له أن يشتري به تجارة
~~قبل حجه.
# (و) يحسب (له) أي النائب (نفقة رجوعه) بعد أداء النسك، إلا أن يتخذها
~~دارا، ولو ساعة فلا لسقوطها فلم تعد اتفاقا.
# (و) يحسب له نفقة (خادمه إن لم يخدم نفسه مثله) لأنه من المعروف وإن مات،
~~أو ضل، أو صد، أو مرض، أو تلف بلا تفريط أو أعوز بعده لم يضمن، ويصدق، إلا
~~أن يدعي أمرا ظاهرا، فبينة
# قال: ويتوجه له صرف نقد بآخر لمصلحته، وشراء ماء لطهارته وتداو ودخول
~~حمام (ويرجع) نائب (بما استدانه لعذر) على مستنيبه.
# (و) يرجع (بما أنفق على نفسه بنية رجوع) وظاهره: ولو لم يستأذن حاكما
~~لأنه قام عنه بواجب (وما لزم نائبا بمخالفته) كفعل محظور (ضمنه) أي النائب
~~لأنه بجنايته وكذا نفقة نسك فسد، وقضائه ويرد ما أخذ ; لأن النسك لم يقع
~~على مستنيبه لجنايته وتفريطه ودم تمتع وقران على مستنيب بإذن، وشرط أحدهما
~~الدم الواجب عليه على الآخر لا يصح كشرطه على أجنبي
### | [فصل شرط لوجوب حج وعمرة على أنثى]
# فصل وشرط لوجوب حج وعمرة (على أنثى: محرم) نصا قال: المحرم من السبيل،
~~فمن لم يكن لها محرم لم يلزمها الحج بنفسها ولا بنائبها ولا فرق بين الشابة
~~والعجوز نصا ولا بين طويل
# PageV01P522
# السفر وقصيره لحديث ابن عباس «لا تسافر امرأة إلا ms0550 مع محرم ولا يدخل عليها
~~رجل إلا ومعها محرم فقال رجل: يا رسول الله إني أريد أن أخرج في جيش كذا
~~وكذا، وامرأتي تريد الحج فقال: اخرج معها» رواه أحمد بإسناد صحيح.
# وفي الصحيحين «إن امرأتي خرجت حاجة وإني اكتتبت في غزوة كذا قال: انطلق
~~فحج معها» ولا فرق بين حج الفرض والتطوع في ذلك لأنه صلى الله عليه وسلم لم
~~يستفصله عن حجها ولو اختلف لم يجز تأخير البيان عن وقت الحاجة وفي (أي موضع
~~اعتبر) المحرم (فلمن لعورتها حكم، وهي بنت سبع سنين فأكثر) لأنها التي يخاف
~~أن ينالها الرجال
# (وهو) أي المحرم المعتبر لوجوب النسك وجواز السفر (زوج) وسمي محرما مع
~~حلها له لحصول المقصود من صيانتها وحفظها به مع إباحة الخلوة بها (أو ذكر)
~~فالخنثى المشكل ليس محرما (مسلم) فأب ونحوه كافر، ليس محرما لمسلمة نصا
~~لأنه لا يؤمن عليها كالحضانة خصوصا المجوسي يعتقد حلها (مكلف) فلا محرمية
~~لصغير ومجنون لعدم حصول المقصود به (تحرم عليه أبدا) فالعبد ليس محرما
~~لسيدته نصا لأنها لا تحرم عليه أبدا ولأنه لا يؤمن عليها وكذا زوج أختها
~~ونحوه (لحرمتها) فليس ملاعن محرما للملاعنة لأن تحريمها عليه أبدا تغليظ
~~عليه (بسبب مباح) من رضاع أو مصاهرة، بخلاف وطء شبهة وزنا لأن المحرمية
~~نعمة فاعتبر إباحة سببها، كسائر الرخص (سوى نساء النبي صلى الله عليه وسلم)
~~فهن أمهات المؤمنين في التحريم دون المحرمية (أو بنسب) كابنه وبنته وأخته
~~وخالته
# و (نفقته) أي المحرم زمن سفره معها لأداء نسكها (عليها) أي المرأة (لأنه
~~من سبيلها فيشترط لها) أي لوجوب النسك عليها (ملك زاد وراحلة) بآلتهما
~~(لهما) أي للمرأة ومحرمها ; وأن تكون الراحلة وآلتها صالحين لهما على ما
~~تقدم فإن لم تملك ذلك لهما لم يلزمها (ولا يلزمه) أي المحرم (مع بذلها ذلك)
~~أي الزاد والراحلة له وما يحتاجه (سفره معها) للمشقة، كحجه عن نحو كبيرة
~~عاجزة وأمره صلى الله عليه وسلم فيما سبق الزوج بسفره معها إما بعد الحظر،
~~أو أمر تخيير ms0551 لعلمه صلى الله عليه وسلم من حاله أنه يعجبه السفر معها
~~(وتكون) إن امتنع محرمها من سفر معها (كمن لا محرم لها) فلا وجوب عليها
~~وظاهر كلامهم لا يلزمها أجرته.
# وفي الفروع: ويتوجه أن يجب له أجرة مثله فقط لا النفقة، كقائد الأعمى ولا
~~دليل يخص
# PageV01P523
# وجوب النفقة (ومن أيست منه) أي المحرم (استنابت) من يفعل النسك عنها،
~~ككبير عاجز فإن تزوجت بعد فحكمها كالمعضوب والمراد أيست بعد أن وجدت المحرم
~~وفرطت بالتأخير حتى فقد ; لما قدماه من نص الإمام
# (وإن حجت امرأة بدونه) أي المحرم (حرم) سفرها بدونه (وأجزأها) حجها كمن
~~حج وترك حقا يلزمه من نحو دين قلت: فلا تترخص (وإن مات) محرم سافرت (معه
~~بالطريق مضت في حجها) لأنها لا تستفيد برجوعها شيئا لأنه بغير محرم (ولم
~~تصر محصرة) إذ لا تستفيد بالتحلل زوال ما بها كالمريض ويصح حج مغصوب وأجير
~~خدمة بأجرة ودونها وتاجر ولا إثم نصا قال في الفصول والمنتخب: والثواب بحسب
~~الإخلاص قال أحمد: لو لم يكن معك تجارة كان أخلص
### | [باب مواقيت الحج]
# باب المواقيت جمع ميقات وهو لغة الحد، وعرفا (مواضع وأزمنة معينة لعبادة
~~مخصوصة) من حج وغيره والكلام هنا في الحج والعمرة (فميقات أهل المدينة: ذو
~~الحليفة) بضم الحاء وفتح اللام أبعد المواقيت من مكة، بينها وبين المدينة
~~ستة أميال أو سبعة، وبينها وبين مكة عشر مراحل وتعرف الآن بأبيار علي (و)
~~ميقات (أهل الشام ومصر والمغرب: الجحفة) بضم الجيم وسكون الحاء المهملة
~~قرية جامعة على طريق المدينة خربة قرب رابغ على يسار الذاهب لمكة تعرف الآن
~~بالمقابر كان اسمها مهيعة ; فجحف السيل بأهلها فسميت بذلك وتلي ذا الحليفة
~~في البعد، وبينها وبين المدينة ثمان مراحل وبينها وبين مكة ثلاث مراحل أو
~~أربعة ومن أحرم من رابغ فقد أحرم قبل الميقات بيسير
# (و) ميقات أهل (اليمن: يلملم) بينه وبين مكة مرحلتان ثلاثون ميلا قاله
~~الحافظ في شرح البخاري (و) ميقات أهل (نجد الحجاز، وأهل الطائف: قرن) بفتح
~~القاف وسكون الراء ويقال ms0552 له: قرن المنازل وقرن الثعالب، على يوم
# PageV01P524
# وليلة من مكة (و) ميقات أهل (المشرق) أي العراق وخراسان وباقي الشرق (ذات
~~عرق) منزل معروف سمي بذلك لعرق فيه أي جبل صغير أو أرض سبخة تنبت الطرفاء
~~(هذه لأهلها) المذكورين (ولمن مر عليها) من غير أهلها كالشامي يمر بالمدينة
~~(ومن منزله دونها) أي هذه المواقيت من مكة كأهل عسفان (فميقاته منه) أي من
~~منزله (لحج وعمرة) لحديث ابن عباس «وقت رسول الله صلى الله عليه وسلم لأهل
~~المدينة ذا الحليفة ولأهل الشام الجحفة ولأهل نجد قرن المنازل ولأهل اليمن
~~يلملم هن لهن ولمن أتى عليهن من غير أهلهن ممن يريد الحج والعمرة ومن كان
~~دون ذلك فمهله من أهله وكذلك أهل مكة يهلون منها» متفق عليه
# وعن عائشة: أن النبي صلى الله عليه وسلم «وقت لأهل العراق ذات عرق» رواه
~~أبو داود والنسائي وعن جابر نحوه مرفوعا رواه مسلم (ويحرم من بمكة لحج
~~منها) أي مكة للخبر (ويصح) أن يحرم من بمكة لحج (من الحل) كعرفة (ولا دم
~~عليه) كما لو خرج إلى الميقات الشرعي وكالعمرة (و) يحرم من بمكة (لعمرة من
~~الحل) لأمره صلى الله عليه وسلم عبد الرحمن بن أبي بكر «أن يعمر عائشة من
~~التنعيم» متفق عليه ولأن أفعال العمرة كلها في الحرم فلم يكن بد من الحل
~~ليجمع في إحرامه بينهما بخلاف الحج فإنه يخرج إلى عرفة فيحصل الجمع
# (ويصح) إحرامه لعمرة (من مكة وعليه) أي من أحرم لعمرة من مكة (دم) لتركه
~~واجبا كمن جاوز ميقاتا بلا إحرام (وتجزئه) عمرة أحرم بها من مكة عن عمرة
~~الإسلام لأن الإحرام من الحل ليس شرطا لصحتها وكالحج وإن لم يخرج إلى الحل
~~قبل إحلال منها (ومن لم يمر بميقات) من المذكورات (أحرم) بحج أو عمرة وجوبا
~~(إذا علم أنه حاذى أقربها) أي المواقيت (منه) لقول عمر " انظروا حذوها من
~~طريقكم " رواه البخاري
# (وسن له أن يحتاط) ليخرج من عهدة الوجوب فإن لم يعلم حذو الميقات أحرم من
~~بعد ; إذ ms0553 الإحرام قبل الميقات جائز وتأخيره عنه حرام (وإذا تساويا) أي
~~الميقاتان (قربا) منه فإنه يحرم (من أبعدهما) من مكة لأنه أحوط وإذا لم
~~يحاذ ميقاتا) كالذي يجيء من سواكن إلى جدة من غير أن يمر برابغ ولا يلملم
~~لأنهما حينئذ أمامه، فيصل جدة قبل محاذاتهما (أحرم عن مكة بقدر مرحلتين)
~~فيحرم في المثال من جدة لأنها على مرحلتين من مكة لأنه أقل المواقيت
# PageV01P525
### | [فصل تجاوز ميقات بلا إحرام]
# فصل ولا يحل لمكلف حر مسلم أراد مكة نصا أو أراد الحرم أو أراد نسكا
~~(تجاوز ميقات بلا إحرام) لأنه صلى الله عليه وسلم وقت المواقيت ولم ينقل
~~عنه ولا عن أحد من أصحابه أنه تجاوز ميقاتا بلا إحرام وعلم منه: أنه يجوز
~~الإحرام من أول الميقات وآخره لكن أوله أولى (إلا) إن تجاوزه (لقتال مباح)
~~لدخوله صلى الله عليه وسلم يوم فتح مكة وعلى رأسه المغفر ولم ينقل عنه ولا
~~عن أحد من أصحابه أنه دخل مكة محرما ذلك اليوم (أو لخوف أو حاجة تتكرر
~~كحطاب ونحوه) كناقل ميرة وحشاش فلهم الدخول بلا إحرام لما روى حرب عن ابن
~~عباس " لا يدخل إنسان مكة إلا محرما إلا الحمالين والحطابين وأصحاب منافعها
~~" احتج به أحمد (وكمكي يتردد لقريته بالحل) دفعا للمشقة والضرر، لتكرره.
# قال ابن عقيل: وكتحية المسجد في حق قيمة للمشقة (ثم إن بدا له) أي لمن لم
~~يلزمه الإحرام من أولئك أن يحرم (أو بدا لمن لم يرد الحرم) كقاصد عسفان
~~ونحوه (أن يحرم) فمن موضعه
# (أو لزم) الإحرام (من تجاوز الميقات كافرا أو غير مكلف أو رقيقا) بأن
~~أسلم كافر وكلف غير مكلف وعتق رقيق، أحرم من موضعه (أو تجاوزها) أي
~~المواقيت (غير قاصد مكة ثم بدا له قصدها فمن موضعه) يحرم لأنه حصل دون
~~الميقات على وجه مباح فأشبه أهل ذلك المكان (ولا دم عليه) لأنه لم يجاوز
~~الميقات حال وجوب الإحرام عليه بغير إحرام
# (وأبيح للنبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه دخول مكة محلين ساعة) من يوم ms0554
~~الفتح (وهي من طلوع الشمس إلى صلاة العصر لا قطع شجر) لأنه صلى الله عليه
~~وسلم قام الغد من يوم فتح مكة فحمد الله وأثنى عليه ثم قال «إن مكة حرمها
~~الله ولم يحرمها الناس فلا يحل لامرئ يؤمن بالله واليوم الآخر أن يسفك بها
~~دما ولا يعضد بها شجرة فإن أحد ترخص بقتال رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فقولوا: إن الله أذن لرسوله ولم يأذن لكم وإنما أحلت لي ساعة من النهار وقد
~~عادت حرمتها كحرمتها فليبلغ الشاهد منكم الغائب»
# (ومن تجاوزه) أي الميقات بلا إحرام (يريد نسكا) فرضا أو نفلا (أو كان)
~~النسك (فرضه) وإن لم يرده (ولو) كان (جاهلا) أنه الميقات أو حكمه (أو ناسيا
~~لزمه أن يرجع) إلى الميقات (فيحرم منه) حيث أمكن كسائر الواجبات (إن لم
# PageV01P526
# يخف فوت حج أو غيره) كعلى نفسه أو ماله لصا أو غيره، فإن خاف لم يلزمه
~~رجوع ويحرم من موضعه
# (ويلزمه إن أحرم من موضعه دم) لما روى ابن عباس مرفوعا «من ترك نسكا
~~فعليه دم» وقد ترك واجبا وسواء كان لعذر أو غيره (ولا يسقط) الدم (إن
~~أفسده) أي النسك نصا لأنه كالصحيح (أو رجع) إلى الميقات بعد إحرامه نصا كدم
~~محظور (وكره إحرام) بحج أو عمرة (قبل ميقات) وينعقد لما روى سعيد عن الحسن
~~أن عمران بن حصين، أحرم من مصره فبلغ عمر فغضب، وقال: يتسامع الناس أن رجلا
~~من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم أحرم من مصره " وقال البخاري: كره
~~عثمان أن يحرم من خراسان أو كرمان ولحديث أبي يعلى الموصلي عن أبي أيوب
~~مرفوعا «يستمتع أحدكم بحله ما استطاع فإنه لا يدري ما يعرض له في إحرامه»
~~(و) كره إحرام (بحج قبل أشهره) قال في الشرح: بغير خلاف علمناه
# (وهي) أي أشهر الحج (شوال وذو القعدة وعشر من ذي الحجة) منها يوم النحر،
~~وهو يوم الحج الأكبر لحديث ابن عمر مرفوعا «يوم النحر يوم الحج الأكبر»
~~رواه البخاري وقال تعالى {الحج أشهر ms0555 معلومات فمن فرض فيهن الحج} [البقرة:
~~197] الآية أي في أكثرهن وإنما فات الحج بفجر يوم النحر لفوات الوقوف، لا
~~لخروج وقت الحج ثم الجمع يقع على اثنين وبعض آخر والعرب تغلب التأنيث في
~~العدد خاصة لسبق الليالي فتقول: سرنا عشرا
# (وينعقد) إحرام الحج بحج في غير أشهره، لقوله تعالى: {يسألونك عن الأهلة
~~قل هي مواقيت للناس والحج} [البقرة: 189] الآية وكلها مواقيت للناس فكذا
~~الحج، وكالميقات المكاني وقوله {الحج أشهر} [البقرة: 197] الآية أي معظمه
~~فيها كحديث «الحج عرفة» وقول ابن عباس " السنة أن لا يحرم بالحج إلا في
~~أشهر الحج " على الاستحباب، والإحرام تتراخى الأفعال عنه فهو كالطهارة ونية
~~الصوم، بخلاف نية الصلاة
# PageV01P527
### | [باب الإحرام]
# قال ابن فارس: هو نية الدخول في التحريم، كأنه يحرم على نفسه الطيب
~~والنكاح وأشياء من اللباس كما يقال: أشتى إذا دخل في الشتاء، وأربع إذا دخل
~~في الربيع وشرعا (نية النسك) أي الدخول فيه، لا نيته ليحج " أو " يعتمر
~~(وسن لمريده) أي الإحرام (غسل) ولو نفساء أو حائضا لأنه صلى الله عليه وسلم
~~«أمر أسماء بنت عميس وهي نفساء أن تغتسل» رواه مسلم.
# «وأمر عائشة أن تغتسل لإهلال الحج، وهي حائض» متفق عليه وإن رجتا الطهر
~~قبل فوات الميقات أخرتاه حتى تطهر (أو تيمم لعدم ماء) أو عجز عن استعماله
~~لنحو مرض لعموم {فلم تجدوا ماء فتيمموا} [المائدة: 6] (ولا يضر حدثه بين
~~غسل وإحرام) كغسل الجمعة
# (و) سن له (تنظف) بأخذ شعره وظفره، وقطع رائحة كريهة كالجمعة ولأن
~~الإحرام يمنع أخذ الشعور والأظفار فاستحب فعله قبله لئلا يحتاج إليه في
~~إحرامه فلا يتمكن منه فيه.
# (و) سن له (تطيب في بدنه) بما تبقى عينه، كمسك، أو أثره كماء ورد ويجوز
~~لقول عائشة «كنت أطيب رسول الله صلى الله عليه وسلم لإحرامه قبل أن يحرم
~~ولحله قبل أن يطوف بالبيت وقالت: كأني أنظر إلى وبيص الطيب في مفارق رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم وهو محرم» متفق عليه.
# قال ابن عبد البر: لا خلاف بين جماعة ms0556 أهل العلم بالسير والآثار أن قصة
~~صاحب الجبة كانت عام حنين والجعرانة، سنة ثمان وحديث عائشة في حجة الوداع
~~سنة عشر أي فهو ناسخ
# (وكره) لمريد الإحرام تطيب (في ثوبه) وله استدامة لبسه في إحرامه، ما لم
~~ينزعه، فإن نزعه لم يلبسه حتى يغسل طيبه لزوما لأن الإحرام يمنع الطيب ولبس
~~المطيب، دون الاستدامة ومتى تعمد محرم مس طيب على بدنه، أو نحاه عن موضعه
~~ثم رده إليه، أو نقله إلى موضع آخر فدى لا إن سال بعرق أو شمس.
# (و) سن لمريده (لبس إزار ورداء أبيضين نظيفين) جديدين أو خلقين (ونعلين)
~~لحديث «وليحرم أحدكم في إزار ورداء ونعلين» رواه أحمد وقال ابن المنذر: ثبت
~~ذلك والنعلان التسومة ولا يجوز له لبس سرموذة ونحوها إن وجد النعلين ويكون
~~لبسه ذلك (بعد تجرد ذكر عن مخيط) كقميص وسراويل وخف لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «تجرد لإهلال» رواه الترمذي
# (و) سن
# PageV01P528
# (إحرامه عقب صلاة فرض أو ركعتين نفلا) نصا لأنه صلى الله عليه وسلم «أهل
~~في دبر صلاة» رواه النسائي (ولا يركعهما) أي ركعتي النفل (وقت نهي) لتحريم
~~النفل إذن (ولا) يركعهما (من عدم الماء والتراب) لحديث «لا يقبل الله صلاة
~~بغير طهور»
# قال في الفروع: ويتوجه أنه يستحب أن يستقبل القبلة عند إحرامه صح عن ابن
~~عمر.
# (و) سن له (أن يعين نسكا) في ابتداء إحرامه من عمرة أو حج أو قران (ويلفظ
~~به) أي بما عينه للأخبار (وأن يشترط) لحديث ضباعة بنت الزبير حين قالت له
~~«إني أريد الحج وأجدني وجعة فقال: حجي واشترطي وقولي: اللهم محلي حيث
~~حبستني» متفق عليه زاد النسائي في رواية إسنادها جيد «فإن لك على ربك ما
~~استثنيت» (فيقول: اللهم إني أريد النسك الفلاني فيسره لي وتقبله مني) ولم
~~يذكر مثله في الصلاة لقصر مدتها وتيسرها عادة (وإن حبسني حابس فمحلي حيث
~~حبستني) فيستفيد: أنه متى حبس بمرض أو عدو ونحوه حل ولا شيء عليه نصا قال
~~في المستوعب وغيره: إلا أن يكون معه هدي ms0557 فيلزمه نحوه ولو قال: فلي أن أحل،
~~خير
# (ولو شرط أن يحل متى شاء، أو إن أفسده لم يقضه لم يصح) شرطه لأنه لا عذر
~~له فيه وعلم مما سبق: أنه لا يكفيه اشتراطه بقلبه (وينعقد إحرام حال جماع)
~~لأنه لا يبطله ولا يخرج منه به إن وقع في أثنائه وإنما يفسده ويلزم المضي
~~في فاسده (ويبطل) إحرام بردة (ويخرج) محرم (منه بردة) فيه لعموم قوله
~~تعالى: {لئن أشركت ليحبطن عملك} [الزمر: 65] و (لا) يبطل ولا يخرج منه
~~(بجنون وإغماء وسكر كموت) ويأتي حكم مجنون ومغمى عليه في الإحصار وتقدم حكم
~~ميت (ولا ينعقد إحرام مع وجود أحدها) أي الجنون والإغماء والسكر لعدم صحة
~~القصد إذن (ويخير مريد) إحرام (بين) ثلاثة أشياء (تمتع وهو أفضلها) نصا
~~قال: لأنه آخر ما أحرم به النبي صلى الله عليه وسلم ففي الصحيحين «أنه صلى
~~الله عليه وسلم أمر أصحابه لما طافوا وسعوا أن يجعلوها عمرة إلا من ساق
~~هديا وثبت على إحرامه لسوقه الهدي وتأسف بقوله: لو استقبلت من أمري ما
~~استدبرت ما سقت الهدي ولا حللت معكم» ولا ينقل أصحابه إلا إلى الأفضل ولا
~~يتأسف إلا عليه
# وما أجيب به عنه من أنه لاعتقادهم عدم جواز العمرة في أشهر الحج مردود
~~بأنهم لم يعتقدوه ثم لو كان كذلك لم يخص به من لم يسق الهدي لأنهم سواء في
~~الاعتقاد، ثم لو كان كذلك لم يتأسف هو لأنه
# PageV01P529
# يعتقد جواز العمرة في أشهر الحج وجعل العلة فيه سوق الهدي ولما في التمتع
~~من اليسر والسهولة مع كمال أفعال النسكين (فإفراد) لأن فيه كمال أفعال
~~النسكين (فقران) واختلف في حجته صلى الله عليه وسلم لكن قال أحمد: لا أشك
~~أنه كان قارنا والمتعة أحب إلي.
# (و) صفة (التمتع: أن يحرم بعمرة في أشهر الحج) نصا قال الأصحاب: ويفرغ
~~منها.
# وفي المستوعب: ويتحلل (و) يحرم (به) أي الحج (في عامه مطلقا) أي من مكة
~~أو قربها أو بعيد منها (بعد فراغه منها) أي العمرة فلو ms0558 كان أحرم بها قبل
~~أشهر الحج لم يكن متمتعا ولو أتم أفعالها في أشهره وإن أدخل الحج على
~~العمرة صار قارنا
# (و) صفة (الإفراد: أن يحرم ابتداء بحج ثم يحرم بعمرة بعد فراغه منه) أي
~~الحج مطلقا (و) صفة (القران: أن يحرم بهما أي الحج والعمرة معا أو يحرم
~~بها) أي العمرة (ثم يدخله) أي الحج (عليها) أي العمرة ويصح لما في الصحيحين
~~أن ابن عمر فعله وقال «هكذا صنع رسول الله صلى الله عليه وسلم» ويكون إدخال
~~الحج عليها (قبل شروعه في طوافها) أي العمرة فلا يصح بعد الشروع فيه لمن لا
~~هدي معه، كما لو أدخله عليها بعد سعيها وسواء كان في أشهر الحج أو لا
~~(ويصح) إدخال حج على عمرة (ممن معه هدي ولو بعد سعيها) بل يلزمه كما يأتي
~~لأنه مضطر إليه لقوله تعالى: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله}
~~[البقرة: 196] قال في شرحه هنا: ويصير قارنا على المذهب ورده في أثناء
~~الفصل بعد
# (ومن أحرم به) أي الحج (ثم أدخلها) أي العمرة (عليه لم يصح إحرامه بها)
~~أي العمرة، لأنه لم يرد به أثر، ولا يستفاد به فائدة بخلاف ما سبق فلا يصير
~~قارنا، وعمل قارن كمفرد نصا ويسقط ترتيبها ويصير الترتيب للحج فيتأخر حلاق
~~إلى يوم النحر فوطؤه قبل طوافه بعد التحلل الأول لا يفسد عمرته
### | [فصل ويجب على متمتع دم]
# إجماعا لقوله تعالى: {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي}
~~[البقرة: 196] .
# (و) ويجب (على قارن دم) لأنه ترفه بسقوط أحد السفرين كالتمتع وهو دم
~~(نسك) لا دم جبران ; إذ لا نقص في التمتع يجبر به (بشرط أن لا يكون) أي
~~المتمتع
# PageV01P530
# والقارن (من حاضري المسجد الحرام) لقوله تعالى: {ذلك لمن لم يكن أهله
~~حاضري المسجد الحرام} [البقرة: 196] وهذا في التمتع، والقران مقيس عليه
~~(وهم) أي حاضرو المسجد الحرام (أهل الحرم ومن هو منه) دون (مسافة قصر) لأن
~~حاضري الشيء من حل فيه أو قرب منه أو جاوره بدليل رخص السفر ms0559 فإن كان له
~~منزلان قريب وبعيد فلا دم (فلو استوطن أفقي) ليس من أهل الحرم (مكة فحاضر)
~~لا دم عليه لدخوله في العموم
# (ومن دخلها) أي مكة من غير أهلها متمتعا أو قارنا (ولو ناويا لإقامة) بها
~~فعليه دم (أو) كان الداخل (مكيا استوطن بلدا بعيدا) مسافة قصر فأكثر عن
~~الحرم ثم عاد إليها (متمتعا أو قارنا لزمه دم) ولو نوى الإقامة بها لأنه
~~حال أداء نسكه لم يكن مقيما (ويشترط في وجوب دم متمتع وحده) أي دون القارن
~~زيادة عما تقدم ستة شروط (أن يحرم بالعمرة في أشهر الحج) لقوله تعالى: {فمن
~~تمتع بالعمرة إلى الحج} [البقرة: 196] (وأن يحج من عامه)
# فلو اعتمر في أشهر الحج وحج من عام آخر فليس بمتمتع للآية لأنها تقتضي
~~الموالاة بينهما ولأنهم أجمعوا على أن من اعتمر في غير أشهر الحج ثم حج من
~~عامه فليس بمتمتع فهذا أولى لأنه أكثر تباعدا (وأن لا يسافر بينهما) أي
~~العمرة والحج (مسافة قصر فإن فعل) أي سافر بينهما المسافة (فأحرم) بالحج
~~(فلا دم) نصا لما روي عن عمر " إذا اعتمر في أشهر الحج ثم أقام فهو متمتع،
~~فإن خرج ورجع فليس بمتمتع " وعن ابن عمر نحوه ولأنه إذا رجع إلى الميقات أو
~~ما دونه لزمه الإحرام منه فإذا كان بعيدا فقد أنشأ سفرا بعيدا لحجه فلم
~~يترفه بترك أحد السفرين (فلا يلزمه دم وأن يحل منها) أي العمرة (قبل إحرامه
~~به) أي الحج (وإلا) يحل من العمرة قبل إحرامه بالحج بأن أدخله عليها كما
~~فعل عليه الصلاة والسلام (صار قارنا) فيلزمه دم القران وليس بمتمتع وظاهره:
~~ولو بعد سعيه لمن معه هدي
# (وأن يحرم بها) أي العمرة (من ميقات أو مسافة قصر فأكثر من مكة) فإن أحرم
~~بها من دونها فلا دم عليه لأنه في حكم حاضري المسجد الحرام، لكن إن جاوز
~~الميقات بلا إحرام في حال يجب فيها (لزمه) دم لمجاوزة الميقات (وأن ينوي
~~التمتع في ابتدائها) أي العمرة (أو) في (أثنائها) لظاهر الآية ms0560 وحصول الترفه
~~ورده الموفق
# (ولا يعتبر) لوجوب دم تمتع أو قران (وقوعهما) أي الحج والعمرة (عن) شخص
~~(واحد فلو اعتمر عن واحد وحج عن آخر وجب الدم بشرطه) و (لا) تعتبر (هذه
# PageV01P531
# الشروط) جميعها (في كونه) أي الآتي بالحج والعمرة يسمى (متمتعا) فإن
~~المتعة تصح من المكي كغيره ورواية المروزي «ليس لأهل مكة متعة» أي ليس
~~عليهم دم
# (ويلزم الدم) أي دم تمتع أو قران (بطلوع فجر يوم النحر) لقوله تعالى:
~~{فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من الهدي} [البقرة: 196] أي فليهد،
~~وحمله على أفعاله أولى من حمله على إحرامه، كقوله صلى الله عليه وسلم «الحج
~~عرفة» و «يوم النحر يوم الحج الأكبر» ولا يسقط دم تمتع وقران بفساد
~~(نسكهما) لأن ما وجب الإتيان به في الصحيح وجب في الفاسد كالطواف وغيره
~~(أو) أي ولا يسقط دمهما (بفواته) أي الحج كما لو فسد (وإذا قضى القارن
~~قارنا لزمه دمان) دم لقرانه الأول ودم لقرانه الثاني.
# (و) إن قضى القارن (مفردا لم يلزمه شيء) لقرانه الأول لأنه أتى بنسك أفضل
~~من نسكه (ويحرم) قارن قضى مفردا (من الأبعد) من ميقاتيه اللذين أحرم منهما
~~قارنا ومفردا إن تفاوتا (بعمرة إذا فرغ) من حجه
# (وإذا قضى القارن متمتعا أحرم به) أي الحج (من الأبعد) من الميقاتين
~~اللذين أحرم من أحدهما قارنا ومن الآخر بالعمرة (إذا فرغ منها) أي العمرة
~~لأنه إن كان الأبعد الأول فالقضاء يحكيه لأن الحرمات قصاص وإن كان الثاني
~~فقد وجب عليه الإحرام بحلول فيه لوجوب القضاء على الفور (وسن لمفرد وقارن
~~فسخ نيتهما بحج) نصا لأنه عليه الصلاة والسلام «أمر أصحابه الذين أفردوا
~~الحج وقرنوا أن يحلوا كلهم ويجعلوها عمرة إلا من كان معه هدي» متفق عليه
~~وقال سلمة بن شبيب لأحمد كل شيء منك حسن جميل إلا خلة واحدة قال ما هي؟ قال
~~تقول: بفسخ الحج، قال: كنت أرى أن لك عقلا، عندي ثمانية عشر حديثا صحاحا
~~جيادا، كلها في فسخ الحج، أتركها لقولك؟ وليس الفسخ إبطالا ms0561 للإحرام من أصله
~~بل نقله بالحج إلى العمرة
# (وينويان) أي المفرد والقارن (بإحرامهما بذلك) الذي هو إفراد أو قران
~~(عمرة مفردة) فمن كان منهما قد طاف وسعى قصر وحل من إحرامه وإن لم يكن طاف
~~وسعى فإنه يطوف ويسعى ويقصر ويحل (فإذا خلا) من العمرة (أحرما به) أي الحج
~~(ليصيرا متمتعين ويتمان) أفعال الحج (ما لم يسوقا هديا) فإن ساقاه لم يصبح
~~الفسخ للخبر نقل أبو طالب: الهدي يمنعه من التحلل من جميع الأشياء وفي
~~العشر وغيره (أو يقفا بعرفة) فإن وقفا بها لم يكن لهما فسخه، لعدم ورود ما
~~يدل على إباحته ولا يستفاد به فضيلة التمتع وإن
# PageV01P532
# ساقه أي الهدي (متمتع لم يكن له أن يحل) من عمرته (فيحرم بحج إذا طاف
~~وسعى لعمرته قبل تحلل بحلق) لحديث ابن عمر «تمتع الناس مع النبي صلى الله
~~عليه وسلم بالعمرة إلى الحج فقال من كان معه هدي فإنه لا يحل من شيء حرم
~~عليه حتى يقضي حجه»
# (فإذا ذبحه يوم النحر حل منهما) أي الحج والعمرة (معا) نصا لأن التمتع
~~أحد نوعي الجمع بين الحج والعمرة كالقران ولا يصير قارنا لاضطراره لإدخال
~~الحج على عمرته هذا معنى كلامه في شرحه هنا وتقدمت الإشارة إليه (والمتمتعة
~~إن حاضت أو نفست قبل طواف العمرة فخشيت فوات الحج أو خشي غيرها فوات الحج
~~أحرمت به) وجوبا كغيرها فمن خشي فواته لوجوبه على الفور وهذا طريقه (وصارت
~~قارنة) لحديث مسلم «أن عائشة كانت متمتعة فحاضت فقال لها النبي صلى الله
~~عليه وسلم أهلي بالحج» (ولم تقض طواف القدوم) لفوات محله كتحية مسجد (ويجب
~~على قارن وقف) بعرفة زمنه (قبل طواف وسعي: دم قران) إن لم يكن من حاضري
~~المسجد الحرام قياسا على المتمتع، كما تقدم
# فإن كان أحرم بالعمرة وطاف وسعى لها ثم أدخل الحج عليها لسوقه الهدي
~~فعليه دم التمتع، وليس بقارن كما سبق (وتسقط العمرة) عن القارن فتندرج
~~أفعالها في الحج لحديث ابن عمر مرفوعا «من أحرم بالحج والعمرة أجزأه طواف ms0562
~~واحد وسعي واحد عنهما حتى يحل منهما جميعا» " إسناده جيد رواه النسائي
~~والترمذي، وقال حسن غريب
### | [فصل ومن أحرم مطلقا فلم يعين نسكا]
# (صح) إحرامه لتأكده وكونه لا يخرج منه بمحظوراته (وصرفه) أي الإحرام (لما
~~شاء) من الأنساك كما في الابتداء بالنية دون اللفظ (وما عمل) من أحرم مطلقا
~~(قبل) صرفه لأحدهما (فهو لغو) لا يعتد به لعدم التعيين
# (أو) إن أحرم (بمثل ما أحرم به فلان وعلم) (بما) أحرم به فلان قبل إحرامه
~~أو بعده (انعقد) إحرامه (بمثله) لحديث جابر «أن عليا قدم من اليمن فقال له
~~النبي صلى الله عليه وسلم: بم أهللت؟ فقال: بما أهل به النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال: فأهد وامكث حراما» وعن أبي موسى نحوه متفق عليهما وإذا تبين
~~إطلاقه) أي إحرام فلان، بأن كان أحرم وأطلق (فللثاني) الذي
# PageV01P533
# أحرم بمثله (صرفه) أي الإحرام (إلى ما شاء) من الأنساك ولا يتعين صرفه
~~إلى ما يصرفه إليه الأول ولا، إلى ما كان صرفه إليه بعد إحرامه مطلقا ويعمل
~~الثاني بقول الأول لا بما وقع في نفسه (وإن جهل) من أحرم بما أحرم به فلان
~~أو بمثله (إحرامه) أي فلان (فله) أي الثاني (جعله عمرة) لصحة فسخ الإفراد
~~والقران إليها
# (ولو شك) الذي أحرم بما أحرم فلان أو بمثله (هل أحرم الأول؟ فكما لو لم
~~يحرم) الأول ; لأن الأصل عدمه (فينعقد) إحرامه (مطلقا) فصرفه لما شاء (ولو
~~كان إحرام الأول فاسدا) بأن وطئ فيه (فكنذره عبادة فاسدة) فينعقد إحرام
~~الثاني بمثله من الأنساك ; ويأتي به على الوجه المشروع (ويصح) وينعقد إحرام
~~قائل (أحرمت يوما أو أحرمت بنصف نسك ونحوهما) ك أحرمت من نصف يوم أو بثلث
~~نسك لأنه إذا أحرم زمنا لم يصر حلالا فيما بعده، حتى يؤدي نسكه، ولو رفض
~~إحرامه
# وإذا دخل في نسك لزمه إتمامه فيقع إحرامه مطلقا ويصرفه لما شاء و (لا)
~~يصح إحرام قائل (إن أحرم زيد مثلا فأنا محرم) لعدم جزمه بتعليقه إحرامه
~~وكذا إن كان زيد محرما فقد ms0563 أحرمت، فلم يكن محرما لعدم جزمه (ومن أحرم
~~بحجتين) انعقد بإحداهما (أو أحرم بعمرتين انعقد بإحداهما) لأن الزمن لا
~~يصلح لهما مجتمعين فصح بواحدة منهما، كتفريق الصفقة ولا ينعقد بهما معا
~~كبقية أفعالهما، وكنذرهما في عام واحد يجب عليه أحدهما في ذلك العام لأن
~~الوقت لا يصلح لهما، وكنية صومين في يوم فإن فسدت لم يلزمه سوى قضائها
# (ومن أحرم بنسك) تمتع أو إفراد (أو قران) ونسيه (أو) أحرم (بنذر ونسيه)
~~أي ما نذره (قبل طواف صرفه إلى عمرة) استحبابا لأنها اليقين (ويجوز) صرف
~~إحرامه (إلى غيرها) أي العمرة لعدم تحقق المانع فإن صرفه (إلى قران أو) إلى
~~(إفراد يصح حجا فقط) لاحتمال أن يكون المنسي حجا مفردا فلا يصح إدخال عمرة
~~عليه فلا تسقط بالشك (ولا دم) عليه لأنه ليس بمتمتع ولا قارن
# (و) إن صرفه إلى (تمتع فكفسخ حج إلى عمرة) فيصح إن لم يقف بعرفة ولم يسق
~~هديا لأن قصاراه أن يكون أحرم قارنا أو مفردا، وفسخهما صحيح لما تقدم
~~(ويلزمه دم متعة بشروطه للآية (ويجزئه تمتعه عنهما) أي الحج والعمرة
~~لصحتهما بكل حال.
# (و) إن نسي ما أحرم به (أو) نذره (بعده) أي الطواف (ولا) هدي معه أي
~~الناسي (يتعين) صرفه (إليها) أي العمرة ; لامتناع إدخال
# PageV01P534
# الحج عليها إذن لمن لا هدي معه
# وإذا حلق) بعد سعيه (مع بقاء وقت الوقوف) بعرفة (يحرم بحج ويتمه) أي الحج
~~(وعليه للحلق دم إن تبين أنه كان حاجا) مفردا، أو قارنا لحلقه قبل محله
~~قلت: لكن إن فسخ نيته للحج إلى العمرة قبل حلقه فلا دم عليه (وإلا) يتبين
~~أنه كان حاجا (ف) عليه (دم متعة) بشروطه (ومع مخالفته) ما سبق بأن صرفه مع
~~نسيانه بعد طواف ولا هدي معه (إلى حج أو إلى قران يتحلل بفعل حج) كما يأتي
~~(ولم يجزئه فعله ذلك عن واحد منهما) أي الحج والعمرة لاحتمال أن يكون
~~المنسي عمرة، فلا يصح إدخال الحج عليها بعد طوافها، أو يكون المنسي حجا،
~~فلا يصح إدخالها ms0564 عليه (ولا دم عليه ولا قضاء) للشك في سببهما
# (ومن كان معه هدي) وطاف ثم نسي ما أحرم به (صرفه إلى الحج) وجوبا
~~(وأجزأه) حجه عن حجة الإسلام لصحته بكل حال، ولا يجوز له التحلل قبل تمام
~~نسكه كما تقدم (وإن أحرم عن اثنين) استناباه في حج أو عمرة وقع عن نفسه
~~(أو) أحرم عن (أحدهما) لا بعينه وقع إحرامه ونسكه (عن نفسه دونهما) لعدم
~~إمكان وقوعه عنهما، ولأمر حج لأحدهما، وكذا لو أحرم عن نفسه وغيره بالأولى
~~(ومن أحرم لعامين) بأن قال: لبيك لعام وعام قابل (حج من عامه واعتمر من
~~قابل) قاله عطاء حكاه عنه أحمد ولم يخالفه (ومن أخذ من اثنين حجتين ليحج
~~عنهما في عام واحد أدب) على فعله ذلك، لفعله محرما نصا
# (ومن استنابه اثنان بعام في نسك فأحرم عن أحدهما بعينه ولم ينسه صح)
~~إحرامه عنه لعدم المانع (ولم يصح إحرامه للآخر بعده) نصا في ذلك العام بحج،
~~ولو بعد طوافه للزيارة بعد نصف ليلة النحر، لبقاء توابع الإحرام للأول من
~~رمي وغيره فكأنه باق، ولا يدخل إحرام على إحرام (وإن نسيه:) أي المعين
~~بالإحرام من مستنيبه (وتعذر علمه، فإن فرط) نائب، كأن أمكنه كتابة اسمه أو
~~ما يتميز به فلم يفعل (أعاد الحج عنهما) لتفريطه، ولا يكون الحج لأحدهما
~~بعينه لعدم أولويته (وإن فرط موصى إليه) فلم يسمه للنائب (غرم) موصى إليه
~~(ذلك) أي نفقة إعادة الحج عنهما (وإلا) يفرط نائب ولا موصى إليه، فالغرم
~~لذلك (من تركة موصيه) بالحج عنهما، لأن الحج عنهما، فنفقته عليهما ولا موجب
~~لضمان عنهما
# PageV01P535
### | [فصل ويسن لمن أحرم عين نسكا أو أطلق من عقب إحرامه تلبية]
# ) لقول جابر: فأهل رسول الله صلى الله عليه وسلم بالتوحيد «لبيك اللهم
~~لبيك لبيك لا شريك لك لبيك، إن الحمد والنعمة لك، والملك لا شريك لك»
~~الحديث متفق عليه (حتى عن أخرس ومريض) زاد بعضهم: ومجنون ومغمى عليه زاد
~~بعضهم: ونائم وأن تكون (كتلبية رسول الله صلى الله عليه وسلم) لقوله ms0565 تعالى:
~~{لقد كان لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] وهي (لبيك اللهم لبيك
~~لبيك لا شريك لك لبيك إن الحمد) بكسر الهمزة نصا لإفادة العموم ويجوز الفتح
~~بتقدير اللام (والنعمة لك والملك لا شريك لك) للخبر، ورواه ابن عمر مرفوعا،
~~متفق عليه
# والتلبية من ألب بالمكان إذا لزمه، كأنه قال: أنا مقيم على طاعتك وأمرك،
~~وثنيت وكررت لإرادة إقامة بعد إقامة ولفظ " لبيك " مثنى لا واحد له من
~~لفظه، ومعناه: التكثير، ولا تستحب الزيادة عليه، وكان ابن عمر يزيد: " لبيك
~~لبيك لبيك وسعديك، والخير بيديك، والرغباء إليك والعمل " (وسن ذكر نسكه
~~فيها) أي التلبية (وسن بدء قارن بذكر العمرة) لحديث أنس «سمعت رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم يقول: لبيك عمرة وحجا» متفق عليه (وسن إكثار تلبية)
~~لحديث: «ما من مسلم يضحي لله ويلبي حتى تغيب الشمس، إلا غابت بذنوبه فعاد
~~كما ولدته أمه» رواه ابن ماجه
# (وتتأكد التلبية إذا علا نشزا) بالتحريك أي عاليا، (أو هبط واديا، أو صلى
~~مكتوبة، أو أقبل ليل، أو أقبل نهار، أو التقت الرفاق، أو سمع ملبيا، أو أتى
~~محظورا ناسيا، أو ركب دابته، أو نزل عنها، أو رأى البيت) أي الكعبة لحديث
~~جابر «كان النبي صلى الله عليه وسلم يلبي في حجته إذا لقي راكبا، أو علا
~~أكمة، أو هبط واديا، وفي أدبار الصلوات المكتوبة، وفي آخر الليل» وقال
~~إبراهيم النخعي " كانوا يستحبون التلبية دبر الصلوات المكتوبة، وإذا هبط
~~واديا، وإذا علا نشزا، وإذا لقي راكبا، وإذا استوت به راحلته "
# (وسن جهر ذكر بها) لقول أنس " سمعتهم يصرخون بها صراخا " رواه البخاري
~~وخبر السائب بن خلاد «أتاني جبرائيل، فأمرني أن آمر أصحابي أن يرفعوا
~~أصواتهم بالإهلال والتلبية» أسانيده جيدة رواه الخمسة وصححه الترمذي (في
~~غير مساجد الحل وأمصاره)
# PageV01P536
# بخلاف البراري وعرفات والحرم ومكة قال أحمد: إذا أحرم في مصره لا يعجبني
~~أن يلبي حتى يبرز لقول ابن عباس لمن سمعه يلبي بالمدينة " إن هذا المجنون:
~~إنما التلبية إذا برزت " (و) في غير ms0566 (طواف القدوم والسعي بعده) لئلا يخلط
~~على الطائفين والساعين
# (وتشرع تلبية بالعربية لقادر) عليها كأذان (وألا) يقدر عليها بالعربية
~~فيلبي (بلغته) لأن القصد المعنى (وسن دعاء) بعدها، فيسأل الله الجنة،
~~ويستعيذ به من النار، ويدعو بما أحب بلا رفع صوت لحديث الدارقطني عن خزيمة
~~بن ثابت «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم كان إذا فرغ من تلبيته سأل الله
~~مغفرته ورضوانه، واستعاذ برحمته من النار» .
# (و) سن (صلاة على النبي صلى الله عليه وسلم بعدها) أي التلبية، لأنه موضع
~~شرع فيه ذكر الله فشرع فيه ذكر رسوله كالأذان (ولا) يسن (تكرارها) أي
~~التلبية (في حالة واحدة) .
# قال أحمد، لعدم وروده، وقال الموفق والشارح: تكرارها ثلاثا بدبر الصلاة
~~حسن (وكره لأنثى جهر بتلبية ; بأكثر ما تسمع رفيقتها) مخافة الفتنة بها و
~~(لا) يكره (لحلال تلبية كسائر الأذكار)
### | [باب محظورات أي ممنوعات الإحرام]
# أي المحرمات بسببه (تسع أحدها: إزالة شعر) من بدنه كله (ولو من أنفه) بلا
~~عذر لقوله تعالى: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله} [البقرة: 196]
~~وألحق بالحلق القلع والنتف ونحوه وبالرأس سائر البدن بجامع الترفه
# (و) الثاني (تقليم ظفر يد أو رجل) أصلية أو زائدة أو قصه ونحوه، لأنه
~~إزالة جزء من بدنه يترفه به أشبه الشعر (بلا عذر) فإن أزال شعره أو ظفره
~~لعذر لم يحرم لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه ففدية من
~~صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] ولحديث مسلم عن كعب بن عجرة، وفيه "
~~فقال «كأن هوام رأسك تؤذيك فقلت: أجل قال: فاحلقه واذبح شاة، أو صم ثلاثة
~~أيام، أو تصدق بثلاثة آصع من تمر بين ستة مساكين» فإن أزاله لأذاه
# (كما لو خرج بعينه شعر أو كسر ظفره فأزالهما) أي الشعر بعينه، والظفر
~~المنكسر، فلا فدية، لأنه أزيل لأذاه، أشبه قتل الصيد الصائل عليه (أو زالا)
~~أي الشعر والظفر (مع غيرهما) كقطع جلد عليه شعر أو أنملة كظفرها (فلا
# PageV01P537
# يفدي لإزالتهما) لأنهما بالتبعية لغيرهما، والتابع لا يفرد بحكم، ms0567 كقطع
~~أشفار عين إنسان يضمنهما دون أهدابهما (إلا أن يحصل التأذي بغيرهما كقرح
~~ونحوه) كقمل، وشدة صداع وحر، فيفدي لإزالتهما لذلك، كما لو احتاج لأكل صيد
~~فأكله، فعليه جزاؤه (ومن طيب) بالبناء للمفعول، وهو محرم بإذنه أو سكت ولم
~~ينهه
# (أو حلق رأسه) مثلا، أو قلم ظفره (بإذنه أو سكت ولم ينهه) أي الحالق ولو
~~بغير إذنه (أو حلق رأس نفسه أو قلم ظفره) بيده (كرها فعليه) أي المطيب
~~والمحلوق رأسه على ما ذكر (الفدية) دون الفاعل، ولو محرما، لأنه تعالى أوجب
~~الفدية بحلق الرأس، مع أن العادة أن غيره يحلقه، ولأن المفعول به مفرط
~~بسكوته، وعدم نهيه أشبه الوديع يفرط في الوديعة، ولأن الحلق والتقليم مكرها
~~إتلاف، ويستوي فيه المكره وغيره، بخلاف من طيب مكرها
# (وإن حلق رأسه مكرها بيد غيره أو نائما فالفدية) على حالق، وكذا لو قلم
~~ظفره، لأنه أزال ما منع منه شرعا كحلق محرم رأس نفسه، ولأنه لا صنع من
~~المحلوق رأسه، كإتلاف أجنبي وديعة غيره وكذا من طيب غيره مكرها أو ألبسه ما
~~يحرم عليه (ولا فدية بحلق محرم) شعر حلال (أو تطيبه) أي: المحرم (حلالا)
~~بلا مباشرة طيب وكذا لو قلم ظفر حلال أو ألبسه مخيطا لإباحته للحلال
~~(ويباح) لمحرم (غسل شعره بسدر ونحوه) نصا في حمام وغيره بلا تسريح واحتج في
~~رواية أبي داود بالمحرم الذي وقصته راحلته، ولأن القصد منه النظافة وإزالة
~~الوسخ كالأشنان وله أيضا حك بدنه ورأسه برفق ; ما لم يقطع شعره
# (وتجب الفدية لما) أي شعر (علم أنه بان بمشط أو تخليل) كما لو زال
~~بغيرهما وإن كان ميتا فسقط فلا شيء عليه (وهي) أي الفدية (في كل يوم فرد)
~~أي شعرة واحدة أو ظفر واحد (أو بعضه) أي الفرد الواحد (من دون ثلاث من شعر
~~أو ظفر) كشعرتين، أو ظفرين، أو بعضهما، أو أحدهما وبعض الآخر (إطعام مسكين)
~~عن كل شعرة أو بعضها، وعن كل ظفر أو بعضه، لأنه أقل ما وجب فدية شرعا ويأتي
~~حكم أكثر ms0568 من اثنين من ذلك في الباب بعده (وتستحب) الفدية (مع شك) هل بان
~~الشعر بتخليل أو مشط أو كان ميتا، وكذا لو خلل لحيته وشك هل سقط شيء
~~احتياطا
# (الثالث: تغطية الرأس) أي رأس الذكر إجماعا لنهيه صلى الله عليه وسلم
~~المحرم عن لبس العمائم والبرانس، وقوله في المحرم الذي وقصته ناقته
# PageV01P538
# «ولا تخمروا رأسه ; فإنه يبعث يوم القيامة ملبيا» متفق عليهما وتقدم "
~~«الأذنان من الرأس» " وكذا البياض فوقهما
# (فمتى غطاه) أي الرأس بلاصق معتاد كبرنس وعمامة أو غيره (ولو بقرطاس به
~~دواء أو لا دواء به، أو غطاه بطين أو نورة أو حناء، أو عصبه ولو يسيرا) حرم
~~بلا عذر وفدى، لقوله صلى الله عليه وسلم «إحرام الرجل في رأسه وإحرام
~~المرأة في وجهها» وهي أن يشد الرجل رأسه بالسبر ذكره القاضي ونقله في الشرح
~~(أو) ستره بغير لاصق، بأن (استظل في محمل ونحوه) كمحفة أو استظل (بثوب
~~ونحوه) كخوص أو ريش يعلو الرأس ولا يلاصقها (راكبا أو لا حرم بلا عذر وفدى)
~~لزوما، لأنه قصده بما يقصد به الترفه أو لأنه ستره بما يستلزم ويلازمه
~~غالبا أشبه ما لو ستره بشيء يلاقيه بخلاف نحو خيمة
# و (لا) يحرم ولا يفدى محرم (إن حمل عليه) أي رأسه شيئا كطبق ومكتل (أو
~~نصب) محرم (بحياله) أي حذائه ومقابلته (شيئا) يستظل به لأنه لا يقصد
~~استدامته أشبه الاستظلال بالحائط (أو استظل بخيمة أو شجرة) ولو بطرح شيء
~~عليها يستظل به تحتها (أو بيت) لحديث جابر في حجة الوداع «وأمر بقبة من شعر
~~فضربت له بنمرة، فأتى عرفة فوجد القبة قد ضربت له بنمرة فنزل بها حتى إذا
~~زاغت الشمس» رواه مسلم (أو غطى) محرم ذكر (وجهه) فلا إثم ولا فدية لأنه لم
~~يتعلق به سنة التقصير من الرجل، فلم يتعلق به سنة التخمير كباقي بدنه
# (الرابع: لبس) ذكر (المخيط) في بدنه أو بعضه وهو ما عمل على قدر ملبوس
~~عليه، ولو درعا منسوجا أو لبدا معقودا ونحوه (و) لبس (الخفين) لأنهما ms0569 منه
~~(إلا أن لا يجد) المحرم (إزارا فليلبس سراويل، أو) لا يجد (نعلين فيلبس
~~خفين أو نحوهما) أي الخفين (كران) وسرموذة لحديث ابن عمر مرفوعا «سئل ما
~~يلبس المحرم فقال: لا يلبس القميص ولا العمامة، ولا البرنس ولا السراويل،
~~ولا ثوبا مسه ورس ولا زعفران ولا الخفين، إلا أن لا يجد نعلين فليقطعهما
~~حتى يكونا أسفل من الكعبين» متفق عليه ولا فرق بين قليل اللبس وكثيره.
# قال القاضي وغيره: ولو غير معتاد كجورب في كف وخف في رأس (ويحرم قطعهما)
~~أي الخفين لحديث ابن عباس «سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يخطب بعرفات
~~يقول: من لم يجد نعلين فليلبس الخفين ومن لم يجد إزارا فليلبس السراويل
~~للمحرم» متفق عليه رواه الأثبات
# وليس فيه " بعرفة " ولم يذكرها إلا شعبة
# PageV01P539
# وتابعه ابن عيينة عن عمرو ولمسلم عن جابر مرفوعا مثله وليس فيه " يخطب
~~بعرفات " ولم يذكر في الحديثين قطع الخفين قال علي " قطع الخفين فساد "
~~ولأن قطعهما لا يخرجهما عن حالة الحظر، إذ لبس المقطوع كلبس الصحيح مع
~~القدرة وفيه إتلاف مالية الخف وأجيب عن حديث ابن عمر بأن زيادة القطع اختلف
~~فيها فإن صحت فهي بالمدينة لرواية أحمد عنه سمعت النبي صلى الله عليه وسلم
~~يقول على هذا المنبر فذكره وخبر ابن عباس بعرفات فلو كان القطع واجبا لبينه
~~للجمع العظيم الذي لم يحضر أكثرهم ذلك بالمدينة وقول المخالف: المطلق يقضي
~~عليه المقيد: محله إذا لم يمكن تأويله وعن قوله: حديث ابن عمر فيه زيادة
~~لفظ لأن خبر ابن عباس وجابر فيهما زيادة حكم، هو جواز اللبس بلا قطع وهو
~~أولى من دعوى النسخ (حتى إزارا أو نعلين، ولا فدية) لظاهر الخبر
# وإن لبس خفا مقطوعا دون الكعبين مع وجود نعل حرم وفدى نصا وإن شق إزاره
~~وشد كل نصف على ساق فكسراويل وإن وجد نعلا لا يمكنه لبسها فلبس الخف فدى
~~نصا قال في الإنصاف: هذا المذهب وقدمه في الفروع واختار الموفق وغيره لا
~~فدية وجزم به في الإقناع (ولا ms0570 يعقد محرم عليه رداء ولا غيره) ولا يخلله
~~بنحو شوكة، ولا يزره في نحو عروة ولا يغرزه في إزاره فإن فعل أثم وفدى لأنه
~~كمخيط ولقول ابن عمر لمحرم " ولا تعقد عليك شيئا " رواه الشافعي والأثرم
# قال أحمد في محرم حزم عمامته على وسطه: لا يعقدها ويدخل بعضها في بعض
~~(إلا إزاره) فله عقده لحاجته لستر عورته (و) إلا (منطقة وهميانا فيهما
~~نفقة) ولقول عائشة " أوثق عليك نفقتك ".
# وروي معناه عن ابن عمر وابن عباس ولحاجته لستر نفقته (مع حاجة لعقد)
~~المذكورات فإن ثبت هميان بغير عقد بأن أدخل السيور بعضها في بعض، لم يعقده
~~لعدم الحاجة ; وإن لم يكن في منطقة أو هميان نفقة لم يعقدهما فإن فعل ولو
~~لبسهما لحاجة أو وجع فدى (ويتقلد) محرم (بسيف لحاجة) لقصة صلح الحديبية
~~رواها البخاري ولا يجوز بلا حاجة نصا لقول ابن عمر " لا يحمل المحرم السلاح
~~في الحرم " قال الموفق: والقياس إباحته لأنه ليس في معنى اللبس قال في
~~الإقناع: ولا يجوز حمل السلاح بمكة لغير حاجة (ويحمل) محرم (جرابه) بكسر
~~الجيم في عنقه كهيئة القربة
# قال أحمد: أرجو لا بأس (و) يحمل (قربة الماء في عنقه لا) في
# PageV01P540
# (صدره) نصا أي لا يدخل حبلها في صدره (وله) أي المحرم (أن يأتزر) بقميص
~~فيجعله مكان الإزار.
# (و) أن (يلتحف بقميص) أي يتغطى به (و) أن (يرتدي به) أي القميص فيجعله
~~مكان الرداء لأنه ليس بلبس مخيط مصنوع لمثله (و) أن يرتدي (برداء موصل) لأن
~~الرداء لا يعتبر كونه صحيحا (وإن طرح محرم على كتفيه قباء فدى) ولو لم يدخل
~~يديه في كميه لنهيه صلى الله عليه وسلم عن لبسه للمحرم رواه ابن المنذر
~~ورواه البخاري عن علي ولأنه عادة لبسه كالقميص (وإن غطى خنثى مشكل وجهه
~~ورأسه) فدى لتغطية رأسه إن كان ذكرا أو لتغطية الوجه إن كان أنثى و (لا)
~~يفدي خنثى مشكل (إن لبسه) أي المخيط ولم يغط وجهه (أو غطى وجهه وجسده بلا
~~لبس) مخيط للشك
# (الخامس: ms0571 الطيب) إجماعا لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم «ولا ثوبا
~~مسه ورس ولا زعفران» وأمره يعلى بن أمية بغسل الطيب وقوله في المحرم الذي
~~وقصته دابته " لا تحنطوه " متفق عليهما ولمسلم «لا تمسوه بطيب» (فمتى طيب
~~محرم ثوبه أو بدنه) أو شيئا منهما حرم وفدى (أو استعمل) محرم (في أكل أو
~~شرب أو ادهان أو اكتحال أو استعاط أو احتقان طيبا يظهر طعمه أو ريحه) في
~~المذكورات حرم وفدى (أو قصد) محرم (شم دهن مطيب أو قصد شم مسك أو شم كافور
~~أو عنبر أو زعفران أو ورس) نبات أصفر كالسمسم باليمن تتخذ منه الحمرة للوجه
~~حرم وفدى
# ولو جلس عند عطار أو في موضع ليشم الطيب (أو) قصد شم (بخور عود ونحوه)
~~كعنبر، ولو حال تجمير الكعبة حرم وفدى (أو) قصد شم (ما ينبته آدمي لطيب
~~ويتخذ منه) الطيب (كورد وبنفسج) بفتح الموحدة والنون والسين معرب (ومنثور)
~~وهو الخيري (ولينوفر وياسمين ونحوه) كبان وزنبق (وشمه) حرم وفدى (أو مس ما
~~يعلق به) أي الممسوس (كماء ورد حرم وفدى) نصا لأنه شيء حرم بالإحرام فوجبت
~~به الفدية كاللباس و (لا) إثم ولا فدية (إن شم) محرم شيئا من ذلك (بلا قصد)
~~كمن دخل سوقا أو الكعبة للتبرك ومشتري الطيب لنحو تجارة ولم يمسه وله
~~تقليبه، وحمله ولو ظهر ريحه لعسر التحرز منه
# (أو مس) محرم من طيب (ما لا يعلق) به كقطع عنبر وكافور لأنه غير مستعمل
~~للطيب (أو شم) محرم (ولو قصدا فواكه) من نحو تفاح، وأترج لأنها ليست طيبا
~~(أو) شم ولو قصدا (عودا) لأنه لا يتطيب به بالشم وإنما يقصد بخوره
# PageV01P541
# (أو) شم ولو قصدا (نبات صحراء كشيح) بكسر أوله (ونحوه كخزامى) وقيصوم (أو
~~ما ينبته آدمي لا بقصد طيب كحناء وعصفر) بضم أوله (وقرنفل) ويقال: قرنفول،
~~ثمرة شجرة بسفالة الهند أفضل الأفاويه الحارة وأذكاها (ودار صيني ونحوها)
~~ومن أنواعه القرفة كالزرنب (أو) شم ما ينبته آدمي (لقصده) أي الطيب (ولا
~~يتخذ منه طيب كريحان ms0572 فارسي وهو الحبق) يشبه النمام نبت طيب الرائحة
~~والريحان عند العرب الآس ولا فدية في شمه
# (وكنمام وبرم وهو ثمر العصاة كأم غيلان ونحوها، وكنرجس) بفتح النون
~~وكسرها وكسر الجيم فيهما (وكمرزنجوش) وهو المردقوش وعربيته السمسق نافع
~~لعسر البول والمغص ولسعة العقرب (ونحوها) كالنسرين لأن ذلك كله ليس بطيب
~~(أو ادهن) محرم (ب) دهن (غير مطيب) كشيرج وزيت نصا (ولو في رأسه أو بدنه)
~~فلا إثم ولا فدية فيه لأنه صلى الله عليه وسلم فعله رواه أحمد والترمذي
~~وابن ماجه ولكنه ضعيف وذكره البخاري عن ابن عباس ولعدم الدليل على تحريمه
~~والأصل الإباحة
# (السادس: قتل صيد البر) إجماعا لقوله تعالى: {لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم}
~~[المائدة: 95] (واصطياده) أي صيد البر، وإن لم يقتله أو يجرحه، لقوله
~~تعالى: {وحرم عليكم صيد البر ما دمتم حرما} [المائدة: 96] (وهو) أي صيد
~~البر (الوحشي المأكول والمتولد منه) أي الوحشي المأكول (ومن غيره) كمتولد
~~بين وحشي وأهلي ومأكول وحشي وغيره، كسمع، تغليبا للتحريم (والاعتبار) في
~~كونه وحشيا أو أهليا (بأصله فحمام وبط) وهو الإوز (وحشي) ولو استأنس يحرم
~~قتله واصطياده ويجب جزاؤه
# وإن توحش أهلي من إبل وبقر ونحوهما لم يحرم أكله ولا جزاء فيه قال أحمد
~~في بقرة صارت وحشية لا شيء فيه لأن الأصل فيها الإنسية (فمن أتلفه) أي صيد
~~البر والمتولد منه ومن غيره وهو محرم (أو تلف) ما ذكر (بيده) كله (أو بعضه
~~بمباشرة إتلافه أو سبب ولو) كان السبب (بجناية دابة محرم متصرف فيها) بأن
~~يكون راكبا أو سائقا أو قائدا فيضمن ما أتلفت بيدها وفيهما، لا ما نفحت
~~برجلها وإن انفلتت لم يضمن ما أتلفته (أو بإشارة محرم لمريد صيد أو دلالته)
~~أي المحرم لمن يريد صيده (أن لم يره) صائده (أو بإعانته) أي المحرم لمن
~~يريد صيده (ولو بمناولته آلته) أي الصيد أو إعارتها له كرمح، وسكين، ولو
~~كان مع الصائد آلته
# وإن دله أو أشار إليه بعد رؤية
# PageV01P542
# صائد له، أو ضحك المحرم، أو استشرف عند رؤية ms0573 الصيد ففطن له غيره، أو
~~أعاره آلة لغير الصيد فاستعملها فيه فلا إثم ولا ضمان (ويحرم) على المحرم
~~(ذلك) المذكور من الإشارة والدلالة والإعانة لأنه معونة على محرم أشبه
~~الإعانة على قتل آدمي معصوم ولا تحرم (دلالة) محرم (على طيب ولباس) لأنه لا
~~ضمان فيهما بالسبب ولا يتعلق بهما حكم يختص بالدال عليهما بخلاف الصيد فإنه
~~يحرم على الدال أكله منه ويجب عليه جزاؤه، وقوله (فعليه) أي من أتلفه
~~بمباشرة أو سبب (الجزاء) جواب: فمن أي جزاء الصيد الذي أتلفه أو تلف بيده
~~بمباشرة أو سبب من دلالة أو غيرها لخبر أبي قتادة لما صاد الحمار الوحشي
~~وأصحابه محرمون قال النبي صلى الله عليه وسلم «هل أشار إليه إنسان منكم، أو
~~أمره بشيء؟ قالوا: لا» وفيه «أبصروا حمارا وحشا فلم يؤذنوني، وأحبوا لو أني
~~أبصرته فالتفت فأبصرته ثم ركبت ونسيت السوط والرمح فقلت لهم: ناولوني السوط
~~والرمح قالوا: والله لا نعينك عليه» متفق عليه
# وروى النجاد الضمان عن علي وابن عباس في محرم أشار (إلا أن يقتله) أي
~~الصيد (محرم) ويكون الدال ونحوه محرما (ف) جزاؤه (بينهما) أي القاتل والدال
~~ونحوه لأنهما اشتركا في التحريم فكذلك في الجزاء (ولو دل ونحوه) بأن أشار
~~أو أعان (حلال) محرما على صيد فقتله المحرم (ضمنه محرم وحده) أي دون الحلال
~~الدال أو نحوه (كشركة غيره) أي المحرم (معه) بأن اشترك حلال ومحرم في قتل
~~صيد فلا ضمان على الحلال لأنه ليس محلا لضمانه ويضمنه المحرم كله تغليبا
~~للإيجاب، كصيد بعضه بالحل وبعضه بالحرم وكشركة نحو سبع
# وإن سبق حلال أو نحو سبع إلى صيد فجرحه ثم قتله المحرم فعليه جزاؤه
~~مجروحا وإن جرحه محرم ثم قتله حلال ضمن المحرم أرش جرحه فقط وإن جرحه محرم
~~ثم قتله محرم فعلى الأول أرش جرحه وعلى الثاني تتمة الجزاء (ولو دل حلال
~~حلالا على صيد بالحرم فقتله فكدلالة محرم محرما) فالجزاء بينهما نصا
# (وإن نصب) حلال (شبكة ونحوها) كفخ (ثم أحرم أو أحرم ثم حفر بئرا ms0574 بحق) كما
~~لو حفرها في داره أو للمسلمين في طريق واسع أو بموات (لم يضمن ما حصل من
~~تلف صيد بسببه) أي نصب الشبكة ونحوها وحفر البئر لعدم تعديه (إلا أن)
~~(يتحيل) على الصيد في الإحرام بنصب نحو الشبكة قبل إحرامه ليأخذه بعد
# PageV01P543
# تحلله منه فيضمن عقوبة له بضد قصده كنصب اليهود الشبكة يوم الجمعة وأخذهم
~~يوم الأحد ما سقط فيها فإن حفر بئرا بغير حق كطريق ضيق ضمن ما تلف به مطلقا
~~لتعديه، كتلف آدمي بها (وحرم أكله) أي المحرم (من ذلك كله) أي ما صاده أو
~~دل أو أعان عليه أو أشار إليه ونحوه لمفهوم حديث أبي قتادة
# (وكذا ما ذبح) للمحرم (أو صيد لأجله) نصا لحديث الصحيحين «إن الصعب بن
~~جثامة أهدى النبي صلى الله عليه وسلم حمارا وحشيا فرد عليه فلما رأى ما في
~~وجهه قال: إنا لم نرده عليك إلا أنا حرم» وكذا ما أخذه من بيض الصيد ولبنه
~~لأجله (ويلزمه) أي المحرم (بأكله) أي ما صيد أو ذبح لأجله (الجزاء) أي جزاء
~~ما أكله مما ذبح أو صيد له لأنه إتلاف منع منه بسبب الإحرام أشبه قتل الصيد
~~وما قتله المحرم ثم أكله ضمنه لقتله لا لأكله نصا لأنه ميتة وهي لا تضمن
~~(وما حرم عليه) أي المحرم (لدلالة) عليه أو إعانة عليه (أو صيد أو ذبح له)
~~أي المحرم (لا يحرم على محرم غيره ك) ما لا يحرم (على حلال) لما روى مالك
~~والشافعي عن عثمان " أنه أتى بلحم صيد، فقال لأصحابه: كلوا: فقالوا ألا
~~تأكل؟ فقال إني لست كهيئتكم إنما صيد لأجلي "
# (وإن نقل) محرم (بيض صيد سليما ففسد) بنقله، ولو كان باض على فراشه أو
~~متاعه ونقله برفق ضمنه بقيمته مكانه لتلفه بسببه (أو أتلف) محرم بيض صيد
~~(غير مذر) غير (ما فيه فرخ ميت) ضمنه بقيمته مكان إتلافه إياه فإن كان مذرا
~~أو فيه فرخ ميت فلا ضمان فيه لأنه لا قيمة له (إلا) ما كان من (بيض النعام)
~~فيضمنه ms0575 (لأن لقشره قيمة) فيضمنها وإن فسد ما فيه
# (أو حلب) محرم (صيدا) صاده في إحرامه ولو بعد حله أو محل ما صاده بالحرم
~~ولو بعد إخراجه إلى الحل (ضمنه) أي الحليب (بقيمته نصا مكانه) أي الإتلاف
~~أما البيض فلقول ابن عباس " في بيض النعام قيمته " ولأنه لا مثل له فوجبت
~~فيه القيمة وحديث ابن ماجه عن أبي هريرة مرفوعا «في بيض النعام ثمنه»
~~المراد قيمته وأما اللبن فلأنه لا مثل له من بهيمة الأنعام فكان فيه قيمته،
~~يفعل بها كجزاء صيد لأنه لا مثل له
# وإن كسر بيضة فخرج منها فرخ وعاش فلا شيء فيها لأنه لم يتلف شيئا (ولا
~~يملك محرم صيدا ابتداء) أي ملكا متجددا (بغير إرث) فلا يملكه بشراء ولا هبة
~~ونحوهما، ولو بوكيله أو نصب أحبولة قبل إحرامه، فوقع فيها وهو محرم لخبر
~~الصعب بن جثامة السابق ولأن الصيد ليس محلا لتملك المحرم لتحريمه عليه
~~كالخمر، ويملكه بالإرث لأنه لا فعل منه
# PageV01P544
# فيه فيشبه الاستدامة وفي معنى الإرث تنصف الصداق وسقوطه وإن رد عليه بعيب
~~أو خيار لزمه إرساله (فلو قبضه) أي الصيد (محرم هبة أو رهنا أو بشراء لزمه
~~رده) إلى من أقبضه إياه لفساد العقد (وعليه) أي قابضه المحرم (إن تلف)
~~الصيد (قبله) أي الرد (الجزاء) لمساكين الحرم (مع قيمته) لمالكه (في هبة
~~وشراء) لوجود مقتضى الضمانين وعلم منه: أنه لا يضمنه لمالكه في رهن لأنه لا
~~ضمان في صحيحه ولذا قال في الرعاية: لا يضمنه له في الهبة وإن أرسله ولم
~~يرده فضمنه لمالكه ولا جزاء عليه وإن رده لربه فلا شيء عليه مطلقا
# (وإن أمسكه) أي الصيد (محرما) بالحرم أو الحل (أو) أمسكه (حلالا بالحرم
~~فذبحه المحرم ولو بعد حله) من إحرامه (أو) ذبحه ممسكه بالحرم ولو بعد
~~(إخراجه من الحرام إلى الحل ضمنه) لأنه تلف بسبب كان في إحرامه أو في الحرم
~~كما لو جرحه فمات بعد حله أو بعد خروجه من الحرم (وكان ما ذبح لغير حاجة
~~أكله ميتة) نصا ms0576 ولو لصوله عليه لأنه محرم عليه، لمعنى فيه لحق الله تعالى
~~كذبيحة المجوسي فساواه فيه وإن خالفه في غيره
# ومفهومه إن كان لحاجة أكله فمزكى لحل فعله وقال في الفروع توجيها وقال
~~القاضي: ميتة (وإن ذبح محل صيد حرم فكالمحرم) فما لغير حاجة أكله ميتة (وإن
~~كسر المحرم بيض صيد حل لمحل) أكله كلبن صيد حلبه محرم، لأن حله للمحل لا
~~يتوقف على حلب ولا كسر ولا يعتبر فيهما أهلية فاعل وكما لو كسره أو حلبه
~~مجوسي وعلم منه حرمتهما على محرم باشر الحلب والكسر أو لم يباشرهما (ومن
~~أحرم وبملكه صيد لم يزل) ملكه عنه لقوة الاستدامة (ولا) تزول عنه (يده
~~الحكمية) التي لا يشاهدها، كبيته ونائبه الغائب عنه (ولا يضمنه) أي الصيد
~~(معها) أي يده الحكمية إذا تلف لأنه لا يلزمه إزالتها، ولم يوجد منه سبب في
~~تلف وله التصرف فيه بنحو بيع وهبة
# (ومن غصبه) أي الصيد من يد محرم حكمية (لزمه رده) إليها، لاستدامتها عليه
~~(ومن أدخله) أي الصيد من محرم أو حلال (الحرم) المكي لزمه إرساله (أو أحرم)
~~رب صيد (وهو بيده المشاهدة) كخيمته أو رحله أو قفص معه أو حبل مربوط به
~~(لزمه إزالتها) أي اليد المشاهدة عنه (بإرساله) في موضع يمتنع فيه لئلا
~~يكون ممسكا له وهو محرم عليه، كحالة الابتداء (وملكه) أي المحرم على صيد
~~بيده (باق) عليه بعد إرساله لعدم ما يزيله (فيرده)
# PageV01P545
# أي الصيد (آخذه) على مالكه إذا حل (ويضمنه قاتله) بقيمته له لبقاء ملكه
~~عليه وزوال اليد لا يزيل الملك كالغصب والعارية
# وإذا لم يتمكن) المحرم أو من دخل الحرم به من إرسال صيد بيده، بأن نفره
~~فلم يذهب (وتلف) بغير فعله (لم يضمنه) لأنه غير مفرط ولا متعد وإذا تمكن)
~~من إرساله ولم يفعل (ضمنه) بالجزاء (وإن لم يرسله فلا ضمان على مرسله من
~~يده قهرا) لزوال حرمة يده المشاهدة ولأنه من الأمر بالمعروف فإن استمر
~~ممسكا له حتى حل فملكه باق لأنه لا يزول بالإحرام (ومن قتل) ms0577 وهو محرم (صيدا
~~صائلا) عليه (دفعا عن نفسه) لم يحل ولم يضمنه لأنه التحق بالمؤذيات طبعا،
~~كالكلب العقور، وكالآدمي الصائل، وسواء خشي معه تلفا أو ضررا بجرحه أو
~~إتلاف ماله، أو بعض حيواناته أو أهله
# (أو) قتل صيدا (بتخليصه من سبع أو شبكة ليطلقه) لم يحل ولم يضمنه لأنه
~~مباح لحاجة الحيوان (أو قطع) محرم (منه) أي الصيد (عضوا متآكلا فمات لم يحل
~~ولم يضمنه) لأنه لمداواته الحيوان أشبه مداواة الولي محجوره وليس بمتعمد
~~قتله فلا تتناوله الآية (ولو أخذه) أي الصيد الضعيف محرم (ليداويه فوديعة)
~~لا يضمنه بلا تعد ولا تفريط لما تقدم (ولا تأثير لحرم أو إحرام في تحريم)
~~حيوان (إنسي) كبهيمة الأنعام ودجاج لأنه ليس بصيد وقد كان صلى الله عليه
~~وسلم يذبح البدن في إحرامه في الحرم تقربا إلى الله تعالى
# وقال: «أفضل الحج: العج والثج» أي إسالة الدماء بالذبح والنحر (ولا)
~~تأثير لحرم وإحرام (في محرم الأكل) ككلب وخنزير ونمر وأسد وذئب وفهد (إلا
~~المتولد) بين أهلي ووحشي، أو بين مأكول وغيره، كسمع فيحرم قتله في الإحرام
~~والحرم، تغليبا للحظر ويفدي (ويحرم بإحرام قتل قمل وصئبانه) من رأسه أو
~~بدنه أو ثوبه (ولو برميه) لما فيه من الترفه بإزالته أشبه قطع الشعر (ولا
~~جزاء فيه) أي القمل لأنه لا قيمة له أشبه البراغيث ولأنه ليس بصيد و (لا)
~~يحرم قتل (براغيث وقراد ونحوهما) كدلم وبق وبعوض لأن ابن عمر قرد بعيره
~~بالسقيا أي نزع القراد منه فرماه وهذا قول ابن عباس (ويسن مطلقا) أي في
~~الحل والحرم ومع وجود أذى ودونه (قتل كل مؤذ غير آدمي) لحديث عائشة «أمر
~~صلى الله عليه وسلم بقتل خمس فواسق في الحرم: الحدأة، والغراب، والفأرة،
~~والعقرب، والكلب العقور» متفق عليه وفي معناها كل مؤذ
# وأما الآدمي
# PageV01P546
# غير الحربي فلا يحل قتله إلا بإحدى الثلاث للخبر (ويباح) لمحرم وغيره (لا
~~بالحرم: صيد ما يعيش في الماء كسمك، ولو عاش في بر أيضا، كسلحفاة وسرطان)
~~لقوله: {أحل لكم صيد البحر وطعامه ms0578 متاعا لكم وللسيارة} [المائدة: 96] وأما
~~البحر بالحرم فيحرم صيده لأن التحريم فيه للمكان فلا فرق فيه بين صيد البر
~~والبحر (وطير الماء بري) لأنه يبيض ويفرخ في البر فيحرم على محرم صيده وفيه
~~الجزاء (ويضمن جراد) إذا أتلفه محرم بمباشرة أو سبب لأنه يرى مشاهد طيرانه
~~في البر ويهلكه الماء إذا وقع فيه كالعصافير (بقيمته) لأنه غير مثلي (ولو
~~بمشي محرم على) جراد (مفترش بطريق) وإن لم يكن له طريق غيره لأنه أتلفه
~~لمنفعة نفسه أشبه ما لو اضطر إليه
# (وكذا بيض طير أتلفه محرم لحاجة مشي) عليه (فيضمنه) (ولمحرم احتاج إلى
~~فعل محظور وفعله يفدى) لقوله تعالى: {فمن كان منكم مريضا أو به أذى من رأسه
~~ففدية} [البقرة: 196] الآية وحديث كعب بن عجرة وألحق باقي المحظورات ومن
~~ببدنه شيء لا يحب أن يطلع عليه أحد لبس وفدى نصا (وكذا لو اضطر كمن بالحرم)
~~إذا (اضطر لذبح صيد) فله ذبحه وأكله (ميتة فيحق غيره فلا يباح إلا لمن يباح
~~له أكلها) أي الميتة بأن يكون مضطرا وإن رمى محل صيدا ثم أحرم قبل إصابته
~~ضمنه، لا إن رماه محرما ثم حل قبل إصابته اعتبارا بحالة الإصابة فيهما
# (السابع: عقد النكاح) فيحرم ولا يصح من محرم فلو تزوج محرم، أو زوج، أو
~~كان وليا، أو وكيلا فيه لم يصح نصا تعمده أو لا لحديث مسلم عن عثمان مرفوعا
~~«لا ينكح المحرم ولا ينكح» ولمالك والشافعي: إن تزوج امرأة وهو محرم فرد
~~عمر نكاحه وعن علي وزيد معناه رواهما أبو بكر النيسابوري ولأن الإحرام يمنع
~~الوطء ودواعيه، فيمنع عقد النكاح كالعدة (إلا في حق النبي صلى الله عليه
~~وسلم) فليس محظورا لحديث ابن عباس: «تزوج النبي صلى الله عليه وسلم ميمونة
~~وهو محرم» متفق عليه
# لكن روى مسلم عن يزيد بن الأصم عن ميمونة «أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~تزوجها وهو حلال قال: وكانت خالتي وخالة ابن عباس» ولأبي داود «وتزوجني
~~ونحن حلالان بسرف» ولأحمد والترمذي وحسنه عن أبي رافع «أن ms0579 النبي صلى الله
~~عليه وسلم تزوج ميمونة حلالا وبنى بها حلالا وكنت الرسول بينهما» .
# قال ابن المسيب: إن ابن عباس أوهل، أو قال: أوهم رواهما الشافعي أي سبق
~~وهمه إلى ذلك وكذا
# PageV01P547
# نقل أبو الحارث عن أحمد: أنه أخطأ ثم قصة ميمونة معارضة، وحديث عثمان لا
~~معارض له فإن ثبت فعله صلى الله عليه وسلم فهو خاص به، جمعا بين الأخبار
~~(ولا فدية فيه) لأنه عقد فاسد للإحرام كشراء الصيد، وسواء كان الإحرام
~~صحيحا أو فاسدا (وتعتبر حالته) أي العقد، لا حالة توكيل
# (فلو وكل محرم حلالا صح عقده) أي الوكيل (بعد حل موكله) لأن كلا منهما
~~حلال حال العقد (ولو وكله) أي الحلال في العقد (حلالا، فأحرم موكل فعقده
~~الوكيل حال إحرامه) أي الموكل (لم يصح) العقد للخبر (ولم ينعزل وكيله) أي
~~الحلال في العقد (بإحرامه) أي الموكل (فإذا حل عقده) وكيله لزوال المانع
# (ولو) وقع العقد ثم اختلف الزوجان ف (قال) الزوج (عقد قبل إحرامي) وقالت
~~الزوجة بعده (قبل) قول الزوج لدعواه صحة العقد ثم إن طلق قبل الدخول وكان
~~أقبضها نصف المهر لا رجوع له به وإن لم يكن أقبضها فلا طلب لها به لتضمن
~~دعواها أنها لا تستحقه لفساد العقد
# (وكذا إن عكس) فقالت: عقد قبل إحرامك، وقال: بعده، فيقبل قوله أيضا لأنه
~~يملك فسخه فقبل إقراره به (لكن يلزم نصف المهر) في الثانية لأن إقراره
~~عليها غير مقبول (ويصح) النكاح (مع جهلهما) أي الزوجين (وقوعه) بأن جهلا هل
~~وقع حال إحرام أحدهما أو إحلالهما لأن الظاهر من عقود المسلمين الصحة (وإن
~~قال الزوج: تزوجتك وقد حللت، وقالت: بل وأنا محرمة صدق) الزوج لما تقدم
~~(وتصدق هي في نظيرتها في العدة) بأن قال الزوج: تزوجتك بعد انقضاء عدتك،
~~وقالت له: بل قبله، ولم تمكنه من نفسها فقولها لأنها مؤتمنة على نفسها
# (ومتى أحرم الإمام أو نائبه امتنعت مباشرته) أي المحرم منهما (له) أي:
~~النكاح للخبر فلا يعقده لنفسه و (لا) بولاية عامة ولا تمتنع مباشرة (نوابه) ms0580
~~للنكاح بإحرامه (بالولاية العامة) فلهم إذا كانوا حلالا تزويج من لا ولي
~~لها لأن المنع منه فيه حرج بخلاف نائبه في تزويج نحو ابنته فليس له عقده
~~بعد إحرامه حتى يحل وأما تزويج نوابه لنحو بناتهم وأخواتهم إذا كانوا حلالا
~~فصحيح لأنه لا نيابة لهم عنه فيه (وتكره خطبة محرم) بكسر الخاء أي أن يخطب
~~امرأة أو يخطب حلال محرمة لحديث عثمان مرفوعا «لا ينكح لمحرم ولا ينكح ولا
~~يخطب» (ك) ما يكره له (خطبة عقدة) أي النكاح وتأتي لدخولها في عموم " ولا
# PageV01P548
# يخطب "
# (و) كما يكره له (حضوره وشهادته فيه) أي النكاح بين حلالين نقل حنبل لا
~~يخطب قال معناه: لا يشهد النكاح و (لا) تكره (رجعته) أي المحرم لمطلقته
~~الرجعية لأنها إمساك ولأن الرجعية مباحة قبل الرجعة فلا إحلال، وكالتكفير
~~للمظاهر (ولا شراء أمة لوطء) لأن الشراء واقع على عينها، وهي تراد للوطء
~~وغيره ولذلك صح شراء نحو المجوسية بخلاف عقد النكاح فإنه على منفعة البضع
~~خاصة ولذلك لم يصح نكاح نحو مجوسية
# (الثامن: وطء يوجب الغسل) وهو تغييب حشفة أصلية في فرج أصلي، قبلا كان أو
~~دبرا من آدمي أو غيره لقوله تعالى: {فمن فرض فيهن الحج فلا رفث} [البقرة:
~~197] .
# قال ابن عباس: هو الجماع لقوله تعالى: {أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى
~~نسائكم} [البقرة: 187] (وهو) أي الوطء (يفسد النسك قبل تحلل أول) حكاه ابن
~~المنذر إجماعا ولو بعد وقوف نصا لأن بعض الصحابة قضوا بفساد الحج ولم
~~يستفصلوا
# وحديث «من وقف بعرفة فقد تم حجه» أي قاربه وأمن فواته ولا فرق بين عامد
~~وناس وجاهل وعالم ومكره وغيره لما تقدم (وعليهما) أي الواطئ والموطوءة
~~(المضي في فاسده) أي النسك ولا يخرج منه بالوطء روي عن عمر وعلي وأبي هريرة
~~وابن عباس وحكمه كالإحرام الصحيح لقوله تعالى: {وأتموا الحج والعمرة لله}
~~[البقرة: 196] وروي مرفوعا " أمر المجامع بذلك " ولأنه معنى يجب به القضاء
~~فلم يخرج منه كالفوات فيفعل بعد الإفساد كما كان يفعل قبله من وقوف وغيره
~~ويجتنب ms0581 ما يجتنبه قبله من وطء وغيره، ويفدى لمحظور فعله بعده
# (ويقضي) من فسد نسكه بالوطء، كبيرا كان أو صغيرا نصا، واطئا أو موطوءا
~~فرضا كان الذي أفسده أو نفلا (فورا) لقول ابن عمر " فإذا أدركت قابلا حج
~~واهد " وعن ابن عباس وعبد الله بن عمر مثله رواه الدارقطني والأثرم وزاد "
~~وحل إذا حلوا فإذا كان العام المقبل فاحجج أنت وامرأتك واهديا هديا فإن لم
~~تحجوا فصوما ثلاثة أيام في الحج وسبعة إذا رجعتما " (إن كان) المفسد نسكه
~~(مكلفا) لأنه لا عذر له في التأخير (وإلا) يكن مكلفا، بل بلغ بعد انقضاء
~~الحجة الفاسدة (فيقضي بعد حجة الإسلام فورا) لزوال عذره ويحرم من أفسد نسكه
~~في القضاء (من حيث أحرم أولا) بما فسد (إن كان) إحرامه به (قبل ميقات) لأن
~~القضاء يحكي الأداء ولأن دخوله في النسك سبب لوجوبه فيتعلق
# PageV01P549
# بموضع الإيجاب كالنذر (وإلا) يكن أحرم بما فسد قبل ميقات، بل أحرم منه أو
~~دونه إلى مكة (ف) إنه يحرم (منه) أي الميقات لأنه لا يجوز مجاوزته بلا
~~إحرام
# (ومن أفسد القضاء) فوطئ فيه قبل التحلل الأول (قضى الواجب) الذي عليه
~~بإفساد الأول و (لا) يقضي (القضاء) كقضاء صلاة أو صوم أفسده ولأن الواجب لا
~~يزداد بقوته بل يبقى على ما كان (ونفقة قضاء) نسك (مطاوعة) على وطء (عليها)
~~لقول ابن عمر " واهديا هديا " أضاف الفعل إليهما وقول ابن عباس " أهد ناقة
~~ولتهد ناقة " ولإفسادها نسكا بمطاوعتها أشبهت الرجل.
# (و) نفقة قضاء نسك (مكرهة على مكره) ولو طلقها لإفساده نسكها كنفقة نسكه
~~وقياسه: لو استدخلت ذكر نائم فعليها نفقة قضائه
# (وسن تفرقهما) أي واطئ وموطوءة (في قضاء من موضع وطء فلا يركب معها في
~~محمل ولا ينزل معها في فسطاط) أي بيت شعر (ولا نحوه) كخيمة (إلى أن يحلا)
~~من إحرام القضاء لحديث ابن وهب بإسناده عن سعيد بن المسيب «أن رجلا جامع
~~امرأته وهما محرمان فسأل النبي صلى الله عليه وسلم فقال لها: أتما حجكما ثم
~~ارجعا وعليكما حجة أخرى ms0582 من قابل، حتى إذا كنتما في المكان الذي أصبتها
~~فأحرما وتفرقا ولا يؤاكل أحد منكما صاحبه ثم أتما مناسككما واهديا» وروى
~~سعيد والأثرم عن عمر وابن عباس نحوه.
# (و) الوطء (بعده) أي التحلل الأول (لا يفسد نسكه) لقول ابن عباس في رجل
~~أصاب أهله قبل أن يفيض يوم النحر " ينحران جزورا بينهما وليس عليه حج من
~~قابل " رواه مالك ولا يعرف له مخالف من الصحابة
# (وعليه) أي الواطئ بعد تحلل أول (شاة) لفساد إحرامه (و) عليه (المضي للحل
~~فيحرم) منه يجمع في إحرامه بين الحل والحرم (ليطوف) للزيارة (محرما) لأن
~~الحج لا يتم إلا به لأنه ركن ثم يسعى إن لم يكن سعى قبل الحج وتحلل (وعمرة)
~~وطئ فيها (كحج) فيما سبق تفصيله (فيفسدها) وطء (قبل تمام سعي لا بعده) أي
~~السعي (وقبل حلق) لأنه بعد تحلل أول (وعليه) بوطئه في عمرة (شاة) لنقص حرمة
~~إحرامها عن الحج، لنقص أركانها ودخولها فيه إذا جامعته، سواء وطئ قبل تمام
~~السعي أو بعده قبل الحلق (ولا فدية على مكرهة) في وطء في حج أو عمرة لحديث
~~«وما استكرهوا عليه» ومثلها النائمة ولا يلزم الواطئ أن يفدي عنهما أي
~~النائمة والمكرهة
# (التاسع: المباشرة)
# PageV01P550
# من الرجل للمرأة (فيما دون الفرج لشهوة) للذة واستدعاء الشهوة المنافي
~~للإحرام (ولا تفسد) المباشرة (النسك) ولو أنزل لأنه لا نص فيه ولا إجماع
~~ولا يصح قياسه على الوطء في الفرج لأن نوعه يوجب الحد ويأتي تفصيل ما يجب
~~بها
### | [فصل والمرأة إحرامها في وجهها]
# لحديث «ولا تتنقب المرأة ولا تلبس القفازين» رواه البخاري وغيره (فتسدل)
~~أي تضع الثوب فوق رأسها وترخيه على وجهها (لحاجة) إلى ستر وجهها كمرور
~~أجانب قريبا منها لحديث عائشة «كان الركبان يمرون بنا ونحن محرمات مع رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم فإذا حاذونا سدلت إحدانا جلبابها على وجهها فإذا
~~جاوزونا كشفناه» رواه أبو داود والأثرم قال أحمد: إنما لها أن تسدل على
~~وجهها من فوق وليس لها أن ترفع الثوب من أسفل.
# قال الموفق: ms0583 كان الإمام يقصد أن النقاب من أسفل وجهها ولا يضر مس المسدول
~~بشرة وجهها، خلافا للقاضي وإنما منعت من البرقع والنقاب لأنه معد لستر
~~الوجه ومتى غطته لغير حاجة فدت
# (وتحرم تغطيته) أي وجه المحرمة ويجب تغطية رأسها (ولا يمكنها تغطية جميع
~~رأسها إلا ب) تغطية (جزء منه) أي الوجه (ولا) يمكنها (كشف جميعه) أي الوجه
~~(إلا ب) كشف (جزء من الرأس، فستر الرأس كله أولى، لكونه) أي الرأس (عورة)
~~في الجملة (ولا يختص ستره بإحرام) وكشف الوجه بخلافه
# (ويحرم عليها) أي المحرمة (ما يحرم على رجل) محرم، من إزالة شعر وظفر
~~وطيب وقتل صيد وغيره مما تقدم لأن الخطاب يشمل الذكور والإناث (غير لباس و)
~~غير (تظليل محمل) لحاجتها إليه لأنها عورة إلا وجهها (ويباح لها) أي
~~المحرمة (خلخال ونحوه من حلي) كسوار ودملج وقرط لحديث ابن عمر أنه سمع
~~النبي صلى الله عليه وسلم «نهى النساء في إحرامهن عن القفازين والنقاب، وما
~~مس الورس والزعفران من الثياب وليلبسن بعد ذلك ما أحببن من ألوان الثياب من
~~مزعفر أو حلي» (ويسن لها) أي المرأة (الخضاب) بحناء (عند الإحرام) لحديث
~~ابن عمر «من السنة أن تدلك المرأة يديها في حناء» ولأنه من الزينة فاستحب
~~لها كالطيب (وكره) خضاب (بعده) أي الإحرام ما دامت محرمة لأنه من الزينة
~~أشبه الكحل بالإثمد وتستحب في غير
# PageV01P551
# إحرام لمزوجة
# قال في الرعاية: وغيرها: ويكره لأيم قال الموفق والشارح وجماعة: ولا بأس
~~به لرجل فيما لا تشبه فيه بالنساء (وإذا شدت يديها بخرقة فدت) لسترها لهما
~~بما يختص بهما أشبه القفازين، وكشد الرجل شيئا على جسده فإن لفتهما من غير
~~شد فلا فدية، لأن المحرم الشد لا التغطية كبدن الرجل (ويحرم عليهما) أي
~~الرجل والمرأة (لبس قفازين) للخبر فيها وهو أولى (وهما) أي القفازان (شيء
~~يعمل لليدين) يدخلان فيه ليسترهما (كما يعمل للبزاة ويفديان) أي الرجل
~~والمرأة (بلبسهما) أي القفازين كباقي المحظورات
# (وكره لهما) أي الرجل والمرأة (اكتحال بإثمد ونحوه) من كل كحل أسود
~~(لزينة) ms0584 لما روي عن عائشة أنها قالت لامرأة محرمة " اكتحلي بأي كحل شئت غير
~~الإثمد أو الأسود " و (لا) يكره اكتحالهما بذلك (لغيرها) أي الزينة، كوجع
~~عين لحاجة (ولهما) أي لرجل وامرأة محرمين (لبس معصفر) أي مصبوغ بعصفر لأنه
~~ليس بطيب ولا بأس باستعماله وشمه.
# (و) لهما لبس (كحلي) وكل مصبوغ بغير ورس أو زعفران لأن الأصل الإباحة،
~~إلا ما ورد الشرع بتحريمه، أو كان في معناه.
# (و) لهما (قطع رائحة كريهة بغير طيب) لما تقدم، بل هذا مطلوب (و) لهما
~~(اتجار وعمل صنعة ما لم يشغلا) أي الاتجار وعمل الصنعة (عن واجب أو مستحب)
~~لقول ابن عباس " كانت عكاظ ومجنة وذو المجاز أسواقا في الجاهلية، فتأثموا
~~أن يتجروا في المواسم فنزلت {ليس عليكم جناح أن تبتغوا فضلا من ربكم}
~~[البقرة: 198] في مواسم الحج " رواه البخاري
# (و) لهما (نظر في مرآة لحاجة كإزالة شعر بعين) دفعا لضرره (وكره) نظرهما
~~في مرآة (لزينة) ولا يصلح المحرم شعثا ولا ينفض عنه غبارا لحديث أبي هريرة
~~وعبد الله بن عمر مرفوعا «إن الله تعالى يباهي الملائكة بأهل عرفة انظروا
~~إلى عبادي، أتوني شعثا غبرا» رواه أحمد
# (وله) أي الرجل المحرم (لبس خاتم) مباح من فضة أو عقيق ونحوه لما روى
~~الدارقطني عن ابن عباس " لا بأس بالهميان والخاتم للمحرم ".
# وفي رواية " رخص للمحرم الهميان والخاتم " وله أيضا ختان، وربط جرح، وقطع
~~عضو عند حاجة وحجامة (ويجتنبان) أي المحرم والمحرمة وجوبا (الرفث) أي
~~الجماع كما تقدم (والفسوق) أي السباب وقيل: المعاصي (والجدال) وهو المراء
~~روي عن ابن عمر: قال ابن عباس: " هو أن تماري صاحبك حتى
# PageV01P552
# تغضبه " (ويسن قلة كلامهما) أي المحرم والمحرمة (إلا فيما ينفع) لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فليقل خيرا أو ليصمت»
~~متفق عليه.
# وعنه مرفوعا «من حسن إسلام المرء تركه ما لا يعنيه» حديث حسن رواه
~~الترمذي وغيره
### | [باب الفدية]
# وبيان أقسامها وأحكامها وهي مصدر فدى يفدي فداء وشرعا (ما يجب بسبب نسك)
~~كدم تمتع أو ms0585 قران أو واجب بفعل محظور في إحرام أو ترك واجب (أو) بسبب (حرم)
~~كصيد الحرم المكي ونباته (وهي) أي الفدية (ثلاثة أضرب) لكن الثالث لا يخرج
~~عن الضربين قبله (ضرب) يجب (على التخيير وهو نوعان نوع) منهما (يخير فيه)
~~خرج (بين ذبح شاة، أو صيام ثلاثة أيام أو إطعام ستة مساكين لكل مسكين) منهم
~~(مد بر، أو نصف صاع تمر، أو) نصف صاع (شعير) أو زبيب أو أقط ومما يأكله
~~أفضل
# وينبغي أن يكون بإدام (وهي فدية لبس مخيط وطيب وتغطية رأس) ذكر، أو وجه
~~أنثى (وإزالة أكثر من شعرتين أو أكثر من ظفرين) لقوله تعالى: {فمن كان منكم
~~مريضا أو به أذى من رأسه ; ففدية من صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196]
~~وقوله صلى الله عليه وسلم لكعب بن عجرة «لعل أذاك هوام رأسك؟ قال: نعم يا
~~رسول الله فقال: احلق رأسك وصم ثلاثة أيام، أو أطعم ستة مساكين أو انسك
~~شاة» متفق عليه ولفظة (أو) للتخيير وخصت الفدية بالثلاثة لأنها جمع واعتبرت
~~في مواضع بخلاف ربع الرأس وقيس على الحلق باقي المذكورات لأن تحريمها فيه
~~للترفه أشبهت الحلق، وغير المعذور ثبت الحكم فيه بطريق التبعية له
# النوع (الثاني جزاء الصيد يخير فيه) من وجب عليه (بين) ذبح (مثل) الصيد
~~من النعم، وإعطائه لفقراء الحرم، أي وقت شاء فلا يختص بأيام النحر ولا
~~يجزئه أن يتصدق به حيا (أو تقويمه) أي المثل (بمحل التلف للصيد وبقربه) أي
~~محل التلف (بدراهم مثلا يشتري بها) أي الدراهم التي هي قيمة المثل (طعاما)
~~نصا لأن كل مثلي قوم إنما يقوم مثله، كمال الآدمي
# ولا يجوز أن يتصدق بالدراهم لأنه ليس من المذكورات في الآية (يجزئ)
~~إخراجه (في فطرة كواجب في
# PageV01P553
# فدية أذى وكفارة) وهو البر، والشعير، والتمر، والزبيب والأقط وله أن يخرج
~~من طعام عنده يعدل ذلك (فيطعم كل مسكين مد بر، أو نصف صاع من غيره) من تمر،
~~أو زبيب، أو شعير، أو أقط (أو يصوم عن طعام كل مسكين يوما) ms0586 لقوله تعالى:
~~{ومن قتله منكم متعمدا فجزاء مثل ما قتل من النعم يحكم به ذوا عدل منكم
~~هديا بالغ الكعبة أو كفارة طعام مساكين أو عدل ذلك صياما} [المائدة: 95]
~~(وإن بقي دونه) أي طعام مسكين (صام) عنه (يوما) كاملا لأن الصوم لا يتبعض
~~ولا يجب تتابع الصوم
# ولا يجوز أن يصوم عن بعض الجزاء ويطعم عن بعضه نصا لأنه كفارة واحدة
~~كباقي الكفارات (ويخير فيما) أي صيد (لا مثل له) من النعم إذا قتله (بين
~~إطعام) ما اشتراه بقيمته، أو إخراجه عنها من طعامه ما يعدلها (وصيام) كما
~~تقدم لتعذر المثل
# الضرب الثاني من الفدية ما يجب (مرتبا وهو ثلاثة أنواع أحدها: دم المتعة
~~والقران فيجب هدي) لقوله تعالى: {فمن تمتع بالعمرة إلى الحج فما استيسر من
~~الهدي} [البقرة: 196] " وقيس عليه القارن وتقدم وإذا عدمه) أي الهدي متمتع،
~~أو قارن بأن لم يجده (أو) عدم (ثمنه
# ولو وجد من يقرضه) نصا لأن الظاهر استمرار عسرته ولو قدر على الشراء بثمن
~~في ذمته، وهو موسر ببلده لم يلزمه ذكره في القواعد (صام عشرة أيام: ثلاثة)
~~أيام (في الحج) أي وقته لأن الحج أفعال لا يصام فيها كقوله تعالى: {الحج
~~أشهر معلومات} [البقرة: 197] أي فيها (والأفضل كون آخرها) أي الثلاثة (يوم
~~عرفة) نصا فيقدم الإحرام ليصومها في إحرام الحج واستحب له هنا صوم يوم عرفة
~~لموضع الحاجة (وله تقديمها) أي الثلاثة أيام قبل إحرامه بالحج فيصومها (في
~~إحرام العمرة) لأنه أحد إحرامي التمتع فجاز فيه الصوم كإحرام الحج ولجواز
~~تقديم الواجب على وقت وجوبه إذا وجد سبب الوجوب، كالكفارة بعد الحلف قبل
~~الحنث وسبب الوجوب هنا قد وجد وهو الإحرام بالعمرة في أشهر الحج وعلم منه:
~~أنه لا يجوز صومها، قبل إحرام عمرة
# (ووقت وجوبها) أي الثلاثة أيام، أي صومها (ك) وقت وجوب (هدي) لأنها بدله
~~وتقدم: يجب بطلوع فجر يوم النحر.
# (و) صام (سبعة) أيام (إذا رجع لأهله) لقوله تعالى: {فمن لم يجد} [النساء:
~~92] أي هديا {فصيام ثلاثة أيام في الحج ms0587 وسبعة إذا رجعتم، تلك عشرة كاملة}
~~[البقرة: 196] (وإن صامها) أي السبعة أيام
# PageV01P554
# (قبل) رجوعه إلى أهله (بعد إحرام بحج) وفراغه منه (أجزأه) صومها
# والأفضل إذا رجع إلى أهله (لكن لا يصح) صوم شيء منها (أيام منى) نصا
~~لبقاء أعمال من الحج قالوا: لأن المراد بقوله تعالى: {إذا رجعتم} [البقرة:
~~196] أي من عمل الحج ويجوز صومها بعد أيام التشريق.
# قال القاضي: إذا كان قد طاف طواف الزيارة ويصح في صوم الثلاثة أيام منى
~~وتقدم (ومن لم يصم الثلاثة في أيام منى) وهي أيام التشريق (صام) بعد ذلك
~~(عشرة) كاملة (وعليه دم) لتأخيره واجبا من مناسك الحج عن وقته كتأخير رمي
~~جمار عنها (مطلقا) أي لعذر وغيره (وكذا إن أخر الهدي عن أيام النحر بلا
~~عذر) فيلزمه دم بتأخيره لذلك لما مر (ولا يجب تتابع ولا تفريق في صوم
~~الثلاثة ولا) في صوم (السبعة ولا بين الثلاثة والسبعة إذا قضاها)
# وكذا لو صام الثلاثة أيام منى وأتبعها بالسبعة لأن الأمر بها مطلق فلا
~~يقتضي جمعا ولا تفريقا (ولا يلزم من قدر على الهدي بعد وجوب صوم) بأن كان
~~يعد يوم النحر (انتقال عنه) أي الصوم (شرع فيه) أي الصوم (أولا) اعتبارا
~~بوقت الوجوب، فقد استقر الصوم في ذمته فإن أخرج الهدي إذن أجزأه لأنه الأصل
~~وإن صام قبل لعسرته ثم أيسر وقت وجوبه فقال ابن الزاغوني: لا يجزئه الصوم،
~~وإطلاق الأكثرين: يخالفه وفي كلام بعضهم تصريح به ذكره في القاعدة الخامسة
# النوع (الثاني) من الضرب الثاني (المحصر يلزمه هدي) لقوله تعالى: {فإن
~~أحصرتم فما استيسر من الهدي} [البقرة: 196] (فإن لم يجد) هديا (صام عشرة
~~أيام) بنية التحلل (ثم حل) قياسا على دم تمتع وليس له التحلل قبل الذبح أو
~~الصوم (النوع الثالث) من الضرب الثاني (فدية الوطء ويجب به) أي الوطء (في
~~حج قبل التحلل الأول بدنة فإن لم يجدها) أي البدنة (صام عشرة أيام ثلاثة
~~فيه) أي الحج (وسبعة إذا رجع) أي فرغ من أفعال الحج، كدم متعة، لقضاء
~~الصحابة (و) ms0588 يجب بوطء (في عمرة شاة) لما تقدم في الباب قبله (والمرأة) إن
~~طاوعت (كالرجل) فيما ذكر
# (الضرب الثالث: دم وجب لفوات) الحج إن لم يشترط أن محلي حيث حبستني (أو)
~~وجب ل (ترك واجب) من واجبات حج أو عمرة وتأتي (أو) وجب (لمباشرة دون فرج
~~فما أوجب) منه (بدنة كما لو باشر دون فرج فأنزل أو كرر النظر) فأنزل (أو
~~قبل أو لمس لشهوة فأنزل)
# PageV01P555
# أي أمنى (أو استمنى فأمنى فحكمها) أي البدنة الواجبة بذلك (كبدنة وطء) في
~~فرج قياسا عليها فإذا وجدها نحرها، وإلا صام عشرة أيام ثلاثة في الحج وسبعة
~~إذا رجع لأنه يوجب الغسل، أشبه الوطء (وما أوجب) من ذلك (شاة، كما لو أمذى
~~بذلك) أي المباشرة دون الفرج وتكرار النظر والتقبيل واللمس لشهوة فكفدية
~~أذى (أو باشر ولم ينزل، أو أمنى بنظرة فكفدية أذى) لما فيه من الترفه
# وكذا لو وطئ في العمرة قال ابن عباس فيمن وقع على امرأة في العمرة قبل
~~التقصير " عليه فدية من صيام أو صدقة أو نسك " رواه الأثرم وكذا لو وطئ بعد
~~التحلل الأول في الحج (وخطأ في الكل) أي كل ما ذكر من مباشرة دون فرج،
~~وتكرار نظر، وتقبيل ولمس لشهوة، أنزل أو أمذى أو لا (كعمد) في حكم الفدية
~~كالوطء (وأنثى مع شهوة) فيما سبق (كرجل) فيما يجب من الفدية كالوطء (وما
~~وجب) من فدية (لفوات) حج (أو ترك واجب فكمتعة) تجب شاة فإن لم يجد صام عشرة
~~أيام لأنه ترك بعض ما اقتضاه إحرامه أشبه المترفه بترك أحد السفرين لكن لا
~~يمكن في الفوات صوم ثلاثة أيام قبل النحر ; لأن الفوات إنما يكون بطلوع
~~فجره قبل الوقوف (ولا شيء) أي لا فدية (على من فكر فأنزل) لحديث «عفي لأمتي
~~عن الخطأ والنسيان وما حدثت به أنفسها ما لم تعمل به أو تتكلم» متفق عليه
~~ولا يقاس على تكرار النظر ; لأنه دونه في استدعاء الشهوة وإفضائه إلى
~~الإنزال، ويخالفه في التحريم إذا تعلق بأجنبية، أو في الكراهة إذا ms0589 تعلق
~~بمباحة فيبقى على الأصل
### | [فصل ومن كرر محظورا في إحرامه]
# من جنس غير قتل صيد (بأن حلق) شعرا وأعاده (أو قلم) أظفاره وأعاده (أو
~~لبس) المخيط وأعاد لبسه أو غيره وكذا لو تعدد السبب فلبس لبرد ثم نزع أو لا
~~ثم لبس لنحو مرض (أو تطيب) وأعاده (أو وطئ وأعاده) بالموطوءة أو غيرها (قبل
~~التكفير) عن أول مرة في الكل (ف) عليه كفارة (واحدة) للكل لأن الله تعالى
~~أوجب لحلق الرأس فدية واحدة ولم يفرق بين ما وقع في دفعة أو دفعات (وإلا)
~~بأن كفر للمرة الأولى (لزمه) كفارة (أخرى) للمرة الثانية لعدم ما يسقطها،
~~كما لو حلف وحنث
# وإذا
# PageV01P556
# لبس وغطى رأسه ولبس الخف ففدية واحدة لأن الجميع جنس واحد قاله الزركشي
~~وغيره.
# (و) إن كان المحظور (من أجناس) بأن حلق وقلم ظفره وتطيب ولبس مخيطا (ف)
~~عليه (لكل جنس فداء) تفرقت أو اجتمعت لأنها محظورات مختلفة الأجناس، فلم
~~تتداخل أجزاؤها كالحدود المختلفة وعكسه إذا كانت من جنس واحد.
# (و) عليه (في الصيود ولو قتلت معا جزاء بعددها) لقوله تعالى: {فجزاء مثل
~~ما قتل من النعم} [المائدة: 95] ومثل المتعدد لا يكون مثل أحدها
# (ويكفر) وجوبا (من حلق) ناسيا أو جاهلا أو مكرها (أو قلم) أظفاره كذلك
~~(أو وطئ) أو باشر كذلك وتقدم قريبا (أو قتل صيدا ناسيا أو جاهلا أو مكرها)
~~أو نائما قلع شعرة أو صوب رأسه إلى تنور فأحرق اللهب شعره ; لأنه إتلاف
~~فاستوى عمده وسهوه، كإتلاف مال آدمي ولأنه تعالى أوجب الفدية على من حلق
~~لأذى به وهو معذور فغيره أولى قال الزهري: تجب الفدية على قاتل الصيد
~~معتمدا بالكتاب، وعلى المخطئ بالسنة
# و (لا) يكفر (من لبس) ناسيا أو جاهلا أو مكرها (أو تطيب) في حال من ذلك
~~(أو غطى رأسه في حال من ذلك) لحديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان وما
~~استكرهوا عليه» ولأنه يقدر على رد هذه بالإزالة بخلاف الأول لأنها إتلاف
~~(ومتى زال عذره) من نسيان أو جهل أو إكراه (أزاله) ms0590 أي اللبس أو الطيب أو
~~تغطية الرأس فينزع ما لبسه ويغسل الطيب ويكشف رأسه (في الحال) لحديث يعلى
~~بن أمية وفيه «اخلع عنك هذه الجبة واغسل عنك أثر الخلوق - أو قال - أثر
~~الصفرة واصنع في عمرتك كما تصنع في حجك» متفق عليه ولم يأمره بالفدية مع
~~سؤال عما يصنع وتأخيره البيان عن وقت الحاجة غير جائز فدل على أنه عذر
~~بجهله والناسي في معناه
# (ومن لم يجد ماء لغسل طيب) وهو محرم (مسحه) أي الطيب بنحو خرقة (أو حكه
~~بتراب أو نحوه) لأن الواجب إزالته (حسب الإمكان) ويستحب أن يستعين في
~~إزالته بخلال لئلا يباشره المحرم (وله غسله بيده) لعموم أمره صلى الله عليه
~~وسلم بغسله، ولأنه تارك له.
# (و) له غسله (بمائع) طاهر لما مر وإذا أخره) أي غسل الطيب عنه (بلا عذر
~~فدى) للاستدامة أشبه الابتداء وإن وجد ماء لا يكفي لوضوئه وغسل الطيب غسله
~~به وتيمم إن لم يقدر على قطع رائحته بغير الماء (ويفدي من رفض إحرامه ثم
~~فعل محظورا) للمحظور ; لأن التحلل من الإحرام إما بكمال
# PageV01P557
# النسك أو عند الحصر، أو بالعذر إذا شرط وما عداها ليس له التحلل به ولا
~~يفسد الإحرام برفضه، كما لا يخرج منه بفساده فإحرامه باق وتلزمه أحكامه ولا
~~شيء عليه لرفض الإحرام لأنه مجرد نية لم يؤثر شيئا وقدم في الفروع يلزمه له
~~دم
# (ومن تطيب قبل إحرامه في بدنه فله استدامته) لحديث عائشة «كأني أنظر إلى
~~وبيص المسك في مفارق رسول الله صلى الله عليه وسلم وهو محرم» متفق عليه
~~ولأبي داود عنها «كنا نخرج مع النبي صلى الله عليه وسلم إلى مكة فنضمد
~~جباهنا بالمسك المطيب عند الإحرام فإذا عرقت إحدانا سال على وجهها فيراها
~~النبي صلى الله عليه وسلم فلا ينهاها» و (لا) يجوز لمحرم (لبس مطيب بعده)
~~أي بعد الإحرام لحديث «لا تلبسوا من الثياب شيئا مسه الزعفران ولا الورس»
~~متفق عليه
# وإذا فعل) أي لبس مطيبا بعد إحرامه فدى (أو استدام لبس مخيط أحرم ms0591 فيه ولو
~~لحظة فوق) الوقت (المعتاد من خلعه فدى) ; لأن استدامته كابتدائه (ولا يشقه)
~~لحديث يعلى بن أمية ولأنه إتلاف مال بلا حاجة ولو وجب الشق أو الفدية
~~بالإحرام فيه لبينه صلى الله عليه وسلم (وإن لبس) محرم (أو افترش ما كان
~~مطيبا وانقطع ريحه) أي الطيب منه (ويفوح) ريحه (برش ماء) على ما كان مطيبا
~~وانقطع ريحه (ولو) افترشه (تحت حائل غير ثيابه لا يمنع الحائل ريحه ولا
~~مباشرته فدى) ; لأنه مطيب استعمله، لظهور ريحه عند رش، والماء لا ريح له
~~وإنما الريح من الطيب الذي فيه وإن مس طيبا يظنه يابسا فبان رطبا ففي وجوب
~~الفدية وجهان صوب في الإنصاف وتصحيح الفروع: لا فدية عليه، وقال: قدمه في
~~الرعاية الكبرى في موضع
### | [فصل كل هدي أو إطعام تعلق بإحرام وما وجب من فدية لمساكين الحرم]
# فصل وكل هدي أو إطعام تعلق بحرم أو إحرام كجزاء صيد حرم أو إحرام (وما
~~وجب) من فدية (لترك واجب أو) ل (فوات) حج (أو) وجب (بفعل محظور في حرم)
~~كلبس ووطء فيه فهو لمساكين الحرم قال ابن عباس: " الهدي والإطعام بمكة "
~~(و) كذا (هدي تمتع وقران) ومنذور ونحوها لقوله تعالى: {ثم محلها إلى البيت
~~العتيق} [الحج: 33] وقال في جزاء الصيد {هديا بالغ الكعبة} [المائدة: 95]
~~وقيس عليه الباقي (يلزم ذبحه) أي الهدي (في الحرم) قال أحمد: مكة
# PageV01P558
# ومنى واحد واحتج الأصحاب بحديث جابر مرفوعا «كل فجاج مكة طريق ومنحر»
~~رواه أحمد وأبو داود ورواه مسلم بلفظ «منى كلها منحر» وإنما أراد الحرم
~~لأنه كله طريق إليها والفج الطريق
# (و) يلزم (تفرقة لحمه) أي الهدي المذكور لمساكينه (أو إطلاقه لمساكينه)
~~أي الحرم لأن المقصود من ذبحه بالحرم التوسعة عليهم ولا يحصل بإعطاء غيرهم،
~~وكذا الإطعام.
# قال ابن عباس: " الهدي والإطعام بمكة " ولأنه ينفعهم كالهدي (وهم) أي
~~مساكين الحرم (المقيم به) أي الحرم (والمجتاز) بالحرم (من حاج وغيره ممن له
~~أخذ زكاة لحاجة) ولو تبين غناه بعد ذلك فكزكاة (والأفضل نحر ما وجب بحج
~~بمنى ms0592 ; ونحر ما وجب بعمرة بالمروة) خروجا من خلاف مالك ومن تبعه
# (وإن سلمه) أي الهدي حيا (لهم) أي مساكين الحرم (فنحروه أجزأه) لحصول
~~المقصود (وإلا) ينحروه (استرده) وجوبا (ونحره) لوجوب نحره وإذا أبى)
~~استرداده (أو عجز) عن استرداده (ضمنه) لمساكين الحرم لعدم براءته (والعاجز
~~عن إيصاله) أي ما وجب ذبحه بالحرم (إلى الحرم) بنفسه أو بمن يرسله معه
~~(ينحره حيث قدر ويفرقه بمنحره) لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها}
~~[البقرة: 286] (وتجزئ فدية أذى و) فدية (لبس و) فدية (طيب ونحوها) كتغطية
~~رأس (و) سائر (ما وجب بفعل محظور فعله خارج الحرم به) متعلق ب " يجزئ " أي
~~الحرم
# (ولو) فعله (لغير عذر) كسائر الهدي (و) يجزئ أيضا (حيث وجد) المحظور،
~~لأمره صلى الله عليه وسلم كعب بن عجرة بالفدية بالحديبية وهي من الحل
~~واشتكى الحسين بن علي رأسه فحلقه علي ونحر عنه جزورا بالسقيا رواه مالك
~~والأثرم وغيرهما (ودم إحصار حيث أحصر) من حل أو حرم نصا لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «نحر هديه في موضعه بالحديبية» وهي من الحل قال تعالى: {وصدوكم عن
~~المسجد الحرام والهدي معكوفا أن يبلغ محله} [الفتح: 25] .
# (و) يجزئ (صوم وحلق بكل مكان) لأنه لا يتعدى نفعه إلى أحد فلا فائدة في
~~تخصيصه بالحرم، ولعدم الدليل عليه (والدم المطلق كأضحية) أي يجزئ فيه ما
~~يجزئ فيها فإن قيد بنحو بدنة تقيد (جذع ضأن) له ستة أشهر (أو ثني معز) له
~~سنة (أو سبع بدنة، أو) سبع (بقرة) لقوله تعالى في التمتع: {فما استيسر من
~~الهدي} [البقرة: 196] .
# قال ابن عباس: " شاة أو
# PageV01P559
# شرك في دم " وقوله: {ففدية من صيام أو صدقة أو نسك} [البقرة: 196] فسره
~~صلى الله عليه وسلم في حديث كعب بن عجرة بذبح شاة وقيس عليها الباقي
# وإذا ذبح) من وجب عليه دم مطلق (إحداهما) أي بدنة أو بقرة (ف) هو (أفضل)
~~مما تقدم لأنها أوفر لحما وأنفع للفقراء (وتجب كلها) لأنه اختار الأعلى
~~لأداء فرضه فكان كله واجبا كالأعلى من خصال الكفارة ms0593 إذا اختاره (وتجزئ عن
~~بدنة وجبت ولو في) جزاء (صيد بقرة) لحديث ابن الزبير عن جابر «كنا ننحر
~~البدنة عن سبعة فقيل له: والبقرة؟ فقال: وهل هي إلا من البدن» رواه مسلم
~~(كعكسه) أي كما تجزئ بدنة عن بقرة وجبت ولو في صيد.
# (و) يجزئ (عن سبع شياه بدنة أو بقرة مطلقا) أي وجد الشياه أو عدمها في
~~جزاء الصيد أو غيره لحديث جابر «أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم أن
~~نشترك في الإبل والبقر كل سبعة منا في بدنة» رواه مسلم
### | [باب جزاء الصيد]
# تفصيلا وهو (ما يستحق بدله) أي الصيد على متلفه بفعل أو سبب (من مثله) أي
~~الصيد (ومقاربه وشبهه) ولو أدنى مشابهة على ما يأتي، ومن قيمة ما لا مثل له
~~(ويجتمع) على متلف صيد (ضمان) قيمته لمالك (وجزاء) لمساكين الحرم (في) صيد
~~(مملوك) لأنه حيوان مضمون بالكفارة فجاز اجتماعهما فيه كالعبد (وهو) أي
~~الصيد (ضربان ما) أي ضرب (له مثل) أي شبيه (من النعم) خلقة لا قيمة (فيجب
~~فيه) ذلك المثل (نصا) لقوله تعالى: {فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة:
~~95] وجعل صلى الله عليه وسلم في الضبع كبشا
# (وهو) أي الصيد الذي له مثل من النعم (نوعان أحدهما: ما قضت فيه الصحابة)
~~فيجب فيه ما قضت به نصا لأنهم أعرف، وقولهم أقرب للصواب.
# وفي الخبر «اقتدوا بالذين من بعدي أبي بكر وعمر» وفيه «أصحابي كالنجوم
~~بأيهم اقتديتم اهتديتم» وقوله تعالى: {يحكم به ذوا عدل منكم} [المائدة: 95]
~~لا يقتضي تكرار الحكم كقوله: لا تضرب زيدا ومن ضربه فعليه دينار، لا يتكرر
~~الدينار بضرب واحد (ومنه) أي ما قضت فيه الصحابة (في النعامة بدنة)
# PageV01P560
# روي عن عمر وعثمان وعلي وزيد وابن عباس ومعاوية لأنها تشبهها (وفي حمار
~~الوحش) بقرة روي عن عمر.
# (و) في (بقره) أي الوحش بقرة روي عن ابن مسعود (و) في (أيل) بوزن قنب
~~وخلب وسيد وهو ذكر الأوعال قاله في الإنصاف: بقرة لقول ابن عباس (و) في
~~(ثيتل) بوزن جعفر،
# قال ms0594 الجوهري: الوعل المس بقرة (و) في (وعل) بفتح الواو مع العين وكسرها
~~وسكونها تيس الجبل قاله في القاموس.
# وفي الصحاح: هو الأروى (بقرة) يروى عن ابن عمر في الأروى: بقرة (وفي
~~الضبع كبش) قال الإمام: حكم فيها رسول الله صلى الله عليه وسلم بكبش انتهى.
~~وقضى به عمر وابن عباس (وفي غزال شاة روي عن علي وابن عمر وروى جابر مرفوعا
~~«في الظبي شاة» قاله في شرحه.
# وفي المبدع: قضى به عمر وابن عباس وروي عن علي (وفي وبر) بسكون الباء:
~~جدي وهو دويبة كحلاء دون السنور لا ذنب لها (و) في (ضب: جدي) قضى به عمر
~~وأربد، والوبر كالضب والجدي الذكر من أولاد المعز له ستة أشهر
# (وفي يربوع: جفرة لها أربعة أشهر) روي عن عمر وابن مسعود وجابر (وفي أرنب
~~عناق) أي أنثى من أولاد المعز أصغر من الجفرة يروى عن عمر أنه قضى بذلك
~~(وفي حمام) أي كل واحد منه (وهو) أي الحمام (كل ما عب الماء) أي ما وقع
~~منقاره فيه وكرع كما تكرع الشاة ولا يأخذ قطرة قطرة كالدجاج والعصافير
~~(وهدر) أي صوت فدخل فيه فواخت ووراشين وقطا وقمري ودبسي: طائر لونه بين
~~السواد والحمرة يقرقر، ونحوها (شاة) نصا قضى به عمر وعثمان وابن عمر وابن
~~عباس ونافع بن عبد الحارث في حمام الحرم وقيس عليه حمام الإحرام.
# وروي عن ابن عباس أنه قضى به في حمام الإحرام (النوع الثاني: ما لم تقض
~~فيه الصحابة) رضي الله عنهم وله مثل من النعم (ويرجع فيه إلى قول عدلين)
~~لقوله تعالى: {يحكم به ذوا عدل منكم} [المائدة: 95] (خبيرين) ليحصل المقصود
~~بهما فيحكمان فيه بأشبه الأشياء به من حيث الخلقة لا القيمة كقضاء الصحابة
~~ولا يشترط كونهما أو أحدهما فقيها لظاهر الآية
# (ويجوز كون القاتل) لصيد محكوم فيه بمثل (أحدهما) أي العدلين (أو هما)
~~فيحكمان على أنفسهما بالمثل لعموم الآية ولقول عمر " احكم يا أربد فيه " أي
~~الضب الذي وطئه أربد فغرز ظهره رواه
# PageV01P561
# الشافعي في مسنده.
# قال ms0595 أبو الوفاء علي بن عقيل) إنما يحكم القاتل للصيد إذا قتله (خطأ أو)
~~قتله (لحاجة) أكله (أو) قتله (جاهلا تحريمه) لعدم إثمه إذن قال (المنقح:
~~وهو) أي ما ذكره ابن عقيل (قوي ولعله) أي قول ابن عقيل (مرادهم) أي الأصحاب
~~(لأن قتل العمد ينافي العدالة) إن لم يتب وهي شرط الحكم
# (ويضمن صغير) بمثله (وكبير) بمثله (وصحيح) بمثله (ومعيب بمثله (وماخض) أي
~~حامل من صيد (بمثله) من النعم لقوله تعالى: {فجزاء مثل ما قتل من النعم}
~~[المائدة: 95] ومثل الصغير صغير ومثل المعيب معيب ولأن ما ضمن باليد
~~والجناية يختلف ضمانه بالصغر والعيب وغيرهما كالبهيمة وقوله تعالى: {فجزاء
~~مثل ما قتل من النعم} [المائدة: 95] مقيد بالمثل وقد أجمع الصحابة على
~~إيجاب ما لا يصلح هديا، كالجفرة والعناق والجدي وإن فدي الصغير أو المعيب
~~بكبير صحيح كان أفضل (ويجوز فداء) صيد (أعور من عين) يمنى أو يسرى.
# (و) فداء صيد (أعرج من قائمة) يمنى أو يسرى (ب) مثله من النعم (أعور) عن
~~الأعور من أخرى، كفداء أعور يمين بأعور يسار وعكسه.
# (و) أعرج من قائمة بمثله (أعرج من) قائمة (أخرى) كأعرج يمين بأعرج يسار
~~وعكسه لأن الاختلاف يسير، ونوع العيب واحد والمختلف محله
# (و) يجوز فداء (ذكر بأنثى) بل هو أفضل من فدائه بذكر، كما في الإقناع لأن
~~لحمها أطيب وأرطب.
# (و) يجوز (عكسه) أي فداء أنثى بذكر لأن لحمه أوفر و (لا) يجوز فداء (أعور
~~بأعرج ونحو ذلك) مما اختلف نوع عيبه لعدم المماثلة (الضرب الثاني) من الصيد
~~(ما لا مثل له) من النعم (وهو باقي الطير، و) يجب (فيه ولو أكبر من الحمام)
~~كإوز (قيمته مكانه) أي الإتلاف، كإتلاف مال آدمي
### | [فصل وإن أتلف محرم أو من بالحرم جزءا من صيد]
# فاندمل) جرحه (وهو) أي الصيد (ممتنع وله) أي الصيد (مثل) من النعم (ضمن)
~~الجزاء المتلف (بمثله من مثله) من النعم (لحما) كأصله ولا مشقة فيه ; لجواز
~~عدوله إلى الإطعام والصوم (وإلا) يكن له مثل من
# PageV01P562
# النعم (ف) إنه يضمنه ms0596 (بنقصه من قيمته) لضمان جملته بالقيمة فكذا جزؤه
# (وإن جنى) محرم أو من بالحرم (على حامل، فألقت ميتا ضمن نقصها) أي الأم
~~(فقط كما لو جرحها) لأن الحمل زيادة في البهائم وإن ولدته حيا ثم مات فقال
~~جماعة: عليه جزاؤه وقيده جماعة بما إذا كان الوقت يعيش لمثله، وإلا فكالميت
~~وجزم به في المغني والشرح (وما أمسكه) محرم من صيد (فتلف فرخه) أو ولده
~~ضمنه (أو نفر) من صيد (فتلف) حال نفوره ولو بآفة سماوية (أو نقص حال نفوره
~~ضمنه) لحصول تلفه أو نقصه بسبب، لا إن تلف بعد أمنه
# (وإن جرحه) أي الصيد جرحا (غير موح، فغاب ولم يعلم خبره) ضمنه بما نقصه
~~(أو وجده) أي الصيد بعد أن جرحه (ميتا ولم يعلم موته بجنايته قوم) الصيد
~~(صحيحا وجريحا غير مندمل ثم يخرج بقسطه من مثله) فإن نقص ربعا أخرج ربع
~~مثله أو سدسا أخرج كذلك وإن لم يكن له مثل فعل بأرشه ما يفعل بقيمة ما لا
~~مثل له لأنه موجب جنايته ولا يجب عليه جزاؤه كله ; لأنه لم يعلم موته بفعله
# (وإن وقع) صيد جرحه (في ماء) يقتله مثله أو لا، فمات ضمنه (أو تردى) صيد
~~جرحه من علو (فمات ضمنه) جارحه لتلفه بسببه.
# (و) يجب (فيما اندمل) جرحه من الصيود (غير ممتنع) من قاصده جزاء جميعه
~~لأنه صار في حكم الميت (أو) جرح (جرحا موحيا) لا تبقى معه حياة غالبا (جزاء
~~جميعه) لما سبق (وإن نتف) محرم أو من بالحرم (ريشه) أي الصيد (أو شعره أو
~~وبره فعاد فلا شيء) عليه (فيه) لزوال نقصه (وإن صار) الصيد بما ذكر (غير
~~ممتنع فكجرح) صار به غير ممتنع فعليه جزاء جميعه وإن نتفه فغاب ولم يعلم
~~خبره فعليه ما نقصه (وكلما قتل) محرم أو من بالحرم (صيدا حكم عليه) لقوله
~~تعالى: {فجزاء مثل ما قتل من النعم} [المائدة: 95] وعمر وغيره من الصحابة
~~حكموا في الخطإ وفيمن قتل ولم يسألوه هل كان قتل أو لا؟ وذكر في العقوبة
~~قوله ms0597 {ومن عاد فينتقم الله منه} [المائدة: 95] لا يمنع الوجوب
# (وعلى جماعة اشتركوا في قتل صيد واحد جزاء واحد) روي عن عمر وابنه وابن
~~عباس سواء كفروا بالصيام أو غيره للآية والجماعة إنما قتلوا صيدا واحدا
~~فلزمهم مثله وإذا اتحد الجزاء في المثل اتحد في الصوم ; لأنه بدله والجزاء
~~بين محرم وحلال قتلا صيدا بالحرم نصفين ويجوز إخراج الجزاء بعد الجرح وقبل
~~الموت
# PageV01P563
### | [باب صيد الحرمين ونباتهما]
# أي حكم ذلك (وحكم صيد حرم مكة حكم صيد الإحرام) فيحرم حتى على محل إجماعا
~~لخبر ابن عباس قال: قال رسول الله صلى الله عليه وسلم يوم فتح مكة: «إن هذا
~~البلد حرمه الله يوم خلق السموات والأرض، فهو حرام بحرمة الله تعالى إلى
~~يوم القيامة» الحديث، وفيه «ولا ينفر صيدها» متفق عليه ويضمن بريه بالجزاء
~~نصا، لما سبق عن الصحابة رضي الله تعالى عنهم ويدخله الصوم، كصيد الإحرام
~~وصغير وكافر كغيرهما (حتى في تملكه) فلا يملكه ابتداء بغير إرث (إلا أنه)
~~أي الحرم (يحرم صيد بحريه) أي الحرم لعموم الخبر (ولا جزاء فيه) أي صيد بحر
~~بالحرم لعدم وروده
# (وإن قتل محل من الحل صيدا في الحرم كله أو جزئه) ضمنه لعموم «ولا ينفر
~~صيدها» وتغليبا لجانب الحظر و (لا) يضمنه محل قتله إن كان بالحرم (غير
~~قوائمه) أي الصيد (قائما) كذنبه ورأسه ; لأنه إذا كان قائما في الحل
~~بقوائمه الأربع لم يكن من صيد الحرم، كشجرة أصلها بالحل وأغصانها بالحرم
~~وإن كان رأسه أو ذنبه بالحرم وهو غير قائم فقتله (بسهم أو كلب) أو غيرهما
~~ضمنه، تغليبا للحظر (أو قتله) أي الصيد (على غصن في الحرم ولو أن أصله في
~~الحل) ضمنه لأنه في الحرم (أو أمسكه) أي الصيد (بالحل فهلك فرخه) بالحرم
~~(أو) هلك (ولده بالحرم ضمنه) لأنه تلف بسببه
# (وإن قتله) أي الصيد (في الحل محل بالحرم ولو) كان الصيد (على غصن) في
~~هواء الحل (أصله) أي الغصن (بالحرم بسهم أو كلب أو غيرهما لم يضمن أو
~~أمسكه) أي الصيد ms0598 حلال (بالحرم فهلك فرخه) في الحل (أو) هلك (ولده بالحل) لم
~~يضمن ; لأنه من صيد الحل (أو أرسل) حلال (كلبه من الحل على صيد به) أي الحل
~~(فقتله) أي الصيد الذي كان بالحل في الحرم (أو) قتل (غيره) أي الذي أرسل
~~عليه الكلب (في الحرم) لم يضمن (أو فعل ذلك بسهمه) بأن رمى محل به صيدا
~~بالحل (فشطح) السهم (فقتل) صيدا (في
# PageV01P564
# الحرم) لم يضمن ; لأنه لم يرم ولم يرسل كلبه على صيد بالحرم وإنما دخل
~~الكلب باختيار نفسه أشبه ما لو استرسل بنفسه
# وكذا سهمه إذا شطح بغير اختياره (أو دخل سهمه) أي الرامي لصيد في الحل
~~(أو) دخل (كلبه الحرم ثم خرج) منه (فقتل صيدا أو جرحه محل بالحل) ثم دخل
~~الصيد الحرم (فمات بالحرم لم يضمن) لأن القتل والجرح بالحل (كما لو جرحه)
~~أي الصيد (ثم أحرم ثم مات) الصيد في إحرامه فلا يضمنه لأنه لم يجن عليه في
~~إحرامه، وإن رماه حلالا ثم أحرم ثم أصابه ضمنه اعتبارا بحال الإصابة (ولا
~~يحل ما) أي صيد (وجد سبب موته بالحرم) تغليبا للحظر كما لو وجد سببه في
~~الإحرام فهو ميتة ويحل ما جرحه من بالحل في الحل ومات في الحرم كما في
~~الإقناع
### | [فصل قلع شجر حرم مكة]
# فصل ويحرم قلع شجره أي حرم مكة الذي لم يزرعه آدمي إجماعا لقوله صلى الله
~~عليه وسلم: «ولا يعضد شجرها» .
# (و) يحرم قلع (حشيشه) أي الحرم لقوله صلى الله عليه وسلم: «ولا يحش
~~حشيشها» (حتى الشوك ولو ضر) لعموم «لا يختلى شوكها» .
# (و) حتى (السواك ونحوه والورق) لدخوله في مسمى الشجر (إلا اليابس) من شجر
~~وحشيش لأنه كميت.
# (و) إلا (الإذخر) لقول العباس «يا رسول الله إلا الإذخر فإنه لقينهم
~~وبيوتهم قال: إلا الإذخر» وهو نبت طيب الرائحة والقين الحداد (و) إلا
~~(الكمأة والفقع) معروفان لأنهما لا أصل لهما (و) إلا (الثمرة) لأنها تستخلف
# (و) إلا (ما زرعه) آدمي من زرع وبقل ورياحين إجماعا نصا (حتى من الشجر)
~~لأنه ms0599 أنبته آدمي كزرع وعوسج ولأنه مملوك الأصل كالأنعام وقوله صلى الله
~~عليه وسلم: «لا يقطع شجرها» المراد: ما لا يملكه أحد ; لأن هذا يضاف إلى
~~مالكه (ويباح رعي حشيشة) أي الحرم لأن الهدايا كانت تدخل الحرم فتكثر فيه
~~ولم ينقل سد أفواهها ولدعاء الحاجة إليه أشبه قطع الإذخر بخلاف الاحتشاش
~~لها (و) يباح (انتفاع بما زال) من شجر الحرم (أو انكسر منه بغير فعل آدمي
~~ولو لم يبن) أي ينفصل لتلفه فصار
# PageV01P565
# كالظفر المنكسرة فإن قطعه آدمي لم ينتفع به هو ولا غيره كصيد ذبحه محرم
~~(وتضمن شجرة) قلعت أو كسرت (صغيرة عرفا بشاة
# و) يضمن (ما فوقها) أي الصغيرة من الشجر، وهي المتوسطة والكبيرة (ببقرة)
~~لقول ابن عباس " في الدوحة بقرة وفي الجذلة شاة " قال: والدوحة: الشجرة
~~العظيمة والجذلة الصغيرة (ويخير بين ذلك) أي الشاة والبقرة فيذبحها ويفرقها
~~أو يطلقها لمساكين الحرم (وبين تقويمه) أي المذكور من شاة أو بقرة بدراهم
~~(ويفعل بقيمته كجزاء الصيد) بأن يشتري بها طعاما يجزئ في فطرة فيطعم كل
~~مسكين مد بر، أو نصف صاع من غيره، أو يصوم عن طعام كل مسكين يوما.
# (و) يضمن (حشيش وورق بقيمته) نصا لأنه متقوم ويفعل بقيمته كما سبق.
# (و) يضمن (غصن بما نقص) كأعضاء الحيوان وكما لو جنى على مال آدمي فنقص
~~ويفعل بأرشه كما مر (فإن استخلف شيء منها) أي الشجر والحشيش والورق ونحوه
~~(سقط ضمانه) كريش صيد نتفه وعاد (كرد شجرة فتنبت ويضمن نقصها) أي المردودة
~~إن نقصت بالرد
# (ولو) قلع شجرة من الحرم ثم (غرسها في الحل وتعذر ردها أو يبست ضمنها)
~~لإتلافها (فلو قلعها) أي المنقولة من الحرم إلى الحل (غيره) أي الغارس لها
~~بالحل (ضمنها) القالع (وحده) لأنه المتلف لها (ويضمن منفر صيدا) من الحرم
~~(قتل بالحل) لتفويته حرمته ولا ضمان على قاتله بالحل (وكذا مخرجه) أي صيد
~~الحرم إلى الحل، فيقتل به فيضمنه (إن لم يرده) إلى الحرم فإن رده إليه فلا
~~ضمان والفرق: أن الشجر لا ينتقل بنفسه ولا ms0600 تزول حرمته بإخراجه ويجب رده على
~~مخرجه فكان جزاؤه على متلفه، بخلاف الصيد فإن تنفيره يفوت حرمته بإخراجه
~~فلزمه جزاؤه
# (فلو فداه) أي الصيد الذي نفره أو أخرجه إلى الحل (ثم ولد) الصيد وقتل
~~ولده (لم يضمن) منفر أو مخرج (ولده) لأنه ليس من صيد الحرم (ويضمن غصن) في
~~هواء الحل (أصله) أي الغصن في الحرم (أو بعض أصله بالحرم) لتبعيته لأصله، و
~~(لا) يضمن (ما) قطعه من غصن (بهواء الحرم وأصله بالحل) لما سبق (وكره إخراج
~~تراب الحرم وإخراج حجارته إلى الحل) نصا قال: لا يخرج من تراب الحرم ولا
~~يدخل من الحل، كذلك.
# قال ابن عمر وابن عباس
# PageV01P566
# ولا يخرج من حجارة مكة إلى الحل، والخروج أشد كراهة
# و (لا) يكره إخراج (ماء زمزم) لما روى الترمذي وقال حسن غريب عن عائشة
~~«أنها كانت تحمل من ماء زمزم، وتخبر أن النبي صلى الله عليه وسلم كان
~~يحمله» ولأنه يستخلف كالثمرة وقال أحمد: أخرجه كعب ولم يزد عليه (ولا) يكره
~~(وضع الحصا بالمساجد) كما في مسجده صلى الله عليه وسلم زمنه وبعده (ويحرم
~~إخراج ترابها) أي المساجد (و) إخراج (طيبها) في الحل والحرم لتبرك وغيره
~~لأنه انتفاع بالموقوف في غير جهته.
# قال أحمد: إذا أراد أن يستشفي بطيب الكعبة لم يأخذ منه شيئا ويلزق عليها
~~طيبا من عنده ثم يأخذه
### | [فصل حد حرم مكة]
# فصل وحد حرم مكة (من طريق المدينة: ثلاثة أميال عند بيوت السقيا) ويقال:
~~بيوت نفار، بنون مكسورة ثم فاء، دون التنعيم (و) حده (من اليمن: سبعة)
~~أميال (عند أضاة لبن) أضاة بالضاد المعجمة على وزن قناة ولبن بكسر اللام
~~وسكون الموحدة.
# (و) حده (من العراق كذلك) أي سبعة أميال (على ثنية رجل) بكسر الراء وسكون
~~الجيم (جبل) بالمنقطع (و) حده (من الطائف وبطن نمرة كذلك) أي سبعة أميال
~~(عنه طرف عرفة و) حده (من) طريق (الجعرانة تسعة) أميال في (شعب عبد الله بن
~~خالد) وحده (من طريق جدة: عشرة) أميال (عند منقطع الأعشاش) بشينين معجمتين، ms0601
~~جمع عش بضم العين المهملة.
# (و) حده (من بطن عرنة: أحد عشر ميلا) وعلى تلك المذكورات أنصاب الحرم، لم
~~تزل معلومة (وحكم وج وهو واد بالطائف: كغيره من الحل) فيباح صيده وشجره
~~وحشيشه بلا ضمان والخبر فيه ضعفه أحمد وغيره وقال ابن حبان والأزدي: لم يصح
~~حديثه
# (وتستحب المجاورة بمكة وهي أفضل من المدينة) لحديث عبد الله بن عدي ابن
~~الحمراء: أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقول وهو واقف بالحزورة في سوق
~~مكة «والله إنك لخير أرض الله وأحب أرض الله إلى الله ولولا أني أخرجت منك
~~ما خرجت» رواه أحمد وغيره وقال الترمذي: حسن صحيح قال في الفنون: الكعبة
~~أفضل من مجرد الحجرة فأما
# PageV01P567
# والنبي صلى الله عليه وسلم فيها فلا والله ولا العرش وحملته والجنة ; لأن
~~بالحجرة جسدا لو وزن به لرجح (وتضاعف السيئة والحسنة بمكان) فاضل (وزمان
~~فاضل) لقول ابن عباس وسئل أحمد: هل تكتب السيئة أكثر من واحدة قال: لا، إلا
~~بمكة ; لتعظيم البلد، ولو أن رجلا بعدن وهم أن يقتل عند البيت، أذاقه الله
~~من العذاب الأليم
### | [فصل صيد حرم المدينة]
# فصل: ويحرم صيد حرم المدينة وتسمى: طيبة وطابة للخبر والأولى أن لا تسمى
~~يثرب وإن صاده وذبحه صحت تذكيته جزم به في الإقناع (و) يحرم (قلع شجره
~~وحشيشه) لحديث «إن إبراهيم حرم مكة ودعا لأهلها وإني حرمت المدينة كما حرم
~~إبراهيم مكة ودعوت في صاعها ومدها بمثلي ما دعا به إبراهيم لأهل مكة» متفق
~~عليه (إلا لحاجة المساند والحرث والرحل) من الشجر.
# (و) إلا (العلف) من الحشيش (ونحوها) مما تدعو إليه الحاجة لحديث أحمد عن
~~جابر بن عبد الله «أن النبي صلى الله عليه وسلم لما حرم المدينة قالوا: يا
~~رسول الله، إنا أصحاب عمل وأصحاب نضح، وإنا لا نستطيع أرضا غير أرضنا فرخص
~~لنا فقال: القائمتان والوسادة والعارضة والمسند فأما غير ذلك فلا يعضد ولا
~~يخبط منها شيء» والمسند: عود البكرة،
# وعن علي مرفوعا «المدينة حرام ما بين عير إلى ثور، ms0602 لا يختلى خلاها ولا
~~ينفر صيدها ولا يصلح أن تقطع منها شجرة إلا أن يعلف رجل بعيره» رواه أبو
~~داود (ومن أدخلها) أي المدينة (صيدا فله إمساكه وذبحه) نصا لحديث «يا أبا
~~عمير ما فعل النغير؟» بالغين المعجمة وهو طائر صغير كان يلعب به متفق عليه
~~(ولا جزاء فيما حرم من ذلك) أي من صيدها وشجرها وحشيشها
# قال أحمد: لم يبلغنا أن النبي صلى الله عليه وسلم ولا أحدا من أصحابه
~~حكموا فيه بجزاء (وحرمها: بريد في بريد) نصا وهو (ما بين ثور) وهو (جبل
~~صغير يضرب لونه إلى الحمرة بتدوير) أي لا استطالة فيه وهو
# PageV01P568
# (خلف أحد من جهة الشمال وعير) وهو (جبل مشهور بها) أي المدينة لحديث علي
~~مرفوعا «حرم المدينة ما بين ثور إلى عير» متفق عليه (وذلك) أي الحد المذكور
~~(ما بين لابتيها) لحديث أبي هريرة مرفوعا «ما بين لابتيها حرام» متفق عليه
~~واللابة: الحرة أي أرض تركبها حجارة سود (وجعل النبي صلى الله عليه وسلم
~~حول المدينة اثني عشر ميلا حمى) رواه مسلم عن أبي هريرة والحمى: المكان
~~الممنوع من الرعي
### | [باب آداب دخول مكة وما يتعلق به]
# من نحو طواف وسعي (يسن) دخولها (نهارا) للخبر قال في رواية ابن هانئ لا
~~بأس به أي ليلا وإنما كرهه من السراق (من أعلاها) أي مكة (من ثنية كداء)
~~بفتح الكاف والدال، ممدود مهموز مصروف وغير مصروف ذكره في المطالع والثنية:
~~طريق بين جبلين (وسن خروج من مكة من أسفلها من ثنية كدى) بضم الكاف
~~والتنوين، عند ذي طوى، بقرب شعب الشافعيين
# (وسن دخول المسجد الحرام من باب بني شيبة) لحديث جابر «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم دخل مكة ارتفاع الضحى وأناخ راحلته عند باب بني شيبة ثم دخل»
~~رواه مسلم وغيره، ويقول ما ورد (فإذا رأى البيت رفع يديه) نصا لحديث
~~الشافعي عن ابن جريج «أن النبي صلى الله عليه وسلم كان إذا رأى البيت رفع
~~يديه» وأما إنكار جابر له، فقد خالفه ابن عمر ms0603 وابن عباس (وقال) بعد رفع
~~يديه: (اللهم أنت السلام ومنك السلام، حينا ربنا بالسلام) روى الشافعي أن
~~ابن عمر كان يقوله
# والسلام الأول اسمه تعالى، والثاني من أكرمته بالسلام ; أي التحية،
~~والثالث من السلامة من الآفات
# PageV01P569
# (اللهم زد هذا البيت تعظيما) أي تبجيلا (وتشريفا) أي رفعة وإعلاء
~~(وتكريما) تفضيلا (ومهابة) توقيرا وإجلالا (وبرا) بكسر الباء، هو اسم جامع
~~للخير (وزد من عظمه وشرفه ممن حجه واعتمره تعظيما وتشريفا وتكريما ومهابة
~~وبرا) رواه الشافعي بإسناده عن ابن جريج مرفوعا (الحمد لله رب العالمين
~~كثيرا كما هو أهله وكما ينبغي لكرم وجهه وعز جلاله والحمد لله الذي بلغني
~~بيته، ورآني لذلك أهلا والحمد لله على كل حال اللهم إنك دعوت إلى حج بيتك
~~الحرام) سمي به لانتشار حرمته وأريد بتحريمه سائر الحرم (وقد جئتك لذلك
~~اللهم تقبل مني واعف عني وأصلح لي شأني كله لا إله إلا أنت) ذكره الأثرم
~~وإبراهيم الحربي (يرفع بذلك) الدعاء (صوته) لأنه ذكر مشروع أشبه التلبية
# (ثم يطوف متمتع للعمرة و) يطوف (مفرد) للقدوم (و) يطوف (قارن للقدوم وهو
~~الورود) فتستحب البداءة بالطواف لداخل المسجد الحرام، وهو تحية الكعبة،
~~وتحية المسجد الصلاة ويجزئ عنها ركعتا الطواف لحديث جابر «حتى إذا أتينا
~~البيت معه استلم الركن فرمل ثلاثا ومشى أربعا» وعن عائشة " حين «قدم مكة
~~توضأ ثم طاف البيت» متفق عليه.
# وروي عن أبي بكر وعمر وابنه عثمان وغيرهم رضي الله عنهم أجمعين (ويضطبع)
~~استحبابا (غير حامل معذور) يحمله بردائه (في كل أسبوعه) نصا بأن يجعل وسط
~~الرداء تحت عاتقه الأيمن وطرفيه على عاتقه الأيسر لما روى أبو داود وابن
~~ماجه عن يعلى بن أمية «أن النبي صلى الله عليه وسلم طاف مضطبعا» ورويا عن
~~ابن عباس «أن النبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه اعتمروا من الجعرانة فرملوا
~~بالبيت وجعلوا أرديتهم تحت آباطهم ثم قذفوها على عواتقهم اليسرى» وإذا فرغ
~~من طوافه أزاله
# (ويبتدئه) أي الطواف (من الحجر الأسود) لفعله صلى الله عليه وسلم
~~(فيحاذيه) أي الحجر طائف ms0604 بكل بدنه ويستقبله بوجهه (أو) يحاذي (بعضه) أي
~~الحجر (بكل بدنه) لأن ما لزم استقباله لزم بجميع البدن كالقبلة (ويستلمه)
~~أي يمسح الحجر (بيده اليمنى) والاستلام من السلام وهو التحية وأهل اليمن
~~يسمون الحجر الأسود المحيا لأن الناس يحيونه بالاستلام وروى الترمذي مرفوعا
~~«أنه نزل من الجنة أشد بياضا من اللبن فسودته خطايا بني آدم»
# PageV01P570
# وقال: حسن صحيح (ويقبله) بلا صوت يظهر للقبلة لحديث عمر «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم استقل الحجر ووضع شفتيه عليه يبكي طويلا ثم التفت فإذا هو
~~بعمر بن الخطاب يبكي فقال: يا عمر ههنا تسكب العبرات» رواه ابن ماجه (ويسجد
~~عليه) فعله ابن عمر وابن عباس
# وإذا شق) لنحو زحام استلامه وتقبيله (لم يزاحم واستلمه بيده وقبلها) روي
~~عن ابن عمر وجابر وأبي هريرة وأبي سعيد وابن عباس لما روى ابن عباس «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم استلمه وقبل يده» رواه مسلم وإذا شق) استلامه
~~بيده (ف) إنه يستلمه (بشيء ويقبله) أي ما استلمه به روي عن ابن عباس موقوفا
~~وإذا شق) عليه استلامه أيضا بشيء (أشار إليه) أي الحجر (بيده اليمنى أو
~~بشيء) لحديث البخاري عن ابن عباس قال: «طاف النبي صلى الله عليه وسلم على
~~بعير، فلما أتى الحجر أشار إليه بشيء في يده وكبر» (ولا يقبله) أي ما أشار
~~به إليه (واستقبله) أي الحجر، إذا شرع في الطواف (بوجهه وقال: بسم الله
~~والله أكبر اللهم إيمانا بك، وتصديقا بكتابك، ووفاء بعهدك، واتباعا لسنة
~~نبيك
# صلى الله عليه وسلم) يقوله كلما استلمه لحديث عبد الله بن السائب «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم كان يقول ذلك عند استلامه» (ثم يجعل البيت عن
~~يساره) لأنه صلى الله عليه وسلم طاف كذلك وقال: «خذوا عني مناسككم» "
~~وليقرب جانبه الأيسر للبيت فأول ركن يمر به يسمى الشامي، وهو جهة الشام ثم
~~الغربي، وهو جهة المغرب ثم اليماني، جهة اليمن (ويرمل طائف ماشيا غير حامل
~~معذور و) غير (نساء، و) غير (محرم من مكة أو ms0605 قربها فيسرع المشي، ويقارب
~~الخطى) جمع خطوة (في ثلاثة أشواط ثم بعدها يمشي أربعة) أشواط بلا رمل لحديث
~~عائشة وتقدم، ورواه أيضا عنه جابر وابن عباس وابن عمر بأحاديث متفق عليها.
# قال ابن عباس: «رمل النبي صلى الله عليه وسلم في عمره كلها وفي حجه، وأبو
~~بكر وعمر وعثمان والخلفاء من بعده» " رواه أحمد
# ويكون الرمل من الحجر إلى الحجر لحديث ابن عمر وجابر (ولا يقضي فيها) أي
~~الأربعة أشواط (رمل فات) من الثلاثة قبلها لأنه هيئة فات موضعها فسقط
~~كالجهر في الركعتين الأولتين من مغرب وعشاء ولئلا يفوته هيئة المشي فيها
~~وإن تركه في شيء من الثلاثة أتى به فيما بقي منها.
# (و) من لم يتمكن من الرمل مع الدنو من البيت للزحام وأمكنه الرمل إن طاف
~~في
# PageV01P571
# حاشية الناس
# ف (الرمل) في حاشية الناس (أولى له من الدنو من البيت) لأن المحافظة على
~~فضيلة تتعلق بذات العبادة، أهم من فضيلة تتعلق بمكانها (والتأخير) أي تأخير
~~الطواف لزوال الزحام (له) أي الرمل (أو للدنو) من البيت، أي حتى يقدر
~~عليهما (أولى) من تقديم الطواف مع فوات أحدهما ليأتي به على الوجه الأكمل
~~(وكلما حاذى) طائف (الحجر) الأسود (والركن اليماني استلمهما) ندبا لحديث
~~ابن عمر «كان رسول الله صلى الله عليه وسلم لا يدع أن يستلم الركن اليماني
~~والحجر في طوافه» .
# قال نافع: وكان ابن عمر يفعله رواه أبو داود لكن لا يقبل إلا الحجر
~~الأسود (أو أشار إليهما) أي الحجر والركن اليماني إن شق استلامهما
# و (لا) يسن استلام الركن (الشامي وهو أول ركن يمر به ولا) استلام الركن
~~(الغربي وهو ما يليه) أي الشامي نصا لقول ابن عمر: «أن رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم كان لا يستلم إلا الحجر الأسود والركن اليماني وقال: ما أراه
~~يستلم الركنين اللذين يليان الحجر، إلا لأن البيت لم يتم على قواعد إبراهيم
~~ولا طاف الناس من وراء الحجر إلا لذلك» وأيضا فقد أنكر ابن عباس على معاوية
~~استلامهما وقال: {لقد كان ms0606 لكم في رسول الله أسوة حسنة} [الأحزاب: 21] فقال
~~معاوية " صدقت " (ويقول) طائف كلما (حاذى الحجر الأسود الله أكبر) فقط
~~لحديث ابن عباس «طاف النبي صلى الله عليه وسلم على بعير كلما أتى الركن
~~أشار بيده وكبر» " (و) يقول (بين) الركن (اليماني وبينه) أي الحجر الأسود
~~(ربنا آتنا في الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة وقنا عذاب النار) لحديث أحمد في
~~المناسك عن عبد الله بن السائب أنه سمع النبي صلى الله عليه وسلم يقوله
# وعن أبي هريرة مرفوعا «وكل به - يعني الركن اليماني - سبعون ألف ملك فمن
~~قال: اللهم إني أسألك العفو والعافية في الدنيا والآخرة، ربنا آتنا في
~~الدنيا حسنة وفي الآخرة حسنة، وقنا عذاب النار قالوا: آمين» (ويقول في بقية
~~طوافه: اللهم اجعله حجا مبرورا، وسعيا مشكورا وذنبا مغفورا رب اغفر وارحم
~~واهدني السبيل الأقوم وتجاوز عما تعلم وأنت الأعز الأكرم) وكان عبد الرحمن
~~بن عوف يقول: " رب قني شح نفسي " وعن عروة «كان أصحاب رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم يقولون: لا إله إلا أنت وأنت تحيي بعد ما أمت» (ويدعو ويذكر بما
~~أحب) ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم ويدع
# PageV01P572
# الحديث، إلا ذكرا أو قراءة، أو أمرا بمعروف أو نهيا عن منكر، وما لا بد
~~منه لحديث «الطواف بالبيت صلاة فمن تكلم فلا يتكلم إلا بخير» (وتسن القراءة
~~فيه) أي الطواف نصا لأنها أفضل الذكر لا الجهر بها
# قال الشيخ تقي الدين وقال أيضا: جنس القراءة أفضل من الطواف (ولا يسن
~~رمل، ولا اضطباع في غير هذا الطواف) لأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه إنما
~~رملوا واضطبعوا فيه، حتى لو تركهما فيه لم يقضهما فيما بعده لأنه هيئة
~~عبادة لا تقضى في عبادة أخرى (ومن طاف راكبا أو محمولا لم يجزه) طوافه كذلك
~~(إلا) إن كان ركوبه أو حمله (لعذر) لحديث «الطواف بالبيت صلاة» ولأنه عبادة
~~تتعلق بالبيت فلم يجز فعلها راكبا أو محمولا لغير عذر، كالصلاة، وإنما طاف
~~النبي صلى الله عليه وسلم راكبا لعذر ms0607 فإن ابن عباس روى «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم كثر عليه الناس، يقولون: هذا محمد هذا محمد حتى خرج العواتق من
~~البيوت وكان النبي صلى الله عليه وسلم لا تضرب الناس بين يديه فلما كثروا
~~عليه ركب» رواه مسلم
# (ولا يجزئ) الطواف (عن حامله) أي المعذور لأن القصد هنا الفعل وهو واحد
~~فلا يقع على اثنين ووقوعه عن المحمول أولى لأنه لم ينوه إلا لنفسه بخلاف
~~الحامل (إلا إن نوى) حامل الطواف (وحده) أي دون المحمول (أو نويا) أي
~~الحامل والمحمول (جميعا) الطواف (عنه) أي الحامل فيجزئ عنه لخلوص النية
~~منهما للحامل
# (و) حكم سعي (راكبا كطواف) راكبا نصا فلا يجزيه إلا لعذر (وإن طاف على
~~سطح المسجد) توجه الإجزاء، كصلاته إليها (أو قصد في طوافه غريما وقصد معه
~~طوافا بنية حقيقية) أي مقارنة للطواف (لا حكمية توجه الإجزاء) في قياس
~~قولهم: ويتوجه احتمال - كعاطس قصد بحمده قراءة (قاله في الفروع) والنية
~~الحكمية: أن ينويه قبل، ويستمر حكمها وهو معنى استصحاب حكمها
# ذكره ابن قندس (ويجزئ طواف في المسجد من وراء حائل) نحو قبة و (لا) يجزئ
~~طوافه (خارجه) أي المسجد لأنه لم يرد به الشرع، ولا يحنث به من حلف لا يطوف
~~بالبيت (أو منكسا) أي لو جعل البيت عن يمينه وطاف لم يجزئه لأنه صلى الله
~~عليه وسلم جعله عن يساره في طوافه وقال: «خذوا عني مناسككم» (ونحوه) كما لو
~~طاف القهقرى فلا يجزئه لما تقدم (أو) طاف (على جدار الحجر) بكسر الحاء،
# PageV01P573
# فلا يجزئه لقوله تعالى: {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج: 29] والحجر منه
~~لحديث عائشة مرفوعا «هو من البيت» رواه مسلم
# (أو) طاف على (شاذروان الكعبة) بفتح الذال المعجمة: وهو ما فضل عن جدارها
~~أي عرضا، فلا يجزئه، لأنه من البيت: فإذا لم يطف به لم يطف بكل البيت وإن
~~مس الجدار بيده في موازاة الشاذروان، صح طوافه (أو) طاف طوافا (ناقصا، ولو)
~~نقصا (يسيرا) فلا يجزئه لما تقدم، وقد طاف النبي صلى الله عليه وسلم من ms0608
~~وراء الحجر والشاذروان: من الحجر الأسود إلى الحجر الأسود (أو) طاف (بلا
~~نية) لم يجزئه، لحديث «إنما الأعمال بالنيات» وكالصلاة (أو) طاف (عريانا)
~~لحديث أبي هريرة «أن أبا بكر رضي الله عنه بعثه في الحجة التي أمر أبا بكر
~~عليها رسول الله صلى الله عليه وسلم قبل حجة الوداع، يوم النحر يؤذن: لا
~~يحج بعد العام مشرك ولا يطوف بالبيت عريان» متفق عليه (أو) طاف (محدثا)
~~أكبر أو أصغر (أو) طاف (نجسا) لحديث «الطواف بالبيت صلاة إلا أنكم تتكلمون
~~فيه» ولقوله صلى الله عليه وسلم لعائشة حين حاضت «افعلي ما يفعل الحاج غير
~~أن لا تطوفي بالبيت» ويلزم الناس انتظار حائض فقط إن أمكن ويسن فعل سائر
~~المناسك على طهارة.
# (و) إن طاف محرم (فيما لا يحل لمحرم لبسه) كذكر في مخيط أو مطيب (يصح
~~طوافه) لعود النهي لخارج (ويفدي) لفعل المحظور (ويبتدئ الطواف لحدث فيه)
~~تعمده أو سبقه بعد أن يتطهر كالصلاة (ويبتدئه لقطع طويل) عرفا لأن الموالاة
~~شرط فيه كالصلاة ولأنه صلى الله عليه وسلم والى طوافه وقال «خذوا عني
~~مناسككم»
# (وإن كان قطعه يسيرا أو أقيمت صلاة) وهو في الطواف (أو حضرت جنازة وهو
~~فيه صلى وبنى) على ما سبق من طوافه لحديث «إذا أقيمت الصلاة فلا صلاة إلا
~~المكتوبة» ولأن الجنازة تفوت بالتشاغل ويبتدئ الشوط (من الحجر) الأسود (فلا
~~يعتد ببعض شوط قطع فيه) قاله أحمد وكذا السعي وعلم مما سبق: أنه يشترط
~~لطواف: عقل ونية وستر عورة، وطهارة من حدث لغير طفل لا يميز، وطهارة من
~~خبث، وإكمال السبع، وجعل البيت فيه عن يساره، وكونه ماشيا مع قدرة،
~~والموالاة بينه، وابتداؤه من الحجر الأسود بحيث يحاذيه وكونه في المسجد ;
~~وخارج البيت جميعه (فإذا تم) طوافه (تنفل بركعتين، والأفضل كونهما خلف
~~المقام) أي مقام إبراهيم لحديث
# PageV01P574
# جابر في صفة حجه صلى الله عليه وسلم وفيه «ثم تقدم إلى مقام إبراهيم
~~فقرأ: {واتخذوا من مقام إبراهيم مصلى} [البقرة: 125] فجعل المقام بينه وبين
~~البيت فصلى ركعتين» الحديث رواه ms0609 مسلم
# ولا يشرع تقبيله ولا مسحه فسائر المقامات أولى وكذا صخرة بيت المقدس
~~(ويقرأ فيهما ب {قل يا أيها الكافرون} [الكافرون: 1] ، و) سورة (الإخلاص
~~بعد الفاتحة) للخبر (وتجزئ مكتوبة عنهما) أي عن ركعتي الطواف كركعتي
~~الإحرام وتحية المسجد (ويسن عوده) بعد الصلاة (إلى الحجر) الأسود (فيستلمه)
~~نصا لفعله صلى الله عليه وسلم ذكره جابر في صفة حجه صلى الله عليه وسلم (و)
~~يسن (الإكثار من الطواف كل وقت) ليلا ونهارا وتقدم أنه نص أن الطواف لغريب
~~أفضل من الصلاة بالمسجد الحرام (وله) أي الطائف (جمع أسابيع بركعتين لكل
~~أسبوع) من تلك الأسابيع فعلته عائشة والمسور بن مخرمة، وكونه صلى الله عليه
~~وسلم لم يفعله لا يوجب كراهة لأنه لم يطف أسبوعين ولا ثلاثة وذلك غير مكروه
~~بالاتفاق ولا تعتبر الموالاة بين الطواف والركعتين ; لأن عمر صلاهما بذي
~~طوى، وأخرت أم سلمة الركعتين حين طافت راكبة بأمر النبي صلى الله عليه وسلم
~~والأولى أن يركع لكل أسبوع ركعتين عقبه (و) للطائف (تأخير سعيه عن طوافه
~~بطواف غيره) فلا تجب الموالاة بينهما ولا بأس أن يطوف أول النهار ويسعى
~~آخره
# (وإن فرغ متمتع) من عمرته وحجه (ثم علم أحد طوافيه) للعمرة والحج كان
~~(بلا طهارة وجهله) فلم يدر أهو طواف عمرته أو حجه (لزمه الأشد) أي الأحوط
~~منهما لتبرأ ذمته بيقين (وهو) أي الأشد (جعله) أي الطواف بلا طهارة (للعمرة
~~فلا يحل منها بحلق لفرض) فساد طوافه، فكأنه حلق قبل طواف عمرته (وعليه به)
~~أي الحلق (دم) لأنه محظور في إحرامه (ويصير قارنا) بإدخال الحج على العمرة
~~(ويجزئه الطواف للحج) أي طواف الإفاضة (عن النسكين) أي الحج والعمرة
~~كالقارن ابتداء
# قلت: الاحتياط: إعادة الطواف لاحتمال أنه الذي بلا طهارة فلا يسقط فرضه
~~إلا بيقين (ويعيد السعي) لوقوعه بعد طواف غير معتد به، لتقدير كونه بلا
~~طهارة (وإن جعل) الطواف بلا طهارة (من الحج) أي قدر أنه طواف الإفاضة
~~(فيلزمه طوافه) أي الحج (وسعيه) فيعيد طواف الإفاضة ثم يسعى.
# (و) يلزمه (دم) التمتع ms0610 بشروطه وذكرت في الحاشية ما في كلامه في شرحه (وإن
~~كان وطئ)
# PageV01P575
# المتمتع (بعد حله من عمرته) ثم علم أحد طوافيه بلا طهارة وفرضناه طواف
~~العمرة (لم يصحا) أي الحج ولا العمرة لأنه أدخل حجا على عمرة فاسدة لوطئه
~~فيها فلم يصح ويلغو ما فعله للحج (وتحلل بطوافه الذي نواه بحجه من عمرته
~~الفاسدة ولزمه) دمان (دم لحلقه) قبل إتمام عمرته (ودم لوطئه في عمرته) ولو
~~جعل من الحج لزمه طوافه وسعيه ودم فقط
### | [فصل يخرج للسعي من باب الصفا فيرقى الصفا]
# فصل ثم يخرج للسعي من باب الصفا (فيرقى الصفا ليرى البيت فيستقبله ويكبر
~~ثلاثا ويقول ثلاثا: الحمد لله على ما هدانا لا إله إلا الله وحده لا شريك
~~له له الملك وله الحمد يحيي ويميت وهو حي لا يموت، بيده الخير وهو على كل
~~شيء قدير لا إله إلا الله وحده لا شريك له، صدق وعده، ونصر عبده وهزم
~~الأحزاب وحده) لحديث جابر في صفة حجه صلى الله عليه وسلم «ثم خرج من الباب
~~إلى الصفا فلما دنا من الصفا قرأ {" إن الصفا والمروة من شعائر الله}
~~[البقرة: 158] نبدأ بما بدأ الله به فبدأ بالصفا، فرقى عليه، حتى رأى البيت
~~فاستقبل القبلة فوحد الله وكبر وقال - وذكر ما تقدم - ثم دعا بين ذلك وقال
~~مثل هذا ثلاث مرات» لكن ليس فيه " يحيي ويميت وهو حي لا يموت بيده الخير "
# والأحزاب الذين تحزبوا على النبي صلى الله عليه وسلم يوم الخندق: قريش
~~وغطفان واليهود (ويدعو بما أحب) لحديث أبي هريرة: أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم «لما فرغ من طوافه أتى الصفا فعلا عليه، حتى نظر إلى البيت ورفع يديه
~~فجعل يدعو بما شاء أن يدعو» رواه مسلم (ولا يلبي) لعدم نقله (ثم ينزل) من
~~الصفا (فيمشي حتى يبقى بينه وبين العلم نحو ستة أذرع فيسعى ماش سعيا شديدا
~~إلى العلم الآخر) ميل أخضر بفناء المسجد حذاء دار العباس (ثم يمشي حتى يرقى
~~المروة) مكان معروف وأصلها الحجارة البراقة ms0611 التي يقدح منها النار (فيقول)
~~مستقبل القبلة (كما قال على الصفا) من تكبير وتهليل ودعاء
# (ويجب استيعاب ما بينهما) أي الصفا والمروة (فيلصق عقبه) أي عقب رجليه
~~(بأصلهما) أي الصفا والمروة في ابتدائه بكل منهما
# PageV01P576
# ويلصق أيضا أصابعه بما يصل إليه من كل منهما والراكب يفعل ذلك بدابته،
~~فمن ترك شيئا مما بينهما ولو دون ذراع لم يجزئه سعيه (ثم ينزل) من المروة
~~(فيمشي في موضع مشيه ويسعى في موضع سعيه إلى الصفا يفعله سعيا ذهابه سعية
~~ورجوعه سعية) يفتتح بالصفا ويختم بالمروة للخبر (فإن بدأ بالمروة لم يحتسب
~~بذلك الشوط) ويكثر من الدعاء والذكر فيما بين ذلك.
# قال أحمد: كان ابن مسعود إذا سعى بين الصفا والمروة قال " رب اغفر وارحم
~~واعف عما تعلم، وأنت الأعز الأكرم " وقال صلى الله عليه وسلم: «إنما جعل
~~رمي الجمار والسعي بين الصفا والمروة لإقامة ذكر الله تعالى» قال الترمذي:
~~حسن صحيح
# (ويشترط) للسعي (نية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (و) يشترط له
~~(موالاة) قياسا على الطواف (و) يشترط (كونه بعد طواف) نسك (ولو مسنونا)
~~كطواف القدوم لأنه صلى الله عليه وسلم «سعى بعد الطواف، وقال: لتأخذوا عني
~~مناسككم» فلو سعى بعد طوافه ثم علمه بلا طهارة أعاد السعي ولا يسن بعد كل
~~طواف (وتسن موالاته بينهما) أي الطواف والسعي بأن لا يفرق بينهما طويلا.
# (و) تسن له (طهارة) من حدث وخبث (وسترة) فلو سعى عريانا أو محدثا أجزأه
~~لكن ستر العورة واجب مطلقا
# و (لا) يسن فيه (اضطباع) نصا (والمرأة لا ترقى) الصفا ولا المروة لأنها
~~عورة (ولا تسعى سعيا شديدا) لأنه لإظهار الجلد ولا يقصد ذلك في حقها بل
~~المقصود منها الستر وذلك تعرض للانكشاف (وتسن مبادرة معتمر بذلك) أي
~~بالطواف والسعي، لفعله صلى الله عليه وسلم (و) يسن (تقصيره) أي المتمتع إذا
~~لم يكن معه هدي (ليحلق) شعره (ويتحلل متمتع) لأن عمرته تمت بالطواف والسعي
~~والتقصير (لم يسق هديا ولو لبد رأسه) لحديث ابن عمر «تمتع الناس مع رسول
~~الله صلى ms0612 الله عليه وسلم بالعمرة إلى الحج فلما قدم رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم مكة قال: من كان معه هدي فإنه لا يحل من شيء أحرم منه حتى يقضي
~~حجه ومن لم يكن معه هدي فليطف بالبيت وبالصفا والمروة وليقصر وليحل» متفق
~~عليه ومن معه هدي أدخل الحج على العمرة، ثم لا يحل حتى يحل منهما جميعا نصا
~~والمعتمر غير المتمتع يحل، سواء كان معه هدي أو لا في أشهر الحج أو غيرها
# وإن ترك الحلق أو التقصير في عمرته ووطئ قبله فعليه دم وعمرته صحيحة روي
~~أن
# PageV01P577
# ابن عباس " سئل عن امرأة معتمرة وقع بها زوجها قبل أن تقصر: قال: من ترك
~~من مناسكه شيئا أو نسيه فليهريق دما قيل: فإنها موسرة قال فلتنحر ناقة "
~~(ويقطع التلبية متمتع ومعتمر إذا شرع في الطواف) نصا لحديث ابن عباس مرفوعا
~~«كان يمسك عن التلبية في العمرة إذا استلم الحجر» .
# قال الترمذي: حسن صحيح (ولا بأس بها) أي التلبية (في طواف القدوم نصا
~~سرا) قال الموفق: ويكره الجهر بها لئلا يخلط على الطائفين وكذا السعي بعده
~~وتقدم
### | [باب صفة الحج والعمرة]
# وما يتعلق بذلك (يسن لمحل بمكة وبقربها ولمتمتع: حل) من عمرته (إحرام بحج
~~في ثامن ذي الحجة وهو يوم التروية) لحديث جابر في صفة حجه صلى الله عليه
~~وسلم رواه مسلم، وفيه «فلما كان يوم التروية توجهوا إلى منى فأهلوا بالحج»
~~سمي الثامن بذلك لأنهم كانوا يرتوون فيه الماء لما بعده، أو لأن إبراهيم
~~أصبح يتروى فيه في أمر الرؤيا (إلا من) أي متمتعا (لم يجد هديا وصام) أي
~~أراده، فيستحب له أن يحرم (في سابعه) أي ذي الحجة ليصوم الثلاثة أيام في
~~إحرام الحج
# ويسن لمن أحرم من مكة أو قربها أن يكون إحرامه (بعد فعل ما يفعله في
~~إحرامه من الميقات) من الغسل والتنظيف والتطيب في بدنه، وتجرد من المخيط في
~~إزار ورداء أبيضين نظيفين ونعلين.
# (و) بعد (طواف وصلاة ركعتين ولا يطوف بعده) أي إحرامه (لوداعه) نصا لعدم ms0613
~~دخول وقته فلو طاف وسعى بعده لم يجزئه سعيه لحجه (والأفضل) أن يحرم من
~~المسجد (من تحت الميزاب) وكان عطاء يستلم الركن ثم ينطلق مهلا بالحج (وجاز
~~وصح) إحرامه (من خارج الحرم) ولا دم عليه نصا (ثم يخرج إلى منى قبل الزوال)
~~ندبا (فيصلي بها الظهر مع الإمام، ثم) يقيم بها (إلى الفجر) ويصلي مع
~~الإمام لحديث جابر
# PageV01P578
# «وركب رسول الله صلى الله عليه وسلم إلى منى فصلى بها الظهر والعصر
~~والمغرب والعشاء والفجر ثم مكث قليلا حتى طلعت الشمس»
# (فإذا طلعت الشمس) يوم عرفة (سار من منى فأقام بنمرة) موضع بعرفة وهو جبل
~~عليه أنصاب الحرم على يمينك إذا خرجت من مأزمي عرفة تريد الموقف (إلى
~~الزوال فيخطب بها الإمام أو نائبه خطبة قصيرة، مفتتحة بالتكبير يعلمهم فيها
~~الوقوف ووقته والدفع منها والمبيت بمزدلفة) لحديث جابر " حتى إذا «جاء عرفة
~~فوجد القبة قد ضربت له بنمرة فنزل بها، حتى إذا زالت الشمس أمر بالقصواء
~~فرحلت له فأتى بطن الوادي فخطب الناس» (ثم يجمع من يجوز له الجمع حتى
~~المنفرد) نصا (بين الظهر والعصر) لحديث جابر «ثم أذن ثم أقام فصلى الظهر،
~~ثم أذن ثم أقام فصلى العصر ولم يصل بينهما شيئا» وقال سالم للحجاج بن يوسف
~~يوم عرفة " إن كنت تريد أن تصيب السنة فقصر الخطبة وعجل الصلاة فقال ابن
~~عمر: صدق " رواه البخاري
# (ثم يأتي عرفة وكلها موقف) لقوله صلى الله عليه وسلم: «فقد وقفت ههنا
~~وعرفة كلها موقف» رواه أبو داود وابن ماجه (إلا بطن عرنة) لحديث «كل عرفة
~~موقف وارتفعوا عن بطن عرنة» رواه أبو داود وابن ماجه فلا يجزئ وقوفه فيه
~~لأنه ليس من عرفة كمزدلفة (وهي) أي عرفة (من الجبل المشرف على عرنة إلى
~~الجبال المقابلة له إلى ما يلي حوائط بني عامر وسن وقوفه) أي الحاج بعرفة
~~(راكبا) لفعله صلى الله عليه وسلم حيث وقف على راحلته (بخلاف سائر المناسك)
~~فيفعلها غير راكب وتقدم حكم طواف وسعي راكبا وسن وقوفه (مستقبل القبلة عند ms0614
~~الصخرات وجبل الرحمة) واسمه إلال على وزن هلال ويقال له: جبل الدعاء لقول
~~جابر عنه صلى الله عليه وسلم «جعل بطن ناقته القصواء إلى الصخرات وجعل حبل
~~المشاة بين يديه واستقبل القبلة»
# وقوله (حبل المشاة) أي طريقهم الذي يسلكونه في الرمل وقيل: أراد صفهم
~~ومجتمعهم في مشيهم، تشبيها بحبل الرمل (ولا يشرع صعوده) أي جبل الرحمة.
# قال الشيخ تقي الدين: إجماعا (ويرفع) واقف بعرفة (يديه) ندبا ولا يجاوز
~~بهما رأسه (ويكثر الدعاء) والاستغفار والتضرع وإظهار الضعف والافتقار ويلح
~~في الدعاء ولا يستبطئ الإجابة ويجتنب السجع، ويكرر كل دعاء ثلاثا.
# (و) يكثر (من قول: لا إله إلا الله وحده لا شريك له، له الملك وله الحمد
~~يحيي ويميت وهو على كل شيء
# PageV01P579
# قدير اللهم اجعل في قلبي نورا وفي بصري نورا وفي سمعي نورا ويسر لي أمري)
~~لحديث «أفضل الدعاء دعاء يوم عرفة، وأفضل ما قلت أنا والنبيون من قبلي: لا
~~إله إلا الله وحده لا شريك له» رواه مالك في الموطإ
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «كان أكثر دعاء النبي صلى الله عليه
~~وسلم يوم عرفة: لا إله إلا الله وحده لا شريك له له الملك وله الحمد بيده
~~الخير، وهو على كل شيء قدير» رواه الترمذي وما في المتن مأثور عن علي رضي
~~الله عنه (ووقته) أي الوقوف بعرفة (من فجر يوم عرفة إلى فجر يوم النحر)
~~لقول جابر: «لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر من ليلة جمع قال أبو الزبير: فقلت
~~له: أقال رسول الله صلى الله عليه وسلم ذلك؟ قال نعم» وعن عروة بن مضرس
~~الطائي قال: «أتيت النبي صلى الله عليه وسلم بالمزدلفة حين خرج إلى الصلاة،
~~فقلت يا رسول الله، إني جئت من جبلي طيئ أكللت راحلتي، وأتعبت نفسي والله
~~ما تركت من جبل إلا وقفت عليه فهل لي من حج؟ فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم: من شهد صلاتنا هذه ووقف معنا حتى ندفع، وقد وقف قبل ذلك بعرفة ليلا
~~أو ms0615 نهارا فقد أتم حجه، وقضى تفثه» رواه الخمسة وصححه الترمذي ولفظه له
# ورواه الحاكم وقال: صحيح على شرط كافة أئمة الحديث ولأن ما قبل الزوال من
~~يوم عرفة فكان وقتا للوقوف كما بعد الزوال وتركه صلى الله عليه وسلم الوقوف
~~فيه لا يمنع كونه وقتا له كما بعد العشاء وإنما وقف وقت الفضيلة (فمن حصل
~~لا مع سكر أو جنون أو إغماء) ما لم يفيقوا بها (فيه) أي وقت الوقوف (بعرفة
~~ولو لحظة) مختارا (وهو) أي الحاصل بعرفة لحظة (أهل للحج) بأن كان محرما به
~~مسلما عاقلا (ولو مارا) بعرفة راجلا أو راكبا (أو) مر بها (نائما أو جاهلا
~~أنها عرفة صح حجه) للخبر، وكما لو علم بها وقوله في شرحه: المكلفين الأحرار
~~وقوله حرا بالغا ليس بشرط لصحة الحج كما تقدم بل لإجزائه عن حجة الإسلام
~~(وعكسه) أي الوقوف (إحرام وطواف وسعي) فلا يصير من حصل بالميقات محرما بلا
~~نية لأن الإحرام هو النية كما سبق وكذا الطواف والسعي لا يصحان بلا نية
~~وتقدم
# (ومن وقف بها) أي عرفة (نهارا ودفع قبل الغروب ولم يعد) بعد الغروب من
~~ليلة النحر إلى عرفة (أو عاد إليها قبله) أي الغروب (ولم يقع) أي الغروب
~~(وهو بها) أي عرفة (فعليه دم) لتركه واجبا،
# PageV01P580
# كالإحرام من الميقات فإن عاد إليها ليلة النحر فلا دم عليه لأنه أتى
~~بالواجب، وهو الوقوف في النهار والليل، كمن تجاوز الميقات بلا إحرام ثم عاد
~~إليه فأحرم منه (بخلاف واقف ليلا فقط) فلا دم عليه لحديث «من أدرك عرفات
~~بليل فقد أدرك الحج» ولأنه لم يدرك جزءا من النهار فأشبه من منزله دون
~~الميقات إذا أحرم منه
### | [فصل يدفع بعد الغروب من عرفة مع الأمير على طريق المأزمين]
# فصل: ثم يدفع بعد الغروب من عرفة مع الأمير على طريق المأزمين لأنه صلى
~~الله عليه وسلم سلكه (إلى مزدلفة) من الزلف وهو التقرب لأن الحجاج إذا
~~أفاضوا من عرفات ازدلفوا إليها، أي تقربوا ومضوا إليها وتسمى جمعا، لاجتماع
~~الناس ms0616 بها (وهي) أي مزدلفة (ما بين المأزمين) بالهمز وكسر الزاي وهما جبلان
~~بين عرفة ومزدلفة (ووادي محسر) بالحاء المهملة والسين المهملة المشددة: واد
~~بين مزدلفة ومنى، سمي بذلك لأنه يحسر سالكه (بسكينة) لقول جابر «ودفع رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم وقد شنق القصواء بالزمام، حتى إن رأسها ليصيب مورك
~~رحله ويقول بيده اليمنى: أيها الناس السكينة السكينة» (مستغفرا) لأنه لائق
~~بالحال (يسرع في الفرجة) لحديث أسامة «كان النبي صلى الله عليه وسلم يسير
~~العنق فإذا وجد فجوة نص» أي أسرع لأن العنق انبساط السير والنص فوق العنق
# (فإذا بلغها) أي مزدلفة (جمع العشاءين بها) من يجوز له الجمع (قبل حط
~~رحله) لحديث أسامة بن زيد قال:
# PageV01P581
# «دفع النبي صلى الله عليه وسلم من عرفة حتى إذا كان بالشعب نزل فبال، ثم
~~توضأ فقلت له الصلاة يا رسول الله فقال الصلاة أمامك فركب فلما جاء مزدلفة
~~نزل فتوضأ فأسبغ الوضوء، ثم أقيمت الصلاة فصلى المغرب، ثم أناخ كل إنسان
~~بعيره في منزله، ثم أقيمت الصلاة فصلى العشاء ولم يصل بينهما» متفق عليه
~~(وإن صلى المغرب بالطريق ترك السنة) للخبر (وأجزأه) لأن كل صلاتين جاز
~~الجمع بينهما جاز التفريق بينهما، كالظهر والعصر بعرفة وفعله صلى الله عليه
~~وسلم محمول على الأفضل
# (ومن فاتته الصلاة مع الإمام بعرفة أو مزدلفة جمع وحده) لفعل ابن عمر (ثم
~~يبيت بها) أي بمزدلفة وجوبا لأنه صلى الله عليه وسلم بات بها وقال:
~~«لتأخذوا عني مناسككم» وليس بركن لحديث «الحج عرفة فمن جاء قبل ليلة جمع
~~فقد تم حجه» أي جاء عرفة (وله) أي الحاج (الدفع) من مزدلفة (قبل الإمام بعد
~~نصف الليل) لحديث ابن عباس «كنت فيمن قدم النبي صلى الله عليه وسلم في ضعفة
~~أهله من مزدلفة إلى منى» متفق عليه.
# وعن عائشة قالت: «أرسل النبي صلى الله عليه وسلم بأم سلمة ليلة النحر
~~فرمت الجمرة قبل الفجر، ثم مضت فأفاضت» رواه أبو داود
# (وفيه) أي الدفع من مزدلفة (قبله) أي نصف الليل على ms0617 (غير رعاة و) غير
~~(سقاة) زمزم (دم) علم الحكم أو جهله نسيه أو ذكره لأنه ترك واجبا والنسيان
~~إثما يؤثر في جعل الموجود كالمعدوم، لا في جعل المعدوم كالموجود وأما
~~السقاة والرعاة فلا دم عليهم لأنه صلى الله عليه وسلم رخص للرعاة في ترك
~~البيتوتة في حديث عدي ورخص للعباس في ترك البيتوتة لأجل سقايته وللمشقة
~~عليهم بالمبيت (ما لم يعد إليها) أي المزدلفة (قبل الفجر) نصا فإن عاد
~~إليها قبله فلا دم (كمن لم يأتها) أي مزدلفة (إلا في النصف الثاني) من
~~الليل لأنه لم يدرك فيها جزءا من النصف الأول فلم يتعلق به حكم كمن لم يأت
~~عرفة إلا ليلا
# (ومن أصبح بها) أي مزدلفة (صلى الصبح بغلس) لحديث جابر يرفعه «صلى الصبح
~~بها حين تبين له الصبح بأذان وإقامة» وليتسع وقت وقوفه بالمشعر الحرام (ثم
~~أتى المشعر الحرام) سمي به لأنه من علامات الحج واسمه في الأصل: قزح وهو
~~جبل صغير بمزدلفة (فرقى عليه) إن سهل (أو وقف عنده وحمد الله تعالى وهلل
~~وكبر) لحديث " جابر «أتى المشعر الحرام ورقى عليه فحمد الله وهلله وكبره»
~~(ودعا فقال: اللهم كما وقفتنا فيه وأريتنا إياه فوفقنا لذكرك كما هديتنا
~~واغفر لنا وارحمنا كما وعدتنا بقولك وقولك الحق {فإذا أفضتم من عرفات
~~فاذكروا الله} [البقرة: 198]- الآيتين - إلى {غفور رحيم} [البقرة: 173] )
~~يكرره إلى الإسفار لحديث جابر مرفوعا «لم يزل واقفا عند المشعر الحرام حتى
~~أسفر جدا»
# (فإذا أسفر جدا سار) قبل طلوع الشمس قال عمر «كان أهل الجاهلية لا يفيضون
~~من جمع حتى تطلع الشمس، ويقولون: أشرق ثبير كيما نغير وإن رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم خالفهم، فأفاض قبل أن تطلع»
# PageV01P582
# رواه البخاري ويسير (بسكينة) لحديث ابن عباس «أردف النبي صلى الله عليه
~~وسلم الفضل بن عباس، ثم قال: أيها الناس إن البر ليس بإيجاف الخيل والإبل
~~فعليكم بالسكينة» (فإذا بلغ محسرا أسرع قدر رمية حجر) إن كان ماشيا وإلا
~~حرك دابته لقول جابر «حتى أتى بطن وادي محسر فحرك ms0618 قليلا» وعن عمر " أنه لما
~~أتى محسرا أسرع وقال:
# إليك تعدو قلقا وضينها ... مخالفا دين النصارى دينها
# معترضا في بطنها جنينها
# (ويأخذ حصى الجمار سبعين) حصاة كان ابن عمر يأخذه من جمع وفعله سعيد بن
~~جبير وقال: كانوا يتزودون الحصا من جمع وذلك لئلا يشتغل عند قدومه منى بشيء
~~قبيل الرمي، وهو تحيتها فلا يشتغل قبله بشيء وتكون الحصاة (أكبر من الحمص
~~ودون البندق كحصى الخذف) بالخاء والذال المعجمتين، أي الرمي بنحو حصاة أو
~~نواة بين السبابتين، تخذف بها (من حيث شاء) أخذ حصى الجمار لحديث ابن عباس
~~قال «قال رسول الله صلى الله عليه وسلم غداة العقبة القط لي حصى، فلقطت له
~~سبع حصيات من حصى الخذف فجعل يقبضهن في كفيه ويقول: أمثال هؤلاء فارموا ثم
~~قال: أيها الناس، إياكم والغلو في الدين فإنما أهلك من كان قبلكم الغلو في
~~الدين» رواه ابن ماجه وكان ذلك بمنى قاله في الشرح وشرحه (وكره) أخذ الحصى
~~(من الحرم) يعني المسجد، لما تقدم من جواز أخذه من جمع ومنى وهما من الحرم
~~وقد أوضحته في الحاشية (و) كره أخذه (من الحش) لأنه مظنة نجاسة
# (و) كره (تكسيره) أي الحصى، لئلا يطير إلى وجهه منه شيء يؤذيه (ولا يسن
~~غسله) أي الحصى.
# قال أحمد: لم يبلغنا أن النبي صلى الله عليه وسلم فعله (وتجزئ) مع
~~الكراهة (حصاة نجسة) لإطلاق قوله صلى الله عليه وسلم: «أمثال هؤلاء فارموا»
~~.
# (و) تجزئ حصاة (في خاتم إن قصدها) بالرمي، فإن لم يقصدها لم يعتد بها
~~لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» (و) تجزئ حصاة (غير معهودة ك) حصاة (من مسن
~~وبرام ونحوهما) كمرمر، وكذان، وسواء السوداء والبيضاء والحمراء لعموم الخبر
# و (لا) تجزئ حصاة (صغيرة جدا أو كبيرة) لظاهر
# PageV01P583
# الخبر فلا يتناول ما لا يسمى حصى، والكبيرة تسمى حجر (أو) أي ولا تجزئ
~~(ما) أي حصاة (رمى بها) لأخذه صلى الله عليه وسلم الحصى من غير المرمى
~~ولأنها استعملت في عبادة فلا تستعمل فيها ثانيا كماء وضوء ms0619 (أو) أي ولا يجزئ
~~الرمي (بغير الحصى، كجوهر) وزمرد وياقوت (وذهب ونحوهما) كفضة ونحاس وحديد
~~ورصاص
# (فإذا وصل منى وهو ما بين وادي محسر وجمرة العقبة بدأ بها) أي جمرة
~~العقبة (فرماها) راكبا إن كان كذلك وقال الأكثر ماشيا نصا (بسبع) واحدة بعد
~~أخرى لحديث جابر «حتى أتى الجمرة التي عند الشجرة فرماها بسبع حصيات، يكبر
~~مع كل حصاة منها» (ويشترط الرمي) للخبر (فلا يجزئ الوضع) في المرمى لأنه
~~ليس برمي ويجزئ طرحها.
# (و) يشترط (كونه) أي الرمي (واحدة) من الحصى (بعد واحدة) منه (فلو رمى)
~~أكثر من حصاة (دفعة واحدة) يحتسب بها ويتم عليها لأنه صلى الله عليه وسلم
~~«رمى بسبع رميات وقال: خذوا عني مناسككم» (ويؤدب) لئلا يقتدى به.
# (و) يشترط (علم الحصول) لحصى يرميه (بالمرمى) فلا يكفي ظنه لأن الأصل
~~بقاؤه بذمته فلا يبرأ إلا بيقين وعنه يكفي ظنه قلت: قواعد المذهب تقتضيه
~~إلا أن يقال: لا مشقة في اليقين
# (فلو) رمى حصاة فالتقطها طائر، أو ذهبت به الريح قبل وقوعها بالمرمى لم
~~يجزئه وإن (وقعت) الحصاة (خارجه) أي المرمى (ثم تدحرجت فيه) أي المرمى
~~أجزأته (أو) رماها فوقعت (على ثوب إنسان ثم صارت فيه) أي المرمى (ولو بنفض
~~غيره) أي الرامي (أجزأته) لأن الرامي انفرد برميها ومنه يعلم أن المرمى
~~مجتمع الحصى عادة لا الشاخص نفسه
# (ووقته) أي الرمي (من نصف الليل) أي ليلة النحر لمن وقف قبله لحديث عائشة
~~مرفوعا «أمر أم سلمة ليلة النحر فرمت جمرة العقبة قبل الفجر، ثم مضت
~~فأفاضت» رواه أبو داود.
# وروي أنه «أمرها أن تعجل الإفاضة وتوافي مكة مع صلاة الفجر» احتج به أحمد
~~ولأنه وقت للدفع من مزدلفة أشبه ما بعد الشمس (وندب) الرمي (بعد الشرق)
~~لقول جابر «رأيت النبي صلى الله عليه وسلم يرمي الجمرة ضحى يوم النحر وحده»
~~رواه مسلم وحديث أحمد عن ابن عباس مرفوعا «لا ترموا الجمرة حتى تطلع الشمس»
~~محمول على وقت الفضيلة
# وإذا غربت) شمس يوم النحر قبل الرمي (ف) إنه يرمي ms0620 تلك الجمرة (من
# PageV01P584
# غده بعد الزوال) لقول ابن عمر " من فاته الرمي حتى تغيب الشمس فلا يرمي
~~حتى تزول الشمس من الغد ".
# (و) ندب (أن يكبر) رام (مع كل حصاة) لحديث جابر.
# (و) أن (يقول) مع كل حصاة (اللهم اجعله حجا مبرورا، وذنبا مغفورا، وسعيا
~~مشكورا) لما روى حنبل عن زيد بن أسلم قال: " رأيت «سالم بن عبد الله استبطن
~~الوادي ورمى الجمرة بسبع حصيات يكبر مع كل حصاة: الله أكبر الله أكبر ثم
~~قال: اللهم اجعله - فذكره - فسألته عما صنع فقال: حدثني أبي أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم رمى الجمرة من هذا المكان ويقول كلما رمى مثل ذلك»
# (و) ندب أن (يستبطن الوادي، و) أن (يستقبل القبلة، و) أن (يرمي على جانبه
~~الأيمن) لحديث عبد الله بن يزيد «لما أتى عبد الله جمرة العقبة استبطن
~~الوادي واستقبل القبلة وجعل يرمي الجمرة على جانبه الأيمن، ثم رمى بسبع
~~حصيات ثم قال: والذي لا إله غيره، من ههنا رمى الذي أنزلت عليه سورة
~~البقرة» .
# قال الترمذي: حديث صحيح (ويرفع يمناه) إذا رمى (حتى يرى بياض إبطه) لأنه
~~معونة على الرمي (ولا يقف) عندها لحديث ابن عمر وابن عباس مرفوعا «كان إذا
~~رمى جمرة العقبة انصرف ولم يقف» رواه ابن ماجه وللبخاري معناه من حديث ابن
~~عمر ولضيق المكان
# (وله رميها) أي جمرة العقبة (من فوقها) لفعل عمر لما رأى من الزحام عندها
~~(ويقطع التلبية بأول الرمي) لحديث الفضل بن عباس مرفوعا «لم يزل يلبي حتى
~~رمى جمرة العقبة» متفق عليه وفي بعض ألفاظه «حتى إذا رمى جمرة العقبة قطع
~~عند أول حصاة» رواه حنبل في المناسك (ثم ينحر هديا معه) واجبا كان أو تطوعا
~~لقول جابر: «ثم انصرف إلى المنحر فنحر ثلاثا وستين بدنة بيده، ثم أعطى عليا
~~فنحر ما غبر وأشركه في هديه» فإن لم يكن معه هدي وعليه واجب اشتراه وإذا
~~نحرها فرقها لمساكين الحرم أو أطلقها لهم ويأتي حكم جلال وجلود وإعطاء جازر
~~منها
# (ثم يحلق) لقوله ms0621 تعالى: {محلقين رءوسكم ومقصرين} [الفتح: 27] (ويسن
~~استقباله) أي المحلوق رأسه القبلة كسائر المناسك.
# (و) سن (بداءة بشقه الأيمن) لحبه صلى الله عليه وسلم التيامن في شأنه كله
~~وأن يبلغ بالحلق العظم الذي عند مقطع الصدغ من الوجه لأن ابن عمر كان يقول
~~للحالق " ابلغ العظمين افصل الرأس من اللحية " وكان عطاء يقول: " من السنة
~~إذا حلق أن
# PageV01P585
# يبلغ العظمين " قال جماعة: ويدعو.
# قال الموفق وغيره: ويكبر وقت الحلق لأنه نسك (أو يقصر من جميع شعره) نصا
~~لظاهر الآية (لا من كل شعرة بعينها) لأنه مشق جدا ولا يكاد يعلم إلا بحلقه
~~ولا يجزئ حلق بعض الرأس أو تقصيره «لأن النبي صلى الله عليه وسلم حلق جميع
~~رأسه» فكان تفسيرا لمطلق الأمر بالحلق أو التقصير فوجب الرجوع إليه ومن لبد
~~رأسه أو ضفره أو عقصه فكغيره
# (والمرأة تقصر من شعرها كذلك أنملة فأقل) لحديث ابن عباس مرفوعا «ليس على
~~النساء حلق وإنما على النساء التقصير» رواه أبو داود ولأن الحلق مثلة في
~~حقهن فتقصر من كل قرن قدر أنملة ونقل أبو داود تجمع شعرها إلى مقدم رأسها
~~ثم تأخذ من أطرافه قدر أنملة (كعبد، ولا يحلق إلا بإذن سيده) لنقص قيمته به
# (وسن) لمن حلق أو قصر (أخذ ظفر وشارب ونحوه) كعانة وإبط.
# قال ابن المنذر: ثبت «أن النبي صلى الله عليه وسلم لما حلق رأسه قلم
~~أظفاره» وكان ابن عمر يأخذ من شاربه وأظفاره.
# (و) سن أن (لا يشارط الحلاق على أجرة) لأنه دناءة (وسن إمرار الموسى على
~~من عدمه) روي عن ابن عمر ولم يجب لأن الحلق محله الشعر فيسقط بعدمه، كغسل
~~عضو فقد قال في الشرح: وبأي شيء قصر الشعر أجزأه وكذا إن نتفه أو أزال
~~بنورة لكن السنة الحلق أو التقصير
# (ثم) بعد رمي وحلق أو تقصير (قد حل له كل شيء) حرم بالإحرام (إلا النساء)
~~نصا وطئا ومباشرة وقبلة ولمسا لشهوة وعقد نكاح لحديث عائشة مرفوعا «إذا
~~رميتم وحلقتم فقد حل لكم الطيب والثياب وكل شيء ms0622 إلا النساء» رواه سعيد.
# وقالت عائشة: «طيبت رسول الله صلى الله عليه وسلم لإحرامه حين أحرم،
~~ولحله قبل أن يطوف بالبيت» متفق عليه
# (والحلق والتقصير) إن لم يحلق (نسك) في حج وعمرة (في تركهما) معا (دم)
~~لأنه تعالى وصفهم بذلك وامتن به عليهم فدل على أنه من العبادة ولأمره صلى
~~الله عليه وسلم بقوله: «فليقصر ثم ليتحلل» ولو لم يكن نسكا لم يتوقف الحل
~~عليه ودعا صلى الله عليه وسلم للمحلقين والمقصرين وفاضل بينهم فلولا أنه
~~نسك لما استحقوا لأجله الدعاء ولما وقع التفاضل فيه، إذ لا مفاضلة في
~~المباح و (لا) دم عليه (إن أخرها) أي الحلق أو التقصير (عن أيام منى) لقوله
~~تعالى: {ولا تحلقوا رءوسكم حتى يبلغ الهدي محله} [البقرة: 196] فيسن أول
~~وقته دون آخره فمتى أتى به أجزأه
# PageV01P586
# كالطواف لكن لا بد من نيته نسكا كالطواف
# (أو قدم الحلق على الرمي، أو قدم الحلق على النحر أو نحر) قبل رميه (أو
~~طاف) للإفاضة (قبل رميه) جمرة العقبة فلا شيء عليه لحديث عطاء: «أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال له رجل: أفضت قبل أن أرمي قال: ارم ولا حرج» مرفوعا
~~«من قدم شيئا قبل شيء فلا حرج» رواهما سعيد.
# ولحديث ابن عمر، وقال له رجل: " «يا رسول الله حلقت قبل أن أذبح قال اذبح
~~ولا حرج فقال آخر: ذبحت قبل أن أرمي فقال: ارم ولا حرج» متفق عليه في لفظ
~~قال: «فجاء رجل فقال: يا رسول الله، لم أشعر فحلقت قبل أن أذبح - وذكر
~~الحديث - قال فما سمعته يسأل يومئذ عن أمر مما ينسى المرء أو يجهل، من
~~تقديم بعض الأمور على بعض، وأشباهها إلا قال: افعلوا ولا حرج» رواه مسلم
# وعن ابن عباس معناه مرفوعا متفق عليه (ولو) كان (عالما) لإطلاق حديث ابن
~~عباس، وبعض طرق حديث ابن عمر وقوله صلى الله عليه وسلم: " ولا حرج " يدل
~~على أنه لا إثم ولا دم فيه (ويحصل التحلل الأول باثنين من) ثلاث (رمي وحلق
~~وطواف) إفاضة فلو ms0623 حلق وطاف ثم وطئ ولم يرم فعليه دم لوطئه ودم لتركه الرمي
~~وحجه صحيح (و) يحصل التحلل (الثاني بما بقي) من الثلاث (مع السعي) من متمتع
~~مطلقا ومفرد وقارن لم يسعيا مع طواف قدوم لأنه ركن
# (ثم يخطب الإمام) أو نائبه (بمنى يوم النحر خطبة يفتتحها بالتكبير،
~~يعلمهم فيها النحر والإفاضة والرمي) للجمرات كلها أيامه لحديث ابن عباس
~~مرفوعا «خطب الناس يوم النحر يعني بمنى» أخرجه البخاري وقال أبو أمامة
~~«سمعت خطبة النبي صلى الله عليه وسلم بمنى يوم النحر» رواه أبو داود
# (ثم يفيض إلى مكة فيطوف مفرد وقارن لم يدخلاها) أي مكة (قبل) وقوفهما
~~بعرفة طوافا (للقدوم) نصا (برمل) واضطباع ثم لزيارة.
# (و) يطوف (متمتع) للقدوم (بلا رمل) ولا اضطباع (ثم) يطوف (للزيارة) نصا
~~واحتج بحديث عائشة «فطاف الذين أهلوا بالعمرة وبين الصفا والمروة ثم حلق ثم
~~طاف طوافا آخر بعد أن رجعوا من منى لحجهم وأما الذين جمعوا الحج والعمرة
~~فإنما طافوا طوافا واحدا» فحمله أحمد على أن طوافهم لحجهم هو طواف القدوم
~~ولأنه مشروع فلا يسقط بطواف الزيارة كتحية المسجد عند
# PageV01P587
# دخوله قبل التلبس بالفرض
# ورده الموفق وقال: لا أعلم أحدا وافق أبا عبد الله على هذا الطواف، بل
~~المشروع طواف واحد للزيارة كمن دخل المسجد وأقيمت الصلاة وحديث عائشة دليل
~~على هذا فلم تذكر طوافا آخر، ولو كان الذي ذكرته طواف القدوم لكانت أخلت
~~بذكر الركن الذي لا يتم الحج إلا به وذكرت ما يستغنى عنه، واختاره الشيخ
~~تقي الدين وصححه ابن رجب (وهي) أي الزيارة (الإفاضة) لأنه يأتي به عند
~~إفاضته من منى إلى مكة، ولما كان يزور البيت ولا يقيم بمكة بل يرجع إلى منى
~~سمي أيضا طواف الزيارة
# (ويعينه) أي طواف الزيارة (بالنية) لحديث «إنما الأعمال بالنيات»
~~وكالصلاة ويكون بعد وقوفه بعرفة لأنه صلى الله عليه وسلم طاف كذلك وقال لنا
~~«خذوا عني مناسككم» (وهو) أي طواف الزيارة (ركن لا يتم الحج إلا به) إجماعا
~~قاله ابن عبد البر: لقوله تعالى: {وليطوفوا ms0624 بالبيت العتيق} [الحج: 29]
~~ولحديث عائشة في حيض صفية متفق عليه
# (ووقته) أي أوله " من نصف ليلة النحر لمن وقف " بعرفة قبل (وإلا) يكن وقف
~~بعرفة (ف) وقته (بعد الوقوف) بعرفة فلا يعتد به قبله.
# (و) فعله (يوم النحر أفضل) لحديث ابن عمر «أفاض النبي صلى الله عليه وسلم
~~يوم النحر» متفق عليه (وإن أخره) أي طواف الزيارة (عن أيام منى جاز) لأنه
~~لا آخر لوقته (ولا شيء فيه) أي تأخير الطواف (ك) تأخير (السعي) لما سبق
# (ثم يسعى متمتع) لحجه لأن سعيه الأول كان لعمرته (و) يسعى (من لم يسع مع
~~طواف القدوم) من مفرد وقارن، ومن سعى منهما لم يعده ; لأنه لا يستحب التطوع
~~به كسائر الأنساك إلا الطواف لأنه صلاة
# (ثم يشرب من ماء زمزم لما أحب ويتضلع منه ويرش على بدنه وثوبه) لحديث
~~«محمد بن عبد الرحمن بن أبي بكر قال: كنت جالسا عند ابن عباس فجاءه رجل
~~فقال: من أين جئت؟ قال: من زمزم قال: فشربت منها كما ينبغي؟ قال فكيف؟ قال:
~~إذا شربت منها فاستقبل الكعبة واذكر اسم الله وتنفس ثلاثا من زمزم وتضلع
~~منها، فإذا فرغت منها فاحمد الله تعالى فإني سمعت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم قال: آية ما بيننا وبين المنافقين أنهم لا يتضلعون من ماء زمزم» رواه
~~ابن ماجه (ويقول: بسم الله اللهم اجعله لنا علما نافعا ورزقا واسعا وريا
~~وشبعا وشفاء من كل داء واغسل به قلبي واملأه من
# PageV01P588
# خشيتك) زاد بعضهم " وحكمتك " لحديث جابر «ماء زمزم لما شرب له» رواه ابن
~~ماجه وهذا الدعاء شامل لخيري الدنيا والآخرة
### | [فصل يرجع من أفاض إلى مكة بعد طوافه وسعيه]
# فصل: ثم يرجع من أفاض إلى مكة بعد طوافه وسعيه على ما سبق (فيصلي ظهر يوم
~~النحر بمنى) لحديث ابن عمر مرفوعا «أفاض يوم النحر ثم رجع فصلى الظهر بمنى»
~~متفق عليه (ويبيت بها) أي منى (ثلاث ليال) إن لم يتعجل، وإلا فليلتين
~~(ويرمي الجمرات) الثلاث (بها) أي منى (أيام التشريق) ms0625 إن لم يتعجل (كل جمرة)
~~منها (بسبع حصيات) واحدة بعد أخرى كما تقدم (ولا يجزئ رمي غير سقاة ورعاة
~~إلا نهارا بعد الزوال) حتى يوم يعود إلى مكة
# فإن رمى ليلا أو قبل الزوال لم يجزئه لحديث جابر «رأيت النبي صلى الله
~~عليه وسلم يرمي الجمرة ضحى يوم النحر، ورمى بعد ذلك بعد زوال الشمس» وقد
~~قال «خذوا عني مناسككم» وقال ابن عمر " كنا نتحين إذا زالت الشمس رمينا "
~~(وسن) رميه (قبل الصلاة) أي صلاة الظهر لحديث ابن عباس مرفوعا «كان يرمي
~~الجمار إذا زالت الشمس قدر ما إذا فرغ من رميه صلى الظهر» رواه ابن ماجه
~~وأن يحافظ على الصلوات مع الإمام في مسجد الخيف
# فإن كان غير مرضي صلى برفقته (يبدأ ب) الجمرة (الأولى) وهي (أبعدهن من
~~مكة وتلي مسجد الخيف، فيجعلها عن يساره) ويرميها بسبع (ثم يتقدم) عنها
~~(قليلا) بحيث لا يصيبه الحصى (فيقف يدعو ويطيل) رافعا يديه نصا (ثم) يأتي
~~الجمرة (الوسطى فيجعلها عن يمينه) ويرميها بسبع (ويقف عندها فيدعو) رافعا
~~يديه ويطيل (ثم يأتي جمرة العقبة، ويجعلها عن يمينه ويستبطن الوادي)
~~ويرميها بسبع (ولا يقف عندها) لضيق المكان
# (ويستقبل القبلة في) رمي الجمرات (الكل) لخبر عائشة مرفوعا «فمكث بها
~~ليالي أيام التشريق يرمي الجمرة إذا زالت الشمس، كل جمرة بسبع حصيات يكبر
~~مع كل حصاة، ويقف عند الأولى والثانية ويتضرع، ويرمي الثالثة ولا يقف
~~عندها» رواه أبو داود وقال ابن المنذر " كان عمر وابن مسعود يقولان عند
~~الرمي: اللهم اجعله حجا مبرورا وذنبا مغفورا "
# (وترتيبها) أي الجمرات كما ذكر (شرط) لأنه صلى الله عليه وسلم رماها كذلك
~~وقال «خذوا عني مناسككم»
# PageV01P589
# فلو نكس فبدأ بغير الأولى لم يحتسب له إلا بها ويعيد الآخرتين مرتبتين
~~(كالعدد) أي السبع حصيات فهو شرط لكل واحدة منها لأنه صلى الله عليه وسلم
~~رمى كلا منها بسبع، كما مر وإذا أخل الرامي بحصاة من الأولى لم يصح رمي
~~الثانية) ولا الثالثة وإن أخل بحصاة من الثانية لم يصح رمي الثالثة ms0626 لإخلاله
~~بالترتيب (فإن) ترك حصاة فأكثر و (جهل من أيها) أي الجمرات (تركت) الحصاة
~~(بنى على اليقين) فيجعلها من الأولى، فيتمها ثم يرمي الأخرتين مرتبا لتبرأ
~~ذمته بيقين، وكذا إن جهل من الثانية أو الثالثة فيجعلها من الثانية
# (وإن أخر رمي يوم، ولو) كان المؤخر رميه (يوم النحر إلى غداة أو أكثر)
~~أجزأ أداء (أو) أخر رمي (الكل إلى آخر أيام التشريق) ورماها بعد الزوال
~~(أجزأ) رميه (أداء) لأن أيام التشريق كلها وقت للرمي فإذا أخره عن أول وقته
~~إلى آخره أجزأه، كتأخير وقوف بعرفة إلى آخر وقته (ويجب ترتيبه) أي الرمي
~~(بالنية) كمجموعتين وفوائت الصلوات فإذا أخر الكل مثلا بدأ بجمرة العقبة
~~فنوى رميها ليوم النحر، ثم يأتي الأولى، ثم الوسطى، ثم العقبة، ناويا عن
~~أول يوم من أيام التشريق ثم يعود فيبدأ من الأولى حتى يأتي الأخيرة ناويا
~~عن الثاني، وهكذا عن الثالث
# (وفي تأخيره) أي الرمي (عنها) أي أيام التشريق كلها (دم) لفوات وقت الرمي
~~فيستقر الفداء لقول ابن عباس " من ترك نسكا أو نسيه فإنه يهريق دما " (كترك
~~مبيت ليلة) غير الثالثة لمن تعجل (بمنى) فيجب به دم كما تقدم وكذا لو ترك
~~المبيت لياليها كلها ولعل المراد لا يجب استيعاب الليلة بالمبيت، بل
~~كمزدلفة على ما سبق (وفي ترك حصاة) واحدة (ما في إزالة شعرة) طعام مسكين
~~(وفي ترك حصاتين ما في) إزالة (شعرتين) مثلا: ذلك وهذا إنما يتصور في آخر
~~جمرة من آخر يوم وإلا لم يصح رمي ما بعدها وفي أكثر من حصاتين دم ومن له
~~عذر من نحو مرض وحبس جاز أن يستنيب من يرمي عنه والأولى أن يشهده إن قدر
~~وإن أغمي على المستنيب لم تبطل النيابة فله الرمي عنه كما لو استنابه في
~~الحج ثم أغمي عليه
# (ولا مبيت) بمنى (على سقاة ورعاة) لحديث ابن عمر «أن العباس استأذن النبي
~~صلى الله عليه وسلم أن يبيت بمكة ليالي منى من أجل سقايته فأذن له» متفق
~~عليه، ولحديث مالك «رخص النبي ms0627 صلى الله عليه وسلم لرعاة الإبل في البيتوتة
~~أن يرموا يوم النحر، ثم يجمعوا رمي يومين بعد يوم، النحر، يرمونه في
~~أحدهما.
# قال مالك ظننت أنه قال: في يوم منهما ثم يرمون يوم النفر» رواه الترمذي
~~وقال حسن صحيح
# PageV01P590
# والمريض ومن له مال يخاف عليه ونحوه كغيره، أي من السقاة والرعاة (فإن
~~غربت) الشمس (وهم) أي السقاة والرعاة (بها) أي بمنى (لزم الرعاة فقط) أي
~~دون السقاة (المبيت) لفوات وقت الرمي بالغروب، بخلاف السقي
# (ويخطب الإمام) أو نائبه (ثاني أيام التشريق خطبة يعلمهم فيها حكم
~~التعجيل والتأخير، و) حكم (توديعهم) لحديث أبي داود عن رجلين من بكر قالا
~~«رأينا النبي صلى الله عليه وسلم يخطب بين أواسط أيام التشريق، ونحن عند
~~راحلته» ولحاجة الناس إلى أحكام المذكورات " ولغير الإمام المقيم للمناسك
~~التعجيل فيه " أي ثاني أيام التشريق بعد الزوال والرمي وقبل الغروب لقوله
~~تعالى {فمن تعجل في يومين فلا إثم عليه ومن تأخر فلا إثم عليه} [البقرة:
~~203] ولحديث رواه أبو داود وابن ماجه «أيام منى ثلاثة وذكر الآية» وأهل مكة
~~وغيرهم فيه سواء
# وإذا غربت) الشمس (وهو) أي مريد التعجيل (بها) أي منى (لزمت المبيت
~~والرمي من الغد) بعد الزوال.
# قال ابن المنذر: ثبت أن عمر قال " من أدركه المساء في اليوم الثاني فليقم
~~إلى الغد حتى ينفر مع الناس " ولأنه بعد إدراكه الليل لم يتعجل في يومين
~~(ويسقط رمي اليوم الثالث عن متعجل) نصا لظاهر الآية والخبر، وكذا مبيت
~~الثالثة (ويدفن) متعجل (حصاه) أي اليوم الثالث زاد بعضهم: في المرمى وفي
~~منسك ابن الزاغوني: أو يرمي بهن كفعله في اللواتي قبلهن (ولا يضر رجوعه)
~~إلى منى بعد، لحصول الرخصة
# وظاهر كلامه: أن التحصيب ليس بسنة بأن يأتي من نفر إلى المحصب وهو الأبطح
~~ما بين الجبلين إلى المقبرة فيصلي به الظهر والعصر والمغرب والعشاء، ثم
~~يهجع يسيرا ثم يدخل مكة وكان ابن عباس وعائشة لا يريان ذلك سنة وكان ابن
~~عمر يراه سنة.
# قال ابن عمر «كان النبي صلى ms0628 الله عليه وسلم وأبو بكر وعمر وعثمان ينزلون
~~الأبطح» قال الترمذي: حسن غريب.
# وقالت عائشة " إنما نزله ليكون أسمح لخروجه إذا خرج " متفق عليه
# (فإذا أتى مكة) متعجل أو غيره وأراد خروجا لبلده أو غيره (لم يخرج) من
~~مكة (حتى يودع البيت بالطواف) للخبر فإن أراد المقام بمكة فلا وداع عليه،
~~سواء نوى الإقامة قبل النفر أو بعده (إذا فرغ من جميع أموره) لحديث ابن
~~عباس «أمر الناس أن يكون آخر عهدهم بالبيت، إلا أنه خفف عن المرأة الحائض»
~~متفق عليه
# ويسمى طواف الوداع لأنه لتوديع البيت وطواف الصدر، لأنه عند صدور الناس
~~من مكة (وسن بعده) أي طواف الوداع (تقبيل الحجر الأسود وركعتان) كغيره وإذا
~~ودع ثم اشتغل
# PageV01P591
# بشيء غير شد رحل) نصا (ونحوه) كقضاء حاجة في طريقه أو شراء زاد أو شيء
~~لنفسه (أو أقام) بعده (أعاده) أي طواف الوداع لأنه إنما يكون عند خروجه،
~~ليكون آخر عهده بالبيت وعلم منه: أنه لا يضر اشتغاله بنحو شد رحله (ومن أخر
~~طواف الزيارة - ونصه: أو القدوم - فطافه عند الخروج أجزأه) عن طواف الوداع
~~لأن المأمور أن يكون آخر عهده بالبيت وقد فعل ولأنهما عبادتان من جنس
~~فأجزأت إحداهما عن الأخرى، كغسل الجنابة عن غسل الجمعة وعكسه وإن نوى
~~بطوافه الوداع لم يجزئه عن الزيارة لأنه لم ينوه وفي الحديث «وإنما لكل
~~امرئ ما نوى»
# (فإن خرج قبل الوداع رجع) إليه وجوبا بلا إحرام إن لم يبعد عن مكة لأنه
~~لإتمام نسك مأمور به، كما لو رجع لطواف الزيارة (ويحرم بعمرة إن بعد) عن
~~مكة، يطوف ويسعى ويحلق أو يقصر ثم يودع عند خروجه (فإن شق) رجوع من بعد،
~~ولم يبلغ المسافة فعليه دم (أو بعد) عنها (مسافة قصر) فأكثر (فعليه دم بلا
~~رجوع) دفعا للحرج، سواء تركه عمدا أو خطأ، لعذر أو غيره غير الحيض، كسائر
~~واجبات الحج فإن رجع للوداع من بعد مسافة القصر لم يسقط دمه لأنه استقر
~~عليه، لخلاف القريب، سواء كان له عذر يسقط الرجوع ms0629 أو لا إذ لم يستقر عليه
# (ولا وداع على حائض) للخبر (و) لا على (نفساء) لأن حكمه حكم الحيض فيما
~~يمنعه وغيره (إلا أن تطهر) الحائض أو النفساء (قبل مفارقة البنيان) أي
~~بنيان مكة فيلزمها العود لأنها في حكم المقيم، بدليل أنها لا تستبيح الرخص
~~قبل المفارقة فإن لم تعد لعذر أو غيره فعليها دم
# (ثم) بعد وداعه (يقف في الملتزم) وهو أربعة أذرع (بين الركن) الذي به
~~الحجر الأسود (والباب) أي باب الكعبة (ملصقا به) أي الملتزم (جميعه) بأن
~~يلصق به وجهه وصدره وذراعيه وكفيه مبسوطتين لحديث «عمرو بن شعيب عن أبيه
~~قال طفت مع عبد الله فلما جاء دبر الكعبة قلت: ألا تتعوذ؟ قال: نعوذ بالله
~~من النار، ثم مضى حتى استلم الحجر، فقام بين الركن والباب، فوضع صدره
~~وذراعيه وكفيه وبسطهما بسطا وقال: هكذا رأيت النبي صلى الله عليه وسلم
~~يفعل» رواه أبو داود (ويقول) على هذه الحالة (اللهم هذا بيتك وأنا عبدك
~~وابن عبدك وابن أمتك، حملتني على ما سخرت لي من خلقك ; وسيرتني في بلادك
~~حتى بلغتني بنعمتك إلى بيتك، وأعنتني على أداء نسكي فإن كنت رضيت عني فازدد
~~عني رضا، وإلا فمن الآن) بضم الميم وتشديد
# PageV01P592
# النون فعل أمر من من يمن للدعاء
# ويجوز كسر الميم على أنها حرف جر لابتداء الغاية، والآن: الوقت (قبل أن
~~تنأى) أي تبعد (عن بيتك داري وهذا أوان انصرافي) أي زمنه (إن أذنت لي غير
~~مستبدل بك ولا ببيتك ولا راغب عنك ولا عن بيتك اللهم فأصحبني) بقطع الهمزة
~~(العافية في بدني والصحة في جسمي والعصمة) أي المنع من المعاصي (في ديني
~~وأحسن) بقطع الهمزة (منقلبي، وارزقني طاعتك ما أبقيتني، واجمع لي بين خيري
~~الدنيا والآخرة إنك على كل شيء قدير ويدعو) بعد ذلك (بما أحب ويصلي على
~~النبي صلى الله عليه وسلم ويأتي الحطيم أيضا) نصا (وهو تحت الميزاب) فيدعو
~~(ثم يشرب من ماء زمزم) قاله الشيخ تقي الدين (ويستلم الحجر) الأسود
~~(ويقبله) ثم يخرج.
# قال أحمد: ms0630 فإذا ولى لا يقف ولا يلتفت فإذا التفت رجع فودع أي استحبابا إذ
~~لا دليل لإيجابه، بل.
# قال مجاهد: إذا كدت تخرج من باب المسجد فالتفت ثم انظر إلى الكعبة ثم قل
~~اللهم لا تجعله آخر العهد
# وروى حنبل عن المهاجر قال: قلت لجابر بن عبد الله " الرجل يطوف بالبيت
~~ويصلي فإذا انصرف خرج ثم استقبل القبلة فقام؟ فقال جابر: ما كنت أحسب يصنع
~~هذا إلا اليهود والنصارى ".
# قال أبو عبد الله: أكره ذلك ولا يستحب له المشي قهقرى بعد وداعه قال
~~الشيخ تقي الدين: هذا بدعة مكروهة
# (وتدعو حائض ونفساء من باب المسجد ندبا وسن دخول البيت) أي الكعبة (بلا
~~خف وبلا سلاح) نصا فيكبر في نواحيه ويصلي فيه ركعتين ويدعو والنظر إليه
~~عبادة نصا قال ابن عمر «دخل النبي صلى الله عليه وسلم وبلال وأسامة بن زيد
~~فقلت لبلال: هل صلى فيه الرسول صلى الله عليه وسلم قال: نعم فقلت أين؟ قال:
~~بين العمودين تلقاء وجهه قال: ونسيت أن أسأله كم صلى؟» متفق عليه وتقدم في
~~استقبال القبلة الجمع بينه وبين قول أسامة " لم يصل فيه " وإن لم يدخل
~~البيت فلا بأس لحديث عائشة مرفوعا «خرج من عندها وهو مسرور، ثم رجع وهو
~~كئيب فقال: إني دخلت الكعبة ولو استقبلت من أمري ما استدبرت ما دخلتها إني
~~أخاف أن أكون قد شققت على أمتي»
# (و) يستحب له (زيارة قبر النبي صلى الله عليه وسلم وقبر صاحبيه رضي الله
~~تعالى عنهما) لحديث الدارقطني عن ابن عمر مرفوعا «من حج فزار قبري بعد
~~وفاتي فكأنما زارني في حياتي» .
# وفي رواية «من زار قبري وجبت له شفاعتي» وعن أبي هريرة مرفوعا «ما من أحد
~~يسلم علي عند قبري إلا رد الله علي روحي حتى أرد عليه السلام»
# PageV01P593
# قال أحمد: وإذا حج الذي لم يحج قط يعني من غير طريق الشام لا يأخذ على
~~طريق المدينة لأني أخاف أن يحدث به حدث فينبغي أن يقصد مكة من أقرب الطرق
~~ولا يتشاغل بغيره ms0631 وإن كان تطوعا بدأ بالمدينة وإذا دخل المسجد الحرام قال
~~ما ورد وتقدم وصلى تحية المسجد، ثم يستقبل وسط القبر (فيسلم عليه) صلى الله
~~عليه وسلم (مستقبلا له) موليا ظهره القبلة فيقول: السلام عليك يا رسول الله
~~كان ابن عمر لا يزيد على ذلك
# فإن زاد فحسن ثم يتقدم قليلا فيسلم على أبي بكر ثم يتقدم قليلا فيسلم على
~~عمر رضي الله عنهما (ثم يستقبل القبلة ويجعل الحجرة عن يساره ويدعو) لنفسه
~~ووالديه وإخوانه والمسلمين بما أحب (ويحرم الطواف بها) أي الحجرة النبوية،
~~بل بغير البيت العتيق اتفاقا قال الشيخ تقي الدين (ويكره التمسح) بالحجرة
~~قال الشيخ تقي الدين: اتفقوا على أنه لا يقبله ولا يتمسح به فإنه من الشرك
~~وكذا مس القبر أو حائطه ولصق صدره به وتقبيله
# (و) يكره (رفع الصوت عندها) أي الحجرة لأنه صلى الله عليه وسلم في الحرمة
~~والتوقير كحال الحياة (وإذا توجه) أي قصد المسافر الوجه الذي جاء منه بأن
~~بلغ غاية قصده، وأدار وجهه إلى بلده (هلل) فقال: لا إله إلا الله (ثم قال:
~~آيبون) أي راجعون (تائبون عابدون لربنا حامدون صدق الله وعده ونصر عبده
~~وهزم الأحزاب وحده) وكانوا يغتنمون أدعية الحاج قبل أن يتلطخ بالذنوب قاله
~~في المستوعب ويسن أن يأتي مسجد قباء ويصلي فيه
# PageV01P594
### | [فصل صفة العمرة]
# فصل في صفة العمرة (من أراد العمرة وهو بالحرم) مكيا كان أو غيره (خرج
~~فأحرم من الحل) وجوبا لأنه ميقاته ليجمع بين الحل والحرم وتقدم (والأفضل
~~إحرامه من التنعيم) لأمره صلى الله عليه وسلم عبد الرحمن بن أبي بكر " أن
~~يعمر عائشة من التنعيم " وقال ابن سيرين " بلغني «أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم وقت لأهل مكة التنعيم» (ف) يلي التنعيم (الجعرانة) بكسر الجيم وإسكان
~~العين وتخفيف الراء وقد تكسر العين وتشدد الراء: موضع بين مكة والطائف، سمي
~~بريطة بنت سعد وكانت تلقب بالجعرانة
# قال في القاموس: وهي المرادة بقوله تعالى: {كالتي نقضت غزلها} [النحل:
~~92] (فالحديبية) مصغرة وقد تشدد: بئر قرب مكة أو ms0632 شجرة حدباء كانت هناك (فما
~~بعد) عن مكة وعن أحمد في المكي: كلما تباعد في العمرة فهو أعظم للأجر
~~(وحرم) إحرام بعمرة (من الحرم) لتركه ميقاته (وينعقد) إحرامه (وعليه دم)
~~كمن تجاوز ميقاته بلا إحرام ثم أحرم (ثم يطوف ويسعى لعمرته ولا يحل منها
~~حتى يحلق أو يقصر) فهو نسك فيها كالحج
# (ولا بأس بها) أي العمرة (في السنة مرارا) روي عن علي وابن عمر وابن عباس
~~وأنس وعائشة واعتمرت عائشة في شهر مرتين بأمر النبي صلى الله عليه وسلم:
~~عمرة مع قرانها وعمرة بعد حجها وقال صلى الله عليه وسلم «العمرة إلى العمرة
~~كفارة لما بينهما» متفق عليه
# (و) العمرة (في غير أشهر الحج أفضل نصا وكره إكثار منها) أي العمرة
~~والموالاة بينهما قال في الفروع: باتفاق السلف (وهو) أي الإكثار منها
~~(برمضان أفضل) لحديث ابن عباس مرفوعا «عمرة في رمضان تعدل حجة» متفق عليه
~~(فائدة) قال أنس «حج النبي صلى الله عليه وسلم حجة واحدة واعتمر أربع عمر،
~~واحدة في ذي القعدة، وعمرة الحديبية، وعمرة مع حجته، وعمرة الجعرانة إذ قسم
~~غنائم حنين» متفق عليه (ولا يكره إحرام بها) أي العمرة (يوم عرفة ولا يوم
~~النحر ولا أيام التشريق) لعدم نهي خاص عنه (وتجزئ عمرة القارن) عن عمرة
~~الإسلام (و) تجزئ عمرة (من التنعيم عن عمرة الإسلام) لحديث «عائشة حين قرنت
~~الحج والعمرة قال لها النبي صلى الله عليه وسلم حين حلت منهما قد حللت من
~~حجك وعمرتك» وإنما أعمرها من التنعيم قصدا لتطييب خاطرها، وإجابة مسألتها
# PageV01P595
### | [فصل أركان الحج]
# أربعة (الوقوف بعرفة) لحديث «الحج عرفة» رواه أبو داود مختصرا.
# (و) الثاني (طواف الزيارة) لقوله تعالى: {وليطوفوا بالبيت العتيق} [الحج:
~~29] (فلو تركه) أي طواف الزيارة وأتى بغيره من فرائض الحج وبعد عن مكة
~~مسافة القصر (رجع) إلى مكة (معتمرا) فأتى بأفعال العمرة ثم يطوف للزيارة
~~فإن وطئ أحرم من التنعيم على حديث ابن عباس وعليه دم.
# (و) الثالث (الإحرام) بالحج لأنه نية الدخول فيه فلا يصح بدونها لحديث ms0633
~~«إنما الأعمال بالنيات» كبقية العبادات لكن قياسها أنه شرط.
# (و) الرابع (السعي بين الصفا والمروة) لحديث عائشة قالت «طاف رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم وطاف المسلمون، يعني بين الصفا والمروة فكانت سنة
~~فلعمري ما أتم الله حج من لم يطف بين الصفا والمروة» رواه مسلم
# ولحديث «اسعوا فإن الله كتب عليكم السعي» رواه ابن ماجه
# (وواجباته) أي الحج ثمانية (الإحرام من الميقات) لما تقدم في المواقيت
~~(و) الثاني (وقوف من وقف بعرفة نهارا إلى الغروب) للشمس من يوم عرفة ولو
~~غلبه نوم بعرفة وتقدم.
# (و) الثالث (المبيت بمزدلفة إلى بعد نصف الليل إن وافاها) أي مزدلفة
~~(قبله) أي نصف الليل وتقدم موضحا
# (و) الرابع (المبيت بمنى) ليالي أيام التشريق لفعله صلى الله عليه وسلم
~~وأمره به.
# (و) الخامس (الرمي) للجمار على ما تقدم مفصلا.
# (و) السادس (ترتيبه) أي رمي الجمار.
# (و) السابع (الحلاق أو التقصير و) الثامن (طواف الوداع وهو الصدر) بفتح
~~الصاد المهملة وتقدم وقدم الزركشي وتبعه في الإقناع: أن طواف الصدر هو طواف
~~الزيارة قال في الترغيب والتلخيص: لا يجب على غير الحاج.
# قال الآجري: ويطوف من أراد الخروج من مكة أو منى أو من نفر آخر
# (وأركان العمرة) ثلاثة (إحرام) بها لما تقدم في الحج (و) الثاني (طواف و)
~~الثالث (سعي) كالحج
# (وواجبها) أي العمرة (إحرام من الميقات) أو الحل (وحلق أو تقصير) كالحج
~~(فمن ترك الإحرام لم ينعقد نسكه) حجا كان أو عمرة لما تقدم (ومن ترك ركنا
~~غيره) أي الإحرام لم يتم نسكه إلا به (أو) ترك (نيته) أي الركن غير الإحرام
~~لأن الإحرام هو نفس النية وغير الوقوف لأنه لا يحتاج إليها لقيام الإحرام
~~عنها (لم يتم نسكه إلا به) فمن طاف أو سعى بلا نية أعاده بنية لما تقدم
~~(ومن ترك واجبا) عمدا أو سهوا أو
# PageV01P596
# جهلا أو لعذر (فعليه دم) بتركه لقول ابن عباس وتقدم وإذا عدمه) أي الدم
~~(فكصوم متعة) يصوم عشرة أيام، ثلاثة في الحج وسبعة إذا رجع وتقدم ms0634 في الفدية
# (والمسنون) من أفعال الحج وأقواله (كالمبيت بمنى ليلة عرفة وطواف القدوم،
~~والرمل، والاضطباع) في موضعهما (ونحو ذلك) كاستلام الركنين وتقبيل الحجر
~~والخروج للسعي من باب الصفا، وصعوده عليها وعلى المروة، والمشي والسعي في
~~مواضعهما، والتلبية والخطبة، والأذكار والدعاء في مواضعهما، والاغتسال في
~~مواضعه والتطيب في بدنه، وصلاته قبل الإحرام، وصلاته عقب الطواف، واستقبال
~~القبلة حال رمي الجمار (لا شيء في تركه) واجب ولا مسنون
# (تتمة) يعتبر في أمير الحج: أن يكون مطاعا ذا رأي وشجاعة وهداية وعليه
~~جمعهم وترتيبهم وحراستهم في المسير والنزول، والرفق بهم والنصح ويلزمهم
~~طاعته في ذلك ويصلح بين الخصمين ولا يحكم إلا أن يفوض إليه فتعتبر أهليته
~~له وشهر السلاح عند قدوم تبوك بدعة وكذا إيقاد الشموع بكثرة عند جبل يعرف
~~بجبل الزينة ببدر قال الشيخ تقي الدين: وما يذكره الجهال من حصار تبوك كذب
~~فلم يكن بها حصن ولا مقاتلة
### | [باب الفوات والإحصار]
# وما يتعلق بهما (الفوات) مصدر فات يفوت كالفوت وهو (سبق لا يدرك) فهو أخص
~~من السبق (والإحصار) مصدر أحصره إذا حبسه فهو (الحبس) وأصل الحصر: المنع
~~(من طلع عليه فجر يوم النحر ولم يقف بعرفة) في وقته (لعذر) من (حصر أو غيره
~~أو لا) لعذر (فاته الحج) ذلك العام «لقول جابر لا يفوت الحج حتى يطلع الفجر
~~من ليلة جمع.
# قال أبو الزبير: فقلت له أقال رسول الله صلى الله عليه وسلم ذلك؟ قال:
~~نعم» رواه الأثرم ولحديث «الحج عرفة فمن جاء قبل صلاة الفجر ليلة جمع فقد
~~تم حجه» فمفهومه فوت الحج بخروج ليلة جمع وسقط عنه توابع الوقوف، كمبيت
~~بمزدلفة ومنى ورمي جمار
# (وانقلب إحرامه) بالحج (إن لم يختر البقاء عليه) أي الإمام (ليحج من عام
~~قابل) بذلك الإحرام (عمرة) قارنا كان أو غيره لأن عمرة القارن لا يلزمه
~~أفعالها وإنما يمنع من عمرة على عمرة إذا لزمه المضي في كل منهما (ولا
~~تجزئ) هذه
# PageV01P597
# العمرة المنقلبة (عن عمرة الإسلام) نصا لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى»
~~وهذه ms0635 لم ينوها ولوجوبها (ك) عمرة (منذورة ويلزمه قضاء حتى النفل)
# (وعلى من لم يشترط أولا) بأن لم يقل في ابتداء إحرامه " وإن حبسني حابس
~~فمحلي حيث حبستني (قضاء) حج فاته (حتى النفل) لقول عمر لأبي أيوب لما فاته
~~الحج اصنع ما يصنع المعتمر ثم قد حللت، فإن أدركت قابلا فحج وأهد ما تيسر
~~من الهدي رواه الشافعي وللبخاري عن عطاء مرفوعا نحوه.
# وللدارقطني عن ابن عباس مرفوعا «من فاته عرفات فقد فاته الحج، وليتحلل
~~بعمرة وعليه الحج من قابل» وعمومه شامل للفرض والنفل والحج يلزم بالشروع
~~فيه، فيصير كالمنذور، بخلاف سائر التطوعات وأما حديث «الحج مرة» فالمراد
~~الواجب بأصل الشرع والمحصر غير منسوب إلى تفريط، بخلاف من فاته الحج وإذا
~~حل القارن للفوات فعليه مثل ما أهل به من قابل نصا (و) على من لم يشترط
~~أولا (هدي من الفوات يؤخر للقضاء) لما تقدم ولأنه حل من إحرامه قبل تمامه
~~فأشبه المحصر وسواء كان ساق الهدي أم لا نصا فإن كان اشترط أولا لم يلزمه
~~قضاء نفل ولا هدي لحديث ضباعة وتقدم في الإحرام
# وإذا عدمه) أي الهدي (زمن الوجوب) وهو طلوع فجر يوم النحر من عام الفوات
~~(صام كمتمتع) لخبر الأثرم " أن هبار بن الأسود حج من الشام فقدم يوم النحر،
~~فقال له عمر: ما حبسك؟ فقال: حسبت أن اليوم يوم عرفة قال: فانطلق إلى البيت
~~فطف به سبعا وإن كان معك هدية فانحرها ثم إذا كان قابل فاحجج فإن وجدت سعة
~~فأهد " ومفرد وقارن مكي وغيره في ذلك سواء
# (وإن وقف الكل) أي كل الحجيج الثامن والعاشر خطأ أجزأهم (أو) وقف الحجيج
~~(إلا يسيرا: الثامن أو العاشر) من ذي الحجة (خطأ أجزأهم) نصا فيهما لحديث
~~الدارقطني عن عبد العزيز بن جابر بن أسيد مرفوعا «يوم عرفة الذي يعرف الناس
~~فيه» وله ولغيره عن أبي هريرة مرفوعا «فطركم يوم تفطرون، وأضحاكم يوم
~~تضحون» ولأنه لا يؤمن مثل ذلك فيما إذا قيل بالقضاء وظاهره: سواء أخطئوا
~~لغلط في العدد أو ms0636 الرؤية أو الاجتهاد في الغيم قال في الفروع: وهو ظاهر
~~كلام الإمام وغيره وإن أخطأ دون الأكثر فاتهم الحج لأنهم لم يقفوا في وقته
~~وأما الأكثر فقد ألحق بالكل في مواضع فكذا هنا على ظاهر الانتصار
# PageV01P598
# وغيره.
# وفي المقنع: وإن أخطأ بعضهم فقد فاته الحج قال في الإنصاف: هذا المذهب
~~وعليه الجمهور، ولم يخالفه في التنقيح وجزم به في الإقناع والوقوف مرتين
~~قال الشيخ تقي الدين: بدعة لم يفعله السلف.
# وفي الفروع: يتوجه وقوف مرتين إن وقف بعضهم لا سيما من رآه
# (ومن منع البيت) أي الوصول للحرم بالبلد أو الطرق فلم يمكنه بوجه ولو
~~بعيدا (ولو) كان منعه (بعد الوقوف) بعرفة كما قبله (أو) كان المنع (في)
~~إحرام (عمرة ذبح هديا بنية التحلل وجوبا) لقوله تعالى: {فإن أحصرتم فما
~~استيسر من الهدي} [البقرة: 196] «ولأنه صلى الله عليه وسلم أمر أصحابه حين
~~أحصروا في الحديبية أن ينحروا ويحلقوا ويحلوا» وسواء كان الحصر عاما للحاج
~~أو خاصا، كمن حبس بغير حق أو أخذه نحو لص لعموم النص ووجود المعنى
# ومن حبس بحق يمكنه أداؤه فليس بمعذور وإذا لم يجد) هديا (صام عشرة أيام
~~بالنية) أي نية التحلل قياسا على المتمتع (وحل) نصا وظاهره: أن الحلق أو
~~التقصير غير واجب هنا، وأن التحلل يحصل بدونه وهو أحد القولين وقدمه في
~~المحرر وابن رزين في شرحه وهو ظاهر الخرقي لأنه من توابع الوقوف كالرمي
~~وقدم الوجوب في الرعاية واختاره القاضي في التعليق وغيره وجزم في الإقناع
~~(ولا إطعام فيه) أي الإحصار لعدم وروده
# (ولو نوى) المحصر (التحلل قبل أحدهما) أي ذبح الهدي إن وجده، والصوم إن
~~عدمه (لم يحل) لفقد شرطه وهو الذبح أو الصوم بالنية واعتبرت النية في
~~المبصر دون غيره لأن من أتى بأفعال النسك أتى بما عليه فحل بإكماله، فلم
~~يحتج إلى نية، بخلاف المحصر فإنه يريد الخروج من العبادة قبل إكمالها
~~فافتقر إلى نية (ولزمه) أي من تحلل قبل الذبح والصوم (دم لتحلله) صححه: في
~~شرحه وقال في الإنصاف ms0637 هنا: إنه المذهب وجزم في شرحه فيما سبق أنه لا شيء
~~لرفضه الإحرام لأنه مجرد نية فلا يؤثر وجزم به المغني والشرح (و) لزمه دم
~~(لكل محظور بعده) أي التحلل
# (ويباح تحلل) من إحرام (لحاجة إلى قتال، أو) إلى (بذل مال) كثير مطلقا أو
~~يسير لكافر (لا) لحاجة بذل مال (يسير لمسلم) لأن ضرره يسير ويستحب القتال
~~مع كفر العدو إن قوي المسلمون، وإلا فتركه أولى (ولا قضاء على من) أي محصر
~~(تحلل قبل فوت الحج) لظاهر الآية لكن إن أمكنه فعل الحج في ذلك العام لزمه
# PageV01P599
# (ومثله) أي المحصر في عدم وجوب القضاء (من جن أو أغمي عليه) قال في
~~الانتصار وعلم منه أنه لو لم يتحلل حتى فاته الحج لزمه القضاء لما تقدم أول
~~الباب
# (ومن حصر عن طواف الإفاضة فقط) بأن رمى وحلق بعد وقوفه (لم يتحلل حتى
~~يطوف) للإفاضة ويسعى إن لم يكن سعى وكذا لو حصر عن السعي فقط لأن الشرع ورد
~~بالتحلل من إحرام تام يحرم جميع المحظورات وهذا يحرم النساء خاصة فلا يلحق
~~به ومتى زال الحصر أتى بالطواف والسعي إن لم يكن سعى وتم حجه (ومن حصر عن)
~~فعل (واجب لم يتحلل) لعدم وروده (وعليه دم) بتركه كما لو تركه اختيارا
~~(وحجه صحيح) لتمام أركانه
# (ومن صد عن عرفة) دون الحرم (في حج تحلل بعمرة مجانا) أي ولم يلزمه به دم
~~لأنه يباح مع غير الحصر، فمعه أولى فإن كان قد طاف للقدوم وسعى، ثم أحصر أو
~~مرض أو فاته الحج تحلل بطواف وسعي آخرين لأن الأوليين لم يقصدهما للعمرة
~~(ومن أحصر بمرض أو بذهاب نفقة أو ضل الطريق بقي محرما حتى يقدر على البيت)
~~لأنه لا يستفيد بالإحلال الانتقال من حال إلى حال خير منها، ولا التخلص من
~~أذى به، بخلاف حصر العدو «ولأنه صلى الله عليه وسلم لما دخل على ضباعة بنت
~~الزبير وقالت: إني أريد أن أحج وأنا شاكية قال: حجي واشترطي: أن محلي حيث
~~حبستني» فلو كان المرض ms0638 يتيح التحلل لما احتاجت إلى شرط وحديث «من كسر أو
~~عرج فقد حل» متروك الظاهر فإنه لا يصير بمجرده حلالا فإن حملوه على إباحة
~~التحلل حملناه على ما إذا اشترطه، على أن في الحديث كلاما لأن ابن عباس
~~يرويه ومذهبه بخلافه
# وإذا فاته الحج) ثم قدر على البيت (تحلل بعمرة) نصا كغيره (ولا ينحر) من
~~مرض أو ذهبت نفقته أو ضل الطريق (هديا معه إلا بالحرم) فليس كالمحصر من عدو
~~نصا فيبعث ما معه من الهدي فيذبح بالحرم وصغير كبالغ فيما سبق لكن لا يقضي،
~~حيث وجب إلا بعد بلوغه وبعد حجة الإسلام، وفاسد حج في ذلك كصحيحه فإن حل من
~~فسد حجه لإحصار ثم زال وفي الوقت سعة قضى في ذلك العام.
# قال الموفق والشارح وجماعة: وليس يتصور القضاء في العام الذي أفسد الحج
~~فيه في غير هذه المسألة
# (ومن شرط في ابتداء إحرامه: أن محلي حيث حبستني فله التحلل مجانا في
~~الجميع) من فوات وإحصار ومرض ونحوه، ولا دم ولا قضاء عليه
# PageV01P600
# لظاهر خبر ضباعة لأنه شرط صحيح فكان على ما شرط، لكن تحلل ولم يكن حج حجة
~~الإسلام قبل فوجوبها باق لعدم ما يسقطه.
### | [باب الهدي والأضاحي والعقيقة]
# (الهدي: ما يهدى للحرم من نعم وغيرها) لأنه يهدى إلى الله تعالى
~~(والأضحية) بضم الهمزة وكسرها، وتشديدها: واحدة الأضاحي (ما يذبح) أي يذكى
~~(من إبل أو بقر) أهلية (أو غنم أهلية أيام النحر) يوم العيد وتالييه، على
~~ما يأتي (بسبب العيد) لا لنحو بيع (تقربا إلى الله تعالى) ويقال فيها:
~~ضحية. وجمعها ضحايا وأضحاة. والجمع أضحى، وأجمعوا على مشروعيتها لقوله
~~تعالى {فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] قال جمع من المفسرين: المراد التضحية
~~بعد صلاة العيد. وروي أنه صلى الله عليه وسلم «ضحى بكبشين أملحين أقرنين
~~ذبحهما بيده، وسمى وكبر ووضع رجله على صفاحهما» متفق عليه. وكان يبعث
~~بالهدي إلى مكة وهو بالمدينة، وأهدى في حجة الوداع مائة بدنة.
# (ولا تجزئ) أضحية (من غيرهن) أي الإبل والبقر والغنم الأهلية (والأفضل)
~~في ms0639 هدي وأضحية (إبل، فبقر، فغنم إن أخرج) ما أهداه أو ضحى به من بدنة أو
~~بقرة (كاملا) لحديث أبي هريرة مرفوعا «من اغتسل يوم الجمعة غسل الجنابة، ثم
~~راح في الساعة الأولى، فكأنما قرب بدنة. ومن راح الساعة الثانية فكأنما قرب
~~بقرة ومن راح في الساعة الثالثة فكأنما قرب كبشا أقرن - الحديث» متفق عليه
~~; ولأنها أكثر ثمنا ولحما وأنفع للفقراء (و) الأفضل (من كل جنس أسمن، فأغلى
~~ثمنا) لقوله تعالى {ومن يعظم شعائر الله فإنها من تقوى القلوب} [الحج: 32]
~~.
# قال ابن عباس: " تعظيمها: استسمانها واستحسانها " ولأنه أعظم لأجرها
~~وأكثر لنفعها (فأشهب) أي أفضل ألوانها: الأشهب (وهو الأملح، وهو الأبيض)
~~النقي البياض. قاله ابن الأعرابي (أو ما) فيه بياض وسواد و (بياضه أكثر من
~~سواده) قاله الكسائي لحديث مولاة أبي ورقة بن سعيد مرفوعا: «دم عفراء أزكى
~~عند الله من دم سوداوين» ورواه أحمد بمعناه. وقال أبو هريرة " دم بيضاء أحب
~~إلى الله من دم سوداوين " ولأنه لون أضحيته صلى الله عليه وسلم (فأصفر
~~فأسود) أي كلما كان أحسن لونا كان أفضل (و) أفضل (من ثني
# PageV01P601
# معز: جذع ضأن) .
# قال أحمد: لا تعجبني الأضحية إلا بالضأن. ولأنه أطيب لحما من ثني معز (و)
~~أفضل (من سبع بدنة. أو سبع بقرة: شاة) جذع ضأن أو ثني معز
# (و) أفضل (من إحداهما) أي البدنة والبقرة (سبع شياه) لكثرة إراقة الدماء.
# (و) أفضل (من المغالاة تعدد في جنس) سأل ابن منصور: " بدنتان سمينتان
~~بتسعة، وبدنة بعشرة؟ قال: بدنتان أعجب إلي " (وذكر كأنثى) لعموم {ليذكروا
~~اسم الله على ما رزقهم من بهيمة الأنعام} [الحج: 34] وقوله: {والبدن
~~جعلناها لكم من شعائر الله} [الحج: 36] ، «وأهدى النبي صلى الله عليه وسلم
~~جملا كان لأبي جهل في أنفه برة من فضة» رواه أبو داود وابن ماجه وقال أحمد:
~~الخصي أحب إلينا من النعجة ; لأن لحمه أوفر وأطيب
# (ولا يجزئ) في هدي واجب ولا أضحية (دون جذع ضأن) وهو (ما له ستة أشهر)
~~كوامل لحديث «يجزئ الجذع من الضأن أضحية» ms0640 رواه ابن ماجه. والهدي مثلها.
~~ويعرف بنوم الصوف على ظهره.
# قال الخرقي عن أبيه عن أهل البادية (و) لا يجزئ دون (ثني معز) وهو (ما له
~~سنة) كاملة لأنه قبلها لا يلقح، بخلاف جذع الضأن. فإنه ينزي فيلقح.
# (و) لا يجزئ دون (ثني بقر) وهو (ما له سنتان) كاملتان.
# (و) لا يجزئ دون (ثني إبل) وهو (ما له خمس سنين) كوامل. سمي بذلك لأنه
~~ألقى ثنيته
# (وتجزئ الشاة عن واحد، و) عن (أهل بيته وعياله) نصا. لحديث أبي أيوب «كان
~~الرجل في عهد الرسول صلى الله عليه وسلم يضحي بالشاة عنه وعن أهل بيته.
~~فيأكلون ويطعمون» قال في الشرح: حديث صحيح.
# (و) تجزئ (بدنة أو بقرة عن سبعة) روي عن علي وابن مسعود وابن عباس وعائشة
~~لحديث جابر «نحرنا بالحديبية مع النبي صلى الله عليه وسلم البدنة عن سبعة
~~والبقرة عن سبعة» رواه مسلم.
# (ويعتبر ذبحها) أي البدنة أو البقرة (عنهم) نصا. لحديث «إنما الأعمال
~~بالنيات» (وسواء أرادوا كلهم قربة. أو أراد بعضهم قربة، وأراد بعضهم لحما،
~~أو كان بعضهم) مسلما وأراد القربة، وبعضهم (ذميا) ولكل منهم ما نوى ; لأن
~~الجزء المجزئ لا ينقص أجره بإرادة الشريك غير القربة. ولو اختلفت جهات
~~القرب. والقسمة فيها: إفراز لا بيع. وإن اشترك ثلاثة في بدنة أو بقرة
~~أوجبوها لم يجز أن يشركوا غيرهم فيها. وإن ذبحها قوم على أنهم سبعة فبانوا
~~ثمانية ذبحوا شاة وأجزأهم ذلك. فإن اشترك اثنان في شاتين على
# PageV01P602
# الشيوع جاز. وإن اشترى سبع بقرة أو بدنة ذبحت للحم ليضحي به فهو لحم،
~~وليس بأضحية نصا
# (ويجزئ فيهما) أي الهدي والأضحية (جماء) لم يخلق لها قرن (وبتراء) لا أذن
~~لها خلقة، أو مقطوعا (وصمعاء) بصاد وعين مهملتين صغيرة الأذن (وخصي) ما
~~قطعت خصيتاه أو سلتا (ومرضوض الخصيتين) لأنه صلى الله عليه وسلم «ضحى
~~بكبشين موجوءين» والوجء رض الخصيتين ولأن الخصاء أذهب عضوا غير مستطاب يطيب
~~اللحم بذهابه ويسمن.
# (و) يجزئ في هدي وأضحية من إبل، أو بقر، أو غنم ms0641 (ما خلق بغير أذن، أو ذهب
~~نصف أليته) فما دونه. وكذا الحامل في ظاهر كلام أحمد والأصحاب. و (لا) يجزئ
~~فيهما (بينة العور، بأن انخسف عينها) للخبر (ولا) يجزئ فيهما (قائمة
~~العينين مع ذهاب إبصارهما) لأن العمى يمنع مشيتها مع رفيقتها. ويمنع
~~مشاركتها في العلف. وفي النهي عن العوراء التنبيه على العمياء (ولا) يجزئ
~~فيهما (عجفاء لا تنقى، وهي الهزيلة التي لا مخ فيها. ولا عرجاء لا تطيق
~~مشيا مع صحيحة، ولا بينة المرض) لحديث البراء بن عازب " «قام فينا الرسول
~~صلى الله عليه وسلم فقال: أربع لا تجوز في الأضاحي: العوراء البين عورها،
~~والمريضة البين مرضها، والعرجاء البين ظلعها، والعجفاء التي لا تنقي» رواه
~~أبو داود والنسائي.
# فإذا كان على عينيها بياض ولم تذهب أجزأت ; لأن عورها ليس بينا، ولا ينقص
~~به لحمها (ولا) تجزئ فيهما (جداء وهي الجدباء، وهي ما شاب ونشف ضرعها)
~~لأنها في معنى العجفاء، بل أولى (ولا) تجزئ فيهما (هتماء وهي التي ذهبت
~~ثناياها من أصلها) كالتي قبلها (ولا عصماء وهي التي انكسر غلاف قرنها) قاله
~~في المستوعب والتلخيص (ولا) يجزئ فيهما (خصي مجبوب) نصا. (ولا عضباء وهي ما
~~ذهب أكثر أذنها أو ذهب) أكثر (قرنها) لحديث علي. قال: «نهى النبي صلى الله
~~عليه وسلم أن يضحى بأعضب الأذن والقرن» .
# قال قتادة: فذكرت ذلك لسعيد بن المسيب فقال: العضب: النصف فأكثر. رواه
~~الخمسة وصححه الترمذي، ولأن الأكثر كالكل.
# (وتكره معيبتهما) أي الأذن والقرن (بخرق أو شق، أو قطع لنصف منهما فأقل)
~~لحديث علي «أمرنا النبي صلى الله عليه وسلم أن نستشرف العين والأذن، وأن لا
~~نضحي بمقابلة، ولا مدابرة ولا خرقاء، ولا شرقاء» قال زهير: قلت لأبي إسحاق
~~" وما المقابلة؟ قال: تقطع في طرف الأذن. قلت فما المدابرة؟
# PageV01P603
# قال: تقطع في مؤخر الأذن. قلت: فما الخرقاء؟ قال: تشق الأذن. قلت فما
~~الشرقاء؟ قال: تشق أذنها للسمة " رواه أبو داود، وهذا نهي تنزيه، فيحصل
~~الإجزاء بهما، لأن اشتراط السلامة من ذلك يشق، ولا يكاد يوجد سالم ms0642 من هذا
~~كله
# (وسن نحر الإبل قائمة معقولة) يدها اليسرى (بأن يطعنها) بنحو حربة (في
~~الوهدة. وهي بين أصل العنق والصدر) لحديث «زياد بن جبير قال: رأيت ابن عمر
~~أتى على رجل أناخ بدنة لينحرها، فقال: ابعثها قائمة مقيدة، سنة محمد صلى
~~الله عليه وسلم» متفق عليه وروى أبو داود عن عبد الرحمن بن سابط «: أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه كانوا ينحرون البدنة معقولة اليسرى قائمة
~~على ما بقي من قوائمها» ويؤيده {فإذا وجبت جنوبها} [الحج: 36] لكن إن خشي
~~أن تنفر أناخها
# (و) سن ذبح (بقر وغنم على جنبها الأيسر موجهة إلى القبلة) لقوله تعالى:
~~{إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة} [البقرة: 67] ولحديث «ضحى بكبشين أملحين
~~أقرنين. وذبحهما بيده» ويجوز نحر ما يذبح وذبح ما ينحر. ويحل لأنه لا يجاوز
~~محل الذبح. ولعموم حديث «ما أنهر الدم وذكر اسم الله عليه فكل»
# (ويسمي) وجوبا (حين يحرك يده بالفعل) أي النحر أو الذبح. وتسقط سهوا
~~(ويكبر) ندبا (ويقول: اللهم هذا منك ولك) لحديث ابن عمر مرفوعا «ذبح يوم
~~العيد كبشين ثم قال حين وجههما: وجهت وجهي للذي فطر السموات والأرض حنيفا
~~وما أنا من المشركين. إن صلاتي ونسكي ومحياي ومماتي لله رب العالمين لا
~~شريك له وبذلك أمرت وأنا أول المسلمين بسم الله والله أكبر. اللهم هذا منك
~~ولك» رواه أبو داود (ولا بأس بقوله) أي عند الذبح (اللهم تقبل من فلان)
~~لحديث «تقبل من محمد وآل محمد وأمة محمد ثم ضحى» رواه مسلم
# (ويذبح) أو ينحر (واجبا) من هدي وأضحية (قبل) ذبح أو نحر (نفل) منهما
~~مسارعة لأداء الواجب (وسن إسلام ذابح) لأنها قربة. فينبغي أن لا يليها غير
~~أهلها. فإن استناب فيها ذميا أجزأت مع الكراهة (وتوليه) أي المهدي أو
~~المضحي الذبح (بنفسه أفضل) نصا للأخبار. ويجوز الاستنابة فيه لأنه صلى الله
~~عليه وسلم «نحر مما ساقه في حجته ثلاثا وستين بدنة واستناب عليا في نحر
~~الباقي» (ويحضر) مهد أو مضح (إن وكل) لحديث ابن عباس الطويل ms0643 «وأحضروها إذا
~~ذبحتم فإنه يغفر لكم عند أول قطرة من دمها» (وتعتبر نيته) أي الموكل (إذن)
~~أي
# PageV01P604
# حال التوكيل في الذبح (إلا مع التعيين) بأن يكون الهدي معينا والأضحية
~~معينة فلا تعتبر النية كما (لا) تعتبر (تسمية المضحى عنه) ولا المهدي عنه
~~اكتفاء بالنية
# (ووقت ذبح أضحية. ووقت ذبح هدي نذر أو تطوع وهدي وقران: من بعد أسبق صلاة
~~العيد بالبلد) الذي تصلى فيه ولو قبل الخطبة (أو) من بعد (قدرها) أي الصلاة
~~(لمن لم يصل) يعني لمن بمحل لا يصلي فيه، كأهل البوادي من أصحاب الطنب
~~والخركاوات ونحوهم. وأما من بمصر أو قرية تصلي فيه العيد فليس له الذبح قبل
~~الصلاة حتى تزول الشمس (وإن فاتت الصلاة بالزوال ذبح) بعده لحديث «من ذبح
~~قبل أن يصلي فليس بمضح وليذبح مكانها أخرى» وحديث من «صلى صلاتنا ونسك
~~نسكنا فقد أصاب النسك. ومن ذبح قبل أن نصلي فليعد مكانها أخرى» متفق عليه
~~(إلى آخر ثاني أيام التشريق) .
# قال أحمد: أيام النحر ثلاثة عن غير واحد من أصحاب النبي صلى الله عليه
~~وسلم وفي رواية قال: عن خمسة من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم أي عمر
~~وابنه وابن عباس وأبي هريرة وأنس.
# وروي أيضا عن علي.
# (و) التضحية وذبح هدي (في أولها) أي: أيام الذبح وهو يوم العيد أفضل.
~~وأفضله عقب الصلاة والخطبة. وذبح الإمام إن كان (فيما يليه) أي يوم العيد
~~(أفضل) مسارعة للخير (ويجزئ) ذبح هدي وأضحية (في ليلتها) أي اليوم الأول
~~والثاني من أيام التشريق لدخوله في مدة الذبح. فجاز فيه كالأيام (فإن فات
~~الوقت) للذبح (قضى الواجب) وفعل به (كالأداء) المذبوح في وقته. فلا يسقط
~~الذبح بفوات وقته كما لو ذبحها في وقتها ولم يفرقها حتى خرج (وسقط التطوع)
~~بخروج وقته ; لأنه سنة فات محلها.
# فلو ذبحه وتصدق به كان لحما تصدق به لا أضحية (وقت ذبح) هدي (واجب بفعل
~~محظور من حينه) أي فعل المحظور كالكفارة بالحنث (وإن أراد فعله) أي المحظور
~~(لعذر يبيحه فله ذبحه) ms0644 أي ما يجب به (قبله) أي فعل المحظور لوجود سببه.
~~كإخراج كفارة عن يمين بعد حلف وقبل حنث (وكذا ما) أي دم (وجب لترك واجب) في
~~حج أو عمرة فيدخل وقته من تركه.
# PageV01P605
### | [فصل يتعين هدي بقوله هذا هدي]
# فصل ويتعين هدي بقوله هذا هدي لاقتضائه الإيجاب. فترتب عليه مقتضاه (أو
~~بتقليده) النعل والعرى وآذان القرب بنية كونه هديا (أو) ب (إشعاره بنيته)
~~أي الهدي لقيام الفعل الدال على المقصود مع النية مقام اللفظ. كبناء مسجد
~~ويأذن للناس في الصلاة فيه.
# (و) تتعين (أضحية ب) قوله (هذه أضحية) لما تقدم (أو) أي ويتعين هدي
~~وأضحية بقوله: هذا أو هذه (لله ونحوه) كلله علي ذبحه (فيهما) أي الهدي
~~والأضحية. ولا يتعين هدي و (لا) أضحية (بنيته) ذلك (حال الشراء) لأن
~~التعيين إزالة ملك على وجه القربة. فلم يؤثر فيه مجرد النية كالعتق والوقف
~~(ولا) يتعين هدي ولا أضحية (بسوقه مع نيته) هديا أو أضحية من غير تقليد أو
~~إشعار. لأنه لا يختص بالهدي (كإخراجه مالا للصدقة به) فلا يلزمه التصدق به
~~للخبر
# (وما تعين) من هدي أو أضحية (جاز نقل الملك فيه وشراء خير منه) لحصول
~~المقصود به مع نفع الفقراء بالزيادة ; ولأنه يجوز إبدالها بخير منها.
~~والإبدال نوع من البيع. و (لا) يجوز (بيعه) أي ما تعين (في دين ولو بعد
~~موت) وإن لم يترك غيره كما لو كان حيا. وتقوم ورثته مكانه في أكل وصدقة
~~وهدية.
# (وإن عين) في هدي أو أضحية (معلوم عيبه تعين) كعتق معيب عن كفارته.
~~وظاهره: ولو عين ما لم يعلم عيبه، لم يتعين. لكن قياسهم على العتق يقتضي
~~تعيينه مطلقا (وكذا) لو عين معلوم العيب (عما في ذمته) من هدي أو أضحية.
~~فيلزمه ذبحه (ولا يجزئه) هدي ولا أضحية (ويملك) من اشترى معيبا يجهله وعينه
~~(رد ما علم عيبه بعد تعينه) كما يملك أخذ أرشه (وإن أخذ الأرش فهو كفاضل من
~~قيمة) على ما يأتي تفصيله. قلت: وكذا لو استرجع الثمن (ولو بانت معيبة ms0645
~~مستحقة لزمه بدلها) نصا.
# وفي الفروع: ويتوجه فيه كأرش
# (و) يباح لمهد ومضح (أن يركب) هديا وأضحية معينين (لحاجة فقط بلا ضرر)
~~لحديث «اركبها بالمعروف إذا ألجئت إليها حتى تجد ظهرا» رواه أبو داود
~~ولتعلق حق المساكين بها. وإنما جاز للحاجة للحديث فإن احتاج إليه وفيه ضرر
~~بها لم يجز لأن الضرر لا يزال بالضرر (ويضمن النقص) بركوبه لتعلق حق غيره
~~بها
# (وإن ولدت) معينة
# PageV01P606
# ابتداء أو عما في ذمة من هدي أو أضحية (ذبح ولدها معها) لأنه تبع لأمه،
~~سواء كان حملا حين التعيين أو حدث بعده، كولد ومدبرة (إن أمكن حمله) أي
~~الولد ولو على ظهر (أو) أمكن (سوقه) إلى المنحر (وإلا) يمكن حمله ولا سوقه
~~(ف) هو (كهدي عطب) على ما يأتي (ولا يشرب من لبنها إلا ما فضل عنه) أي
~~ولدها ولم يضرها، ولا نقص لحمها ; لأنه انتفاع لا يضرها ولا ولدها. فإن
~~حلبها وفيه إضرار بها أو بولدها حرم. وعليه الصدقة به فإن شربه ضمنه لتعديه
~~بأخذه
# (و) يباح أن (يجز صوفها) أي المعينة هديا أو أضحية (ونحوه) كوبرها
~~(لمصلحة) لانتفاعها به (ويتصدق به) ندبا. وله الانتفاع به لجريانه مجرى
~~جلدها للانتفاع به دواما. فإن كان بقاؤه أنفع لها ليقيها حرا أو بردا حرم
~~جزه كأخذ بعض أعضائها
# (وله) أي المضحي والمهدي (إعطاء الجازر منها هدية وصدقة) لمفهوم حديث «لا
~~تعط في جزارتها شيئا منها» .
# قال أحمد: إسناده جيد ; ولأنه في ذلك كغيره، بل هو أولى. لأنه باشرها
~~وتاقت إليها نفسه. و (لا) يجوز إعطاؤه منها (بأجرته) للخبر
# (ويتصدق) استحبابا (وينتفع بجلدها وجلها) لأنه جزء منها أو تبع لها. فجاز
~~الانتفاع به كاللحم (ويحرم بيع شيء منها) أي الذبيحة هديا أو أضحية (أو
~~منهما) أي الجلد والجل واجبة كانت أو تطوعا لتعينها بالذبح. «ولحديث علي
~~أمرني صلى الله عليه وسلم أن أقوم على بدنه وأن أقسم جلودها وجلالها، وأن
~~لا أعطي الجازر منها شيئا. وقال: نحن نعطيه من عندنا» متفق عليه ولأنه
~~ساقها لله على ms0646 تلك الصفة. فلا يأخذ شيئا مما جعله لله
# (وإن سرق مذبوح من أضحية معينة أو هدي معين ابتداء، أو عن واجب في ذمته،
~~ولو كان واجبا بنذر فلا شيء فيه) لأنه أمانة في يده فلا يضمنه بتلفه بلا
~~تعد ولا تفريط كوديعة (وإن لم يعين) ما ذبحه عن واجب في ذمته وسرق (ضمن) ما
~~في ذمته لعدم تميزه عن ماله. فضمنه كبقية ماله
# (وإن ذبحها) أي المعينة من هدي أو أضحية (ذابح في وقتها بلا إذن) ربها
~~وإذا) كان الذابح (نواها عن نفسه مع علمه أنها أضحية الغير) لم تجز واحدا
~~منهما فرق لحمها أو لا (أو) نواها (عن نفسه) ولم يعلم أنها أضحية الغير
~~(وفرق لحمها لم تجزئ) عن واحد منهما (وضمن) ذابح (ما بين القيمتين) أي
~~قيمتها صحيحة ومذبوحة (إن لم يفرق لحمها) ظاهره: أجزأت عن ربها أو لا. قلت:
~~ولعل حكمه
# PageV01P607
# كأرش على ما يأتي.
# (و) ضمن (قيمتها) صحيحة (إن فرقه) أي اللحم لأنه غاصب متلف عدوانا (وإلا)
~~يكن الذابح يعلم أنها أضحية الغير، بأن اشتبهت عليه ولم يفرق لحمها أو علمه
~~ونواها عن ربها أو أطلق (أجزأت) عن مالكها (ولا ضمان) نصا. لعدم افتقار آلة
~~الذبح إلى نية كغسل النجاسة ولوقوعها موقعها
# (أو إن ضحى اثنان كل) منهما ضحى (بأضحية الآخر غلطا كفتهما) لوقوعها
~~موقعها بذبحها في وقتها (ولا ضمان) على واحد منهما للآخر استحسانا لإذن
~~الشرع فيه ولو فرقا اللحم (وإن بقي اللحم) أي لحم ما ذبحه كل منهما
~~(تراداه) لأن كلا منهما أمكنه أن يفرق لحم أضحيته بنفسه فكان أولى به
# (وإن أتلفها) أي الأضحية المعينة (أجنبي) أي غير ربها (أو) أتلفها
~~(صاحبها ضمنها) بتلفها (بقيمتها يوم التلف) كسائر المقومات (تصرف) قيمتها
~~(في مثلها لتعينها بخلاف قن تعين لعتق) بأن ينذر عتقه نذر تبرر فإن أتلفه
~~ربه أو غيره فلا يلزم صرف قيمته في مثله ; لأن القصد من العتق تكميل
~~الأحكام. (وهو حق للرقيق) وقد هلك
# (ولو مرضت) معينة (فخاف) صاحبها (عليها) موتا (فذبحها ms0647 فعليه بدلها)
~~لإتلافه إياها (ولو تركها) بلا ذبح (فماتت. فلا شيء عليه نصا) لأنها
~~كالوديعة عنده. ولم يفرط
# (وإن فضل عن شراء المثل شيء) من قيمة وجبت لرخص. بأن كان المتلف شاة مثلا
~~تساوي عشرة ورخصت الغنم بحيث يساوي مثلها خمسة (اشترى به) أي الفاضل عن
~~شراء المثل (شاة، أو) اشترى به (سبع بدنة أو بقرة) إن أمكن وإن شاء اشترى
~~بالعشرة كلها شاة وإذا لم يبلغ) الفاضل ثمن شيء من ذلك (تصدق به) أي الفاضل
~~(أو) تصدق (بلحم يشتري به ك) ما يفعل ذلك ب (أرش جناية عليه) أي المعين من
~~هدي أو أضحية. بأن فقأ عينها أو نحوها
# (وإن عطب بطريق هدي واجب، أو) هدي (تطوع بنية دامت) أي استمرت، أو عجز عن
~~المشي صحبة الرفاق (ذبحه موضعه) وجوبا ; لئلا يفوت. فإن تركه فمات ضمنه
~~بقيمته يوصلها إلى فقراء الحرم ; لأنه لا يتعذر عليه إيصالها لهم، بخلاف ما
~~عطب. قاله في شرحه. قلت: مقتضى ما تقدم: يشتري بها بدله وإن فسخ نية التطوع
~~قبل ذبحه فعل به ما شاء (وسن غمس نعله) أي الهدي العاطب المقلد به (في دمه
~~وضرب صفحته بها) أي النعل المغموسة في دمه (لتأخذه الفقراء.
# PageV01P608
# وحرم أكله و) أكل (خاصته منه) أي الهدي الذي عطب ونحوه. لحديث ابن عباس "
~~أن ذؤيبا أبا قبيصة حدثه «أن النبي صلى الله عليه وسلم كان يبعث معه
~~بالبدن، ثم يقول: إن عطب شيء منها فخشيت عليه فانحرها ثم اغمس نعلها في
~~دمها، ثم اضرب به صفحتها. ولا تطعمها أنت ولا أحد من رفقتك» رواه مسلم. وفي
~~لفظ «ويخليها والناس، ولا يأكل منها هو ولا أحد من أصحابه» رواه أحمد وإنما
~~منع السائق ورفقته من ذلك لئلا يقصر في الحفظ فيعطب ليأكل هو ورفقته منه.
~~فلحقته التهمة في عطبه لنفسه ورفقته
# (وإن تلف) الهدي (أو عاب بفعله أو تفريطه) أو أكله، أو باعه أو أطعمه
~~غنيا أو رفيقا له (لزمه بدله كأضحية) يوصله إلى فقراء الحرم. وإن أطعم منه ms0648
~~فقيرا أو أمره بالأكل منه فلا ضمان. لأنه أوصله إلى مستحقه كما لو فعله بعد
~~بلوغه محله (وإلا) يتلف أو يعاب بفعله أو تفريطه (أجزأ ذبح ما تعيب من واجب
~~بالتعيين) نص عليه فيمن جر بقرة بقرنها إلى المنحر فانقلع (كتعينه معيبا
~~فبرئ) من عيبه. لحديث أبي سعيد قال: " «ابتعنا كبشا نضحي به، فأصاب الذئب
~~من أليته فسألنا النبي صلى الله عليه وسلم فأمرنا أن نضحي به» رواه ابن
~~ماجه (وإن وجب) ما تعيب بلا فعله ولا تفريطه (قبل تعين كفدية) من دم تمتع
~~أو قران أو لترك واجب أو فعل محظور (و) كدم (منذور في الذمة) إذا عين ما
~~تعين عنه ما تعين (فلا) يجزئه ذبحه عما في ذمته، لأن الواجب دم صحيح، فلا
~~يجزي عنه معيب، ولأن الذمة لم تبرأ من الواجب بالتعيين عنه، كالدين يضمنه
~~ضامن أو يرهن به رهنا، ويحصل التعين عما في ذمته بالقول (وعليه) أي من في
~~ذمته دم واجب (نظيره) أي ما تعيب
# (ولو زاد) الذي عينه (عما في ذمته) كدم تمتع عين عنه بقرة مثلا فتعيبت
~~بفعله أو تفريطه، يلزمه بقرة نظيرها لوجوبها بالتعيين (وكذا لو سرق) المعين
~~عما في الذمة (أو ضل ونحوه) كما لو غصب فيلزمه نظيره، ولو زاد عما في
~~الذمة.
# قال أحمد: من ساق هديا واجبا فعطب أو مات فعليه بدله، وإن شاء باعه، وإن
~~نحره جاز أكله منه ويطعم، لأنه عليه البدل، قاله في الفروع (وليس له) أي من
~~نحر بدل ما عطب أو تعيب أو سرق أو ضل ونحوه (استرجاع عاطب ومعيب وضال
~~ومسروق وجد ونحوه) كمغصوب قدر عليه، لما روى الدارقطني «عن عائشة أنها أهدت
~~هديين فأضلتهما فبعث إليها ابن الزبير بهديين فنحرتهما، ثم عاد الضالان
~~فنحرتهما، وقالت: هذه سنة الهدي»
# PageV01P609
# ولتعلق حق الله تعالى به بإيجابه على نفسه فلم يسقط بذبح غيره وبدله.
### | [فصل يجب هدي بنذر]
# فصل ويجب هدي بنذر لحديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه» ولأنه نذر طاعة،
~~فوجب الوفاء به ms0649 كغيره من النذور، وسواء كان منجزا أو معلقا (ومنه) أي النذر
~~(إن لبست ثوبا من غزلك فهو هدي. فلبسه) وقد ملكه فيصير هديا واجبا يلزمه
~~إيصاله إلى مساكين الحرم (ونحوه) من النذور المعلقة على شرط إذا وجد
# (وسن سوق حيوان) أهداه (من الحل) لسوقه صلى الله عليه وسلم في حجته
~~البدن. وكان يبعث هديه وهو بالمدينة.
# (و) سن (أن يقفه) أي الهدي (بعرفة) روي عن ابن عباس وكان ابن عمر لا يرى
~~هديا إلا ما وقف بعرفة ولنا أن المراد من الهدي نحره ونفع المساكين بلحمه.
~~وهذا لا يتوقف على وقوفه بعرفة ولم يرد بإيجابه دليل
# (و) سن (إشعار بدن) بضم الباء جمع بدنة (و) إشعار (بقر: بشق صفحته اليمنى
~~من سنام) بفتح السين (أو) شق (محله) أي السنام مما لا سنام له من بقر أو
~~إبل (حتى يسيل الدم و) سن (تقليدهما) أي البدن والبقر (مع) أي وتقليد (غنم
~~النعل وآذان القرب والعرى) بضم العين جمع عروة لحديث عائشة قالت: «فتلت
~~قلائد هدي النبي صلى الله عليه وسلم ثم أشعرها وقلدها» متفق عليه. وفعله
~~الصحابة أيضا ; ولأنه إيلام لغرض صحيح فجاز. كالكي والوسم والحجامة.
~~وفائدته: توقي نحو لص لها، وعدم اختلاطها بغيرها.
# (و) يسن أن يكون بالميقات إن كان مسافرا بها. لحديث ابن عباس مرفوعا «صلى
~~بذي الحليفة ثم دعا ببدنه فأشعرها من صفحة سنامها الأيمن، وسلت الدم عنها
~~بيده» رواه مسلم. وإن بعث بها فمن بلده. وأما الغنم فلا شعر لأنها ضعيفة
~~وصوفها وشعرها يستره. وأما تقليدها فلحديث عائشة «كنت أفتل قلائد الغنم
~~للنبي صلى الله عليه وسلم» رواه البخاري
# (وإن نذر هديا وأطلق) بأن قال: لله علي هدي ولم يقيده بلفظه ولا نيته
~~(فأقل مجزئ) عن ناوه (شاة) جذع ضأن أو ثني معز (أو سبع من بدنة، أو) سبع من
~~(بقرة) لحمل المطلق في النذر على المعهود الشرعي (وإن ذبح إحداهما) أي بدنة
~~أو بقرة (عنه) أي عن
# PageV01P610
# النذر المطلق (كانت) البدنة أو البقرة (كلها واجبة) لتعينها ms0650 عما في ذمته.
~~يذبحها عنه.
# (وإن نذر بدنة أجزأته بقرة إن أطلق) البدنة. كما تقدم في الواجب بأصل
~~الشرع (وإلا) يطلق البدنة بأن نوى معينة (لزمه ما نواه) كما لو عينه (بلفظه
~~و) إن نذر (معينا أجزأه) ما عينه (ولو كان صغيرا أو معيبا أو غير حيوان)
~~كعبد وثوب (وعليه) أي الناذر (إيصاله) إن كان مما ينقل (أو) إيصال (ثمن غير
~~منقول كعقار لفقراء الحرم) لقوله تعالى: {ثم محلها إلى البيت العتيق}
~~[الحج: 33] ولأن النذر يحمل على المعهود شرعا. وسئل ابن عمر عن امرأة نذرت
~~أن تهدي دارا. قال: " تبيعها وتتصدق بثمنها على فقراء الحرم " (وكذا إن نذر
~~سوق أضحية إلى مكة. أو قال: لله علي أن أذبح بها) فيلزمه للخبر
# (وإن عين) بنذره (شيئا ل) موضع (غير الحرم ولا معصية فيه) أي النذر لذلك
~~المكان (تعين ذبحا وتفريقا لفقرائه) أي ذلك الموضع. لحديث أبي داود «أن
~~رجلا سأل النبي صلى الله عليه وسلم فقال: إني نذرت أن أذبح بالأبواء قال:
~~أبها صنم؟ قال: لا. قال: أوف بنذرك» ولأنه قصد نفع أهل ذلك الموضع فكان
~~عليه إيصاله إليهم. فإن كان فيه معصية كصنم ونحوه من أمور الكفر والمعاصي،
~~كبيوت نار وكنائس لم يوف به
# (وسن أكله وتفرقته) أي المهدى (من هدي تطوع) لقوله تعالى: {فكلوا منها}
~~[الحج: 36] وأقل أحوال الأمر: الاستحباب. وقال جابر: «كنا لا نأكل من بدننا
~~فوق ثلاث. فرخص لنا النبي صلى الله عليه وسلم فقال: كلوا وتزودوا، فأكلنا
~~وتزودنا» رواه البخاري والمستحب أكل اليسير. لحديث جابر: «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أمر من كل بدنة ببضعة فجعلت في قدر فأكلنا منها وحسينا من
~~مرقها» ولأنه نسك، فاستحب الأكل منه (كأضحية) وتجزئه الصدقة باليسير منه
~~(ولا يأكل من هدي واجب، ولو) كان إيجابه (بنذر أو تعيين غير دم متعة وقران)
~~نصا لأن سببهما غير محظور، فأشبهها هدي التطوع. ولأن أزواج النبي صلى الله
~~عليه وسلم تمتعن معه في حجة الوادع وأدخلت عائشة الحج على العمرة. فصارت
~~قارنة. ms0651 ثم ذبح عنهن النبي صلى الله عليه وسلم البقر فأكلن من لحومها. احتج
~~به أحمد.
# PageV01P611
### | [فصل الأضحية]
# فصل التضحية بفتح التاء: أي ذبح الأضحية أيام النحر (سنة مؤكدة) ويكره
~~تركها مع القدرة. نص عليه (عن مسلم تام الملك) وهو الحر والمبعض فيما ملكه
~~بجزئه الحر (أو مكاتب بإذن سيده) لحديث الدارقطني عن ابن عباس مرفوعا «ثلاث
~~كتبت علي، وهن لكم تطوع: الوتر، والنحر، وركعتا الفجر» .
# ولحديث «من أراد أن يضحي فدخل العشر فلا يأخذ من شعره ولا بشرته شيئا»
~~رواه مسلم. فعلقه على الإرادة ; والواجب لا يعلق عليها. وكالعقيقة وما
~~استدل به للوجوب ضعفه أصحاب الحديث. ثم يحمل على تأكد الاستحباب. كحديث
~~«غسل الجمعة واجب على كل محتلم» وحديث «من أكل من هذه الشجرة فلا يقربن
~~مصلانا»
# (و) التضحية (عن ميت أفضل) منها عن حي. قاله في شرحه لعجزه واحتياجه
~~للثواب (ويعمل بها) أي الأضحية عن ميت (ك) أضحية (عن حي) من أكل وصدقة
~~وهدية
# (وتجب) التضحية (بنذر) لحديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه» وكالهدي
~~(وكانت) التضحية (واجبة على النبي صلى الله عليه وسلم) كالوتر وقيام الليل
~~للخبر
# (وذبحها) أي الأضحية (و) ذبح (عقيقة أفضل من صدقة بثمنها) نصا وكذا هدي.
~~لحديث «ما عمل ابن آدم يوم النحر عملا أحب إلى الله من هراقة دم. وإنه
~~ليأتي يوم القيامة بقرونها وأظلافها وأشعارها. وإن الدم ليقع من الله عز
~~وجل بمكان قبل أن يقع على الأرض. فطيبوا بها نفسا» رواه ابن ماجه وقد ضحى
~~النبي صلى الله عليه وسلم وأهدى الهدايا والخلفاء بعده ; ولو أن الصدقة
~~بالثمن أفضل لم يعدلوا عنه
# (وسن أن يأكل منها) أي الأضحية (ويهدي ويتصدق أثلاثا) أي يأكل هو وأهل
~~بيته الثلث. ويهدي الثلث، ويتصدق بالثلث (حتى من) أضحية (واجبة)
# (و) حتى الإهداء (لكافر من) أضحية (تطوع) .
# قال أحمد: نحن نذهب إلى حديث عبد الله " يأكل هو الثلث. ويطعم من أراد
~~الثلث، ويتصدق بالثلث على المساكين " قال علقمة " بعث معي عبد الله بهدية
~~فأمرني أن آكل ms0652 ثلثا، وأن أرسل إلى أهل أخيه بثلث، وأن أتصدق بثلث " وهو قول
~~ابن مسعود. ولقوله تعالى: {فكلوا منها وأطعموا القانع والمعتر} [الحج: 36]
~~والقانع: السائل. والمعتر الذي يعتريك أي يتعرض لك لتطعمه. ولا
# PageV01P612
# يسأل. فذكر ثلاثة فينبغي أن تقسم بينهم أثلاثا. ولا يجب الأكل منها. لأنه
~~صلى الله عليه وسلم «نحر خمس بدنات وقال من شاء فليقتطع ولم يأكل منهن
~~شيئا» وعلم منه: أنه لا تجوز الهدية من واجبة لكافر، كزكاة وكفارة، بخلاف
~~التطوع ; لأنه صدقة
# (لا من مال يتيم ومكاتب في إهداء وصدقة) أي إذا ضحى ولي اليتيم عنه لا
~~يهدي منها ولا يتصدق بشيء لأنه ممنوع من التبرع من ماله. وكذا مكاتب ضحى
~~بإذن سيده لما ذكر. ولا يلزم من إذن سيده في التضحية إذنه في التبرع (ويجوز
~~قول مضح) ذبح أضحية (من شاء اقتطع) للخبر
# (و) يجوز (أكل) مضح (أكثر) أضحيته لإطلاق الأمر بالأكل والإطعام. و (لا)
~~يجوز أن يأكلها (كلها) للأمر بالإطعام منها (ويضمن) إن أكلها كلها (أقل ما
~~يقع عليه الاسم) أي اسم اللحم. قال في المبدع: وهو الأوقية بمثله لحما.
~~لأنه حق يجب عليه أداؤه مع بقائه. فلزمته غرامته إذا أتلفه كالوديعة. بخلاف
~~ما أبيح له أكله (وما ملك) مضح أو مهد (أكله) كأكثرها (فله هديته) لأنها في
~~معنى أكله (وإلا) يملك أكله كالكل إذا أهداه (ضمنه بمثله لحما كبيعه
~~وإتلافه) أي كما لو باعه أو أتلفه
# (ويضمنه) أي الهدي والأضحية (أجنبي) أتلفه (بقيمته) كسائر المتقومات وأما
~~اللحم بعد الذبح فينبغي ضمانه بالمثل ; لأنه مثلي (وإن منع الفقراء منه) أي
~~مما لا يملك أكله (حتى أنتن ضمن نقصه إن انتفع به) إذن. فيغرم أرشه (وإلا)
~~ينتفع به (ف) إنه يضمن (قيمته) كإعدامه. قال في الإنصاف. ويتوجه أن يضمن
~~بمثله
# (ونسخ تحريم الادخار) للحوم الأضاحي لحديث «كنت نهيتكم عن ادخار لحوم
~~الأضاحي فوق ثلاث فأمسكوا ما بدا لكم» رواه مسلم. ولحديث عائشة مرفوعا
~~«إنما نهيتكم للدافة التي دفت فكلوا وتزودوا وتصدقوا وادخروا» والدافة:
~~القوم من الأعراب ms0653 يريدون المصر. ولم يجزه علي وابن عمر ; لأنه لم تبلغهما
~~الرخصة فيه
# (ومن فرق نذرا) من أضحية أو هدي (بلا إذن لم يضمن) شيئا لوصول الحق إلى
~~مستحقيه. ولا مانع من الإجزاء. فلا موجب للضمان. وكذا تفرقه هدي واجب بغير
~~نذر على مستحقه (ويعتبر تمليك فقير) لشيء من اللحم نيء (فلا يكفي إطعامه)
~~كالواجب في كفارة
# (ومن مات بعد ذبحها) أي الذبيحة من هدي أو أضحية (قام وارثه مقامه) في
~~تفرقتها. وكذا في أكل وهدية حيث جاز. ولا تباع في دينه (ويفعل) مالك (ما
~~شاء) من أكل وبيع وهبة
# PageV01P613
# (بما ذبح قبل وقته) لأنه لحم لم يقع في محله. وعليه بدل واجب
# (وإذا دخل العشر) أي عشر ذي الحجة (حرم على من يضحي أو يضحى عنه أخذ شيء
~~من شعره أو ظفره أو بشرته إلى الذبح) أي ذبح الأضحية. لحديث أم سلمة مرفوعا
~~«إذا دخل العشر وأراد أحدكم أن يضحي فلا يأخذ من شعره ولا من أظفاره شيئا
~~حتى يضحي» .
# وفي رواية " ولا من بشرته " وأما حديث عائشة «كنت أفتل قلائد هدي النبي
~~صلى الله عليه وسلم ثم يقلدها بيده ثم يبعث بها ولا يحرم عليه شيء أحله
~~الله له حتى ينحر الهدي» متفق عليه. فهو في الهدي لا في الأضحية، على أنه
~~عام وما قبله خاص. ويمكن حمله على نحو اللباس والطيب والجماع. فإن فعل شيئا
~~من ذلك استغفر الله منه ولا فدية، عمدا فعله أو سهوا أو جهلا.
# قال (المنقح: ولو ضحى بواحدة لمن يضحي بأكثر) منها، فيحل له ذلك. لعموم
~~حتى يضحي
# (وسن حلق بعده) أي الذبح.
# قال أحمد: على ما فعل ابن عمر، تعظيما لذلك اليوم.
### | [فصل العقيقة]
# فصل والعقيقة الذبيحة عن المولود لأن أصل العق: القطع ومنه عق والديه إذا
~~قطعهما. والذبح قطع الحلقوم والمريء. وهي (سنة) مؤكدة قال أحمد: العقيقة
~~سنة عن «النبي صلى الله عليه وسلم قد عق عن الحسن والحسين» وفعله أصحابه.
~~وقال صلى الله عليه وسلم «الغلام مرتهن بعقيقته» إسناده جيد ms0654 (في حق أب) لا
~~غيره (ولو) كان (معسرا. ويقترض) قال أحمد: إذا لم يكن عنده ما يعق فاستقرض
~~رجوت أنه يخلف الله عليه ; لأنه أحيا سنة.
# (و) سن (عن الغلام شاتان متقاربتان سنا وشبها فإن عدم الشاتين فواحدة.
~~وعن الجارية شاة) لحديث أم كرز الكعبية سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول
~~«عن الغلام شاتان متكافئتان وعن الجارية شاة» .
# (ولا تجزئ بدنة أو بقرة) " تذبح عقيقة (إلا كاملة) نصا. قال في النهاية:
~~وأفضله شاة (تذبح في سابعه) أي المولود من ميلاده بنية العقيقة. قال في
~~الإنصاف: ذبحها يوم السابع أفضل. ويجوز ذبحها قبل ذلك. ولا يجوز قبل
~~الولادة (ويحلق فيه رأس) مولود (ذكر ويتصدق بوزنه ورقا) لحديث سمرة بن جندب
~~مرفوعا «كل غلام رهينة بعقيقته، تذبح عنه يوم سابعه ويسمى ويحلق رأسه» رواه
~~الأثرم وأبو داود. وعن
# PageV01P614
# أبي هريرة مثله.
# قال أحمد: إسناده جيد. «وقال صلى الله عليه وسلم لفاطمة لما ولدت الحسن
~~احلقي رأسه وتصدقي بوزن شعره فضة على المساكين والأوفاض» يعني أهل الصفة.
~~رواه أحمد
# (وكره لطخه) أي المولود (من دمها) أي العقيقة ; لأنه أذى وتنجيس. وأما ما
~~في حديث سمرة بن جندب " ويدمي " رواه همام فقال أبو داود " ويسمى " أي مكان
~~" يدمى " قال: ووهم همام فقال " ويدمي " وكذا قال أحمد: وما أراه إلا خطأ
# (و) يسن (أن يسمى فيه) أي السابع مولود: للخبر.
# وفي الرعاية: يسمى يوم الولادة ويحسن اسمه. لحديث «إنكم تدعون يوم
~~القيامة بأسمائكم وأسماء آبائكم فأحسنوا أسماءكم» رواه أبو داود. والتسمية
~~حق للأب (حرم أن يسمى بعبد لغير الله كعبد الكعبة) وعبد النبي.
# (و) حرم أن يسمى (بما يوازي أسماء الله تعالى) كالله والرحمن (وبما لا
~~يليق إلا به تعالى) كملك الملوك أو ملك الأملاك وشاهنشاه. لحديث أحمد «اشتد
~~غضب الله على رجل تسمى ملك الأملاك لا ملك إلا الله تعالى:» وعلى قياسه
~~القدوس، والبر، والخالق (وكره) أن يسمى (بحرب ويسار ونحوهما) كرباح ونجيح،
~~للنهي عنهما وهو في مسلم ; ولأنه ربما كان طريقا إلى ms0655 التشاؤم.
# و (لا) تكره التسمية (بأسماء الأنبياء والملائكة) وعن مالك سمعت أهل مكة
~~يقولون: ما من أهل بيت فيهم اسم محمد إلا رزقوا ورزق خيرا وفي التكني
~~بكنيته صلى الله عليه وسلم خلاف.
# (وأحبها) أي الأسماء (عبد الله وعبد الرحمن) للخبر رواه مسلم ويسن تغيير
~~اسم قبيح.
# قال أبو داود «وغير النبي صلى الله عليه وسلم اسم العاص، وعزيز وعقدة،
~~وشيطان، والحكم، وغراب، وخباب وهشام فسماه هاشما وسمى حربا سلما وسمى
~~المضطجع المنبعث وأرضا عفرة سماها خضرة وشعب الضلالة سماه شعب الهدى وبني
~~الزنية بني الرشدة وسمى بني مغوية بني مرشدة» قال وتركت أسانيدها للاختصار
# وإذا فات) الذبح في سابعة (ففي أربعة عشر. فإن فات) الذبح في أربعة عشر
~~(ففي أحد وعشرين) من ولادته. روي عن عائشة (ولا تعتبر الأسابيع بعد ذلك)
~~فيعق أي يوم أراد كقضاء أضحية وغيرها (وينزعها أعضاء) ندبا (ولا يكسر
~~عظمهما) لقول عائشة " السنة شاتان متكافئتان عن الغلام، وعن الجارية شاة،
~~تطبخ جدلا، لا يكسر لها عظم، أي عضوا وهو الجدل بدال مهملة. والإرب والشلو
# PageV01P615
# والعضو والوصل. كله واحد. وذلك للتفاؤل بالسلامة. كما روي عن عائشة رضي
~~الله عنها (وطبخها أفضل) نصا للخبر (ويكون منه) أي الطبيخ شيء (بحلو)
~~تفاؤلا بحلاوة أخلاقه.
# وفي التنبيه يستحب أن تعطى القابلة فخذا أي من العقيقة
# (وحكمها) أي العقيقة (كأضحية) فلا يجزئ فيها إلا ما يجزئ في أضحية. وكذا
~~فيما يستحب ويكره، وفي أكل وهدي وصدقة. لأنها نسيكة مشروعة. أشبهت الأضحية
~~(لكن يباع جلد ورأس وسواقط) من عقيقة (ويتصدق بثمنه) بخلاف أضحية ; لأنها
~~شرعت لسرور حادث. أشبهت الوليمة.
# (وإن اتفق وقت عقيقة وأضحية) بأن يكون السابع أو نحوه من أيام النحر
~~(فعق) أجزأ عن أضحية (أو ضحى أجزأ عن الأخرى) كما لو اتفق يوم عيد وجمعة
~~فاغتسل لأحدهما. وكذا ذبح متمتع أو قارن شاة يوم النحر، فتجزئ عن الهدي
~~الواجب وعن الأضحية
# (ولا تسن فرعة) وتسمى الفرع بفتح الراء فيهما وهي (نحو أول ولد الناقة.
~~ولا) تسن (العتيرة وهي ذبيحة ms0656 رجب) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا فرع ولا
~~عتيرة في الإسلام» متفق عليه (ولا يكرهان) أي الفرعة والعتيرة ; لأن المراد
~~بالخبر نفي كونهما سنة لا لنهي عنهما.
# PageV01P616
### | [كتاب الجهاد]
# مصدر جاهد جهادا ومجاهدة، من جهد أي بالغ في قتل عدوه فهو لغة: بذل
~~الطاقة والوسع وشرعا (قتال الكفار) خاصة (وهو فرض كفاية) لقوله تعالى: {كتب
~~عليكم القتال} [البقرة: 216] {وقاتلوا في سبيل الله} [البقرة: 244] مع
~~قوله: {وما كان المؤمنون لينفروا كافة} [التوبة: 122]- الآية " فإذا قام به
~~من يكفي سقط عن الباقين وإلا أثموا كلهم (وسن) جهاد (بتأكد مع قيام من يكفى
~~به) للآيات والأخبار. ومعنى الكفاية هنا: نهوض قوم يكفون في قتالهم، جندا
~~كانوا لهم دواوين أو أعدوا أنفسهم له تبرعا، بحيث إذا قصدهم العدو حصلت
~~المنعة بهم. ويكون بالثغور من يدفع العدو عن أهلها. ويبعث الإمام في كل سنة
~~جيشا يغيرون على العدو في بلادهم
# (ولا يجب) جهاد (إلا على ذكر) لحديث عائشة «هل على النساء جهاد؟ فقال:
~~عليهن جهاد لا قتال فيه، الحج والعمرة» ولضعف المرأة، أي عدم شجاعتها
~~وخورها. فليست من أهل القتال. ولا يجب على خنثى مشكل للشك في شروطه (مسلم)
~~كسائر فروع الإسلام (حر) فلا يجب على عبد. لما روي أنه صلى الله عليه وسلم
~~«كان يبايع الحر على الإسلام والجهاد، ويبايع العبد على الإسلام لا الجهاد»
~~(مكلف) فلا يجب على صغير ولا على مجنون. لحديث " رفع القلم عن ثلاث "
~~(صحيح) أي سليم من العمى والعرج والمرض لقوله تعالى: {ليس على الأعمى حرج
~~ولا على الأعرج حرج ولا على المريض حرج} [الفتح: 17] .
# وكذا لا يلزم أشل ولا أقطع يد أو رجل، ولا أكثر أصابعه ذاهبة أو إبهامه،
~~أو ما يذهب بذهابه نفع اليد أو الرجل (ولو) كان الصحيح (أعشى) أي ضعيف
~~البصر (أو)
# PageV01P617
# كان (أعور) فيجب عليه (ولا يمنع أعمى) والعرج المسقط للوجوب: الفاحش
~~المانع المشي الجد والركوب دون السير الذي لا يمنع ذلك. ولا يسقط الوجوب من
~~المرض إلا الشديد دون اليسير، كوجع ضرس وصداع ms0657 خفيف (واجد بملك، أو) واجد
~~(ببذل إمام ما يكفيه و) يكفي (أهله في غيبته) لقوله تعالى: {ولا على الذين
~~لا يجدون ما ينفقون حرج} [التوبة: 91] الآية (و) أن يجد (مع) بعد محل جهاد
~~(مسافة قصر) فأكثر من بلده (ما يحمله) لقوله تعالى: {ولا على الذين إذا ما
~~أتوك لتحملهم قلت لا أجد ما أحملكم عليه} [التوبة: 92]- الآية " ويعتبران
~~بفضل ذلك عن قضاء دينه وحوائجه كحج
# (ويسن تشييع غاز لا تلقيه) نصا. لأن عليا «شيع رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم في غزوة تبوك ولم يتلقه» .
# وروي عن الصديق أنه " شيع يزيد بن أبي سفيان حين بعثه إلى الشام " الخبر
~~وفيه " أني أحتسب خطاي هذه في سبيل الله " قال في الفروع: ويتوجه مثله حج
~~وفي الفنون: تحسن التهنئة بالقدوم للمسافر كالمرضى
# (وأقل ما يفعل) جهاد (مع قدرة عليه كل عام مرة) لأن الجزية بدل عن
~~النصرة. وهي تؤخذ كل عام. فكذا مبدلها (إلا أن تدعو حاجة إلى تأخيره) كضعف
~~المسلمين في عدد أو عدة أو انتظار مدد يستعينون به، أو بالطريق مانع، أو
~~خلوها من علف أو ماء ونحوها. لأنه صلى الله عليه وسلم «صالح قريشا عشر سنين
~~على ترك القتال حتى نقضوا عهده» وأخر قتال قبائل من العرب بغير هدنة. فإن
~~دعت إليه الحاجة أكثر من مرة في عام فعل ; لأنه فرض كفاية. فوجب منه ما
~~تدعو إليه الحاجة. ولا يؤخر لرجاء إسلامهم
# (ومن حضره) أي صف القتال (أو حصر ; أو) حصر (بلده) تعين عليه إن لم يكن
~~له عذر لقوله تعالى: {إذا لقيتم فئة فاثبتوا} [الأنفال: 45] وقوله {إذا
~~لقيتم الذين كفروا زحفا فلا تولوهم الأدبار} [الأنفال: 15] (أو احتيج إليه)
~~في القتال ولو بعد تعين عليه إن لم يكن له عذر، لدعاء الحاجة إليه (أو
~~استنفره) أي طلبه للخروج للقتال (من له استنفاره) من إمام أو نائبه (تعين)
~~القتال (على من لا عذر له ولو عبدا) لقوله تعالى: {ما لكم إذا قيل لكم
~~انفروا في سبيل الله اثاقلتم إلى الأرض} ms0658 [التوبة: 38] ولقوله صلى الله عليه
~~وسلم «وإذا استنفرتم فانفروا» متفق عليه
# (ولا ينفر في) حال (خطبة الجمعة ولا بعد الإقامة) للصلاة نصا (ولو نودي
~~بالصلاة والنفير والعدو بعيد) جملة حالية (صلى ثم نفر) إجابة للدعاءين.
# (و) إن نودي بالصلاة والنفير (مع قربه) أي العدو (ينفر
# PageV01P618
# ويصلي راكبا أفضل) نصا ويجوز أن يصلي ثم ينفر (ولا ينفر) أي لا ينادى
~~بالنفير (ل) أجل (آبق) لئلا يهلك الناس بسببه (ولو نودي: الصلاة جامعة
~~لحادثة يشاور فيها لم يتأخر أحد بلا عذر) له لوجوب جهاد بغاية ما يمكن من
~~بدن ورأي وتدبير، والحرب خدعة
# (ومنع النبي صلى الله عليه وسلم من نزع لأمة حربه إذا لبسها حتى يلقى
~~العدو) لحديث أحمد وحسنه البيهقي ورواه البخاري تعليقا واللأمة: كتمرة تجمع
~~على لأم كتمر وعلى لؤم كصرد على غير قياس.
# قال الجوهري: ولعله جمع لؤمة كجمعة وجمع
# (و) منع (من الرمز بالعين والإشارة بها) لخبر «ما ينبغي لنبي أن تكون له
~~خائنة الأعين» رواه أبو داود وصححه الحاكم على شرط مسلم وهي الإيماء إلى
~~مباح من نحو ضرب أو قتال على خلاف ما هو ظاهر سمي بذلك لشبهه بالخائنة
~~لإخفائه. ولا يحرم ذلك على غيره إلا في محظور (و) منع من (الشعر والخط
~~وتعلمهما) لقوله تعالى: {وما علمناه الشعر وما ينبغي له} [يس: 69] وقوله:
~~{ولا تخطه بيمينك} [العنكبوت: 48]
# (وأفضل متطوع به من العبادات الجهاد) .
# قال أحمد: لا أعلم شيئا من العمل بعد الفرائض أفضل من الجهاد لحديث أبي
~~سعيد قال: «قيل يا رسول الله ; أي الناس أفضل؟ قال: من يجاهد في سبيل الله
~~بنفسه وماله» متفق عليه ; ولأن الجهاد بذل المهجة والمال. ونفعه يعم
~~المسلمين كلهم صغيرهم وكبيرهم، قويهم وضعيفهم ذكرهم وأنثاهم، وغيره لا
~~يساويه في نفعه وخطره. فلا يساويه في فضله
# (وغزو البحر أفضل) من غزو البر. لحديث ابن ماجه مرفوعا «شهيد البحر مثل
~~شهيدي البر والمائد في البحر كالمتشحط في دمه في البر وما بين الموجتين
~~كقاطع الدنيا في طاعة الله وإن الله ms0659 قد وكل ملك الموت بقبض الأرواح إلا
~~شهيد البحر فإنه يتولى قبض أرواحهم ويغفر لشهيد البر الذنوب كلها إلا الدين
~~ويغفر لشهيد البحر الذنوب كلها والدين» ولأن البحر أعظم خطرا ومشقة (وتكفر)
~~الذنوب (الشهادة غير الدين) للخبر. قال الشيخ تقي الدين: وغير مظالم
~~العباد، كقتل وظلم وزكاة وحج أخرهما. وقال: من اعتقد أن الحج يسقط ما وجب
~~عليه من الصلاة والزكاة استتيب فإن تاب وإلا قتل لا يسقط حق الآدمي من دم
~~أو مال أو عرض بالحج إجماعا
# (ويغزى مع كل بار وفاجر يحفظان المسلمين) لحديث أبي هريرة مرفوعا «الجهاد
~~واجب عليكم مع كل أمير برا كان أو فاجرا» رواه أبو داود. و (لا)
# PageV01P619
# يغزى (مع مخذل ونحوه) كمعروف بهزيمة أو تضييع المسلمين (ويقدم أقواهما)
~~أي الأميرين، ولو عرف بنحو شرب خمر أو غلول لحديث «إن الله ليؤيد هذا الدين
~~بالرجل الفاجر»
# (وجهاد) العدو (المجاور متعين) لقوله تعالى: {قاتلوا الذين يلونكم من
~~الكفار} [التوبة: 123] ولأن اشتغالهم بالبعيد يمكن القريب من انتهاز الفرصة
~~(إلا لحاجة) إلى قتال الأبعد، ككون الأقرب مهادنا أو منع مانع من قتاله، أو
~~كان الأبعد أخوف، أو لعزته ونحوها. فلا بأس بالبداءة بالأبعد للحاجة (ومع
~~تساو) في قرب وبعد بين عدوين وأحدهما أهل كتاب (جهاد أهل الكتاب أفضل)
~~«لقوله صلى الله عليه وسلم لأم خلاد إن ابنك له أجر شهيدين قالت: ولم ذاك
~~يا رسول الله؟ قال: لأنه قتله أهل كتاب» رواه أبو داود ; ولأنهم يقاتلون عن
~~دين
# (وسن رباط) في سبيل الله لحديث سلمان مرفوعا «رباط ليلة في سبيل الله خير
~~من صيام شهر وقيامه فإن مات جرى عليه عمله الذي كان يعمله وأجري عليه رزقه
~~وأمن الفتان» رواه مسلم (وهو) لغة الحبس وعرفا (لزوم ثغر الجهاد) تقية
~~للمسلمين (ولو ساعة) .
# قال أحمد: يوم رباط، وليلة رباط، وساعة رباط والثغر كل مكان يخاف أهله
~~العدو ويخيفهم وسمي المقام بالثغر رباطا لأن هؤلاء يربطون ميولهم، وهؤلاء
~~يربطون خيولهم.
# (وتمامه) أي الرباط (أربعون يوما) رواه أبو الشيخ في ms0660 كتاب الثواب مرفوعا
~~(وأفضله) أي الرباط (بأشد خوف) من الثغور ; لأن مقامه به أنفع وأهله به
~~أحوج (وهو) أي الرباط (أفضل من مقام بمكة) ذكره الشيخ تقي الدين إجماعا
~~(والصلاة بها) أي مكة وكذا مسجد المدينة والأقصى (أفضل) من الصلاة بالثغر.
# قال أحمد: فأما فضل الصلاة فهذا شيء خاصة فضل لهذه المساجد
# (وكره) لمريد ثغر (نقل أهله إلى) ثغر (مخوف) نصا. لقول عمر " لا تنزل
~~المسلمين خيفة البحر " رواه الأثرم ولأنه لا يؤمن ظفر العدو بها (وإلا) يكن
~~الثغر مخوفا (فلا) يكره نقل أهله إليه (ك) ما لا تكره إقامة (أهل الثغر) به
~~بأهليهم وإن كان مخوفا ; لأنه لا بد من السكنى بهم، وإلا لخربت الثغور
~~وتعطلت
# (و) يجب (على عاجز عن إظهار دينه بمحل يغلب فيه حكم كفر أو) يغلب فيه حكم
~~(بدع مضلة) كاعتزال وتشيع (الهجرة) أي الخروج من تلك الدار إلى دار الإسلام
~~والسنة لقوله تعالى: {إن الذين توفاهم الملائكة ظالمي أنفسهم قالوا فيم
~~كنتم قالوا كنا مستضعفين في الأرض قالوا ألم تكن أرض الله واسعة فتهاجروا
~~فيها} [النساء: 97]
# PageV01P620
# الآيات " وعنه صلى الله عليه وسلم «أنا بريء من مسلم بين مشركين لا تراءى
~~ناراهما» رواه أبو داود والترمذي. أي لا يكون بموضع يرى نارهم ويرون ناره
~~إذا أوقدت.
# ولا تجب الهجرة من بين أهل المعاصي (إن قدر) عاجز عن إظهار دينه على
~~الهجرة. لقوله تعالى: {إلا المستضعفين من الرجال والنساء والولدان}
~~[النساء: 98] الآية وسواء في ذلك الرجل والمرأة (ولو) كانت (في عدة بلا
~~راحلة و) بلا (محرم) بخلاف الحج (وسن) هجرة (لقادر) على إظهار دينه بنحو
~~دار كفر ليتخلص من تكثير الكفار ويتمكن من جهادهم. علم مما تقدم: بقاء حكم
~~الهجرة لحديث «لا تنقطع الهجرة حتى تنقطع التوبة ولا تنقطع التوبة حتى تطلع
~~الشمس من مغربها» رواه أبو داود. وأما حديث «لا هجرة بعد الفتح» أي من مكة.
~~ومثلها كل بلد فتح لأنه لم يبق بلد كفر
# (ولا يتطوع به) أي الجهاد (مدين آدمي لا وفاء له) ms0661 حالا كان الدين أو
~~مؤجلا ; لأن الجهاد يقصد منه الشهادة، فتفوت به النفس فيفوت الحق. فإن كان
~~الدين لله أو لآدمي وله وفاء جاز له التطوع به (إلا مع إذن) رب الدين فيجوز
~~لرضاه (أو مع رهن محرز) لدين. أي يمكن وفاؤه منه (أو مع كفيل مليء) بالدين.
~~فيجوز إذن ; لأنه لا ضرر على رب الدين. فإن تعين عليه الجهاد فلا إذن
~~لغريمه لتعلق الجهاد بعينه. فيقدم على ما في ذمته. كسائر فروض الأعيان.
~~ويستحب له أن لا يتعرض لمظان قتل، كمبارزة ووقوف في أول مقاتلة.
# (ولا) يتطوع بجهاد (من أحد أبويه حر مسلم إلا بإذنه) لحديث ابن عمر «جاء
~~رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال: يا رسول الله أأجاهد؟ قال: ألك
~~أبوان؟ قال نعم قال ففيهما فجاهد» وعن ابن عباس نحوه.
# قال الترمذي حسن صحيح ولأن بر الوالدين فرض عين، والجهاد فرض كفاية. فإن
~~كانا رقيقين أو غير مسلمين أو أحدهما كذلك. فلا إذن. لفعل الصحابة. ولعدم
~~الولاية. فإن خرج في تطوع بإذنهما ثم منعاه بعد سيره قبل تعينه عليه لزمه
~~الرجوع إلا مع خوف أو حدث نحو مرض. فإن أمكنه الإقامة بالطريق وإلا مضى مع
~~الجيش. وإذا حضر الصف تعين عليه بحضور. وإن أذنا له في الجهاد وشرطا عليه
~~أن لا يقاتل. فحضر القتال عليه.
# و (لا) يعتبر إذن (جد وجدة) لورود الإخبار في الوالدين. وغيرهما لا
~~يساويهما في الشفقة (ولا) يعتبر إذن الأبوين (في سفر لواجب)
# PageV01P621
# من حج أو علم أو جهاد متعين ونحوه
# (ولا يحل للمسلمين فرار من مثليهم ولو) كان الفار (واحدا من اثنين)
~~كافرين.
# قال ابن عباس " من فر من اثنين فقد فر ومن فر من ثلاثة فما فر " (أو مع
~~ظن تلف) أي ولو ظن المسلمون التلف لم يجز فرارهم من مثليهم (إلا متحرفين
~~لقتال أو متحيزين إلى فئة وإن بعدت) الفئة لقوله تعالى: {ومن يولهم يومئذ
~~دبره إلا متحرفا لقتال أو متحيزا إلى فئة فقد باء بغضب من الله} [الأنفال: ms0662
~~16] ومعنى التحرف في القتال: التحيز إلى موضع يكون فيه القتال أمكن
~~كانحرافهم عن مقابلة الشمس أو الريح ; أو استناد إلى نحو جبل ونحوه مما جرت
~~به العادة ومعنى التحيز إلى فئة: أن يصير إلى فئة من المسلمين ليكون معهم
~~فيقوى بهم.
# قال القاضي: لو كانت الفئة بخراسان والزحف بالحجاز جاز التحيز إليها
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «إني فئة لكم» وكانوا بمكان بعيد منه. وقال عمر " أنا
~~فئة لكل مسلم " وكان بالمدينة وجيوشه بمصر والشام والعراق وخراسان. رواهما
~~سعيد (وإن زادوا) أي الكفار على مثلي المسلمين (فلهم الفرار) للخبر (وهو)
~~أي الفرار إذا زاد الكفار على مثلي المسلمين (مع ظن تلف أولى) من ثبات حفظا
~~للنفوس (وسن الثبات مع عدم ظن التلف) للنكاية. ولم يجب لأنهم لا يأمنون
~~العطب (القتال مع ظنه) أي التلف (فيهما) أي الفرار والثبات (أولى من الفرار
~~والأسر) لينالوا درجة الشهداء المقبلين على القتال.
# ولو جاز أن يغلبوا. قال تعالى: «كم من فئة قليلة غلبت فئة كثيرة بإذن
~~الله» وإن حصر عدو بلد المسلمين فلهم التحصن منهم ولو كانوا أكثر من نصفهم
~~ليلحقهم مدد أو قوة. وليس توليا ولا فرارا. وإن لقوهم خارج الحصن فلهم
~~التحيز إليه. وذهاب الدواب في الغزو ليس عذرا في الفرار لإمكان القتال على
~~الأرجل وإن تحيزوا إلى جبل ليقاتلوا فيه فلا بأس: وإن ذهب سلاحهم فتحيزوا
~~إلى مكان يمكنهم قتال فيه بحجارة وستر بنحو شجر، أو لهم في التحيز إليه
~~فائدة جاز
# (وإن وقع في مركبهم) أي المسلمين (نار) فاشتعلت فيه (فعلوا ما يرون) أي
~~يظنون (السلامة فيه من مقام) في المركب (ووقوع في الماء) لأن حفظ الروح
~~واجب. وغلبة الظن كاليقين في أكثر الأحكام وإذا شكوا) فيما فيه السلامة (أو
~~تيقنوا التلف فيهما) أي المقام والوقوع في الماء ظنا متساويا (أو ظنوا
~~السلامة فيهما) أي المقام والوقوع في الماء (ظنا متساويا، خيروا) بينهما
~~لعدم المرجح.
# PageV01P622
### | [فصل يجوز تبييت كفار وقتلهم وهم غارون]
# فصل يجوز تبييت كفار أي كسبهم ليلا وقتلهم وهم ms0663 غارون (ولو قتل بلا قصد من
~~يحرم قتله) كصبي وامرأة لحديث الصعب بن جثامة الليثي قال سمعت النبي صلى
~~الله عليه وسلم «يسأل عن الديار من ديار المشركين، يبيتون فيصيبون من
~~نسائهم وذراريهم؟ فقال: هم منهم» متفق عليه. قال أحمد أما أن يتعمد قتلهم
~~فلا
# (و) يجوز (رميهم) أي الكفار (بمنجنيق) نصا. لأنه صلى الله عليه وسلم «نصب
~~المنجنيق على الطائف» رواه الترمذي مرسلا. ونصبه عمرو بن العاص على
~~الإسكندرية، فظاهر كلام أحمد جواز مع الحاجة وعدمها.
# (و) يجوز رميهم (بنار، و) يجوز (قطع سابلة) أي طريق.
# (و) قطع (ماء) عنهم (فتحه ليغرقهم، و) يجوز (هدم عامرهم) وإن تضمن إتلاف،
~~نحو نساء وصبيان ; لأنه في معنى التبييت.
# (و) يجوز (أخذ شهد بحيث لا يترك للنحل منه شيء) لأنه من الطعام المباح،
~~وهلاك النحل بأخذ جميعه يحصل ضمنا لا قصدا.
# و (لا) يجوز (حرقه) أي النحل (أو تغريقه) لقول الصديق ليزيد بن أبي سفيان
~~حين بعثه أميرا على القتال بالشام (ولا تحرقن نحلا ولا تغرقنه) أو عقر دابة
~~ولو لغير قتال (كبقر وغنم) فلا يجوز (إلا لحاجة أكل) خفنا أخذهم لها أو لا.
~~لقول الصديق ليزيد بن أبي سفيان " ولا تحرقن شجرا مثمرا ولا دابة عجماء،
~~ولا شاة إلا لمأكلة " فإن كان الحيوان لا يراد إلا لأكل كدجاج وحمام وصيود
~~فحكمه كالطعام (ولا) يجوز (إتلاف شجر، أو زرع يضر) إتلافه (بنا) لأنه إضرار
~~بالمسلمين. فإن لم يضر بنا، أو لم نقدر عليهم إلا به كقريب من حصونهم يمنع
~~قتالهم أو يستترون به، أو يحتاج إلى قطعه لتوسعة طريق، أو كانوا يفعلونه
~~بنا، جاز قطعه.
# (ولا) يجوز (قتل صبي ولا أنثى ولا خنثى، ولا راهب، ولا شيخ فان، ولا زمن،
~~ولا أعمى. لا رأي لهم ولم يقاتلوا، أو يحرضوا) على قتال. لحديث ابن عمر
~~مرفوعا «نهي عن قتل النساء والصبيان» متفق عليه، وعن ابن عباس في قوله
~~تعالى: {ولا تعتدوا} [البقرة: 190] يقول: «لا تقتلوا النساء والصبيان
~~والشيخ الكبير» وأوصى الصديق رضي الله ms0664 تعالى عنه يزيد حين بعثه إلى الشام
~~فقال " لا تقتل صبيا ولا امرأة ولا هرما " وعن عمر " أنه وصى سلمة بن قيس
~~بنحوه " رواهما سعيد
# . وقال الصديق " وستمرون على أقوام في مواضع لهم احتبسوا
# PageV01P623
# أنفسهم فيها، فدعوهم حتى يميتهم الله على ضلالتهم " وعموم قوله تعالى:
~~{وقاتلوا المشركين كافة} [التوبة: 36] وقوله صلى الله عليه وسلم: «اقتلوا
~~شيوخ المشركين» مخصوص بما تقدم، والزمن والأعمى ليسا من أهل القتال، فهما
~~كالمرأة. فإن كان لأحد منهم رأي في القتال جاز قتله، لأن دريد بن الصمة قتل
~~يوم حنين وهو شيخ فان، وكانوا قد خرجوا به معهم ليستعينوا برأيه، فلم ينكر
~~صلى الله عليه وسلم قتله، ولأن الرأي من أعظم المعونة في الحرب، وربما كان
~~أبلغ من القتال، وكذا إن قاتل أحد منهم أو حرض عليه، لحديث ابن عباس أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم «مر على امرأة مقتولة يوم الخندق، فقال: من قتل
~~هذه؟ فقال رجل: أنا، نازعتني قائم سيفي فسكت»
# (وإن تترس) بالبناء للمجهول أي تترس المقاتلون (بهم) أي الصبي والمرأة
~~والخنثى ونحوهم ممن لا يقتل (رموا) أي جاز رميهم (بقصد المقاتلة) لئلا يفضي
~~تركه إلى تعطيل الجهاد، وسواء كانت الحرب ملتحمة أو لا. كالتبييت والرمي
~~بالمنجنيق (و) إن تترسوا (بمسلم) لا يجوز رميه، لأنه يئول إلى قتله مع
~~إمكان القدرة عليهم بغيره (إلا إن خيف علينا) بترك رميهم، فيرمون نصا
~~للضرورة (ويقصد الكافر بالرمي دون المسلم) . فإن لم يقدر عليهم إلا بالرمي،
~~ولم يخف علينا. لم يجز. لقوله تعالى: {ولولا رجال مؤمنون ونساء مؤمنات}
~~[الفتح: 25] الآية ويقتل مريض غير مأيوس منه لو كان صحيحا كعبد وفلاح.
# وفي المغني والشرح لا يقتلان (ويجب إتلاف كتبهم المبدلة) دفعا لضررها
~~وقياسه كتب نحو رفض واعتزال
# (وكره لنا نقل رأس) كافر من بلد إلى بلد آخر بلا مصلحة. لما روى عقبة بن
~~عامر " أنه قدم على أبي بكر الصديق برأس بنان البطريق فأنكر ذلك فقال: يا
~~خليفة رسول الله فإنهم يفعلون ذلك بنا قال: فأذن بفارس ms0665 والروم: لا يحمل إلي
~~رأس. فإنما يكفي الكتاب والخبر ".
# (و) كره (رميه) أي الرأس (بمنجنيق بلا مصلحة) لأنه تمثيل. قال أحمد: ولا
~~ينبغي أن يعذبوه، فإن كان فيه مصلحة كزيادة في الجهاد، أو نكال لهم، أو زجر
~~عن العدوان جاز لأنه من إقامة الحدود والجهاد المشروع. قاله الشيخ تقي
~~الدين (وحرم أخذ مال منهم) أي الكفار (لندفعه) أي الرأس (إليهم) لأنه
~~معاوضة عما ليس بمال كبيع الكلب
# (ومن أسر منهم أسيرا وقدر أن يأتي به) أي الأسير (الإمام ولو) بإكراهه
~~على المجيء للإمام (بضرب أو غيره) كسحبه (وليس)
# PageV01P624
# الأسير (بمريض حرم قتله) أي الأسير (قبله) أي الإتيان به إلى الإمام.
~~فيرى به رأيه لأنه افتيات على الإمام. فإن لم يقدر على الإتيان به لا بضرب
~~ولا بغيره أو كان مريضا أو جريحا لا يمكنه المشي معه فله قتله ; لأن تركه
~~حيا ضرر على المسلمين وتقوية للكفار.
# (و) كذا يحرم قتل (أسير غيره) إلا أن يصير إلى حال يجوز فيها قتل أسير
~~نفسه. فيجوز لما تقدم (ولا شيء) أي غرم (عليه) أي قاتل الأسير مع تحريم
~~قتله لأن عبد الرحمن بن عوف " أسر أمية بن خلف وابنه عليا يوم بدر فرآهم
~~بلال فاستصرخ الأنصار عليهما حتى قتلوهما ". ولم يغرموا شيئا ; ولأنه أتلف
~~ما ليس بمال وسواء قتله قبل أن يأتي به الإمام أو بعده (إلا أن يكون)
~~الأسير (مملوكا) فعليه قيمته للمغنم
# (ويخير إمام في أسير حر مقاتل بين قتل) لقوله تعالى: {اقتلوا المشركين
~~حيث وجدتموهم} [التوبة: 5] «وقتل صلى الله عليه وسلم رجال بني قريظة» . وهم
~~بين السبعمائة والستمائة.
# (و) بين (رق) لأنهم يجوز إقرارهم على كفرهم بالجزية. فبالرق أولى ; لأنه
~~أبلغ في صغارهم (و) بين من عليهم (و) بين فداء بمسلم، أو (فداء بمال) لقوله
~~تعالى: {فإما منا بعد وإما فداء} [محمد: 4] «ولأنه صلى الله عليه وسلم من
~~على ثمامة بن أثال، وعلى أبي عزة الشاعر، وعلى أبي العاص بن الربيع وفدى
~~رجلين من أصحابه برجل من المشركين من بني ms0666 عقل» رواه أحمد والترمذي وصححه.
# وفادى أهل بدر بمال (ويجب) على الإمام (اختيار الأصلح للمسلمين) من هذه.
~~فهو تخيير مصلحة واجتهاد لا شهوة. فلا يجوز عدول عما رآه مصلحة ; لأنه
~~يتصرف للمسلمين على سبيل النظر لهم وإذا تردد نظره) أي الإمام في هذه
~~الخصال (فقتل) الأسرى (أولى) لكفاية شرهم وحيث رآه فضرب العنق بالسيف لقوله
~~تعالى. {فضرب الرقاب} [محمد: 4] ولقوله صلى الله عليه وسلم: «لا تعذبوا ولا
~~تمثلوا» (ومن فيه نفع) من الأسرى (ولا) يحل أن (يقتل كأعمى وامرأة وصبي
~~ومجنون ونحوهم كخنثى رقيق بسبي) لأنه صلى الله عليه وسلم «كان يسترق النساء
~~والصبيان إذا سباهم» (وعلى قاتلهم) أي الأعمى والمرأة والصبي والمجنون
~~ونحوهم (غرم الثمن) أي قيمة المقتول منهم (غنيمة) لأنه مال تعلق به حق
~~الغانمين.
# أشبه إتلاف عروض الغنيمة (و) على قاتله (العقوبة) أي التعزير لفعله ما لا
~~يجوز (والقن) يؤخذ من كفار بقتال (غنيمة) لأنه مال استولى عليه منهم. أشبه
~~البهيمة (ويقتل) القن (لمصلحة) يراها كالمرتد (ويجوز
# PageV01P625
# استرقاق من لا يقبل منه جزية) نصا. لأنه كافر أصلي. أشبه من تقبل منه
~~الجزية (أو) أي ويجوز استرقاق من (عليه ولاء لمسلم) كغيره (ولا يبطل
~~استرقاق حقا لمسلم) أو ذمي كقود له أو عليه.
# وفي البلغة: يتبع به، أي الدين بعد عتقه إلا أن يغنم، أي ماله بعد
~~استرقاقه. فيقضي منه دينه فيكون رقه كموته. إن أسر وأخذ ماله معا فالكل
~~للغانمين والدين باق في ذمته
# (ويتعين رق بإسلام) الأسير فإذا أسلم صار رقيقا وزال التخيير (عند
~~الأكثر) من الأصحاب، جزم به في الوجيز والهداية. والمذهب ومسبوك الذهب
~~والخلاصة وتجريد العناية، وقدمه في المحرر والشرح والرعايتين والحاويين
~~والزركشي. وقال: عليه الأصحاب (وعنه) أي وروي عن الإمام أحمد (يخير) الإمام
~~فيه (بين رقه ومن) عليه (وفداء) صححه الموفق والشارح وصاحب البلغة. وجزم به
~~في الكافي. وقدمه في الفروع. قال (المنقح) في التنقيح (وهو المذهب) وكذا في
~~الإنصاف.
# وهذا المذهب على ما اصطلحناه في الخطبة (ف) على المذهب (يجوز) للإمام أخذ ms0667
~~(الفداء) منه (ليتخلص من الرق) ويجوز له المن عليه. لأنهما إذا جازا في
~~كفره ففي إسلامه أولى ; لأنه يقتضي إكرامه والإنعام عليه (ويحرم رده) أي
~~المسلم (إلى الكفار) قال الموفق: إلا أن يكون له من يمنعه من الكفار من
~~عشيرة أو نحوها (وإن بذلوا) أي الأسرى (الجزية) وكانوا ممن تقبل منهم (قبلت
~~جوازا) لا وجوبا ; لأنهم صاروا في يد المسلمين بغير أمان (ولم تسترق منهم
~~زوجة ولا ولد بالغ) لأن الزوجة تتبع لزوجها والولد البالغ داخل فيهم. وأما
~~النساء غير المزوجات والصبيان فغنيمة بالسبي. وإن لم يقبل الإمام منهم
~~الجزية فتخييره باق (ومن أسلم) من كفار (قبل أسره ولو) كان إسلامه (لخوف.
~~فك) مسلم (أصلي) لعموم " فإذا قالوها عصموا مني دماءهم - الحديث " ولأنه لم
~~يحصل في أيدي الغانمين.
### | [فصل المسبي غير البالغ من الكفار]
# فصل والمسبي من كفار غير بالغ ولو مميزا منفردا عن أبويه (أو) مسبي (مع
~~أحد أبويه مسلم) أي إن سباه مسلم تبعا. لحديث «كل مولود يولد على الفطرة
~~فأبواه يهودانه أو ينصرانه أو يمجسانه» رواه مسلم. وقد
# PageV01P626
# انقطعت تبعيته لأبويه بانقطاعه عنهما أو عن أحدهما أو إخراجه من دارهما
~~إلى دار الإسلام (و) المسبي (معهما) أي أبويه (على دينهما) للخبر. وملك
~~السابي له لا يمنع تبعيته لأبويه في الدين. كما لو ولدته أمه الكافرة ملكه
~~من كافر
# (ومسبي ذمي) من أولاد الحربيين (يتبعه) أي السابي في دينه حيث المسلم
~~قياسا عليه (وإن أسلم) أحد أبوي غير بالغ فمسلم (أو مات) أحد أبوي غير بالغ
~~بدارنا فمسلم (أو عدم أحد أبوي غير بالغ بدارنا) كأن زنت كافرة ولو بكافر
~~فأتت بولد بدارنا فمسلم نصا للخبر (أو اشتبه ولد مسلم بولد كافر) فمسلم كل
~~منهما ; لأن الإسلام يعلو، ولا يقرع خشية أن يصير ولد المسلم للكافر (أو
~~بلغ) ولد الكافر (مجنونا ف) هو (مسلم) في حال يحكم فيه بإسلامه لو كان
~~صغيرا كموت أحد أبويه بدارنا وإسلامه لعدم آلة قبوله التهود ونحوه من أبويه
~~وإن بلغ عاقلا ثم ms0668 جن لم يتبع أحدهما لزوال حكم التبعية ببلوغه عاقلا. فلا
~~يعود (وإن بلغ) من قلنا بإسلامه ممن تقدم (عاقلا ممسكا عن إسلام وعن كفر
~~قتل قاتله) لأنه مسلم حكما
# (وينفسخ نكاح زوجة حربي بسبي) لها وحدها. لحديث أبي سعيد الخدري قال
~~«أصبنا سبايا يوم أوطاس ولهن أزواج في قومهن فذكروا ذلك لرسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فنزلت {" والمحصنات من النساء إلا ما ملكت أيمانكم}
~~[النساء: 24] » رواه الترمذي وحسنه. فإن كانت زوجة مسلم أو ذمي وسبيت لم
~~ينفسخ نكاحها. و (لا) ينفسخ نكاح زوجة حربي سبيت (معه ولو استرقا) لأن الرق
~~لا يمنع ابتداء النكاح، فلا يقطع استدامته. وسواء سباهما رجل واحد أو رجال
~~(وتحل) مسبية وحدها (لسابيها) بعد استبرائها لما تقدم. فإن سبي الرجل وحده
~~لم ينفسخ نكاح زوجة له بدار حرب لأنه لا نص فيه ولا قياس يقتضيه
# (ولا يصح بيع مسترق منهم) أي من سبي المسلمين وقال الشريف أبو جعفر: لا
~~يجوز أن يشتري الكافر العبد الذي ملكه المسلم (الكافر) ولو كان المسترق
~~كافرا نصا قال وكتب عمر بن الخطاب ينهى عنه أمراء الأمصار. هكذا حكى أهل
~~الشام ولأن فيه تفويتا للإسلام الذي يرتجى منه إذا بقي مع المسلمين (ولا)
~~تصح (مفاداته) أي من استرق من الكفار لكافر (بمال) لأنه في معنى بيعه له
~~(وتجوز) مفاداته (بمسلم) لتخليص المسلم من الأسر
# (ولا يفرق) بنحو بيع أو هبة (بين ذوي رحم محرم) كأب وابن وأخوين، وكعم
~~وابن أخيه وخال وابن أخته ولو بعد بلوغ.
# PageV01P627
# لحديث «من فرق بين والدة وولدها فرق الله بينه وبين أحبته يوم القيامة» .
# قال الترمذي: حسن غريب. وعن علي قال «وهب لي النبي صلى الله عليه وسلم
~~غلامين أخوين فبعت أحدهما فقال صلى الله عليه وسلم: ما فعل غلامك؟ فأخبرته
~~فقال: رده رده» رواه الترمذي وقال حسن غريب ; ولأن تحريم التفريق بين
~~الوالدين لما بينهما من الرحم المحرم. فقيس عليه التفريق بين كل ذي رحم
~~محرم.
# وعلم منه: جواز التفريق بين نحو ابن عم ms0669 أو ابني خال، أو ابني أم من رضاع
~~وولدها منه، وأخت من رضاع وأخيها لعدم النص. ولا يصح قياسهم على المنصوص
~~عليه لعدم المساواة (إلا بعتق) فيجوز عتق والدة دون ولدها وعكسه ونحوه (أو
~~افتداء أسير) مسلم بكافر من ذي رحم محرم فلا يحرم التفريق إذن. لتخليص
~~المسلم من الأسر (أو بيع) ونحوه (فيما إذا ملك أختين ونحوهما) كامرأة
~~وعمتها أو خالتها فإذا وطئ إحداهما وأراد وطء الأخرى جاز له بيع الموطوءة
~~ليستبيح وطء الأخرى لأنه محل حاجته (ومن اشترى منهم) أي الأسرى (عددا)
~~اثنين فأكثر (في عقد يظن أن بينهم) أي المشترين (أخوة أو نحوها) كعمومة أو
~~خؤولة وبيعوا بدون ثمن مثلهم أن لو فرقوا لتحريم التفريق (فتبين عدمها) أي
~~الأخوة ونحوها (رد إلى المقسم) من المشتري (الفضل الذي فيه) أي المبيع
~~(بالتفريق) لبيان انتفاء مانعه. وهذا إذا فات المبيع فإن بقي بيد مشتريه
~~فللبائع فسخ البيع واسترجاعه ليباع بثمنه متفرقا
# (وإذا حضر إمام) أو أميره (حصنا لزمه) فعل (الأصلح) في نظره واجتهاده (من
~~مصابرته) أي الحصن أي الصبر حتى يفتح الله عليه (و) من (موادعته بمال و) من
~~(هدنة) بلا مال (بشرطها) المعلوم من بابها نصا (ويجبان) أي الموادعة بمال
~~والهدنة بغيره (إن سألوهما) أي أهل الحصن (وثم مصلحة) لحصول الغرض من إعلاء
~~كلمة الإسلام وصغار الكفرة. وله أيضا الانصراف بدونه إن رآه لضرر أو إياس
~~منه.
# (وإن قالوا) أي أهل الحصن للمسلمين (ارحلوا عنا وإلا قتلنا أسراكم) عندنا
~~(فليرحلوا) وجوبا، لئلا يلقوا بأسرى المسلمين للهلاك (ويحرز من أسلم منهم)
~~أي أهل الحصن قبل استيلائنا عليه (دمه وماله حيث كان) في الحصن أو خارجه.
~~لحديث " أمرت أن أقاتل الناس. . " الخبر (ولو) كان ماله (منفعة إجارة)
~~لأنها داخلة فيه (و) يحرز من أسلم منهم (أولاده
# PageV01P628
# الصغار وحمل امرأته) للحكم بإسلامهم تبعا له. و (لا) يحرز امرأته (وهي)
~~لأنها لا تتبعه في الإسلام ويجوز استرقاقها كغيرها (ولا ينفسخ نكاحه) أي
~~الزوج المسلم (برقها) أي الزوجة ; لأن منفعة النكاح لا تجري ms0670 مجرى الأموال.
~~بدليل عدم ضمانها باليد وعدم أخذ العوض عنها.
# (وإن نزلوا) أي أهل الحصن (على حكم) رجل (مسلم حر مكلف عدل مجتهد في
~~الجهاد) وإن لم يكن مجتهدا في كل الأحكام (ولو) كان (أعمى) جاز، لأن
~~المقصود رأيه ومعرفة المصلحة به بخلاف القضاء (أو) كان المنزول على حكمه
~~(متعددا) كرجلين فأكثر (جاز) ويكون الحكم فيهم ما اجتمعا أو اجتمعوا عليه
~~(ويلزمه) أي المنزول على حكمه (الحكم بالأحظ لنا) من قتل أو رق أو من فداء
~~(ويلزم) حكمه (حتى بمن) عليهم كالإمام. ولما حاصر صلى الله عليه وسلم بني
~~قريظة رضوا بأن ينزلوا على حكم سعد بن معاذ. فأجابهم لذلك. فحكم فيهم بقتل
~~مقاتلتهم وسبي ذراريهم.
# (وليس للإمام قتل من) حكم منزول على حكمه (برقه) لأن القتل أشد من الرق.
~~وفيه إتلاف القيمة على الغانمين (ولا) للإمام (رق من حكم) منزول على حكمه
~~(بقتله) لأنه قد يكون ممن يخاف ببقائه نكاية المسلمين ودخول الضرر عليهم
~~(ولا) للإمام (رق ولا قتل من حكم) من نزلوا على حكمه (بفدائه) لأنها أشد
~~منه. فلا يجاوز الأخف مما حكم به إلى الأثقل ; لأنه نقض للحكم بعد لزومه
~~(وله) أي الإمام (المن مطلقا) أي على من حكم بقتله أو برقه أو فدائه ; لأنه
~~أخف من الثلاثة. فإذا رآه الإمام مصلحة جاز له فعل ; لأن نظره أتم (و)
~~للإمام (قبول فداء ممن حكم) منزول على حكمه (بقتله أو رقه) لأنه أخف منهما.
~~وهو نقض للحكم برضا محكوم له. وذلك حق للإمام. فإذا رضي بتركه إلى غيره جاز
~~له.
# (وإن أسلم من حكم) من نزلوا على حكمه (بقتله أو سبيه) أي رقه (عصم دمه
~~فقط) دون ماله وذريته. لأنهما صارا بالحكم بقتله ملكا للمسلمين. فلا يعودان
~~إليه بإسلامه. وأما دمه فأحرزه بإسلامه (ولا يسترق) لأنه أسلم قبله. فلم
~~يحز، كما لو أسلم قبل قدرة عليه (وإن سألوا) أي أهل الحصن الأمير (أن
~~ينزلهم على حكم الله تعالى لزمه أن ينزلهم، ويخير فيهم كأسرى) لأنه حكم
~~الله تعالى، ms0671 والنهي عنه أجاب عنه النووي في شرح مسلم بأنه لاحتمال نزول وحي
~~بما يخالف ما حكم به. وقد أمن ذلك بموته صلى الله عليه وسلم (ولو كان به)
~~أي الحصن (من لا جزية عليه) كامرأة وخنثى (فبذلها لعقد الذمة
# PageV01P629
# عقدت) له أي الذمة بمعنى الأمان (مجانا: وحرم رقه) لتأمينه وإن لم يجب به
~~مال
# (ولو خرج عبد) حربي (إلينا بأمان أو نزل) عبد (من حصن) إلينا بأمان (فهو
~~حر) نصا للخبر (ولو جاءنا) عبد (مسلما) وأسر سيده الحربي (أو) أسر (غيره)
~~من الحربيين (فهو) أي العبد (حر) لما تقدم. فلا يرد هدنة (والكل) مما جاء
~~به من سيده أو غيره (له) أي للعبد الذي جاء مسلما (وإن أقام) عبد أسلم
~~(بدار حرب فهو رقيق) أي باق على رقه استصحابا للأصل (ولو جاء مولاه) أي
~~العبد الذي أسلم ولحق بنا (مسلما بعده لم يرد إليه) لسبق الحكم بحريته حين
~~جاء إلينا مسلما (ولو جاء مولاه قبله مسلما ثم جاء هو) أي العبد (مسلما
~~فهو) أي العبد (له) أي لمولاه لعدم زوال ملكه عنه (وليس لقن غنيمة) لأنه
~~مال. فلا يملك المال (فلو هرب القن إلى العدو ثم جاء) منه (بمال فهو) أي
~~القن (لسيده والمال) الذي جاء به (لنا) فيئا.
### | [باب ما يلزم الإمام أو أميره عند مسيره إلى الغزو وفي دار الحرب]
# (و) ما يلزم (الجيش) إذن (يلزم كل أحد) من إمام ورعيته (إخلاص النية لله
~~تعالى في الطاعات) كلها من جهاد وغيره. لقوله تعالى: {وما أمروا إلا
~~ليعبدوا الله مخلصين له الدين} [البينة: 5] (و) يلزم كل أحد (أن يجتهد) أي
~~يبذل وسعه (في ذلك) أي في إخلاص النية لله في الطاعات ; لأن الواجب لا يتم
~~إلا به.
# (و) يجب (على إمام عند المسير) بالجيش (تعاهد الرجال والخيل) أي رجال
~~الجيش وخيلهم ; لأنه من مصالح الغزو (و) عليه (منع ما لا يصلح لحرب) من
~~رجال وخيل. كضعيف وزمن وأعمى وفرس حطيم، وهو الكسير، وفخم وهو الكبير، وضرع
~~وهو الصغير والهزيل. ms0672
# (و) عليه منع (مخذل) أي مفند للناس عن الغزو ومزهدهم في القتال والخروج
~~إليه. كقائل: الحر أو البرد الشديد، أو المشقة شديدة، أو لا تؤمن هزيمة
~~الجيش (و) عليه منع (مرجف) كمن يقول: هلكت سرية المسلمين، ولا لهم مدد، أو
~~طاقة بالكفار ونحوه (و) عليه منع (مكاتب) كفار (بأخبارنا) ليدل العدو على
~~عوراتنا (و) عليه منع (معروف بنفاق وزندقة) لقوله تعالى: {فإن رجعك الله
~~إلى طائفة منهم فاستأذنوك للخروج فقل لن تخرجوا معي أبدا ولن تقاتلوا معي
~~عدوا} [التوبة: 83]
# PageV01P630
# (و) عليه منع (رام بيننا) أي المسلمين (بفتن) لقوله تعالى {لو خرجوا فيكم
~~ما زادوكم إلا خبالا} [التوبة: 47] الآية (و) عليه منع (صبي) ولو مميزا أو
~~مجنونا ; لأن في دخولهما أرض العدو تعرضا للهلاك من غير فائدة (و) عليه منع
~~(نساء) لأنهن لسن من أهل القتال ولا يؤمن ظفر العدو بهن، فيستحلون ما حرم
~~الله منهن (إلا عجوزا لسقي) ماء (ونحوه) كمعالجة جرحى. لحديث أنس «كان صلى
~~الله عليه وسلم يغزو بأم سليم ونسوة معها من الأنصار، يسقين الماء ويعالجن
~~ويداوين الجرحى» قال الترمذي: حسن صحيح قال جمع: وامرأة الأمير لحاجته
~~إليها لفعله
# صلى الله عليه وسلم (وتحرم استعانة بكافر في غزو إلا لضرورة) لحديث عائشة
~~متفق عليه وفيه «فارجع فلن نستعين بمشرك» .
# وعن الزهري «أنه صلى الله عليه وسلم استعان بناس من اليهود في حربه فأسهم
~~لهم» رواه سعيد. فحمل الثاني ونحوه على الضرورة، جمعا بين الأخبار. وحيث
~~جاز فشرطه أن يكون حسن الرأي في المسلمين مأمونا (و) يحرم استعانة (بأهل
~~الأهواء في شيء من أمور المسلمين) من غزو وعمالة، أو كتابة أو غيرها لعظم
~~الضرر، لأنهم دعاة يدعون إلى عقائدهم. واليهود والنصارى لا يدعون إلى
~~أديانهم نصا. وتكره الاستعانة بذمي في ذلك، وتحرم توليتهم الولايات.
# (و) تحرم (إعانتهم) أي أهل الأهواء على عدوهم (إلا خوفا) من شرهم. ويسن
~~أن يخرج يوم الخميس. لحديث كعب بن مالك قال: «ما كان النبي صلى الله عليه
~~وسلم يخرج في سفر إلا يوم ms0673 الخميس» (ويسير بالجيش برفق) كسير أضعفهم لحديث
~~«أمير القوم أقطعهم» أي أقلهم سيرا لئلا ينقطع أحد منهم (إلا لأمر يحدث)
~~فيجوز ; لأنه صلى الله عليه وسلم «جد بهم في السير حين بلغه قول عبد الله
~~بن أبي: ليخرجن الأعز منها الأذل» لتشتغل الناس عن الخوض فيه (ويعد لهم) أي
~~للجيش (الزاد) لأنه به قوامهم (ويحدثهم بأسباب النصر) فيقول: أنتم أكثر
~~عددا وأشد أبدانا، وأقوى قلوبا ونحوه ; لأنه إعانة للنفوس على المصابرة،
~~وأبعث لها على القتال (ويعرف عليهم العرفاء) فيجعل لكل جماعة من يكون كمقدم
~~عليهم، ينظر في حالهم ويتفقدهم ; لأنه صلى الله عليه وسلم «عرف عام خيبر
~~على كل عشرة عريفا» وورد " العرافة حق " لأن فيها مصلحة.
# (ويعقد لهم الألوية. وهي العصابة تعقد على قناة ونحوها) قال في المطالع:
~~اللواء راية لا يحملها إلا صاحب
# PageV01P631
# جيش العرب، أو صاحب دعوة الجيش (و) يعقد لهم (الرايات وهي أعلام مربعة)
~~ويجعل لكل طائفة راية. روى ابن عباس «أن أبا سفيان حين أسلم قال النبي صلى
~~الله عليه وسلم للعباس احبسه على الوادي حتى تمر به جنود الله تعالى فيراها
~~قال: فحبسته حيث أمرني الرسول صلى الله عليه وسلم ومرت به القبائل على
~~راياتها» ، ويستحب في الألوية أن تكون بيضاء ; لأن الملائكة إذا نزلت
~~بالنصر نزلت مسومة بها. نقله حنبل. وينبغي أن يغاير بين ألوانها ; ليعرف كل
~~قوم رايتهم (ويجعل لكل طائفة شعارا يتداعون به عند الحرب) لئلا يقع بعضهم
~~على بعض. قال سلمة: «غزونا مع أبي بكر زمن الرسول صلى الله عليه وسلم وكان
~~شعارنا أمت أمت.» رواه الإمام أحمد.
# وورد أيضا " حم لا ينصرون " (ويتخير) لجيشه (المنازل) فينزلهم في أصلحها
~~(ويحفظ مكامنها) جمع مكمن، أي موضع يختفي فيه العدو. وليهجم على عدوه على
~~غفلة لئلا يؤتوا منها، (ويتعرف حال العدو ببعث العيون) إليه، حتى لا يختفي
~~عليه أمره، فيتحرز منه ويتمكن من الفرصة فيه (ويمنع جيشه من محرم) من إفساد
~~ومعاص ; لأنها أسباب الخذلان (و) يمنعهم من (تشاغل بتجارة) تمنعهم الجهاد ms0674
~~(ويعد الصابر في القتال بأجر ونفل) ترغيبا له فيه، ويخفي من أمره ما أمكن
~~إخفاؤه، لئلا يعلم عدوه به " وكان صلى الله عليه وسلم إذا أراد غزوة ورى
~~بغيرها " (ويشاور ذا رأي) لقوله تعالى: {وشاورهم في الأمر} [آل عمران: 159]
~~وكان صلى الله عليه وسلم أكثر الناس مشاورة لأصحابه. ويستحب للأمير حمل من
~~أصيب فرسه من الجيش، ولا يجب نصا. فإن خاف تلفه فقال القاضي: يجب عليه بذل
~~فضل مركوبه لينجي به صاحبه.
# (ويصفهم) أي الجيش فيتراصون لقوله تعالى: {إن الله يحب الذين يقاتلون في
~~سبيله صفا كأنهم بنيان مرصوص} [الصف: 4] ولأن فيه ربط الجيش بعضه ببعض
~~(ويجعل في كل جنبة) من الصف (كفؤا) لحديث أبي هريرة قال: «كنت مع النبي صلى
~~الله عليه وسلم فجعل خالدا إحدى الجنبتين، والزبير على الأخرى، وأبا عبيدة
~~على الساقة» ولأنه أحوط للحر وأبلغ في إرهاب العدو، ويدعو بما في حديث أنس
~~«كان صلى الله عليه وسلم إذا غزا قال: اللهم إنه عضدي ونصيري، بك أحول وبك
~~أصول، وبك أقاتل» رواه أبو داود وغيره قال في الفروع: وكان غير واحد منهم
~~شيخنا يقول هذا عند قصد مجلس علم (ولا يميل) إمام أمير (مع قريبه، و) لا مع
~~(ذي مذهبه) لأنه يفسد القلوب ويكسرها ويشتت
# PageV01P632
# الكلمة فربما خذلوه عند الحاجة إليهم. ويحرم قتال من لم تبلغه الدعوة
~~قبلها.
# وتسن دعوة من بلغته للخبر (ويجوز أن يجعل) أمير جعلا (معلوما) من مال
~~المسلمين ويجوز) أن يجعل (من مال الكفار مجهولا لمن يعمل ما) أي شيئا (فيه
~~غناء) أي نفع للمسلمين، كنقب سور أو صعود حصن (أو يدل على طريق) سهل (أو
~~على قلعة) لتفتح (أو) على (ماء) في مفازة (ونحوه) كدلالة على مال يأخذه
~~المسلمون، أو عدو يغيرون عليه أو ثغرة يدخل منها إليه ; لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «قد استأجر هو وأبو بكر في الهجرة من دلهم على طريق وجعل صلى الله
~~عليه وسلم للسرية الثلث والربع مما غنموه» وهو مجهول لأن الغنيمة كلها
~~مجهول ويستحقه ms0675 مجهول له بفعل ما جوعل عليه (بشرط أن يجاوز) جعل مجهول من
~~مال كفار (ثلث الغنيمة بعد الخمس) لأنه لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم جعل
~~أكثر منه.
# (و) يجوز أن يعطي) الأمير (ذلك بلا شرط) لمن فعل ما فيه مصلحة للمسلمين ;
~~لأنه ترغيب للجهاد.
# (ولو جعل الأمير له) أي لمن يفعل ما فيه مصلحة المسلمين (جارية) معينة
~~على فتح الحصن (منهم) أي من الكفار بالحصن (فماتت) قبل فتح الحصن (فلا شيء
~~له) لأن حقه تعلق بعينها. وقد تلفت بغير تفريط. فسقط حقه منها كالوديعة
~~(وإن أسلمت) الجارية التي جعلت له منهم (وهي أمة أخذها) لأنه أمكن الوفاء
~~له بشرطه فوجب، وسواء أسلمت قبل الفتح أو بعده (كحرة) جعلت له ف (أسلمت بعد
~~فتح) لاسترقاقها بالاستيلاء فلم تسلم إلا وهي أمة. وكذا حكم رجل من الحصن
~~جوعل عليه (إلا أن يكون) المجعول له الجارية (كافرا ف) له (قيمتها) إن
~~أسلمت لتعذر تسليمها إليه لإسلامها (كحرة) جعلت له و (أسلمت قبل فتح)
~~لعصمتها نفسها بإسلامها إذن. وإنما لم تجب له القيمة إذا ماتت وتجب إذا
~~أسلمت لإمكان تسليمها مع الإسلام لكن منع منه الشرع، بخلاف موتها.
# (وإن فتحت) قلعة جوعل منها بجارية منهم (صلحا ولم يشترطوها) أي يشترط
~~المسلمون الجارية على أهل القلعة (وأبوها) أي أبى أهل القلعة الجارية
~~(وأبى) مجعول له (أخذ القيمة) عنها (فسخ) الصلح لتعذر إمضائه، لسبق حق صاحب
~~الجعل وتعذر الجمع بينه وبين الصلح. ولأهل القلعة تحصينها كما كانت بلا
~~زيادة وإن بذلوها مجانا لزم أخذها ودفعها إليه. قال في الفروع: والمراد غير
~~حرة الأصل وقيمتها (ولأمير في بداءة)
# PageV01P633
# دخوله دار حرب (أن ينفل) أي يزيد على السهم المستحق (الربع فأقل بعد
~~الخمس. و) له أن (ينفل في رجعة) أي رجوع من دار حرب (الثلث فأقل بعده) أي
~~الخمس.
# (و) بيان (ذلك: أنه إذا دخل) أمير دار حرب (بعث سرية تغير) على العدو
~~(وإذا رجع) منها (بعث) سرية (أخرى) تغير (فما أتت) كل سرية (أخرج خمسه ms0676
~~وأعطى السرية ما وجب لها بجعله وقسم الباقي) بعد الخمس والجعل (في الكل) أي
~~الجيش وسراياه. لحديث حبيب بن مسلمة الفهري قال: «شهدت النبي صلى الله عليه
~~وسلم نفل الربع في البداءة والثلث في الرجعة» وفي لفظ «كان ينفل الربع بعد
~~الخمس إذا قفل» رواهما أبو داود وللترمذي معناه عن عبادة بن الصامت مرفوعا
~~وقال حسن غريب. وزيد في الرجعة على البداءة لمشقتها ; لأن الجيش في البداءة
~~ردء عن السرية وفي الرجعة منصرف عنها. والعدو مستيقظ، ولأنهم مشتاقون إلى
~~أهليهم فيكون أكثر مشقة. ولا يعدل شيء عند أحمد الخروج في السرية مع غلبة
~~السلامة، لأنه أنكى للعدو.
### | [فصل يلزم الجيش الصبر مع الأمير والنصح والطاعة]
# فصل ويلزم الجيش الصبر مع الأمير والنصح والطاعة للأمير في رأيه وقسمته
~~الغنيمة وإن خفي عليه صواب عرفوه ونصحوه. لقوله تعالى: {أطيعوا الله
~~وأطيعوا الرسول وأولي الأمر منكم} [النساء: 59] ولحديث «من أطاعني فقد أطاع
~~الله ومن أطاع أميري فقد أطاعني ومن عصاني فقد عصى الله ومن عصى أميري فقد
~~عصاني» رواه النسائي وحديث «الدين النصيحة» (فلو أمرهم الأمير بالصلاة
~~جماعة وقت لقاء العدو فأبوا عصوا) للمخالفة.
# وفي الصحيحين عن ابن أبي أوفى مرفوعا «لا تمنوا لقاء العدو واسألوا الله
~~العافية فإذا لقيتم العدو فاصبروا» فإن كان يقول: سيروا وقت كذا ويدفع قبله
~~دفعوا معه نصا. وقال أحمد: الساقة يضاعف لهم الأجر إنما يخرج فيهم أهل قوة
~~وثبات
# (وحرم) على الجيش (بلا إذنه) أي الأمير (حدث) أي إحداث أمر (كتعلف
~~واحتطاب ونحوهما) كخروج من عسكر (و) ك (تعجيل) لقوله تعالى: {وإذا كانوا
~~معه على أمر جامع لم يذهبوا حتى يستأذنوه} [النور: 62] ولأن الأمير أعرف
~~بحال الناس وحال العدو (ولا ينبغي أن يأذن) الأمير في ذلك (بموضع علمه
~~مخوفا) نصا. فإن احتاج أحدهم إلى الخروج بعث معه من يحرسه
# PageV01P634
# (وكذا براز) بكسر الباء. فلا يجوز لأحد من الجيش بلا إذن الأمير ; لأنه
~~أعلم بفرسانه وفرسان عدوه. وقد يبرز الإنسان لمن لا يطيقه فيعرض نفسه
~~للهلاك، فتنكسر قلوب ms0677 المسلمين.
# وأما الانغماس في الكفار فيجوز بلا إذن ; لأنه يطلب الشهادة ولا يترقب
~~منه ظفر ولا مقاومة، بخلاف المبارزة فتتعلق به قلوب الجيش ويرتقبون ظفره
~~(فلو طلبه) أي البراز (كافر سن لمن يعلم) من نفسه (أنه كفء له برازه بإذن
~~الأمير) لفعل حمزة وعلي وعبيدة بن الحارث وغيرهم. وبارز البراء بن مالك
~~مرزبان الدارة فقتله وأخذ سلبه فبلغ ثلاثين ألفا ; ولأن فيه إظهارا لقوة
~~المسلمين وجلدهم على الحرب. فإن لم يعلم من نفسه المكافأة لطالب البراز
~~كرهت إجابته لئلا يقتل فيكسر قلوب المسلمين وإذا شرط) كافر طلب البراز لا
~~يقاتله غير خصمه لزم لقوله تعالى: {أوفوا بالعقود} [المائدة: 1] وحديث
~~«المؤمنون عند شروطهم» (أو كانت العادة) جارية (أن لا يقاتله غير خصمه لزم)
~~ذلك ; لجريانها مجرى الشرط.
# ويجوز رميه وقتله قبل المبارزة ; لأنه لا عهد له ولا أمان. وتباح دعوى
~~المسلم الواثق من نفسه بالقوة والشجاعة. ولا تستحب لعدم الحاجة إليها (فإن
~~انهزم المسلم) المجيب لطالب البراز والداعي إليه (أو ثخن) بجراح (فلكل مسلم
~~الدفع عنه والرمي) للكافر المبارز لانقضاء قتال المسلم معه. والأمان إنما
~~كان حال البراز - قد زال - وأعان حمزة وعلي عبيدة بن الحارث على قتل شيبة
~~بن ربيعة حين أثخن عبيدة. وإن أعان الكفار صاحبهم فعلى المسلمين عون صاحبهم
~~وقتال من أعان عليه دون المبارز ; لأنه ليس بسبب من جهته. فإن استنجدهم أو
~~علم منه الرضا بفعلهم انتقض أمانه وجاز قتله
# (وإن قتله) أي قتل المسلم الكافر (أو أثخنه) بالجراح (فله) أي المسلم
~~(سلبه) بفتح السين واللام ويأتي (وكذا من غرر بنفسه) فقتل كافرا (ولو) كان
~~المسلم القاتل (عبدا بإذن سيده أو امرأة أو كافرا أو صبيا بإذن) إمام أو
~~نائبه. لحديث «من قتل قتيلا فله سلبه» ولا يخمس السلب. لحديث عوف بن مالك
~~وخالد بن الوليد " أن النبي صلى الله عليه وسلم «قضى بالسلب للقاتل ولم
~~يخمس السلب» رواه أبو داود (لا مخذلا ومرجفا. وكل عاص) كرام بيننا بفتن فلا
~~يستحقون السلب لأنهم ليسوا من أهل الجهاد ms0678 (حال الحرب) متعلق بغرر (فقتل أو
~~أثخن كافرا ممتنعا) فله سلبه لما تقدم (لا) كافرا
# PageV01P635
# (مشتغلا بأكل ونحوه) كنائم (ولا) كافرا (منهزما) فلا يستحق سلبه، لعدم
~~التغرير بنفسه. أشبه قتل شيخ فان وامرأة وصبي ونحوهم ممن لا يقتل.
# ويستحق قاتل السلب على ما تقدم (ولو شرط) السلب (لغيره) أي القاتل لإلغاء
~~الشرط لمخالفته النص (وكذا لو قطع) مسلم من أهل جهاد (أربعته) أي يدي
~~الكافر ورجليه فله سلبه ولو قتله غيره لأنه كفى المسلمين شره. ولأن معاذ بن
~~عمرو بن الجموح أثبت أبا جهل وذفف عليه عبد الله بن مسعود «فقضى النبي صلى
~~الله عليه وسلم بسلبه لمعاذ» (وإن قطع مسلم يده) أي الكافر (ورجله وقتله
~~آخر) فسلبه غنيمة لعدم الانفراد بقتله مغررا بنفسه (أو أسره إنسان فقتله
~~الإمام ف) سلبه غنيمة (أو) قتله (اثنان فأكثر) اشتركوا فيه (ف) سلبه
~~(غنيمة) لما تقدم (والسلب ما عليه) أي الكافر المقتول (من ثياب وحلي وسلاح
~~ودابته التي قاتل عليها وما عليها) من آلتها. لأنه تابع لها ويستعان به في
~~الحرب فأشبه السلاح. ولو قتله بعد أن صرعه عنها وسقط إلى الأرض.
# (فأما نفقته) أي المقتول (ورحله وخيمته وجنيبه) أي الدابة التي لم يكن
~~راكبها حال القتال (ف) هو (غنيمة) لأنه ليس من سلبه ويجوز سلب القتلى
~~وتركهم عراة. لقوله صلى الله عليه وسلم في قتيل سلمة بن الأكوع «له سلبه
~~أجمع» (ويكره التلثم في القتال على أنفه) نصا. و (لا) يكره له (لبس عمامة
~~كريش نعام) بل يباح.
### | [فصل الغزو بلا إذن الأمير]
# فصل ويحرم غزو بلا إذن الأمير لرجوع أمر الحرب إليه لعلمه بكثرة العدو
~~وقلته ومكامنه وكيده (إلا أن يفاجئهم عدو) كفار (يخافون كلبه) بفتح اللام
~~أي شره وأذاه. فيجوز قتالهم بلا إذنه لتعين المصلحة فيه. ولذلك «لما أغار
~~الكفار على لقاح أي نوق النبي صلى الله عليه وسلم فصادفهم سلمة بن الأكوع
~~خارجا عن المدينة تبعهم فقاتلهم بغير إذن فمدحه النبي صلى الله عليه وسلم
~~وقال: خير رجالنا سلمة ms0679 بن الأكوع وأعطاه سهم فارس وراجل» وكذا إن عرضت لهم
~~فرصة يخافون فوتها بتركه للاستئذان.
# وإذا دخل قوم) ذو منعة أولا (أو) دخل (واحد ولو عبدا دار حرب بلا إذن)
~~إمام أو نائبه (فغنيمتهم فيء) لأنهم عصاة بالافتيات (ومن أخذ) من الجيش أو
~~أتباعه (من دار الحرب ركازا أو مباحا له قيمة في مكانه فهو غنيمة) لحديث
~~عاصم بن كليب عن أبي الجويرية الجرمي قال:
# PageV01P636
# «لقيت بأرض الروم جرة فيها ذهب في إمارة معاوية وعلينا معن بن يزيد
~~السلمي فأتيته بها فقسمها بين المسلمين وأعطاني مثل ما أعطى رجلا منهم، ثم
~~قال: لولا أني سمعت النبي صلى الله عليه وسلم يقول: لا نفل إلا بعد الخمس
~~لأعطيتك ثم أخذ يعرض علي من نصيبه فأبيت» أخرجه أبو داود. فإن لم تكن له
~~قيمة هناك كالأقلام والمسن فلآخذه. ولو صار له قيمة بنقله ومعالجته
# (و) من أخذ (طعاما ولو سكرا ونحوه) كحلواء ومعاجين (أو) أخذ (علفا ولو
~~بلا إذن) أمير (و) لا (حاجة فله أكله. وله إطعام سبي اشتراه ونحوه) وغلامه
~~(و) له علف دابته ولو كانت للتجارة لحديث عبد الله بن أبي أوفى قال: «أصبنا
~~طعاما يوم خيبر فكان الرجل يأخذ منه مقدار ما يكفيه ثم ينصرف» رواه سعيد
~~وأبو داود. لسعيد " أن صاحب جيش الشام كتب لعمر إنا أصبنا أرضا كثيرة
~~الطعام والغلة وكرهت أن أتقدم في شيء من ذلك فكتب إليه: دع الناس يعلفون
~~ويأكلون فمن باع منهم شيئا بذهب أو فضة ففيه خمس الله وسهام المسلمين " و
~~(لا) يجوز أن يعلف منه دابة (لصيد) كجارح وفهد لعدم الحاجة إليها (ويرد
~~فاضلا) من طعام وعلف (ولو) كان (يسيرا) لاستغنائه عنه (و) يرد (ثمن ما باع)
~~من طعام وعلف للخبر
# (ويجوز القتال بسلاح من الغنيمة ويرده) مع حاجة وعدمها. لقول ابن مسعود:
~~" انتهيت إلى أبي جهل فوقع سيفه من يده فأخذته فضربته به حتى برد " رواه
~~الأثرم ; ولعظم الحاجة إليه مع بقاء عينه. و (لا) يجوز القتال (على فرس) أو ms0680
~~نحوها من الغنيمة (ولا لبس ثوب منها) لحديث رويفع بن ثابت مرفوعا «من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يركب دابة من فيء المسلمين حتى إذا أعجفها
~~ردها. ومن كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يلبس ثوبا من فيء المسلمين حتى
~~إذا أخلقه رده» رواه سعيد. ولأن الدابة عرضت للعطب غالبا وقيمتها كثيرة
~~بخلاف السلاح.
# (ولا) يجوز لأحد (أخذ شيء مطلقا) من طعام أو غيره في دار إسلام أو حرب
~~(مما أحرز) من الغنيمة إلا لضرورة ; لأنه إنما أبيح الأخذ قبل جمعه ; لأنه
~~لم يثبت فيه ملك المسلمين بعد. فأشبه المباحات من نحو حطب وحشيش. فإذا جمع
~~ثبت فيه ملك المسلمين وصار كسائر أملاكهم. فإن لم يجد ما يأكله جاز له
~~الأخذ لحفظ نفسه ودوابه، سواء أحرز بدار
# PageV01P637
# إسلام أو حرب
# (ولا) تجوز (التضحية بشيء) يجب (فيه الخمس) من إبل أو بقر أو غنم (وله)
~~أي المسلم (لحاجة ; دهن بدنه ودهن دابته) بدهن من الغنيمة.
# (و) له (شرب شراب) لحاجة إلحاقا بالطعام (ومن أخذ ما يستعين به في غزاة
~~معينة فالفاضل) مما أخذه (له) لأنه أعطيه على سبيل المعاونة والنفقة لا على
~~سبيل الإجارة كما لو أوصى أن يحج عنه فلان بألف (وإلا) يكن أخذه في غزاة
~~معينة (ف) الفاضل يصرفه في (الغزو) لأنه أعطاه الجميع ليصرفه في جهة قربة.
~~فلزمه إنفاقه فيها كوصيته أن يحج عنه بألف، ولا يترك لأهله شيئا مما أعطيه
~~ليستعين به في الغزو حتى يصير إلى رأس مغزاه، فيبعث إلى عياله منه
# (وإن أخذ دابة غير عارية ولا حبيس لغزو عليها ملكها به) أي بالغزو عليها
~~لحديث عمر " حملت رجلا على فرس في سبيل الله فأضاعه صاحبه الذي كان عنده
~~فأردت أن أشتريه، فظننت أنه بائعه برخص. . الخبر " متفق عليه. فلولا أنه
~~ملكه ما باعه، ولم يكن ليأخذه من عمر فيقيمه للبيع في الحال فدل على أنه
~~أقامه للبيع بعد غزوه عليه. أشار إليه أحمد، فإن يغز ردها (ومثلها) أي
~~الدابة (سلاح وغيره) إذا أخذه ms0681 غير عارية ولا حبيس ملكه بغزوه به لا قبله.
### | [باب قسمة الغنيمة]
# (وهي) فعيلة بمعنى مغنومة، مشتقة من الغنم، وهو الربح، واصطلاحا (ما أخذ
~~من مال حربي قهرا بقتال، وما ألحق به) أي بالمأخوذ بقتال كفدية أسرى ;
~~وهدية حربي لأمير جيش أو غيره بدار حرب، وما أخذ من مباحها بقوة الجيش.
~~وخمسها لأهل الخمس وباقيها للغانمين لقوله تعالى: {واعلموا أن ما غنمتم من
~~شيء فأن لله خمسه} [الأنفال: 41] الآية " فأضافها إليهم. ثم جعل خمسها لمن
~~ذكر. فدل على أن أربعة أخماسها لهم، ثم قال: {فكلوا مما غنمتم حلالا طيبا}
~~[الأنفال: 69] وقسمها النبي صلى الله عليه وسلم كذلك. ولم تحل الغنائم لمن
~~مضى من الأمم للخبر. ثم كانت في أول الإسلام لرسول الله صلى الله عليه وسلم
~~لقوله تعالى {يسألونك عن الأنفال} [الأنفال: 1] الآية " ثم صار للغانمين
~~أربعة أخماسها
# (ويملك أهل حرب ما لنا بقهر) حتى عبد مسلم، كأخذ بعضهم مال بعض (ولو
~~اعتقدوا تحريمه) لأن القهر سبب يملك به المسلم مال الكافر. فملك به الكافر
~~مال
# PageV01P638
# المسلم كالبيع وظاهره: ولو قبل الحيازة إلى دارهم وجزم به في الإقناع وفي
~~القواعد الفقهية. المنصوص أنهم لا يملكونه إلا بالحيازة إلى دارهم (حتى ما
~~شرد) إليهم من دوابنا (أو أبق) إليهم من رقيقنا (أو ألقته ريح إليهم من
~~سفننا، وحتى أم ولد) لمسلم ومكاتب، لأنهما يضمنان بقيمتهما إذا أتلفا.
~~فأشبها القن. فلا ينفذ في رقيق استولوا عليه عتق. ولا يجب في نقد ونحوه
~~استولوا عليه زكاة. وإذا ملك مسلم أختين ونحوهما، فوطئ إحداهما ثم استولى
~~عليها الكفار، فله وطء الأخرى لزوال ملكه عن أختها. وإن أسلموا وبأيديهم
~~شيء من ذلك، فهو لهم نصا. و (لا) يملكون (وقفا) عبدا أو غيره باستيلاء عليه
~~; لأنه لا يصح نقل الملك فيه
# (ويعمل بوسم على حبيس) لقوة الدلالة عليه (ك) ما يعمل ب (قول مأسور)
~~استولى عليه من كفار (هو ملك فلان) فيرد إليه إذا عرفه. ولا يقسم نصا. وكذا
~~إذا أصيب مركب من بلاد الروم فيها ms0682 نواتية وقالوا: هذا لفلان، وهذا لفلان.
~~قال أحمد: هذا قد عرف صاحبه لا يقسم
# (ولا) يملكون (حرا ولو ذميا) لأنه لا يضمن بالقيمة. ولا تثبت اليد عليه
~~بحال. ومتى قدر على الذمي رد إلى ذمته لبقائها. ولم يجز استرقاقه (ويلزم
~~فداؤه) أي الذمي من أهل حرب استولوا عليه، كفداء مسلم.
# و (لا) يجوز (فداء) أسير (بخيل، و) لا (سلاح) لأنه إعانة على المسلمين
# (و) لا فداء ب (مكاتب، و) لا (أم ولد) ولو كافرين. لانعقاد سبب الحرية
~~فيهما
# (وينفسخ به) أي باستيلاء أهل حرب (نكاح أمة) مزوجة استولوا عليها وحدها
~~لملكهم رقبتها ومنافعها. وكنكاح كافرة سبيت وحدها. و (لا) ينفسخ به نكاح
~~(حرة) مزوجة لأنهم لا يملكونها (وإن أخذناها) أي الحرة منهم (أو) أخذنا
~~منهم (أم ولد ردت حرة لزوج) لبقاء نكاحه (و) ردت أم ولد (لسيد) حيث عرف
~~(ويلزم سيدا أخذها) أي أم ولده قبل قسمة مجانا (وبعد قسمة بثمنها) ولا
~~يدعها يستحل فرجها من لا تحل له (وولدهما) أي الحرة وأم الولد (منهم) أي
~~أهل الحرب (كولد زنا) هذا واضح في ولد الحرة ; لأنه لا ملك لهم فيها ولا
~~شبهة ملك. وأما أم الولد فلم أره لغيره. ولم يظهر لي وجهه لأنهم يملكونها
~~بالقهر كما تقدم. فهو من مالك، وعلى القول بأنهم لا يملكونها وقع الوطء في
~~ملك مختلف فيه فيلحق النسب
# (وإن أبى) ولد مسلمة حرة أو غيرها من أهل حرب (الإسلام ضرب وحبس حتى
~~يسلم)
# PageV01P639
# لأنه مسلم تبعا لأمه فلا يقر على الكفر
# (ولمشتر أسيرا) من كافر (رجوع) على الأسير (بثمنه بنية) رجوع عليه. لما
~~روى سعيد عن عمر " أيما رجل أصاب رقيقه ومتاعه بعينه فهو أحق به من غيره
~~وإن أصابه في أيدي التجار بعد ما انقسم فلا سبيل إليه وأيما حر اشتراه
~~التجار فإنه يرد إليهم رءوس أموالهم " فإن الحر لا يباع ولا يشترى ; ولأن
~~الأسير يلزمه فداء نفسه ليتخلص من حكم الكفار. فإذا ناب عنه غيره فيه وجب
~~عليه قضاؤه كقضاء دينه عنه. ms0683 فإن اختلفا في قدر الثمن فقول أسير ; لأنه غارم
~~منكر للزائد. والأصل براءته منه
# (وإن أخذ منهم) أي أهل الحرب (مال مسلم، أو) مال (معاهد) ذمي أو غيره
~~استولوا عليه (مجانا) أي بلا عوض وعرف ربه (فلربه أخذه) إن أدركه قبل
~~القسمة (مجانا) لحديث ابن عمر «إن غلاما له أبق إلى العدو فظهر عليه
~~المسلمون فرده النبي صلى الله عليه وسلم إلى ابن عمر» وعنه قال «ذهب فرس له
~~فأخذها العدو فظهر عليها المسلمون فرد عليه في زمن النبي صلى الله عليه
~~وسلم» رواهما أبو داود ولقول عمر " من وجد ماله بعينه فهو أحق به ما لم
~~يقسم ". رواه سعيد والأثرم.
# فإن قسمه الإمام مع علمه ربه لم تصح القسمة ووجب رده إلى ربه مجانا، وإن
~~أبى ربه أخذه قسمه الإمام لأن ربه لم يملكه بإدراكه، بل هو أحق به. فإذا
~~تركه سقط حقه من التقديم.
# (و) إن أخذ منهم مال مسلم أو معاهد (بشراء، أو) قتال وأدركه ربه (بعد
~~قسمه) فلربه أخذه (بثمنه) لحديث ابن عباس «أن رجلا وجد بعيرا له كان
~~المشركون أصابوه فقال له النبي صلى الله عليه وسلم: إن أصبته قبل أن نقسمه
~~فهو لك، وإن أصبته بعد ما قسم أخذته بالقيمة» . ولئلا يفضي إلى ضياع الثمن
~~على المشتري، وحرمان آخذه من الغنيمة، وحقها ينجبر بالثمن، فرجوع صاحب
~~المال في عين ماله بثمنه جمع بين الحقين، كأخذ الشقص بالشفعة.
# (ولو باعه) أي مال المسلم أو المعاهد آخذه من كفار (أو وهبه) آخذه منهم
~~(أو وقفه أو أعتقه آخذه) منهم لزم (أو) باعه أو وهبه أو وقفه أو أعتقه (من
~~انتقل إليه) ذلك ممن أخذه منهم (لزم) ذلك التصرف لصدوره من مالك في ملكه
~~(ولربه أخذه كما سبق) أي مجانا إن أخذه من كفار مجانا، أو بثمنه إن أخذ
~~منهم بشراء أو بعد قسمة (من آخر مشتر وآخر متهب) كأول آخذ.
# قال ابن رجب
# PageV01P640
# في القواعد: والأظهر أن المطالبة تمنع التصرف كالشفعة. وعلم منه أنه لا
~~يؤخذ ms0684 ما وقف أو عتق لمنع نقل الملك فيه. وقياسه لو استولدها آخذها (وتملك
~~غنيمة باستيلاء) عليها (ولو بدار حرب) لأن الاستيلاء التام سبب الملك. وقد
~~وجد لثبوت أيدينا عليها حقيقة ولزوال ملك كفار عنها ; لأنه لا ينفذ عتقهم
~~لعبد منها والملك لا يزول إلى غير مالك (كعتق عبد حربي وإبانة زوجة حربي
~~أسلما) أي العبد والزوجة (ولحقا بنا) أي بدار حرب. وإبانة الزوجة على قول.
~~ويأتي في نكاح الكفار أنها لا تبين بلحوقها بدار الإسلام
# (وتجوز قسمتها) أي الغنيمة (فيها) أي دار الحرب، لما روى أبو إسحاق
~~الفزاري قال: قلت للأوزاعي «هل قسم رسول الله صلى الله عليه وسلم شيئا من
~~الغنائم بالمدينة؟ قال: لا أعلمه إنما كان الناس يبيعون غنائمهم ويقسمونها
~~في أرض عدوهم ولم يقفل رسول الله صلى الله عليه وسلم عن غزاة قط أصاب فيها
~~غنيمة إلا خمسها، وقسمها قبل أن يقفل، من ذلك غزوة بني المصطلق، وهوازن
~~وحنين»
# (و) يجوز (بيعها) أي الغنيمة في دار الحرب لما تقدم ; ولثبوت الملك فيها
~~(فلو غلب عليها) أي الغنيمة (العدو بمكانها فأخذها من مشتر فهي من ماله)
~~فرط أو لا. لحديث «الخراج بالضمان» وهذا نماؤه للمشتري. فضمانه عليه، ولأنه
~~مبيع مقبوض أشبه ما لو بيعت له بدار الإسلام
# (وشراء الأمير لنفسه منها) أي الغنيمة (إن وكل من جهل أنه وكيله) أي
~~الأمير (صح) شراؤه (وإلا) بأن علم أنه وكيله (حرم) نصا واحتج بأن عمر رد ما
~~اشتراه ابن عمر في قصة جلولاء، للمحاباة. قال في المغني: ولأنه هو البائع
~~أو وكيله، فكأنه يشتري من نفسه أو وكيل نفسه اه فيؤخذ منه بطلان البيع، وأن
~~ابن الأمير مثله.
### | [فصل وتضم غنيمة سرايا الجيش إلى غنيمة الجيش]
# فصل وتضم غنيمة سرايا الجيش إلى غنيمته أي الجيش.
# قال ابن المنذر: روينا أن النبي صلى الله عليه وسلم قال: «وترد سراياهم
~~على قعيدتهم» وفي تنفيله صلى الله عليه وسلم في البداءة الربع وفي الرجعة
~~الثلث: دليل على اشتراكهم في الباقي. وإن أنفذ الإمام ms0685 من دار الإسلام جيشين
~~أو سريتين فأكثر، انفرد كل بما غنمه لانفراده بالجهاد، بخلاف المبعوثين من
~~دار الحرب
# (ويبدأ في قسم بدفع سلب) إلى مستحقه
# PageV01P641
# وبرد مال مسلم ومعاهد إن كان وعرف (ثم بأجرة جمع) غنيمة (وحمل) ها (وحفظ)
~~ها ; لأنه من مؤنتها كعلف دوابها (و) دفع (جعل من دل على مصلحة) من ماء أو
~~قلعة، أو ثغرة يدخل منها إلى حصن ونحوه لأنه في معنى السلب. قاله في الشرح.
~~قلت: هذا من النفل، فحقه أن يكون بعد الخمس كما يعلم مما تقدم، ويأتي (ثم
~~يخمس الباقي) على خمسة أسهم (ثم) يخمس (خمسه على خمسة أسهم) منها (سهم لله
~~تعالى ولرسوله صلى الله عليه وسلم مصرفه كالفيء) في مصالح المسلمين كلها.
# (وكان) صلى الله عليه وسلم (قد خص) بالبناء للمفعول (من المغنم بالصفي،
~~وهو) أي الصفي (ما يختاره صلى الله عليه وسلم قبل قسمة) غنيمة منها (كجارية
~~وثوب وسيف) لحديث أبي داود «أنه صلى الله عليه وسلم كتب إلى بني زهير بن
~~قيس: إنكم إن شهدتم أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله وآتيتم الزكاة
~~وأديتم الخمس من المغنم وسهم الصفي إنكم آمنون بأمان الله ورسوله» .
# وفي حديث وفد عبد القيس رواه ابن عباس «وأن تعطوا سهم النبي صلى الله
~~عليه وسلم والصفي» وقالت عائشة: " كانت صفية من الصفي " رواه أبو داود،
~~وانقطع ذلك بموته صلى الله عليه وسلم لأن الخلفاء الراشدين لم يأخذوه ولا
~~من بعدهم ولا يجمعون إلا على الحق (وسهم لذوي القربى، وهم بنو هاشم وبنو
~~المطلب) ابني عبد مناف دون غيرهم من بني عبد مناف.
# لحديث جبير بن مطعم قال «لما قسم النبي صلى الله عليه وسلم من خيبر بين
~~بني هاشم وبني المطلب، أتيت أنا وعثمان بن عفان فقلنا: يا رسول الله، أما
~~بنو هاشم فلا ننكر فضلهم لمكانك الذي وضعك الله به منهم فما بال إخواننا من
~~بني المطلب أعطيتهم وتركتنا، وإنما نحن وهم منك بمنزلة واحدة؟ فقال: إنهم
~~لم يفارقوني في ms0686 جاهلية ولا إسلام، وإنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد،
~~وشبك بين أصابعه» رواه أحمد والبخاري، ولا يستحق منهم مولى لهم، ولا من أمه
~~منهم دون أبيه (حيث كانوا) أي بنو هاشم وبنو المطلب يقسم بينهم (للذكر مثل
~~حظ الأنثيين) لأنهم يستحقونه بالقرابة.
# أشبه الميراث والوصية (غنيهم وفقيرهم فيه سواء) لعموم قوله تعالى: {ولذي
~~القربى} [الحشر: 7] وكان صلى الله عليه وسلم يعطي أقاربه كلهم وفيهم الغني
~~كالعباس (وسهم لفقراء اليتامى. وهم) أي اليتامى (من لا أب له) أي مات أبوه
~~(ولم يبلغ) لحديث «لا يتم بعد الاحتلام» واعتبر فقرهم لأن الصرف إليهم
~~لحاجتهم ولأن وجود المال أنفع من وجود الأب، ويسوي فيه بين
# PageV01P642
# ذكورهم وإناثهم (وسهم للمساكين) أي أهل الحاجة فيدخل فيهم الفقراء (وسهم
~~لأبناء السبيل، فيعطون ك) ما يعطون من (زكاة) للآية (بشرط إسلام الكل) لأنه
~~عطية من الله، ولا حق لكافر فيه كزكاة ولا لقن.
# (ويعم من بجميع البلاد) من ذوي القربى واليتامى والمساكين وأبناء السبيل
~~(حسب الطاقة) فيبعث الإمام إلى عماله بالأقاليم وينظر ما حصل من ذلك، فإن
~~استوت فرق كل خمس فيما قاربه، إن اختلفت ; أمر بحمل الفضل ليدفع لمستحقه
~~كميراث وإذا لم تأخذ بنو هاشم وبنو المطلب) أسهمهم (رد في كراع) أي خيل (و)
~~في (سلاح) عدة في سبيل الله، لفعل أبي بكر وعمر، ذكره أبو بكر (ومن فيه)
~~ممن يستحق من الخمس (سببان فأكثر) كهاشمي ابن سبيل يتيم (أخذ بها) لأنها
~~أسباب لأحكام، فوجب ثبوت أحكامها كما لو انفردت.
# (ثم) يبدأ من الأربعة أخماس التي للغانمين (بنفل) بفتح الفاء (وهو) أي
~~النفل (الزائد على السهم لمصلحة) لانفراد بعض الغانمين به، فقدم قبل القسمة
~~كالسلب (ويرضخ) وهو العطاء دون السهم لمن لا سهم له من الغنيمة. فيرضخ
~~(لمميز وقن وخنثى وامرأة على ما يراه) الإمام أو نائبه، فيفضل المقاتل وذا
~~البأس ومن تسقي الماء وتداوي الجرحى على من ليس كذلك (إلا أنه لا يبلغ به)
~~أي الرضخ (لراجل سهم الراجل ولا لفارس سهم الفارس) لئلا ms0687 يساوي من يسهم له
~~(ولمبعض بالحساب من رضخ وإسهام) كحد ودية (وإن غزا قن على فرس سيده رضخ له)
~~أي القن (وقسم لها) أي الفرس تحته، لأن سهمهما لمالكها. وكذا لو كان مع
~~العبد فرس أخرى كما لو كانتا مع السيد (إن لم يكن مع سيده فرسان) لأنه لا
~~يسهم لأكثر من فرسين على ما يأتي.
# وإن غزا صبي على فرس له أو امرأة على فرسها رضخ للفرس وراكبه بلا إسهام ;
~~لأنه لمالك الفرس وليس من أهله (ثم يقسم) إمام (الباقي) بعد ما سبق (بين من
~~شهد الوقعة) أي الحرب (لقصد قتال) قاتل أو لم يقاتل، حتى تجار العسكر
~~وأجراؤهم المستعدين للقتال. لما روي عن عمر أنه قال: «الغنيمة لمن شهد
~~الوقعة» ولأن غير المقاتل رده للمقاتل.
# ويسهم لخياط وخباز وبيطار ونحوهم حضروا نصا، بخلاف من لم يستعد للقتال من
~~تجار وغيرهم لأنه لا نفع فيهم (أو بعث في سرية أو) بعث (لمصلحة كرسول ودليل
~~وجاسوس ولمن خلفه الأمير ببلاد العدو وغزا ولم يمر
# PageV01P643
# الأمير به فرجع) لأنه في مصلحة الجيش والمسلمين، وهو أولى بالإسهام ممن
~~حضر الوقعة ولم يقاتل (ولو مع منع غريم له أو منع أب) له، لتعين الجهاد
~~عليه بحضور الصف و (لا) يسهم (لمن لا يمكنه قتال) لمرض (ولا لدابة لا
~~يمكنه) قتال (عليها لمرض) كزمانة وشلل لخروجه عن أهلية الجهاد، بخلاف حمى
~~يسيرة وصداع ووجع ضرس ونحوه، فيسهم له ; لأنه لم يخرج عن أهلية الجهاد و
~~(لا) يسهم (لمخذل ومرجف ونحوهما) كرام بيننا بفتن ومكاتب بأخبارنا، لأنه
~~ممنوع من الدخول مع الجيش أشبه الفرس العجيف.
# (ولو ترك ذلك) أي التخذيل والإرجاف ونحوه (وقاتل لا يرضخ له) أي المخذل
~~والمرجف ونحوهما لما تقدم و (لا) يسهم ولا يرضخ (لمن نهاه الأمير أن يحضر)
~~فلم ينته لأنهم عصاة (ولا كافر لم يستأذنه) أي الإمام (ولا عبد لم يأذن له
~~سيده) في غزو لعصيانهما (ولا طفل ولا مجنون) لأنهما لا يصلحان للقتال (ولا
~~من فر من اثنين) كافرين ms0688 لعصيانه (ف) يقسم (للراجل ولو) كان (كافرا سهم.
~~وللفارس على فرس عربي ويسمى العتيق ثلاثة) أسهم، سهم له وسهمان لفرسه،
~~لحديث ابن عمر: «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم أسهم يوم خيبر للفارس
~~ثلاثة أسهم سهمان لفرسه وسهم له» متفق عليه. وقال خالد الحذاء: لا يختلف
~~فيه عن رسول الله صلى الله عليه وسلم «أنه أسهم هكذا للفرس سهمين ولصاحبه
~~سهما وللراجل سهما» (و) للفارس (على فرس هجين وهو ما أبوه فقط عربي، أو)
~~على فرس (مقرف عكس الهجين) وهو ما أمه فقط عربية (أو) على فرس (برذون وهو
~~ما أبواه نبطيان سهمان) سهم له وسهم لفرسه. لحديث مكحول «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم أعطى الفرس العربي سهمين وأعطى الهجين سهما» رواه سعيد وعن عمر
~~شبهه
# (وإن غزا اثنان على فرسهما فلا بأس به. وسهمه لهما) بقدر ملكهما فيه
~~كسائر نمائه
# (وسهم) فرس (مغصوب) غزا عليه غاصبه أو غيره (لمالكه) نصا. ولو من أهل
~~الرضخ لأنه نماؤه أشبه ما لو كان مع مالكه، ولأن سهمه يستحق بنفعه ونفعه
~~لمالكه. فوجب أن يكون ما استحق به له
# (و) سهم فرس (معار ومستأجر وحبيس لراكبه) إن كان من أهل الإسهام لقتال
~~عليه مع استحقاقه لنفع الفرس فاستحق سهمه. ولا يمنع منه كونه حبيسا، لأنه
~~حبس على من يغزو عليه (ويعطي) راكب حبيس (نفقة الحبيس) من سهمه لأنه نماؤه
# (ولا يسهم
# PageV01P644
# لأكثر من فرسين) من خيل لرجل، فيعطي صاحبها خمسة أسهم سهم له وأربعة أسهم
~~لفرسيه العربيين. لحديث الأوزاعي «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم كان
~~يسهم للخيل وكان لا يسهم لرجل فوق فرسين، وإن كان معه عشرة أفراس» وروى
~~معناه سعيد عن عمر. ولأن للمقاتل حاجة إلى الثاني ; لأن إدامة ركوب فرس
~~واحد تضعفه وتمنع القتال عليه بخلاف ما زاد (ولا شيء) من سهم ولا رضخ (لغير
~~الخيل) لأنه لم ينقل عنه صلى الله عليه وسلم أنه أسهم لغير الخيل. وكان معه
~~يوم بدر سبعون بعيرا. ولم تخل غزوة ms0689 من غزواته من الإبل، بل هي غالب دوابهم
~~ولو أسهم لها لنقل وكذا أصحابه عليه الصلاة والسلام من بعده، ولأنه لا يمكن
~~عليها كر ولا فر.
### | [فصل من أسقط حقه من الغانمين]
# فصل ومن أسقط حقه من الغانمين (ولو) كان (مفلسا لا سفيها ف) سهمه
~~(للباقي) من الغانمين لأن اشتراكهم في الغنيمة اشتراك تزاحم. فإذا أسقط
~~أحدهم حقه كان للباقين (وإن أسقط الكل) حقهم من الغنيمة (ف) هي (فيء) تصرف
~~للمصالح كلها ; لأنه لم يبق لها مستحق معين
# (وإذا لحق) بالجيش (مدد أو) تفلت (أسير) قبل تقضي الحرب (أو صار الفارس
~~راجلا) قبل تقضي الحرب (أو عكسه) بأن صار الراجل فارسا قبل تقضي الحرب (أو
~~أسلم) من شهد الوقعة كافرا قبل تقضي الحرب (أو بلغ) صبي قبل تقضي الحرب (أو
~~عتق) قن (قبل تقضي الحرب، وجعلوا كمن كان فيها) أي الوقعة (كلها كذلك) أي
~~على الحالة التي تقضت الحرب وهم عليها، جعلا لهم كمن كان كذلك من أول
~~الوقعة، لأن الغنيمة إنما تصير للغانمين عند تقضي الحرب
# (ولا قسم لمن مات أو انصرف أو أسر قبل ذلك) أي تقضي الحرب لأنهم لم
~~يحضروها وقت انتقال الغنيمة إلى ملك الغانمين
# (ويحرم قول الإمام) أو نائبه (من أخذ شيئا فهو له) لأنه يفضي إلى
~~اشتغالهم بالنهب عن القتال وظفر العدو بهم ولأن سبب الملك الاغتنام على
~~التساوي فلا ينفرد البعض بشيء وأما قوله صلى الله عليه وسلم يوم بدر: «من
~~أخذ شيئا فهو له» فذاك حين كانت له ثم صارت للغانمين على ما تقدم (ولا
~~يستحقه) أي المأخوذ بهذه المقالة آخذه (إلا فيما تعذر حمله) كأحجار وقدور
~~كبار وحطب ونحوه (وترك فلم يشتر) لعدم الرغبة فيه
# PageV01P645
# فيجوز قول الإمام من أخذ شيئا فله (وللإمام أخذه لنفسه، و) له (إحراقه)
~~إنكاء للعدو لئلا ينتفعوا به (وإلا) بأن رغب في شراء ما تعذر حمله (حرم)
~~قول: من أخذ فهو له، وأخذ إمام له لنفسه وإحراقه فيباع حينئذ ويضم ثمنه
~~للمقسم
# (ويصح) أي يجوز (تفضيل ms0690 بعض الغانمين لمعنى فيه) من حسن رأي وشجاعة فينفل
~~(ويخص الإمام بكلب) يباح اقتناؤه (من شاء) من الجيش ولا يدخله في قسمة لأنه
~~ليس بمال (ويكسر الصليب ويقتل الخنزير) نصا (ويصب الخمر ولا يكسر الإناء)
~~نصا
# (ولا تصح الإجارة للجهاد) لأنه عمل يختص فاعله أن يكون من أهل القربة
~~كالحج (فيسهم له) أي أجير الجهاد. وإن أخذ أجرة ردها (كأجير الخدمة) لما
~~تقدم. وتصح الإجارة لحفظ الغنيمة وحملها وسوقها ورعيها ونحوه ولو بمعين من
~~المغنم
# (ومن مات بعد تقضي الحرب) ولو قبل إحراز الغنيمة (فسهمه لوارثه) لثبوت
~~ملكه عليه عند تقضي الحرب أشبه سائر أملاكه
# (ومن وطئ جارية منها) أي الغنيمة (وله) أي الواطئ (فيها) أي الغنيمة (حق)
~~أدب (أو لولده) أي الواطئ فيها حق (أدب) لفعله محرما (ولم يبلغ به) أي
~~تأديبه (الحد) لأنه يدرأ بالشبهة. والغنيمة ملك للغانمين فيكون للواطئ حق
~~في الجارية وإن قل، فيدرأ الحد عنه كالمشتركة وكجارية ابنه (وعليه) أي
~~الواطئ (مهرها) يطرح في المقسم (إلا أن تلد منه ف) يلزمه (قيمتها) تطرح في
~~المقسم لأن استيلادها كإتلافها (وتصير أم ولده) لأنه وطء يلحق به النسب.
~~أشبه وطء المشتركة (وولده حر) لملكه إياها حين العلوق فينعقد الولد حرا
# (وإن أعتق) بعض الغانمين (قنا) من الغنيمة (أو كان) في الغنيمة قن (يعتق
~~عليه) كأبيه وعمه وخاله (عتق قدر حقه) لمصادفته ملكه (والباقي) منه (كعتقه
~~شقصا) من مشترك على ما يأتي تفصيله. وأما أسر الرجال قبل اختيار الإمام
~~فيهم فلا عتق لأن العباس عم النبي صلى الله عليه وسلم وعم علي وعقيلا أخا
~~علي كانا في أسرى بدر فلم يعتقا عليهما ولأن الرجل لا يصير رقيقا بنفس
~~السبي
# (والغال وهو من كتم ما غنم أو) كتم (بعضه لا يحرم سهمه) من الغنيمة لوجود
~~سبب استحقاقه، ولم يثبت حرمان سهمه في خبر ولا دل عليه قياس فبقي بحاله،
~~ولا يحرق لأنه ليس من رحله (ويجب حرق رحله كله وقت غلوله) لحديث سالم بن
~~عبد الله بن عمر قال ms0691 سمعت أبي يحدث عن عمر بن الخطاب عن النبي صلى الله
~~عليه وسلم
# PageV01P646
# قال «إذا وجدتم الرجل قد غل فاحرقوا متاعه واضربوه» رواه سعيد وأبو داود
~~والأثرم وحديث النهي عن إضاعة المال مخصوص بما إذا لم يكن مصلحة كأكله
~~ونحوه (ما لم يخرج) رحله (عن ملكه) فلا يحرق لأنه عقوبة لغير الجاني.
# ومحل إحراق رحله (إذا كان) حيا فإن مات قبله لم يحرق نصا لسقوطه بالموت
~~كالحدود (حرا) فلا يحرق رحل رقيق لأنه لسيده (مكلفا) لا صغيرا أو مجنونا
~~لأنهما ليسا من أهل العقوبة (ملتزما) لأحكامنا وإلا لم يعاقب على ما لا
~~يعتقد تحريمه (ولو) كان (أنثى وذميا) لأنهما من أهل العقوبة (إلا سلاحا
~~ومصحفا وحيوانا بآلته ونفقته وكتب علم وثيابه التي عليه وما لا تأكله النار
~~فلا) يحرق (وهو له) أي الغال كسائر ماله (ويعزر) الغال للخبر (ولا ينفى)
~~نصا لظاهر الخبر (ويؤخذ ما غل) من غنيمة (للمغنم) لأنه حق للغانمين ومن
~~يشركهم فوجب رده إلى أهله (فإن تاب بعد قسم أعطى الإمام خمسه) ليصرفه في
~~مصارفه (وتصدق ببقيته) روي عن معاوية وابن مسعود ; لأنه لا يعرف أربابه.
# أشبه المال الضائع (وما أخذ من فدية) أسرى كفار فغنيمة لقسمه صلى الله
~~عليه وسلم فداء أسارى بدر بين الغانمين، ولحصوله بقوة الجيش (أو أهدي
~~للأمير) على الجيش (أو) أهدي (لبعض قواده) أي الأمير فغنيمة (أو) أهدي لبعض
~~(الغانمين بدار حرب فغنيمة) لأن الظاهر أن فعلهم ذلك خوفا من الجيش (وما)
~~أهدي (بدارنا) للإمام أو غيره (فللمهدى له) لقبوله صلى الله عليه وسلم هدية
~~المقوقس وغيره وكانت له وحده.
### | [باب الأرضون المغنومة]
# أي المأخوذة من كفار (ثلاث) أصناف (إحداها) المأخوذة (عنوة) أي قهرا
~~وغلبة (وهي ما أجلوا) أي أهلها الحربيون (عنها بالسيف ويخير إمام بين
~~قسمها) بين الغانمين (كمنقول و) بين (وقفها للمسلمين بلفظ يحصل به) الوقف
~~(ويضرب عليها خراجا) مستمرا (يؤخذ ممن هي بيده من مسلم وذمي) هو أجرتها كل
~~عام. قال في الشرح: ولم نعلم أن شيئا مما فتح ms0692 عنوة قسم بين الغانمين إلا
~~خيبر فإن رسول الله صلى الله عليه وسلم قسم نصفها فصار لأهله لا خراج عليه.
~~وسائر عنوة مما فتح ومن بعده كأرض الشام
# PageV01P647
# والعراق ومصر وغيرها لم يقسم منه شيء.
# فروى أبو عبيد في كتاب الأموال " أن عمر قدم الجابية فأراد قسم الأرضين
~~بين المسلمين فقال له معاذ: والله إذن ليكونن ما تكره، إنك إن قسمتها اليوم
~~صار الريع العظيم في أيدي القوم ثم يبيدون فيصير ذلك إلى الرجل الواحد
~~والمرأة، ثم يأتي من بعدهم قوم يسدون من الإسلام مسدا وهم لا يجدون شيئا،
~~فانظر أمرا يسع أولهم وآخرهم، فصار عمر إلى قول معاذ " (الثانية: ما جلوا)
~~أي أهلها (عنها خوفا منا وحكمها كالأولى) في التخيير المذكور وعنه تصير
~~وقفا بنفس الاستيلاء، وجزم به في الإقناع
# (الثالثة: المصالح عليها، وهي نوعان فما صولحوا على أنها) أي الأرض (لنا
~~ونقرها معهم بالخراج فهي كالعنوة في التخيير) ولا يسقط خراجها بإسلامهم.
~~وعنه تصير وقفا بنفس الاستيلاء وجزم به في الإقناع.
# (و) الثاني ما صولحوا (على أنها) أي الأرض (لهم ولنا الخراج عنها فهو) أي
~~ما يؤخذ من خراجها (كجزية، إن أسلموا) سقط عنهم (أو انتقلت) الأرض (إلى
~~مسلم سقط) عنهم كسقوط جزية بإسلام، وإن انتقلت إلى ذمي من غير أهل الصلح لم
~~يسقط خراجها، وتسمى هذه دار عهد، وهي ملك لهم لا يمنعون فيها إحداث كنيسة
~~ولا بيعة لهما كما يأتي (ويقرون فيها بلا جزية) لأنها ليست دار إسلام
~~(بخلاف ما قبل) من الأرضين فلا يقرون بها سنة بلا جزية كما في الإقناع
# (و) يجب (على إمام فعل الأصلح) للمسلمين في الأراضي التي تصير إليهم من
~~وقف أو قسمة لأنه نائبهم (ويرجع في) قدر (خراج وجزية إلى تقديره) أي الإمام
~~من زيادة ونقص على حسب ما يؤدي إليه اجتهاده وتطيقه الأرض. لأنه أجرة فلم
~~يتقدر بمقدار لا يختلف كأجرة المساكن (ووضع عمر) بن الخطاب رضي الله تعالى
~~عنه (على كل جريب درهما وقفيزا) قال أحمد وأبو عبيد ms0693 القاسم بن سلام: أعلى
~~وأصح حديث في أرض السواد حديث عمرو بن ميمون يعني " أن عمر وضع على كل جريب
~~درهما وقفيزا " قال في شرحه ينبغي أن يكون من جنس ما تخرجه الأرض لأنه روي
~~عن عمر " أنه ضرب على الطعام درهما وقفيز حنطة وعلى الشعير درهما وقفيز
~~شعير " ويقاس عليه غيره من الحبوب انتهى.
# وقال في المحرر والأشهر عنه أنه جعل على جريب الزرع درهما وقفيزا من
~~طعامه. وعلى جريب النخل ثمانية دراهم، " وعلى جريب الكرم عشرة وعلى جريب
~~الرطبة ستة (وهو) أي القفيز
# PageV01P648
# (ثمانية أرطال قيل بالمكي) قدمه في الشرح، وقال نص عليه، واختاره القاضي
~~وصححه في الإنصاف والإقناع (وقيل) ثمانية أرطال (بالعراق وهو نصف المكي)
~~قدمه في المحرر والرعايتين والحاويين وقالوا نص عليه. وثمر الشجر بالأرض
~~الخراجية لمن تقر بيده وفيه العشر زكاة (والجريب عشر قصبات في مثلها) أي
~~عشر قصبات (والقصبة ستة أذرع بذراع وسط) لا أطول ذراع ولا أقصرها (وقبضة
~~وإبهام قائمة) مع كل ذراع.
# فالجريب ثلاثة آلاف وستمائة ذراع مكسرة (والخراج على أرض لها ماء تسقى به
~~ولو لم تزرع) كالمؤجرة ولا خراج (على ما لا يناله ماء) من الأراضي (ولو
~~أمكن زرعه وإحياؤه ولم يفعل) لأن الخراج أجرة الأرض وما منفعة فيه لا أجرة
~~له. ومفهومه أنه إن أحيا وزرع وجب خراجه. ويأتي: لا خراج على مسلم فيما
~~أحياه من أرض عنوة (وما لم ينبت) إلا عاما بعد عام فنصف خراجه في كل عام أو
~~لم ينله الماء (إلا عاما بعد عام فنصف خراجه يؤخذ في كل عام) لأن نفعها على
~~النصف فكذا خراجها (وهو) أي الخراج (على المالك) لأنه على رقبة الأرض دون
~~مستأجرها كفطرة رقيق (و) الخراج (كالدين يحبس به الموسر وينظر به المعسر)
~~إلى ميسرته لأنه أجرة كأجرة المساكن
# (ومن عجز عن عمارة أرضه) الخراجية (أجبر على إجارتها) لمن يعمرها (أو)
~~على (رفع يده عنها) لتدفع لمن يعمرها ويقوم بخراجها لأن الأرض للمسلمين فلا
~~يعطلها عليهم. وفهم منه أن من ms0694 بيده أرض خراجية فهو أحق بها ووارثه من بعده
~~ومن ينقلها إليه بخراجها
# (ويجوز أن يرشي العامل وأن يهدي إليه لدفع ظلم) عنه أو عن غيره لتوصله
~~بذلك إلى كف يد عادية. و (لا) يجوز أن يرشي العامل أو يهدي له (ليدع) عنه
~~أو عن غيره (خراجا) لأنه توصل إلى إبطال حق. فحرم على آخذ ومعط كرشوة حاكم
~~ليحكم له بغير حق (والهدية الدفع) أي العين المالية المدفوعة لمهدى إليه
~~(ابتداء) بلا طلب (والرشوة) بتثليث الراء: الدفع (بعد طلب) أخذها (وأخذهما)
~~أي الرشوة والهدية (حرم) لحديث «هدايا العمال غلول»
# وكره شراء مسلم مزارع أرضا خراجية ; أي تقبلها بما عليها من خراج لما في
~~إعطاء الخراج من معنى المذلة، كما روي عن عمر وغيره
# (ولا خراج على مساكن مطلقا) أي سواء فتحت الأرض عنوة أو صلحا لأنه لم
~~ينقل. وأداء أحمد الخراج عن داره تورع.
# و (لا) خراج على (مزارع مكة) لأنه صلى الله عليه وسلم لم يضرب عليها
# PageV01P649
# شيئا والخراج جزية الأرض (والحرم كهي) أي كمكة نصا، فلا خراج على مزارعه
# (وليس لأحد البناء والانفراد به فيهما) أي في مكة والحرم، لأنه يؤدي إلى
~~التضييق في أداء المناسك
# و (لا) يجوز لأحد (تفرقة خراج عليه بنفسه) لأن مصرفه غير معين فيفتقر إلى
~~اجتهاد، ولأنه للمصالح كلها
# (ومصرفه) أي الخراج (كفيء) لأنه منه
# (وإن رأى الإمام المصلحة في إسقاطه) أي الخراج (عمن له) أي الإمام (وضعه
~~فيه) ممن يدفع عن المسلمين وفقيه ومؤذن ونحوه (جاز) له إسقاطه عنه لأنه لا
~~فائدة في أخذ منه ثم رده إليه (ولا يحتسب بما ظلم في خراجه من عشر) عليه من
~~حب أو ثمر. قال أحمد: لأنه غصب
### | [باب الفيء]
# من فاء الظل إذا رجع نحو المشرق سمي به المأخوذ من الكفار على ما يأتي
~~لأنه رجع منهم إلى المسلمين قال تعالى: {ما أفاء الله على رسوله من أهل
~~القرى فلله وللرسول} [الحشر: 7] الآية " (وهو ما أخذ من مال كفار) غالبا
~~(بحق بلا قتال كجزية ms0695 وخراج) من مسلم وكافر (وعشر تجارة) من حربي (ونصفه) أي
~~نصف عشر التجارة من ذمي (وما ترك) من كفار لمسلمين (فزعا) منهم (أو) ترك
~~(عن ميت) مسلم أو كافر (ولا وارث له) يستغرق وخرج بقوله: " بحق " ما أخذ من
~~كفار ظلما كمال مستأمن، وقوله: " بلا قتال " الغنيمة (ومصرفه) أي الفيء
~~المصالح (و) مصرف (خمس الغنيمة المصالح) لعموم نفعها ودعاء الحاجة إلى
~~تحصيلها.
# قال عمر " ما أحد من المسلمين إلا له في هذا المال نصيب إلا العبيد فليس
~~لهم فيه شيء " وقرأ عمر {ما أفاء الله على رسوله من أهل القرى فلله وللرسول
~~ولذي القربى واليتامى والمساكين وابن السبيل} [الحشر: 7] حتى بلغ {والذين
~~جاءوا من بعدهم} [الحشر: 10] فقال هذه استوعبت المسلمين عامة " وعلم منه
~~أنه لا يختص بالمقاتلة (ويبدأ بالأهم فالأهم من سد ثغر وكفاية أهله) أي
~~الثغر (وحاجة من يدفع عن المسلمين) لأن أهم الأمور حفظ بلاد المسلمين
~~وأمنهم من عدوهم وسد الثغور وعمارتها وكفايتها بالخيل والسلاح (ثم بالأهم
~~فالأهم من سد بثق) بتقديم الموحدة أي المكان المنفتح من جانب النهر وسد جرف
~~الجسور ليعلو الماء فينتفع به (و) من (كري
# PageV01P650
# نهر) أي تنظيفه مما يعيق الماء عن جريانه (و) من (عمل قنطرة ورزق قضاة
~~وغير ذلك) كإصلاح طرق وعمارة مساجد وأرزاق أئمة ومؤذنين وفقهاء
# (ولا يخمس الفيء) نصا، لأنه تعالى أضافه إلى أهل الخمس كما أضاف إليهم
~~خمس الغنيمة فإيجاب الخمس فيه لأهله دون باقية منع لما جعله الله تعالى لهم
~~بغير دليل. ولو أريد الخمس منه لذكره كما في خمس الغنيمة (ويقسم ما فضل)
~~عما يعم نفعه (بين أحرار المسلمين غنيهم وفقيرهم) لأنهم استحقوه بمعنى
~~مشترك فاستووا فيه كالميراث
# (وسن بداءة) عند قسم (بأولاد المهاجرين الأقرب فالأقرب من رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم) فيبدأ ببني هاشم لقربهم من رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~ثم ببني المطلب لحديث «إنما بنو هاشم وبنو المطلب شيء واحد وشبك بين
~~أصابعه» ثم ببني عبد شمس لأنه أخو هاشم لأبيه وأمه، ms0696 ثم ببني نوفل لأنه أخو
~~هاشم لأبيه، ثم ببني عبد العزى وبني عبد الدار ويقدم بنو عبد العزى لأن
~~خديجة منهم ففيهم أصهار رسول الله صلى الله عليه وسلم ثم الأقرب فالأقرب
~~حتى تنقضي قريش لقول عمر " ولكن أبدأ برسول الله صلى الله عليه وسلم الأقرب
~~فالأقرب " فوضع الديوان على ذلك.
# (وقريش قيل بنو النضر بن كنانة) قدمه في الشرح والمبدع والإقناع وغيرهما
~~وجزم به الموفق في التبيين (وقيل بنو فهر بن مالك بن النضر) بن كنانة (ثم
~~بأولاد الأنصار) وهم الأوس والخزرج قدموا على غيرهم لسابقتهم في الإسلام
~~وإذا استوى اثنان) فيما سبق (فأسبق بإسلام فأسن فأقدم هجرة وسابقة ويفضل)
~~بينهم أي أهل العطاء (بسابقة) في إسلام (ونحوها) كسبق بهجرة لأن عمر قسم
~~بينهم على السوابق وقال " لا أجعل من قاتل على الإسلام كمن قوتل عليه "
~~وفضل عمر وعثمان ولم يفضل أبو بكر وعلي
# (ولا يجب عطاء إلا لبالغ عاقل حر بصير صحيح يطيق القتال) ويتعرف قدر حاجة
~~أهل العطاء وكفايتهم فيزيد ذا الولد والفرس ومن له عبيد في مصالح الحرب حسب
~~كفايتهم. وإن كانوا لتجارة أو زينة لم تجب مؤنتهم ويراعي أسعار بلادهم لأن
~~الغرض الكفاية (ويخرج من المقاتلة بمرض لا يرجى زواله كزمانة ونحوها) كسل،
~~وكذا أقطع يديه فيسقط سهمه بخلاف نحو حمى وصداع لأنه في حكم الصحيح (وبيت
~~المال ملك للمسلمين) لأنه لمصالحهم (يضمنه متلفه) كغيره من المتلفات (ويحرم
~~أخذ منه بلا إذن إمام) لأنه افتئات عليه فيما هو مفوض إليه
# (ومن مات بعد حلول العطاء دفع لورثته حقه) لاستحقاقه له قبل موته،
# PageV01P651
# فينتقل إلى ورثته كسائر حقوقه (ولامرأة جندي يموت وصغار أولاده كفايتهم)
~~إلى أن يبلغوا لما فيه من تطييب قلوب المجاهدين فيتوفروا على الجهاد لأنهم
~~إذا علموا خلافه توفروا على الكسب مخافة ضيعة عيالهم بعدهم (فإذا بلغ
~~ذكرهم) أي ذكر من مات من أولاد الجند (أهلا للقتال فرض له) عطاؤه (إن طلب)
~~ذلك فلا يجبر عليه لعدم وجوبه عليه (وإلا) يطلب ذلك (ترك كالمرأة ms0697 والبنات)
~~للجندي الميت (إذا تزوجن) فيتركن لغناهن بنفقة أزواجهن.
### | [باب الأمان]
# ضد الخوف والأصل فيه قوله تعالى: {وإن أحد من المشركين استجارك فأجره حتى
~~يسمع كلام الله ثم أبلغه مأمنه} [التوبة: 6] قال الأوزاعي: هي إلى يوم
~~القيامة. فمن طلب أمانا ليسمع كلام الله ويعرف شرائع الإسلام لزمت إجابته
~~ثم يرده إلى مأمنه
# (ويحرم به) أي الأمان (قتل ورق وأسر) وتعرض لما معه من مال لمنافاة ذلك
~~للأمان
# (وشرط) للأمان (كونه من مسلم) فلا يصح من كافر ولو ذميا أو مستأمنا، لأنه
~~غير مأمون علينا (عاقل) فلا يصح من طفل أو مجنون لأنه لا يدري المصلحة
~~(مختار) فلا يصح من مكره عليه كالإقرار والبيع (غير سكران) لأنه لا يعرف
~~المصلحة (ولو كان قنا أو أنثى أو مميزا) فلا تشترط حريته ولا ذكوريته ولا
~~بلوغه (أو أسيرا) لحديث علي مرفوعا «ذمة المسلمين واحدة يسعى بها أدناهم،
~~فمن أخفر مسلما فعليه لعنة الله والملائكة والناس أجمعين لا يقبل منه صرف
~~ولا عدل» رواه البخاري (ولو) كان الأمان (لأسير) لحديث أم هانئ «يا رسول
~~الله إني أجرت أحمائي وأغلقت عليهم بابي وإن ابن أمي أراد قتلهم فقال لها
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم قد أجرنا من أجرت يا أم هانئ، إنما يجير عن
~~المسلمين أدناهم» رواه سعيد (و) شرط الأمان (عدم ضرر) على المسلمين فيه
~~(وأن لا تزيد مدته) أي الأمان (على عشر سنين) ذكره في الترغيب وغيره
# (ويصح) أمان (منجزا ك) أنت (آمن و) يصح (معلقا نحو من فعل كذا فهو آمن)
~~لقوله صلى الله عليه وسلم يوم فتح مكة «من دخل دار أبي سفيان فهو آمن»
# (و) يصح أمان (من إمام لجميع المشركين) لعموم ولايته
# (و) يصح (من أمير لأهل بلدة جعل بإزائهم) لعموم ولايته في قتالهم. وأما
~~بالنسبة لغيرهم
# PageV01P652
# فكآحاد المسلمين
# (و) يصح (من كل أحد) يصح أمانه (لقافلة وحصن صغيرين عرفا) واختار ابن
~~البنا كمائة فأقل. فإن كان لأهل بلد أو رستاق أو جمع كبير لم يصح من غير ms0698
~~إمام أو نائبه بإزائهم لأنه يفضي إلى تعطيل الجهاد والافتئات عليه
# (و) يصح أمان (بقول كسلام) لأنه بمعنى الأمان (و) كقوله: " أنت آمن أو
~~بعضك آمن (أو يدك) آمنة (ونحوها) من أعضائه كرأسك (آمن ك) قوله (لا بأس
~~عليك وأجرتك، وقف، وألق سلاحك وقم ولا تذهل ومترس) بفتح الميم وسكون الراء
~~وآخره سين مهملة فارسي أي لا تخف. قال: عمر " إذا قلتم لا بأس ولا تذهل ولا
~~مترس فقد أمنتموه فإن الله تعالى يعلم الألسنة " (وك) ما يحصل الأمان ب
~~(شرائه) الحربي قال أحمد: إذا اشتراه ليقتله فلا يقتله ; لأنه إذا اشتراه
~~فقد أمنه.
# (و) يصح أمان (بإشارة تدل كإمراره يده) كلها (أو بعضها عليه أو بإشارة
~~بسبابته إلى السماء) ولو مع إمكان نطقه لقول عمر: " لو أن أحدكم أشار
~~بأصبعه إلى السماء إلى مشرك فنزل إليه فقتله لقتلته " رواه سعيد وتغليبا
~~لحقن الدم مع دعاء الحاجة إلى الإشارة لأن الغالب منهم عدم فهم العربية
~~بخلاف نحو البيع ويصح برسالة وكتابة (ويسري) الأمان (إلى من معه) أي
~~المستأمن (من أهل ومال) تبعا له (إلا أن يخصص) به كأنت آمن دون أهلك ومالك
~~فلا يسري إليهما
# (ويجب رد معتقد غير الأمان أمانا إلى مأمنه) أي الموضع الذي صدر فيه ما
~~اعتقده أمانا نصا لئلا يكون غدرا له
# (ويقبل من عدل) قوله: " إني أمنته " كمرضعة أخبرت عن فعلها
# (وإن ادعاه) أي الأمان (أسير) وأنكره من جاء به لأن الأصل عدمه وإباحة دم
~~الحربي
# (ومن أسلم) قبل فتح واشتبه (أو أعطى أمانا ليفتح حصنا ففتحه واشتبه)
~~بحربيين (وادعوه) أي الإسلام (حرم قتلهم) نصا (و) حرم (رقهم) لاشتباه
~~المباح بالمحرم فيما لا ضرورة إليه. أشبه ما لو اشتبهت أخته بأجنبيات أو
~~ميته بمذكاة، قال في الفروع (ويتوجه مثله) أي المشتبه المذكور (لو نسي)
~~بالبناء للمفعول (أو اشتبه من لزمه قود) بمن لا يلزمه فيحرم القتل (وإن
~~اشتبه ما أخذ من كفار) بحق (بما أخذ من مسلم) بلا حق (فينبغي الكف عنهما)
~~نصا لحديث «من ms0699 اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» (ولا جزية مدة أمان)
~~نصا، لأنه لم يلتزمها. ولعل المراد إذا لم يقم بدارنا سنة فأكثر كما تقدم
# (ويعقد) الأمان (لرسول مستأمن) لأنه عليه الصلاة والسلام " كان يؤمن
# PageV01P653
# رسل المشركين " ولدعاء الحاجة إليه إذ لو قتلنا رسلهم لقتلوا رسلنا فتفوت
~~مصلحة المراسلة
# (ومن جاءنا بلا أمان وادعى أنه رسول أو تاجر) ومعه ما يبيعه (وصدقته عادة
~~قبل) منه ما ادعاه نصا (وإلا) تصدقه عادة فكأسير (أو كان جاسوسا فكأسير)
~~فيخير فيه الإمام
# (ومن جاءت به ريح) من كفار (أو ضل الطريق) منهم (أو أبق) إلينا من رقيقهم
~~(أو شرد إلينا) من دوابهم (ف) هو (لآخذه) غير مخموس لأنه مباح. وأخذه بغير
~~قتال في دار الإسلام أشبه الصيد والحشيش
# (ويبطل أمان برده) من مستأمن لنقضه له (و) يبطل (بخيانة) لأنها غدر، ولا
~~يصلح في ديننا (وإن أودع) مستأمن مالا (أو أقرض مستأمن مسلما مالا أو تركه)
~~أي المال ببلاد الإسلام (ثم عاد لدار حرب) مستوطنا أو محاربا بقي أمان ماله
~~لاختصاص المبطل بنفسه فيختص البطلان به، وإن عاد لدار الحرب رسولا أو لحاجة
~~ونحوه فهو على أمانه في نفسه وماله (أو انتقض عهد ذمي بقي أمان ماله) لما
~~تقدم ويأتي في آخر أحكام الذمة ما فيه (ويبعث ماله إليه إن طلبه) لبقاء
~~الأمان فيه، ويصح تصرفه فيه بنحو بيع وهبة لبقاء ملكه
# (وإن مات) بدار حرب (فماله) بدار الإسلام (لوارثه) لأن الأمان حق لازم
~~متعلق بالمال، فبموته ينتقل لوارثه كسائر حقوقه من رهن وضمان وشفعة وإذا
~~عدم) وارثه فلم يكن (ففيء) لبيت المال كمال ذمي لا وارث له (وإن استرق) رب
~~المال (وقف) ماله حتى يتبين آخر أمره (فإن عتق أخذه) إن شاء (وإن مات قنا)
~~فهو (فيء) لأن الرقيق لا يورث. وإن عاد إلى دار الإسلام ليأخذ ماله بلا
~~أمان جاز قتله وسبيه، لأن ثبوت الأمان في مال لا يثبته لنفسه، كما لو كان
~~ماله بدار الإسلام وهو بدار الحرب
# (وإن أسر مسلم) أي ms0700 أسره الكفار (فأطلق بشرط أن يقيم عندهم مدة) معينة
~~(أو) يقيم عندهم (أبدا) ورضي بالشرط لزمه الوفاء. فليس له أن يهرب نصا.
~~لحديث «المؤمنون عند شروطهم» (أو) أطلق بشرط (أن يأتي) إلى دار الإسلام
~~(ويرجع إليهم أو أن يبعث) إليهم (مالا وإن عجز عنه عاد إليهم) ورضي (لزمه
~~الوفاء) لحديث «إنا لا يصلح في ديننا الغدر» ولأن في الوفاء مصلحة للأسارى.
~~وفي الغدر مفسدة عليهم لأنهم لا يؤمنون بعده مع دعاء الحاجة إليه وإن
~~أكرهوه عليه لم يلزمه الوفاء لهم ولو حلف لهم مكرها (إلا المرأة) إذا أسرت
~~ثم أطلقت بشرط أن ترجع إليهم (فلا) يحل لها أن (ترجع) لقوله تعالى:
# PageV01P654
# {فلا ترجعوهن إلى الكفار} [الممتحنة: 10] ولأنه تسليط على وطئها حراما
~~(و) إن أطلق (بلا شرط أو) بشرط (كونه رقيقا فإن أمنوه فله الهرب فقط) لعدم
~~شرط المقام عندهم. وشرط الرق باطل لأنه لا يثبت عليه بقول (وإلا) يؤمنوه
~~(فيقتل ويسرق أيضا) أي كما له الهرب، لأنه لم يؤمنهم ولم يؤمنوه
# (ولو جاء علج) من كفار (بأسير) مسلم (على أن يفادي) المسلم (بنفسه فلم
~~يجد) قال أحمد (لم يرد، ويفديه المسلمون إن لم يفد من بيت المال) فهو فرض
~~كفاية. قال أحمد: والجبل أهون من السلاح ولا يبعث بالسلاح
# (ولو جاءنا حربي بأمان ومعه مسلمة لم ترد معه ويرضى) ليتركها بدار
~~الإسلام (ويرد الرجل) إن لم يرض بتركه وإن سبيت كافرة فجاء ابنها وطلبها
~~وقال عندي أسير مسلم فأطلقوها لأحضره. فقال له الإمام: أحضره فأحضره. لزم
~~إطلاقها لأن المفهوم منه إجابته فإن قال: لم أرد إجابته، لم يجبر على ترك
~~أسيره ويرد إلى مأمنه.
### | [باب الهدنة]
# وهي لغة الدعة والسكون وشرعا (عقد إمام أو نائبه على ترك القتال) مع
~~الكفار (مدة معلومة) وهي لازمة. والأصل فيها قوله تعالى: {براءة من الله
~~ورسوله إلى الذين عاهدتم من المشركين} [التوبة: 1] وقوله: {وإن جنحوا للسلم
~~فاجنح لها} [الأنفال: 61] وروي أنه صلى الله عليه وسلم " صالح قريشا على
~~وضع القتال عشر سنين " ولدعاء المصلحة ms0701 إليها إذا كان بالمسلمين نحو ضعف
~~(وتسمى مهادنة وموادعة ومعاهدة ومسالمة) من السلم بمعنى الصلح، لحصول العقد
~~بين الإمام أو نائبه والكفار.
# (ومتى زال من عقدها) أي الهدنة بموت أو عزل (لزم) الإمام (الثاني الوفاء)
~~بما فعله الأول ; لأنه عقده باجتهاده فلم يجز نقضه باجتهاد غيره، كما لا
~~ينقض حاكم حكم غيره باجتهاده. وعلم مما تقدم: أنها لا تصح من غير إمام أو
~~نائبه فيه لأنها عقد مع جملة الكفار ولأنه يتضمن تعطيل الجهاد بالكلية، أو
~~بتلك الناحية المهادن أهلها، وفيه افتيات على الإمام
# (ولا تصح) الهدنة (إلا حيث جاز تأخير الجهاد) لنحو ضعف بالمسلمين أو مانع
~~بالطريق (فمتى رآها الإمام مصلحة ولو بمال منا ضرورة) كخوفه على المسلمين
~~هلاكا أو أسرا (مدة معلومة جاز وإن طالت) المدة، لأنه يجوز للأسير فداء
~~نفسه بالمال. فكذا هنا، ولأنه وإن كان
# PageV01P655
# فيه صغار فهو دون صغار القتل والأسر وسبي الذرية وعن الزهري قال: «أرسل
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم إلى عيينة بن حصن وهو مع أبي سفيان يعني يوم
~~الأحزاب: أرأيت إن جعلت لك ثلث ثمر الأنصار، أترجع بمن معك من غطفان، أو
~~تخذل بين الأحزاب؟ فأرسل إليه عيينة إن جعلت الشطر فعلت»
# وإذا زاد) الإمام في الهدنة (على) مدة (الحاجة بطلت الزيادة) فقط، بناء
~~على تفريق الصفقة لعدم المصلحة فيها (وإن أطلقت) الهدنة أو المدة لم تصح
~~لأنه يفضي إلى تعطيل الجهاد بالكلية، لاقتضائه التأبيد (أو علقت) الهدنة أو
~~المدة (بمشيئة لم تصح) الهدنة لأنه عقد لازم، فلم يصح تعليقه كالإجارة
~~(ومتى جاءوا) أي المعقود معهم الهدنة (في) هدنة (فاسدة معتقدين الأمان
~~ردوا) إلى مأمنهم (آمنين) ولم يقروا في دار الإسلام لفساد الأمان (وإن شرط)
~~عاقد (فيها) أي الهدنة شرطا فاسدا (أو) شرط (في عقد ذمة شرطا فاسدا كرد
~~امرأة) إليهم (أو) رد (صداقها أو) رد (صبي) مميز (أو) رد (سلاح أو) شرط
~~(إدخالهم الحرم بطل) الشرط (دون عقد) كالشروط الفاسدة في البيع.
# وبطلانه في رد المرأة ; لقوله تعالى: {فلا ms0702 ترجعوهن إلى الكفار}
~~[الممتحنة: 10] وحديث «إن الله منع الصلح في النساء» وفي رد صداقها لأنه في
~~مقابلة بضعها، فلا يصح شرطه لغيرها، وفي الصبي المميز لأنه مسلم يضعف عن
~~التخلص منهم. أشبه المرأة وفي السلاح لأنه إعانة علينا، وفي إدخالهم الحرم
~~لقوله تعالى: {إنما المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام بعد عامهم هذا}
~~[التوبة: 28] ويصح شرط رد طفل منهم ; لأنه غير محكوم بإسلامه
# (وجاز) في هدنة (شرط رد رجل جاء) منهم (مسلما للحاجة) لشرطه صلى الله
~~عليه وسلم ذلك في صلح الحديبية. فإن لم تكن حاجة لم يصح شرطه أو لم يشرط
~~رده لم يرد إن جاء مسلما أو بأمان (وجاز) للإمام (أمره) أي من جاء منهم
~~مسلما (سرا بقتالهم وبالفرار) منهم (فلا يمنعهم أخذه ولا يجبره عليه) ;
# لأن أبا بصير «لما جاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم وجاء الكفار في طلبه
~~قال له النبي صلى الله عليه وسلم إنا لا يصلح في ديننا الغدر، وقد علمت ما
~~عاهدناهم عليه، ولعل الله تعالى أن يجعل لك فرجا ومخرجا، فلما رجع مع
~~الرجلين قتل أحدهما في طريقه ثم رجع إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال له
~~يا رسول الله قد أوفى الله ذمتك، قد رددتني إليهم وأنجاني الله منهم. فلم
~~ينكر عليه النبي صلى الله عليه وسلم ولم يلمه بل قال: ويل أمه مسعر حرب لو
~~كان معه رجال فلما سمع ذلك أبو بصير لحق بساحل البحر وانحاز إليه أبو جندل
~~بن سهيل ومن معه من المستضعفين بمكة فجعلوا لا يمر عليهم عير لقريش إلا
~~عرضوا لها وأخذوها وقتلوا من معها فأرسلت قريش إلى النبي صلى الله عليه
~~وسلم تناشده الله والرحم أن يضمهم إليه ولا يرد إليهم أحدا جاءه ففعل»
# PageV01P656
# فإن تحيز من أسلم منهم وقتلوا من قدروا عليه منهم وأخذوا من أموالهم جاز
~~ولا يدخلون في الصلح حتى يضمهم إليه بإذن الكفار للخبر
# (ولو هرب منهم قن فأسلم لم يرد إليهم) لأنه لم يدخل في الصلح (وهو ms0703 حر)
~~لأنه ملك نفسه بإسلامه لقوله تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين
~~سبيلا} [النساء: 141]
# (ويؤاخذون) أي المهادنون زمن هدنة (بجنايتهم على مسلم من مال وقود وحد)
~~قذف وسرقة لأن الهدنة تقتضي أمان المسلمين منهم وأمانهم من المسلمين في
~~النفس والمال والعرض ولا يحدون لحق الله تعالى لأنهم لا يلتزموا حكمنا
~~(ويجوز قتل رهائنهم إن قتلوا رهائننا) على الأصح قاله في شرحه وينتقض عهدهم
~~بقتالنا أو مظاهرة علينا أو قتل مسلم أو أخذ مال
# (و) يجب (على الإمام حمايتهم) ممن تحت قبضته لأنه أمنهم منهم (إلا من أهل
~~الحرب) فلا يلزمه حمايتهم منهم لأن الهدنة لا تقتضيه
# (وإن سباهم كافر ولو) كان الكافر (منهم لم يصح لنا شراؤهم) لأنهم في
~~عهدنا وليس علينا استنقاذهم لكون السابي لهم ليس في قبضتنا
# (وإن سبى بعضهم ولد بعض وباعه) صح (أو) باع (ولد نفسه) صح (أو) باع
~~(أهليه صح) البيع فتصح الهبة (كحربي) باع ولد حربي أو ولد نفسه أو أهله أو
~~وهب ذلك، لأن أولادهم لم يدخلوا في العقد. وقد ذكرت في الحاشية كلام ابن
~~نصر الله وأن معنى ما ذكر أن الآخذ يملكهم بأخذه، وأنه نوع كسب من الكفار
~~ببذل عوض أو مجانا، وأن الحربي تصح هبته لنفسه كذلك لا أنهم كانوا أرقاء
~~أولا (لا ذمي) فليس له بيع ولده ولا ولد غيره ولا أهليه لأن عقد الذمة آكد
~~لأنه مؤبد
# (وإن خيف) من مهادنين (نقض عهدهم) بأمارة (نبذ) بالبناء للمفعول أي جاز
~~نبذ الإمام (إليهم) عهدهم بأن يعلمهم أن لا عهد بينه وبينهم. لقوله تعالى:
~~{وإما تخافن من قوم خيانة فانبذ إليهم على سواء} [الأنفال: 58] فإن كان في
~~دارنا منهم أحد رد إلى مأمنه وإن كان عليهم حق استوفى منهم. ولا يصح نقضه
~~إلا من إمام (بخلاف ذمة) فليس له نبذها إذا خيف خيانة أهلها لأن الذمة
~~مؤبدة وتجب الإجابة إليها وفيها نوع
# PageV01P657
# معاوضة ولهذا لو نقضه بعضهم لم ينتقض عهد الباقين. وأيضا أهل الذمة في
~~قبضة الإمام وتحت ولايته ms0704 ولا يخشى منهم كثير ضرر بخلاف أهل هدنة.
# (ويجب إعلامهم) أي أهل الهدنة بنبذ العهد (قبل الإغارة) عليهم للآية
~~(وينتقض عهد نساء) أهل هدنة (وذرياتهم بنقض رجالهم تبعا) لهم لأنه صلى الله
~~عليه وسلم «قتل رجال بني قريظة حين نقضوا عهده وسبى ذراريهم، وأخذ أموالهم»
~~ولما نقضت قريش عهده بعد الهدنة، حل له منهم ما كان حرم عليه منهم، ولأن
~~عقد الهدنة مؤقت ينتهي بانتهاء مدته، فيزول بنقضه، وفسخه كالإجارة بخلاف
~~الذمة
# (وإن نقضها) أي الهدنة (بعضهم) أي المهادنين (فأنكر الباقون) على من نقض
~~(بقول أو فعل) إنكارا (ظاهرا أو كاتبونا) أي الذين لم ينقضوا بنقض الآخرين
~~(أقروا) أي الباقون على العهد (بتسليم من نقض) الهدنة، إن قدروا عليهم (أو
~~بتمييزه) أي الناقض (عنهم) ليتمكن المسلمون من قتالهم وإذا أبوهما) أي
~~التسليم والتمييز (قادرين) على أحدهما (انتقض عهد الكل) بذلك، لأن غير
~~الناقض منع من قتال الناقض فصار بمنزلته، وإن لم يمكنه تسليم ناقض ولا
~~التمييز عنه، لم ينتقض عهده لأنه كالأسير.
### | [باب عقد الذمة]
# وهي لغة: العهد والضمان والأمان لحديث «المسلمون يسعى بذمتهم أدناهم» من
~~أذمه يذمه إذا جعل له عهدا، ومعنى عقد الذمة: إقرار بعض الكفار على كفرهم،
~~بشرط بذل الجزية والتزام أحكام الملة. والأصل فيها قوله تعالى: {قاتلوا
~~الذين لا يؤمنون بالله ولا باليوم الآخر} [التوبة: 29] الآية. وحديث
~~المغيرة بن شعبة. قال لجند كسرى يوم نهاوند: «أمرنا رسول ربنا أن نقاتلكم
~~حتى تعبدوا الله وحده أو تؤدوا الجزية» رواه البخاري
# (ويجب) عقد الذمة (إذا اجتمعت شروطه) أي بذل الجزية والتزام أحكامنا من
~~كتابي أو من له شبهة كتاب (ما لم تخف غائلتهم) أي غدرهم إن مكنوا من مقام
~~بدار إسلام. لحديث: «لا ضرر ولا ضرار» (ولا يصح) عقدها (إلا من إمام أو
~~نائبه) لتعلق نظر الإمام به ودرايته بجهة المصلحة ; ولأنه مؤبد، فعقده من
~~غير الإمام افتئات عليه
# (وصفته) أي عقد الذمة قول الإمام أو نائبه (أقررتم
# PageV01P658
# بجزية واستسلام) أي انقياد لأحكامنا (أو يبذلون ذلك) من أنفسهم ms0705 (فيقول)
~~الإمام أو نائبه (أقررتكم عليه أو نحوها) كقوله: هادنتكم على الإقامة
~~بدارنا بجزية ولا يعتبر تقدير الجزية في العقد (والجزية) من الجزاء (مال
~~يؤخذ منهم) أي الكفار (على وجه الصغار) بفتح الصاد المهملة أي الذلة
~~والامتهان (كل عام) في آخره (بدلا عن قتلهم، و) عن (إقامتهم بدارنا) فإن لم
~~يبذلوها لم نكف عنهم.
# (ولا تعقد) الذمة (إلا لأهل كتاب) التوراة والإنجيل، وهم (اليهود
~~والنصارى ومن يدين بالتوراة كالسامرة) يدينون بشريعة موسى ويخالفون اليهود
~~في فروع من دينهم (أو) يدين (بالإنجيل كالفرنج والصابئين) والروم والأرمن،
~~وكل من انتسب لدين عيسى (أو من له شبهة كتاب كالمجوس) فإنه يروى أنه كان
~~لهم كتاب ورفع، فذلك شبهة لهم أوجبت حقن دمائهم بأخذ الجزية منهم. ولحديث "
~~أخذه صلى الله عليه وسلم الجزية من مجوس هجر " رواه البخاري
# (وإذا اختار كافر لا تعقد له) الذمة كوثني (دينا من هؤلاء) الأديان، بأن
~~تنصر أو تهود أو تمجس، ولو بعد بعث محمد صلى الله عليه وسلم (أقر) على ذلك
~~(وعقدت له) الذمة كالأصلي، لكن لا تحل ذبيحته ولا مناكحته إذا لم يكن أبواه
~~كتابيين (ونصارى العرب ويهودهم ومجوسهم من بني تغلب) بفتح المثناة الفوقية
~~وكسر اللام، وظاهره حتى حربي منهم لم يدخل في صلح عمر، خلافا لما قدمه في
~~الفروع وتبعه في الإقناع (وغيرهم) .
# كمن تنصر من تنوخ وبهزي، أو تهود من كنانة وحمير، أو تمجس من تميم (لا
~~جزية عليهم ولو بذلوها) لأن عقد الذمة مؤبد. وقد عقده عمر معهم هكذا (ويؤخذ
~~عوضها) أي الجزية (زكاتان من أموالهم مما فيه زكاة) لأن عمر ضاعف عليهم من
~~الإبل في كل خمس شاتان، ومن كل ثلاثين بقرة تبيعان، ومن كل عشرين دينارا
~~دينار ومن كل مائتي درهم عشرة دراهم، وفيما سقت السماء الخمس وفيما سقي
~~بنضح أو دولاب أو غرب العشر (حتى مما لا تلزمه جزية) فتؤخذ من مال صغارهم
~~ونسائهم لظاهر الخبر (ومصرفها) أي هذه الزكاة المضعفة (ك) مصرف (جزية)
~~لأنها عوضها. وهل يطلب فيها أيضا ms0706 أن تؤخذ منهم على وجه الصغار كالجزية أو
~~لا؟ الظاهر أنها مثلها
# (ولا جزية على صبي وامرأة) لأنهما لا يقتلان وهي بدل القتل ولقول عمر "
~~ولا تضربوها على النساء والصبيان " رواه سعيد (ولو بذلتها) أي بذلت
# PageV01P659
# المرأة الجزية (لدخول دارنا) فلا تؤخذ منها جزية (وتمكن) من دخولها
~~(مجانا) ويرد عليها ما أعطته لفساد القبض. فإن تبرعت بشيء مع العلم بأن لا
~~جزية عليها قبل، فيكون هبة لا جزية. فإن شرطته على نفسها ثم رجعت فلها ذلك.
# (و) لا جزية على (مجنون و) لا (قن و) لا (زمن و) لا (أعمى و) لا (شيخ فان
~~و) لا (راهب بصومعة) لأنهم لا يقتلون (ويؤخذ) من راهب بصومعة (ما زاد على
~~بلغته) بضم الموحدة. قاله الشيخ تقي الدين. قال: ويؤخذ منهم ما لنا كالرزق
~~للديورة والمزارع إجماعا، وعلم منه أنها تؤخذ من راهب يخالط الناس ويبيع
~~ويشتري ويكتسب (و) لا جزية على (خنثى مشكل) لأن الأصل براءته منها وإذا
~~بان) الخنثى (رجلا أخذ للمستقبل) من اتضاح ذكورته (فقط) دون الماضي، فلا
~~تؤخذ منه لعدم أهليته إذ ذاك (ولا) جزية (على فقير غير معتمل) أي متكسب
~~(يعجز عنها) لقوله تعالى: {لا يكلف الله نفسا إلا وسعها} [البقرة: 286]
~~ولأن عمر جعل الجزية على ثلاث طبقات، جعل أدناها على الفقير المعتمل فدل
~~على أن غير المعتمل لا شيء عليه (والغني منهم) أي ممن تؤخذ منهم الجزية (من
~~عده الناس غنيا) لأن باب التقدير التوقيف ولا توقيف في هذا، فرجع فيه إلى
~~العرف
# (وتجب على معتق ولو لمسلم) لأنه حر مكلف من أهل القتال. فلم يقر في دارنا
~~بلا جزية حر أصلي (و) تجب على (مبعض بحسابه) أي بقدر حريته كالإرث
# (ومن صار أهلا) لجزية بأن بلغ صغير أو أفاق مجنون أو عتق قن أو استغنى
~~فقير (بأثناء حول أخذ منه) إذا تم الحول (بقسطه) ولم يترك حتى يتم حوله،
~~لئلا يحتاج إلى إفراده بحول وربما أدى إلى أن يصير لكل واحد حول (بالعقد
~~الأول) لأنهم دخلوا ms0707 في العقد فلم يحتج إلى تجديده لهم (ويلفق من إفاقة
~~مجنون حول ثم تؤخذ) منه جزيته لأن أخذها منه قبل ذلك أخذ لها قبل كمال
~~حولها (ومتى بذلوا ما) وجب (عليهم) من جزية (لزم قبوله و) لزم (دفع من
~~قصدهم بأذى إن لم يكونوا بدار حرب وحرم قتلهم وأخذ مالهم) ولو انفردوا ببلد
~~ولو شرطنا أن لا نذب عنهم لم يصح. قاله في الترغيب (ومن أسلم بعد الحول
~~سقطت) الجزية (عنه) نصا. وقال يدخل في قوله «من أسلم على شيء فهو له» لأنها
~~عقوبة لا أجرة
# روي أن ذميا أسلم فطولب بالجزية، وقيل إنما أسلم تعوذا. قال إن في
~~الإسلام معاذا، فرفع إلى عمر فقال
# PageV01P660
# عمر " إن في الإسلام معاذا وكتب أن لا تؤخذ منه " رواه أبو عبيد بمعناه
# و (لا) تسقط الجزية (إن مات) من وجبت عليه (أو جن ونحوه) كما لو عمي بعد
~~الحول كديون الآدميين وسقوط الحد بالموت لتعذر استيفائه بفوات محله (فتؤخذ
~~الجزية من تركة ميت ومال حي) جن ونحوه بعد الحول (و) إن مات أو جن ونحوه
~~(في أثنائه) أي الحول (تسقط) الجزية. لأنها لا تجب ولا تؤخذ قبل كمال حولها
# (وتؤخذ) الجزية (عند انقضاء كل سنة) هلالية كالزكاة لتكررها بتكرر السنين
~~وإذا انقضت سنون) ولم تؤخذ (استوفيت كلها) فلا تتداخل، لأنها حق يجب في آخر
~~كل حول. أشبه الزكاة والدية على العاقلة (ويمتهنون) أي أهل الذمة وجوبا
~~(عند أخذها) أي الجزية منهم (ويطال قيامهم وتجر أيديهم) لقوله تعالى: {حتى
~~يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] (ولا يقبل) ممن عليه جزية
~~(إرسالها) لفوات الصغار (ولا يتداخل الصغار) فيمتهنون عند كل جزية حتى
~~تستوفى كلها (ولا يصح شرط تعجيلها) أي الجزية (ولا يقتضيه الإطلاق) لأنا لا
~~نأمن من نقض أمانه فيسقط حقه من العوض ولا يعذبون في أخذها ولا يشطط عليهم.
# روى أبو عبيد " أن عمر أتي بمال كثير قال أبو عبيد: أحسبه الجزية فقال
~~إني لأظنكم قد أهلكتم الناس قالوا لا والله ما أخذنا ms0708 إلا عفوا صفوا قال بلا
~~سوط ولا نوط؟ قالوا: نعم قال الحمد لله الذي لم يجعل ذلك على يدي ولا في
~~سلطاني "
# (ويصح أن يشرط عليهم) أي أهل الذمة بدارنا (ضيافة من يمر بهم من المسلمين
~~و) علف (دوابهم) لما روى أحمد بإسناده عن الأحنف بن قيس " أن عمر شرط على
~~أهل الذمة ضيافة يوم وليلة وأن يصلحوا القناطر " وإن قتل رجل من المسلمين
~~بأرضهم فعليهم ديته ولأنهم ربما امتنعوا من ضيافة المسلمين إضرارا بهم.
# (و) يصح (أن يكتفي بها) أي الضيافة (عن الجزية) لحصول الغرض بها ولفعل
~~عمر.
# (ويعتبر بيان قدرها) أي الضيافة (و) قدر (أيامها وعدد من يضاف) من رجال
~~وفرسان فيقول: " تضيفون في كل سنة مائة يوم مثلا في كل يوم عشرة من خبز كذا
~~وأدم كذا. وللفرس شعير كذا وتبن كذا " لأنه من الجزية فاعتبر العلم به
~~كالنقود ويعتبر أيضا بيان ما ينزلهم فيه وما على الغني والفقير. وللمسلمين
~~النزول في الكنائس والبيع. فإن لم يجدوا مكانا نزلوا في الأفنية وفضول
~~المنازل. وليس لهم تحويل صاحب منزل منه.
# PageV01P661
# ومن سبق إلى محل من ذلك فهو أحق به ممن يجيء بعده.
# ومن امتنع منهم من قيام بما وجب عليه أجبر فإن امتنع الجميع أجبروا فإن
~~لم يمكن إلا بالقتال قوتلوا فإن قاتلوا انتقض عهدهم (ولا تجب) ضيافة عليهم
~~(بلا شرط) لأنه لا دليل عليه (وإذا تولى إمام فعرف قدر ما عليهم) من جزية
~~(أو قامت به بينة أو ظهر) ما عليهم (أقرهم عليه) بلا تجديد عقد ; لأن
~~الخلفاء أقروا عقد عمر ولم يجددوه. ولأن عقد الذمة مؤبد فإن كان فاسدا رده
~~إلى الصحة (وإلا) يعرف قدر ما عليهم ولم تقم به بينة ولم يظهر (رجع إلى
~~قولهم) أي أهل الذمة (إن ساغ) أي صلح ما ادعوه جزية لأنهم غارمون (وله
~~تحليفهم مع تهمة) فيما يذكرون لاحتمال كذبهم وإذا بان) لإمام بعد ذلك (نقص)
~~أي أنهم أخبروه بنقص عما كانوا يدفعون لمن قبله (أخذه) أي النقص منهم وإن ms0709
~~قالوا: كنا نؤدي كذا جزية وكذا هدية حلفهم يمينا واحدة لأن الظاهر أن
~~المدفوع كله جزية. وإن قال بعضهم كنا نؤدي كذا وخالفه غيره أخذ كلا بما أقر
~~به
# (وإذا عقدها) أي الذمة إمام مع كفار (كتب أسماءهم وأسماء آبائهم وحلاهم)
~~جمع حلية بكسر الحاء وضمها. فيكتب طويل أو قصير أو ربعة أسمر أو أخضر أو
~~أبيض، مقرون الحاجبين أو أفرقهما، أدعج العين أقنى الأنف أو ضدهما ونحوهما
~~ليتميز كل عن غيره (و) كتب (دينهم) كيهودي أو نصراني أو مجوسي (وجعل لكل
~~طائفة عريفا يكشف حال من تغير حاله) ببلوغ أو غنى أو عتق ونحوه ويجمعهم عند
~~أداء الجزية لأنه أمكن لاستيفاء الجزية وأحوط، ويكشف أيضا حال من أسلم منهم
~~أو جن.
# (أو نقض العهد أو خرق شيئا من الأحكام) ليفعل معه الإمام ما يلزمه. ومن
~~أخذت منه الجزية وأراد أن يكتب له بها براءة لتكون معه حجة إن احتاج إليها
~~أجيب. ولا يصح ما يذكره بعض الذميين أن معهم كتاب النبي صلى الله عليه وسلم
~~بإسقاط الجزية.
### | [باب أحكام أهل الذمة]
# (يجب على الإمام أخذهم بحكم الإسلام في نفس ومال وعرض و) في (إقامة حد
~~فيما يحرمونه) أي يعتقدون تحريمه (كزنا) فمن قتل وقطع طرفا أو تعدى على
~~مال، أو قذف أوسب مسلما أو ذميا أخذ بذلك. وكذا لو سرق أقيم عليه حده
~~بشرطه.
# PageV01P662
# لحديث أنس «أن يهوديا قتل جارية على أوضاح له فقتله النبي صلى الله عليه
~~وسلم» متفق عليه. وعن ابن عمر «أن النبي صلى الله عليه وسلم أتي بيهوديين
~~قد فجرا بعد إحصانهما فرجمهما» ، وقيس الباقي ; ولأنهم التزموا حكم
~~الإسلام، وهذه أحكامه. و (لا) يحدون (فيما يحلونه) أي يعتقدون حله (كخمر)
~~وأكل خنزير ونكاح ذات محرم، لأنهم يقرون على كفرهم وهو أعظم جرما وإثما من
~~ذلك إلا أنهم يمنعون من إظهاره كما يأتي لتأذينا به
# (ويلزمهم) أي أهل الذمة (التمييز عنا بقبورهم) تمييزا ظاهرا كالحياة
~~وأولى، بأن لا يدفنوا أحدا منهم بمقابرنا (و) يلزمهم التمييز عنا ms0710 (بحلاهم
~~بحذف مقدم رءوسهم) أي بأن يجزوا نواصيهم، و (لا) يجعلونه (كعادة الأشراف)
~~بأن يتخذوا شوابين (وأن لا يفرقوا شعورهم) بل تكون جمة لأن التفريق من سنة
~~المسلمين.
# ولأن أهل الجزية اشترطوا ذلك على أنفسهم فيما كتبوه إلى عبد الرحمن بن
~~غنم، وكتب به إلى عمر بن الخطاب فكتب إليه عمر " أن أمض لهم ما سألوه "
~~رواه الخلال (و) يلزمهم التمييز عنا (بكناهم وبألقابهم فيمنعون) من التكني
~~بكنى المسلمين (نحو أبي القاسم) وأبي عبد الله (و) من التلقب بألقابنا نحو
~~(عز الدين) وشمس الدين. وعلم منه: أنهم لا يمنعون من الكنى بالكلية. لقوله
~~صلى الله عليه وسلم: «لأسقف نجران أسلم يا أبا الحارث» وقال عمر لنصراني "
~~يا أبا حسان أسلم تسلم " (و) يلزمهم التمييز عنا إذا ركبوا (بركوبهم عرضا)
~~رجلاه إلى جانب وظهره إلى جانب (بإكاف) أي برذعة (على غير خيل) لما روى
~~الخلال أن عمر " أمر بجز نواصي أهل الذمة وأن يشدوا المناطق وأن يركبوا
~~الأكف بالعرض ".
# (و) يلزمهم التمييز عنا (بلباس ثوب عسلي ليهود. و) لباس ثوب (أدكن وهو
~~الفاختي) لون يضرب إلى السواد (لنصارى) ويكون ذلك في ثوب واحد لا جميع
~~الثياب (وشد خرق بقلانسهم وعمائمهم. وشد زنار فوق ثياب نصراني وتحت ثياب
~~نصرانية) قال في الإقناع: ويكفي الغيار أو الزنار (ويغاير نساء كل) من يهود
~~ونصارى (بين لوني خف) ليمتازوا به عنا. ولا يمنعون فاخر الثياب ولا العمائم
~~والطيلسان ; لحصول التمييز بالغيار والزنار.
# (و) يلزمهم (لدخول حمامنا جلجل أو خاتم رصاص ونحوه) كحديد أو طوق من ذلك
~~لا من ذهب ونحوه (برقابهم) ليتميزوا عنا في الحمام. ولا يجوز جعل صليب
~~مكانه لمنعهم من إظهاره
# (ويحرم قيام لهم) أي لأهل الذمة لأنه
# PageV01P663
# تعظيم لهم فهو كبداءتهم بالسلام (و) يحرم قيام (لمبتدع يجب هجره كرافضي
~~و) يحرم (تصديرهم في المجالس) لما تقدم.
# ويجوز الدعاء لهم بالبقاء وكثرة المال والولد، زاد جماعة قاصدا كثرة
~~الجزية. وكره أحمد الدعاء لكل أحد بالبقاء ونحوه ; لأنه شيء فرغ منه
# (و) يحرم (بداءتهم ms0711 بسلام. و) بداءتهم (بكيف أصبحت أو) كيف (أمسيت أو) كيف
~~(أنت أو) كيف (حالك. و) تحرم (تهنئتهم وتعزيتهم وعيادتهم وشهادة أعيادهم)
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تبدءوا اليهود والنصارى بالسلام فإذا لقيتم
~~أحدهم في الطريق فاضطروه إلى أضيقها» رواه أحمد ومسلم وأبو داود والترمذي
~~وقال حسن صحيح. وما عدا السلام مما ذكر ففي معناه. و (ولا) يحرم (بيعنا
~~لهم) أي لأهل الذمة (فيها) أي أعيادهم. لأنه ليس فيه تعظيم لها (ومن سلم
~~على ذمي) لا يعلمه ذميا (ثم علمه) ذميا.
# (سن قوله) له (رد علي سلامي) لما روي عن ابن عمر " أنه مر على رجل فسلم
~~عليه، فقيل له إنه كافر، فقال: رد علي ما سلمت عليك فرد عليه فقال أكثر
~~الله مالك وولدك ثم التفت إلى أصحابه فقال أكثر للجزية " فإن كان مع الذمي
~~مسلم سلم ناويا المسلم نصا (وإن سلم ذمي) على مسلم (لزم) المسلم (رده.
~~فيقال) في رده.
# (و) عليكم أو عليكم بلا واو وبها أولى لحديث أحمد عن أنس قال: «نهينا أو
~~أمرنا أن لا نزيد أهل الذمة على وعليكم» .
# (وإن شمته) أي المسلم العاطس (كافر أجابه) المسلم ب يهديك الله. وكذا إن
~~عطس الذمي لحديث أبي موسى «أن اليهود كانوا يتعاطسون عند النبي صلى الله
~~عليه وسلم رجاء أن يقول لهم: يرحمكم الله فكان يقول لهم: يهديكم الله ويصلح
~~بالكم» رواه أحمد وأبو داود والنسائي والترمذي وصححه (وتكره مصافحته) نصا.
~~وإذا كتب له كتابا كتب سلام على من اتبع الهدى.
### | [فصل يمنع أهل الذمة من حمل السلاح]
# فصل ويمنعون أي أهل الذمة من حمل السلاح ومن (ثقاف و) من (رمي) بنحو نبل
~~(ونحوها) كلعب برمح ودبوس لأنه يعين على الحرب. وكره أحمد بيعهم ثيابا
~~مكتوبا عليها ذكر الله. ولا تعلم أولادهم القرآن. ولا بأس أن يعلموا الصلاة
~~على النبي صلى الله عليه وسلم
# (و) يمنعون من (تعلية البناء) ولو مشتركا
# PageV01P664
# بين مسلم وذمي (فقط) فلا يمنعون التسوية لظاهر ما يأتي (على مسلم) مجاور
~~لهم. وإن ms0712 لم يلاصق (ولو رضي) جارهم المسلم بتعلية بنائهم عليه ; لأنه لحق
~~الله أيضا. ولحق من يحدث بعد ذلك. لحديث «الإسلام يعلو ولا يعلى عليه»
~~ولقولهم في شروطهم: ولا نطلع عليهم في منازلهم (ويجب نقضه) أي ما علا من
~~بنائهم على بناء جارهم المسلم إزالة لعدوانهم (ويضمن) ذمي علا بناؤه على
~~بناء جاره المسلم (ما تلفت به) أي البناء المعلى (قبله) أي النقض لتعديه
~~بالتعلية لعدم إذن الشارع فيها.
# و (لا) يهدم بناء عال (إن ملكوه من مسلم) لأنه لم يحصل منهم تعلية (ولا
~~يعاد عاليا لو انهدم) ما ملكوه من مسلم عاليا لأنه بعد انهدامه كأنه لم
~~يوجد (ولا) ينقض بناؤهم (إن بنى) مسلم (دارا عندهم) في محلتهم (دون بنائهم)
~~لأنهم لم يعلوا بناءهم على بنائه. وإن وجدت دار ذمي أعلى من دار مسلم
~~بجوارها وشك في السابقة. وقد شك في شرط جوازها
# (و) يمنعون (من إحداث كنائس وبيع) جمع بيعة (ومجتمع) أي محل يجتمعون فيه
~~(لصلاة وصومعة لراهب) في شيء من أرض المسلمين، سواء مصره المسلمون كبغداد
~~والبصرة وواسط وما فتح عنوة كمصر والشام. ولا يصح صلحهم على إحداث ذلك في
~~أرض المسلمين. لحديث ابن عباس «أيما مصر مصرته العرب فليس للعجم أن يبنوا
~~فيه بيعة، ولا أن يضربوا فيه ناقوسا ولا يشربوا فيه خمرا ولا يتخذوا فيه
~~خنزيرا» رواه أحمد. واحتج به.
# ولأن أراضي المسلمين ملك لهم فلا يجوز فيها بناء مجامع للكفر. وما وجد في
~~هذه البلاد من كنائس وبيع حال فتحها لم يجب هدمه ; لأن الصحابة فتحوا كثيرا
~~من البلاد عنوة فلم يهدموا شيئا من ذلك. وكذا حكم إحداث صومعة لراهب. لأن
~~في حديث عبد الرحمن بن غنم «وأن لا نحدث قلاية ولا صومعة لراهب» (إلا إن
~~شرط) إحداث شيء من ذلك (فيما فتح صلحا على أنه) أي البلد المفتوح صلحا
~~(لنا) ونقره معهم بالخراج ; لأنه لم يفتح إلا على الشرط فوجب الوفاء به.
# (و) يمنعون (من بناء ما استهدم) من نحو كنيسة وبيعة (أو هدم ms0713 ظلما منها
~~ولو) كان ما استهدم أو هدم ظلما منها (كلها) لأنه بعد الهدم كأنه لم يكن
~~(ك) ما يمنعون من (زيادتها) أي الكنائس ونحوها لأنه إحداث فيها لما لم يكن،
~~فيدخل في حديث عمر مرفوعا «لا تبنى كنيسة في الإسلام ولا يجدد ما خرب منها»
~~و (لا)
# PageV01P665
# يمنعون (رم شعثها) أي الكنائس ونحوها ; لأنهم ملكوا استدامتها فملكوا رم
~~شعثها
# (و) يمنعون (من إظهار منكر) كنكاح محارم (و) إظهار (عيد) وإظهار (صليب)
~~وإظهار (أكل وشرب بنهار رمضان و) إظهار (خمر وخنزير) لأنه يؤذينا وإذا
~~فعلوا) أي أظهروا خمرا أو خنزيرا (أتلفناهما) إزالة للمنكر (و) يمنعون (من
~~رفع صوت على ميت و) من (قراءة قرآن و) من (ضرب ناقوس وجهر بكتابهم) لأن في
~~شروطهم لابن غنم «وأن لا نضرب ناقوسا إلا ضربا خفيفا في جوف كنائسنا ولا
~~نظهر عليها أي الكنائس صليبا ولا نرفع أصواتنا في الصلاة ولا القراءة في
~~كنائسنا فيما يحضره المسلمون وأن لا نخرج صليبا ولا كتابا في سوق المسلمين
~~وأن لا يخرج باعوثا ولا شعانين ولا نرفع أصواتنا مع موتانا وأن لا نجاورهم
~~بالجنائز ولا نظهر شركا» وقيس على ذلك إظهار الأكل والشرب برمضان لما فيه
~~من المفاسد.
# (وإن صولحوا) أي الكفار (في بلادهم) أي ما فتح صلحا على أن الأرض لهم
~~(على جزية أو خراج لم يمنعوا شيئا من ذلك) المذكور فيما سبق لأنهم في
~~بلادهم أشبهوا أهل الحرب زمن الهدنة (ويمنعون) أي الكفار ذميين أو مستأمنين
~~(دخول حرم مكة) لقوله تعالى: {إنما المشركون نجس فلا يقربوا المسجد الحرام
~~بعد عامهم هذا} [التوبة: 28] والمراد به الحرم. وإنما منعوا من الحرم دون
~~الحجاز لأنه أفضل أماكن العبادات وأعظمها.
# وهذه الآية نزلت واليهود بالمدينة وخيبر ونحوهما من أرض الحجاز. ولم
~~يمنعوا الإقامة به. وأول من أجلاهم من الحجاز عمر (ولو بذلوا مالا) صلحا
~~لدخول الحرم لم يصح الصلح ولم يمكنوا (وما استوفى من الدخول ملك ما يقابله
~~من المال) المصالح عليه. فإن دخلوا إلى انتهاء ما صولحوا عليه ms0714 ملك عليهم
~~جميع العوض لأنهم استوفوا ما صولحوا عليه.
# و (لا) يمنعون دخول (المدينة) لأن الآية نزلت واليهود بالمدينة. ولم
~~يمنعهم صلى الله عليه وسلم ولم يأمرهم بالخروج (حتى غير مكلف) كصغير
~~ومجنون.
# (و) حتى (رسولهم) أي الكفار فيمنعون دخول حرم مكة لعموم الآية (ويخرج)
~~إمام (إليه) أي الرسول (إن أبى أداء) الرسالة (إلا له، ويعزر من دخل) منهم
~~حرم مكة مع علمه بالمنع.
# و (لا) يعزر إن دخل (جهلا) لعذره بالجهل (ويخرج) ويهدد (ولو) مريضا أو
~~(ميتا وينبش إن دفن به) أي بالحرم ويخرج منه (ما لم يبل) لأنه إذا وجب
~~إخراجه حيا فجيفته أولى. وإخراجه إلى الحل سهل ممكن لقربه من الحرم
# PageV01P666
# بخلاف إخراجه من أرض الحجاز إلى غيرها، وهو مريض أو ميت لصعوبته لبعد
~~المسافة (و) يمنعون (من إقامة بالحجاز كالمدينة واليمامة وخيبر والينبع
~~وفدك) بفتح الفاء والدال المهملة قرية بينها وبين المدينة يومان
~~(ومخاليفها) أي قراها المجتمعة كالرستاق واحدها مخلاف، وسمي حجازا لأنه حجز
~~بين تهامة ونجد. لحديث عمر " أنه سمع رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول:
~~«لأخرجن اليهود والنصارى من جزيرة العرب فلا أترك فيها إلا مسلما» قال
~~الترمذي: حسن صحيح.
# وعن ابن عباس قال «أوصى رسول الله صلى الله عليه وسلم بثلاثة أشياء. قال
~~أخرجوا المشركين من جزيرة العرب، وأجيزوا الوفد بنحو ما كنت أجيزه وسكت عن
~~الثالثة» رواه أبو داود. والمراد بجزيرة العرب الحجاز ; لأنهم لم يجلوا من
~~تيماء ولا من اليمن ولا من فدك بفتح الفاء. وهي قرية بشرقي سلمى أحد جبلي
~~طيئ (ولا يدخلونها) أي بلاد الحجاز (إلا بإذن الإمام) كما لا يدخل أهل حرب
~~دار الإسلام إلا بإذنه فيأذن لهم إن رأى المصلحة. وقد كان الكفار يتجرون
~~إلى المدن زمن عمر (ولا يقيمون لتجارة بموضع واحد أكثر من ثلاثة أيام) لأنه
~~المروي عن عمر (ويوكلون في) دين (مؤجل) من يقبضه لهم.
# (ويجبر من لهم عليه) دين (حال على وفائه) لهم لوجوبه على الفور وإذا
~~تعذر) وفاؤه لنحو مطل أو ms0715 تغييب (جازت إقامتهم له) إلى استيفائه ; لأن
~~التعدي من غيرهم وفي إخراجهم قبله ذهاب لما لهم إن لم يكن توكيل (ومن مرض)
~~من كفار بالحجاز (لم يخرج منه حتى يبرأ) لمشقة الانتقال على المريض. فيجوز
~~إقامته ومن يمرضه (وإن مات) كافر بالحجاز (دفن فيه) لأنه أولى بالجواز من
~~إقامته للمرض (وليس لكافر دخول مسجد ولو أذن له) فيه (مسلم) لأن أبا موسى
~~دخل على عمر ومعه كتاب فيه حساب عمله فقال له عمر " ادع الذي كتبه ليقرأه
~~قال: إنه لا يدخل المسجد قال: ولم لا يدخل؟ قال: إنه نصراني فانتهره عمر "
~~وهذا يدل على اتفاقهم على أن الكفار لا يدخلون المسجد. ولأن حدث الحيض
~~والجنابة يمنع اللبث بالمسجد. فحدث الكفر أولى. وأما إنزاله صلى الله عليه
~~وسلم لوفد ثقيف بالمسجد فيحتمل أنه للحاجة
# (ويجوز استئجاره) أي الكافر (لبنائه) أي المسجد لأنه لمصلحته
# (والذمي) التاجر (ولو أنثى صغيرة) أو زمنا أو أعمى ونحوه (أو كان تغليبا
~~إن اتجر إلى غير بلده) ولو إلى غير الحجاز (ثم عاد ولم يؤخذ منه الواجب
~~فيما سافر إليه من بلادنا فعليه نصف
# PageV01P667
# العشر مما معه) لما روى أبو عبيد في كتاب الأموال بإسناده عن لاحق بن
~~حميد " أن عمر بعث عثمان بن حنيف إلى الكوفة فجعل على أهل الذمة في أموالهم
~~التي يختلفون فيها في كل عشرين درهما درهما " وكان ذلك بالعراق واشتهر وعمل
~~به الخلفاء بعده، ولم ينكر فكان إجماعا. وعلم منه أنه لا يؤخذ منهم شيء مما
~~معهم لغير تجارة نصا، ولا فيما اتجروا فيه من غير سفر (ويمنعه) أي وجوب نصف
~~العشر (دين كزكاة) فلا يؤخذ منه شيء مما يقابله (إن ثبت) الدين (ببينة) فلا
~~يقبل قول فيه، إذ الأصل عدمه.
# (ويصدق) كافر تاجر (أن جارية معه أهله) أي زوجته (أو) أنها (بنته
~~ونحوهما) كأخته لتعذر إقامة البينة على ذلك، والأصل عدم ملكه لها فلا تعشر
~~(ويؤخذ مما مع حربي اتجر إلينا العشر) سواء عشروا أموالنا أو لا ; لأخذ عمر
~~منهم واشتهر ms0716 ولم ينكر. فكان كالإجماع. و (لا) يؤخذ عشر ولا نصفه (من أقل من
~~عشرة دنانير معهما) أي الذمي والحربي. لأن العشرة مال يبلغ واجبه نصف دينار
~~فوجب فيه كالعشرين في زكاة المسلم (ولا) يؤخذ العشر أو نصفه (أكثر من مرة
~~كل عام) نصا.
# لما روى أحمد بإسناده أن شيخا نصرانيا جاء إلى عمر فقال " إن عاملك عشرني
~~في السنة مرتين، قال: ومن أنت؟ قال: أنا الشيخ النصراني قال: وأنا الشيخ
~~الحنيف ثم كتب إلى عامله: أن لا يعشروا في السنة إلا مرة " وكالجزية
~~وكالزكاة ومتى أخذ منهم كتب لهم براءة لتكون حجة معهم فلا يعشرون ثانيا.
~~لكن إن كان معهم أكثر من المال الأول أخذ من الزائد، لأنه لم يعشر (ولا
~~يعشر ثمن خمر و) لا (ثمن خنزير) نصا ; لأنهما ليسا بمال. وما روي عن عمر "
~~ولهم بيعها وخذوا أنتم من الثمن " حمله أبو عبيد على ما كان يؤخذ منهم جزية
~~وخراجا واستدل له
# (و) يجب (على الإمام حفظهم) أي أهل الذمة (ومنع من يؤذيهم) من مسلم وذمي
~~وحربي. لأنه التزم بالعهد حفظهم. ولهذا قال علي: " إنما بذلوا الجزية لتكون
~~دماؤهم كدمائنا وأموالهم كأموالنا ".
# (و) على الإمام (فك أسراهم) سواء كانوا في معونتنا أو لم يكونوا كالدفع
~~عنهم (بعد فك أسرانا) لأن حرمة المسلم آكد والخوف عليه أشد. لأنه معرض
~~للفتنة عن دينه
# (وإن تحاكموا) أي أهل الذمة (إلينا) بعضهم مع بعض (أو) تحاكم إلينا
~~(مستأمنان باتفاقهما أو استعدى ذمي على ذمي آخر) بأن طلب من القاضي أن
~~يحضره له (فلنا الحكم والترك) لقوله تعالى: {فإن
# PageV01P668
# جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم} [المائدة: 42] ولا يحكم إلا بحكم
~~الإسلام ; لقوله تعالى: {وإن حكمت فاحكم بينهم بالقسط} [المائدة: 42]
# (ويحرم إحضار يهودي في سبته. وتحريمه) أي السبت على اليهود (باق فيستثنى)
~~شرعا (من عمل في إجارة) لحديث النسائي والترمذي وصححه «وأنتم يهود عليكم
~~خاصة أن لا تعدوا في السبت»
# (ويجب الحكم بين مسلم وذمي) لإنصاف المسلم من غيره أو رده عن ظلمه ; ولأن ms0717
~~في تركه تضييعا للحق فتعين فعله (ويلزمهم) أي أهل الذمة (حكمنا) فلا يملكون
~~رده ولا نقضه. فيلزمهم قبول ما يحكم به عليهم من أداء حق أو ترك محرم (ولا
~~يفسخ بيع فاسد تقابضاه ولو أسلموا أو لم يحكم به حاكمهم) لتمامه قبل
~~الترافع إلينا أو الإسلام فأقروا عليه كأنكحتهم. فإن يتقابضاه فسخ، حكم به
~~حاكمهم أو لا، لفساده وعدم تمامه وحكم حاكمهم به وجوده كعدمه. وكذا سائر
~~حكم عقودهم ومقاسمتهم.
# والذمي إن عامل بالربا وباع الخمر والخنزير ثم أسلم والمال بيده لم يلزمه
~~أن يخرج منه نصا ; لأنه مضى في حال كفره أشبه نكاحه في الكفر إذا أسلم
# (ويمنعون) أي أهل الذمة (من شراء مصحف وكتب حديث وفقه) لأنه يتضمن ابتذال
~~ذلك بأيديهم. فإن فعلوا لم يصح الشراء ويمنعون من التبايع بالربا في
~~أسواقنا ; لأنه عائد بفساد نقدنا ومن إظهار بيع مأكول في نهار رمضان كشواء.
~~ذكره القاضي.
### | [فصل تهود نصراني]
# فصل وإن تهود نصراني لم يقر أو تنصر يهودي لم يقر لأنه انتقل إلى دين
~~باطل قد أقر ببطلانه فلم يقر عليه كالمرتد. ولا يقبل منه إلا الإسلام أو
~~الدين الذي كان عليه ; لأنه أقر عليه أولا فيقر عليه ثانيا وإذا أبى ما كان
~~عليه) من الدين (أو) أبى (الإسلام هدد وحبس وضرب) حتى يسلم أو يرجع إلى
~~دينه الذي كان عليه ولا يقتل، لأنه لم يخرج عن دين أهل الكتاب ; ولأنه
~~مختلف فيه، فلا يقتل للشبهة (وإن انتقلا) أي اليهودي والنصراني إلى غير دين
~~أهل الكتاب لم يقرا.
# (أو) انتقل (مجوسي إلى غير دين أهل الكتاب لم يقر) لأنه أدنى من دينه.
~~أشبه المسلم إذا ارتد (ولم يقبل منه إلا الإسلام) نصا لأن غير الإسلام
~~أديان باطلة قد أقر ببطلانها
# PageV01P669
# فلم يقر عليها كالمرتد (فإن أباه) أي الإسلام (قتل بعد استتابته) ثلاثة
~~أيام كالمرتد (وإن انتقل غير كتابي) ولو مجوسيا (إلى دين أهل الكتاب) بأن
~~تهود أو تنصر أقر، لأنه انتقل إلى دين يقر عليه أهله وأعلى من ms0718 دينه الذي
~~كان عليه فأقر، كما لو كان ذلك أصل دينه (أو تمجس وثني) أي أحد عباد
~~الأوثان (أقر) على المجوسية لما تقدم (وإن تزندق ذمي) بأن لم يتخذ دينا
~~معينا (لم يقتل) لأجل الجزية نصا (وإن كذب نصراني بموسى خرج من دينه) أي
~~النصرانية لتكذيبه لنبيه عيسى في قوله: {ومصدقا لما بين يدي من التوراة}
~~[آل عمران: 50] (ولم يقر) على غير الإسلام فإن أباه قتل بعد أن يستتاب
~~ثلاثا و (لا) يخرج (يهودي) من دين اليهودية إن كذب (بعيسى) لأنه ليس فيه
~~تكذيب لنبيه موسى عليهما الصلاة والسلام
# (وينتقض عهد من أبى) من أهل الذمة (بذل جزية أو) أبى (الصغار أو) أبى
~~(التزام أحكامنا) سواء شرط عليهم ذلك أو لا ولو لم يحكم عليه بها حاكمنا
~~لقوله تعالى: {حتى يعطوا الجزية عن يد وهم صاغرون} [التوبة: 29] قيل الصغار
~~التزام أحكامنا (أو قاتلنا) منفردا أو مع أهل حرب لأن إطلاق الأمان يقتضي
~~عدم القتال (أو لحق بدار حرب مقيما) لصيرورته من جملة أهل الحرب لا للتجارة
~~ونحوها.
# (أو زنى بمسلمة أو أصابها باسم نكاح) نصا. لما روي عن عمر " أنه رفع إليه
~~رجل أراد استكراه امرأة مسلمة على الزنا فقال: ما على هذا صالحناكم؟ فأمر
~~به فصلب في بيت المقدس " (أو قطع طريقا) لعدم وفائه بمقتضى الذمة من أمن
~~جانبه (أو تجسس أو آوى جاسوسا) لما فيه من الضرر على المسلمين.
# أشبه الامتناع من بذل الجزية (أو ذكر الله تعالى أو) ذكر (كتابه أو دينه)
~~أي الإسلام (أو رسوله) صلى الله عليه وسلم (بسوء ونحوه) كقوله لمن سمعه
~~يؤذن: كذبت فيقتل نصا. لما روي أنه قيل لابن عمر " إن راهبا يشتم رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فقال: لو سمعته لقتلته إنا لم نعط الأمان على هذا " (أو
~~تعدى على مسلم بقتل أو فتنة عن دينه) لأنه ضرر يعم المسلمين. أشبه ما لو
~~قاتلهم و (لا) ينتقض عهده (بقذفه) أي الذمي مسلما (و) لا ب (إيذائه بسحر في
~~تصرفه) نصا ms0719 لأن ضرره لا يعم (ولا إن أظهر) الذمي (منكرا أو رفع صوته
~~بكتابه) فلا ينتقض عهده بذلك لأن العقد لا يقتضيه ولا ضرر فيه على المسلمين
~~(ولا ينتقض عهد نسائه وأولاده) حيث انتقض عهده نصا ; لوجود النقض منه
~~دونهم، فاختص حكمه به. وكذا لا ينتقض عهد غير الناقض ولو
# PageV01P670
# سكت.
# (ويخير الإمام فيه) أي المنتقض عهده (ولو قال: تبت كأسير) حرب بين قتل
~~ورق ومن وفداء ; لأنه كافر لا أمان له قدرنا عليه في دارنا بغير عقد ولا
~~عهد ولا شبهة ذلك. أشبه اللص الحربي (وماله فيء) في الأصح قاله في الإنصاف
~~وشرحه ; لأن المال لا حرمة له في نفسه بل هو تابع لمالكه حقيقة. وقد انتقض
~~عهد المالك في نفسه فكذا في ماله.
# وقال أبو بكر: ماله لورثته ومشى عليه المصنف في الأمان (ويحرم قتله)
~~لنقضه العهد (إن أسلم ولو كان سب النبي صلى الله عليه وسلم) لعموم حديث
~~«الإسلام يجب ما قبله» وأما قاذفه صلى الله عليه وسلم فيقتل بكل حال. ويأتي
~~في القذف (وكذا) يحرم (رقه) أي من أسلم لأنه عصم نفسه بإسلامه للخبر (لا إن
~~رق قبل إسلامه) فلا يزول رقه بل يستمر.
# (ومن جاءنا بأمان فحصل له ذرية ثم نقض العهد فكذمي) فينتقض عهده دون
~~ذريته لما تقدم. وتخرج نصرانية لشراء زنار ولا يشتريه مسلم لها ; لأنه من
~~علامات الكفر، والله أعلم.
# PageV01P671
### | [كتاب البيع]
# مأخوذ من الباع لمد كل من المتبايعين من يده للآخر أخذا وإعطاء، أو من
~~المبايعة أي المصافحة لمصافحة كل منهما الآخر عنده، ولذلك سمي صفقة، وهو
~~جائز بالإجماع لقوله تعالى: " {وأحل الله البيع} [البقرة: 275] وحديث "
~~«البيعان بالخيار ما لم يتفرقا» " متفق عليه والحكمة تقتضيه لتعلق حاجة
~~الإنسان بما في يد صاحبه ولا يبذله بغير عوض فيتوصل كل بالبيع لغرضه ودفع
~~حاجته.
# وهو لغة: دفع عوض وأخذ معوض عنه، وشرعا (مبادلة عين مالية) أي دفعها وأخذ
~~عوضها فلا يكون إلا بين اثنين فأكثر، وهي كل جسم أبيح نفعه واقتناؤه مطلقا،
~~فخرج نحو ms0720 الخنزير والخمر والميتة النجسة والحشرات والكلب ولو لصيد (أو)
~~مبادلة (منفعة مباحة مطلقا) بأن لا تختص إباحتها بحال دون آخر، كممر دار أو
~~بقعة تحفر بئرا، بخلاف نحو جلد ميتة مدبوغ فلا يباع هو ولا نفعه ; لأنه لا
~~ينتفع به مطلقا. بل في اليابسات (بأحدهما) أي عين مالية أو منفعة مباحة
~~مطلقا، وهو متعلق بمبادلة، فيشمل نحو بيع كتاب بكتاب أو بممر في دار أو بيع
~~نحو ممر في دار بكتاب أو بممر في دار أخرى.
# (أو) مبادلة عين مالية أو منفعة مباحة مطلقا (بمال في الذمة) من نقد
~~وغيره، وكذا مبادلة مال في الذمة بعين مالية أو منفعة مباحة أو بمال في
~~الذمة إذا قبض أحدها قبل التفرق (للتملك) احترازا عن إعارة ثوبه ليعيره
~~الآخر فرسه (على التأبيد) بأن لم تقيد مبادلة المنفعة بمدة أو عمل معلوم
~~فتخرج الإجارة (غير ربا وقرض) ويأتي حكمهما.
# وأركان البيع ثلاثة: عاقد، ومعقود عليه، ويعلم حكمهما من الشروط الآتية،
~~ومعقود به وهو الصيغة، ولها صورتان قولية، وبدأ
# PageV02P005
# بها للاتفاق عليها في الجملة فقال (وينعقد) البيع إن أريد حقيقته بأن رغب
~~كل منهما فيما بذل له من العوض (لا) إن وقع (هزلا) بلا قصد لحقيقته (ولا)
~~إن وقع (تلجئة أو أمانة وهو) أي بيع التلجئة والأمانة (إظهاره) أي البيع
~~الذي أظهر للاحتياج إليه (لدفع ظالم) عن البائع.
# (ولا يراد) البيع (باطنا) فلا يصح ; لأن القصد منه التقية فقط، لحديث "
~~«وإنما لكل امرئ ما نوى» (بإيجاب) متعلق ب ينعقد (ك) قول بائع (بعتك) كذا
~~(أو ملكتك) كذا (أو وليتكه) أي بعتكه برأس ماله وهما يعلمانه (أو أشركتك
~~فيه) في بيع الشركة وتأتي صورة التولية والشركة في باب الخيار (أو وهبتك) ه
~~بكذا (ونحوه) ك أعطيتكه بكذا ونحوه أو رضيت به عوضا عن هذا (و) ب (قبول ك)
~~قول مشتر (ابتعت) ذلك (أو قبلت أو تملكته أو اشتريته أو أخذته ونحوه) ك
~~استبدلته إذا كان القبول على وفق الإيجاب في قدر الثمن وصفته وغيرهما.
# (وصح تقدم ms0721 قبول) على إيجاب (بلفظ أمر) كقول مشتر لبائع: بعني هذا بكذا،
~~فيقول له: بعتكه به ونحوه (أو) بلفظ (ماض مجرد عن استفهام ونحوه) ك اشتريت
~~منك كذا بكذا أو ابتعته أو أخذته بكذا فيقول: بعتك، أو بارك الله لك فيه،
~~أو هو مبارك عليك، أو إن الله قد باعك، بخلاف تبيعني، أو بعتني، أو ليتك أو
~~لعلك أو عسى أن تبيع لي كذا بكذا ; لأنه ليس بقبول ولا استدعاء.
# (و) صح (تراخي أحدهما) أي الإيجاب والقبول عن الآخر (والبيعان بالمجلس لم
~~يتشاغلا بما يقطعه) أي البيع (عرفا) ; لأن حالة المجلس كحالة العقد ; لأنه
~~يكتفى بالقبض فيه لما يعتبر فيه القبض، فإن تفرقا عن المجلس قبل إتمامه أو
~~تشاغلا بما يقطعه عرفا بطل ; لأنهما أعرضا عنه.
# فأشبه ما لو صرحا بالرد الصورة الثانية فعلية: وهي المشار إليها بقوله
~~(و) ينعقد (بمعاطاة) نصا في القليل والكثير لعموم الأدلة ; ولأنه تعالى أحل
~~البيع ولم يبين كيفيته، فوجب الرجوع فيه إلى العرف، كما رجع إليه في القبض
~~والإحراز ونحوهما، والمسلمون في أسواقهم ومبايعتهم على ذلك (ك أعطني بهذا)
~~الدرهم ونحوه، (خبزا فيعطيه) البائع (ما يرضيه) من الخبز مع سكوته (أو
~~يساومه بثمن فيقول) بائعها (خذها أو) يقول (هي لك أو) يقول (أعطيتكها أو)
~~يقول البائع (خذ هذه) السلعة (بدرهم) أو نحوه (فيأخذها) مشتر ويسكت.
# (أو) يقول (هي لك أو) يقول مشتر (كيف تبيع الخبز؟ فيقول: كذا بدرهم،
~~فيقول: خذه أو اتزنه) فيأخذه (أو وضع)
# PageV02P006
# مشتر (ثمنه) المعلوم لمثله (عادة وأخذه) أي الموضوع ثمنه (عقبه) أي عقب
~~وضع ثمنه من غير لفظ لواحد منهما، وظاهره: ولو لم يكن المالك حاضرا للعرف،
~~وعلم من قوله " فيعطيه " وقوله " فيأخذها " وقوله " عقبه " اعتبار التعقيب
~~في الصور الثلاث، فإن تراخى لم يصح البيع (ونحوه) أي المذكور من الصور (مما
~~يدل على بيع وشراء) عادة وكذا نحو هبة وهدية وصدقة، فلم ينقل عنه صلى الله
~~عليه وسلم ولا عن أحد من أصحابه رضي الله تعالى عنهم أجمعين استعمال إيجاب
~~ولا ms0722 قبول فيها، ولا أمروا به ولو وقع لنقل
### | [فصل شروط البيع]
# (فصل وشروطه) أي البيع (سبعة) أحدها (الرضا) بأن يتبايعا اختيارا فلا يصح
~~إن أكرها أو أحدهما، لحديث " «إنما البيع عن تراض» (إلا من مكره بحق) كمن
~~أكرهه حاكم على بيع ماله لوفاء دينه، فيصح ; لأنه قول حمل عليه بحق كإسلام
# الشرط (الثاني: الرشد) يعني أن يكون العاقد جائز التصرف أي حرا مكلفا
~~رشيدا، فلا يصح من مجنون مطلقا ولا من صغير وسفيه ; لأنه قول يعتبر له
~~الرضا، فاعتبر فيه الرشد كالإقرار (إلا في) شيء (يسير) كرغيف أو حزمة بقل
~~ونحوهما، فيصح من قن وصغير ولو غير مميز وسفيه ; لأن الحجر عليهم لخوف ضياع
~~المال وهو مفقود في اليسير (و) إلا (إذا أذن لمميز وسفيه وليهما) فيصح ولو
~~في الكثير لقوله تعالى " {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] (ويحرم) إذن ولي
~~لهما بالتصرف في مالهما (بلا مصلحة) ; لأنه إضاعة (أو) أذن (لقن سيد) فيصح
~~تصرفه لزوال الحجر عنه بإذنه له.
# وفي التنقيح: يصح من القن قبول هبة ووصية بلا إذن سيد نصا ويكونان لسيده.
~~وفي شرحه وهو مخالف للقواعد انتهى. وفيه شيء ; لأنه اكتساب محض فهو
~~كاحتشاشه واصطياده
# الشرط (الثالث: كون المبيع) أي المعقود عليه ثمنا كان أو مثمنا (مالا) ;
~~لأن غيره لا يقابل به (وهو) أي المال شرعا (ما يباح نفعه مطلقا) أي في كل
~~الأحوال (أو) يباح (اقتناؤه بلا حاجة) فخرج ما لا نفع فيه كالحشرات وما فيه
~~نفع محرم كخمر، وما لا يباح إلا عند الاضطرار كالميتة، وما لا يباح اقتناؤه
~~إلا لحاجة كالكلب (كبغل وحمار) لانتفاع الناس بهما وتبايعهما في كل عصر من
~~غير نكير (و) ك (طير لقصد صوته) كهزار وببغاء ونحوهما (و) ك (دود قز
# PageV02P007
# وبزره) ; لأنه طاهر منتفع به، ويخرج منه الحرير الذي هو أفخر الملابس
~~بخلاف الحشرات التي لا نفع فيها (و) ك (نحل منفرد) عن كوارته قال في المغني
~~إذا شاهدها محبوسة بحيث لا يمكنها أن تمتنع ومقتضى كلامه في الكافي صحة
~~بيعه طائرا. ms0723
# قال الشيخ تقي الدين: وهو أصح لكن مقتضى ما يأتي في الخامس طريقة المغني
~~وجزم به في الإقناع هناك (أو) نحل (مع كوارته) خارجا عنها (أو) نحل مع
~~كوارته (فيها إذا شوهد داخلها إليها) لحصول العلم به بذلك، ويدخل ما فيها
~~من عسل تبعا كأساسات حيطان، فإن لم يشاهد داخلا إليها لم يصح بيعه، فلا
~~يكفي فتح رأسها ومشاهدته فيها، خلافا لأبي الخطاب و (لا) يصح بيع (كوارات
~~بما فيها من عسل ونحل) للجهالة (وكهر) فيصح بيعه لما في الصحيح " «أن امرأة
~~دخلت النار في هرة لها حبستها» " والأصل في اللام الملك (و) ك (فيل) ; لأنه
~~يباح نفعه واقتناؤه، أشبه البغل (وما يصاد عليه كبومة) تجعل (شباشا) أي
~~تخاط عيناها وتربط لينزل عليها الطير.
# (أو) يصاد (به كديدان وسباع بهائم) تصلح لصيد كفهود (و) سباع (طير تصلح
~~لصيد) كباز وصقر (وولدها وفرخها وبيضها) ; لأنه ينتفع به في الحال أو المآل
~~(إلا الكلب) فلا يصح بيعه مطلقا ; لأنه لا ينتفع به إلا لحاجة (وكقرد لحفظ)
~~; لأن الحفظ من المنافع المباحة (وكعلق لمص دم) ; لأنه نفع مقصود (و) ك
~~(لبن آدمية) انفصل منها ; لأنه طاهر ينتفع به كلبن الشاة، بخلاف لبن الرجل
~~(ويكره) بيعه نصا (و) ك (قن مرتد) ; لأنه ينتفع به إلى قتله، وإن كان مقبول
~~التوبة فربما رجع إلى الإسلام (و) كقن (مريض) ولو خشي موته (و) كقن جان ذكر
~~أو أنثى ; لأنها لا تمنع بيعه كالدين (و) ك (قن قاتل في محاربة) تحتم قتله
~~; لأنه ينتفع به إلى قتله أو يعتقه فينال أجره أو يجر ولاء ولده من أمه.
# و (لا) يصح بيع (منذور عتقه نذر تبرر) ; لأن عتقه وجب بالنذر فلا يجوز
~~إبطال بيعه بخلاف نذر اللجاج والغضب (ولا) بيع (ميتة ولو طاهرة) كميتة آدمي
~~لعدم حصول النفع بها (إلا سمكا وجرادا ونحوهما) من حيوانات البحر التي لا
~~تعيش إلا فيه لحل ميتتها (ولا) بيع (سرجين نجس) للإجماع على نجاسته، وعلم
~~منه: صحة بيع سرجين طاهر كروث حمام ms0724 (ولا) بيع (دهن نجس) كشحم ميتة ; لأنه
~~بعضها (أو) دهن (متنجس) كزيت أو شيرج لاقته نجاسة ; لأنه لا يطهر بغسل،
~~أشبه
# PageV02P008
# نجس العين (ويجوز أن يستصبح ب) دهن (متنجس في غير مسجد) كالانتفاع بجلد
~~ميتة مدبوغ في يابس
# (وحرم بيع مصحف) وفي رواية يكره وفي رواية أخرى يباح مطلقا، لما فيه من
~~ابتذاله وترك تعظيمه ويصح بيعه لمسلم (ولا يصح) بيعه (لكافر) ; لأنه ممنوع
~~من استدامة الملك عليه فتملكه أولى (وإن ملكه) أي المصحف كافر (بإرث أو
~~غيره) كاستيلاء عليه من مسلم ورده عليه لنحو عيب (ألزم بإزالة يده عنه)
~~لئلا يمتهنه، وقد نهى صلى الله عليه وسلم عن السفر بالمصحف لأرض العدو
~~مخافة أن تناله أيديهم فأولى أن لا يبقى بيد كافر (ولا يكره شراؤه) أي
~~المصحف (استنقاذا) أي لأنه استنقاذ له من تبذيله (و) لا (إبداله لمسلم)
~~بمصحف ولو مع دراهم من أحدهما (ويجوز نسخه) أي المصحف (بأجرة) حتى من كافر
~~ومحدث بلا حمل ولا مس
# (ويصح شراء كتب الزندقة ونحوها) ككتب المبتدعة (ليتلفها) لما فيها من
~~مالية الورق وتعود ورقا منتفعا به بالمعالجة
# و (لا) يصح شراء (خمر ليريقها) ; لأنه لا نفع فيها ولا آلة لهو ونحو صنم
~~وترياق فيه لحوم حيات وسم الأفاعي، بخلاف نحو سقمونيا
# الشرط (الرابع: أن يكون) المبيع (مملوكا له) أي البائع ومثله الثمن ملكا
~~تاما (حتى الأسير) بأرض العدو إذا باع ملكه عليه (أو) يكون البائع (مأذونا
~~له فيه) أي البيع من مالكه أو من الشارع كالوكيل وولي الصغير ونحوه وناظر
~~الوقف (وقت عقد) البيع (ولو ظنا) أي المالك والمأذون له (عدمهما) أي الملك
~~أو الإذن في بيعه كأن باع ما ورثه غير عالم بانتقاله إليه، أو وكل في بيعه
~~ولم يعلم فباعه ; لأن الاعتبار في المعاملات بما في نفس الأمر لا بما في ظن
~~المكلف
# (فلا يصح تصرف فضولي) ببيع أو شراء أو غيرهما (ولو أجيز) تصرفه (بعد)
~~وقوعه (إلا إن اشترى) الفضولي (في ذمته ونوى) الشراء (لشخص لم يسمه) فيصح ms0725
~~سواء نقد الثمن من مال الغير أم لا ; لأن ذمته قابلة للتصرف، فإن سماه أو
~~اشترى للغير بعين ماله لم يصح الشراء (ثم إن أجازه) أي الشراء (من اشترى له
~~ملكه من حين اشترى) له ; لأنه اشترى لأجله، أشبه ما لو كان بإذنه فتكون
~~منافعه ونماؤه له (وإلا) يجزه من اشترى له (وقع) الشراء (لمشتر ولزمه) حكمه
~~كما لو لم ينو غيره، وليس له التصرف فيه قبل عرضه على من اشترى له
# (ولا يصح بيع ما) أي مال (لا يملكه) البائع ولا إذن له فيه لحديث
# PageV02P009
# حكيم بن حزام مرفوعا " «لا تبع ما ليس عندك» رواه ابن ماجه والترمذي
~~وصححه (إلا موصوفا) بصفات سلم (لم يعين) فيصح لقبول ذمته للتصرف (إذا قبض)
~~المبيع (أو) قبض (ثمنه بمجلس عقد) فإن لم يقبض أحدهما فيه لم يصح ; لأنه
~~بيع دين بدين وقد نهي عنه، و (لا) يصح (بلفظ سلف أو سلم) ولو قبض ثمنه
~~بمجلس عقد ; لأنه سلم ولا يصح حالا (والموصوف المعين كبعتك عبدي فلانا
~~ويستقصي صفته) بكذا فيصح و (يجوز التصرف) فيه (قبل قبض) له أو لثمنه (ك)
~~مبيع حاضر بالمجلس، كأمة ملفوفة بيعت بالصفة
# (وينفسخ عقد عليه بردة لفقد صفة) من الصفات المشروطة فيه لوقوع العقد على
~~عينه، بخلاف الموصوف في الذمة، فله رده وطلب بدله (و) ينفسخ العقد على
~~موصوف معين (تلف قبل قبض) لفوات محل العقد بخلاف الموصوف في الذمة
# (ولا) يصح بيع (أرض موقوفة مما فتح عنوة ولم يقسم ك) مزارع (مصر والشام
~~وكذا العراق) ; لأنها موقوفة أقرت بأيدي أهلها بالخراج كما تقدم (غير
~~الحيرة) بكسر الحاء مدينة قرب الكوفة (و) غير (أليس) بضم الهمزة وتشديد
~~اللام مفتوحة بعدها ياء ساكنة ثم سين مهملة مدينة بالجزيرة (و) غير
~~(بانقيا) بالموحدة أوله وكسر النون (و) غير (أرض بني صلوبا) بفتح الصاد
~~المهملة وضم اللام ; لفتح هذه القرى صلحا (إلا المساكن) ولو مما فتح عنوة
~~فيصح بيعها مطلقا ; لأن الصحابة اقتطعوا الخطط في الكوفة والبصرة في زمن
~~عمر ms0726 وبنوها مساكن، وتبايعوها من غير نكير، فكان كالإجماع، وكفرس متجرد.
# (و) إلا (إذا باعها) أي الأرض الموقوفة مما فتح عنوة (الإمام لمصلحة)
~~كاحتياجها لعمارة ولا يعمرها إلا من يشتريها ; لأن فعل الإمام كحكمه (أو)
~~إلا إذا باعها (غيره) أي الإمام (وحكم به) أي البيع (من يرى صحته) ; لأنه
~~حكم مختلف فيه فنفذ كسائر ما فيه اختلاف (وتصح إجارتها) أي الأرض الموقوفة
~~مما فتح عنوة مدة معلومة بأجر معلوم ; لأن عمر رضي الله تعالى عنه أقرها
~~بأيدي أربابها بالخراج الذي ضربه أجرة لها في كل عام، ولم يقدر مدتها،
~~لعموم المصلحة فيها والمستأجر له أن يؤجر،
# و (لا) يصح (بيع) رباع مكة والحرم (ولا إجارة رباع مكة و) لا رباع
~~(الحرم، وهي) أي الرباع (المنازل) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده قال:
# PageV02P010
# قال النبي صلى الله عليه وسلم «في مكة: لا تباع رباعها ولا تكرى بيوتها»
~~رواه الأثرم.
# وعن مجاهد مرفوعا قال: " «مكة حرام بيع رباعها، حرام إجارتها» رواه سعيد.
# وروى " «أنها كانت تدعى السوائب على عهده» صلى الله عليه وسلم " ذكره
~~مسدد في مسنده (لفتحها عنوة) ولم تقسم بين الغانمين فصارت وقفا على
~~المسلمين كبقاع المناسك، ودليل فتحها عنوة: خبر أم هانئ في أمان حمويها،
~~وتقدم، «وأمره صلى الله عليه وسلم بقتل أربعة. فقتل منهم ابن خطل ومقيس بن
~~صبابة» ، فإن سكن بأجرة لم يأثم بدفعها للحاجة
# (ولا) يصح بيع (ماء عد) بكسر العين وتشديد الدال أي الذي له مادة لا
~~تنقطع (ك) ماء (عين ونقع بئر) لحديث " «المسلمون شركاء في ثلاث في الماء
~~والكلإ والنار» " رواه أبو عبيد والأثرم ويصح بيع ماء المصانع المعد لمياه
~~الأمطار ونحوها إن علم، لملكه بالحصول فيها
# (ولا) يصح بيع (ما في معدن جار) إذا أخذ منه شيء خلفه غيره (كقار وملح
~~ونفط) ; لأن نفعه يعم فلم يملك، كالماء العد، فإن كان جامدا ملك بملك الأرض
~~ويأتي
# (ولا) يصح بيع (نابت من كلإ وشوك ونحو ذلك) كطائر عشش في أرضه وسمك نضب ms0727
~~عنه الماء بأرض (ما لم يحزه) ; لأنه لا يملك إلا بالحوز (فلا يدخل) شيء من
~~ذلك (في بيع أرض) ; لأنه مشترك بين المسلمين حتى يحاز (ومشتريها) أي الأرض
~~(أحق به) أي بما في الأرض من ذلك، لكونه في أرضه (ومن أخذه ملكه) بحوزه
~~(ويحرم دخول لأجل) أخذ (ذلك بغير إذن رب الأرض إن حوطت) الأرض لتعديه، ولا
~~يمنع من ملكه بالحوز (وإلا) بأن لم تحوط (جاز) دخوله لأخذه لدلالة الحال
~~على الإذن فيه (بلا ضرر) على رب الأرض.
# فإن تضرر بالدخول حرم (وحرم) على رب الأرض (منع مستأذن) في دخول (إن لم
~~يحصل) منه (ضرر) بدخوله، للخبر (وطلول) بأرض (تجنى منه النحل ككلإ) في
~~الحكم (وأولى) بالإباحة من الكلإ (ونخل رب الأرض أحق به) أي يطل في أرضه ;
~~لأنه في ملكه
# الشرط (الخامس: القدرة على تسليمه) أي المبيع، وكذا الثمن المعين. لأن
~~غير المقدور على تسليمه كالمعدوم.
# (فلا يصح بيع) قن (آبق) لحديث النهي عن بيعه (و) لا نحو جمل (شارد) علم
~~مكانه أو لا، لحديث سلم عن أبي هريرة مرفوعا «نهى عن بيع الغرر» " وفسره
~~القاضي وجماعة: بما تردد بين أمرين ليس أحدهما أظهر (ولو) كان بيع آبق
~~وشارد (لقادر على تحصيلهما) ; لأنه مجرد
# PageV02P011
# توهم لا ينافي تحقق عدمه ولا ظنه، بخلاف ظن القدرة على تحصيل مغصوب
# (ولا) يصح بيع (سمك بماء) ; لأنه غرر (إلا) سمكا (مرئيا) لصفاء الماء (ب)
~~ماء (محوز يسهل أخذه منه) كحوض فيصح ; لأنه معلوم يمكن تسليمه، كما لو كان
~~بطست، فإن لم يسهل بحيث يعجز عن تسليمه لم يصح بيعه، وكذا إن لم يكن مرئيا
~~أو لم يكن محوزا كمتصل بنهر
# (ولا) يصح بيع (طائر يصعب أخذه) ولو ألف الرجوع ; لأنه غرر (إلا) إذا كان
~~(ب) مكان (مغلق. ولو طال زمنه) أي الأخذ ; لأنه مقدور على تسليمه
# (ولا) يصح بيع (مغصوب) لما تقدم (إلا لغاصبه) لانتفاء الغرر (أو) ل (قادر
~~على أخذه) أي المغصوب من غاصبه لما تقدم (وله) أي المشتري المغصوب لظن
~~القدرة ms0728 على تحصيله (الفسخ إن عجز) عن تحصيله بعد البيع إزالة لضرره
# الشرط (السادس: معرفة مبيع) ; لأن الجهالة به غرر، ولأنه بيع، فلم يصح مع
~~الجهل بالمبيع كالسلم، وقوله تعالى " {وأحل الله البيع} [البقرة: 275]
~~مخصوص بما إذا علم المبيع. وحديث " «من اشترى ما لم يره فهو بالخيار إذا
~~رآه» يرويه عمر بن إبراهيم الكردي وهو متروك الحديث ويحتمل أن معناه: إذا
~~أراد شراءه فهو بالخيار بين العقد عليه وتركه (برؤية متعاقدين) بائع ومشتر:
~~رؤية يعرف بها المبيع (مقارنة) رؤيته للعقد، بأن لا تتأخر عنه (لجميعه) أي
~~البيع، متعلق برؤية، كوجهي ثوب منقوش (أو) برؤية ل (بعض) مبيع (يدل) بعضه
~~(على بقيته ك) رؤية (أحد وجهي ثوب غير منقوش) وظاهر الصبرة المتساوية ووجه
~~الرقيق، وما في ظروف وأعدال من جنس واحد متساوي الأجزاء ونحوها، لحصول
~~العلم بالمبيع بذلك
# (فلا يصح) البيع (إن سبقت) الرؤية (العقد بزمن يتغير فيه) المبيع ظاهرا
~~(ولو) كان التغير فيه (شكا) بأن مضى زمن يشك في تغيره تغيرا ظاهرا فيه، فلا
~~يصح، للشك في وجود شرطه، والأصل عدمه، فإن سبقت العقد بزمن لا يتغير فيه
~~عادة تغيرا ظاهرا صح البيع، لحصول العلم بالبيع بتلك الرؤية، ولا حد لذلك
~~الزمن، إذ المبيع منه ما يسرع تغيره وما يتباعد وما يتوسط، فيعتبر كل بحسبه
# (ولا) يصح البيع (إن قال: بعتك هذا البغل، فبان فرسا ونحوه) كهذه الناقة،
~~فتبين جملا، للجهل بالمبيع ولا بيع الأنموذج، بأن يريه صاعا ويبيعه الصبرة
~~على أنها مثله (وكرؤيته) أي المبيع (معرفته بلمس أو شم أو ذوق) فيما يعرف
~~بهذه، لحصول العلم بحقيقة المبيع (أو) معرفة
# PageV02P012
# مبيع ب (وصف ما) أي مبيع (يصح السلم فيه بما) أي وصف (يكفي فيه) أي
~~السلم، بأن يذكر ما يختلف به الثمن غالبا، ويأتي في السلم، لقيام ذلك مقام
~~رؤيته في حصول العلم به، فالبيع بالوصف مخصوص بما يصح السلم فيه، ويصح تقدم
~~الوصف على العقد في البيع والسلم كتقدم الرؤية على العقد
# (فيصح بيع أعمى وشراؤه) فيما يعرف بلمس ms0729 أو شم أو ذوق أو وصف بعد إتيانه
~~بما يعتبر في ذلك (ك) ما يصح (توكيله) في بيع وشراء مطلقا (ثم إن وجد) مشتر
~~(ما وصف) له (أو تقدمت رؤيته) العقد بزمن لا يتغير فيه المبيع تغيرا ظاهرا
~~(متغيرا فلمشتر الفسخ) ; لأن ذلك بمنزلة عيبه (ويحلف) مشتر (إن اختلفا) في
~~نقصه صفة أو تغيره عما كان رآه عليه ; لأن الأصل براءته من الثمن (و) هو
~~على التراخي ف (لا يسقط) خياره (إلا بما يدل على الرضا) من مشتر بنقص صفته
~~أو تغيره (من سوم ونحوه) كوطء أمة بيعت كذلك بعد العلم، كخيار العيب.
# و (لا) يسقط خيار (بركوب دابة) مبيعة (بطريق ردها) ; لأنه لا يدل على
~~الرضا بالنقص أو التغير (وإن أسقط) مشتر (حقه من الرد) بنقص صفة شرطت، أو
~~تغير بعد رؤيته (فلا أرش) له ; لأن الصفة لا يعتاض عنها وكالمسلم فيه
# (ولا يصح بيع حمل ببطن) إجماعا، ذكره ابن المنذر للجهالة به، إذ لا تعلم
~~صفاته ولا حياته، ولأنه غير مقدور على تسليمه، وعنه صلى الله عليه وسلم "
~~«نهى عن بيع المجر» قال ابن الأعرابي: المجر ما في بطن الناقة، والمجر
~~الربا، والمجر القمار، والمجر المحاقلة والمزابنة فلا يصح بيع أمة حامل وما
~~في بطنها (ولا) بيع (لبن بضرع) لحديث ابن عباس «نهى أن يباع صوف على ظهر،
~~أو لبن في ضرع» رواه الخلال وابن ماجه. ولجهالة صفته وقدره، أشبه الحمل.
# فلا يصح بيع شاة وما في ضرعها من لبن (و) لا بيع (نوى بتمر) أي فيه، كبيض
~~في طير (و) لا بيع (صوف على ظهر) للخبر (إلا) إذا بيع الحمل أو النوى أو
~~اللبن أو الصوف (تبعا) للحامل وذات اللبن والتمر وذوات الصوف فيصح. كبيع
~~شاة حامل ذات لبن وصوف، وتمر فيه نوى ; لأنه يغتفر في التبعية ما لا يغتفر
~~في الاستقلال، وكذا بيع دار يدخل فيها أساسات الحيطان، لكن إن باعه أمة
~~حاملا ولم يتحد مالك الأمة والحمل لم يصح البيع، ذكره بمعناه في شرحه
# (ولا) ms0730 يصح بيع (عسب فحل) ضرابه، لحديث سعيد بن المسيب
# PageV02P013
# عن أبي هريرة مرفوعا " «نهى عن بيع المضامين والملاقيح» قال أبو عبيد:
~~الملاقيح ما في البطون، وهي الأجنة، والمضامين: ما في أصلاب الفحول
# (ولا) يصح بيع (مسك في فأرته) أي نافجته ما لم تفتح ويشاهد ; لأنه مجهول
~~كلؤلؤ في صدف
# (ولا) يصح بيع (لفت ونحوه) كفجل وجزر (قبل قلع) نصا، لجهالة ما يراد منه
# (ولا) بيع (ثوب مطوي) ولو تام النسج، قال في شرحه: حيث لم ير منه ما يدل
~~على بقيته (أو) ثوب (نسج بعضه على أن ينسج بقيته) ولو منشورا للجهالة، فإن
~~باعه المنسوج وسدى الباقي ولحمته وشرط على البائع إتمام نسجه صح لزوال
~~الجهالة
# (ولا) بيع (عطاء) أي قسطه من ديوان (قبل قبضه) ; لأنه مغيب فهو من بيع
~~الغرر (ولا) بيع (رقعة به) أي العطاء ; لأن المقصود هو دونها
# (ولا) بيع (معدن وحجارته) قبل حوزه إن كان جاريا لما تقدم، وكذا إن جامدا
~~وجهل (و) لا يصح (سلف فيه) أي المعدن نصا ; لأنه لا يدرى ما فيه، فهو من
~~بيع الغرر
# (ولا) بيع (ملامسة، كبعتك ثوبي هذا على أنك متى لمسته) فعليك بكذا (أو)
~~على أنك (إن لمسته) فعليك بكذا ; لأنه بيع معلق ولا يصح تعليقه (أو أي ثوب
~~لمسته ف) هو (عليك بكذا) لورود البيع على غير معلوم (ولا) بيع (منابذة)
~~لحديث أبي سعيد " «نهى عن الملامسة والمنابذة» (ك) قوله (متى) نبذت هذا
~~الثوب فعليك بكذا (أو إن نبذت) أي طرحت (هذا) الثوب أو نحوه فلك بكذا (أو
~~أي ثوب نبذته فلك بكذا) فلا يصح للجهالة أو التعليق
# (ولا) يصح (بيع الحصاة، كارمها فعلى أي ثوب وقعت ف) هو (لك بكذا، أو بعتك
~~من هذه الأرض قدر ما تبلغ هذه الحصاة إذا رميتها بكذا) أو بعتك هذا بكذا
~~على أني متى رميت هذه الحصاة فقد وجب البيع، لما فيه من الغرر والجهالة
~~وتعليق البيع، ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا " «نهى عن بيع الحصاة» "
# (ولا) يصح (بيع ما ms0731 لم يعين، كعبد من عبيد، و) ك (شاة من قطيع، و) ك (شجرة
~~من بستان) لما فيه من الجهالة والغرر (ولو تساوت قيمهم) أي العبيد والشياه
~~والأشجار (ولا) بيع (الجميع إلا غير معين) بأن باع العبيد إلا واحدا منهم
~~غير معين، أو القطيع إلا شاة مبهمة، أو الشجر إلا واحدة غير معينة ; لأن
~~استثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا، وقد " نهى عن الثنيا إلا أن تعلم
~~" فإن عين المستثنى صح البيع والاستثناء (ولا) يصح بيع (شيء
# PageV02P014
# بعشرة دراهم ونحوها إلا ما) أي قدرا من المبيع (يساوي درهما) لجهالة
~~المستثنى (ويصح) بيع شيء بعشرة دراهم مثلا (إلا بقدر درهم) ; لأنه استثناء
~~للعشر وهو معلوم.
# (ويصح بيع ما شوهد من حيوان) كقطيع يشاهد كله (و) بيع ما شوهد (من ثياب)
~~معلقة أو لا ونحوها (وإن جهلا) أي المتعاقدان (عدده) أي المبيع المشاهد
~~بالرؤية ; لأن الشرط معرفته لا معرفة عدده
# (و) يصح بيع أمة (حامل بحر) ; لأنها معلومة، وجهالة الحمل لا تضر، وقد
~~يستثنى بالشرع ما لا يستثنى باللفظ، كبيع أمة مزوجة، فإن منفعة البضع
~~مستثناة بالشرع، ولا يصح استثناؤها باللفظ
# (و) يصح بيع (ما مأكوله في جوفه) كبيض ورمان ; لدعاء الحاجة إلى بيعه،
~~كذلك لفساده إذا أخرج من قشره (و) يصح بيع (باقلا) وحمص (و) بيع (جوز ولوز
~~ونحوه) كفستق (في قشريه) ; لأن ساتره من أصل الخلقة، أشبه البيض (و) يصح
~~بيع (حب مشتد في سنبله) لما تقدم، ولأنه صلى الله عليه وسلم جعل الاشتداد
~~غاية للمنع، وما بعد الغاية مخالف لما قبلها (ويدخل الساتر) لنحو جوز وحب
~~مشتد من قشر وتبن (تبعا) كنوى تمر، فإن استثنى القشر أو التبن بطل البيع.
~~لأنه يصير كبيع النوى في التمر ويصح بيع تبن بدون حبه قبل تصفيته منه ;
~~لأنه معلوم بالمشاهدة، كما لو باع القشر دون ما داخله، أو التمر دون نواه،
~~ذكره في شرحه
# (و) يصح بيع (قفيز من هذه الصبرة إن تساوت أجزاؤها وزادت عليه) أي القفيز
~~; لأن المبيع حينئذ مقدر معلوم ms0732 من جملة متساوية الأجزاء، أشبه بيع جزء مشاع
~~منها. والصبرة الكومة المجموعة من الطعام، فإن اختلفت أجزاؤها كصبرة بقال
~~القرية، أو لم تزد عليه لم يصح البيع للجهالة في الأولى، والإتيان بمن
~~المبعضة في الثانية (و) يصح بيع (رطل) مثلا (من دن) نحو عسل أو زيت (أو من
~~زبرة حديد ونحوه) كرصاص ونحاس لما تقدم (وبتلف) الصبرة أو ما في الدن أو
~~الزبرة (ما عدا قدر مبيع) من ذلك (يتعين) الباقي لأن يكون مبيعا لتعين
~~المحل له، وإن بقي بقدر بعض المبيع أخذه بقسطه.
# (ولو فرق قفزانا) من صبرة تساوت أجزاؤها (وباع) منها قفيزا (واحدا مبهما)
~~أو اثنين فأكثر (مع تساوي أجزائها) أي القفزان (صح) البيع كما لو لم يفرقها
~~(و) يصح بيع (صبرة جزافا) لحديث ابن عمر «كنا نشتري الطعام من الركبان
~~جزافا، فنهانا النبي صلى الله عليه وسلم أن نبيعه حتى ننقله من مكانه» "
# PageV02P015
# متفق عليه، ويجوز بيعها جزافا (مع جهلهما أو علمهما) أي المتبايعين
~~بقدرها لعدم التغرير (ومع علم بائع وحده) قدرها (يحرم) عليه بيعها جزافا
~~نصا ; لأنه لا يعدل إلى البيع جزافا مع علمه بقدر الكيل إلا للتغرير ظاهرا
~~(ويصح) البيع مع التحريم لعلم المبيع بالمشاهدة (ولمشتر) كتمه بائع القدر
~~مع علمه به (الرد) ; لأن كتمه ذلك غش وغرر.
# (وكذا) مع (علم مشتر وحده) بقدر الصبرة فيحرم عليه شراؤها جزافا مع جهل
~~بائع به (ولبائع الفسخ) به لتغرير المشتري له، ويحرم على بائع جعل صبرة على
~~نحو حجر أو ربوة مما ينقصها، ويثبت به لمشتر لم يعلمه الخيار ; لأنه عيب،
~~وإن بان تحتها حفرة لم يعلمها بائع فله الفسخ كما لو باعها بكيل معهود ثم
~~وجد ما كال به زائدا عنه.
# (و) يصح بيع (صبرة علم قفزانها إلا قفيزا) ; لأنه صلى الله عليه وسلم "
~~«نهى عن الثنيا إلا أن تعلم» " وهذه معلومة. وكذا لو استثنى منها مشاعا
~~معلوما، كخمس أو سدس فيصح، ولو لم تعلم قفزانها، فإن لم تعلم قفزانها
~~واستثنى قفيزا لم يصح لجهالة الباقي. ms0733
# و (لا) يصح بيع (ثمرة شجرة إلا صاعا) لجهالة آصعها فتؤدي إلى جهالة ما
~~يبقى بعد الصاع (ولا) بيع (نصف داره الذي يليه) أي المشتري ; لأنه لا يعلم
~~إلى أين ينتهي قياس النصف، كما لو باعا عشرة أذرع من ثوب أو أرض وعين
~~ابتداءها دون انتهائها. فإن باعه نصف داره التي تليه على الشيوع صح
# (ولا) يصح بيع (جريب من أرض) مبهما (أو ذراع من ثوب مبهما) ; لأنه ليس
~~معينا ولا مشاعا (إلا إن علما ذرعهما) أي الأرض والثوب فيصح البيع (ويكون)
~~الجريب أو الذراع (مشاعا) ; لأنه إذا كانت الأرض أو الثوب مثلا عشرة وباعه
~~واحدا منها فهو بمنزلة بيع العشرة (ويصح) استثناء جريب من أرض وذراع من ثوب
~~إذا كان المستثنى (معينا ابتداء وانتهاء معا) ; لأنها ثنيا معلومة، فإن عين
~~أحدهما دون الآخر لم يصح
# (ثم إن نقص ثوب بقطع وتشاحا) أي المتعاقدان في قطعه (كانا شريكين) في
~~الثوب ولا فسخ ولا قطع حيث لم يشترطه مشتر، بل يباع ويقسم ثمنه على قدر ما
~~لكل واحد منهما (وكذا خشبة بسقف وفص بخاتم) بيعا ونقص السقف أو الخاتم
~~بالقلع، فيباع السقف بالخشبة والخاتم بفصه، ويقسم الثمن بالمحاصة
# (ولا يصح استثناء حمل مبيع) من أمة أو بهيمة مأكولة أو لا (أو) استثناء
~~(شحمه) أي المبيع المأكول ; لأنهما
# PageV02P016
# مجهولان، وقد نهى عن الثنيا إلا أن تعلم (أو) استثناء (رطل لحم أو شحم)
~~من مأكول فلا يصح لجهالة ما يبقى.
# وكذا استثناء كسب سمسم مبيع أو شيرجه أو حب قطن للجهالة (إلا رأس مأكول)
~~مبيع (وجلده وأطرافه) فيصح استثناؤها نصا، حضرا وسفرا. ; لأنه صلى الله
~~عليه وسلم «لما هاجر إلى المدينة ومعه أبو بكر وعامر بن فهيرة مروا براعي
~~غنم وذهب أبو بكر وعامر فاشتريا منه شاة وشرطا له سلبها» (ولا يصح استثناء
~~ما لا يصح بيعه مفردا إلا في هذه) الصورة للخبر، وصح الاستثناء في هذه دون
~~البيع ; لأن الاستثناء استبقاء، وهو يخالف ابتداء العقد، بدليل عدم صحة
~~نكاح المعتدة من غيره، ms0734 وعدم انفساخ نكاح زوجة وطئت بنحو شبهة.
# (ولو أبى مشتر ذبحه) أي المأكول المستثنى رأسه وجلده وأطرافه (ولم يشترط)
~~البائع عليه ذبحه في العقد (لم يجبر) مشتر على ذبحه لتمام ملكه عليه
~~(ويلزمه) أي المشتري (قيمة ذلك) فإن اشترط بائع على مشتر ذبحه لزمه ذبحه
~~ودفع المستثنى لبائع ; لأنه دخل على ذلك، فالتسليم مستحق عليه، فإن باع
~~لمشتر ما استثناه صح، كبيع الثمرة لمالك الأصل (وله) أي المشتري (الفسخ
~~بعيب يخص المستثنى) كعيب برأسه أو جلده ; لأن الجسد شيء واحد يتألم كله
~~بألم بعضه، ويصح بيع حيوان مذبوح وبيع لحمه قبل سلخه، وبيع جلده وحده، وبيع
~~رءوس وأكارع وسموط، وبيعه مع جلده جميعا كما قبل الذبح
# الشرط (السابع: معرفتهما) أي المتعاقدين (لثمن حال عقد) البيع، ولو برؤية
~~متقدمة بزمن لا يتغير فيه أو وصف، كما تقدم في المبيع ; لأنه أحد العوضين،
~~فاشترط العلم به كالمبيع وكرأس مال السلم (ولو) كانت معرفتهما الثمن
~~(بمشاهدة) كصبرة شاهداها ولم يعرفا قدرها (وكذا) أي كالثمن فيما ذكر (أجرة)
~~فيشترط معرفة العاقدين لها ولو بمشاهدة (فيصحان) أي البيع والإجارة إذا
~~عقدا على ثمن وأجرة (بوزن صنجة وبملء كيل مجهولين) عرفا، وعرفهما
~~المتعاقدان بالمشاهدة، كبعتك أو أجرتك هذه الدار بوزن هذا الحجر فضة أو
~~بملء هذا الوعاء أو الكيس دراهم.
# (و) يصح بيع وإجارة (بصبرة) مشاهدة من بر أو ذهب أو فضة ونحوها، ولو لم
~~يعلما عددها، ولا وزنها ولا كيلها
# (و) يصح بيع وإجارة (بنفقة عبده) فلان، أو أمته فلانة أو نفسه، أو زوجته،
~~أو ولده ونحوه (شهرا) أو سنة أو يوما ونحوه. لأن لها عرفا يرجع إليه عند
~~التنازع،
# PageV02P017
# بخلاف نفقة دابته
# (ويرجع) مشتر على بائع (مع تعذره معرفة) قدر (ثمن) بأن تلفت الصبرة أو
~~اختلطت بما لا تتميز منه قبل اعتبارها، أو تلفت الصنجة أوالكيل قبل ذلك، أو
~~أخذت النفقة وجهلت (في فسخ) بيع لنحو عيب (بقيمة مبيع) ; لأن الغالب بيع
~~الشيء بقيمته، وكذا في إجارة بقيمة منفعة (ولو أسرا ثمنا بلا عقد) ms0735 بأن
~~اتفقا على أن الثمن عشرة حقيقة (ثم عقداه) ظاهرا (بثمن آخر) كعشرين (فالثمن
~~الأول) وهو العشرة ; لأن المشتري إنما دخل عليه فلا يلزمه ما زاد (ولو
~~عقدا) بيعا (سرا بثمن) معين (ثم) عقدا (علانية بأكثر) من الأول (فكنكاح)
~~ذكره الحلواني، واقتصر عليه في الفروع.
# وظاهره: ولو من غير جنسه أو بعد لزومه، فيؤخذ بالزائد منهما مطلقا
~~(والأصح قول المنقح) في التنقيح (الأظهر أن الثمن هو الثاني إن كان في مدة
~~خيار) مجلس أو شرط ; لأن ما يزيد في ثمن أو مثمن أو يحط منهما زمنه ملحق به
~~ويخبر به في البيع (وإلا) يكن في مدة خيار، بأن كان بعد لزوم بيع (ف) الثمن
~~(الأول، انتهى) وهو الأظهر كما قاله ; لأنه لا يلحق به، ولا يخبر به إذا
~~بيع بتخيير الثمن.
# وفي الإقناع: الثمن ما عقدا به سرا، كالتي قبلها وأولى، ويفرق بين هذه
~~وبين ما إذا زيد أو نقص فيهما أن ما عقدا به ظاهرا ليس مقصودا
# (ولا يصح) بيع نحو ثوب (برقمه) أي المقدار المكتوب عليه للجهالة به حال
~~العقد (ولا) بيع سلعة (بما باع به زيد) لما تقدم (إلا إن علماهما) أي علم
~~المتعاقدان الرقم وما باع به زيد حال العقد فيصح (ولا) بيع سلعة (بألف
~~درهم) أو مثقال (ذهبا وفضة) ; لأن قدر كل جنس منهما مجهول، كما لو باع بألف
~~بعضها ذهب وبعضها فضة، وكذا إن قال: بألف ذهبا وفضة، ولم يقل درهما ولا
~~دينارا
# (ولا) يصح بيع شيء (بثمن معلوم ورطل خمر) أو كلب أو جلد ميتة نجس. ; لأن
~~هذه لا قيمة لها، فلا ينقسم عليها البدل، أشبه ما لو كان الثمن كله كذلك
~~(ولا) البيع (بما ينقطع به السعر) أي يقف عليه للجهالة (ولا كما يبيع
~~الناس) لما تقدم (ولا بدينار) مطلق (أو درهم مطلق) أو قرش مطلق (وثم)
~~بالبلد (نقود) من المسمى المطلق (متساوية رواجا) لتردد المطلق بينها ورده
~~إلى أحدهما مع التساوي ترجيح بلا مرجح فهو مجهول وإذا لم يكن) بالبلد (إلا) ms0736
~~دينار أو درهم أو قرش (واحد) صح وصرف إليه لتعينه (أو غلب
# PageV02P018
# أحدهما) أي النقود رواجا (صح) العقد (وصرف) المطلق من دينار أو درهم أو
~~قرش (إليه) عملا بالظاهر
# (ولا) يصح البيع (بعشرة صحاحا أو إحدى عشر مكسرة ولا) البيع (بعشرة نقدا
~~أو عشرين نسيئة) «لنهيه صلى الله عليه وسلم عن بيعتين في بيعة» وفسره مالك
~~وإسحاق والثوري وغيرهم بذلك ; ولأنه لم يجزم له ببيع واحد، أشبه ما لو قال:
~~بعتك أحد هذين، ولجهالة الثمن (إلا إن تفرقا) أي المتعاقدان (فيهما) أي
~~الصورتين (على أحدهما) أي أحد الثمنين في الكل، فيصح لزوال المانع
# (ولا) يصح بيع شيء (بدينار إلا درهما) نصا ; لأنه استثنى قيمة الدرهم من
~~الدينار، وهي غير معلومة. واستثناء المجهول من المعلوم يصيره مجهولا (ولا)
~~البيع (بمائة درهم إلا دينارا أو إلا قفيزا أو نحوه) مما فيه المستثنى من
~~غير جنس المستثنى منه، لما تقدم (ولا) البيع إن قال: بعني هذا (بمائة) مثلا
~~(على أن أرهن بها) أي المائة الثمن (وبالمائة التي لك) غيرها من قرض أو
~~غيره.
# (هذا) الشيء لجهالة الثمن ; لأنه المائة ومنفعة، هي وثيقة بالمائة الأولى
~~وهي مجهولة. ولأنه شرط عقد الرهن بالمائة الأولى فلم يصح كما لو أفرده،
~~وكما لو باعه داره بشرط أن يبيعه الآخر داره، وكذا لو أقرضه شيئا على أن
~~يرهنه به وبدين آخر كذا، فلا يصح ; لأنه قرض يجر نفعا، فيبطل هو والرهن
~~(ولا) أن يبيع (من صبرة أو ثوب أو قطيع كل قفيز أو ذراع أو شاة بدرهم) ;
~~لأن " من " للتبعيض و " كل " للعدد فيكون مجهولا.
# (ويصح بيع الصبرة أو) بيع (الثوب أو) بيع (القطيع كل قفيز) من الصبرة
~~بدرهم أو كل (ذراع) من الثوب بدرهم (أو) كل (شاة) من القطيع (بدرهم) وإن لم
~~يعلما عدد ذلك ; لأن المبيع معلوم بالمشاهدة، والثمن يعرف بجهة لا تتعلق
~~بالمتعاقدين، وهو كيل الصبرة أو ذرع الثوب أو عد القطيع
# (و) يصح بيع (ما بوعاء) كسمن مائع أو جامد (مع وعائه موازنة كل ms0737 رطل بكذا
~~مطلقا) أي سواء علما مبلغ الوعاء وما به أو لا، لرضاه بشراء الظرف كل رطل
~~بكذا فيه، أشبه ما لو اشترى ظرفين في أحدهما زيت وفي الآخر شيرج كل رطل
~~بدرهم.
# (و) يصح بيع ما بوعاء (دونه) أي الوعاء (مع الاحتساب بزنته) أي الوعاء
~~(على مشتر إن علما) حال عقد (مبلغ كل منهما) وزنا ; لأنه إذا علم ما
~~بالوعاء عشرة أرطال وأن الوعاء رطلان واشترى كذلك كل رطل بدرهم على أن
~~يحتسب عليه زنة
# PageV02P019
# الظرف صار كأنه اشترى العشرة التي بالوعاء باثني عشر درهما، فإن لم يعلما
~~مبلغ كل منهما لم يصح البيع لأدائه إلى جهالة الثمن.
# (و) يصح بيع ما بوعاء (جزافا مع ظرفه أو دونه) أي الظرف (أو) بيعه موازنة
~~(كل رطل بكذا على أن يسقط منه) أي مبلغ وزنهما (وزن الظرف) كأنه قال: بعتك
~~ما في هذا الظرف كل رطل بكذا (ومن اشترى زيتا أو نحوه) كسمن وشيرج (في ظرف
~~فوجد فيه ربا) أو غيره (صح) البيع (في الباقي) من الزيت أو نحوه (بقسطه) من
~~الثمن، كما لو باعه صبرة على أنها عشرة أقفزة فبانت تسعة (وله) أي المشتري
~~(الخيار) لتبعض الصفقة عليه (ولم يلزمه) أي البائع (بدل الرب) أو نحوه
~~لمشتر، سواء كان عنده من جنس المبيع أو لم يكن، فإن تراضيا على إعطاء البدل
~~جاز.
### | [فصل تفريق الصفقة]
# فصل في تفريق الصفقة وهي أي الصفقة في الأصل: المرة من صفق له بالبيع ضرب
~~بيده على يده، ثم نقلت للبيع لفعل المتبايعين ذلك. فالصفقة المتفرقة (أن
~~يجمع بين ما يصح بيعه وما لا يصح) بيعه صفقة واحدة بثمن واحد، أي عقد جمع
~~فيه ذلك، وله ثلاث صور، أشير إلى الأولى بقوله (من باع معلوما ومجهولا لم
~~يتعذر علمه) كهذا العبد وثوب غير معين (صح) البيع (في المعلوم بقسطه) من
~~الثمن، وبطل في المجهول ; لأن المعلوم صدر فيه البيع عن أهله بشرطه، ومعرفة
~~ثمنه ممكنة بتقسيط الثمن على كل منهما وهو ممكن (لا إن تعذر) ms0738 علم المجهول
~~(ولم يبين ثمن المعلوم) كبعتك هذه الفرس وحمل الأخرى بكذا، فلا يصح ; لأن
~~المجهول لا يصح بيعه لجهالته، والمعلوم مجهول الثمن، ولا سبيل إلى معرفته ;
~~لأنها إنما تكون بتقسيط الثمن عليهما والمجهول لا يمكن تقويمه، فإن بين ثمن
~~كل منهما صح في المعلوم بثمنه، الثانية المذكورة بقوله.
# (ومن باع جميع ما يملك بعضه صح) البيع (في ملكه بقسطه) وبطل في ملك غيره
~~; لأن كلا من الملكين له حكم لو انفرد، فإذا جمع بينهما ثبت لكل واحد حكمه،
~~كما لو باع شقصا وسيفا، ويشبه بيع عين لمن يصح منه شراؤها ومن لا يصح، كعبد
~~مسلم لمسلم وذمي (ولمشتر الخيار) بين رد وإمساك (إن لم يعلم) الحال لتبعض
~~الصفقة عليه (و) له (الأرش إن
# PageV02P020
# أمسك فيما ينقصه التفريق) كزوجي خف ومصراعي باب أحدهما ملك للبائع والآخر
~~لغيره وقيمة كل منفردا درهمان، ومجتمعين ثمانية، اشتراهما المشتري بهما ولم
~~يعلم، فله إمساك ملك البائع بالقسط من الثمن، وهو أربعة وله أرش نقص
~~التفريق درهمان فيستقر له مع الأربعة التي هي ثمن الفردة الأولى بدرهمين،
~~الثالثة المشار إليها بقوله.
# (وإن باع) لمسلم نحوه (قنه مع) نحو (قن غيره بلا إذنه، أو) باع قنه (مع
~~حر، أو) باع (خلا مع خمر، صح في قنه) المبيع مع قن غيره أو مع حر بقسطه (و)
~~صح البيع (في خل) بيع مع خمر (بقسطه) من الثمن نصا ; لأن تسمية ثمن في مبيع
~~وسقوط بعضه لا يوجب جهالة تمنع الصحة (وبقدر خمر خلا) وحر عبدا، ليقوم
~~وليتقسط الثمن (ولمشتر الخيار) بين إمساك ما صح فيه البيع بقسطه وبين رده
~~لتبعض الصفقة عليه
# (وإن باع) جائز التصرف (عبده وعبد غيره بإذنه) بثمن واحد صح (أو) باع
~~(عبديه لاثنين) بثمن واحد صح (أو اشترى عبدين من اثنين أو) من (وكيليهما
~~بثمن واحد صح) العقد ; لأن جملة الثمن معلومة (وقسط) الثمن (على قيمتيهما)
~~أي العبدين ليعلم ثمن كل منهما) وكبيع إجارة) فيما سبق تفصيله ; لأنها بيع
~~للمنافع وكذا حكم باقي العقود ms0739
# (وإن جمع) في عقد (بين بيع وإجارة) بأن باعه عبده وآجره داره بعوض واحد
~~صحا (أو) جمع بين بيع و (صرف) بأن باعه عبدا وصارفه دينارا بمائة درهم مثلا
~~صحا، بخلاف ما لو باعه ثوبا وعشرة دراهم بثلاثين درهما (أو) جمع بين بيع و
~~(خلع) بأن باعته دارها واختلعت منه بعشرين دينارا صحا (أو) جمع بين بيع و
~~(نكاح بعوض واحد صحا) ; لأن اختلاف العقدين لا يمنع الصحة، كما لو جمع بين
~~ما فيه شفعة وما لا شفعة فيه (وقسط) العوض (عليهما) ليعرف عوض كل منهما
~~تفصيلا.
# (و) إن جمع (بين بيع وكتابة) بأن كاتب عبده وباعه داره بمائة كل شهر عشرة
~~مثلا (بطل) البيع ; لأنه باع ماله لماله، أشبه ما لو باعه قبل الكتابة
~~(وصحت) الكتابة بقسطها لعدم المانع (ومتى اعتبر قبض) في المجلس (لأحدهما)
~~أي العقدين المجموع بينهما كالصرف فيما إذا جمع بينه وبين البيع وتفرقا قبل
~~التقابض (لم يبطل) العقد (الآخر) الذي لا يعتبر فيه القبض (بتأخره) أي
~~القبض ; لأنه ليس شرطا فيه كما لو انفرد فأخذ المشتري العبد بقسطه من الثمن
# PageV02P021
### | [فصل موانع صحة البيع]
# فصل في موانع صحة البيع (ولا يصح بيع) ولو قل المبيع ممن تلزمه جمعة
~~(ولا) يصح (شراء ممن تلزمه جمعة) ولو بغيره (بعد ندائها) أي أذان الجمعة أي
~~الشروع فيه، ولو لأحد جامعين بالبلد قبل أن يؤذن في الآخر، صححه في الفصول
~~(الذي عند المنبر) عقب جلوس الإمام عليه، لقوله تعالى " {يا أيها الذين
~~آمنوا إذا نودي للصلاة من يوم الجمعة فاسعوا إلى ذكر الله وذروا البيع}
~~[الجمعة: 9] والنهي يقتضي الفساد، وخص بالنداء الثاني ; لأنه المعهود في
~~زمنه صلى الله عليه وسلم فتعلق الحكم به والشراء أحد شقي العقد، فكان كالشق
~~الآخر. قال (المنقح: أو قبله) أي النداء الثاني (لمن منزله بعيد، بحيث إنه
~~يدركها: انتهى) .
# قال في المستوعب: ولا يصح البيع في وقت لزوم السعي إلى الجمعة انتهى،
~~ويستمر التحريم إلى انقضاء الصلاة (إلا من حاجة كمضطر إلى طعام أو ms0740 شراب
~~يباع) فله شراؤه لحاجته.
# (و) ك (عريان وجد سترة) فله شراؤها (وكفن وكمؤنة تجهيز لميت خيف فساده
~~بتأخر) تجهيزه حتى تصلي (و) ك (وجود أبيه أو نحوه) كأمه وأخيه (يباع مع من
~~لو تركه) حتى يصلي (لذهب) به.
# (و) كشراء (مركوب لعاجز) عن مشي إلى الجمعة (أو) شراء (ضرير عدم قائدا)
~~من يقوده إلى الجمعة (ونحوه) كشراء ماء طهارة، عدم غيره، فيصح للحاجة.
# (وكذا) أي لا يصح بيع ولا شراء من مكلف (لو تضايق وقت مكتوبة) ولو جمعة
~~لم يؤذن لها حتى يصليها، لوجود المعنى الذي لأجله منع البيع والشراء بعد
~~نداء الجمعة، وعلم مما سبق: صحة العقد ممن لا تلزمه، كالعبد والمرأة
~~والمسافر وإباحته له، لكن إن كان أحدهما تلزمه، ووجد منه الإيجاب أو القبول
~~بعد النداء حرم ولم ينعقد لما تقدم.
# قال الموفق والشارح: وكره للآخر (ويصح إمضاء بيع خيار وبقية العقود) من
~~إجارة وصلح، وقرض، ورهن، وغيرها بعد نداء الجمعة ; لأن النهي عن البيع
~~وغيره لا يساويه في التشاغل المؤدي لفواتها (وتحرم مساومة ومناداة) بعد
~~نداء جمعة ثان ; لأنهما وسيلة للبيع المحرم إذن، وتحرم أيضا الصناعات كلها.
# (ولا يصح بيع عنب) أو زبيب ونحوه (أو عصير لمتخذه خمرا) ولو ذميا (ولا)
~~بيع (سلاح ونحوه) كترس ودرع (في فتنة، أو لأهل حرب، أو قطاع طريق ممن علم
~~ذلك) ممن يشتريه (ولو
# PageV02P022
# بقرائن، ولا) بيع (مأكول ومشروب ومشموم وقدح لمن يشرب عليه) أي المأكول
~~أو المشروب أو المشموم مسكرا (أو) يشرب (به) أي القدح (مسكرا، و) لا بيع
~~(جوز وبيض ونحوهما) كبندق (لقمار.
# و) لا بيع (غلام وأمة لمن عرف بوطء دبر، أو بغناء) بالمد، لقوله تعالى "
~~{ولا تعاونوا على الإثم والعدوان} [المائدة: 2] ولأنه عقد على عين لمعصية
~~الله تعالى بها، فلم يصح كإجارة الأمة للزنا أو الغناء (ولو اتهم ب) وطء
~~(غلامه فدبره أولا) إذ التدبير لا يمنع البيع (وهو) أي السيد (فاجر معلن)
~~بفجوره (أحيل بينهما) أي السيد وغلامه دفعا لتلك المفسدة (كمجوسي تسلم
~~أخته) ونحوها ms0741 (ويخاف أن يأتيها) فيحال بينهما، فإن لم يكن فاجرا معلنا لم
~~يحل بينهما إن لم تثبت التهمة
# (ولا) يصح بيع (قن مسلم لكافر) ولو وكيلا لمسلم (لا يعتق عليه) كالنكاح
~~فإن كان يعتق عليه كأبيه وابنه وأخيه، صح شراؤه له ; لأن ملكه لا يستقر
~~عليه، بل يعتق في الحال، ويحصل له من إهانة الرق في لحظة يسيرة (وإن أسلم)
~~قن (في يده) أي الكافر أو ملكه بنحو إرث (أجبر على إزالة ملكه عنه) لقوله
~~تعالى " {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] "
~~وإنما ثبت الملك إذن ; لأن الاستدامة أقوى من الابتداء (ولا تكفي كتابته)
~~أي القن المسلم بيد كافر ; لأنها لا تزيل ملكه عنه (ولا) يكفي (بيعه بخيار)
~~; لأن علقته لم تنقطع عنه
# (وبيع) مبتدأ (على بيع مسلم) محرم، لحديث " «لا يبع بعضكم على بيع بعض»
~~(كقوله لمشتر شيئا بعشرة: أعطيك مثله بتسعة) زمن الخيارين (وشراء عليه) أي
~~شراء على شراء مسلم محرم، (كقوله لبائع شيئا بتسعة: عندي فيه عشرة، زمن
~~الخيارين) أي خيار المجلس وخيار الشرط ; لأن الشراء في معنى البيع، بل يسمى
~~بيعا، ولما فيه من الإضرار بالمسلم والإفساد عليه، فإن كان بعد لزوم البيع
~~لم يحرم لعدم التمكن من الفسخ إذن.
# (وسوم) بالرفع (على سومه) أي المسلم (مع الرضا) من بائع (صريحا محرم)
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا " «لا يسم الرجل على سوم أخيه» رواه مسلم. فإن لم
~~يصرح بالرضا لم يحرم ; لأن المسلمين لم يزالوا يتبايعون في أسواقهم
~~بالمزايدة.
# و (لا) يحرم بيع ولا شراء ولا سوم (بعد رد) السلعة المبتاعة، أو رد
~~السائم في مسألة السوم ; لأن العقد أو الرضا بعد الرد غير موجود (ولا) يحرم
~~(بذل أكثر مما اشترى) كأن يقول لمن اشترى شيئا بعشرة: أعطيك مثله بأحد عشر
# PageV02P023
# لأن الطبع يأبى إجابته، وكذا قوله لبائع شيء بعشرة: عندي فيه تسعة (ويصح
~~العقد) أي البيع (على السوم) ; لأن المنهي عنه السوم لا البيع (فقط) أي دون
~~البيع على بيعه والشراء على شرائه، فلا يصحان ms0742 للنهي عنه، وهو يقتضي الفساد
~~(وكذا) أي البيع (إجارة) وسائر العقود، وطلب الولايات ونحوها، فيحرم أن
~~يؤجر أو أن يستأجر على مسلم زمن الخيار أو يسوم للإجارة على سومه فيها بعد
~~الرضا صريحا للإيذاء
# (وإن حضر) أي قدم بلدا (باد) أي إنسان ليس من أهلها (لبيع سلعته بسعر
~~يومها) أي ذلك الوقت (وجهله) أي جهل باد سعر سلعته بذلك البلد (وقصده) أي
~~البادي (حاضر) بالبلد (عارف به) أي السعر (وبالناس إليها) أي السلعة (حاجة)
~~(حرمت مباشرته) أي الحاضر (البيع له) أي للبادي، لحديث مسلم عن جابر مرفوعا
~~" «لا يبع حاضر لباد، دعوا الناس يرزق الله بعضهم من بعض» " وحديث ابن عباس
~~" «نهى النبي صلى الله عليه وسلم أن نتلقى الركبان وأن يبيع حاضر لباد قيل
~~لابن عباس: ما قوله حاضر لباد؟ قال: لا يكون له سمسارا» متفق عليه ولأنه
~~متى ترك البادي يبيع سلعته اشتراها الناس برخص ووسع عليهم، وإذا تولى
~~الحاضر بيعها امتنع منه إلا بسعر البلد فيضيق عليهم.
# (وبطل) بيع الحاضر للبادي. لأن النهي يقتضي الفساد (رضوا) أي أهل البلد
~~بذلك (أو لا) لعموم الخبر وإذا فقد شيء مما ذكر) بأن كان القادم من أهل
~~البلد، أو بعث بها للحاضر، أو قدم البادي لا لبيع السلعة، أو لبيعها لا
~~بسعر الوقت أو لبيعها به ولكن لا يجهله أو جهله ولم يقصده الحاضر العارف،
~~أو قصده ولم يكن بالناس إليها حاجة (صح) البيع لزوال المعنى الذي لأجله
~~امتنع بيعه له (كشرائه) أي الحاضر (له) أي البادي فيصح ; لأن النهي لم
~~يتناوله بلفظه ولا معناه ; لأنه ليس في الشراء له توسعة على الناس ولا
~~تضييق (ويخبر) وجوبا عارف بسعر (مستخبرا) جاهلا (عن سعر جهله) لوجوب النصح،
~~ولا يكره أن يشير حاضر على باد بلا مباشرة بيع له
# (ومن خاف ضيعة ماله) بنهب أو سرقة أو غصب ونحوه إن بقي بيده (أو) خاف
~~(أخذه) منه (ظلما) فباعه (صح بيعه له) لعدم الإكراه (ومن استولى على ملك
~~غيره بلا حق) كغصبه (أو ms0743 جحده) أي حق غيره حتى بيعه إياه (أو منعه) أي الغير
~~حقه (حتى يبيعه إياه ففعل) أي باعه إياه لذلك (لم يصح) البيع ; لأنه ملجأ
~~إليه (ومن أودع شهادة) خوفا
# PageV02P024
# على ضياع ماله (فقال: اشهدوا أني أبيعه) لزيد مثلا خوفا وتقية (أو) أني
~~(أتبرع به) له (خوفا) منه أو من غيره (وتقية) لشره، ثم باعه أو تبرع له به
~~(عمل به) أي بإيداعه الشهادة ; لأنه وسيلة إلى حفظ ماله إذ لا تقبل دعواه
~~أنه باع أو تبرع خوفا أو تقية بلا بينة
# (ومن قال لآخر: اشترني من زيد فإني عبده، ففعل) أي اشتراه منه (فبان)
~~القائل (حرا فإن أخذ) القائل (شيئا) من الثمن (غرمه) لربه ; لأنه بغير حق،
~~كالغصب (وإلا) يأخذ شيئا من الثمن (لم تلزمه العهدة) أي ضمان ما قبضه
~~البائع من الثمن (حضر البائع أو غاب) ; لأن الحاصل منه الإقرار دون الضمان
~~(ك) يقول إنسان لآخر (اشتر منه عبده هذا) فاشتراه وظهر حرا.
# فإن أخذ القائل شيئا رده وإلا لم تلزمه العهدة. ولو غاب البائع (وأدب) من
~~قال اشترني من زيد فإني عبده، أو قال: اشتر منه عبده هذا (هو وبائع) نصا
~~لتغريرهما المشتري (وتحد مقرة) أي حرة قالت لآخر: اشترني من فلان فإني أمته
~~ففعل (وطئت) لزناها مع العلم (ولا مهر) لها نصا ; لأنها زانية مطاوعة
~~(ويلحق الولد) بمشتر ; لأنه وطئها يعتقدها أمته فوطؤه وطء شبهة وكذا لو
~~زوجها مشتر ممن يجهل الحال فوطئها
# (ومن باع شيئا بثمن نسيئة) أي مؤجل (أو) بثمن حال (لم يقبض حرم وبطل
~~شراؤه) أي البائع (له) أي لما باعه ولم يقبض ثمنه (من مشتريه) منه، ولو بعد
~~حلول أجله (بنقد من جنس) النقد (الأول) الذي باعه به إن كان (أقل منه) أي
~~الأول (ولو) كان ما اشتراه به ثانيا (نسيئة) لخبر أحمد وسعيد عن غندر عن
~~شعبة عن أبي إسحاق السبيعي عن امرأته العالية قالت " دخلت أنا وأم ولد زيد
~~بن أرقم على عائشة فقالت أم ولد زيد بن أرقم: إني ms0744 بعت غلاما من زيد
~~بثمانمائة درهم إلى العطاء ثم اشتريته منه بستمائة درهم نقدا، فقالت لها
~~بئس ما اشتريت وبئس ما شريت أبلغي زيدا أن جهاده مع الرسول صلى الله عليه
~~وسلم بطل إلا أن يتوب " ومثله لا يقال إلا بتوقيف، ولأن ذلك ذريعة إلى
~~الربا.
# (وكذا العقد الأول حيث كان وسيلة إلى الثاني) فيحرم ويبطل للتوصل به إلى
~~محرم (إلا إن تغيرت صفته) أي المبيع مثل أن كان عبدا فهزل أو نسي صنعة أو
~~عمي ونحوه فيجوز بيعه بدون الثمن الأول ويصح، وكذا إن اشتراه بعرض أو بنقد
~~لا من جنس الأول أو قدره أو أكثر منه (وتسمى) هذه المسألة (مسألة العينة ;
~~لأن مشتري السلعة إلى أجل يأخذ بدلها عينا أي نقدا
# PageV02P025
# حاضرا) قال الشاعر:
# أندان أم نعتان أم ينبري لنا ... فتى مثل نصل السيف ميزت مضاربه
# ومعنى " نعتان " نشتري عينة (وعكسها) أي مسألة العينة بأن يبيع شيئا بنقد
~~حاضر، ثم يشتريه من مشتريه أو وكيله بنقد أكثر من الأول من جنسه غير مقبوض
~~إن لم تزد قيمة المبيع بنحو سمن أو تعلم صنعة (مثلها) في الحكم ; لأنه يشبه
~~العينة في اتخاذه وسيلة إلى الربا
# (وإن اشتراه) أي المبيع بثمن غير مقبوض باعه من غير مشتريه كوارثه، أو
~~اشتراه (أبوه) أي البائع من مشتريه أو وكيله بنقد من جنس الأول أقل منه
~~(أو) اشتراه (ابنه أو غلامه ونحوه) كزوجته ومكاتبه (صح) شراؤه (ما لم يكن)
~~اشتراه (حيلة) على الربا فيحرم، ولا يصح كالعينة ومن احتاج لنقد فاشترى ما
~~يساوي ألفا بأكثر ليتوسع بثمنه فلا بأس نصا ويسمى التورق
# (وإن باع ما يجري فيه الربا) من مكيل أو موزون (نسيئة ثم اشترى) البائع
~~(منه) أي من المشتري منه (بثمنه) أي المبيع (قبل قبضه من جنسه) أي المبيع،
~~كأن باع قفيزا من بر بدرهم ثم اشترى بالدرهم منه برا بكيل أو جزافا لم يصح
~~(أو) اشترى البائع من المشتري بالدرهم ثمن البر مثلا (مالا يجوز بيعه به)
~~أي المباع أولا (نسيئة) ms0745 بأن اشترى منه به شعيرا أو أرزا أو عدسا ونحوه (لم
~~يصح) روي عن ابن عمر ; لأنه وسيلة لبيع المكيل بالمكيل والموزون بالموزون
~~نسيئة فيحرم (حسما) أي قطعا (لمادة ربا النسيئة) فإن اشترى منه بدراهم
~~وسلمها إليه ثم أخذها منه وفاء مما عليه أو لم يسلمها إليه وتقاصا جاز
# ويستحب الإشهاد على البيع
### | [فصل التسعير]
# فصل يحرم التسعير لحديث أنس وهو منع الناس البيع بزيادة على ثمن يقدره
~~(ويكره الشراء به) أي التسعير (وإن هدد من خالفه) أي التسعير (حرم) البيع
~~(وبطل) ; لأن الوعيد إكراه (وحرم) أن يقال لغير محتكر (بع كالناس) وأوجب
~~الشيخ تقي الدين إلزام السوقة المعارضة بثمن المثل ; لأنها مصلحة عامة لحق
~~الله تعالى فهي أولى من تكميل الحرية
# (و) حرم (احتكار) أي الشراء للتجارة وحبسه مع حاجة الناس إليه (في قوت
~~آدمي) نصا لحديث أبي أمامة «أن النبي صلى الله عليه وسلم نهى أن يحتكر
~~الطعام» وعن سعيد بن المسيب
# PageV02P026
# أن النبي صلى الله عليه وسلم قال «من احتكر فهو خاطئ» رواهما الأثرم ولا
~~يحرم احتكار إدام، كجبن وعسل وخل ; لأنها لا تعم الحاجة إليها، كالثياب
~~والحيوان.
# وفي الرعاية الكبرى: ومن جلب شيئا أو استغله من ملكه أو مما استأجره، أو
~~اشتراه زمن الرخص ولم يضيق على الناس إذن، أو اشتراه من بلد كبير، كبغداد
~~أو البصرة ومصر ونحوهما فله حبسه حتى يغلو وليس محتكرا نصا، وترك ادخاره
~~لذلك أولى
# (ويصح شراء محتكر) ; لأن المحرم الاحتكار دون الشراء ولا تكره التجارة في
~~الطعام ما لم يرد الاحتكار (ويجبر) محتكر (على بيعه) أي ما احتكره من قوت
~~آدمي (كما يبيع الناس) لعموم المصلحة ودعاء الحاجة (فإن أبى) محتكر بيعه
~~(وخيف التلف) بحبسه (فرقه الإمام) على المحتاجين إليه (ويردون) أي الآخذون
~~له من الإمام (بدله) أي مثل مثلي وقيمة متقوم (وكذا سلاح لحاجة) إليه
~~فيفرقه الإمام ويردونه أو بدله
# (ولا يكره ادخار قوت أهله ودوابه) نصا، ورد أنه صلى الله عليه وسلم "
~~ادخر قوت أهله سنة " (ومن ضمن ms0746 مكانا ليبيع فيه ويشتري فيه وحده كره الشراء
~~منه بلا حاجة) " لبيعه بفوق ثمن مثله وشرائه بدونه (ك) ما يكره الشراء بلا
~~حاجة (من مضطر نحوه) كمحتاج إلى نقد قال في المنتخب: لبيعه بدون ثمنه أي
~~ثمن مثله.
# (و) كما يكره الشراء من (جالس على طريق ويحرم عليه) أي الذي ضمن مكانا
~~ليبيع أو يشتري فيه وحده (أخذ زيادة) على ثمن مثل أو مثمن (بلا حق) قال
~~الشيخ تقي الدين واقتصر عليه في الفروع
### | [باب الشروط في البيع]
# أي ما يشترطه أحد المتعاقدين على الآخر فيه (والشرط فيه) أي البيع (و) في
~~(شبهه) من نحو إجارة وشركة (إلزام أحد المتعاقدين الآخر بسبب العقد ما) أي
~~شيئا (له) أي الملزم (فيه) أي الشيء الملزم به (منفعة) أي غرض صحيح وتأتي
~~أمثلته (وتعتبر مقارنته) أي الشرط (للعقد) .
# وفي الفروع: ويتوجه كنكاح. والشرط في البيع ينقسم إلى صحيح وفاسد
~~(وصحيحه) أي الشرط الصحيح في البيع ثلاثة (أنواع:) أحدها (ما يقتضيه بيع)
~~أي يطلبه البيع بحكم الشرع (ك) شرط (تقابض وحلول ثمن وتصرف كل) من
~~المتبايعين (فيما يصير إليه) من ثمن ومثمن
# PageV02P027
# (و) اشتراط (رده) أي المبيع (بعيب قديم) يجده به (ولا أثر له) أي للشرط
~~الذي يقتضيه البيع فوجوده كعدمه
# النوع (الثاني) ما كان (من مصلحته) أي المشترط له (كتأجيل) كل (الثمن أو
~~بعضه) إلى أجل معين، أو نقد الثمن مع غيبة المبيع المنقول عن البلاد أو
~~بعده (أو) اشتراط (رهن أو ضمين به) أي الثمن (معينين) أي الرهن والضمين
~~وكذا شرط كفيل ببدن مشتر ويدخل فيه لو باعه وشرط عليه رهن المبيع على ثمنه
~~فيصح نصا فإذا قال: بعتك هذا العبد بكذا على أن ترهننيه على ثمنه فقال:
~~اشتريته ورهنتك صح الشراء والرهن (أو) يشترط المشتري (صفة في مبيع ك) كون
~~(العبد) المبيع (كاتبا أو فحلا أو خصيا أو صانعا) أي خياطا ونحوه (أو مسلما
~~و) كون (الأمة بكرا أو تحيض و) كون (الدابة هملاجة) بكسر الهاء أي تمشي
~~الهملجة، وهي مشية ms0747 سهلة في سرعة (أو) كون الدابة (لبونا) أي ذات لبن (أو)
~~كونها (حاملا و) كون (الفهد أو البازي صيودا) أي معلم الصيد.
# (و) كون (الأرض) المبيعة (خراجها كذا) في كل سنة (و) كون (الطائر) المبيع
~~(مصوتا أو يبيض أو يجيء من مسافة معلومة) ; لأن في اشتراط هذه الصفات قصدا
~~صحيحا، وتختلف الرغبات باختلافها، فلولا صحة اشتراطها لفاتت الحكمة التي
~~لأجلها شرع البيع وكذا لو شرط صياح الطائر في وقت معلوم كعند الصباح أو
~~المساء و (لا) يصح اشتراط (أن يوقظه للصلاة) أو أنه يصيح عند دخول أوقات
~~الصلاة لتعذر الوفاء به، ولا كون الكبش نطاحا أو الديك منافرا، أو الأمة
~~مغنية أو البهيمة تحلب في كل يوم قدرا معلوما، أو الحامل تلد في وقت بعينه
~~; لأنه إما محرم أو لا يمكن الوفاء به (ويلزم) الشرط الصحيح وإذا وفى به)
~~أي حصل للمشتري شرطه فلا فسخ (وإلا) يوف به (فله الفسخ) لفقد الشرط لحديث
~~«المؤمنون عند شروطهم» (أو أرش فقد الصفة) المشروطة إن لم ينفسخ كأرش عيب
~~ظهر عليه.
# (وإن تعذر رد) لنحو تلف مبيع (تعين أرش) فقد الصفة، كمعيب تعذر رده (وإن
~~أخبر بائع) مشتريا (بصفة) في مبيع يرغب فيه لها (فصدقه) مشتر (بلا شرط) بأن
~~اشترى ولم يشترطها فبان فقدها فلا خيار له ; لأنه مقصر بعدم الشرط (أو شرط)
~~مشتر (الأمة) المبيعة (ثيبا أو كافرة أو هما) أي ثيبا كافرة (أو) شرطها
~~(سبطة) الشعر (أو) شرطها
# PageV02P028
# (حاملا) أو شرط صفة أدون (فبانت أعلى) بأن وجد المشروطة ثيبا بكرا أو
~~المشروطة كافرة مسلمة (أو) المشروطة سبطة (جعدة، أو) المشروطة حاملا (حائلا
~~فلا خيار) لمشتر ; لأنه زاده خيرا، وكذا لو شرطها لا تحيض فبانت تحيض، أو
~~حمقاء فلم تكن كذلك، أو شرط العبد كافرا فبان مسلما
# النوع (الثالث: شرط بائع) على مشتر (نفعا غير وطء ودواعيه) كمباشرة دون
~~فرج وقبلة فلا يصح استثناؤه ; لأنه لا يحل إلا بملك يمين أو عقد نكاح
~~(معلوما) أي النفع (في مبيع) متعلق بنفع (ك) اشتراط ms0748 بائع (سكنى الدار)
~~المبيعة (شهرا) مثلا (وحملان البعير) أو نحوه المبيع (إلى) محل (معين)
~~وكاشتراطه خدمة العبد المبيع مدة معلومة فيصح نصا لحديث جابر " أنه باع
~~النبي صلى الله عليه وسلم جملا واشترط ظهره إلى المدينة " وفي لفظ قال "
~~فبعته بأوقية واستثنيت حملانه إلى أهلي " متفق عليه (ولبائع إجارة) ما
~~استثنى.
# (و) له (إعارة ما استثني) من النفع كالمستأجر وإن باع مشتر ما استثنى
~~نفعه مدة معلومة صح البيع وكان المبيع في يد المشتري الثاني مستثنى النفع
~~كالمشتري الأول وللمشتري الثاني الفسخ إن لم يعلم، كمن اشترى أمة مزوجة أو
~~دارا مؤجرة. (وله) أي البائع (على مشتر، إن تعذر انتفاعه) أي البائع بالنفع
~~المستثنى (بسببه) أي المشتري، بأن أتلف العين المستثنى نفعها أو أعطاها لمن
~~أتلفها أو تلفت بتفريطه (أجرة مثله) أي النفع المستثنى نصا ; لأنه فوته
~~عليه فإن لم يكن بسبب مشتر بأن تلفت بغير فعله ولا تفريطه لم يضمن شيئا نصا
~~; لأن البائع لم يملكها من جهته كما لو تلفت نخلة يستحق البائع ثمرتها.
# وإن أراد مشتر إعطاء بائع عوض النفع المستثنى لم يلزمه قبوله وله استيفاء
~~النفع من عين المبيع نصا ; لتعلق حقه بعينه كالمؤجرة، وكذا لو طلب بائع
~~العوض وإن تراضيا عليه جاز (وكذا) أي كشرط بائع نفعا معلوما في مبيع (شرط
~~مشتر نفع بائع) نفسه (في مبيع ك) شرط (حمل حطب) مبيع (أو تكسيره و) كشرطه
~~(خياطة ثوب) مبيع (أو تفصيله، أو) شرط (جذ رطبة) مبيعة أو حصاد زرع أو جذاذ
~~نخل (ونحوه) كضرب حديد مبيع سيفا أو سكينا (بشرط علمه) أي النفع المشروط
~~بأن يعلم مثلا المحل المشروط حمل الحطب إليه، واحتج أحمد على صحة ذلك بما
~~روي أن محمد بن مسلمة اشترى من نبطي جرزة حطب وشارطه على حملها ولأن ذلك
~~بيع وإجارة ; لأنه باعه
# PageV02P029
# الحطب وأجره نفسه لحمله، أو باعه الثوب وأجره نفسه لخياطته.
# وكل من البيع والإجارة يصح إفراده بالعقد فجاز الجمع بينهما كالعينين وما
~~احتج به المخالف من نهيه صلى ms0749 الله عليه وسلم عن بيع وشرط لم يصح.
# قال أحمد: إنما النهي عن شرطين في بيع وهذا يدل بمفهومه على جواز الشرط
~~الواحد فإن لم يعلم النفع بأن شرط حمل الحطب على بائعه إلى منزله وهو لا
~~يعلمه لم يصح الشرط كما لو استأجره على ذلك ابتداء وكذا لو شرط بائع نفع
~~غير مبيع أو مشتر نفع بائع في غير مبيع، ويفسد البيع.
# (وهو) أي البائع المشروط نفعه في المبيع (كأجير فإن مات) البائع قبل حمل
~~الحطب أو خياطة الثوب ونحوه مما شرط عليه (أو استحق نفعه) بائع بأن أجر
~~نفسه إجارة خاصة (فلمشتر عوض ذلك) النفع المشروط عليه في البيع، لفوات ما
~~وقع عليه عقد الإجارة بذلك فانفسخت كما لو استأجر أجيرا خاصا فمات وإن مرض
~~بائع ونحوه أقيم مقامه من يعمل والأجرة عليه، كالإجارة وإن أراد بائع دفع
~~عوض ما شرط عليه وأبى مشتر أو أراد مشتر أخذه بلا رضا بائع لم يجبر ممتنع
~~(وإن تراضيا على أخذه) أي العوض، ولو (بلا عذر جاز) لجواز أخذ العوض عنها
~~مع عدم الاشتراط فكذا معه وكالعين المؤجرة والموصى بمنافعها.
# (ويبطله) أي البيع (جمع بين شرطين ولو صحيحين) منفردين كحمل حطب وتكسيره،
~~أو خياطة ثوب وتفصيله لحديث ابن عمر مرفوعا «لا يحل سلف وبيع، ولا شرطان في
~~بيع، ولا بيع ما ليس عندك» رواه أبو داود والترمذي وقال حسن صحيح (ما لم
~~يكونا) أي الشرطان (من مقتضاه) أي مبيع كاشتراط حلول الثمن، وتصرف كل فيما
~~يصير إليه (أو) يكونا (من مصلحته) كاشتراط رهن وضمين معينين بالثمن فيصح
~~(ويصح تعليق فسخ) ; لأنه رفع للعقد بأمر يحدث في مدة الخيار أشبه شرط
~~الخيار (غير خلع) فلا يصح تعليقه بشرط إلحاقا له بعقود المعاوضات ; لاشتراط
~~العوض فيه (بشرط) متعلق بتعليق (ك) قوله (بعتك) كذا بكذا (على أن تنقدني
~~الثمن إلى كذا) أي وقت معين، ولو أكثر من ثلاثة أيام.
# (أو) بعتك (على أن ترهننيه) أي المبيع (بثمنه، وإلا) تفعل ذلك (فلا بيع
~~بيننا) فينعقد ms0750 البيع بالقبول (وينفسخ إن لم يفعل) أي ينقده الثمن إلى الوقت
~~المعين، أو يرهنه المبيع بثمنه، لوجود شرطه ومثله لو باعه بثمن وأقبضه له
~~وشرط إن رده بائع إلى وقت
# PageV02P030
# كذا فلا بيع بينهما ولم يكن حيلة ليربح في قرض، وإن قال: على أن تنقدني
~~الثمن إلى ثلاث، وإلا فلي الفسخ، أو قال: اشتريته على أن تسلمني المبيع إلى
~~ثلاث وإلا فلي الفسخ صح وله شرطه
### | [فصل الشرط الفاسد ثلاثة أنواع]
# وفاسده أي الشرط الفاسد ثلاثة (أنواع: أحدها (مبطل) للعقد من أصله (كشرط
~~بيع آخر) كبعتك هذه الدار على أن تبيعني هذه الفرس (أو) شرط (سلف) كبعتك
~~عبدي على أن تسلفني كذا (أو) شرط (قرض) كعلى أن تقرضني كذا (أو) شرط
~~(إجارة) كعلى أن تؤجرني دارك بكذا (أو) شرط (شركة) كعلى أن تشاركني في كذا
~~(أو) شرط (صرف الثمن) كبعتك الأمة بعشرة دنانير على أن تصرفها بمائة درهم
~~(أو) شرط صرف (غيره) أي الثمن، كبعتك الثوب على أن تصرف لي هذه الدنانير
~~بدراهم ; لما تقدم «أنه صلى الله عليه وسلم نهى عن بيعتين في بيعة» (وهو)
~~أي هذا النوع (بيعتان في بيعة، المنهي عنه) قاله أحمد، والنهي يقتضي الفساد
~~وقال ابن مسعود " صفقتان في صفقة ربا " ولأنه شرط عقد في عقد فلم يصح كنكاح
~~الشغار وكذا لو باع شيئا على أن يزوجه ابنته أو ينفق على عبده ونحوه، أو
~~حصته منه قرضا أو مجانا
# النوع (الثاني: ما يصح معه البيع، كشرط ينافي مقتضاه) أي البيع (ك)
~~اشتراط مشتر (أن لا يخسر) في مبيع (أو نفق) المبيع (وإلا رده) لبائعه (أو)
~~اشترط بائع على مشتر أن (لا يقفه) أي المبيع (أو) أن لا (يبيعه، أو) أن لا
~~(يهبه، أو) أن لا (يعتقه، أو إن أعتقه فلبائع ولاؤه، أو) اشتراطه عليه (أن
~~يفعل ذلك) أي أن يقف المبيع أو يبيعه أو يهبه، فالشرط فاسد والبيع صحيح،
~~لعود الشرط على غير العاقد، نحو بعتكه على أن لا ينتفع به أخوك أو زيد
~~ونحوه ms0751 لحديث عائشة في قصة بريرة وفيه «خذيها واشترطي لهم الولاء، فإنما
~~الولاء لمن أعتق» وفيه «ما كان من شرط ليس في كتاب الله تعالى فهو باطل،
~~وإن كان مائة شرط» متفق عليه.
# وتأويل " اشترطي لهم الولاء " باشترطي عليهم لا يصح ; لأن الولاء لها
~~بإعتاقها فلا حاجة إلى اشتراطه، ولأنهم أبوا البيع إلا أن تشترط لهم الولاء
~~فكيف يأمرها بما لا يقبلونه منها؟ فإن قيل: كيف أمرها به وهو فاسد؟ أجيب:
~~بأنه ليس أمرا
# PageV02P031
# حقيقة بل بمعنى التسوية كقوله تعالى {اصبروا أو لا تصبروا} [الطور: 16]
~~والتقدير: اشترطي لهم الولاء أو لا تشترطي، بدليل قوله عقبه " فإنما الولاء
~~لمن أعتق " (إلا شرط العتق) فيصح أن يشترطه بائع على مشتر لحديث بريرة
~~(ويجبر) مشتر على عتق مبيع اشترط عليه (إن أباه) ; لأنه مستحق لله تعالى
~~لكونه قربة التزمها المشتري، فأجبر عليه كالنذر وإذا أصر) ممتنعا (أعتقه
~~حاكم) كطلاقه على مول (وكذا شرط رهن فاسد) كمجهول وخمر (ونحوه) كشرط ضمين
~~أو كفيل غير معين، أو (ك) شرط (خيار أو أجل) في ثمن (مجهولين.
# أو) شرط (تأخير تسليمه) أي المبيع (بلا انتفاع) بائع به (أو) شرط بائع
~~(إن باعه) أي المبيع مشتر (فهو) أي البائع (أحق به) أي المبيع (بالثمن) أي
~~بمثله (أو) شرط (أن الأمة لا تحمل) فيصح البيع، وتبطل هذه الشروط قياسا على
~~اشتراط الولاء لبائع (ولمن فات غرضه) بفساد الشرط من بائع ومشتر (الفسخ)
~~علم الحكم أو جهله ; لأنه لم يسلم له الشرط الذي دخل عليه لقضاء الشرع
~~بفساده.
# (أو) أخذ بائع (أرش نقص ثمن) بسبب إلغاء، كأن يكون المبيع يساوي عشرة
~~فيبيعه بثمانية لأجل شرطه الفاسد فإن شاء بائع فسخ، أو رجع بالاثنين (أو
~~استرجاع) مشتر (زيادة) ثمن (بسبب إلغاء) شرطه كأن يشتري ما يساوي عشرة
~~باثني عشر للشرط فيخير بين فسخ ورجوع بالاثنين ; لأنه إنما يسمح بذلك له
~~لما يحصل له من الغرض بالشرط فإذا لم يحصل غرضه رجع بما سمح به كما لو وجده
~~معيبا
# (ومن قال لغريمه: بعني ms0752 هذا) الشيء (على أن أقضيك منه) دينك (فباعه) إياه
~~(صح البيع) قياسا على ما سبق (لا الشرط) ; لأنه شرط أن لا يتصرف فيه لغير
~~القضاء ومقتضى البيع أن يتصرف مشتر بما يختار، ولبائع الفسخ أو أخذ أرش نقص
~~ثمن على ما تقدم.
# (وإن قال رب الحق: اقضنيه) أي الحق (على أن أبيعك كذا بكذا فقضاه) حقه
~~(صح) القضاء ; لأنه أقبضه حقه (دون البيع) المشروط ; لأنه معلق على القضاء
~~ويأتي أن البيع لا يصح تعليقه (وإن قال) رب الحق (اقضني أجود مما لي) عليك
~~(على أن أبيعك كذا، ففعلا) أي قضاه أجود وباعه ما وعده به (ف) البيع
~~والقضاء (باطلان) ويرد الأجود قابضه ويطالب بمثل دينه ; لأن المدين لم يرض
~~بدفع الأجود إلا طمعا في حصول المبيع له ولم يحصل لبطلان البيع لما تقدم.
# PageV02P032
# النوع (الثالث: ما) أي شرط (لا ينعقد معه بيع) وهو المعلق عليه البيع
~~(كبعتك) كذا إن جئتني، أو رضي زيد بكذا (أو اشتريت) كذا (إن جئتني، أو) إن
~~(رضي زيد بكذا) ; لأنه عقد معاوضة وهو يقتضي نقل الملك حال العقد والشرط
~~يمنعه (ويصح: بعت) إن شاء الله (وقبلت إن شاء الله) ; لأن القصد منه التبرك
~~لا التردد غالبا
# (و) يصح (بيع العربون) ويقال أربون (و) يصح (إجارته) أي العربون.
# قال أحمد ومحمد بن سيرين لا بأس به وفعله عمر وعن ابن عمر: أنه أجازه
~~(وهو) أي بيع العربون (دفع بعض ثمن) في بيع عقداه (أو) أي وإجارة العربون
~~دفع بعض (أجرة) بعد عقد إجارة (ويقول) مشتر أو مستأجر (إن أخذته) أي المبيع
~~أو المؤجر احتسبت بما دفعت من ثمن أو أجرة وإلا فهو لك (أو) يقول: إن (جئتك
~~بالباقي) من ثمن أو أجرة وإن لم يعين وقتا.
# (وإلا فهو) أي ما قبضته (لك) لما روي عن نافع بن عبد الحارث " أنه اشترى
~~لعمر دار السجن من صفوان بن أمية، فإن رضي عمر وإلا فله كذا وكذا " قال
~~الأثرم: قلت لأحمد: تذهب إليه؟ قال: أي شيء أقول؟ هذا ms0753 عمر وضعف حديث ابن
~~ماجه، أي «أنه صلى الله عليه وسلم نهى عن بيع العربون» فإن دفع لبائع أو
~~مؤجر قبل العقد درهما وقال: لا تعقد مع غيري فإن لم آخذه فالدرهم لك، ثم
~~عقد معه واحتسب الدرهم من الثمن أو الأجرة صح، لخلو العقد عن شرط، وإلا رجع
~~بالدرهم ; لأنه بغير عوض.
# ولا يصلح جعله عوضا عن انتظاره وتأخيره لأجله ; لأنه لا تجوز المعاوضة
~~عنه ولو جازت لوجب أن يكون معلوم المقدار كالإجارة و (لا) يصح بيع إن رهنه
~~شيئا أو اتفقا على أنه إن (جاء لمرتهن بحقه في محله) أي حلول أجله (وإلا
~~فالرهن له) أي المرتهن لحديث «لا يغلق الرهن من صاحبه» رواه الأثرم وفسره
~~أحمد بذلك ولأنه بيع معلق على شرط مستقل فلم يصح لما تقدم (وما دفع في
~~عربون فلبائع) في بيع (و) ل (مؤجر) في إجارة (إن لم يتم) العقد
# (ومن قال) لقنه (إن بعتك فأنت حر فباعه) أي المقول له ذلك (عتق) عليه
~~(ولم ينتقل ملك) فيه لمشتر نصا ; لأنه يعتق على البائع في حال انتقال الملك
~~إلى المشتري حيث يترتب على الإيجاب والقبول انتقال الملك ونفوذ العتق
~~فيتدافعان وينفذ العتق لقوته وسرايته دون انتقال الملك ولو قال مالكه: إن
~~بعته فهو حر، وقال آخر: إن
# PageV02P033
# اشتريته فهو حر: فاشتراه عتق على بائع دون مشتر (وإلا) يقل مالكه: إن
~~بعته فهو حر (وقال) آخر (إن اشتريته فهو حر فاشتراه عتق) على مشتر نصا ;
~~لأن الشراء يراد للعتق فيكون مقصودا كشراء ذي الرحم وغيره.
# (ومن شرط) على مشتر (البراءة من كل عيب) فيما باعه له لم يبرأ (أو) شرط
~~بائع البراءة (من عيب كذا إن كان) في المبيع (لم يبرأ) بائع بذلك فلمشتر
~~الفسخ بعيب لم يعلمه حال العقد لما روى أحمد " أن ابن عمر باع زيد بن ثابت
~~عبدا بشرط البراءة بثمانمائة درهم فأصاب زيد به عيبا فأراد رده على ابن عمر
~~فلم يقبله، فترافعا إلى عثمان، فقال عثمان لابن عمر: تحلف أنك ms0754 لم تعلم بهذا
~~العيب؟ قال: لا فرده عليه فباعه ابن عمر بألف درهم " وهذه قضية اشتهرت ولم
~~تنكر، فكانت كالإجماع وأيضا خيار العيب إنما يثبت بعد البيع فلا يسقط
~~بإسقاطه قبله كالشفعة (وإن سماه) أي سمى بائع العيب لمشتر برئ منه لدخوله
~~على بصيرة (أو أبرأه) أي البائع مشتر من عيب كذا، أو من كل عيب (بعد العقد
~~برئ منه بائع لإسقاطه) بعد ثبوته له، كالشفعة
### | [فصل باع ما يذرع على أنه عشرة أذرع فبان أكثر]
# ومن باع ما يذرع أي شيئا يذرع كأرض وثوب (على أنه عشرة) أذرع أو أشبار أو
~~أجر به ونحوها (فبان) المبيع (أكثر) مما عين (صح) البيع، والزائد لبائع ;
~~لأن ذلك نقص على المشتري فلم يمنع صحة البيع كالعيب (ولكل) من بائع ومشتر
~~(الفسخ) لضرر الشركة (ما لم يعط) بائع (الزائد) لمشتر (مجانا) بلا عوض
~~فيسقط خيار مشتر ; لأن البائع زاده خيرا.
# (وإن بان) مبيع على أنه عشرة (أقل) منها (صح) البيع (والنقص) عن العشرة
~~(على بائع) ; لأنه التزمه بالعقد (ويخير) بائع (إن أخذه) أي المبيع الناقص
~~(مشتر بقسطه) من ثمن فإن شاء أمضاه أو فسخ، دفعا لضرره و (لا) خيار لبائع
~~(إن أخذه) مشتر (بجميعه) أي الثمن لزوال ضرره (ولم يفسخ) به مشتر البيع ولا
~~يجبر أحدهما على المعاوضة (ويصح) بيع (في صبرة) على أنها عشرة أقفزة فتبين
~~أنها أقل أو أكثر.
# (و) يصح بيع في (نحوها) أي الصبرة كزبرة حديد، وزق عسل أو زيت على أنه
~~عشرة فتبين أقل أو أكثر (ولا خيار لمشتر) كبائع ; لأنه لا ضرر عليه في رد
~~الزائد
# PageV02P034
# إن زادت ولا في أخذ الناقص بقسطه ; لأن نقصان القدر ليس بعيب في الباقي
~~ويأخذه مشتر ناقصا بقسطه من ثمن
### | [باب الخيار في البيع والتصرف قبل قبضه]
# وما يحصل له قبضه والإقالة وما يتعلق بها (الخيار: اسم مصدر اختار) يختار
~~اختيارا (وهو) أي الخيار في بيع وغيره (طلب خير الأمرين) من إمضاء عقد
~~وفسخه هنا (وأقسامه) أي الخيار في البيع بحسب ms0755 أسبابه (ثمانية) بالاستقراء
~~أحدها (خيار المجلس) بكسر اللام موضع الجلوس والمراد هنا مكان التبايع
~~(ويثبت) خيار مجلس (في بيع) عند أكثر أهل العلم، ويروى عن عمر وابنه وابن
~~عباس وأبي هريرة وأبي برزة الأسلمي لحديث «البيعان بالخيار ما لم يتفرقا»
~~متفق عليه من حديث ابن عمر وحكيم بن حزام ورواه مالك وغيره عن نافع عن ابن
~~عمر.
# وقول عمر " البيع صفقة أو خيار " معناه: تقسيم البيع إلى ما شرط فيه وما
~~لم يشترط فيه سماه صفقة القصر مدة الخيار فيه ; لأنه قد روى عنه أبو إسحاق
~~الجوزجاني مثل مذهبنا ولا يصح قياس البيع على النكاح ; لأنه يحتاط له قبله
~~غالبا فلا يحتاج إلى خيار بعده (غير كتابة) فلا خيار فيه ; لأنها تراد
~~للعتق (و) غير (تولي طرق عقد) في بيع، بأن انفرد بالبيع واحد لولاية أو
~~وكالة فلا خيار له كالشفيع (و) غير (شراء من يعتق عليه) كرحمه المحرم،
~~لعتقه بمجرد انتقال الملك إليه بالعقد أشبه ما لو مات قبل التفرق.
# قال (المنقح: أو يعترف بحريته قبل الشراء) ; لأنه استنقاذ لا شراء حقيقة
~~لاعترافه بحريته (وكبيع) في ثبوت خيار مجلس فيه (صلح) بمعنى بيع، بأن أقر
~~له بدين أو عين ثم صالحه عنه بعوض (و) كبيع (قسمة) بمعنى بيع، وهي قسمة
~~التراضي.
# (و) كبيع (هبة بمعناه) وهي التي فيها عوض معلوم فيثبت فيها خيار المجلس،
~~كالبيع (و) كبيع (إجارة) مطلقا.
# (و) كبيع (ما) أي عقد (قبضه) أي العوض فيه (شرط لصحته) أي لدوامها (كصرف
~~وسلم و) بيع (ربوي) من مكيل وموزون (بجنسه) أي بربوي كبيع بر ببر مثله أو
~~بشعير فيثبت فيها خيار المجلس لعموم الخبر ولأن موضوعه النظر في الأحظ وهو
~~موجود هنا
# و (لا) يثبت خيار مجلس (في مساقاة ومزارعة) ووكالة وشركة ونحوها من
~~العقود الجائزة، للاستغناء
# PageV02P035
# بجوازها والتمكن من فسخها بأصل وضعها.
# (و) لا في (حوالة) لاستقلال أحد المتعاقدين بها (و) لا في (سبق) أي
~~مسابقة ; لأنها جعالة.
# (و) لا في (نحوها) أي المذكورات، كوقف وضمان ورهن ms0756
# (ويبقى) خيار مجلس حيث ثبت (إلى أن يتفرقا) للخبر، بما يعده الناس تفرقا
~~(عرفا) لا لإطلاق الشارع التفرق وعدم بيانه فدل أنه أراد ما يعرفه الناس
~~كالقبض والإحراز فإن كانا في مكان واسع كمجلس كبير وصحراء فبمشي أحدهما
~~مستدبرا لصاحبه خطوات، ولو لم يبعد عنه بحيث لا يسمع كلامه في العادة خلافا
~~للإقناع وإن كانا في دار كبيرة ذات مجالس وبيوت فبمفارقته إلى بيت آخر أو
~~مجلس أو صفة أو نحوها وإن كانا في دار صغير فبصعود أحدهما السطح أي بخروجه
~~منها وإن كانا بسفينة كبيرة فبصعود أحدهما أعلاها إن كانا أسفل أو نزوله
~~أسفلها إن كانا أعلاها وإن كانت صغيرة فبخروج أحدهما منها (بأبدانهما) فإن
~~حجز منهما بنحو حائط أو ناما لم يعد تفرقا لبقائهما بأبدانهما بمحل عقد،
~~وخيارهما باق ولو طالت المدة أو أقاما كرها.
# (و) يبقى خيارهما إن تفرقا (مع إكراه) لهما أو لأحدهما على التفرق (أو)
~~تفرقا مع (فزع من مخوف) كسبع أو ظالم خشياه فهربا منه (أو) تفرقا مع
~~(إلجاء) كتفرق (بسيل) أو نار أو نحوهما (أو) تفرقا مع (حمل) لهما ; لأن فعل
~~المكره والملجإ كعدمه، فيستمر خيارهما (إلى أن يتفرقا من مجلس زال فيه)
~~إكراه أو إلجاء وإن أكره أحدهما ونحوه بقي خياره إلى ذلك، وبطل خيار صاحبه
# (إلا إن تبايعا على أن لا خيار) بينهما فيلزم البيع بمجرده (أو يسقطاه)
~~أي الخيار (بعده) أي البيع بل التفرق ; لأنه حق ثبت للمسقط بعقد البيع فسقط
~~بإسقاطه كالشفعة
# (وإن أسقطه) أي الخيار (أحدهما) أي المتبايعين بقي خيار صاحبه (أو قال)
~~أحدهما (لصاحبه: اختر) سقط خيار القائل و (بقي خيار صاحبه) لحديث ابن عمر
~~«فإن خير أحدهما صاحبه فتبايعا على ذلك فقد وجب البيع» أي لزم ولأنه جعل
~~الخيار لغيره فلم يبق له شيء (وتحرم الفرقة خشية الاستقالة) أي خشية أن
~~يفسخ صاحبه البيع في المجلس لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا
~~«البائع والمبتاع بالخيار حتى يتفرقا إلا أن يكون صفقة خيار فلا ms0757 يحل له أن
~~يفارق صاحبه خشية أن يستقيله» رواه النسائي والأثرم والترمذي وحسنه وما روي
~~عن ابن عمر " أنه كان إذا اشترى شيئا يعجبه يمشي
# PageV02P036
# خطوات ليلزم البيع " محمول على أنه لم يبلغه الخبر
# (وينقطع خيار) مجلس (بموت أحدهما) أي المتعاقدين ; لأن الموت أعظم
~~الفرقتين و (لا) ينقطع خياره ب (جنونه) في المجلس لعدم التفرق (وهو) أي
~~المجنون (على خياره إذا أفاق) من جنونه (ولا يثبت) الخيار (لوليه) ; لأن
~~الرغبة في المبيع وعدمها لا تعلم إلا من جهته وإن خرس قامت إشارته مقام
~~نطقه
# القسم (الثاني) من أقسام الخيار: خيار الشرط ب (أن يشترطاه) أي يشترط
~~العاقدان الخيار (في) صلب (العقد، أو) يشترطاه بعده (زمن الخيارين) أي خيار
~~المجلس وخيار الشرط ; لأنه بمنزلة حال العقد (إلى أمد معلوم فيصح) ولو فوق
~~ثلاثة أيام لحديث «المسلمون عند شروطهم» ولأنه حق يعتمد الشرط فرجع في
~~تقديره إلى مشترطه كالأجل قال في شرحه: ولم يثبت ما روي عن عمر أي من
~~تقديره بثلاث.
# وروي عن أنس خلافه وعلم منه: أنه يصح اشتراطه بعد لزوم بيع إلى أجل
~~مجهول.
# (ولو) كان الخيار المشروط (فيما) أي عقد بيع (يفسد) معقود عليه فيه
~~(قبله) أي قبل انتهاء أمد الخيار، كأن تبايعا بطيخا وشرط الخيار فيه أكثر
~~من يومين فيصح (ويباع) البطيخ أي يبيعه أحدهما بإذن الآخر أو الحاكم (ويحفظ
~~ثمنه إليه) أي إلى مضي الخيار فإن فسخ قبل مضيه أخذه بائع وإلا أخذه مشتر
~~على قياس ما يأتي في رهن ما يسرع فساده على مؤجل
# و (لا) يصح شرط خيار (في عقد) بيع مؤجل جعل (حيلة ليربح في قرض فيحرم)
~~نصا ; لأنه وسيلة لمحرم (ولا خيار، ولا يحل تصرفهما) أي المتبايعين في ثمن
~~ولا مثمن قال (المنقح: فلا يصح البيع) كسائر الحيل التي يتوصل بها لمحرم
~~فإن لم يكن حيلة على الربح في القرض بل حفظا للمال أو المبيع لا ينتفع به
~~إلا بإتلافه أو بيد بائعه ونحوه صح
# (ويثبت) خيار شرطاه (في بيع وصلح) بمعناه ms0758 (وقسمة بمعناه) وهبة بمعناه ;
~~لأنها من صور البيع.
# (و) يثبت في (إجارة في ذمة) كخياطة ثوب ; لأنه استدراك لغبن، أشبه خيار
~~المجلس (أو) أي ويثبت الخيار في إجارة عين (مدة لا تلي العقد) إن انقضى قبل
~~دخولها، كما لو أجره داره سنة ثلاث في سنة اثنين وشرط الخيار مدة معلومة
~~تنقضي قبل دخول سنة ثلاث، فإن وليته أو دخلت في مدة إجارة فلا ; لأدائه إلى
~~فوات بعض المنافع المعقود عليها أو استيفائها في مدة الخيار، وكلاهما لا
~~يجوز ولا يثبت في غير ما ذكر من ضمان وغيره
# (لا) يثبت
# PageV02P037
# خيار شرط (فيما) أي بيع (قبضه) أي قبض عوضه (شرط لصحته) أي العقد عليه من
~~صرف وسلم وربوي بربوي، لأن وضعها على أن لا يبقى بين المتعاقدين علقه بعد
~~التفرق لاشتراط القبض وثبوت خيار الشرط فيها ينافي ذلك، فيلغو الشرط ويصح
~~العقد
# (وابتداء مدة) أي خيار الشرط (من) حين (عقد) شرط فيه كأجل ثمن فإن شرط
~~بعد عقد زمن الخيارين فمن حين شرط من تفرق لم يصح لجهالته وإن شرط (ويسقط)
~~خيار شرط (بأول الغاية ف) إن شرط إلى رجب سقط بأوله و (إلى صلاة) مكتوبة
~~كالظهر سقط (بدخول وقتها، ك) ما إذا شرط إلى (الغد) فيسقط بطلوع فجره ; لأن
~~" إلى " لانتهاء الغاية فلا يدخل ما بعدها فيما قبلها والأصل لزوم العقد،
~~وإنما خولف فيما اقتضاه الشرط فيثبت ما تيقن منه دون الزائد (وإن شرطاه) أي
~~الخيار شهرا مثلا (يوما) يثبت (ويوما) لا يثبت (صح) البيع (في اليوم الأول)
~~لإمكانه (فقط) ; لأنه إذا لزم في اليوم الثاني لم يعد إلى الجواز
# (ويصح شرطه) أي الخيار (لهما) أي المتعاقدين (ولو) كانا (وكيلين) ; لأن
~~النظر في تحصيل الأحظ مفوض إلى الوكيل (ك) ما يصح شرطه ل (موكليهما) ; لأن
~~الحظ لهما حقيقة (وإن لم يأمراهما) أي يأمر الموكلان الوكيلين (به) أي بشرط
~~الخيار لما مر من أن طلب الحظ مفوض إلى الوكيل وإن شرطه وكيل لنفسه دون
~~موكله أو لأجنبي لم يصح
# (و) يصح ms0759 شرط خيار (في) مبيع (معين من مبيعين بعقد) واحد، كعبدين بيعا
~~صفقة وشرط الخيار في أحدهما بعينه، كبيع ما فيه شفعة مع ما لا شفعة فيه فإن
~~شرط الخيار في أحدهما مبهما ففاسد
# (ومتى فسخ) البيع (فيه) أي فيما فيه الخيار منهما (رجع) مشتر أقبض ثمنهما
~~(بقسطه من الثمن) كما لو رد أحدهما لعيبه وإن لم يكن أقبضه سقط عنه بقسطه
~~ودفع الباقي
# (و) يصح شرط خيار المتبايعين (متفاوتا) بأن شرط لأحدهما شهرا وللآخر سنة.
# (و) يصح شرط (لأحدهما) دون الآخر ; لأنه حق لهما جوز رفقا بهما فكيفما
~~تراضيا به جاز.
# (و) يصح شرط بائعين غير وكيلين الخيار (لغيرهما) ومنه على أن استأمرا
~~فلانا يوما وله الفسخ قبله (ولو) كان الغير المشروط له الخيار (المبيع) بأن
~~تبايعا قنا وشرطا له الخيار (ويكون) جعل الخيار للغير (توكيلا) منهما (له
~~فيه) ; لأنهما أقاماه مقامهما ف (لا) يصح جعلهما الخيار (له) أي لغيرهما
~~(دونهما) ; لأن الخيار شرع لتحصيل الأحظ لكل من المتعاقدين، فلا يكون لمن
# PageV02P038
# لا حظ له فيه
# (ولا يفتقر فسخ من يملكه) من المتعاقدين (إلى حضور صاحبه) العاقد معه
~~(ولا) إلى (رضاه) ; لأن الفسخ حل عقد جعل إليه، فجاز في غيبة صاحبه ومع
~~سخطه كالطلاق
# (وإن مضى زمنه) أي الخيار المشروط (ولم يفسخ) البيع مشروط له (لزم) البيع
~~لئلا يفضي إلى بقاء الخيار أكثر من مدته المشروطة، وهو لا يثبت إلا بالشرط
# (وينتقل ملك) في مبيع إلى مشتر وفي ثمن إلى بائع (بعقد) سواء شرط الخيار
~~لهما أو لأحدهما " أيا كان لظاهر حديث «من بايع عبدا وله مال فماله للبائع
~~إلا أن يشترطه المبتاع» رواه مسلم فجعل المال للمبتاع باشتراطه وأطلق البيع
~~فشمل بيع الخيار، ولأن البيع تمليك بدليل صحته بقول ملكتك، فيثبت به الملك
~~في بيع الخيار كسائر البيوع يحققه أن التملك يدل على نقل الملك إلى المشتري
~~ويقتضيه لفظه وثبوت الخيار لا ينافيه
# (ولو فسخاه) أي البيع (بعد) بخيار أو عيب أو تقايل ونحوها (فيعتق بشراء)
~~(ما) أي رقيق ms0760 (يعتق على مشتر) لرحم أو تعليق أو اعتراف بحرية وينفسخ نكاح
~~بشراء أحد الزوجين الآخر (ويلزمه) أي المشتري نفقة حيوان مبيع و (فطرة) قن
~~(مبيع) بغروب الشمس من آخر رمضان قبل فسخه
# (وكسبه) أي المبيع (ونماؤه المنفصل) مدة خيار (له) أي لمشتر لحديث
~~«الخراج بالضمان» صححه الترمذي ويتبع نماء متصل المبيع لتعذر انفصاله (وما
~~أولد) مشتر من أمة مبيعة وطئها زمن الخيار (فأم ولد) له ; لأنه صادف ملكا
~~له أشبه ما لو أحبلها بعد مدة الخيار (وولده) أي المشتري (حر) ثابت النسب ;
~~لأنه من مملوكته فلا تلزمه قيمته (وعلى بائع بوطء) مبيعة زمن الخيارين
~~(المهر) لمشتر ولا حد عليه إن جهل.
# (و) عليه (مع علم تحريمه) أي الوطء (و) علم (زوال ملكه) عن مبيع بعقد
~~(وأن البيع لا ينفسخ بوطئه) المبيعة (الحد) نصا ; لأن وطئه لم يصادف ملكا
~~ولا شبهة ملك (وولده) أي البائع مع علمه بما سبق (قن) لمشتر، ومع جهل واحد
~~منهما الولد حر، ويفديه بقيمته يوم ولادة لمشتر ولا حد (والحمل وقت عقد
~~مبيع لإنماء) للمبيع فهو كالولد المنفصل (فترد الأمات بعيب بقسطها) من
~~الثمن كعين معيبة بيعت مع غيرها وقال القاضي وابن عقيل: قياس المذهب حكمه
~~حكم الإجراء لا الولد المنفصل فيرد معها قال وهو أصح وجزم به في الإقناع
~~فيما إذا ردت بشرط الخيار قلت: فإن كانت أمة ردت هي وولدها لتحريم التفريق
~~على القولين
# PageV02P039
# (ويحرم تصرفهما) أي المتبايعين (مع خيارهما) أي شرط الخيار لهما زمنه (في
~~ثمن معين) أو في الذمة وقبض (ومثمن) لزوال ملك أحدهما إلى الآخر وعدم
~~انقطاع علق زائل الملك عنه (وينفذ عتق مشتر) أعتق المبيع زمن خيار بائع
~~لقوته وسرايته، وملك بائع الفسخ لا يمنعه ويسقط فسخه إذن، كما لو وهب ابنه
~~عبدا فأعتقه ولا ينفذ عتق بائع لمبيع ولا شيء من تصرفاته فيه، لزوال ملكه
~~عنه و (لا) ينفذ (غير عتق) كوقف وإجارة من مشتر (مع خيار الآخر) أي البائع
~~; لأنه لم تنقطع علقه عن المبيع (إلا) إذا انصرف ms0761 مشتر (معه) أي البائع كان
~~أجره أو باعه له (أو) إلا إذا انصرف مشتر (بإذنه) أي البائع فينفذ ; لأن
~~الحق لا يعدوهما (ولا يتصرف بائع مطلقا) أي سواء كان الخيار لهما أو له أو
~~لمشتر (إلا بتوكيل مشتر) ; لأن الملك له ويبطل خيارهما إن وكله في نحو بيع
~~مما ينقل الملك.
# (وليس) تصرف بائع شرط الخيار له وحده (فسخا) لبيع نصا ; لأن الملك انتقل
~~عنه فلا يكون تصرفه استرجاعا، كوجود ماله عند من أفلس (وتصرف مشتر) في مبيع
~~شرط له الخيار فيه زمنه (بيع بوقف أو بيع أو هبة أو لمس) لأمة مبتاعة
~~(لشهوة ونحوه) كتقبيلها (وسومه) أي المشتري للمبيع، بأن عرضه للبيع وهو عطف
~~على تصرف (إمضاء) للبيع خبر تصرف (وإسقاط الخيارة) ; لأنه دليل الرضا
~~بالبيع وكذا يسقط خياره برهن وإجارة ومساقاة ونحوها كما ذكره في الإقناع في
~~الإجارة في خيار العيب و (لا) يسقط خيار مشتر بتصرف في مبيع (لتجربة) كركوب
~~دابة لينظر سيرها وحلب شاة لمعرفة قدر لبنها ; لأنه المقصود من الخيار فلم
~~يبطل به (ك) ما لا يسقط ب (استخدام) ولو لغير تجربة (ولا) يسقط (إن قبلته)
~~الأمة (المبيعة ولم يمنعها) نصا ; لأنه لم يوجد منه ما يدل على إبطاله
~~والخيار له لا لها
# (ويبطل خيارهما) أي البائع والمشتري (مطلقا) أي سواء كان خيار مجلس أو
~~شرط (بتلف مبيع بعد قبض) وكذا قبله مما هو من ضمان مشتر، بخلاف نحو ما
~~اشتري بكيل فيبطل البيع بتلفه ويبطل معه الخيار (و) ب (إتلاف مشتر إياه) أي
~~المبيع (مطلقا) أي قبض أو لم يقبض، اشترى بكيل أو وزن أو لا، لاستقرار
~~الثمن بذلك في ذمته والخيار يسقطه، وكخيار العيب إذا تلف المبيع
# (وإن باع عبدا بأمة) بشرط الخيار (فمات العبد) قبل انقضاء أمد خيار (ووجد
~~بها) أي الأمة (عيبا فله ردها) على باذلها بالعيب كما لو لم يتلف العبد
~~(ويرجع بقيمة العبد)
# PageV02P040
# على مشتر لتعذر رده
# (ويورث خيار الشرط إن طالب به) مستحقه (قبل موته) كشفعة وحد قذف ms0762 وإلا فلا
~~; لأنه حق فسخ ثبت لا لفوات جزء، فلم يورث كالرجوع في الهبة (ولا يشترط
~~ذلك) أي الطلب قبل الموت (في إرث خيار غيره) أي غير خيار الشرط، كخيار عيب
~~وتدليس ; لأنه حق فيه معنى المال ثبت لمورث فقام وارثه مقامه، كقبول
~~الوصية، بخلاف خيار الشرط فليس في معنى المال أشار إليه ابن عقيل
# القسم (الثالث) من أقسام الخيار (خيار غبن يخرج عن عادة) نصا ; لأنه لما
~~لم يرد الشرع بتحديده فرجع فيه إلى العرف كالقبض والحرز فإن لم يخرج عن
~~عادة فلا فسخ ; لأنه يتسامح به (ويثبت) خيار غبن ولو وكيلا قبل إعلام موكله
~~في ثلاثة صور إحداها (لركبان) جمع راكب يعني القادم من سفر ولو ماشيا
~~(تلقوا) أي تلقاهم حاضر عند قربهم من البلد (ولو) كان المتلقي (بلا قصد)
~~نصا ; لأنه شرع لإزالة ضررهم بالغبن.
# ولا أثر للقصد فيه (إذا باعوا) أي الركبان (أو اشتروا) قبل العلم بالسعر
~~(وغبنوا) لحديث «لا تلقوا الجلب فمن تلقاه فاشترى منه فإذا أتى السوق فهو
~~بالخيار» رواه مسلم وصح الشراء مع النهي ; لأنه لا يعود لمعنى في البيع،
~~وإنما هو للخديعة ويمكن استدراكها بالخيار أشبه المصراة. الصورة الثانية
~~المشار إليها بقوله (والمسترسل غبن.
# وهو) من استرسل إذا اطمأن واستأنس وشرعا (من جهل القيمة) أي قيمة المبيع
~~(ولا يحسن يماكس من بائع ومشتر) ; لأنه حصل له الغبن لجهله بالبيع أشبه
~~القادم من سفر ويقبل قوله بيمينه في جهل القيمة إن لم تكذبه قرينة ذكره في
~~الإقناع، وقال ابن نصر الله: الأظهر: احتياجه للبينة. الصورة الثالثة أشير
~~إليها بقوله (وفي نجش، بأن يزايده) أي المشتري (من لا يريد شراء) ليغره، من
~~نجشت الصيد إذا أثرته، كأن المناجش يثير كثرة الثمن بنجشه قال في شرحه:
~~وظاهره أنه لا بد أن يكون المزايد عالما بالقيمة والمشتري جاهلا بها (ولو)
~~كانت المزايدة (بلا مواطأة) مع بائع لما تقدم في الصورة الأولى (ومنه) أي
~~النجش: قول بائع (أعطيت) في السلعة.
# (كذا، وهو) أي البائع (كاذب) ويحرم النجش ms0763 لتغريره المشتري ولهذا يحرم على
~~بائع سوم مشتر كثيرا ليبذل قريبا منه ذكره الشيخ تقي الدين وإذا أخبره أنه
~~اشتراها بكذا وكان زائدا عما اشتراها به لم يبطل البيع وكان له الخيار
# PageV02P041
# صححه في الإنصاف (ولا أرش) لمغبون (مع إمساك) مبيع ; لأن الشرع لم يجعله
~~له ولم يفت عليه جزء من مبيع يأخذ الأرش في مقابلته (ومن قال) من بائع
~~ومشتر (عند العقد: لا خلابة) أي خديعة (فله الخيار إذا خلب) أي خدع ومنه:
~~إذا لم تغلب فأخلب لما روي «أن رجلا ذكر للنبي صلى الله عليه وسلم أنه يخدع
~~في البيوع فقال: إذا بايعت فقل: لا خلابة» متفق عليه وهي بكسر الخاء
~~الخديعة.
# (والغبن محرم) لما فيه من التغرير بالمشتري (وخياره) أي الغبن (ك) خيار
~~(عيب في عدم فورية) لثبوته لدفع ضرر متحقق فلم يسقط بالتأخير بلا رضى
~~كالقصاص (ولا يمنع الفسخ) لغبن (تعيبه) أي حدوث عيب بالمبيع عند مشتر (وعلى
~~مشتر الأرش) لعيب حدث عنده إذا رده، كالمعيب أي قديما إذا تعيب عنده ورده
~~(ولا) يمنع الفسخ (تلفه) أي المبيع (وعليه) أي المشتري (قيمته) لبائعه ;
~~لأنه فوته عليه وظاهره ولو مثليا (وللإمام جعل علامة تنفي الغبن عمن يغبن
~~كثيرا) ; لأنه مصلحة (وكبيع) في غبن (إجارة) ; لأنها بيع المنافع (لا نكاح)
~~فلا فسخ لأحد الزوجين إن غبن في المسمى ; لأن الصداق ليس ركنا في النكاح.
# وإذا فسخ) مؤجر غر فأجر بدون أجر المثل (في أثنائها) أي مدة الإجارة
~~(رجع) على مستأجر (بالقسط من أجرة المثل) لما مضى و (لا) يرجع بالقسط (من)
~~الأجر (المسمى) ; لأنه لا يستدرك به ظلامة الغبن ; لأنه يلحقه فيما يلزمه
~~من ذلك - أي لمسمى - لمدته بخلاف ما لو ظهر على عيب بمؤجرة ففسخ، فيرجع
~~بقسطه من المسمى ; لأنه يستدرك بذلك ظلامته ; لأنه يرجع بقسطه منها معيبا
~~فيرتفع عنه الضرر بذلك نقله المجد عن القاضي
# القسم (الرابع: خيار التدليس) من الدلس بالتحريك بمعنى الظلمة كأن البائع
~~بفعله الآتي صير المشتري في ظلمة (بما يزيد به الثمن) ms0764 ولو لم يكن عيبا
~~(كتصرية اللبن) أي جمعه (في الضرع) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تصروا الإبل
~~والغنم فمن ابتاعها فهو بخير النظرين بعد أن يحتلبها إن شاء أمسكها وإن شاء
~~ردها وصاعا من تمر» متفق عليه (و) ك (تحمير وجه وتسويد شعر) رقيق (وتجعيده)
~~أي الشعر (و) ك (جمع ماء الرحى) التي تدور بالماء (وإرساله) أي الماء (عند
~~عرض) ها لبيع ليشتد دوران الرحى إذن، فيظنه المشتري عادة فيزيد في الثمن
~~فإذا تبين لمشتر ذلك فله الخيار كالمصراة ; لأنه تغرير لمشتر أشبه النجش.
# وكذا تحسين وجه
# PageV02P042
# الصبرة أو الثوب وصقل وجع المتاع ونحوه، بخلاف علف الدابة حتى تمتلئ
~~خواصرها، فيظن حملها، وتسويد أنامل عبد أو ثوبه، ليظن أنه كاتب أو حداد ;
~~وكبر ضرع الشاة خلقة، بحيث يظن أنها كثيرة اللبن فلا خيار به ; لأنه لا
~~يتعين للجهة التي ظنت (ويحرم) تدليس (ك) تحريم (كتم عيب) لحديث عقبة بن
~~عامر مرفوعا «المسلم أخو المسلم ولا يحل لمسلم باع من أخيه بيعا فيه عيب
~~إلا بينه له» رواه أحمد وأبو داود والحاكم وحديث «من غشنا فليس منا» وحديث
~~«من باع عيبا لم يبينه لم يزل في مقت من الله ولم تزل الملائكة تلعنه» رواه
~~ابن ماجه (ويثبت لمشتر) بتدليس (خيار الرد.
# ولو حصل) التدليس في مبيع (بلا قصد) كحمرة وجه الجارية لخجل أو تعب ونحوه
~~; لأنه لا أثر له في إزالة ضرر المشتري فإن علم مشتر بتدليس فلا خيار له
~~لدخوله على بصيرة وكذا لو دلسه بما لا يزيد به الثمن كتسبيط الشعر ; لأنه
~~لا ضرر بذلك على المشتري (ومتى علم) مشتر (التصرية خير ثلاثة أيام منذ علم)
~~بها لحديث «من اشترى مصراة فهو بالخيار فيها ثلاثة أيام، إن شاء أمسكها وإن
~~شاء ردها ورد معها صاعا من تمر» رواه مسلم (بين إمساك بلا أرش) لظاهر الخبر
~~(و) بين (رد مع صاع تمر سليم إن حلبها) للخبر (ولو زاد) صاع التمر (عليها)
~~أي المصراة (قيمة) نصا لظاهر الخبر.
# (وكذا لو ردت) ms0765 مصراة (بغيرها) أي التصرية، كعيب قياسا عليها ويتعدد الصاع
~~بتعدد المصراة وله ردها بعد رضاه بالتصرية، بعيب غيرها وإذا عدم) التمر
~~بمحل رد المصراة (ف) عليه (قيمته) ; لأنها بدل مثله عند إعوازه (موضع عقد)
~~; لأنه محل الوجوب (ويقبل رد اللبن) المحلوب من مصراة إن كان (بحاله) لم
~~يتغير (بدل التمر) كردها به قبل الحلب إن ثبتت التصرية (و) خيار (غيرها) أي
~~المصراة (على التراخي ك) خيار (معيب) لما تقدم في الغبن.
# (وإن صار لبنها) أي المصراة (عادة سقط الرد) بالتصرية لزوال الضرر (كعيب
~~زال) مع مبيع قبل رد ; لأن الحكم يدور مع علته (و) كأمة (مزوجة) اشتراها و
~~(بانت) قبل ردها فيسقط فإن كان الطلاق رجعيا فلا (وإن كان) وقت عقد (بغير
~~مصراة لبن كثير فحلبه ثم ردها بعيب رده) أي اللبن إن بقي (أو) رد (مثله إن
~~عدم) اللبن ; لأنه مبيع فإن كان يسيرا لم يلزمه رده ولا بدله، وما حدث بعد
~~البيع فلا يرده وإن كثر ; لأنه نماء منفصل (وله)
# PageV02P043
# أي المشتري (رد مصراة من غير بهيمة الأنعام) كأمة وأتان (مجانا) ; لأنه
~~لا يعتاض عنه عادة قال في الفروع: كذا قالوا وليس بمانع قال (المنقح: بل
~~قيمة ما تلف من اللبن) إن كان له قيمة قلت: القياس بمثله، كباقي المتلفات
# القسم (الخامس: خيار العيب وما بمعناه) أي العيب ويأتي (وهو) أي العيب
~~وما بمعناه (نقص مبيع) وإن لم تنقص به قيمته، بل زادت كخصاء (أو) نقص
~~(قيمته عادة) فما عده التجار منقصا أنيط الحكم به ; لأنه لم يرد في الشرع
~~نص في كل فرد منه فرجع فيه إلى أهل الشأن (كمرض) بحيوان يجوز بيعه على جميع
~~حالاته (و) ك (بخر) في عبد أو أمة (وحول وخرس وكلف وطرش وقرع) وإن لم يكن
~~له ريح منكرة (وتحريم عام) بملك أو نكاح (كمجوسية) بخلاف نحو أخته من رضاع
~~(و) ك (عفل وقرن وفتق ورتق) وتأتي في النكاح (و) ك (استحاضة وجنون وسعال
~~وبحة وحمل أمة) لا بهيمة فهو زيادة إن ms0766 لم يضر باللحم (و) ك (ذهاب جارحة)
~~كأصبع مبيع (أو) ذهاب (سن من كبير) أي ممن ثغر ولو آخر أضراس (و) ك
~~(زيادتها) أي الجارحة كأصبع زائدة أو السن (و) ك (زنا من بلغ عشرا) نصا من
~~عبد أو أمة.
# (و) ك (شربه مسكرا، وإباقه وسرقته، وبوله في فراشه) فإن كان ممن دون عشر
~~فليس عيبا (وحمق كبير) أي بالغ (وهو) أي الحمق (ارتكابه الخطأ على بصيرة
~~وكفزعه) أي الرقيق الكبير فزعا (شديدا، وكونه) أي الرقيق (أعسر لا يعمل
~~بيمينه عملها المعتاد) فإن عمل فزيادة خير وكثرة كذب وتخنيث، وكونه خنثى
~~وإهمال الأدب والوقار في محالهما نصا ولعل المراد في غير الجلب والصغير
~~(وعدم ختان ذكر) كبير للخوف عليه لا صغير ولا أنثى (وعثرة مركوب وكدمه) أي
~~عضه (ورفسه وحرنه وكونه شموسا أو بعينيه ظفرة، و) ما بمعنى العين ك (طول
~~مدة نقل ما في دار) مبيعة (عرفا) لطول تأخر تسليم المبيع بلا شرط، كما لو
~~كانت مؤجرة فإن لم تطل المدة عرفا فلا خيار (ولا أجرة) على بائع (لمدة نقل
~~اتصل عادة) ولو طال حيث لم يفسخ مشتر لتضمن إمساكه الرضا بتلف المنفعة زمن
~~النقل ومفهومه: إن لم يتصل عادة وجبت الأجرة، وأنه لا يلزمه جمع الحمالين
~~ولا التحويل ليلا.
# (وتثبت اليد) أي يد مشتر على الدار المبيعة، فتدخل في ضمانه بالعقد، وإن
~~كانت بها أمتعة البائع لم يمنعه منها (وتسوى الحفر) الحادثة بعد البيع
~~لاستخراج دفين، فيعيدها
# PageV02P044
# كما كانت حين الشراء ; لأنه ضرر لحق الأرض لاستصلاح ما له المخرج فكان
~~عليه إزالته (و) ك (بق ونحوه) كدلم (غير معتاد بها) أي الدار المبيعة لحصول
~~الأذى به كما لو اشترى قربة فوجد فيها حية عظيمة تنقص بها قيمتها. (وكونها)
~~أي الدار المبيعة (ينزلها الجند) بأن تصير معدة لنزولهم لفوات منفعتها
~~زمنه، قال الشيخ تقي الدين: والجار السوء عيب (و) كون (ثوب غير جديد ما لم
~~يبن) أي يظهر (أثر استعماله) لنقصه بالاستعمال فإن بان فلا فسخ لمشتر
~~لدخوله على ms0767 بصيرة.
# (و) كون (ماء) مبيع (مستعملا في) نحو (رفع حدث) لذهاب بعض منافعه (ولو
~~اشترى الماء لشرب) ; لأن النفس تعافه (لا معرفة غناء) فليست عيبا ; لأنه لا
~~نقص في قيمة ولا عين (ولا ثيوبة) ; لأنها الغالب على الجواري والإطلاق لا
~~يقتضي خلافها (و) لا (عدم حيض) ; لأن الإطلاق لا يقتضي الحيض ولا عدمه فليس
~~فواته عيبا.
# (و) لا (كفر) ; لأنه الأصل في الرقيق (و) لا (فسق باعتقاد) كرافضي (أو
~~فعل) غير زنا وشرب خمر مسكر ونحوه مما سبق ونحو استطالة على الناس ; لأنه
~~دون الكفر.
# (و) لا (تغفيل) ; لأن الحذق ليس غالبا في الرقيق (و) لا (عجمة) لسان أو
~~كونه تمتاما أو فأفاء أو أرت أو ألثغ ; لأنها الأصل فيه (و) لا (قرابة)
~~ورضاع ; لأنه لا يوجب خللا في المالية والتحريم خاص به.
# (و) لا (صداع وحمى يسيرين) و (لا) سقوط آيات (يسيرة) عرفا (بمصحف ونحوه)
~~كسقوط بعض كلمات بالكتب ; لأن مثله يتسامح فيه كيسير تراب ونحوه ببر، كغبن
~~يسير فإن كثر ذلك فله الخيار (ويخير مشتر في) مبيع (معيب قبل عقد) مطلقا
~~(أو) قبل (قبض ما) أي مبيع (يضمنه بائع قبله) أي القبض (كثمر على شجر
~~ونحوه) كموصوف وما تقدمت رؤيته العقد بزمن لا يتغير فيه (وما بيع بكيل أو
~~وزن أو عد أو ذرع) ; لأن تعيب المبيع كتلف جزء منه، فإن تعيب ما لا يضمنه
~~بائع بعد البيع فلا خيار لمشتر (إذا جهله) أي جهل مشتر العيب حين عقد (ثم
~~بان) أي ظهر له فإن كان عالما به فلا خيار له لدخوله على بصيرة (بين رد)
~~المعيب ; لأن مطلق العقد يقتضي السلامة فيرد لاستدراك ما فاته.
# (ومؤنته) أي الرد (عليه) أي المشتري ; لأن الملك ينتقل عنه باختياره الرد
~~فتعلق به حق التوفية. (ويأخذ) مشتر رد المبيع (ما دفع) هو أو غيره عنه من
~~ثمن (أو) بدل ما (أبرأ) ه بائع منه (أو) بدل ما (وهب) له بائع (من ثمنه)
~~كلا كان أو بعضا لاستحقاق المشتري بالفسخ استرجاع جميع ms0768 الثمن، كزوج
# PageV02P045
# طلق قبل دخول وقد أبرئ من الصداق أو وهب له (وبين إمساك مع أرش) عيب لرضا
~~المتبايعين على أن العوض في مقابلة المعوض فكل جزء من العوض يقابله جزء من
~~المعوض، ومع العيب فإنه جزء فيرجع ببدله وهو الأرش، بخلاف نحو المصراة فإنه
~~ليس فيها عيب وإنما الخيار له بالتدليس لا لفوات جزء، فلم يستحق أرشا (وهو)
~~أي الأرش (قسط ما بين قيمته) أي المعيب (صحيحا ومعيبا من ثمنه) نصا.
# فلو قوم مبيع صحيحا بخمسة عشر ومعيبا باثني عشر فقد نقص خمس قيمته فيرجع
~~بخمس الثمن قل أو كثر ; لأن المبيع مضمون على مشتر بثمنه فإذا فاته جزء منه
~~سقط عنه ما يقابله من الثمن ; لأنا لو ضمناه نقص القيمة لأدى إلى اجتماع
~~العوض والمعوض في نحو ما لو اشترى شيئا بعشرة وقيمته عشرون ووجد به عيبا
~~ينقصه النصف فأخذها ولا سبيل إليه (ما لم يفض) أخذ أرش (إلى ربا، كشراء حلي
~~فضة بزنته دراهم) فضة ويجده معيبا (أو) شراء (قفيز مما يجري فيه ربا) كبر
~~وشعير (بمثله) جنسا وقدرا (ويجده معيبا فيرد) مشتر (أو يمسك مجانا) بلا أرش
~~; لأن أخذه يؤدي إلى ربا الفضل، أو مسألة مد عجوة.
# (وإن تعيب) الحلي أو القفيز المبيع كما سبق (أيضا عنده) أي المشتري
~~(فسخه) أي العقد (حاكم) لتعذر فسخ كل من بائع ومشتر ; لأن الفسخ من أحدهما
~~إنما هو لاستدراك ظلامته وهنا إن فسخ بائع فالحق عليه، لكونه باع معيبا وإن
~~فسخ مشتر فالحق عليه لتعيبه عنده فكل إذا فسخ يفر مما عليه والعيب لا يهمل
~~بلا رضا فلم يبق طريق إلى التوصل إلى الحق إلا بفسخ الحاكم هذا معنى تعليل
~~المنقح في حواشي التنقيح (ورد بائع الثمن) إن قبضه (وطالب) مشتريا (بقيمة
~~المبيع) معيبا بعيبه الأول (; لأن العيب لا يهمل بلا رضا ولا أخذ أرش) ولم
~~يرض مشتر بإمساكه مجانا ولا يمكنه أخذ أرش العيب الأول ولا رده مع أرش ما
~~حدث عنده لإفضاء كل منهما إلى الربا فإن ms0769 اختار مشتر إمساكه مجانا فلا فسخ.
# (وإن لم يعلم) مشتري حلي بدراهم أو ربوي بمثله (عيبه حتى تلف) المبيع
~~(عنده، ولم يرض بعيبه بعد فسخ العقد) ليستدرك ظلامته. (ورد) مشتر (بدله) أي
~~المعيب التالف عنده (واسترجع الثمن) إن كان أقبضه لبائع لتعذر أخذ الأرش،
~~لإفضائه للربا، (وكسب مبيع معيب) من عقد إلى رد (لمشتر) لحديث «الخراج
~~بالضمان» ولو هلك المبيع لكان من ضمانه (ولا يرد) مشتر رد مبيعا
# PageV02P046
# (لعيبه نماء منفصلا) منه كثمرة وولد بهيمة (إلا لعذر كولد أمة) فيرد معها
~~لتحريم التفريق (وله) أي المشتري (قيمته) أي الولد على بائع ; لأنه نماء
~~ملكه.
# (وله) أي المشتري (رد) أمة (ثبت) لعيبها (وطئها) المشتري قبل علمه عيبها
~~(مجانا) ; لأنه لم يحصل به نقص جزء ولا صفة كما لو كانت مزوجة فوطئها الزوج
~~(وإن وطئ) مشتر (بكرا) ثم علم عيبها (أو تعيب) المبيع عنده كثوب قطعه (أو
~~نسي) رقيق (صنعة عنده) أي المشتري ثم علم عيبه (فله) أي المشتري (الأرش)
~~للعيب الأول (أو رده) على بائعه (مع أرش نقصه) الحادث عنده لقول عثمان في
~~رجل اشترى ثوبا ولبسه ثم اطلع على عيب " يرده وما نقص " فأجاز الرد مع
~~النقصان رواه الخلال.
# وعليه اعتمد الإمام والأرش هنا ما بين قيمته بالعيب الأول وقيمته
~~بالعيبين (ولا يرجع) مشتر رد معيبا مع أرش عيب حدث عنده (به) أي بأرش العيب
~~الحادث عنده (إن زال) عيبه، كتذكره صنعة نسيها لصيرورة المبيع مضمونا على
~~المشتري بقيمته بفسخه بالعيب الأول، بخلاف مشتر أخذ أرش عيب من بائع ثم زال
~~سريعا فيرده لزوال النقص الذي لأجله وجب الأرش (وإن دلس بائع) عيبا بأن
~~علمه وكتمه (فلا أرش على مشتر) بتعيبه عنده بمرض أو جناية أجنبي أو فعل
~~مبيع، كإباقه أو فعل مشتر كوطئه بكرا، أو ختن غير مختتن ونحوه مما هو مأذون
~~فيه، بخلاف نحو قلع سن أو قطع عضو (وذهب) مبيع (عليه) أي البائع المدلس (إن
~~تلف) المبيع بغير فعل مشتر، كموته (أو أبق) نصا ; لأنه غره ويتبع ms0770 بائع عبده
~~حيث كان.
# (وإلا) يكن البائع دلس العيب (فتلف) مبيع معيب بيد مشتر (أو عتق) تعين
~~أرش (أو لم يعلم مشتر عيبه) أي المبيع (حتى صبغ) نحو ثوب (أو نسج) غزلا (أو
~~وهب) مبيعا (أو باعه أو) صبغ أو نسج أو وهب أو باع (بعضه تعين الأرش) نصا ;
~~لأن البائع لم يوفه ما أوجبه له العقد ولم يوجد منه الرضا به ناقصا فإن فعل
~~ذلك عالما بعيبه فلا أرش له، لرضاه بالمبيع ناقصا وعلم منه: أنه لا رد له
~~في الباقي بعد تصرفه في البعض (ويقبل قوله) أي المشتري إن تصرف في المبيع
~~قبل علم عيبه (في قيمته) لاتفاق العاقدين على عدم قبض جزء من المبيع وهو ما
~~قابل الأرش، فقبل قول مشتر في قدره.
# (لكن لو) باع مشتر المعيب قبل علمه (ورده عليه) قبل أخذ أرشه (فله) أي
~~المشتري (أرشه) أي العيب (أو رده) لزوال المانع كما
# PageV02P047
# لو لم يبعه (وإن باعه) أي المعيب مشتر قبل علم عيبه (لبائعه) له ولم يعلم
~~أيضا عيبه ثم علمه (فله) أي البائع وهو المشتري له ثانيا (رده على) البائع
~~الثاني (ثم للبائع الثاني رده) أي المبيع المردود (عليه) أي البائع الأول
~~(وفائدته) أي الرد من الجانبين (اختلاف الثمنين) وكذا إن اختار الأرش وعلم
~~منه: أنه لا رد مع اتفاق الثمنين لعدم الفائدة فيه.
# (وإن كسر) مشتر (ما) أي مبيعا (مأكوله في جوفه) كرمان وبطيخ (فوجده) أي
~~المأكول (فاسدا وليس لمكسوره قيمة، كبيض الدجاج رجع بثمنه) لتبين فساد
~~العقد من أصله ; لأنه وقع على ما لا نفع فيه وإن وجد البعض فاسدا رجع بقسطه
~~من الثمن وليس عليه رد فاسده إلى بائعه ; لأنه لا فائدة فيه.
# (وإن كان له) أي مكسوره (قيمة كبيض النعام وجوز الهند، خير) مشتر (بين)
~~أخذ (أرشه) لنقصه بكسره (وبين رده مع أرش كسره) الذي تبقى له معه قيمة إن
~~لم يدلس بائع كما مر (وأخذ ثمنه) لاقتضاء العقد السلامة (ويتعين أرش) لمشتر
~~(مع كسر لا تبقى معه ms0771 قيمة) كنحو جوز هند ; لأنه أتلفه.
# (وخيار عيب متراخ) ; لأنه لدفع ضرر متحقق، فلا يسقط بالتأخير كالقصاص،
~~فلا يسقط خيار عيب (إلا إن وجد دليل رضاه) أي المشتري (كتصرفه) في مبيع
~~عالما بعيبه بنحو بيع أو إجارة أو إعارة (و) ك (استعماله) المبيع (لغير
~~تجربة) كوطء وحمل على دابة (فيسقط أرش كرد) لقيام دليل الرضا مقام التصريح
~~به وإن تصرف في بعضه فله أرش الباقي لا رده (ولا يفتقر رد) مشتر مبيعا لنحو
~~عيب (إلى حضور بائع ولا) إلى (رضاه، ولا) إلى (قضاء) حاكم كالطلاق (ولمشتر
~~مع غيره) بأن اشترى شخصان فأكثر (معيبا) صفقة واحدة (أو) اشتريا مبيعا ب
~~(شرط خيار) أو غبنا أو دلس عليهما (إذا رضي الآخر) بالبيع وأمضاه (الفسخ في
~~نصيبه) من المبيع ; لأنه رد جميع ما ملكه بالعقد فجاز (كشراء واحد من
~~اثنين) شيئا ثم بان عيبه.
# أو (بشرط خيار) ونحوه فله رد نصيب أحدهما ; لأنه رد عليه جميع ما باعه له
~~ولا تشقيص ; لأنه كان مشقصا قبل البيع و (لا) يرد واحد نصيبه من معيب أو
~~مبيع بشرط خيار ونحوه (إذا ورث) المعيب أو خيار الشرط لتشقص السلعة على
~~البائع وقد أخرجها عن ملكه غير مشقصة ; لأنه باعها لواحد، بخلاف التي قبلها
~~فإن العقد يتعدد بتعدد العاقد (وللحاضر من مشتريين نقد نصف ثمنه) أي المبيع
~~لهما صفقة (وقبض نصفه) لخروجه عن ملك البائع
# PageV02P048
# مشقصا. (وإن نقده) أي الثمن (كله) عن نفسه وشريكه (لم يقبض إلا نصفه) أي
~~المبيع ; لأنه لم يملك بالعقد غيره وهذا في مكيل ونحوه فإن كان عبدا ونحوه
~~فليس لبائع إقباضه بغير إذن الآخر (ورجع) مقبض كل الثمن (على الغائب) بنظير
~~ما عليه منه إن نوى الرجوع.
# (ولو قال) واحد (لاثنين) (بعتكما) كذا بكذا (فقال أحدهما قبلت) وسكت
~~الآخر (جاز) أي صح البيع في نصف المبيع وبنصف الثمن لتعدد العقد بتعدد
~~المعقود معه (ومن اشترى معيبين) من واحد صفقة (أو) اشترى (معيبا في وعاءين
~~صفقة لم يملك رد أحدهما) أي أحد المعيبين ms0772 أو ما في أحد الوعاءين (بقسطه) من
~~الثمن ; لأنه تفريق للصفقة مع إمكان عدمه أشبه رد بعض المعيب لواحد وله مع
~~الإمساك الأرش (إلا إن تلف الآخر) فله رد الباقي بقسطه ; لأنه لا ضرر فيه
~~على البائع كرد الجميع.
# (ويقبل قوله) أي المشتري (بيمينه في قيمته) أي التالف ليوزع الثمن عليهما
~~لأنه منكر لما يدعيه البائع من زيادة قيمته (ومع عيب أحدهما) أي أحد
~~المبيعين أو ما في الوعاءين (فقط) دون الآخر (له رده) أي المعيب (بقسطه) من
~~الثمن ; لأنه لا ضرر فيه على البائع و (لا) يرد أحدهما (إن نقص) مبيع
~~(بتفريق، كمصراعي باب وزوجي خف) بيعا ووجد بأحدهما عيب فلا يرده وحده، لما
~~فيه من الضرر على البائع بنقص القيمة (أو حرم) تفريق (كأخوين ونحوهما) بيعا
~~صفقة وبان أحدهما معيبا ليس له رده لتحريم التفريق بين ذوي الرحم المحرم.
# (ومثله) أي ما ذكر في الأخوين في عدم التفريق رقيق (جان له ولد) أو أخ
~~ونحوه، وأريد بيع جان في الجناية، فلا يباع وحده لتحريم التفريق، بل
~~(يباعان) وقيمة جان تصرف في أرش جناية على ما يأتي (وقيمة الولد) أو نحوه
~~(لمولاه) لعدم تعلق الجناية به، وإنما بيع ضرورة تحريم التفريق (والمبيع
~~بعد فسخ) بيع العيب أو غيره (أمانة بيد مشتر) لحصوله في يده بلا تعد، لكن
~~إن قصر في رده فتلف ضمنه لتفريطه، كثوب أطارته الريح إلى داره
### | [فصل اختلفا أي بائع ومشتر عند من حدث العيب في المبيع]
# وإن اختلفا أي بائع ومشتر (عند من حدث العيب) في المبيع (مع الاحتمال)
~~لحصوله عند بائع وحدوثه عند مشتر، كإباق (ولا بينة) لأحدهما (ف) القول (قول
~~مشتر بيمينه) ; لأنه ينكر القبض
# PageV02P049
# في الجزء الفائت والأصل عدمه كقبض المبيع (على البت) فيحلف أنه اشتراه
~~وبه العيب، أو أنه ما حدث عنده (إن لم يخرج) مبيع (عن يده) أي المشتري فإن
~~غاب عنه فليس له رده لاحتمال حدوثه عند من انتقل إليه فلا يجوز له الحلف
~~على البت.
# وكذا لو وطئ ms0773 مشتر أمة اشتراها على أنها بكر، وقال: لم أصبها بكرا فقوله
~~بيمينه وإن اختلفا قبل وطئه أريت الثقات. (وإن لم يحتمل إلا قول أحدهما)
~~كأصبع زائدة أو جرح طري لا يحتمل أن يكون قبل عقد (قبل) قول مشتر في المثال
~~الأول وبائع في الثاني (بلا يمين) لعدم الحاجة إليه (ويقبل قول بائع)
~~بيمينه (أن المبيع) المعيب المعين بعقد (ليس المردود) نصا لإنكار بائع كونه
~~سلعته وإنكاره استحقاق الفسخ فإن أقر بكونه معيبا أو أنكر أنه المبيع، فقول
~~مشتر، لما يأتي
# (إلا في خيار شرط) إذا أراد المشتري رد ما اشتراه بشرط الخيار وأنكر
~~البائع كونه المبيع (ف) القول (قول مشتر) أنه المردود بيمينه لاتفاقهما على
~~استحقاق الفسخ (و) يقبل (قول مشتر في عين ثمن معين بعقد) أنه ليس المردود
~~إن رد عليه بعيب لما تقدم، فإن رد عليه بخيار أو شرط، فقياس التي قبلها
~~يقبل قول بائع.
# (و) يقبل قول (قابض) من بائع وغيره بيمينه (في ثابت في ذمة من ثمن مبيع،
~~وقرض وسلم ونحوه) كأجرة وقيمة متلف، إذا أراد رده بعيب وأنكره مقبوض منه ;
~~لأن الأصل بقاء شغل الذمة (إن لم يخرج عن يده) أي القابض أي يغب عنه، فلا
~~يملك رده لما تقدم
# (ومن باع قنا) عبدا أو أمة ولو مدبرا ونحوه (تلزمه عقوبة من قصاص أو
~~غيره) كحد (ممن يعلم ذلك) أي لزوم العقوبة له (فلا شيء له) لرضاه به معيبا
~~(وإن علم) بذلك (بعد البيع، خير بين رد) وأخذ ما دفع من ثمن.
# (و) بين أخذ (أرش) مع إمساك كسائر العيوب (و) إن علم مشتر بذلك (بعد قتل)
~~قصاصا أو حدا (يتعين أرش) لتعذر الرد، فيقوم لا عقوبة عليه ثم وعليه
~~العقوبة ويؤخذ بالقسط من الثمن قلت: إن دلس بائع فات عليه، ورجع مشتر بجميع
~~الثمن كما سبق.
# (و) إن علم مشتر (بعد قطع) قصاصا أو لسرقة ونحوهما (فكما لو عاب عنده) أي
~~المشتري على ما سبق تفصيله ; لأن استحقاق القطع دون حقيقته (وإن لزمه) أي ms0774
~~القن المبيع، أي تعلق برقبته (مال) أوجبته الجناية، أو كانت عمدا واختير
~~(والبائع معسر، قدم حق المجني عليه) لسبقه على حق مشتر، فيباع فيها
# PageV02P050
# (ولمشتر) جهل الحال (الخيار) لتمكن المجني عليه من انتزاعه كسائر العيوب.
~~فإن اختار الإمساك، واستوعبت الجناية رقبة المبيع، وأخذ بها رجع مشتر
~~بالثمن كله ; لأن أرش مثل ذلك جميع الثمن وإن لم تستوعب فبقدر أرشه (وإن
~~كان) بائع (موسرا تعلق أرش) وجب بجناية مبيع قبل بيع (بذمته) أي البائع ;
~~لأنه مخير بين تسليمه في الجناية وفدائه فإذا باعه تعين عليه فداؤه ولأنه
~~فوته على المجني عليه فلزمه أرشه كما لو قتله (ولا خيار) لمشتر ; لأنه لا
~~ضرر عليه، لرجوع مجني عليه على بائع. ومن اشترى متاعا فوجده خيرا مما اشترى
~~فعليه رده إلى بائعه، كما لو وجده أردأ، كان له رده نص عليه قاله في
~~الرعاية ولعل محله إذا كان البائع جاهلا به قاله في الإنصاف.
# القسم (السادس: خيار في البيع بتخير الثمن) إذا أخبر بائع بخلاف الواقع
~~(ويثبت) الخيار في البيع بتخيير الثمن على قول (في صور) أربع من صور البيع
~~واختصت بهذه الأسماء كاختصاص السلم باسمه (في تولية ك) قوله (وليتكه) أي
~~المبيع (أو بعتكه برأس ماله، أو) بعتكه (بما اشتريته به، أو) بعتكه (برقمه)
~~أي بثمنه المكتوب عليه (و) هما (يعلمانه) أي الثمن والرقم (و) في (شركة وهي
~~بيع بعضه) أي المبيع (بقسطه) أي المبيع من الثمن (ك) قوله (أشركتك في ثلثه
~~أو) أشركتك (في ربعه ونحوهما) كثلثه أو ثمنه (وأشركت) فقط ف (ينصرف إلى
~~نصفه) ; لأنها تقتضي التسوية.
# وإذا قال) لواحد: أشركتك ثم قاله (لآخر عالم بشركة الأول فله نصف نصيبه)
~~أي له الربع ; لأن إشراكه له إنما هو فيما يملكه فيكون بينهما (وإلا) يعلم
~~مقول له بشركة الأول (أخذ نصيبه كله) وهو النصف ; لأنه إذا لم يعلم فقد طلب
~~منه نصف المبيع وأجابه إليه. (وإن قال) ثالث لهما ابتداء (أشركاني فأشركاه
~~معا أخذ ثلثه) لاقتضائها التسوية وإن أشركه واحد بعد آخر ms0775 فله النصف (ومن
~~أشرك آخر في قفيز) اشتراه من نحو بر أو شعير (أو نحوه) كرطل حديد أو ذراع
~~من نحو ثوب (قبض) الذي أشرك (بعضه) أي القفيز ونحوه و (أخذ) المشرك (نصف
~~المقبوض) ; لأن تصرف المشتري في المبيع بنحو كيل لا يصح إلا فيما قبض منه
~~(وإن باعه) مشتري القفيز أو نحوه (من) القفيز أو نحوه (كله جزءا) كنصف أو
~~ثلث (يساوي ما قبض) قدرا (انصرف) المبيع (إلى المقبوض) ; لأنه
# PageV02P051
# الذي لا يجوز له بيعه (و) في (مرابحة وهي بيعه) أي المبيع (بثمنه) أي
~~المبيع (بثمنه) أي رأس ماله (وربح معلوم) بأن يقول مثلا: ثمنه مائة بعتك
~~بها وبربح خمسة ولا كراهة في ذلك.
# (وإن قال) بعتك بثمنه كذا (على أن أربح في كل عشرة درهما كره) نصا احتج
~~بكراهة ابن عمر وابن عباس وكأنه دراهم بدراهم وإن قال: " ده يا زده أو ده
~~دوازده " كره أيضا نصا قال: لأنه بيع الأعاجم ولأن الثمن قد لا يعلم في
~~الحال، ومعنى: ده يازده ": العشرة أحد عشر، ومعنى " ده دوازده ": العشرة
~~اثنا عشر.
# (و) في (مواضعة وهي بيع بخسران) كبعتك برأس ماله مائة ووضيعة عشرة (وكره
~~فيها) أي المواضعة. (ما كره في مرابحة) كعلي أن أضع من كل عشرة درهما (فما
~~ثمنه) الذي اشترى به (مائة وباعه به) أي بثمنه الذي اشتراه به.
# (ووضيعة درهم من كل عشرة، وقع) البيع (بتسعين) لسقوط عشرة من المائة (و)
~~إن باعه بثمنه المائة ووضيعة درهم (لكل) عشرة (أو عن كل عشرة يقع) البيع
~~(بتسعين وعشرة أجزاء من أحد عشر جزءا من درهم) ; لأن الحط في الصورتين من
~~غير العشرة فيحط من كل أحد عشر درهما درهم فيسقط من تسعة وتسعين تسعة ومن
~~درهم جزء من أحد عشر جزءا منه فيبقى ما ذكر (ولا تضر الجهالة حينئذ) وقع
~~العقد (لزوالها) بعد (بالحساب ويعتبر للأربعة) أي التولية والشركة
~~والمرابحة والمواضعة (علمهما) أي العاقدين (برأس المال) لما تقدم من أن شرط
~~البيع العلم بالثمن وإلا لم يصح ms0776 وما قدمه المصنف من ثبوت الخيار في هذه
~~الصور إذا ظهر الثمن أقل مما أخبر به البائع تبع فيه المقنع وهو رواية
~~حنبل.
# (والمذهب أنه) أي رأس المال. (متى بان أقل) مما أخبر به بائع في هذه
~~الصورة (أو) بان (مؤجلا) ولم يبينه (حط الزائد) عن رأس المال في الأربعة ;
~~لأنه باعه برأس ماله فقط أو مع ما قدره من ربح أو وضيعة فإذا بان رأس مال
~~دون ما أخبر به كان مبيعا به على ذلك الوجه، ولا خيار ; لأنه بالإسقاط قد
~~زيد خيرا كما لو اشتراه معيبا فبان سليما، وكما لو وكل من يشتريه بمائة
~~فاشتراه بأقل (ويحط) أيضا (قسطه) أي الزائد (في مرابحة) ; لأنه تابع له
~~(وينقصه) أي الزائد (في مواضعة) تبعا له (وأجل) ثمن (في مؤجل) لم يخبر به
~~بائع على وجهه ; لأنه باعه برأس ماله فيكون على حكمه وأجله الذي اشتراه
~~إليه بائعه (ولا خيار) لمشتر لما تقدم
# (ولا تقبل دعوى بائع غلطا) في
# PageV02P052
# إخبار برأس مال، كأن قال: اشتريته بعشرة، ثم قال غلطت بل اشتريته بخمسة
~~عشر (بلا بينة) لأنه مدع لغلطه على غيره أشبه المضارب إذ الغلط في الربح
~~بعد أن أقر به (فلو ادعى علم مشتر) بغلطه (لم يحلف) مشتر
# (وإن باع سلعة بدون ثمنها) الذي اشتراها به (عالما) بالنقص عن ثمنها
~~(لزمه) البيع فلا خيار له
# (وإن اشتراه) أي المبيع تولية أو شركة أو مرابحة أو مواضعة (ممن ترد
~~شهادته له) كأحد عمودي نسبه أو زوجته، لزمه أن يبين (أو) اشتراه (ممن
~~حاباه) أي اشتراه منه بأكثر من ثمن مثله لزمه أن يبين (أو) اشتراه (لرغبة
~~تخصه) أي المشتري، كدار بجوار منزله، أو أمة لرضاع ولده، لزمه أن يبين (أو)
~~اشتراه (لموسم ذهب) كالذي يباع على العبد إذا اشتراه قربة وبقي عنده، لزمه
~~أن يبين (أو باع بعضه) أي المبيع (بقسطه) من الثمن (وليس) المبيع بعضه (من
~~المتماثلات المتساوية كزيت ونحوه) من كل مكيل أو موزون متساوي الأجزاء
~~كالثياب ونحوها (لزمه أن ms0777 يبين) ذلك لمشتر ; لأنه قد لا يرضى به إذا علمه.
# كما لو اشترى شجرة مثمرة وأراد بيعها دون ثمرتها مرابحة ونحوها، وإن كان
~~زيتا ونحوه جاز بيعه مرابحة ونحوها وإن لم يبين الحال (فإن كتم) بائع شيئا
~~من ذلك (خير مشتر بين رد وإمساك) كتدليس وكذا إن نقص المبيع بمرض أو ولادة
~~أو عيب أو تلف بعضه أو أخذ مشتر صوفا أو لبنا ونحوه كان حين بيع أخبر
~~بالحال (وما يزاد في ثمن) زمن الخيارين (أو) يزاد في (مثمن) زمن الخيارين
~~(أو) يزاد في (أجل) زمن الخيارين (أو) يزاد في (خيار) شرط في بيع يلحق
~~بالعقد فيخبر به كأصله.
# (أو) أي وما (يحط) أي يوضع من ثمن أو مثمن أو أجل أو خيار (زمن الخيارين)
~~خيار المجلس والشرط (يلحق به) أي العقد فيجب أن يخبر به كأصله تنزيلا لحال
~~الخيار منزلة حال العقد وإن حط الثمن كله فهبة و (لا) يلحق بعقد ما زيد أو
~~حط فيما ذكر (بعد لزومه) أي العقد فلا يجب أن يخبر به (ولا إن جنى) مبيع
~~(ففدي) فلا يلحق فداؤه بالثمن ; لأنه لم يزد به المبيع ذاتا ولا قيمة،
~~وإنما هو مزيل لنقصه بالجناية وكذا الأدوية والمؤنة والكسوة لا تلحق بالثمن
~~وإن أخبر بالحال فحسن (وهبة مشتر لوكيل باعه) شيئا من جنس الثمن أو غيره
~~(كزيادة) في الثمن، فتكون لبائع زمن الخيارين، ويخبر بها (ومثله عكسه) فهبة
~~بائع لوكيل اشترى منه
# PageV02P053
# كنقص من الثمن فتكون لمشتر ويخبر بها
# (وإن أخذ مشتر أرشا لعيب أو جناية أخبر به) إذا باع مرابحة ونحوها ; لأن
~~الأرش في مقابلة جزء من المبيع قلت: فيرد لبائع إن رد المبيع لعيب ونحوه و
~~(لا) يلزمه إخبار (بأخذ نماء واستخدام ووطء لم ينقصه) الوطء كبكر فيلزمه
~~الإخبار به كما لو وطئها غيره وأخذ الأرش
# (وإن اشترى ثوبا بعشرة وعمل فيه) بنفسه ما يساوي عشرة (أو) عمل (غيره)
~~فيه أي الثوب فصبغه أو قصره (ولو بأجرة ما يساوي عشرة أخبر به) على وجهه ms0778
~~فإن ضمه إلى الثمن وأخبر به كان كذبا وتغريرا للمشتري (ولا يجوز) قوله
~~(تحصل) علي (بعشرين) ; لأنه تلبيس (ومثله أجرة مكانه) أي المبيع (و) أجرة
~~(كيله) أو أجرة (وزنه) وسمساره ونحوه، فيخبر به على وجهه، ولا يضمه إلى
~~الثمن فيخبر به ولا يقول تحصل علي بكذا.
# وإن اشتراه بدنانير فأخبر بدراهم وعكسه، أو بنقد وأخبر بعرض ونحوه
~~فللمشتري الخيار (وإن باعه) أي الثوب (بخمسة عشر) وقد اشتراه بعشرة (ثم
~~اشتراه بعشرة أخبر به) على وجهه ; لأنه أبلغ في الصدق وأقرب إلى الحق (أو
~~حط) الخمسة (الربح من) العشرة (الثمن الثاني وأخبر بما بقي) وهو خمسة فيقول
~~تحصل بها لأن الربح أحد نوعي النماء فوجب الإخبار به في المرابحة ونحوها
~~كالنماء من نفس المبيع كالثمرة ونحوها.
# (فلو لم يبق شيء) بأن اشتراه بخمسة وباعه بعشرة ثم اشتراه بخمسة (أخبر
~~بالحال) لما تقدم قال في الإنصاف وهو ضعيف ولعل مراد الإمام أحمد الاستحباب
~~في ذلك، لا أنه على سبيل اللزوم (ولو اشتراه بخمسة عشر ثم باعه بعشرة،
~~اشتراها بأي ثمن كان بينه) أي الثمن الثاني ولا يضم ما خسره إليه ولو رخصت
~~السلعة عما اشتراها به لم يلزم الإخبار به وبيع المساومة أسهل نصا (وما
~~باعه اثنان) من عقار أو غيره مشترك بينهما (مرابحة فثمنه) بينهما (بحسب
~~ملكيهما) كمساومة. و (لا) يكون ثمنه (على رأس ماليهما) ; لأن الثمن عوض
~~المبيع، فهو على قدر ملكيهما
# القسم (السابع: خيار) يثبت (لاختلاف المتبايعين) في الثمن في بعض صوره
~~(إذا اختلفا، أو) اختلفت (ورثتهما) أو أحدهما وورثة الآخر (في قدر ثمن) بأن
~~قال بائع أو وارثه: الثمن ألف وقال مشتر أو وارثه: الثمن مائة (ولا بينة
~~لأحدهما) تحالفا ; لأن كلا منهما مدع ومنكر صورة، وكذا حكما لسماع بينة كل
~~منهما (أو) كان (لهما) أي لكل منهما
# PageV02P054
# بينة بما ادعاه تحالفا لتعارض البينتين وتساقطهما، فيصيران كمن لا بينة
~~لهما وإذا أراد التحالف (حلف بائع) أولا، لقوة جنبته ; لأن المبيع يرد إليه
~~(ما بعته بكذا وإنما بعته بكذا) ms0779 فيجمع بين النفي والإثبات فالنفي لما ادعي
~~عليه والإثبات لما ادعاه.
# ويقدم النفي على الإثبات ; لأنه الأصل في اليمين (ثم) يحلف (مشتر ما
~~اشتريته بكذا وإنما اشتريته بكذا) لما تقدم ويحلف وارث على البت إن علم
~~الثمن وإلا فعلى نفي العلم (ثم) بعد تحالف (إن رضي أحدهما) أي العاقدين
~~(بقول الآخر) أقر العقد ; لأن من رضي صاحبه بقوله منهما حصل له ما ادعاه،
~~فلا خيار له (أو نكل) أحدهما عن اليمين (وحلف الآخر أقر) العقد بما حلف
~~عليه الحالف منهما لأن النكول كإقامة البينة على من نكل (وإلا) يرضى أحدهما
~~بقول الآخر بعد التحالف (فلكل) منهما (الفسخ) ولو بلا حاكم لأنه استدراك
~~الظلامة أشبه رد المعيب. وعلم منه أنه لا ينفسخ بنفس التحالف لأنه عقد
~~صحيح، فلم ينفسخ باختلافهما وتعارضهما في الحجة، كما لو أقام كل منهما
~~بينة.
# (وينفسخ) البيع بفسخ أحدهما (ظاهرا أو باطنا) ; لأنه فسخ لاستدراك
~~الظلامة أشبه الرد بالعيب، أو يقال فسخ بالتحالف فوقع ظاهرا أو باطنا كفرقة
~~اللعان قال (المنقح: فإن نكلا) أي امتنع البائع والمشتري من الحلف (صرفهما)
~~الحاكم (كما لو نكل من ترد عليه اليمين) على القول بردها وهو ضعيف (وكذا
~~إجارة) فإن اختلف المؤجران أو ورثتهما في قدر الأجرة فكما تقدم (فإذا
~~تحالفا) أي المؤجران أو ورثتهما (وفسخت) الإجارة (بعد فراغ مدة) إجارة (ف)
~~على مستأجر (أجرة مثل) العين المؤجرة مدة إجارة.
# (و) إن فسخت بعد تحالف (في أثنائها) أي مدة الإجارة فعلى مستأجر (بالقسط)
~~من أجرة مثل ; لأنه بدل ما تلف من المنفعة (ويحلف بائع فقط) إن اختلفا في
~~قدر ثمن (بعد قبض ثمن وفسخ عقد) بتقايل أو غيره ; لأن البائع منكر لما
~~يدعيه المشتري بعد انفساخ العقد فأشبه ما لو اختلفا في القبض
# (وإن تلف مبيع) واختلف المتبايعان في قدر ثمنه قبل قبضه (تحالفا) كما لو
~~كان المبيع باقيا (وغرم مشتر قيمته) أي المبيع إن فسخ البيع، وظاهره ولو
~~مثليا ; لأن المشتري لم يدخل بالعقد على ضمانه بالمثل. وحديث ابن مسعود ms0780
~~مرفوعا «إذا اختلف المتبايعان والسلعة قائمة ولا بينة لأحدهما تحالفا» .
# قال أحمد: لم يقل فيه " والمبيع قائم " إلا
# PageV02P055
# يزيد بن هارون وقد أخطأ، رواه الخلق الكثير عن المسعودي ولم يقولوا هذه
~~الكلمة ولكنها في حديث معن (ويقبل قوله) أي المشتري (فيها) أي قيمة المبيع
~~التالف نصا لأنه غارم.
# (و) يقبل قول مشتر (في قدره) أي المبيع التالف (و) في (صفته) بأن قال:
~~بائع كان العبد كاتبا وأنكره مشتر فقوله لأنه غارم
# (وإن تعيب) مبيع عند مشتر قبل تلفه (ضم أرشه إليه) أي المبيع أي بدله
~~لأنه مضمون عليه حين التعيب (وكذا كل غارم) يقبل قوله في قيمة ما يغرمه
~~وقدره وصفته كمشتر و (لا) يقبل (وصفه) أي وصف مشتر المبيع التالف، أو
~~الغارم لما يغرمه (بعيب) ; لأن الأصل السلامة (وإن ثبت) أنه معيب (قبل
~~دخوله) أي المشتري أو الغارم (في تقدمه) أي العيب على البيع أو التلف ; لأن
~~الأصل براءته مما يدعي عليه.
# القسم (الثامن خيار يثبت للخلف في الصفة) إذا باعه بالوصف (ولتغير ما
~~تقدمت رؤيته) البيع وتقدم في السادس من شروط البيع فصل
# وإن اختلفا أي البائعان في صفة الثمن اتفقا على ذكره في البيع (أخذ نقد
~~البلد) نصا ; لأن الظاهر أنهما لا يعقدان إلا به (ثم) إن تعدد نقد البلد
~~أخذ (غالبه رواجا) لأن الظاهر وقوع العقد به ; لأن المعاملة به أكثر وإذا
~~استوت) نقود البلد رواجا (فالوسط) منها تسوية بين حقيهما ودفعا للميل على
~~أحدهما وعلى مدعي المأخوذ اليمين لاحتمال ما قاله خصمه ومن هنا يعلم أنه
~~إنما يرجع إلى ما ذكر حيث ادعاه أحدهما فإن ادعيا غيره تعين التحالف ذكره
~~ابن نصر الله
# (و) إن اختلفا (في شرط صحيح أو) شرط (فاسد أو) في (أجل أو رهن أو قدرهما)
~~أي الأجل في غير سلم والرهن (أو) في شرط (ضمين فقول منكره) بيمينه ; لأن
~~الأصل عدمه (ك) ما يقبل قول منكر (مفسد) لبيع ونحوه فإذا ادعى أحدهما ما
~~يفسد العقد من سفه أو صغر أو إكراه ms0781 أو عبد عدم إذن سيده ونحوه وأنكره الآخر
~~فقول المنكر ; لأن الأصل في العقود الصحة، وإن أقاما بينتين قدمت بينة مدع
~~وقيل يتساقطان ذكره في المبدع وتأتي دعوى الإكراه في الإقرار
# (و) إن اختلفا (في قدر مبيع) بأن قال بائع: بعتك قفيزين، فقال مشتر بل
~~ثلاثة، فقول بائع ; لأنه منكر للزيادة والبيع بتعدد المبيع فالمشتري يدعي
~~عقدا آخر ينكره البائع بخلاف الاختلاف
# PageV02P056
# في الثمن (أو) في (عينه) أي المبيع كبعتني هذه الجارية فيقول بل العبد
~~(فقول بائع) نصا لأنه كالغارم ولاتفاقهما على وجوب الثمن واختلافهما في
~~التعيين
# (وإن تشاحا في أيهما يسلم قبل) الآخر فقال البائع لا أسلم المبيع حتى
~~أسلم الثمن وقال المشتري لا أسلم الثمن حتى أتسلم المبيع (والثمن عين) أي
~~معين في العقد (نصب عدل) أي نصبه الحاكم ليقطع النزاع (يقبض منهما) الثمن
~~والمثمن (ويسلم المبيع) لمشتر (ثم) يسلم (الثمن) لبائع ; لأن قبض المبيع من
~~تتمات البيع في بعض الصور واستحقاق الثمن مرتب على تمام البيع ولجريان
~~العادة بذلك (وإن كان) الثمن (دينا ثم أجبر بائع) على تسليم مبيع لتعلق حق
~~مشتر بعينه (ثم) أجبر (مشتر) على تسليم ثمن (إن كان الثمن حالا بالمجلس)
~~لوجوب دفعه عليه فورا لإمكانه وعلم منه أنه ليس للبائع حبس المبيع على ثمنه
~~(وإن كان) الثمن حالا (دون مسافة قصر حجر على مشتر في ماله كله) حتى المبيع
~~(حتى يسلمه) أي الثمن خوفا من تصرفه فيه، فيضر ببائع.
# (وإن غيبه) أي غيب مشتر ماله (ب) بلد (بعيد) مسافة قصر (أو كان) ماله
~~(به) أي البلد البعيد ابتداء (أو ظهر عسره) أي المشتري (فلبائع الفسخ)
~~لتعذر قبض الثمن عليه (كمفلس) أي كما لو ظهر المشتري مفلسا (وكذا) أي كبائع
~~فيما ذكر (مؤجر بنقد حال) فإن كان مؤجلا لم يطالب به حتى يحل (وإن أحضر)
~~مشتر (بعض الثمن لم يملك أخذ ما يقابله) من مبيع (إن نقص) مبيع (بتشقيص)
~~كمصراعي باب، وقلنا: لبائع حبس مبيعه على ثمنه لئلا يتصرف فيه ولا يقدر على
~~باق ms0782 الثمن فيتضرر بائع بنقص ما بقي بيده من مبيع (ولا يملك بائع مطالبة
~~بثمن بذمة) زمن خيار (ولا) يملك (أحدهما قبض معين) من ثمن مثمن (زمن خيار
~~شرط) أو مجلس (بغير إذن صريح) في قبضه (ممن الخيار له) لعدم انقطاع تعلق من
~~له الخيار عنه وإن تعذر على بائع تسليم مبيع فللمشتري الفسخ
### | [فصل في التصرف في المبيع]
# في التصرف في المبيع (وما اشتري) بالبناء للمجهول (بكيل) كقفيز من صبرة
~~(أو) اشتري ب (وزن) كرطل من زبرة حديد (أو) اشتري ب (عد) كبيض على أنه مائة
~~(أو)
# PageV02P057
# اشتري ب (ذرع) كثوب على أنه عشرة أذرع (ملك) أي المبيع بذلك بمجرد عقد
~~فنماؤه لمشتر أمانة بيد بائع (ولزم) البيع فيه (بعقد) لا خيار فيه، كسائر
~~المبيعات (ولم يصح بيعه ولو لبائعه، ولا الاعتياض عنه) أي أخذ بدله (ولا
~~إجارته ولا هبته ولو بلا عوض، ولا رهنه ولو قبض ثمنه) ولو لبائعه فيهز (ولا
~~حوالة عليه قبل قبضه) لحديث «من ابتاع طعاما فلا يبعه حتى يستوفيه» متفق
~~عليه وهو يشمل بيعه من بائعه وغيره وقيس على البيع ما ذكر بعده ولأنه من
~~ضمان بائعه فلم يجز فيه شيء من ذلك كالسلم.
# فإن بيع مكيل ونحوه جزافا كصبرة معينة وثوب جاز تصرف فيه قبل قبضه نصا
~~لقول ابن عمر " مضت السنة أن ما أدركته الصفقة حيا مجموعا فهو من مال
~~المشتري " ولأن التعين كالقبض. (تنبيه) معنى الحوالة عليه هنا: توكيل
~~الغريم في قبضه لنفسه نظير مثله ; لأنه ليس في الذمة. زاد في الإقناع ولا
~~حوالة به.
# وفيه نظر (ويصح) قبض مبيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع (جزافا، إن علما) أي
~~المتبايعان (قدره) لحصول المقصود به ولأنه مع علم قدره كالصبرة المعينة.
# (و) يصح (عتقه) أي الرقيق المبيع بعد قبل قبضه لقوته وسرايته.
# (و) يصح جعله أي المبيع بنحو كيل (مهرا و) يصح (خلع عليه ووصية به)
~~لاغتفار الغرر فيهما (وينفسخ العقد) أي البيع (فيما) أي مبيع بكيل أو وزن
~~أو عد ms0783 أو ذرع (تلف بآفة) قبل قبضه ; لأنه من ضمان بائعه (ويخير مشتر إن
~~بقي) منه (شيء) بين أخذه بقسطه ورده (كما) يخير (لو تعيب بلا فعل) آدمي
~~(ولا أرش) له إن أخذه معيبا ; لأنه حيث أخذه منه معينا فكأنه اشتراه معيبا.
~~ذكره الشارح وفي شرحه وفيه ما ذكرته في الحاشية.
# (و) إن تلف مبيع بنحو كيل أو عيب قبل قبضه (بإتلاف ومشتر تعيبه) له ف (لا
~~خيار) له ; لأن إتلافه كقبضه وإذا عيبه فقد عيب مال نفسه فلا يرجع بأرشه
~~على غيره.
# (و) إن تلف أو تعيب (بفعل بائع أو) بفعل (أجنبي) غير بائع ومشتر (يخير
~~مشتر بين فسخ) بيع، ويرجع على بائع بما أخذ من ثمنه ; لأنه مضمون عليه إلى
~~قبضه.
# (و) بين (إمضاء) بيع (وطلب) متلف (بمثل مثلي أو قيمة متقوم مع تلف) أي في
~~مسألة الإتلاف أ (و) إمضاء ومطالبة معيبه (ب) أرش (نقص مع تعيب) أي في
# PageV02P058
# مسألة التعيب لتعديهما على ملك الغير وعلم منه أن العقد لا ينفسخ بتلفه
~~بفعل آدمي، بخلاف تلفه بفعله تعالى ; لأنه لا مقتضى للضمان سوى حكم العقد،
~~بخلاف إتلاف الآدمي، فإنه يقتضي الضمان بالبدل إن أمضى العقد وحكم العقد
~~يقتضي الضمان بالثمن إن فسخ فكانت الخيرة للمشتري بينهما.
# (والتالف) قبل قبضه بآفة مما ذكر كل المبيع كان أو بعضه (من مال بائع) أي
~~ضمانه لحديث " نهى عن ربح ما لم يضمن " قال الأثرم: سألت أبا عبد الله عنه؟
~~قال هذا في الطعام وما أشبهه من مأكول ومشروب، فلا يبيعه حتى يقبضه، لكن إن
~~عرضه بائع على مشتر فامتنع من قبضه برئ منه، كما في الكافي في الإجارة.
# (فلو بيع أو أخذ بشفعة ما) أي مبيع اشتري بكيل (ونحوه) كموزون أو معدود
~~أو مذروع بأن اشترى عبدا أو شقصا مشفوعا بنحو صبرة بر على أنها عشرة أقفزة،
~~ثم باع العبد أو أخذ الشقص بشفعة (ثم تلف الثمن) وهو الصبرة بآفة (قبل قبضه
~~انفسخ العقد الأول) الواقع بالصبرة، لتلفها قبل قبضها، كما ms0784 لو كانت مثمنا
~~(فقط) أي دون الثاني الواقع على العبد ثانيا، والأخذ بالشفعة لتمامه قبل
~~فسخ الأول (وغرم المشتري الأول) للعبد أو الشقص بالصبرة (للبائع) لهما
~~(قيمة المبيع) أي العبد أو الشقص لتعذر رده عليه وكذا لو أعتق عبدا أو أحبل
~~أمة اشتراها بذلك ثم تلف (وأخذ) المشتري الأول (من الشفيع مثل الطعام) ;
~~لأنه ثمن الشقص ومن مشتري العبد منه ما وقع عليه عقده
# (ولو خلط) مبيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع قبل قبض (بما لا يتميز) كبر
~~ببر، وزيت بمثله (لم ينفسخ) البيع بالخلط لبقاء عينه (وهما) أي المشتري
~~ومالك الآخر (شريكان) بقدر ملكيهما فيه (ولمشتر الخيار) لعيب الشركة (وما
~~عدا ذلك) أي ما اشترى بكيل أو وزن أو عد أو ذرع كعبد ودار ومكيل ونحوه بيع
~~جزافا (يصح التصرف فيه قبل قبضه) لحديث ابن عمر «كنا نبيع الإبل بالنقيع
~~بالدراهم فنأخذ عنها الدنانير وبالعكس فسألنا رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فقال: لا بأس أن تؤخذ بسعر يومها ما لم تتفرقا وبينكما شيء» رواه الخمسة
~~(إلا المبيع بصفة) ولو معينا (أو رؤية متقدمة) فلا يصح التصرف فيه قبل
~~قبضه.
# (و) ما عدا ذلك (من ضمان مشتر) ولو قبل قبضه لحديث «الخراج بالضمان» .
~~وهذا المبيع ربحه للمشتري فضمانه عليه (إلا إن منعه) أي المشتري (بائع) من
~~قبضه ولو لقبض ثمنه،
# PageV02P059
# فعليه ضمانه ; لأنه كغاصب (أو كان) المبيع (ثمرا على شجر) على ما يأتي
~~(أو) كان مبيعا (بصفة أو رؤية متقدمة ف) تلفه (من) ضمان (بائع) لأنه يتعلق
~~به حق توفية أشبه ما لو اشترى بنحو كيل (وما لا يصح تصرف مشتر فيه) كمبيع
~~بنحو كيل أو بصفة أو رؤية متقدمة (ينفسخ العقد بتلفه) بآفة (قبل قبضه) لما
~~تقدم وإن تلف بفعل آدمي فعلى ما سبق (وثمن ليس في ذمته) من ثمن وهو المعين
~~(كمثمن) في حكمه السابق.
# فلو اشترى شاة بشعير فأكلته قبل قبضه فإن لم تكن بيد أحد انفسخ البيع وإن
~~كانت بيد بائع فكقبضه وإن ms0785 كانت بيد مشتر أو أجنبي خير بائع كما مر (وما في
~~الذمة) من ثمن أو مثمن (له أخذ بدله) إن تلف قبل قبضه ويصح بيعه وهبته لمن
~~هو عليه غير سلم ويأتي (لاستقراره) في ذمته (وحكم كل عوض ملك بعقد) موصوف
~~بأنه (ينفسخ بهلاكه) أي العوض (قبل قبضه كأجرة معينة) في إجارة (وعوض) معين
~~(في صلح بمعنى بيع) وتقدم (ونحوهما) كعوض معين شرط في هبة (حكم عوض في بيع
~~في جواز التصرف) إن لم يحتج لحق توفية ولم يكن بصفة أو رؤية متقدمة (و) في
~~(منعه) أي التصرف فيما يحتاج لحق توفية أو كان بصفة أو رؤية متقدمة.
# (وكذا) حكم (ما) أي عوض (لا ينفسخ) عقده (بهلاكه قبل قبضه كعوض خلع وعتق
~~و) ك (مهر ومصالح به عن دم عمد وأرش جناية وقيمة متلف ونحوه) كعوض طلاق في
~~جواز التصرف فيه قبل قبضه، ومنعه إلحاقا له بعقد البيع (لكن يجب) على
~~الباذل، إن تلف بآفة سماوية، وإلا فعلى متلفه (بتلفه) أي العوض الذي لا
~~ينفسخ العقد بهلاكه (مثله) إن كان مثليا (أو قيمته) إن كان متقوما لبقاء
~~العقد وتعذر تسليمه (ولو تعين ملكه) أي الجائز التصرف (في موروث أو وصية أو
~~غنيمة فله التصرف فيه قبل قبضه) لتمام ملكه عليه وعدم توهم غرر الفسخ فيه.
# (وكذا وديعة ومال شركة وعارية) فيجوز التصرف فيها قبل قبضها لما تقدم
~~(وما) أي مبيع (قبضه) بمجلس عقده (شرط ل) بقاء (صحة عقده كصرف و) رأس مال
~~(سلم لا يصح تصرفه فيه قبل قبضه) ; لأن ملكه عليه غير تام أشبه ملك غيره.
# (و) يحرم و (لا يصح تصرف في مقبوض بعقد فاسد) ; لأن وجوده كعدمه فلا
~~ينتقل الملك به (ويضمن هو) أي المبيع المقبوض بعقد فاسد كمغصوب.
# (و) يضمن (زيادته) من ولد وثمرة وكسب وغيرها (كمغصوب لحصوله بيده بغير
~~إذن الشرع) أشبه المغصوب، وعليه
# PageV02P060
# أجرة مثله ما كان بيده، ويرد زوائده المنفصلة وعليه بدل ما تلف منه أو من
~~زوائده
### | [فصل في قبض البيع]
# في ms0786 قبض البيع (ويحصل قبض ما بيع بكيل أو وزن أو عد أو ذرع بذلك) أي
~~بالكيل أو الوزن أو العد أو الذرع لحديث أحمد عن عثمان مرفوعا «إذا بعت فكل
~~وإذا ابتعت فاكتل» رواه البخاري تعليقا وحديث «إذا سميت الكيل فكل» رواه
~~الأثرم ولا يعتبر نقله بعد (بشرط حضور مستحق) لمكيل ونحوه لما تقدم من قوله
~~عليه الصلاة والسلام «وإذا ابتعت فاكتل» (أو) حضور (نائبه) أي المستحق
~~لقيامه مقامه (ووعائه) أي المستحق (كيده) ; لأنهما لو تنازعا ما فيه كان
~~لربه (وتكره زلزلة الكيل) لاحتمال الزيادة على الواجب وحملا على العرف
# (ويصح قبض) مبيع (متعين) وظاهره: ولو احتاج لحق توفية (بغير رضى بائع)
~~وقبل قبض ثمنه لأن تسليمه من مقتضيات العقد وليس لبائع حبسه على ثمنه
# (و) يصح قبض (وكيل من نفسه لنفسه) بأن يكون لمدين وديعة عند رب الدين من
~~جنسه فيوكله في أخذ قدر حقه منها ; لأنه يصح أن يوكله في البيع من نفسه فصح
~~أن يوكله في القبض منها (إلا ما كان من جنس ماله) أي الوكيل على الموكل،
~~بأن كان الدين دنانير الوديعة دراهم فلا يأخذ منها عوض الدنانير ; لأنه
~~معاوضة يحتاج إلى عقد، ولم يوجد.
# (و) يصح (استنابة من عليه الحق للمستحق) بأن يقول من عليه حق لربه: اكتله
~~من هذه الصبرة (ومتى وجده) أي المقبوض (قابض زائد ما) أي قدرا (لا يتغابن
~~به) عادة (أعلمه به) أي أعلم القابض المقبض بالزيادة وجوبا ولم يجب عليه
~~الرد بلا طلب.
# (وإن قبضه) أي المكيل ونحوه جزافا (ثقة بقول باذل إنه قدر حقه ولم يحضر
~~كيله أو وزنه) ثم اختبره ووجده ناقصا (قبل قوله) أي القابض (في) قدر (نقصه)
~~; لأنه منكر فالقول قوله بيمينه إن لم تكن بينة وتلف، أو اختلفا في بقائه
~~على حاله وإن اتفقا على بقائه بحاله اعتبر بالكيل ونحوه (وإن صدقه) قابض
~~(في قدره) أي المكيل ونحوه (برئ) مقبض (من عهدته) فتلفه على قابض ولا تقبل
~~دعوى نقصه بعد تصديقه (ولا
# PageV02P061
# يتصرف فيه) قابض ms0787 قبل اختباره (لفساد القبض) ; لأن قبضه بكيله ونحوه مع
~~حضور مستحقه أو نائبه ولم يوجد
# (ولو أذن) رب دين (لغريمه في الصدقة بدينه عنه) أي الإذن (أو) في (صرفه)
~~أي الدين أو الشراء به ونحوه (لم يصح) الإذن (ولم يبرأ) مدين بفعل ذلك ;
~~لأن الآذن لا يملك شيئا مما في يد غريمه إلا بقبضه ولم يوجد فإذا تصدق أو
~~صرف أو اشترى بما ميزه لذلك فقد حصل بغير مال الآذن فلم يبرأ به (ومن قال)
~~لآخر (ولو لغريمه تصدق عني بكذا) أو اشتر لي به ونحوه (ولم يقل من ديني صح)
~~; لأنه لا مانع منه (وكان) قوله ذلك (اقتراضا) من المأذون له وتوكيلا له في
~~الصدقة ونحوها به (لكن يسقط من دين غريم) أذن في ذلك (بقدره) أي المأذون
~~فيه (بالمقاصة) بشرطها
# (وإتلاف مشتر) لمبيع ولو غير عمد قبض (و) إتلاف (متهب) لعين موهوبة (بإذن
~~واهب قبض) ; لأنه ماله وقد أتلفه (لا غصبه) أي المشتري مبيعا لا يدخل في
~~ضمانه إلا بقبضه ولا غصب موهوب له عينا وهبت له، فليس قبضا فلا يصح تصرفه
~~فيهما ذكره في شرحه (ويأتي) في الهبة: يصح تصرفه فيها قبل قبضها فيحمل ما
~~هنا على المكيل ونحوه وما هناك على غيره (وغصب بائع) من مشتر (ثمنا) ليس
~~معينا (أو أخذه) أي البائع الثمن من مال مشتر (بلا إذن) منه (ليس قبضا)
~~للثمن بل غصب (إلا مع المقاصة) بأن تلف في يده واتفقا وكذا إن رضي مشتر
~~بجعله عوضا عما عليه من الثمن (وأجرة كيال) لمكيل (ووزان) لموزون (وعداد)
~~لمعدود (وذراع) لمذروع (ونقاد) لمنقود قبل قبضها (ونحوهم) كتصفية ما يحتاج
~~إليها (على باذل) بائع أو غيره ; لأنه تعلق به حق توفية ولا تحصل إلا بذلك.
# أشبه السقي على بائع الثمرة (و) أجرة (نقل) لمبيع منقول (على مشتر) نصا ;
~~لأنه لا يتعلق به حق توفية ولو قال " أخذ " لتناول غير المشتري، وأجرة دلال
~~على بائع إلا مع شرط (ولا يضمن ناقد حاذق أمين خطأ) متبرعا كان أو ms0788 بأجرة ;
~~لأنه أمين فإن لم يكن حاذقا أو أمينا ضمن كما لو تعمد.
# (و) يحصل قبض (في صبرة) بيعت جزافا بنقل (و) في (ما ينقل بنقل) كأحجار
~~طواحين وفي حيوان بتمشيته (و) في (ما يتناول) كدنانير ودراهم وكتب (بتناول)
~~باليد.
# (و) في (غيره) أي المذكور كأرض وبناء وشجر (بتخلية) بائع بينه وبين مشتر
~~بلا حائل ولو كان بالدار متاع بائع ; لأن القبض مطلق في الشرع، فيرجع
# PageV02P062
# فيه إلى العرف كالحرز والتفرق، والعرف في ذلك ما سبق
# (لكن يعتبر في) جواز (قبض مشاع) كثلث ونصف مما (ينقل) كغرس لا عقار (إذن
~~شريكه) أي البائع، إذ لا يمكن قبض البعض إلا بقبض الكل (فلو أباه) أي أبى
~~الشريك الإذن في قبضه (وكل فيه) أي وكل مشتر في قبضه (فإن أبى) مشتر أن
~~يوكله فيه، أو أبى شريك التوكل فيه (نصب حاكم من يقبض) العين لهما أمانة أو
~~بأجرة، وأجرها عليهما مراعاة لحقهما (ولو سلمه) أي المبيع بعضه بائع (بلا
~~إذنه) أي الشريك (فالبائع غاصب) لنصيب شريكه لتعديه عليه (وقرار الضمان)
~~فيه إن تلف (على مشتر إن علم) أن له فيه شريكا لم يأذن (وإلا) يعلم ذلك أو
~~وجوب الإذن ومثله يجهله (ف) قرار الضمان (على بائع) لتغريره المشتري
### | [فصل الإقالة]
# والإقالة فسخ لا بيع يقال: أقال الله عثرتك، أي أزالها، ولإجماعهم على
~~جواز الإقالة في السلم قبل قبضه مع نهيه صلى الله عليه وسلم " عن بيع
~~الطعام قبل قبضه " ويستحب لأحد العاقدين عند ندم الآخر لحديث ابن ماجه عن
~~أبي هريرة مرفوعا «من أقال مسلما أقال الله عثرته يوم القيامة» ورواه أبو
~~داود وليس فيه ذكر يوم القيامة (تصح) الإقالة (قبل قبض) مبيع حتى فيما بيع
~~بكيل ونحوه، وفي مسلم قبل قبضه ; لأنها فسخ.
# (و) تصح (بعد نداء جمعة) كسائر الفسوخ (و) تصح (من مضارب وشريك ولو بلا
~~إذن) رب مال أو شريك لا وكيل في شراء.
# (و) تصح (من مفلس بعد حجر) عليه (لمصلحة) فيهن (و) تصح (بلا شروط بيع)
~~كما ms0789 لو تقايلا في آبق أو شارد، كما لو فسخ فيهما بخيار شرط، بخلاف بيع وتصح
~~بلفظها (وبلفظ صلح و) بلفظ (بيع وبما يدل على معاطاة) ; لأن القصد المعنى
~~فيكتفي بما أداه كالبيع (ولا خيار فيها) أي الإقالة لا لمجلس أو غيره ;
~~لأنها فسخ (ولا شفعة) فيها نصا كالرد بالعيب (ولا يحنث بها) أي الإقالة (من
~~حلف لا يبيع) ولا يبر بها من حلف ليبيعن سواء حلف بطلاق أو عتق أو غيرهما
~~(ومؤنة رد) مبيع تقايلا فيه (على بائع) لرضاه ببقاء المبيع أمانة بيد مشتر
~~بعد التقايل فلا يلزمه
# PageV02P063
# مؤنة رده كوديع، بخلاف الرد بالعيب لاعتباره مردودا (ولا تصح مع تلف
~~مثمن) مطلقا لفوات محل الفسخ وتصح مع تلف ثمن (و) لا مع (موت عاقد) بائع أو
~~مشتر لعدم تأتيها.
# وكذا لا تصح مع غيبة أحدهما (ولا بزيادة على ثمن) معقود به (أو) مع (نقصه
~~أو بغير جنسه) ; لأن مقتضى الإقالة رد الأمر إلى ما كان عليه ورجوع كل
~~منهما إلى ما كان له فلو قال مشتر لبائع: أقلني ولك كذا ففعل، فقد كرهه
~~أحمد لشبهه بمسائل العينة ; لأن السلعة ترجع إلى صاحبها ويبقى له على
~~المشتري فضل دراهم.
# قال ابن رجب: لكن محذور الربا هنا بعيد جدا. (والفسخ) بالإقالة أو غيرها
~~(رفع عقد من حين فسخ) لا من أصله فما حصل من كسب ونماء منفصل فلمشتر لحديث
~~«الخراج بالضمان» ولو تقايلا بيعا فاسدا لم ينفذ الحكم بصحته لارتفاعه
### | [باب الربا والصرف]
# الربا محرم إجماعا لقوله تعالى {وحرم الربا} [البقرة: 275] وحديث أبي
~~هريرة مرفوعا «اجتنبوا السبع الموبقات» وهو لغة الزيادة وشرعا (تفاضل في
~~أشياء) وهي المكيلات بجنسها والموزونات بجنسها (ونساء في أشياء) هي
~~المكيلات بالمكيلات ولو من غير جنسها، والموزونات بالموزونات كذلك ما لم
~~يكن أحدهما نقدا (مختص بأشياء) وهي المكيلات والموزونات (ورد) دليل (الشرع
~~بتحريمها) أي تحريم الربا فيها نصا في البعض وقياسا في الباقي منها، كما
~~ستقف عليه (فيحرم ربا فضل في كل مكيل) مطعوم، كبر وأرز أو لا ms0790 كأشنان بجنسه
~~(أو موزون) من نقد أو غيره مطعوم كسكر أو غيره كقطن (بجنسه) لحديث عبادة بن
~~الصامت مرفوعا «الذهب بالذهب والفضة بالفضة والبر بالبر والشعير بالشعير
~~والتمر بالتمر والملح بالملح مثلا بمثل يدا بيد» رواه أحمد ومسلم.
# وعن أبي سعيد مرفوعا نحوه متفق عليه (وإن قل) المبيع (كتمرة بتمرة) لعموم
~~الخبر، ولأنه مال يجوز بيعه، ويحنث به من حلف لا يبيع مكيلا فيكال وإن خالف
~~عادة كموزون و (لا) يحرم الربا (في ماء) لإباحته أصلا وعدم تموله عادة
~~(ولا) ربا (فيما لا يوزن عرفا لصناعة) لارتفاع سعره بها (من غير ذهب أو
~~فضة) فأما الذهب والفضة فيحرم فيهما مطلقا (كمعمول من نحاس) كأسطال ودسوت
# PageV02P064
# (و) معمول من (حديد) كنعال أو سكاكين (و) معمول من (حرير وقطن) كثياب (و)
~~معمول من (نحو ذلك) كأكسية من صوف وثياب من كتان (ولا في فلوس) يتعامل بها
~~(عددا ولو) كانت (نافقة) لخروجها عن الكيل والوزن وعدم النص والإجماع، فعلة
~~الربا في الذهب والفضة: كونهما موزوني جنس، وفي البر والشعير والتمر والملح
~~كونهن مكيلات جنس نصا وألحق بذلك كل موزون ومكيل لوجود العلة فيه ; لأن
~~القياس دليل شرعي فيجب استخراج علة هذا الحكم وإثباته في كل موضع ثبتت علته
~~فيه ولا يجري في مطعوم لا يكال ولا يوزن كجوز وبيض وحيوان
# (ويصح بيع صبرة) من مكيل (ب) صبرة من (جنسها) كصبرة تمر (وإن علما
~~كيلهما) أي الصبرتين.
# (و) علما (تساويهما) كيلا لوجود الشرط وهو التماثل (أو لا) أي أو لم
~~يعلما كيلهما ولا تساويهما (وتبايعاهما مثلا بمثل فكيلتا فكانتا سواء)
~~لوجود التماثل فإن نقصت إحداهما عن الأخرى بطل، وكذا زبرة حديد بزبرة حديد
~~فإن اختلف الجنس لم يجب التماثل ويأتي لكن إن تبايعا صبرة من بر بصبرة من
~~شعير مثلا بمثل فكيلتا فزادت إحداهما فالخيار
# (و) يصح بيع (حب جيد ب) حب (خفيف) من جنسه إن تساويا كيلا ; لأنه
~~معيارهما الشرعي ولا يؤثر اختلاف القيمة و (لا) يصح بيع حب (ب) حب (مسوس)
~~من ms0791 جنسه ; لأنه لا طريق إلى العلم بالتماثل، والجهل به كالعلم بالتفاضل
# (ولا) يصح بيع (مكيل) كتمر وبر وشعير (بجنسه وزنا) كرطل تمر برطل تمر
# (ولا) بيع (موزون) كذهب وفضة ونحاس وحديد (بجنسه كيلا) لحديث «الذهب
~~بالذهب، وزنا بوزن والفضة بالفضة وزنا بوزن، والبر بالبر كيلا بكيل والشعير
~~بالشعير كيلا بكيل» رواه الأثرم من حديث عبادة.
# ولمسلم عن أبي هريرة مرفوعا «الذهب بالذهب وزنا بوزن مثلا بمثل فمن زاد
~~أو استزاد فهو ربا» ولأنه لا يحصل العلم بالتساوي مع مخالفة المعيار الشرعي
~~(إلا إذا علم مساواته له) أي المكيل المبيع بجنسه وزنا أو الموزون المبيع
~~من جنسه كيلا (في معياره الشرعي) فيصح البيع للعلم بالتماثل
# (ويصح) البيع (إذا اختلف الجنس) كتمر ببر (كيلا) ولو كان المبيع موزونا
~~(ووزنا) ولو كان المبيع مكيلا (وجزافا) لقوله عليه الصلاة والسلام: «إذا
~~اختلفت هذه الأشياء فبيعوا كيف شئتم إذا كان يدا بيد» رواه مسلم وأبو داود،
~~ولأنهما
# PageV02P065
# جنسان يجوز التفاضل بينهما فجازا جزافا وحديث جابر في «النهي عن بيع
~~الصبرة بالصبرة من الطعام لا يدري ما كيل هذه أو ما كيل هذا» محمول على
~~الجنس الواحد جمعا بين الأدلة
# (و) يصح (بيع لحم بمثله) وزنا (من جنسه) رطبا ويابسا (إذا نزع عظمه) فإن
~~بيع يابس منه برطبه لم يصح لعدم التماثل، أو لم ينزع عظمه لم يصح للجهل
~~بالتساوي.
# (و) يصح بيع لحم (بحيوان من غير جنسه) كقطعة من لحم إبل بشاة ; لأنه ربوي
~~بيع بغير أصله ولا جنسه فجاز (ك) بيعه (ب) حيوان (غير مأكول) أو بأثمان
~~وعلم منه أنه لا يصح بيع لحم بحيوان من جنسه لحديث «نهى عن بيع الحي
~~بالميت» ذكره أحمد واحتج به ولأنه بيع بأصله الذي فيه منه فلم يجز كبيع
~~الشيرج بسمسم
# (و) يصح بيع (عسل بمثله) كيلا (إذا صفي) كل منهما من شمعه وإلا لم يصح
~~لما سبق إن اتحد الجنس وإلا جاز التفاضل كعسل قصب بعسل نحل
# (و) يصح بيع (فرع) من جنس (معه) أي الفرع ms0792 (غيره لمصلحته) كجبن فإن فيه
~~ملحا لمصلحة (أو منفردا) ليس معه غيره كسمن (بنوعه كجبن بجبن) متماثلا وزنا
~~(و) ك (سمن بسمن متماثلا) كيلا إن كان مائعا وإلا فوزنا.
# (و) يصح بيع فرع معه غيره لمصلحته أو لا (ب) فرع (غيره كزبد بمخيض ولو
~~متفاضلا) كرطل زبد برطلي مخيض لاختلافهما جنسا بعد الانفصال وإن كانا جنسا
~~واحدا ما دام الاتصال بأصل الخلقة كالتمر ونواه (إلا مثل زبد بسمن) فلا يصح
~~بيعه به (لاستخراجه) أي السمن (منه) الزبد فيشبه بيع السمسم بالشيرج و (لا)
~~يصح بيع (ما) أي نوع (معه ما) أي شيء (ليس لمصلحته ككشك بنوعه) أي كشك،
~~لأنه كمسألة مد عجوة ودرهم (ولا) بيع فرع معه غيره لغير مصلحته (بفرع غيره)
~~ككشك بجبن أو بهريسة لعدم إمكان التماثل (ولا) بيع (فرع بأصله كأقط) أو زبد
~~أو سمن أو مخيض (بلبن) لاستخراجه منه أشبه بيع لحم بحيوان من جنسه (ولا)
~~يصح بيع (نوع مسته النار) كخبز شعير (بنوعه الذي لم تمسه) النار كعجين
~~شعير، لذهاب النار ببعض رطوبة أحدهما فيجهل التساوي بينهم
# (والجنس ما) أي شيء خاص (شمل أنواعا) أي أشياء مختلفة بالحقيقة، والنوع
~~ما شمل أشياء مختلفة بالشخص وقد يكون النوع جنسا باعتبار ما تحته والجنس
~~نوعا باعتبار ما فوقه (كالذهب) يشمل البندقي
# PageV02P066
# والتكروري وغيرهما (والفضة والبر والشعير والتمر والملح) لشمول كل اسم من
~~ذلك لأنواع، (وفروعها) أي الأجناس (أجناس، كالأدقة والأخباز والأدهان)
~~والخلول ونحوها فدقيق البر جنس وخبزه جنس، ودقيق الشعير جنس وخبزه جنس،
~~والزيت جنس والشيرج جنس، والسمن جنس وزيت الزيتون جنس، وزيت القرطم جنس،
~~وزيت السلجم جنس، وزيت الكتان جنس.
# وهكذا ودهن ورد وبنفسج وياسمين ونحوها جنس واحد إن كانت من دهن واحد ولو
~~اختلفت مقاصدها (واللحم) أجناس (واللبن أجناس باختلاف أصولهما) فلحم الإبل
~~جنس ولبنها جنس، ولحم البقر والجواميس جنس ولبنهما جنس، ولحم الضأن والمعز
~~جنس ولبنهما جنس وهكذا سائر الحيوانات فيجوز بيع رطل لحم ضأن برطلي لحم بقر
~~(والشحم والمخ والألية) بفتح الهمزة (والقلب ms0793 والطحال) بكسر الطاء (والرئة
~~والكلية والكبد والكارع أجناس) فيجوز بيع رطل شحم برطلي مخ وهو ما يخرج من
~~العظام أو برطلي ألية مطلقا ; لأنهما جنسان.
# (ويصح بيع دقيق ربوي) كدقيق ذرة (بدقيقه) مثلا بمثل (إذا استويا) أي
~~الدقيقان (نعومة) لتساويهما على وجه لا ينفرد أحدهما بالنقص فجاز كبيع
~~التمر.
# (و) يصح بيع (مطبوخه) أي الربوي (بمطبوخه) من جنسه كرطل سمن بقري برطل
~~منه مثلا بمثل. (و) يصح بيع (خبزه بخبزه) كخبز بر بخبز بر مثلا بمثل (إذا
~~استويا) أي الخبزان (نشافا أو رطوبة) لا إن اختلفا.
# (و) يصح بيع (عصيره بعصيره) كمد ماء عنب بمثله.
# (و) يصح بيع (رطبه) أي الربوي (برطبه) كرطب برطب وعنب بعنب مثلا بمثل.
# (و) يصح بيع (يابسه بيابسه) كتمر بتمر وزبيب بزبيب مثلا بمثل.
# (و) يصح بيع (منزوع نواه) من تمر وزبيب (بمثله) منزوع النوى من جنسه مثلا
~~بمثل، كما لو كانا مع نواهما و (لا) يصح بيع منزوع (مع نواه بما) أي بمنزوع
~~النوى (مع نواه) لزوال التبعة فصار كمسألة مد عجوة ودرهم (ولا) بيع (منزوع
~~نواه بما نواه فيه) لعدم التساوي (ولا) بيع (حب) من بر وشعير وذرة ونحوها
~~(بدقيقه أو سويقه) لانتشار أجزاء الحب بالطحن فيتعذر التساوي، ولأخذ النار
~~من السويق (ولا) بيع (دقيق حب) كبر (بسويقه) لأخذ النار من أحدهما وكحب
~~مقلي بنيء.
# (و) لا بيع (خبز بحبه أو دقيقه أو سويقه) للجهل بالتساوي لما في
# PageV02P067
# الخبز من الماء (ولا) بيع (نيئه) أي الربوي (بمطبوخه) كلحم نيء بلحم
~~مطبوخ من جنسه، لأخذ النار من المطبوخ.
# (ولا) بيع (أصله) كعنب (بعصيره) كبيع لحم بحيوان من جنسه (ولا) بيع
~~(خالصه) أي الربوي كلبن بمشوبه (أو مشوبه بمشوبه) لانتفاء التساوي أو الجهل
~~به (ولا) بيع (رطبه) أي الجنس الربوي (بيابسه كرطب) بتمر وعنب بزبيب لحديث
~~سعد بن أبي وقاص «أن النبي صلى الله عليه وسلم سئل عن بيع الرطب بالتمر؟
~~فقال أينقص الرطب إذا يبس؟ قالوا نعم فنهى عن ذلك» " رواه مالك وأبو داود ms0794
~~(ولا) بيع (المحاقلة) لحديث أنس مرفوعا «نهى عن المحاقلة» رواه البخاري
~~(وهي بيع الحب) كالبر والشعير (المشتد في سنبله بجنسه) للجهل بالتساوي وكذا
~~بيع قطن في أصول بقطن فإن لم يشتد الحب وبيع ولو بجنسه لمالك الأرض أو بشرط
~~القطع صح إن انتفع به
# (ويصح) بيع حب مشتد في سنبله (بغير جنسه) من حب أو غيره، كبيع بر مشتد في
~~سنبله بشعير أو فضة لعدم اشتراط التساوي (ولا) بيع (المزابنة) لحديث ابن
~~عمر «نهى عن المزابنة» متفق عليه (وهي بيع الرطب على النخل بالتمر) لما
~~تقدم (إلا في العرايا) جمع عرية (وهي بيعه) أي الرطب على النخل (خرصا بمثل
~~ما يئول إليه) الرطب (إذا جف) وصار تمرا (كيلا) ; لأن الأصل اعتبار الكيل
~~من الجانبين، فسقط في أحدهما وأقيم الخرص مكانه للحاجة فيبقى الآخر على
~~مقتضى الأصل (فيما دون خمسة أوسق) لحديث أبي هريرة مرفوعا «رخص في العرايا
~~بأن تباع بخرصها فيما دون خمسة أوسق» متفق عليه.
# فلا يجوز في الخمسة لوقوع الشك فيها ويبطل البيع في الكل (لمحتاج لرطب
~~ولا ثمن) أي ذهب أو فضة (معه) لحديث محمود بن لبيد متفق عليه وظاهره لا
~~تعتبر حاجة البائع إلى التمر إذا لم يكن معه ثمن إلا الرطب وقال أبو بكر
~~والمجد: يجوز ; لأنه إذا جاز مخالفة الأصل لحاجة التفكه فلحاجة الاقتيات
~~أولى والقياس على الرخصة جائز إذا فهمت العلة (بشرط الحلول وتقابضهما) أي
~~العاقدين (بمجلس العقد) ; لأنه بيع مكيل بمكيل من جنسه فاعتبر فيه شروطه
~~إلا ما استثناه الشرع مما لم يمكن اعتباره في العرايا (ف) القبض (في) ما
~~على (نخل بتخلية في تمر بكيل) أو نقل لما علم كيله قاله في شرحه ولا يشترط
~~حضور تمر عند نخل.
# (فلو) تبايعا و (سلم أحدهما ثم مشيا فسلم الآخر) قبل تفرق (صح) لحصول
# PageV02P068
# القبض قبل التفرق وعلم مما تقدم أن الرطب لو كان مجذوذا لم يجز بيعه
~~بالتمر للنهي عنه، والرخصة وردت في ذلك ليأخذ شيئا فشيئا لحاجة التفكه وأن
~~المشتري وإن ms0795 لم يكن محتاجا للرطب أو كان محتاجا إليه ومعه نقد لم تصح ولا
~~يعتبر في العرية كونها موهوبة وإن ترك العرية مشتريها حتى أثمرت بطل البيع
~~ويأتي في الباب بعده (ولا تصح في بقية الثمار) لحديث الترمذي عن سهل ورافع
~~بن خديج مرفوعا «نهى عن بيع المزابنة التمر بالتمر إلا أصحاب العرايا فإنه
~~قد أذن لهم، وعن بيع العنب بالزبيب» ولأن العرايا رخصة ولا يساويها غيرها
~~في كثرة الاقتيات وسهولة الخرص (ولا) تصح (زيادة مشتر) على القدر المأذون
~~فيه (ولو) اشتراه (من عدد في صفقات) بأن اشترى خمسة أوسق فأكثر من اثنين
~~فأكثر في صفقتين فأكثر لبقاء ما زاد على الأصل في التحريم وإن باع عريتين
~~لشخصين وفيهما أكثر من خمسة أوسق جاز ; لأن المعتبر في الجواز حاجة المشتري
# (ويصح بيع نوعي جنس) مختلفي القيمة بنوعيه أو نوعه (أو) أي ويصح بيع (نوع
~~بنوعيه) أو نوعه (ك) بيع (دينار قراضة، وهي قطع ذهب أو) قطع (فضة و) دينار
~~(صحيح) معها (ب) دينارين (صحيحين أو قراضتين) إذا تساوت وزنا (أو) بيع
~~دينار (صحيح ب) دينار (صحيح) مثله وزنا.
# (و) كبيع (حنطة حمراء وسمراء ب) حنطة (بيضاء) وعكسه (و) كبيع (تمر معقلي
~~وبرني بإبراهيمي) وعكسه وكبرني وصيحاني بمعقلي وإبراهيمي مثلا بمثل ; لأن
~~المعتبر المثلية في الوزن أو الكيل لا القيمة والجودة.
# (و) يصح بيع (نوى) تمر (بتمر فيه نوى و) بيع (لبن بذات لبن) ولو من جنسه.
# (و) يصح بيع (صوف بما) أي بحيوان (عليه صوف) من جنسه.
# (و) بيع (درهم فيه نحاس بنحاس أو ب) درهم (مساويه في غش) فإن زاد غش
~~أحدهما بطل البيع وكذا إن جهل.
# (و) بيع (ذات لبن) بمثلها (أو) ذات (صوف بمثلها) ; لأن النوى بالتمر
~~والصوف واللبن بالحيوان والنحاس في الدرهم غير مقصود فلا أثر له ولا يقابله
~~شيء من الثمن أشبه الملح في الشيرج وحبات شعير بحنطة
# (و) يصح بيع (تراب معدن) بغير جنسه (و) بيع تراب (صاغة بغير جنسه) لعدم
~~اشتراط المماثلة إذن فإن ms0796 بيع تراب معدن ذهب أو صاغة بفضة أو بالعكس اعتبر
~~الحلول والتقابض بالمجلس ولا تضر جهالة المقصود لاستتاره بأصل
# PageV02P069
# الخلقة في المعدن وحمل عليه تراب الصاغة ولا يصح بجنسه للجهل بالتساوي.
# (و) يصح بيع (ما موه بنقد من دار ونحوها) كباب وشباك (بجنسه) أي النقد
~~المموه به (و) بيع (نخل عليه تمر) أو رطب (بمثله) أي بنخل عليه تمر أو رطب
~~(أو) بيع نخل عليه تمر ب (تمر) أو رطب ; لأن الربوي في ذلك غير مقصود
~~بالبيع فوجوده كعدمه، وكذا خل تمر بخل تمر ونحوه، وكذا عبد له مال إذا
~~اشتراه بثمن من جنس ماله واشترطه إن لم يقصده
# و (لا) يصح بيع (ربوي بجنسه ومعهما) أي العوضين (أو) مع (أحدهما من غير
~~جنسهما كمد عجوة ودرهم بمثلهما) أي بمد عجوة ودرهم ولو أن المدين والدرهمين
~~من نوع واحد (أو) بيع مد عجوة ودرهم (بمدين) من عجوة (أو بدرهمين) وكبيع
~~محلى بذهب بذهب أو محلى بفضة بفضة، وتسمى مسألة مد عجوة ودرهم ; لأنها مثلت
~~بذلك ونص على عدم جوازها لحديث فضالة بن عبيد «أتي النبي صلى الله عليه
~~وسلم بقلادة فيها ذهب وخرز ابتاعها رجل بتسعة دنانير أو سبعة دنانير فقال
~~النبي صلى الله عليه وسلم: لا حتى تميز بينهما قال فرده حتى ميز بينهما» .
~~رواه أبو داود ولمسلم «أنه صلى الله عليه وسلم أمر بالذهب الذي في القلادة
~~فنزع وحده ثم قال لهم: الذهب بالذهب، وزنا بوزن»
# ومأخذ البطلان سد ذريعة الربا ; لأنه قد يتخذ حيلة على الربا الصريح،
~~كبيع مائة في كيس بمائتين جعلا للمائة الثانية في مقابلة الكيس، وقد لا
~~يساوي درهما، أو أن الصفقة إذا اشتملت على شيئين مختلفي القيمة قسط الثمن
~~على قيمتهما فهو من باب التوزيع على الجعل، وهو يؤدي إما إلى يقين التفاضل
~~أو إلى الجهل بالتساوي وكلاهما يبطل العقد في باب الربا (إلا أن يكون) ما
~~مع الربوي (يسيرا لا يقصد) بعقد (كخبز فيه ملح بمثله) أي بخبز فيه ملح (و)
~~كخبز ms0797 (بملح) ; لأن الملح في الخبز لا يؤثر في وزن فوجوده كعدمه.
# (ويصح) قوله (أعطني بنصف هذا الدرهم نصفا) من درهم (و) بالنصف (الآخر
~~فلوسا أو حاجة) كلحم (أو) قوله (أعطني به) أي الدرهم (نصفا وفلوسا ونحوه)
~~كدفع دينار ليأخذ بنصفه نصفا وبنصفه فلوسا أو حاجة لوجود التساوي ; لأن
~~قيمة النصف في الدراهم كقيمة النصف مع الفلوس أو الحاجة، وقيمة الفلوس أو
~~الحاجة كقيمة النصف الآخر.
# (و) يصح (قوله لصائغ صغ لي خاتما) من فضة (وزنه درهم أعطيك مثل زنته و)
~~أعطيك. (أجرتك درهما.
# وللصائغ أخذ
# PageV02P070
# الدرهمين أحدهما في مقابلة) فضة (الخاتم و) الدرهم (الثاني أجرة له) وليس
~~بيع درهم بدرهمين، (ومرجع كيل عرف المدينة) المنورة على عهده صلى الله عليه
~~وسلم (و) مرجع (وزن عرف مكة على عهد النبي صلى الله عليه وسلم) لحديث عبد
~~الملك بن عمير مرفوعا «المكيال مكيال المدينة والميزان ميزان مكة» (وما لا
~~عرف له هناك) أي بالمدينة ومكة (يعتبر) عرفه (في موضعه) ; لأنه لا حد له
~~شرعا أشبه القبض والحرز وإذا اختلف) عرفه في بلاده (اعتبر الغالب) منها
~~وإذا لم يكن) له عرف غالب (رد إلى أقرب ما يشبهه بالحجاز) كرد الحوادث إلى
~~أشبه منصوص عليه بها (وكل مائع) كلبن وزيت وشيرج (مكيل) لحديث «كان يتوضأ
~~بالمد ويغتسل بالصاع» «ويغتسل هو وبعض نسائه من الفرق» وهي مكاييل قدر بها
~~الماء فكذا سائر المائعات ويؤيده حديث ابن ماجه مرفوعا «نهى عن بيع ما في
~~ضروع الأنعام إلا بكيل»
### | [فصل ويحرم ربا النسيئة]
# من النساء بالمد وهو التأخير (بين ما) أي مبيعين (اتفقا في علة ربا
~~الفضل) وهي الكيل والوزن وإن اختلف الجنس وأما الجنس فشرط لتحريم ربا الفضل
~~كما أن الزنا علة الحد، والإحصان شرط للرجم (ك) بيع (مدبر بمثله) أي مدبر
~~(أو) ب (شعير وك) بيع درهم من قز ب) رطل من خبر فيشترط) لذلك (حلول وقبض
~~بالمجلس) مطلقا وتماثل إن اتحد الجنس وتقدم ولأنهما مالان من أموال الربا
~~علتهما متفقة، فحرم التفرق فيها قبل ms0798 القبض كالصرف. (تنبيه) التقابض هنا
~~وحيث اعتبر شرط لبقاء العقد لا لصحته إذ المشروط لا يتقدم على شرطه
# و (لا) يعتبر شرط ذلك (إن كان أحدهما) أي العوضين (نقدا) أي ذهبا أو فضة
~~كسكر بدرهم وخز بدينار ; لأنه لو حرم النساء في ذلك لسد باب السلم في
~~الموزونات وقد رخص فيه الشرع وأصل رأس ماله النقدان (إلا في صرفه) أي النقد
~~(بفلوس نافقة) نصا فيشترط الحلول والقبض إلحاقا لها بالنقد، خلافا لجمع
# PageV02P071
# وتبعهم في الإقناع
# (ويحمل نساء) أي تأخير (في) بيع (مكيل بموزون) كبر بسكر ; لأنهما لم
~~يجتمعا في ربا الفضل أشبه بيع غير الربوي بغيره
# (و) يحل نساء (في) بيع (ما لا يدخله ربا فضل كثياب) بثياب أو نقد أو غيره
~~(وحيوان) بحيوان أو غيره (وتبن) بتبن أو غيره لحديث ابن عمرو «أنه أمره
~~النبي صلى الله عليه وسلم أن يأخذ على قلائص الصدقة فكان يأخذ البعير
~~بالبعيرين إلى إبل الصدقة» رواه أحمد والدارقطني وصححه
# (ولا يصح بيع كالئ بكالئ) بالهمز (وهو) بيع (دين بدين) مطلقا لنهيه عليه
~~الصلاة والسلام «عن بيع الكالئ بالكالئ» رواه أبو عبيد في الغريب
# (ولا) بيع دين لغير من هو عليه مطلقا ولا بيعه (بمؤجل لمن هو عليه) ;
~~لأنه من بيع دين بدين (أو) أي ولا يصح (جعله) أي الدين (رأس مال سلم) لما
~~تقدم (ولا) يصح (تصارف المدينين بجنسين في ذمتيهما) بأن كان لزيد على عمرو
~~ذهب ولعمرو على زيد فضة وتصارفا ; لأنه بيع دين بدين (ولا) أي ولا يصح
~~(نحوه) أي ما تقدم بأن يكون لأحدهما بر وللآخر شعير دينا وتبايعاهما
# (ويصح) تصارفهما ونحوه (إن أحضر) بالبناء للمجهول (أحدهما) أي الدينين
~~نصا (أو كان) أحدهما (أمانة) ; لأنه بيع دين بعين
# (ومن) عليه دين ف (وكل غريمه) رب الحق (في بيع سلعة) للمدين (و) في (أخذ
~~دينه من ثمنها) أي السلعة (فباع الوكيل) السلعة (بغير جنس ما عليه) أي
~~الموكل (لم يصح أخذه) أي الوكيل دينه من ثمن السلعة نصا ; لأنه لم يأذنه ms0799 في
~~مصارفة نفسه ولأنه متهم (ومن عليه دينار) دينا (فبعث إلى غريمه) صاحب
~~الدينار (دينارا) ناقصا (وتتمته دراهم) لم يجز ; لأنه من مسألة مد عجوة
~~ودرهم
# (أو أرسل) من عليه دنانير رسولا (إلى من له عليه دراهم فقال) المرسل
~~(للرسول خذ قدر حقك منه دنانير، فقال الذي أرسل إليه) للرسول (خذ) دراهم
~~(صحاحا بالدنانير لم يجز) نصا ; لأنه لم يوكله في الصرف، ولو أخذ الرسول
~~رهنا أو عوضا عنه بعثه المدين فذهب فمن مال باعث
# PageV02P072
### | [فصل والصرف بيع نقد بنقد]
# من جنسه أو غيره مأخوذ من الصريف وهو تصويت النقد بالميزان (ويبطل) صرف
~~(ك) بطلان (سلم بتفرق) ببدن (يبطل خيار المجلس قبل تقابض) من الجانبين في
~~صرف لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم «يدا بيد» وفي سلم قبض رأس ماله
~~كما يأتي في بابه إن شاء الله
# (وإن تأخر) تقابض في صرف أو في رأس مال سلم (في بعض) من ذلك (بطلا) أي
~~الصرف والسلم (فيه) أي المتأخر قبضه (فقط) لفوات شرطه وصحا فيما قبض لوجود
~~شرطه ويقوم الاعتياض عن أحد العوضين وسقوطه عن ذمة أحدهما مقام قبضه
# (ويصح التوكيل) من العاقدين أو أحدهما بعد عقد (في قبض في صرف ونحوه)
~~كربوي بربوي وسلم ويقوم قبض وكيل مقام قبض موكله (ما دام موكله بالمجلس) أي
~~مجلس العقد لتعلقه به سواء بقي الوكيل بالمجلس إلى قبض أو فارقه ثم عاد
~~وقبض ; لأنه كالآلة فإن فارق موكل قبله بطل العقد، وإن وكل في العقد اعتبر
~~حال الوكيل
# (ولا يبطل) صرف ونحوه (بتخاير) أي باشتراط خيار (فيه) كسائر الشروط
~~الفاسدة في البيع فيصح العقد ويلزم بالتفرق
# (وإن تصارفا على عينين) أي معينين (من جنسين) كصارفتك هذا الدينار بهذه
~~الدراهم فيقبل، ذكر وزنهما أم لا (ولو) كان تصارفهما (بوزن متقدم) على مجلس
~~صرف (أو) ب (خبر صاحبه) بوزنه وتقابضا (وظهر غصب) في جميعه (أو) ظهر (عيب
~~في جميعه) أي أحد العوضين (ولو) كان العيب (يسيرا) وكان عيبه (من غير جنسه)
~~أي المعيب ms0800 بأن وجد الدنانير رصاصا أو الدراهم نحاسا أو فيها شيئا من ذلك
~~(بطل العقد) نصا ; لأنه باعه ما لم يملكه، أو لم يسلم له، أشبه بعتك هذا
~~البغل فبان فرسا
# (وإن ظهر) الغصب أو العيب (في بعضه) بأن كان بعض الدنانير أو الدراهم
~~مغصوبا أو نحاسا أو به نحاس مثلا (بطل) العقد (فيه) أي المغصوب أو المعيب
~~(فقط) بناء على تفريق الصفقة ويصح في الباقي بقسطه
# (وإن كان) العيب (من جنسه) أي المعيب كوضوح ذهب وسواد فضة (فلآخذه) الذي
~~صار إليه (الخيار) بين فسخ وإمساك وليس له أخذ بدله لوقوع العقد على عينه
~~فإن أخذ غيره أخذ ما لم يعقد عليه (فإن رده) أي المعيب
# PageV02P073
# (بطل) العقد لما تقدم (وإن أمسك) أي مضى العقد (فله) أرشه أي العيب كسائر
~~المعيبات المبيعة (بالمجلس) ولو من غير جنس معيب لاعتبار التقابض فيه
# و (لا) يأخذ أرشه (من جنس) النقد (السليم) لئلا يصير كمسألة مد عجوة
~~ودرهم (وكذا) يجوز أخذ أرش العيب (بعده) أي المجلس (إن جعل) الأرش (من غير
~~جنسهما) أي النقدين كبر وشعير لعدم اشتراط التقابض إذن (وكذا سائر أموال
~~الربا إذا بيعت ب) ربوي (غير جنسها مما القبض شرط فيه) كمكيل بيع بمكيل
~~وموزون بيع بموزون غير جنسه (فبر) بيع (بشعير) و (وجد بأحدهما) أي البر أو
~~الشعير (عيب) من غير جنسه (فأرش بدرهم أو نحوه) من الموزونات (مما لا
~~يشاركه في العلة) وهي الكيل في المثال (جاز) ولو بعد التفرق لما سبق، فإن
~~كان مما يشاركه في العلة جاز في المجلس فقط لا من جنس السليم
# (وإن تصارفا على جنسين في الذمة) كدينار بندقي بعشرة دراهم فضة صح (إن
~~تقابضا قبل تفرق) ولو لم يكن العوضان معهما واقترضاهما أو مشيا معا إلى محل
~~آخر وتقابضا وحديث «لا تبيعوا غائبا منها بناجز» معناه لا يباع عاجل بآجل
~~أو مقبوض بغير مقبوض والقبض بالمجلس كالقبض حال العقد، ثم إن وجد أحدهما
~~بما قبضه عيبا (والعيب من جنسه فالعقد صحيح) كما لو ms0801 لم يكن عيب، ثم تارة
~~يعلم العيب قبل تفرق وتارة يعلمه بعده
# (ف) إن علمه (قبل تفرق) عن المجلس ف (له إبداله) أي طلب سليم بدله
~~كالسليم ; لأن الإطلاق يقتضي السلامة (أو أرشه) أي وله إمساكه مع أرشه لا
~~من جنس السليم (و) إن علمه (بعده) أي التفرق ف (له إمساكه مع) أخذ (أرش)
~~لاختلاف الجنس ويكون من غير جنس السليم أو المعيب كما تقدم
# (و) له رده و (أخذ بدله) ; لأن ما جاز إبداله قبل التفرق جاز بعده
~~كالمسلم فيه (بمجلس رد فإن تفرقا قبله) أي قبل أخذ بدله (بطل) العقد لحديث
~~«لا تبيعوا غائبا منها بناجز»
# (وإن لم يكن) العيب (من جنسه فتفرقا) أي المتصارفان من المجلس (قبل رد)
~~معيب (وأخذ بدله بطل) الصرف للتفرق قبل التقابض
# (وإن عين أحدهما) أي العوضين من جنسين في صرف (دون) العوض (الآخر) بأن
~~كان في الذمة ثم ظهر في أحدهما عيب (فلكل) من المعين وما في الذمة (حكم
~~نفسه) فيما تقدم (والعقد على عينين ربويين من جنس ك) هذا الدينار بهذا
~~الدينار (ك) العقد على ربويين (من
# PageV02P074
# جنسين) فيما تقدم، وكذا لو كانا أو أحدهما في الذمة (إذ أنه لا يصح أرش
~~مطلقا) لا قبل التفرق ولا بعده ولا من الجنس ولا من غيره ; لأنه يؤدي إلى
~~التفاضل إن كان من الجنس وإلى مسألة مد عجوة ودرهم إن كان من غير الجنس
# (وإن تلف عوض قبض) بالبناء للمفعول (في) عقد (صرف) ذهب بفضة مثلا (ثم علم
~~عيبه) أي التالف (وقد تفرقا فسخ) صرف أي فسخه الحاكم (ورد الموجود) لباذله
~~(وتبقى قيمة المعيب) التالف (في ذمة من تلف بيده) لتعذر الرد (فيرد) من تلف
~~بيده (مثلها) أي القيمة (أو عوضها إن اتفقا عليه) أي العوض قلت: هذا إذا
~~كانا من جنس، وإلا تعين الأرش كما سبق
# (ويصح أخذ أرشه) أي العيب (ما لم يتفرقا) أي المتصارفان (إن كان العوضان)
~~في صرف (من جنسين) ; لأن الأرش كجزء من المبيع وقد حصل قبضه بالمجلس ms0802 لكن لا
~~يكون من جنس السليم كما تقدم ويصح أخذه بعد التفرق من غير جنس النقدين
# فصل ولكل من المتصارفين (الشراء من الآخر من جنس ما صرف) الآخر منه (بلا
~~مواطأة) كأن صرف منه دينارا بدراهم ثم صرف منه الدراهم بدينار آخر لحديث
~~أبي سعيد وأبي هريرة «أن النبي صلى الله عليه وسلم استعمل رجلا على خيبر
~~فجاءه بتمر جنيب فقال: أكل تمر خيبر هكذا؟ قال لا والله إنا لنأخذ الصاع من
~~هذا بالصاعين والصاعين بالثلاثة فقال النبي صلى الله عليه وسلم لا تفعل بع
~~التمر بالدراهم ثم اشتر بالدراهم جنيبا» متفق عليه ولم يأمره أن يبيعه من
~~غير من اشترى منه ولا يجوز تأخير البيان عن وقت الحاجة
# (وصارف فضة بدينار) إن (أعطى) فضة (أكثر) مما بالدينار (ليأخذ) رب
~~الدينار (قدر حقه منه) أي مما أعطيه أكثر (ففعل) أي أخذ صاحب الدينار قدر
~~حقه (جاز) هذا الفعل منهما (ولو) كان أخذه بقدر حقه (بعد تفرق) لوجود
~~التقابض قبل التفرق وإنما تأخر التمييز (والزائد) عن حقه (أمانة) بيده لوضع
~~يده عليه بإذن ربه
# (و) صارف (خمسة دراهم) فضة (بنصف دينار فأعطى) صارف الفضة (دينارا صح)
~~الصرف لما تقدم (وله) أي
# PageV02P075
# قابض الدينار (مصارفته بعد) ذلك (بالباقي) من الدينار ; لأنه أمانة بيده
~~(ولو اقترض) صارف الخمسة دراهم (الخمسة) التي دفعها لصاحب الدينار (وصارفه
~~بها عن) النصف (الباقي) من الدينار صح بلا حيلة
# (أو) صارف (دينارا بعشرة) دراهم صفقة (فأعطاه خمسة) دراهم (ثم اقترضها)
~~أي الخمسة المدفوعة ودفعها إليه ثانيا (عن الباقي) من العشرة (صح) ذلك (بلا
~~حيلة) لوجود التقابض قبل التفرق (وهي) أي الحيلة (التوسل إلى محرم بما
~~ظاهره الإباحة، والحيل كلها غير جائزة في شيء من أمور الدين) لحديث «من
~~أدخل فرسا بين فرسين وقد أمن أن يسبق فهو قمار ومن أدخل فرسا بين فرسين ولا
~~يأمن أن يسبق فليس بقمار» رواه أبو داود وغيره وقيس عليه باقي الحيل ولأنه
~~تعالى إنما حرم المحرمات لمفسدتها وضررها ولا يزول ذلك مع ms0803 بقاء معناها
# (ومن عليه دينار) فأكثر (فقضاه دراهم متفرقة كل نقدة) من الدراهم
~~(بحسابها) أي ما يقابلها (منه) أي الدينار (صح) نصا لعدم المانع (وإلا) يكن
~~كل نقدة بحسابها، بأن صار يدفع الدراهم شيئا فشيئا ثم صارفه بها وقت
~~المحاسبة (فلا) يصح ولا يجوز ; لأنه بيع دين بدين
# (ومن له على آخر عشرة) دنانير مثلا (وزنا فوفاها) أي العشرة (عددا فوجدت)
~~أي العشرة (وزنا أحد عشر) دينارا (ف) الدينار (الزائد مشاع مضمون) لربه،
~~لقبضه على أنه عوض ماله فكان مضمونا بهذا القبض (ولمالكه التصرف فيه) بصرف
~~وغيره ممن هو بيده وغيره، لبقاء ملكه عليه فإن صارف بوديعة صح ولو شك في
~~بقائها إلا إن ظن عدمه وإن تبين عدمه حال عقد تبين أنه وقع باطلا
# (ومن باع دينارا بدينار بإخبار صاحبه) الباذل له (بوزنه) ثقة به
~~(وتقابضاه وافترقا فوجده) أي الدينار (ناقصا) عن وزنه المعهود (بطل العقد)
~~; لأنه بيع ذهب بذهب متفاضلا (و) إن وجده (زائدا) على وزن الدينار المعهود
~~(والعقد على عينيهما) أي الدينارين (بطل) العقد (أيضا) للتفاضل
# (و) إن كانا (في الذمة) بأن قال: بعتك دينارا بدينار ووصفاهما (وقد
~~تقابضا وافترقا) ثم وجد أحدهما زائدا (فالزائد بيد قابض) له (مشاع مضمون)
~~لربه لما تقدم ولم يفسد العقد ; لأنه إنما باع دينارا بمثله وإنما وقع
~~القبض للزيادة على المعقود عليه (وله) أي القابض (دفع عوضه) أي الزائد لربه
~~(من جنسه) أي الزائد (و) من (غيره) ; لأنه
# PageV02P076
# ابتداء معاوضة
# (ولكل) من العاقدين (فسخ العقد) ، أما القابض فلأنه وجد المبيع مختلطا
~~بغيره والشركة عيب وأما الدافع فلأنه لا يلزمه أخذ عوض الزائد، وإن كانا في
~~المجلس استرجعه ربه ودفع بدله
# (ويجوز الصرف) بنقد مغشوش (و) يجوز المعاملة (ب) نقد (مغشوش ولو) كان غشه
~~(بغير جنسه) كالدراهم تغش بنحاس (لمن يعرفه) أي الغش.
# قال أحمد: إذا كان شيئا اصطلحوا عليه، مثل الفلوس اصطلحوا عليها فأرجو أن
~~لا يكون بها بأس ولأن غايته اشتماله على جنسين لا غرر فيهما ولأن هذا
~~مستفيض في ms0804 الأعصار فإن لم يعرف الآخر غشه لم يجز لما فيه من التغرير
# (ويحرم كسر السكة الجائزة بين المسلمين) للخبر، ولما فيه من التضييق
~~عليهم (إلا أن يختلف في شيء منها هل هو رديء أو جيد) فيجوز كسره للحاجة
~~وتسبك الدراهم الزيوف ولا تباع ولا تخرج في معاملة ولا صدقة لئلا تختلط
~~بجيده وتخرج على من لم يعرفه نصا وقال لا أقول: إنه حرام، قال في الشرح فقد
~~صرح بأنه إنما كرهه لما فيه من التغرير بالمسلمين
# (والكيمياء غش فتحرم) ; لأنها تشبه المصنوع من ذهب أو فضة بالمخلوق. قال
~~الشيخ تقي الدين: هي باطلة في العقل بلا نزاع بين العلماء ثبتت على الروباص
~~أو لا ولو كانت حقا مباحا لوجب فيها خمس أو زكاة ولم يوجب فيها عالم شيئا
~~والقول بأن قارون عملها باطل
### | [فصل ويتميز ثمن عن مثمن بباء البدلية]
# ولو أن أحدهما أي العوضين (نقد) فما دخلت عليه الباء فهو الثمن فدينار
~~بثوب الثمن الثوب لدخول الباء عليه (ويصح اقتضاء) نقد (من آخر) كذهب من فضة
~~وعكسه
# (إن أحضر أحدهما) أي النقدين (أو كان) أحدهما (أمانة) أو عارية أو غصبا
~~(والآخر مستقر في الذمة) لا رأس مال سلم (بسعر يومه) لحديث أبي داود وغيره
~~عن ابن عمر وفيه «فأبيع بالدنانير وآخذ الدراهم وأبيع بالدراهم وآخذ
~~الدنانير، آخذ هذه عن هذه، وأعطي هذه عن هذه فقال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم لا بأس أن تأخذها بسعر يومها ما لم تتفرقا وبينكما شيء» ولأنه صرف
~~بعين وذمة، فجاز كما لو لم يسبقه اشتغال ذمة واعتبر سعر يومها للخبر،
~~ولجريان ذلك مجرى القضاء، فتقيد بالمثل وهو هنا من حيث
# PageV02P077
# القيمة لتعذره من حيث الصورة ذكره في المغني
# (ولا يشترط حلوله) أي ما في الذمة إذا قضاه بسعر يومه لظاهر الخبر، ولأنه
~~رضي بتعجيل ما في الذمة بغير عوض أشبه ما لو قضاه من جنس الدين فإن نقصه عن
~~سعر المؤجلة أو غيرها لم يجز للخبر
# (ومن اشترى شيئا) كتابا أو نحوه ms0805 (بنصف دينار لزمه شق) أي نصف من دينار
~~(ثم إن اشترى) شيئا (آخر) كثوب (بنصف آخر لزمه شق أيضا) لدخوله بالعقد على
~~ذلك
# (ويجوز إعطاؤه) أي المشتري للبائع (عنهما) أي الشقين دينارا (صحيحا) ;
~~لأنه زاده خيرا فإن كان ناقصا أي اشترى بمكسرة وأعطى عنها صحاحا أقل منها
~~أو بصحاح وأعطى عنها مكسرة أكثر منها لم يجز للتفاضل (لكن إن شرط ذلك) أي
~~أعطى صحيحا عن الشقين (في العقد الثاني أبطله) لتضمنه اشتراط زيادة عن
~~العقد الأول (و) اشتراط ذلك (قبل لزوم) العقد (الأول) كما لو لم يتفرقا
~~(يبطلهما) أي العقدين لوجود المفسد قبل انبرامه
# (وتتعين دراهم ودنانير بتعيين في جميع عقود المعاوضات) نصا ; لأنها تتعين
~~بالغصب، فتتعين بالعقد كالقرض، ولأنها أحد العوضين فأشبهت الآخر (وتملك)
~~دراهم ودنانير (به) أي بالتعيين في جميع العقود (فلا يصح إبدالها) إذا وقع
~~العقد على عينها لتعينها (ويصح تصرفه) أي من صارت إليه (فيها) قبل قبضها
~~كسائر أملاكه.
# قال (المنقح: إن لم تحتج إلى وزن أو عد) فإن احتاجت إلى أحدهما لم يصح
~~تصرفه فيها قبل قبضها لاحتياجها لحق توفية
# (فإن تلفت) دراهم أو دنانير معينة بعقد (فمن ضمانه) أي ضمان من صارت إليه
~~إن لم تحتج لعد أو وزن وإلا فمن ضمان باذل
# (ويبطل غير نكاح وخلع) وطلاق (وعتق) على دراهم أو دنانير معينة
# (و) غير (صلح) بها (عن دم عمد) في نفس أو طرف (بكونها) أي الدراهم
~~والدنانير المعينة (مغصوبة) كالمبيع يظهر مستحقا (أو) بكونها (معيبة) عيبا
~~(من غير جنسها) ككون الدراهم نحاسا أو رصاصا ; لأنه باعه غير ما سمي له (و)
~~يبطل غير ما تقدم استثناؤه (في بعض هو كذلك) أي مغصوب أو معيب من غير جنسها
~~(فقط) ويصح في الباقي بناء على تفريق الصفقة
# (و) إن كان العيب (من جنسها) كسواد دراهم ووضوح دنانير (يخير) من صارت
~~إليه (بين فسخ) العقد للعيب (وإمساك بلا أرش إن تعاقدا على مثلين) ، كدينار
~~بدينار ; لأن أخذه يفضي إلى التفاضل، أو مسألة مد عجوة ودرهم ms0806 (وإلا)
# PageV02P078
# يكن العقد على مثلين (فله) أي من صارت له المعيبة (أخذه) أي الأرش بمجلس
~~العقد لا من جنس السليم في صرف ; لأن أكثر ما فيه حصول زيادة من أحد
~~الطرفين ولا تمنع في الجنسين، ولا يمنع في الجنسين
# و (لا) يأخذ أرشا (بعد المجلس إلا إن كان) الأرش (من غير الجنس) أي جنس
~~العوضين فيجوز أخذه بعده مما لا يشاركه في العلة كما تقدم وعلم مما تقدم أن
~~النكاح وما عطف عليه لا يبطل بكون العوض مغصوبا أو معيبا من غير جنسه ويأتي
~~في أبوابه موضحا إن شاء الله تعالى. (ويحرم الربا بدار حرب ولو بين مسلم
~~وحربي) بأن يأخذ المسلم زيادة من الحربي لعموم قوله تعالى {وحرم الربا}
~~[البقرة: 275] وعموم السنة ولأن دار الحرب كدار البغي في أنه لا يد للإمام
~~عليهما وحديث مكحول مرفوعا «لا ربا بين المسلم وأهل الحرب» رد بأنه خبر
~~مجهول لا يترك له تحريم ما دل عليه القرآن والسنة الصحيحة
# و (لا) يحرم الربا (بين سيد ورقيقه ولو) كان الرقيق (مدبرا أو أم ولد)
~~نصا ; لأن المال كله للسيد (أو مكاتبا في مال كتابة) فقط بأن عوضه عن
~~مؤجلها دونه، ويأتي ولا يجوز الربا بينهما في غير هذه
### | [باب بيع الأصول وبيع الثمار وما يتعلق بها]
# (الأصول) جمع أصل وهو ما ينبني عليه غيره والمراد هنا (أرض ودور وبساتين
~~ونحوها) كطواحين ومعاصر (والثمار) جمع ثمر كجبل وجبال معروفة وهي (أعم مما
~~يؤكل) فيشمل القرظ ونحوه (ومن باع) دارا (أو وهب) دارا (أو رهن) دارا (أو
~~وقف) دارا (أو أقر) بدار (أو أوصى بدار تناول) ذلك (أرضها) إن لم تكن
~~موقوفة، كمصر والشام وسواد العراق.
# ذكره في المبدع وغيره ومقتضى ما سبق من صحة بيع المساكن منها دخولها إلا
~~أن يحمل على ما هنا لما يأتي في الشفعة (بمعدنها الجامد) ; لأنه من أجزاء
~~الأرض بخلاف الجاري (و) تناول (بناءها) أي الدار ; لأنهما داخلان في مسماها
~~(و) تناول (فناءها) بكسر الفاء أي ما اتسع أمامها ms0807 (إن كان) لها فناء ; لأن
~~غالب الدور لا فناء لها (و) تناول (متصلا بها) أي الدار (لمصلحتها كسلالم)
~~من خشب مسمرة، جمع سلم بضم السين وتشديد اللام مفتوحة، وهو المرقاة وهو
~~مأخوذ من السلامة تفاؤلا (و) ك (رفوف مسمرة و) ك (أبواب منصوبة) وحلقها (و)
~~ك
# PageV02P079
# (رحى منصوبة و) ك (خواب مدفونة) وأجرنة مبنية وأساسات حيطان ; لأن اتصاله
~~بمصلحتها أشبه الحيطان.
# فإن لم تكن السلالم والرفوف مسمرة، أو كانت الأبواب والرحى غير منصوبة،
~~أو الخوابي غير مدفونة لم يتناولها البيع ونحوه ; لأنها منفصلة عنها أشبهت
~~الطعام والشراب (و) تناول (ما فيها) أي الدار (من شجر) مغروس (و) من (عرش)
~~جمع عريش وهو الظلة لاتصالها بها و (لا) يتناول ما فيها من (كنز وحجر
~~مدفونين) ; لأنهما مودعان فيها للنقل عنها أشبه الستر والفرش بخلاف ما فيها
~~من الأحجار المخلوفة فإن ضرت بالأرض ونقصتها فعيب (ولا) يتناول ما فيها من
~~(منفصل) منها (كحبل ودلو وبكرة وقفل وفرش) ; لأن اللفظ لا يشمله ولا هو من
~~مصلحتها.
# (و) لا (مفتاح) لنحو دار (وحجر رحى فوقاني) لعدم اتصاله وتناول اللفظ له،
~~وإن قال بعتك مثلا هذه الطاحون أو المعصرة ونحوها، شمل الحجر الفوقاني
~~كالتحتاني لتناول اللفظ له (ولا) ما فيها من (معدن جار وماء نبع) ; لأنه
~~يجري من تحت الأرض إلى ملكه أشبه ما يجري من الماء في نهر إلى ملكه، ولأنه
~~لا يملك إلا بالحيازة، وتقدم في البيع وإن ظهر ذلك بالأرض ولم يعلم به بائع
~~فله الفسخ
# (و) من باع أو وهب أو رهن أو وقف أو أقر أو أوصى (بأرض أو بستان) أو جعله
~~صداقا أو عوض خلع ونحوه (دخل غراس وبناء) فيها (ولو لم يقل بحقوقها)
~~لاتصالهما بها وكونهما من حقوقها، والبستان اسم للأرض والشجر والحائط، إذ
~~الأرض المكشوفة لا تسمى به (ولا) يدخل في نحو بيع أرض (ما فيها من زرع لا
~~يحصد إلا مرة، كبر وشعير) وأرز (وقطنيات) بكسر القاف كعدس ونحوه، سميت بذلك
~~لقطونها أي مكثها بالبيوت.
# (ونحوها ms0808 كجزر وفجل وثوم ونحوه) كبصل ولفت ; لأنه مودع في الأرض يراد
~~للنقل أشبه الثمرة المؤبرة (ويبقى) في الأرض (لبائع) ونحوه (إلى أول وقت
~~أخذه) كالثمرة (بلا أجرة) ; لأن المنفعة مستثناة له وعلم منه أنه لا يبقى
~~بعد أول وقت أخذه وإن كان بقاؤه أنفع له إلا برضا مشتر (ما لم يشترطه) أي
~~الزرع (مشتر) أو متهب ونحوه فإن شرطه كان له ولا يضر جهله في بيع ولا عدم
~~كماله لدخوله تبعا (وإن كان) في الأرض زرع (يجز مرة بعد أخرى كرطبة) بفتح
~~الراء وهي القصة فإن يبست فهي قت (و) ك (بقول) كثمر ونعناع (أو) كان في
~~الأرض زرع
# PageV02P080
# (تتكرر ثمرته كقثاء وباذنجان) ودباء أو يتكرر زهره كورد وياسمين (فأصول)
~~جميع هذه (لمشتر) ومتهب ونحوه ; لأنه يراد للبقاء أشبه الشجر.
# (وجزة ظاهرة) وقت عقد لبائع ونحوه (ولقطة أولى) وزهر تفتح وقت عقد
~~(لبائع) ونحوه ; لأنه يجنى مع بقاء أصله أشبه الثمر المؤبر (وعليه) أي
~~البائع ونحوه (قطعها) أي الجزة الظاهرة واللقطة الأولى ونحوها (في الحال)
~~أي فورا ; لأنه ليس له حد ينتهي إليه، وربما ظهر غير ما كان ظاهرا فيعسر
~~التمييز (ما لم يشترط مشتر) دخول ما لبائع عليه فإن شرطه كان له لحديث
~~«المسلمون عند شروطهم»
# (وقصب سكر كزرع) يبقى لبائع إلى أوان أخذه فإن أخذه بائع قبل أوانه
~~لينتفع بالأرض في غيره لم يمكن منه (و) قصب (فارسي كثمرة) فما ظهر منه
~~فلبائع ويقطعه فورا قاله في شرحه.
# وفي الإقناع: يقطع في أول وقته الذي يؤخذ فيه ولعله المراد (وعروقه) أي
~~القصب الفارسي (لمشتر) ; لأنها تترك في الأرض للبقاء فيها أشبهت الشجر
~~(وبذر بقي أصله) كبذر بقول وقثاء وباذنجان ورطبه (كشجر) يتبع الأرض ; لأنه
~~يتبعها لو كان ظاهرا، فأولى إذا كان مستترا، ولأنه يترك فيها للبقاء (وإلا)
~~يبقى أصله كبذر بر وقطنيات (ف) هو (كزرع) لبائع ونحوه كما لو ظهر (ولمشتر
~~جهله) أي جعل بذر لا يتبع الأرض بأن لم يعلم به (الخيار بين فسخ) البيع
~~لفوات منفعة ms0809 الأرض عليه ذلك العام.
# (و) بين (إمضاء مجانا) بلا أرش ; لأنه لا نقص بالأرض
# (ويسقط) خيار مشتر (إن حوله) أي البذر (بائع) من أرض (مبادرا بزمن يسير)
~~لزوال العيب على وجه لا يضر الأرض (أو وهبه) أي وهب البائع المشتري (ما هو
~~من حقه) أي البذر فلا خيار للمشتري ; لأنه زاده خيرا وإن اشترى أرضا ببذرها
~~فيها صح ودخل تبعا
# (وكذا مشتر نخلا) عليها طلع (ظن) المشتري (طلعها لم يؤبر) فيدخل في البيع
~~(فبان مؤبرا) يعني تشقق طلعه فيثبت له الخيار ويسقط إن وهبه بائع الطلع
~~(لكن لا يسقط) خيار مشتر (بقطع) لطلع لأنه لا تأثير له في إزالة ضرر
~~المشتري بفوات الثمرة ذلك العام
# (ويثبت) خيار (لمشتر) أرضا أو شجرا (ظن دخول زرع) بأرض (أو) دخول (ثمرة)
~~على شجر (لبائع كما لو جهل وجودهما) أي الزرع والثمر لبائع لتضرره بفوات
~~منفعة الأرض والشجر ذلك العام (والقول قوله) أي المشتري
# PageV02P081
# بيمينه (في جهله ذلك إن جهله مثله) كعامي ; لأن الظاهر معه وإلا لم يقبل
~~قوله
# (ولا يدخل مزارع قرية) بيعت بل الدور والحصن الدائر عليها ; لأنه مسمى
~~القرية (بلا نص أو قرينة) فإن قال: بعتك القرية بمزارعها أو دلت قرينة على
~~دخولها كمساومة على الجميع أو بذل ثمن لا يصلح إلا فيها وفي مزارعها دخلت
~~عملا بالنص أو القرينة (والشجر بين بنيانها) أي القرية وأصول بقولها كما
~~تقدم في بيع الأرض فيدخل في البيع
### | [فصل ومن باع نخلا أو رهن نخلا أو وهب نخلا تشقق طلعه]
# أي وعاء عنقوده (ولو لم يؤبر) أي يلقح وهو وضع طلع الفحال في طلع الثمر،
~~أو باع أو رهن أو وهب نخلا به (طلع فحال يراد للتلقيح أو صالح به) أي بنخل
~~به ذلك (أو جعله أجرة أو صداقا أو عوض خلع) أو طلاق أو عتق (فثمر) وطلع
~~فحال (لم يشترطه) كله (أو) يشترط (بعضه المعلوم) كنصفه أو ثلثه أو ثمرة
~~شجرة معينة (أخذ لمعط متروكا إلى جذاذ) لحديث «من ابتاع نخلا بعد أن ms0810 تؤبر
~~فثمرتها للذي باعها إلا أن يشترط المبتاع» متفق عليه وعلم منه أن ما قبل
~~ذلك لمشتر ; لأنه جعل التأبير حدا لملك البائع للثمرة ونص على التأبير
~~والحكم منوط بالتشقق لملازمته له غالبا، وألحق بالبيع باقي عقود المعاوضات
~~; لأنها في معناه.
# وألحق بذلك الهبة لزوال الملك فيها بغير فسخ ويصرف المتهت بما شاء أشبه
~~المشترى والرهن ; لأنه يراد للبيع ليستوفي الدين من ثمنه وترك إلى الجذاذ ;
~~لأن تفريغ المبيع بحسب العرف والمادة كدار فيها أطعمة أو متاع وإن اشترطه
~~كله مشتر أو شرط بعضا معلوما فله ما شرطه للخبر (ما لم تجر عادة بأخذه) أي
~~الثمر (بسرا أو يكن) بسره (خيرا من رطبه) فيجزه بائع إذا استحكمت حلاوة
~~بسره ; لأنه عادة أخذه
# (إن لم يشترط مشتر قطعه) على بائع فإن شرطه عليه قطع (و) ما (لم يتضرر
~~النخل ببقائه فإن تضرر قطع) ; لأن الضرر لا يزال بالضرر (بخلاف وقف ووصية
~~فإن الثمرة تدخل فيهما) نصا أبرت أو لم تؤبر (كفسخ) بيع أو نكاح قبل دخوله
~~(لعيب ومقابلة في بيع ورجوع أب في هبة) وهبها لولده حيث لا مانع منه فتدخل
~~الثمرة في هذه الصور كلها ; لأنها نماء متصل أشبهت الثمن.
# (وكذا) أي كطلع تشقق (ما
# PageV02P082
# بدا) أي ظهر من ثمرة لا قشر عليها ولا نور لها ك (عنب) فيه نظر كما
~~أوضحته في الحاشية (وتين وتوت) وجميز (و) كذا ما بدا في قشره وبقي فيه إلى
~~أكله ك (رمان) وموز (و) ما بدا في قشرين ك (جوز أو ظهر من نوره كمشمش وتفاح
~~وسفرجل ولوز) وخوخ وإجاص (أو خرج من أكمامه) جمع كم بكسر الكاف وهو الغلاف
~~(كورد) وياسمين وبنفسج (وقطن) يحمل كل عام ; لأن ذلك كله بمثابة تشقق الطلع
~~(وما قبله) أي قبل البدو في نحو عنب والخروج من النور في نحو مشمش والظهور
~~من الأكمام في نحو الورد (لآخذ) من نحو مشتر ومتهب (كورق) شجر ولو مقصود أو
~~عراجين ونحوها ; لأنها من أجزائها خلق لمصلحتها كأجزاء سائر المبيع ms0811 (وكزرع
~~قطن يحصد كل عام) ; لأنه لا يبقى في الأرض أشبه البر
# (ويقبل قول معط) من نحو بائع وواهب (في بدو) ثمرة قبل عقد لتكون باقية له
~~; لأن الأصل عدم انتقالها عنه ويحلف (ويصح شرط بائع) ونحوه (ما لمشتر)
~~ونحوه (أو) شرطه (جزءا منه معلوما) من نحو ربع أو خمس كما تقدم في طلع
~~النخل وله تبعيته إلى جذاذه ما لم يشترط عليه قطع غير المشاع
# (وإن ظهر أو تشقق بعض ثمره أو) بعض (طلع ولو من نوع ف) ما ظهر أو تشقق
~~(لبائع) ونحوه لما سبق (وغيره) أي غير الذي تشقق أو ظهر (لمشتر) ونحوه
~~للخبر (إلا) إن ظهر أو تشقق بعض ثمره (في شجرة فالكل) أي كل ثمر الشجرة ما
~~ظهر وتشقق وما لم يظهر ويتشقق (لبائع ونحوه) ; لأن بعض الشيء الواحد يتبع
~~بعضه (ولكل) من معط وآخذ (السقي) لماله (لمصلحة) ويرجع فيها إلى أهل الخبرة
~~(ولو تضرر الآخر) بالسقي لدخولهما في العقد على ذلك فإن لم تكن مصلحة في
~~السقي منع منه ; لأن السقي يتضمن التصرف في ملك الغير، والأصل المنع
~~وإباحته للمصلحة
# (ومن اشترى شجرة) أو نخلة فأكثر لم تتبعها أرضها.
# (و) إن (لم يشترط قطعها أبقاها في أرض بائع) كثمر على شجر بلا أجرة (ولا
~~يغرس مكانها لو نادت) ; لأنه لم يملكه (وله) أي المشتري (الدخول لمصلحتها)
~~لثبوت حق الاجتياز له، ولا يدخل لتفرج ونحوه
# PageV02P083
### | [فصل ولا يصح بيع ثمرة قبل بدو صلاحها]
# ; لأنه صلى الله عليه وسلم «نهى عن بيع الثمار حتى يبدو صلاحها نهى
~~البائع والمبتاع» متفق عليه والنهي يقتضي فساد المنهي عنه.
# قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم على القول بجملة هذا الحديث (ولا) يصح
~~بيع (زرع قبل اشتداد حبه) لحديث ابن عمر " أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~«نهى عن بيع النخل حتى يزهو وعن بيع السنبل حتى يبيض ويأمن العاهة نهى
~~البائع والمشتري» رواه مسلم.
# قال ابن المنذر: لا أعلم أحدا يعدل عن القول به (لغير مالك الأصل) أي
~~الشجر ms0812 (أو) لغير مالك (الأرض) .
# فإن باع الثمرة قبل بدو صلاحها لمالك أصلها، أو باع الزرع قبل اشتداده
~~لمالك أرضه صح البيع لحصول التسليم للمشتري على الكمال لملكه الأصل
~~والقرار، فصح كبيعها معهما (ولا يلزمهما) أي مالك الأصل ومالك الأرض (قطع)
~~ثمرة أو زرع (شرط) في البيع ; لأن الأصل والأرض لهما (إلا) إذا بيعت الثمرة
~~والزرع (معهما) أي مع الأصل والأرض، فيصح البيع لحصوله فيهما تبعا فلم يضر
~~احتمال الغرر فيه، كما احتملت الجهالة في لبن ذات اللبن والنوى في التمر
~~(أو) أي إلا إذا بيعت الثمرة والزرع (بشرط القطع في الحال) ; لأن المنع
~~لخوف التلف وحدوث العاهة قبل الأخذ بدليل قوله صلى الله عليه وسلم في حديث
~~أنس «أرأيت إن منع الله الثمرة بم يأخذ أحدكم مال أخيه» رواه البخاري وهذا
~~مأمون فيما يقطع فصح بيعه كما لو بدا صلاحه
# (إن انتفع بهما) أي بالثمرة والزرع المبيعين بشرط القطع فإن لم ينتفع
~~بهما كثمرة الجوز وزرع الترمس لم يصح لما تقدم في شروط البيع
# (وليسا) أي الثمرة والزرع (مشاعين) فإن كانا كذلك بأن باعه النصف ونحوه
~~بشرط القطع لم يصح ; لأنه لا يمكنه قطعه إلا بقطع ملك غيره فلم يصح اشتراطه
~~(وكذا رطبة وبقول) لا يصح بيعها مفردة لغير مالك الأرض إلا بشرط القطع في
~~الحال ; لأن ما في الأرض مستور مغيب وما يحدث منه معدوم فلم يجز بيعه كالذي
~~يحدث من الثمرة، فإن شرط قطعه صح ; لأن الظاهر منه معلوم لا جهالة فيه ولا
~~غرر
# (ولا) يصح بيع (قثاء ونحوه) كباذنجان وباميا (إلا لقطة لقطة) موجودة ;
~~لأن ما لم يخلق لا يجوز بيعه (أو) إلا (مع أصله) فيجوز ; لأنه أصل تتكرر
~~ثمرته أشبه الشجر
# (وحصاد) زرع بيع حيث صح على مشتر (ولقاط) ما
# PageV02P084
# يباع لقطة لقطة على مشتر (وجذاذ) ثمر بيع حيث يصح (على مشتر) ; لأن نقل
~~المبيع وتفريغ ملك البائع منه على المشتري كنقل مبيع من محل بائع بخلاف كيل
~~ووزن فعلى بائع كما تقدم ; لأنهما من مؤن ms0813 تسليم المبيع وهو على البائع،
~~وهنا حصل التسليم بالتخلية بدون القطع لجواز بيعها والتصرف فيها
# (وإن ترك) مشتر (ما) أي ثمرا أو زرعا (شرط قطعه) حيث لا يصح بدونه (بطل
~~البيع بزيادته) لئلا يتخذ ذلك وسيلة إلى بيع الثمرة قبل بدو صلاحها وتركها
~~حتى يبدو صلاحها ووسائل الحرام حرام كبيع العينة
# (ويعفى عن يسيرها) أي الزيادة (عرفا) لعسر التحرز منه (وكذا) في بطلان
~~البيع بالترك
# (لو اشترى رطبا عرية) ليأكلها (ف) تركها ولو لعذر حتى (أتمرت) أي صارت
~~تمرا لقوله صلى الله عليه وسلم «يأكلها أهلها رطبا» ولأن شراءها كذلك إنما
~~جاز لحاجة أكل الرطب، فإذا أتمر تبينا عدم الحاجة، وسواء كان لعذر أو غيره،
~~وحيث بطل البيع عادت الثمرة كلها تبعا لأصلها
# (وإن حدث مع ثمرة) لبائع (انتقل ملك أصلها) بأن باع شجرا عليه ثمرة ظاهرة
~~ولم يشترطها مشتر (ثمرة) فاعل حدث (أخرى) غير الأولى واختلطا (أو اختلطت)
~~ثمرة (مشتراة) بعد بدو صلاحها (بغيرها) أي بثمرة حدثت (ولم تتميز) الحادثة
~~(فإن علم قدرها) أي الحادثة بالنسبة للأولى كالثلث (فالآخذ) أي المستحق
~~للحادثة (شريك به) أي بذلك القدر المعلوم (وإلا) يعلم قدرها (اصطلحا) على
~~الثمرة.
# (ولا يبطل البيع) لعدم تعذر تسليم المبيع وإنما اختلط بغيره أشبه ما لو
~~اشترى صبرة واختلطت بغيرها ولم يعرف قدر كل منهما بخلاف شراء ثمرة قبل بدو
~~صلاحها بشرط قطع فتركها حتى بدا صلاحها فإن البيع يبطل كما تقدم لاختلاط
~~المبيع بغيره بارتكاب النهي، وكونه يتخذ حيلة على شراء الثمرة قبل بدو
~~صلاحها ويفارق أيضا مسألة العرية ; لأنها تتخذ حيلة على شراء الرطب بالتمر
~~بلا حاجة إلى أكله رطبا وحيث بقي البيع فهو (كتأخير قطع خشب) اشتراه (مع
~~شرطه) أي القطع فزاد، فلا يبطل البيع
# (ويشتركان) أي البائع والمشتري (في زيادته) أي الخشب نصا (متى بدا صلاح
~~ثمر) جاز بيعه
# (أو اشتد حب جاز بيعه مطلقا) أي بلا شرط قطع (و) جاز بيعه (بشرط التبقية)
~~أي تبقية الثمر إلى الجذاذ والزرع إلى الحصاد لمفهوم الخبر ms0814 وأمن العاهة
~~(ولمشتر بيعه) أي الثمر الذي بدا صلاحه والزرع الذي اشتد حبه (قبل جذه) ;
~~لأنه مقبوض بالتخلية فجاز التصرف فيه
# PageV02P085
# كسائر المبيعات (و) لمشتر (قطعه) في الحال (و) له (تبقية) إلى جذاذ وحصاد
~~لاقتضاء العرف ذلك (وعلى بائع سقيه) أي الثمر بسقي شجره ولو لم يحتج إليه ;
~~لأنه يجب عليه تسليمه كاملا بخلاف شجر بيع وعليه ثمر لبائع فلم يلزم مشتريا
~~سقيه ; لأن البائع لم يملكه من جهته وإنما بقي ملكه عليه
# (ولو تضرر أصل) أي شجر بالسقي (ويجبر) بائع على سقي (إن أبى) السقي
~~لدخوله عليه (وما تلف) من ثمر بيع بعد بدو صلاحه منفردا على أصوله قبل أوان
~~أخذه أو قبل بدو صلاحه بشرط القطع قبل التمكن منه (سوى يسير) منه (لا
~~ينضبط) لقلته (بجائحة) متعلق بتلف (وهي) أي الجائحة (ما) أي آفة (لا صنع
~~لآدمي فيها) كجراد وحر وبرد وعطش
# (ولو) كان تلفه (بعد قبض) بتخلية (ف) ضمانه (على بائع) لحديث جابر مرفوعا
~~«أمر بوضع الجوائح» وحديث «إن بعت من أخيك ثمرا فأصابته جائحة فلا يحل لك
~~أن تأخذ منه شيئا بم تتخذ مال أخيك بغير حق؟» رواهما مسلم ولأن مؤنته على
~~البائع إلى تتمة صلاحه فوجب كونه من ضمانه كما لو لم يقبضه ويقبل قول بائع
~~في قدر تالف ; لأنه غارم (ما لم تبع) الثمرة (مع أصلها) فإن بيعت معه فمن
~~ضمان مشتر وكذا لو بيعت لمالك أصلها لحصول القبض التام وانقطاع علق البائع
~~عنه (أو يؤخر) مشتر (أخذها عن عادته) فإن أخره عنه فمن ضمان المشتري لتلفه
~~بتقصيره
# (وإن تعيبت) الثمرة (بها) أي الجائحة قبل أوان جذاذها (خير) مشتر (بين
~~إمضاء) بيع (و) أخذ (أرش أو رد) مبيع (وأخذ ثمن كاملا) ; لأن ما ضمن تلفه
~~بسببه في وقت كان ضمان تعيبه فيه بذلك من باب أولى
# (و) إن تلف الثمر (بصنع آدمي) ولو بائعا فحرقه ونحوه (خير) مشتر (بين
~~فسخ) بيع وطلب بائع بما قبضه ونحوه من ثمن (أو إمضاء) بيع (ومطالبة متلف)
~~ببدله، ms0815 وإن أتلفه مشتر فلا شيء له كمبيع بكيل ونحوه (وأصل ما) أي نبات
~~(يتكرر حمله من قثاء ونحوه) كخيار وبطيخ (كشجر وثمرته) أي ما يتكرر حمله
~~(كثمر) شجر (في جائحة وغيرها) مما سبق تفصيله وعلم منه أن زرع بر ونحوه تلف
~~بجائحة من ضمان مشتر حيث صح البيع
# (وصلاح بعض ثمرة شجرة صلاح لجميع نوعها الذي بالبستان) ; لأن اعتبار
~~الصلاح في الجميع يشق وكالشجرة الواحدة ولأنه يتتابع غالبا وكذا اشتداد بعض
~~حب فيصح بيع الكل تبعا لأفراده ما لم يبد صلاحه بالبيع وعلم منه أن صلاح
~~نوع ليس صلاحا لغيره
# PageV02P086
# (والصلاح فيما يظهر) من الثمرة (فما واحدا كبلح وعنب طيب أكله وظهور
~~نضجه) لحديث «نهى عن بيع الثمر حتى يطيب» متفق عليه (و) الصلاح (فيما يظهر
~~فما بعد فم كقثاء أن تؤكل عادة) كالثمر (و) الصلاح (في حب أن يشتد أو يبيض)
~~; لأنه صلى الله عليه وسلم جعل اشتداده غاية لصحة بيعه كبدو صلاح ثمر (وشمل
~~بيع دابة) كفرس (عذارا) أي لجاما (ومقودا) بكسر الميم (ونعلا) لتبعيته لها
~~عرفا (و) يشمل بيع (قن) ذكرا أو أنثى (لباسا معتادا) عليه ; لأنه مما تتعلق
~~به حاجة المبيع ومصلحته وجرت العادة ببيعه معه
# (ولا يأخذ مشتر ما لجمال) من لباس وحلي ; لأنه زيادة على العادة ولا
~~تتعلق به حاجة المبيع وإنما يلبسه إياه لينفقه به، وهذه حاجة البائع لا
~~حاجة المبيع (و) لا يشمل البيع (مالا معه) أي الرقيق (أو بعض ذلك) أي بعض
~~ما لجمال وبعض المال (إلا بشرط) بأن شرط المشتري ذلك أو بعضه في العقد،
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «من باع عبدا وله مال فماله للبائع إلا أن يشترطه
~~المبتاع» رواه مسلم وغيره (ثم إن قصد) ما اشترط ولا يتناوله بيع لولا الشرط
~~بأن لم يرد تركه للقن (اشترط له شروط البيع) من العلم به وإن لا يشارك
~~الثمن في علة ربا الفضل ونحوه، كما يعتبر ذلك في العينين المبيعين ; لأنه
~~مبيع مقصود أشبه ما لو ضم إلى القن عينا ms0816 أخرى وباعهما (وإلا) يقصد مال القن
~~أو ثياب جماله أو حليه (فلا) يشترط له شروط بيع لدخوله تبعا غير مقصود أشبه
~~أساسات الحيطان وتمويه سقف بذهب وسواء قلنا القن يملك بالتمليك أو لا، ومتى
~~رد القن المشروط ماله لنحو عيب رد ماله معه ; لأن قيمته تكثر به وتنقص مع
~~أخذه، فلا يملك رده حتى يدفع ما يزيل نقصه فإن تلف ماله ثم أراد رده فكعيب
~~حدث عند مشتر
### | [باب السلم]
# لغة أهل الحجاز، والسلف لغة أهل العراق فهما لغة شيء واحد، سمي سلما
~~لتسليم رأس المال بالمجلس وسلفا لتقديمه ويقال السلف للقرض والسلم شرعا
~~(عقد على) ما يصح بيعه (موصوف) بما يضبطه (في ذمة) وهي وصف يصير به المكلف
~~أهلا للإلزام والالتزام (مؤجل) أي الموصوف (بثمن) متعلق ب " عقد " (مقبوض)
~~ذلك
# PageV02P087
# الثمن (بمجلس العقد) .
# وهو جائز بالإجماع وسنده قوله تعالى {إذا تداينتم بدين إلى أجل مسمى
~~فاكتبوه} [البقرة: 282] روى سعيد بإسناده عن ابن عباس قال «أشهد أن السلف
~~المضمون إلى أجل مسمى قد أجله الله تعالى في كتابه وأذن فيه ثم قرأ هذه
~~الآية» وهذا اللفظ يصلح للسلم ويشمله بعمومه وقوله صلى الله عليه وسلم «من
~~أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم ووزن معلوم إلى أجل معلوم» متفق عليه من
~~حديث ابن عباس ولأن المثمن أحد عوضي البيع فجاز أن يثبت في الذمة كالثمن
~~ولحاجة الناس إليه (ويصح) السلم (بلفظه) ك أسلمتك هذا الدينار في كذا من
~~القمح.
# (و) يصح (بلفظ سلف) ك أسلفتك كذا في كذا ; لأنهما حقيقة فيه ; لأنهما
~~للبيع الذي عجل ثمنه وأجل مثمنه.
# (و) يصح بلفظ (بيع) وكل ما ينعقد به البيع (وهو) أي السلم (نوع منه) أي
~~البيع ; لأنه بيع إلى أجل فشمله اسمه
# (بشروط) - متعلق ب " يصح " - سبعة (أحدها) كون مسلم فيه مما يمكن (انضباط
~~صفاته) ; لأن ما لا تنضبط صفاته يختلف كثيرا فيفضي إلى المنازعة والمشاقة
~~وعدمها مطلوب شرعا (كموزون) من ذهب وفضة وحديد ونحاس ورصاص وقطن وكتان وصوف
~~وإبريسم وشهد وقنب ms0817 وكبريت ونحوها (ولو) كان الموزون (شحما) نيئا قيل لأحمد:
~~إنه يختلف؟ قال كل سلف يختلف (ولحما نيئا ولو مع عظمه) ; لأنه كالنوى في
~~التمر (إن عين محل يقطع منه) كظهر وفخذ وعلم منه أنه لا يصح في مطبوخ ومشوي
~~ولا في لحم بعظمه إن لم يعين محل قطع لاختلافه (و) ك (مكيل) من حب وتمر
~~ودهن ولبن ونحوها (و) ك (مذروع) كثياب وخيوط (و) ك (معدود من حيوان ولو
~~آدميا) كعبد صفته كذا.
# و (لا) يصح السلم (في أمة وولدها) أو أختها ونحوه لندرة جمعهما في الصفة.
# (و) في حيوان (حامل) لجهل الولد وعدم تحققه فلا تأتي الصفة عليه وكذا شاة
~~لبون (ولا) يصح السلم (في فواكه معدودة) كرمان وكمثرى وخوخ وإجاص لاختلافها
~~ولو أسلم فيها وزنا بخلاف نحو عنب ورطب (و) لا في (بقول) لاختلافها ولا
~~يمكن تقديرها بالحزر. (و) لا في (جلود) لاختلافها صغرا وكبرا ولا يمكن
~~ذرعها لاختلاف أطرافها.
# (و) لا في (رءوس وأكارع) أكثرها العظام والمشافر ولحمها قليل وليست
~~موزونة.
# (و) لا في (بيض ونحوها) أي المذكورات كجوز لاختلاف ذلك كبرا وصغرا (و) لا
~~في (أوان مختلفة رءوسا وأوساطا كقماقم) جمع قمقم بضمتين لاختلافها
# PageV02P088
# فإن لم تختلف رءوسها وأوساطها صح السلم فيها.
# (ولا فيما لا ينضبط كجوهر) ولؤلؤ ومرجان وعقيق ونحوها لاختلافها اختلافا
~~كثيرا صغرا وكبرا، وحسن تدوير وزيادة ضوء وصفاء. ولا يمكن تقديرها بيض
~~عصفور ونحوه ; لأنه يختلف ولا شيء معين ; لأنه قد يتلف.
# (و) لا في (مغشوش أثمان) ; لأن غشه يمنع العلم بالمقصود منه ولما فيه من
~~الغرر (أو يجمع أخلاطا) مقصودة (غير متميزة كمعاجين) مباحة.
# (و) لا في (ند وغالية) لعدم ضبطهما بالصفة (و) لا في (قسي ونحوها) مما
~~يجمع أشياء مختلفة لا يمكن ضبط قدر كل منها ولا تمييز ما فيها لما تقدم.
# (ويصح) السلم (فيما) أي شيء (فيه لمصلحته شيء غير مقصود كجبن) فيه نفحة
~~(و) ك (خبز) وعجين فيه ماء وملح (و) ك (خل تمر) وزبيب فيه ماء (و) ك ms0818
~~(سكنجبين) وهو ما يجمع من الخل والعسل فيه خل (ونحوها) كشيرج فيه ملح ; لأن
~~الخلط يسير غير مقصود بالمعارضة لمصلحة المخلوط فلم يؤثر (و) يصح (فيما
~~يجمع أخلاطا متميزة كثوب) نسج (من نوعين) كقطن وكتان أو إبريسم وقطن.
# (و) ك (نشاب ونبل مريشين وخفاف ورماح ونحوها) ; لأنه يمكن ضبطه بصفات لا
~~يختلف ثمنها معها غالبا (و) يصح السلم (في أثمان) خالصة ; لأنها تثبت في
~~الذمة ثمنا فتثبت سلما كعروض وتقدم حكم مغشوشة (ويكون رأس المال غيرها) أي
~~الأثمان كثوب وفرس لئلا يفضي إلى ربا النسيئة، ولا يكون رأس مالها فلوسا
~~لما يأتي. (و) يصح السلم (في فلوس) ولو نافقة وزنا وعددا على ما في الإقناع
~~(ويكون رأس مالها عرضا) لا نقدا ; لأنها ملحقة بالنقد كما تقدم في ربا
~~النسيئة (و) يصح (في عرض بعوض) كتمر في فرس وحمار في حمار.
# و (لا) يصح السلم (إن جرى بينهما) أي المسلم فيه ورأس ماله (ربا فيهما)
~~أي في إسلام عرض في فلوس وعرض في عرض فلو أسلم في فلوس وزنية نحاسا أو
~~حديدا أو في تمر برا ونحوه لم يصح ; لأنه يؤدي إلى بيع موزون بموزون أو
~~مكيل بمكيل نسيئة (وإن جاءه) أي جاء المسلم إليه المسلم لعرض في عرض
~~(بعينه) أي عين رأس المال (عند محله) أي السلم كمن أسلم عبدا صغيرا في عبد
~~كبير إلى عشر سنين مثلا، فجاءه بعين العبد عند الحلول وقد كبر واتصف بصفات
~~السلم (لزم) المسلم (قبوله) لاتصافه بصفات المسلم فيه أشبه ما لو جاءه
~~بغيره ولا يلزم عليه اتحاد الثمن والمثمن ; لأن الثمن في الذمة وهذا عوض
~~عنه
# PageV02P089
# ومحله إن لم يكن حيلة كمن أسلم جارية صغيرة في كبيرة إلى أمد تكبر فيه
~~بصفات الصغيرة استمتع بها ويردها عند الأمد بلا عوض وطء فلا يصح. (تتمة)
~~يصح السلم في السكر والفانيذ والدبس ونحوه مما مسته نار ; لأن عمل النار
~~فيه معلوم عادة يمكن ضبطه بالنشاف والرطوبة أشبه المجفف بالشمس.
# الشرط (الثاني ذكر ما يختلف به) ms0819 من صفات (ثمنه) أي المسلم فيه (غالبا) ;
~~لأنه عوض في الذمة فاشترط العلم به كالثمن وعلم منه أن الاختلاف النادر لا
~~أثر له ولا فرق بين ذكر الصفات في العقد أو قبله (كنوعه) أي المسلم فيه وهو
~~مستلزم لذكر جنسه.
# (و) ذكر (ما يميز مختلفه) أي النوع ففي نحو برتقال صعيدي أو بحيري بمصر
~~وحوراني أو شمالي بالشام (و) ذكر (قدر حب) كصغار حب أو كبار، متطاول الحب
~~أو مدوره.
# (و) ذكر (لون) كأحمر أو أبيض (إن اختلف) ثمنه بذلك ليتميز بالوصف.
# (و) ذكر (بلده) أي الحب فيقول من بلد كذا بشرط أن تبعد الآفة فيها.
# (و) ذكر (حداثته وجودته وضدهما) فيقول حديث أو قديم جيد أو رديء ويبين
~~قدم سنة أو سنتين ونحوه ويبين كونه مشعرا أي به شعير ونحوه أو زرعي.
# (و) ذكر (سن حيوان) ويرجع في سن رقيق بالغ إليه وإلا فقول سيده فإن جهله
~~رجع إلى قول أهل الخبرة تقريبا بغلبة الظن ويذكر نوعه كضأن أو معز ثني أو
~~جذع (و) ذكر ما يميز مختلفه فيقول (ذكرا وسمينا ومعلوفا وكبيرا أو ضدها)
~~كالأنثى وهزيل وراع وفي إبل، فيقول: بختية أو عرابية أو بنت مخاض أو لبون
~~أو نحوهما وبيضاء أو حمراء ونحوهما ومن نتاج بني فلان وكذا خيل وتنسب بغال
~~وحمير لبلدها.
# (و) في صيد يقول بعد ذكر نوعه وما يميز مختلفه (صيد أحبولة أو) صيد (كلب
~~أو) صيد (صقر) أو شبكة أو فخ ونحوه ; لأن صيد الأحبولة سليم، والكلب أطيب
~~نكهة من الفهد ويذكر في تمر النوع، كصيحاني والجودة والكبر أو ضدهما،
~~والبلد نحو بغدادي ; لأنه أحلى وأقل بقاء لعذوبة مائه والبصري بخلافه
~~والحداثة فإن أطلق العتيق أجزأ وإن شرط عتيق عاما أو عامين فله شرطه وكذا
~~الرطب إلا الحداثة ولا يأخذ إلا ما أرطب كله ولا يلزمه أخذ مشدوخ ولا ما
~~قارب أن يتمر
# PageV02P090
# ويذكر في عسل جنسه كنحل أو قصب وبلده وزمنه، كربيعي أو صيفي ولونه كأبيض
~~أو أحمر وليس له إلا مصفى ms0820 من شمعة، وفي سمن نوعه كسمن بقر أو ضأن، ولونه
~~كأصفر أو أبيض، ومرعاه ولا يحتاج إلى ذكر الحداثة ; لأن الإطلاق يقتضيها
~~ولا يصح السلم في عتيقه ; لأنه عيب ولا ينتهي إلى حد ويذكر في اللبن النوع
~~والمرعى وفي حين النوع والمرعى، ورطب أو يابس جيد أو رديء، وفي ثوب النوع
~~والبلد واللون والطول والعرض والخشونة والصفاقة وضدها.
# فإن زاد الوزن لم يصح السلم، وفي غزل اللون والنوع والبلد والوزن والغلظ
~~والرقة، وفي صوف ونحوه ذكر بلد ولون وطول أو قصر وذكورة أو أنوثة وزمان،
~~وفي كاغد يذكر بلدا وطولا وعرضا وغلظا أو رقة، واستواء الصفة واللون ما
~~يختلف به الثمن وهكذا. (و) في رقيق ذكر نوع كرومي أو حبشي أو زنجي ; و (طول
~~رقيق بشبر) .
# قال أحمد: يقول خماسي سداسي أعجمي أو فصيح ذكر وأنثى (وكحلا أو دعجا
~~وبكارة أو ثيوبة ونحوها) كسمن وهزال وسائر ما يختلف به ثمنه والكحل سواد
~~العين مع سعتها والدعج أن يعلو الأجفان سواد خلقة موضع الكحل ذكره في
~~القاموس ولا يحتاج لذكر الجعودة والسبوطة وإن شرط شيئا من صفات الحسن،
~~كأقنى الأنف أو أزج الحاجبين لزمه.
# (و) ذكر (نوع طير) كحمام وكركي (و) ذكر (لونه وكبره) إن اختلف به لا
~~ذكورية وأنوثية إلا في نحو دجاج مما يختلف بها ولا إلى موضع اللحم إلا أن
~~يكون كبيرا يؤخذ بعضه كالنعام ولا يلزم قبول رأس وساقين ; لأنه لا لحم
~~عليها (ولا يصح شرطه أجود) لتعذر الوصول إليه ; لأنه ما من جيد إلا ويحتمل
~~وجود أجود منه (أو أردأ) ; لأنه لا ينحصر ولا يطول في الأوصاف بحيث ينتهي
~~إلى حال يندر وجود المسلم فيه بتلك الصفات، فإن فعل بطل (وله) أي المسلم
~~(أخذ دون ما وصف) من جنسه ; لأن الحق له وقد رضي بدونه.
# (و) له أخذ (غير نوعه) كمعز عن ضأن وجواميس عن بقر (من جنسه) ; لأنهما
~~كالشيء الواحد لتحريم التفاضل بينهما.
# (ويلزمه) أي المسلم (أخذ أجود منه) أي مما أسلم فيه (من نوعه) ms0821 ; لأنه
~~أتاه بما تناوله العقد وزاده نفعا وعلم منه أنه لا يلزمه أخذه من غير نوعه
~~ولو أجود منه كضأن عن معز ; لأن العقد تناول ما وصفاه على شرطهما والنوع
~~صفة فأشبه ما لو فات غيره من الصفات فإن رضيا جاز كما تقدم وإن كان من غير
~~جنسه كلحم بقر عن ضأن لم يجز
# PageV02P091
# ولو رضيا لحديث «من أسلم في شيء فلا يصرفه إلى غيره» رواه أبو داود وابن
~~ماجه ولأنه بيع بخلاف غير نوعه من جنسه فإنه قضاء للحق (ويجوز) لمسلم (رد)
~~سلم (معيب) أخذه غير عالم بعيبه ويطلب بدله.
# (و) له (أخذ أرشه) مع إمساكه كمبيع غير سلم.
# (و) لمسلم إليه أخذ (عوض زيادة قدر) دفعه كما لو أسلم إليه في قفيز فجاءه
~~بقفيزين لجواز إفراد هذه الزيادة بالبيع و (لا) يجوز له أخذ عوض (جودة) إن
~~جاءه بأجود مما عليه ; لأن الجودة صفة لا يجوز إفرادها بالبيع (ولا) أخذ
~~عوض (نقص رداءة) لو جاء بأردأ لما سبق
# الشرط (الثالث) ذكر (قدر كيل في مكيل، و) قدر (وزن في موزون، و) قدر (ذرع
~~في مذروع متعارف) أي المكيال والرطل مثلا والذراع (فيهن) عند العامة لحديث
~~«من أسلف في شيء فليسلف في كيل معلوم، ووزن معلوم، إلى أجل معلوم» ولأنه
~~عوض في الذمة، فاشترط معرفة قدره كالثمن.
# (فلا يصح) سلم. (في مكيل) كلبن وزيت وشيرج وتمر (وزنا، ولا في موزون
~~كيلا) نصا ; لأنه مبيع يشترط معرفة قدره فلم يجز بغير ما هو مقدر به في
~~الأصل كبيع الربويات بعضها ببعض ولأنه قدره بغير ما هو مقدر به في الأصل
~~فلم يجز، كما لو أسلم في مذروع وزنا (ولا) يصح (شرط صحة، أو مكيال، أو ذراع
~~لا عرف له) ; لأنه لو تلف فات العلم به ولأنه غرر لا يحتاج إليه العقد (فإن
~~عين فردا مما له عرف) بأن قال: رطل فلان، أو مكياله، أو ذراعه وهي معروفة
~~عند العامة (صح العقد) للعلم بها (دون التعيين) فلا يصح ; لأنه التزام لما ms0822
~~لا يلزم
# الشرط (الرابع: ذكر أجل معلوم) نصا للخبر فأمر بالأجل والأمر للوجوب،
~~ولأن السلم رخصة جاز للرفق ولا يحصل إلا بالأجل فإن انتفى الأجل انتفى
~~الرفق فلا يصح، كالكتابة والحلول يخرجه عن اسمه ومعناه بخلاف بيوع الأعيان،
~~فإنها لم تثبت على خلاف الأصل لمعنى التأجيل (له) أي الأجل (وقع في الثمن
~~عادة) ; لأن اعتبار الأجل لتحقيق الرفق، ولا يحصل بمدة لا وقع لها في الثمن
~~(كشهر ونحوه) مثال لما له وقع في الثمن.
# وفي الكافي: كنصفه. (ويصح) أن يسلم (في جنسين) كأرز، وعسل (إلى أجل) واحد
~~(إن بين ثمن كل جنس) منهما فإن لم يبينه لم يصح.
# (و) يصح أن يسلم (في جنس) واحد (إلى أجلين) كسمن يأخذ بعضه في رجب، وبعضه
~~في رمضان ; لأن كل بيع جاز
# PageV02P092
# إلى أجل جاز إلى أجلين وآجال (إن بين قسط كل أجل وثمنه) ; لأن الأجل
~~الأبعد له زيادة وقع على الأقرب، فما يقابله أقل فاعتبر معرفة قسطه وثمنه
~~فإن لم يبينهما لم يصح وكذا لو أسلم جنسين: كذهب وفضة في جنس كأرز، لم يصح
~~حتى يبين حصة كل جنس من المسلم فيه.
# (و) يصح (أن يسلم في شيء) كلحم وخبز وعسل (يأخذه كل يوم جزءا معلوما
~~مطلقا) أي سواء بين ثمن كل قسط أو لا لدعاء الحاجة إليه، ومتى قبض البعض
~~وتعذر الباقي رجع بقسطه من الثمن ولا يجعل للمقبوض فضلا على الباقي ; لأنه
~~مبيع واحد مماثل الأجزاء فقسط الثمن على أجزائه بالسوية كما لو اتفق أجله.
# (ومن أسلم أو باع) مطلقا أو لمجهول (أو أجر، أو شرط الخيار مطلقا) بأن لم
~~يعد بغاية (أو) جعلها (ل) أجل (مجهول كحصاد وجذاذ ونحوهما) كنزول مطر لم
~~يصح غير بيع، لفوات شرطها ولأن الحصاد ونحوه يختلف بالقرب والبعد وكذا لو
~~أبهم الأجل كإلى وقت أو زمن (أو جعلها إلى عيد، أو ربيع، أو جمادى، أو
~~النفر لم يصح) ما تقدم من سلم وإجارة وخيار شرط للجهالة (غير البيع) فيصح
~~حالا وتقدم فإن عين عيد ms0823 فطر، أو أضحى، أو ربيع أول أو ثان، أو جمادى كذلك،
~~أو النفر الأول وهو ثاني أيام التشريق أو الثاني وهو ثالثها صحت ; لأنه
~~معلوم (وإن قالا) أي عاقدا سلم: (محله) بفتح الحاء والكسر لغة: موضع الحلول
~~(رجب أو) محله (إليه) أي رجب (أو) محله (فيه) أي رجب.
# (ونحوه) كشعبان (صح) السلم (وحل) مسلم فيه (بأوله) أي رجب ونحوه كما لو
~~قال لامرأته: أنت طالق إلى رجب أو فيه وليس مجهولا لتعلقه بأوله (و) إن
~~قالا: محله (إلى أوله) أي شهر كذا (أو) إلى (آخره، يحل بأول جزء منهما) أي
~~من أوله وآخره كتعليق طلاق (ولا يصح) إن قالا (يؤديه فيه) أي في شهر كذا
~~لجعله ظرفا فيشمل أوله وآخره فهو مجهول (ويصح) تأجيله (لشهر وعيد روميين إن
~~عرفا) كشباط والنيروز عند من يعرفهما ; لأنهما معلومان، لا يختلفان أشبها
~~أشهر المسلمين وأعيادهم بخلاف الشعانين، وعيد الفطير.
# (ويقبل قول مدين) أي مسلم إليه (في قدره) أي الأجل.
# (و) في عدم (مضيه) بيمينه ; لأن العقد اقتضى الأجل، والأصل بقاؤه ; ولأن
~~المسلم إليه ينكر استحقاق التسليم، وهو الأصل.
# (و) يقبل قوله أيضا في (مكان تسليم) نصا إذ
# PageV02P093
# الأصل براءة ذمته من مؤنة نقله إلى موضع ادعى المسلم شرط التسليم فيه
~~(ومن أتي) بالبناء للمفعول (بماله) أي دينه (من سلم أو غيره، قبل محله)
~~بكسر الحاء: أي حلوله. (ولا ضرر) عليه (في قبضه) كخوف، وتحمل مؤنة، أو
~~اختلاف قديمه وحديثه (لزمه) أي رب الدين قبضه نصا لحصول غرضه فإن كان فيه
~~ضرر: كالأطعمة، والحبوب، والحيوان أو الزمن مخوفا لم يلزمه قبضه قبل محله،
~~وإن أحضره في محله أو بعده لزمه قبضه مطلقا كمبيع معين.
# (فإن أبى) قبضه حيث لزمه (قال له حاكم: إما أن تقبض أو تبرئ) من الحق.
~~(فإن أباهما) أي القبض والإبراء (قبضه) الحاكم (له) أي رب الدين: لقيامه
~~مقام الممتنع كما يأتي في السيد إذا امتنع من قبض الكتابة (ومن أراد قضاء
~~دين عن) مدين (غيره فأبى ربه) أي الدين قبضه ms0824 من غير المدين (أو أعسر) زوج
~~(بنفقة زوجته) وكذا إن لم يعسر بطريق الأولى (فبذلها أجنبي) أي من لم تجب
~~عليه نفقتها (فأبت) الزوجة قبول نفقتها من الأجنبي (لم يجبرا) أي رب الدين
~~والزوجة لما فيه من المنة عليهما (وملكت) الزوجة (الفسخ) لإعسار زوجها كما
~~لو لم يبذلها أحد فإن ملكه لمدين وزوج، وقبضاه، ودفعاه لهما أجبرا على
~~قبوله وليس للمسلم إلا أقل ما يقع عليه الصفة، وتسلم الحبوب نقية من تبن
~~وعقد ونحوها، وتراب إلا يسيرا لا يؤثر في كيل، والتمر جافا
# الشرط (الخامس: غلبة مسلم فيه في محله) أي عند حلوله ; لأنه وقت وجوب
~~تسليمه، وإن عدم وقت عقد كسلم في رطب، وعنب في الشتاء إلى الصيف بخلاف
~~عكسه، لأنه لا يمكن تسليمه غالبا عند وجوبه أشبه بيع الآبق بل أولى. (ويصح)
~~سلم (إن عين) مسلم فيه من (ناحية تبعد فيها آفة) كتمر المدينة، و.
# (لا) يصح السلم إن عين (قرية صغيرة أو بستانا ولا) إن أسلم في شاة (من
~~غنم زيد، أو أسلم) في بعير من (نتاج فحله، أو في) ثوب (مثل هذا الثوب
~~ونحوه) كفي عبد مثل هذا العبد لحديث ابن ماجه وغيره «أنه أسلف إليه صلى
~~الله عليه وسلم رجل من اليهود دنانير في تمر مسمى فقال اليهودي: من تمر
~~حائط بني فلان؟ فقال النبي صلى الله عليه وسلم: أما من حائط بني فلان فلا
~~ولكن كيل مسمى إلى أجل مسمى» ولأنه لا يؤمن انقطاعه، ولا تلف المسلم في
~~مثله، أشبه تقديره بنحو مكيال لا يعرف (وإن أسلم إلى محل) أي وقت (يوجد
~~فيه) مسلم فيه
# PageV02P094
# (عاما، فانقطع ويحقق بقاؤه لزمه تحصيله) ولو شق كبقية الديون.
# (وإن تعذر) مسلم فيه (أو) تعذر (بعضه) بأن لم يوجد (خير) مسلم (بين صبر)
~~إلى وجوده، فيطالب به. (أو فسخ فيما تعذر) منه كمن اشترى قنا فأبق قبل قبضه
~~(ويرجع) إن فسخ لتعذره كله (برأس ماله) إن وجد (أو عوضه) إن عدم لتعذر رده
~~وإن أسلم ذمي إلى ذمي ms0825 في خمر ثم أسلم أحدهما، رجع مسلم برأس ماله، أو عوضه
~~لتعذر الاستيفاء أو الإيفاء.
# الشرط (السادس: قبض رأس ماله) أي السلم (قبل تفرق) من مجلس عقد تفرقا
~~يبطل خيار مجلس، لئلا يصير بيع دين بدين واستنبطه الشافعي رضي الله تعالى
~~عنه من قوله صلى الله عليه وسلم " فليسلف " أي فليعط قال: لأنه لا يقع اسم
~~السلف فيه حتى يعطيه ما أسلفه قبل أن يفارق من أسلفه وتقدم في الصرف لو قبض
~~بعضه (وكقبض) في الحكم (ما بيده) أي المسلم إليه (أمانة أو غصب) ونحوه فيصح
~~جعله رأس مال سلم في ذمة من هو تحت يده وقوله " أمانة أو غصب " بدل من " ما
~~".
# و (لا) يصح جعل (ما في ذمته) رأس مال سلم ; لأن المسلم فيه دين فإذا كان
~~رأس مال دينا كان بيع دين بدين بخلاف أمانة وغصب ولو عقدا على نحو مائة
~~درهم في نحو كر طعام بشرط أن يعجل له منها خمسين وخمسين إلى أجل، لم يصح في
~~الكل، ولو قلنا بتفريق الصفقة ; لأن للمعجل فضلا على المؤجل، فيقتضي أن
~~يكون في مقابلته أكثر مما في مقابلة المؤجل والزيادة مجهولة (وتشترط معرفة
~~قدره) أي رأس مال السلم.
# (و) معرفة (صفته) ; لأنه لا يؤمن فسخ السلم لتأخر المعقود عليه فوجب
~~معرفة رأس مال ليرد بدله كالقرض، واعتبر التوهم هنا ; لأن الأصل عدم جوازه
~~وإنما جوز مع الأمن من الغرر ولم يوجد هنا (فلا تكفي مشاهدته) أي رأس مال
~~السلم كما لو عقداه بصبرة لا يعلمان قدرها ووصفها.
# (ولا يصح) السلم (فيما لا ينضبط كجوهر ونحوه) ككتب (ويرد) ما قبض من ذلك
~~على أنه رأس مال سلم لفساد العقد (إن وجد، وإلا) يوجد (فقيمته) ولو مثليا،
~~قال في شرحه.
# وفيه نظر (فإن اختلف فيها) أي القيمة أي قدرها (ف) القول (قول مسلم إليه)
~~بيمينه ; لأنه غارم وإذا تعذر) قول مسلم إليه بأن قال لا أعرف قيمة ما
~~قبضته (ف) عليه (قيمة مسلم فيه مؤجلة) بأجل السلم إذ الظاهر في ms0826 المعاوضات
~~وقوعها بثمن مثلها ويقبل قول مسلم إليه في قبض رأس ماله وإن قال أحدهما قبض
~~قبل التفرق والآخر بعده
# PageV02P095
# فقول مدعي الصحة، وتقدم بينته عند التعارض، وإن وجده مغصوبا أو معيبا من
~~غير جنسه بطل العقد، إن عين أو كان في الذمة وتفرقا قبل أخذ بدله، وإن كان
~~العيب من جنسه فله إمساكه مع أرشه ورده، وطلب بدل ما في الذمة ما داما في
~~المجلس.
# الشرط (السابع أن يسلم في ذمة) ولم يذكره بعضهم استغناء عنه بذكر الأجل،
~~إذ المؤجل لا يكون إلا في ذمة (فلا يصح) السلم (في عين كشجرة نابتة ونحوها)
~~; لأنه يمكن بيعها في الحال فلا حاجة إلى السلم فيه.
### | [فصل ولا يشترط في السلم ذكر مكان الوفاء]
# ) ; لأنه لم يذكر في الحديث وكباقي البيوع (إن لم يعقد ببرية وسفينة
~~ونحوهما) كدار حرب وجبل غير مسكون ; لأنه لا يمكن التسليم في ذلك المكان
~~فيكون محل التسليم مجهولا فاشترط تعيينه بالقول كالزمان (ويجب) الوفاء
~~(مكان عقد) السلم إذا كان محل إقامة ; لأن مقتضى العقد التسليم في مكانه
# (وشرطه) أي الوفاء (فيه) أي مكان العقد (مؤكد) ; لأنه شرط مقتضى العقد
~~فلا يؤثر
# (وإن دفع مسلم) إليه السلم (في غيره) أي المكان الذي شرط به إن عقد بنحو
~~برية أو مكان العقد إن عقد بغير نحو برية (إلا مع أجرة حمله إليه) أي إلى
~~ما يجب تسليمه فيه (صح) أي جاز الدفع لتراضيهما عليه وبرئ دافع (ك) ما يصح
~~(شرطه) أي الوفاء (فيه) أي في غير محل العقد كبيوع الأعيان فإن دفعه في غير
~~محله ودفع معه أجرة حمله إليه لم يجز ولو تراضيا ; لأنه كالاعتياض عن بعض
~~السلم
# (ولا يصح أخذ رهن أو كفيل بمسلم فيه) رويت كراهته عن علي وابن عباس وابن
~~عمر رضي الله تعالى عنهم، ولأن الرهن إنما يجوز بشيء يمكن استيفاؤه من ثمن
~~الرهن، والضمان يقيم ما في ذمة الضامن مقام ما في ذمة المضمون عنه فيكون في
~~حكم العوض والبدل عنه وكلاهما لا ms0827 يجوز للخبر، ورده الموفق
# (ولا) يصح (اعتياض عنه) أي المسلم فيه (ولا) يصح (بيعه أو) بيع (رأس
~~ماله) الموجود (بعد فسخ) عقد (وقبل قبض) رأس ماله (ولو) كان البيع (لمن هو
~~عليه ولا حوالة به ولا) حوالة (عليه) لحديث نهيه عليه الصلاة والسلام «عن
~~بيع الطعام قبل قبضه» عن ربح ما لم يضمن وحديث «من أسلم في شيء فلا يصرفه
~~إلى غيره»
# PageV02P096
# ولأنه لم يدخل في ضمانه أشبه المكيل قبل قبضه وأيضا فرأس مال السلم بعد
~~فسخه وقبل قبضه مضمون على المسلم إليه بعقد السلم أشبه المسلم فيه
# (وتصح هبة كل دين) سلم أو غيره (لمدين) ; لأنه إسقاط، فإن وهبه دينه هبة
~~حقيقية لم يصح لانتفاء معنى الإسقاط، واقتضاء الهبة وجود معين وهو منتف ومن
~~هنا امتنع هبته لغير من هو عليه
# (و) يصح (بيع) دين (مستقر من ثمن وقرض ومهر بعد دخول) أو نحوه مما يقرره
~~(وأجرة استوفى نفعها وأرش جناية وقيمة متلف ونحوه) كجعل بعد عمل وعوض نحو
~~خلع (لمدين) فقط (بشرط قبض عوضه قبل تفرق) لخبر ابن عمر وتقدم دل على جواز
~~بيع في الذمة من أحد النقدين بالآخر، وقيس عليه غيره.
# فإن لم يقبض عوض بالمجلس لم يصح (أي بيع) الدين (بما لا يباع به نسيئة)
~~كذهب بفضة وبر بشعير لما تقدم (أو) بيع الدين (بموصوف في ذمة) ولم يقبض
~~بالمجلس لم يصح ; لأنه بيع دين بدين فإن بيع مكيل بموزون معين وعكسه صح،
~~وإن لم يقبض عوضه بالمجلس.
# و (لا) يصح بيع دين مطلقا (لغيره) أي غير من هو عليه ; لأنه غير قادر على
~~تسليمه أشبه الآبق
# (ولا) بيع دين (غير مستقر كدين كتابة ونحوه) كأجرة قبل استيفاء نفعها ;
~~لأن ملكه فيه غير تام
# (وتصح إقالة في سلم) ; لأنها فسخ (و) تصح إقالة في (بعضه) ; لأنها مندوب
~~إليها وكل مندوب إليه صح في شيء صح في بعضه كالإبراء (بدون) متعلق ب تصح
~~(قبض رأس ماله) أي للسلم إن وجد.
# (و) بدون قبض (عوضه) أي رأس ms0828 مال السلم
# (إن تعذر) رأس المال لتلفه (في مجلسها) متعلق بقبض ; لأنها فسخ فإذا حصلت
~~بقي الثمن بيد البائع أو ذمته فلم يشترط قبضه في المجلس كالقرض (ويفسخ)
~~سلم.
# (يجب) على مسلم إليه (رد ما أخذ) من رأس ماله إن بقي لرجوعه لمشتر (وإلا)
~~يكن باقيا (ف) عليه (مثله) إن كان مثليا (ثم قيمته) إن كان متقوما، أو تعذر
~~المثل ; لأن ما تعذر رده رجع ببدله
# (فإن أخذ بدله ثمنا) أي نقدا (وهو ثمن ف) هو (صرف) لا يجوز فيه التفرق
~~قبل القبض (وفي غيره) أي غير ما ذكر بأن كان المعوضان أو أحدهما عوضا.
# (يجوز تفرق قبل قبض) إن لم يتفقا في علة الربا أو يعوض عنه موصوفا في
~~الذمة
# (ومن له سلم وعليه سلم من جنسه فقال: لغريمه اقبض سلمي لنفسك) ففعل (لم
~~يصح) قبضه (لنفسه) ; لأنه حوالة به (ولا) قبضه
# PageV02P097
# (للآمر) ; لأنه لم يوكله في قبضه فلم يقع له، فيرد لمسلم إليه (وصح) قبضه
~~لهما إن قال اقبضه (لي ثم) اقبضه (لك) لاستنابته في قبضه له ثم لنفسه، فإذا
~~قبضه لموكله جاز أن يقبضه لنفسه كما لو كان له عنده وديعة وتقدم يصح قبض
~~وكيل من نفسه لنفسه، إلا ما كان من غير جنس دينه
# (و) إن قال رب سلم لغريمه (أنا أقبضه) أي السلم ممن هو عليه (لنفسي وخذه
~~بالكيل الذي تشاهد) صح قبضه لنفسه لوجود قبضه من مستحقه (أو) قال رب سلم
~~لغريمه (أحضر كتيبا لي منه) أي ممن عليه الحق (لأقبضه لك) ففعل (صح قبضه
~~لنفسه) لما تقدم ولا أثر لقوله: لأقبضه لك ; لأن القبض مع نيته لغريمه كمع
~~نيته لنفسه وعلم منه أنه لا يكون قبضا لغريمه حتى يقبضه له بالكيل فإن قبضه
~~بدونه لم يتصرف فيه قبل اعتباره لفساد القبض وتبرأ به ذمة الدافع
# (وإن تركه) أي ترك القابض المقبوض (بمكياله وأقبضه لغريمه صح) القبض
~~(لهما) ; لأن استدامة المكيل كابتدائه، وقبض الآخر له في مكياله جرى لصاعه
~~فيه
# (ويقبل قول قابض) السلم ms0829 أو غيره (جزافا في قدره) أي المقبوض بيمينه ;
~~لأنه ينكر الزائد والأصل عدمه (لكن لا يتصرف) من قبض مكيلا ونحوه جزافا (في
~~قدر حقه قبل اعتباره) بمعياره لفساد القبض و (لا) يقبل قول (قابض) ولا مقبض
~~(بكيل أو وزن) ونحوه (دعوى غلط ونحوه) كسهو ; لأنه خلاف الظاهر
# (وما قبضه) أحد الشريكين فأكثر (من دين مشترك بإرث أو إتلاف) عين مشتركة
~~(أو) ب (عقد) كبيع مشترك أو إجارته (أو) ب (ضريبة سبب استحقاقها واحد) كوقف
~~على عدد محصور (فشريكه مخير بين أخذ من غريم) لبقاء اشتغال ذمته (أو) أخذ
~~من (قابض) للاستواء في الملك وعدم تمييز حصة أحدهما من حصة الآخر فليس
~~أحدهما أولى من الآخر به (ولو بعد تأجيل الطالب لحقه) لما سبق (ما لم
~~يستأذنه) أي الشريك في القبض فإن أذن له في القبض من غير توكيل في نصيبه
~~فقبضه لنفسه لم يحاصصه، كما لو قال اقبض لك (أو) ما لم (يتلف) مقبوض
~~(فيتعين غريم) والتالف من حصة قابض ; لأنه قبضه لنفسه ولا يضمن لشريكه شيئا
~~لعدم تعديه ; لأنه قدر حقه وإنما شاركه لثبوته مشتركا مع أنهم ذكروا لو
~~أخرجه القابض برهن أو قضاء دين فله أخذه من يده، كمقبوض بعقد فاسد قاله في
~~الفروع
# (ومن استحق) أي تجدد له دين (على غريمه مثل ماله عليه) من
# PageV02P098
# دين جنسا و (قدرا وصفة حالين) بأن اقترض زيد من عمرو دينارا مصريا مثلا
~~ثم اشترى عمرو من زيد شيئا بدينار مصري حال (أو مؤجلين أجلا واحدا) كثمنين
~~اتحد أجلهما (تساقطا) إن استويا (أو) سقط من الأكثر (بقدر الأقل) إن تفاوتا
~~قدرا بدون تراض ; لأنه لا فائدة في أخذ الدين من أحدهما ثم رده إليه وظاهره
~~ولو لم يستقر وصرحوا به في مواضع منها ما إذا باع عبده لزوجته الحرة قبل
~~الدخول بثمن من جنس ما سمي لها و (لا) يتساقطان (إذا كانا) أي الدينان دين
~~سلم (أو) كان (أحدهما دين سلم) ولو تراضيا ; لأنه تصرف في دين سلم قبل قبضه
# (أو ms0830 تعلق به) أي أحد الدينين (حق) بأن بيع الرهن لتوفية دينه من مدين غير
~~المرتهن أو عين المفلس بعض ماله لبعض غرمائه بثمن في الذمة من جنس دينه فلا
~~مقاصة لتعلق حق المرتهن أو الغرماء بذلك الثمن ومن عليها دين من جنس واجب
~~نفقتها لم يحتسب به مع عسرتها ; لأن قضاء الدين بما فضل
# (ومتى نوى مديون وفاء) عما عليه (بدفع برئ) منه (وإلا) ينو وفاء (فتبرع)
~~لحديث «وإنما لكل امرئ ما نوى» وما ذكروه في الأصول: أن رد الأمانة وقضاء
~~الدين واجب لا يقف على النية أي نية التقرب (وتكفي نية حاكم وفاه قهرا من)
~~مال (مديون) لامتناعه أو مع غيبته لقيامه مقامه ومن عليه دين لا يعلم به
~~ربه وجب عليه إعلامه.
### | [باب القرض]
# بفتح القاف، وحكي كسرها، مصدر قرض الشيء يقرضه بكسر الراء إذا قطعه ومنه
~~المقراض والقرض اسم مصدر بمعنى الاقتراض وشرعا (دفع مال إرفاقا لمن ينتفع
~~به) أي المال (ويرد بدله له) وأجمعوا على جوازه لفعله صلى الله عليه وسلم
~~(وهو) أي القرض (من المرافق المندوب إليها) للمقرض، لحديث ابن مسعود مرفوعا
~~«ما من مسلم يقرض مسلما قرضا مرتين إلا كان كصدقتها مرة» رواه ابن ماجه
~~ولأن فيه تفريجا وقضاء لحاجة أخيه المسلم أشبه الصدقة عليه.
# (و) هو (نوع من السلف) لشموله له وللسلم، فيصح بلفظه وبكل ما يؤدي معناه،
~~كملكتك هذا على أن ترد بدله
# (فإن قال معط) لمال (ملكتك ولا قرينة على رد بدله) فهبة وإن اختلفا في
~~أنه هبة أو قرض
# PageV02P099
# (فقول آخذ بيمينه أنه هبة) ; لأنه الظاهر فإن دلت قرينة على رد بدله فقول
~~معط إنه قرض ولا يجب على مقرض ولا يكره في حق مقترض نصا وقال إذا اقترض
~~لغيره ولم يعلمه بحاله لم يعجبني، وقال ما أحب أن يقترض لإخوانه بجاهه،
~~وحمله القاضي على ما إذا كان من يقترض له غير معروف بالوفاء. ولا يستقرض
~~إلا ما يقدر أن يوفيه إلا اليسير الذي لا يتعذر مثله، وكذا الفقير يتزوج ms0831
~~موسرة ينبغي أن يعلمها بحاله لئلا يغرها وله أخذ جعل على اقتراضه له بجاهه
~~لا على كفالته
# (وشرط علم قدره) أي القرض بمقدر معروف فلا يصح قرض دنانير ونحوها عددا إن
~~لم يعرف وزنها، إلا إن كانت يتعامل بها عددا فيجوز ويرد بدلها عددا
# (و) معرفة (وصفه) ليتمكن من رد بدله (و) شرط
# (كون مقرض يصح تبرعه) فلا يقرض نحو ولي يتيم من ماله ولا مكاتب وناظر وقف
~~منه كما لا يحابي (ومن شأنه) أي القرض (أن يصادف ذمة) لا على ما يحدث، ذكره
~~في الانتصار.
# قال ابن عقيل: الدين لا يثبت إلا في الذمم انتهى.
# وفي الموجز يصح قرض حيوان وثوب لبيت المال ولآحاد المسلمين ذكره في
~~الفروع ويأتي في اللقيط: الاقتراض على بيت المال وفي الوقف اقتراض الناظر
~~له وشراؤه له نسيئة ويؤيده ما سبق من أمره صلى الله عليه وسلم ابن عمر «أن
~~يأخذ على إبل الصدقة»
# (ويصح) القرض (في كل عين يصح بيعها) من مكيل وموزون وغيره وجوهر وحيوان
~~(إلا بني آدم) ; لأنه لم ينقل قرضهم ولا هو من المرافق.
# ولا يصح قرض منفعة (ويتم) القرض (بقبول) كبيع (ويملك) ما اقترض بقبض
~~(ويلزم) عقده (بقبض) ; لأنه عقد يقف التصرف فيه على القبض فوقف الملك عليه
~~(فلا يملك مقرض استرجاعه) أي القرض من مقترض كالبيع للزومه من جهة (إلا إن
~~حجر على مقترض لفلس) فيملك مقرض الرجوع فيه بشرطه لحديث «من أدرك متاعه
~~بعينه»
# ويأتي (وله) أي المقرض (طلب بدله) أي المقرض من مقترض في الحال ; لأنه
~~سبب يوجب رد المثل أو القيمة فأوجبه حالا كالإتلاف، فلو أقرضه تفاريق فله
~~طلبه بها جملة كما لو باعه بيوعا متفرقة ثم طالبه بثمنها جملة
# (وإن شرط) مقرض (رده بعينه لم يصح) الشرط ; لأنه ينافي مقتضى العقد وهو
~~التصرف ورده بعينه يمنع ذلك (ويجب) على مقرض (قبول) قرض (مثلي رد) بعينه
~~وفاء ولو تغير سعره لرده على صفة ما عليه، فلزمه قبوله كالسلم بخلاف متقوم
# PageV02P100
# رد، وإن لم يتغير سعره ms0832 فلا يلزمه قبوله ; لأن الواجب له قيمته (ما لم
~~يتعيب) مثلي رد بعينه كحنطة ابتلت، فلا يلزمه قبوله لما فيه من الضرر ;
~~لأنه دون حقه (أو) ما لم (يكن) القرض (فلوسا أو) دراهم (مكسرة فيحرمها
~~السلطان) أي: يمنع التعامل بها ولو لم يتفق الناس على ترك التعامل بها فإن
~~كان كذلك.
# (فله) أي المقرض (قيمته) أي: القرض المذكور (وقت قرض) نصا ; لأنها تعيبت
~~في ملكه، وسواء نقصت قيمتها قليلا أو كثيرا وتكون القيمة (من غير جنسه) أي:
~~القرض (إن جرى فيه) أي: أخذ القيمة من جنسه (ربا فضل) بأن اقترض دراهم
~~مكسرة وحرمت وقيمتها يوم القرض أنقص من وزنها فإنه يعطيه بقيمتها ذهبا وكذا
~~لو اقترض حليا (وكذا ثمن لم يقبض) إذا كان فلوسا أو مكسرة وحرمها السلطان
~~(أو طلب ثمن) من بائع (برد مبيع) عليه وصداق وأجرة وعوض خلع ونحوها إذا كان
~~فلوسا أو دراهم مكسرة وحرمت فحكمه كقرض
# (ويجب) على مقترض (رد مثل فلوس) اقترضها ولم تحرم المعاملة بها (غلت أو
~~رخصت أو كسدت) ; لأنها مثلية.
# (و) يجب رد (مثل مكيل أو موزون) لا صناعة فيه مباحة يصح السلم فيه ; لأنه
~~يضمن في الغصب والإتلاف بمثله، فكذا هنا مع أن المثل أقرب شبها به من
~~القيمة (فإن أعوز المثل ف) عليه (قيمته يوم إعوازه) ; لأنه يوم ثبوتها في
~~الذمة
# (و) يجب رد (قيمة غيرهما) أي المكيل والموزون المذكور ; لأنه لا مثل له
~~فضمن بقيمته كما في الإتلاف والغصب (كجوهر ونحوه) مما تختلف قيمته كثيرا
~~تعتبر قيمته (يوم قبض) لاختلاف قيمته في الزمن اليسير بكثرة الراغب وقلته،
~~فتزيد زيادة كثيرة فينظر المقترض أو تنقص فينظر المقرض (وغيره) أي: الجوهر
~~ونحوه كمذروع ومعدود تعتبر قيمته (يوم قرض) ; لأنها تثبت في ذمته (ويرد مثل
~~كيل مكيل دفع وزنا) ; لأن الكيل هو معياره الشرعي وكذا يرد مثل وزن موزون
~~دفع كيلا.
# (ويجوز قرض ماء كيلا) كسائر المائعات (و) يجوز قرضه (لسقي مقدرا بأنبوبة
~~أو نحوها) مما يعمل على هيئتها من فخار أو ms0833 نحاس أو رصاص.
# (و) يجوز قرضه مندرا (بزمن من نوبة غيره ليرد) مقترض (عليه) أي: المقرض
~~(مثله) في الزمن (من نوبته) نصا قال وإن كان غير محدود كرهته أي: لأنه لا
~~يمكن أن يرد مثله
# (و) يجوز قرض (خبز وخمير) ورده (عددا بلا قصد زيادة) لحديث عائشة قالت
# PageV02P101
# «قلت يا رسول الله الجيران يستقرضون الخبز والخمير ويردون زيادة ونقصانا؟
~~فقال: لا بأس إنما ذلك من مرافق الناس لا يراد به الفضل» رواه أبو بكر في
~~الشافي ولمشقة اعتباره بالوزن مع دعاء الحاجة إليه
# (ويثبت البدل) أي بدل القرض في ذمة مقترض (حالا) ; لأنه سبب يوجب رد
~~البدل فأوجبه حالا كالإتلاف أو لأنه عقد منع فيه التفاضل فمنع فيه الأجل
~~كالصرف (ولو مع تأجيله) أي القرض ; لأنه وعد لا يلزم الوفاء به وأيضا شرط
~~الأجل زيادة بعد استقرار العقد فلا يلزم (وكذا كل) دين (حال أو) مؤجل (حل)
~~فلا يصح تأجيله لما تقدم (ويجوز شرط رهن فيه) أي القرض ; لأنه صلى الله
~~عليه وسلم «استقرض من يهودي شعيرا ورهنه درعه» متفق عليه ولأن ما جاز فعله
~~جاز شرطه (و) يجوز شرط ضمين لما تقدم
# و (لا) يجوز الإلزام بشرط (تأجيل) قرض (أو) شرط (نقص في وفاء) ; لأنه
~~ينافي مقتضى العقد (أو) شرط (جر نفعا) فيحرم (ك) شرطه (أن يسكنه) أي
~~المقترض (داره أو يقضيه خيرا منه) أي: مما أقرضه (أو) أن يقضيه (ببلد آخر)
~~ولحمله مؤنة ; لأنه عقد إرفاق وقربة، فشرط النفع فيه يخرجه عن موضوعه فإن
~~لم يكن لحمله مؤنة فقال في المغني: الصحيح جوازه ; لأنه مصلحة لهما من غير
~~ضرر وكذا لو أراد إرسال نفقة إلى أهله فأقرضها ليوفيها المقترض لهم جاز ولا
~~يفسد القرض بفساد الشرط
# (وإن فعله) أي ما يحرم اشتراطه بأن أسكنه داره أو قضاه ببلد آخر (بلا
~~شرط) جاز (أو أهدى) مقترض (له) هدية (بعد الوفاء) جاز (أو قضى مقترض خيرا
~~منه) أي مما أخذه جاز كصحاح عن مكسرة أو أجود نقدا أو سكة مما ms0834 اقترض، وكذا
~~رد نوع خيرا مما أخذه أو أرجح يسيرا في قضاء ذهب أو فضة.
# وفي المغني والكافي: تجوز الزيادة في القدر والصفة للخبر (بلا مواطأة) في
~~الجميع نصا (أو علمت زيادته) أي المقترض على مثل القرض أو قيمته (لشهرة
~~سخائه جاز) ذلك (لأن النبي صلى الله عليه وسلم «استسلف بكرا فرد خيرا منه
~~وقال: خيركم أحسنكم قضاء» ) متفق عليه من حديث أبي رافع، ولأن الزيادة لم
~~تجعل عوضا في القرض ولا وسيلة إليه ولا إلى استيفاء دينه أشبه ما لو لم
~~يوجد قرض
# (وإن فعل) مقترض ذلك بأن أسكنه داره أو أهدى له (قبل الوفاء ولم ينو)
~~مقترض (احتسابه من دينه أو) لم ينو (مكافأته) عليه (لم يجز إلا إن جرت عادة
~~بينهما) أي: بين المقرض والمقترض (به) أي: بذلك الفعل (قبل قرض) لحديث أنس
~~مرفوعا
# PageV02P102
# «إذا أقرض أحدكم قرضا فأهدى إليه أو حمله على الدابة فلا يركبها ولا
~~يقبله إلا أن يكون جرى بينه وبينه قبل ذلك» رواه ابن ماجه وفي إسناده من
~~تكلم فيه (وكذا كل غريم) حكمه كالمقترض فيما تقدم (فإن استضافه) مقترض (حسب
~~له) مقرض (ما أكل) نصا ويتوجه لا. وظاهر كلامهم أنه في الدعوات كغيره قاله
~~في الفروع
# (ومن طولب) من مقترض وغيره أي طالبه رب دينه (ببدل قرض) قلت: ومثله ثمن
~~في ذمة ونحوه (أو) طولب ببدل (غصب ببلد آخر) غير بلد قرض وغصب (لزمه) أي
~~المدين والغاصب أداء البدل لتمكنه من قضاء الحق بلا ضرر (إلا ما لحمله
~~مؤنة) كحديد وقطن وبر (وقيمته ببلد القرض) أو الغصب (أنقص) من قيمته ببلد
~~الطلب (فلا يلزمه إلا قيمته بها) أي: ببلد القرض أو الغصب ; لأنه لا يلزمه
~~حمله إلى بلد الطلب فيصير كالمتعذر وإذا تعذر المثل تعينت القيمة واعتبرت
~~ببلد قرض أو غصب ; لأنه الذي يجب فيه التسليم فإن كانت قيمته ببلد القرض أو
~~الغصب مساوية لبلد الطلب أو أكثر لزمه دفع المثل ببلد الطلب كما سبق، وعلم
~~منه أنه إن طولب بعين الغصب ms0835 بغير بلده لم يلزمه وكذا لو طولب بأمانة أو
~~عارية ونحوها بغير بلدها ; لأنه لا يلزمه حملها إليه.
# (ولو بذله) أي المثل (المقترض أو الغاصب) بغير بلد قرض أو غصب (ولا مؤنة
~~لحمله) إليه كأثمان (لزم) مقرضا ومغصوبا منه (قبوله مع أمن البلد والطريق)
~~لعدم الضرر عليه إذن، قلت: وكذا ثمن وأجرة ونحوهما فإن كان لحمله مؤنة أو
~~البلد أو الطريق غير آمن لم يلزم قبوله، ومن اقترض من رجل دراهم وابتاع منه
~~بها شيئا فخرجت زيوفا فالبيع جائز ولا يرجع عليه بشيء نصا ; لأنها دراهمه
~~فعيبها عليه، وله على المقترض بدل ما أقرضه له بصفته زيوفا وحمله في المغني
~~على ما إذا باعه السلعة بها وهو يعلم عيبها فأما إن باعه في ذمته ثم قبضها
~~غير عالم بها فينبغي أن يجب له دراهم لا عيب فيها ويرد عليه هذه، ثم لمقترض
~~ردها عن قرضه ويبقى الثمن في ذمته وإن حسبها على مقرض من قرضه ووفاه الثمن
~~جيدا جاز.
### | [باب الرهن]
# لغة: الثبوت والدوام، ومنه {كل نفس بما كسبت رهينة} [المدثر: 38] وشرعا:
~~(توثقة دين) غير سلم ودين كتابة، ولو في المآل، كعين مضمونة (بعين) لا دين
~~ولا منفعة
# PageV02P103
# (يمكن أخذه) أي الدين كله (و) أخذ (بعضه) إن لم يف به (منها) أي العين،
~~إن كانت من جنس الدين، وخرج بذلك أم الولد ونحوها، مما لا يصح بيعه (أو)
~~يمكن أخذه أو بعضه من (ثمنها) إن لم تكن من جنس الدين وأجمعوا على جوازه
~~لقوله تعالى {فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] وحديث عائشة رضي الله تعالى عنها
~~«أن رسول الله صلى الله عليه وسلم اشترى من يهودي طعاما ورهنه درعه» متفق
~~عليه، ويجوز حضرا وسفرا ; لأنه روي أن ذلك كان بالمدينة، وذكر السفر في
~~الآية خرج مخرج الغالب ولهذا لم يشترط عدم الكاتب
# (والمرهون عين معلومة) قدرا، وجنسا، وصفة (جعلت وثيقة بحق يمكن استيفاؤه)
~~أي: الحق (أو) استيفاء (بعضه منها أو من ثمنها) كما تقدم بخلاف نحو وقف،
~~وحر، وأم ولد ودين سلم ms0836 وكتابة
# (وتصح زيادة رهن) بأن رهنه شيئا على دين ثم رهنه شيئا آخر عليه ; لأنه
~~توثقة و (لا) يصح زيادة (دينه) بأن استدان منه دينارا ورهنه عليه كتابا
~~وأقبضه له ثم اقترض منه دينارا آخر وجعل الكتاب رهنا عليه وعلى الأول ;
~~لأنه رهن مرهون والمشغول لا يشغل
# (و) يصح (رهن) كل (ما يصح بيعه) من الأعيان ; لأن المقصود منه الاستيثاق
~~الموصل للدين (ولو) كان الرهن (نقدا أو مؤجرا أو معارا) ولو لرب دين ; لأنه
~~يصح بيعه فصح رهنه
# (ويسقط ضمان العارية) لانتقالها للأمانة إن لم يستعملها المرتهن (أو) كان
~~(مبيعا) ولو قبل قبضه ; لأنه يصح بيعه إذن فصح رهنه كما بعد القبض (غير
~~مكيل وموزون ومعدود ومذروع) وما بيع بصفة أو رؤية متقدمة (قبل قبضه) ; لأنه
~~لا يصح بيعه إذن فلم يصح رهنه
# (ولو) كان رهن المبيع (على ثمنه) نصا ; لأن ثمنه في الذمة دين والمبيع
~~ملك للمشتري فجاز رهنه به كغيره من الديون (أو) كان (مشاعا) ولو نصيبه من
~~معين في مشاع يقسم إجبارا بأن رهن نصيبه من بيت من دار يملك نصفها ; لأنه
~~يصح بيعه فصح رهنه واحتمال حصوله في حصة شريكه في القسمة ممنوع ; لأن
~~الراهن لا يتصرف بما يضر المرتهن وإذا رهنه المشاع فإن لم يكن منقولا لم
~~يحتج في التخلية لإذن شريكه وإن كان ينقل ورضي الشريك والمرتهن بكونه بيد
~~أحدهما أو غيرهما جاز (وإن لم يرض شريك ومرتهن بكونه) أي المشترك (بيد
~~أحدهما أو) بيد (غيرهما جعله حاكم بيد أمين أمانة أو بأجرة أو أجره) الحاكم
~~عليهما فيجتهد في الأصلح لهما ; لأن أحدهما ليس أولى به من الآخر ولا يمكن
# PageV02P104
# جمعهما فيه فتعين ذلك ; لأنه وسيلة لحفظه عليهما
# (أو) كان الرهن (مكاتبا) لجواز بيعه وإيفاء الدين من ثمنه (ويمكن من كسب)
~~; لأنه ملكه بالكتابة وهي سابقة (فإن عجز) عن كتابته ورق (فهو وكسبه رهن) ;
~~لأنه نماؤه
# (وإن عتق بأداء أو إعتاق فما أدى بعد عقد الرهن رهن) كقن رهن اكتسب ومات
~~(أو) كان الرهن ms0837 (يسرع فساده) كفاكهة رطبة وبطيخ.
# ولو رهنه (بمؤجل) ; لأنه يصح بيعه (ويباع) أي يبيعه حاكم إن لم يأذن ربه
~~لحفظه بالبيع (ويجعل ثمنه رهنا) مكانه حتى يحل الدين فيوفي منه كما لو كان
~~حالا، وكذا ثياب خيف تلفها وحيوان خيف موته، وإن أمكن تجفيفه كعنب ورطب جفف
~~ومؤنته على راهن ; لأنها لحفظه كمؤنة حيوان، وشرط أن لا يبيعه أو يجففه
~~فاسد لتضمنه فوات المقصود منه وتعريضه للتلف
# (أو) كان الرهن (قنا مسلما) ولو بدين (لكافر إذا شرط) في الرهن (كونه بيد
~~مسلم عدل ك) رهن (كتب حديث وتفسير) لكافر لأمن المفسدة، فإن لم يشترط ذلك
~~لم يصح، ويصح رهن مدبر ومعلق عتقه بصفة لم يعلم وجودها قبل حلول دين، ومرتد
~~وجان وقاتل في محاربة ثم إن كان المرتهن عالما بالحال فلا خيار له كما لو
~~لم يعلم حتى أسلم المرتد أو عفي عن جان، وإن علم قبل ذلك فله رده وفسخ بيع
~~شرط فيه ; لأن الإطلاق يقتضي السلامة وله إمساكه بلا أرش، وكذا لو لم يعلم
~~حتى قتل ومتى امتنع السيد من فداء الجاني لم يجبر ويباع في الجناية لسبق حق
~~المجني عليه وتعلق حقه بعينه بحيث يفوت بفواته بخلاف مرتهن
# (لا مصحفا) فلا يصح رهنه ولو لمسلم ; لأنه وسيلة إلى بيعه المحرم (وما لا
~~يصح بيعه) كحر وأم ولد ووقف وكلب وآبق ومجهول (لا يصح رهنه) ; لأن القصد
~~منه استيفاء الدين من ثمنه عند التعذر، وما لا يصح بيعه لا يمكن فيه ذلك.
# ويصح رهن المساكن من أرض مصر ونحوها ولو كانت آلتها منها ; لأنه يصح
~~بيعها (سوى) رهن (ثمرة قبل بدو صلاحها) بلا شرط قطع.
# (و) سوى رهن (زرع أخضر بلا شرط قطع) فيصح ; لأن النهي عن بيعها لعدم أمن
~~العاهة، وبتقدير تلفها لا يفوت حق المرتهن من الدين لتعلقه بذمة الراهن.
# (و) سوى (قن) ذكر أو أنثى فيصح رهنه (دون ولده ونحوه) كوالده وأخيه ; لأن
~~تحريم بيعه وحده للتفريق بين ذي الرحم المحرم وهو مفقود هنا ; لأنه ms0838 إذا
~~استحق بيع الرهن (يباعان) معا دفعا لتلك المفسدة
# (ويختص المرتهن بما يخص المرهون من ثمنهما) فيوفي
# PageV02P105
# من دينه وإن فضل شيء من ثمنه فللراهن وإن فضل شيء من الدين فبذمة مدين
~~فإذا كان قيمة الرهن مع كونه ذا ولد مائة وقيمة الولد خمسين فحصة الرهن
~~ثلثا الثمن
# (ولا يصح) رهن (بدون إيجاب وقبول) كرهنتك وقبلت أو ارتهنت (أو ما يدل
~~عليهما) من راهن ومرتهن كباقي العقود.
### | [فصل شروط الرهن]
# فصل (وشرط للرهن) ستة شروط أحدها (تنجيزه) أي الرهن فلا يصح مطلقا
~~كالبيع.
# (و) الثاني (كونه) أي الرهن، (مع حق) كأن يقول: بعتك هذا بعشرة إلى شهر
~~ترهنني بها عبدك هذا فيقول: اشتريت ورهنت فيصح لدعاء الحاجة إليه ولو لم
~~يعقد مع الحق لم يتمكن من إلزام المشتري به بعد (أو بعده) أي: الحق لقوله
~~تعالى {ولم تجدوا كاتبا فرهان مقبوضة} [البقرة: 283] فجعله بدلا عن الكتابة
~~فيكون في محلها وهو بعد وجوب الحق وعلم منه أنه لا يصح قبل الدين ; لأن
~~الرهن تابع له كالشهادة فلا يتقدمه.
# (و) الثالث: كون راهن (ممن يصح بيعه) وتبرعه ; لأنه نوع تصرف في المال
~~فلم يصح إلا من جائز التصرف كالبيع.
# (و) الرابع (ملكه) أي الراهن لرهن (ولو لمنافعه بإجارة أو) للانتفاع به
~~(بإعارة) فيصح رهن مؤجر ومعار (بإذن مؤجر ومعير) وإن لم يعين الدين أو يصفه
~~أو يعرف ربه، لكن إن شرط شيئا من ذلك فخالفه لم يصح الرهن ; لأنه لم يؤذن
~~له فيه إلا إذا أذن في رهنه بقدر فزاد عليه، فيصح في المأذون به دون ما زاد
~~كتفريق الصفقة (ويملكان) أي: المؤجر والمعير. (الرجوع) عن إذن في رهن (قبل
~~إقباضه) أي: المستأجر والمستعير الرهن ; لأنه لا يلزم إلا بالقبض.
# و (لا) يملك مؤجر الرجوع (في إجارة) عين (لرهن قبل) مضي (مدتها) أي
~~الإجارة للزومها (ولمعير) عينا ليرهنها مستعير (طلب راهن) لمستعار (بفكه)
~~أي: الرهن (مطلقا) أي: عين مدة الرهن أو لا حالا كان الدين أو مؤجلا في محل
~~الحق وقبله ; لأن ms0839 العارية لا تلزم.
# (وإن بيع) رهن مؤجر أو معار في وفاء دين (رجع) مؤجر ومعير على راهن (بمثل
~~مثلي) ; لأنه فوته على ربه أشبه ما لو أتلفه.
# (و) رجع (بالأكثر من قيمة متقوم أو ما) أي: ثمن (بيع به) قدمه في التنقيح
~~; لأنه إن بيع بأقل من قيمته
# PageV02P106
# ضمن راهن نقصه وبأكثر قيمته كله لمالكه، إذ لو أسقط مرتهن حقه من رهن رجع
~~ثمنه كله لربه فإذا قضى به دين الراهن رجع به عليه، ولا يلزم من ضمان نقصه
~~أن تكون زيادته لربه كما لو كان باقيا بعينه (والمنصوص) يرجع (بقيمته) يوم
~~بيعه أي: المتقوم لا ما بيع به كما لو تلف، صححه في الإنصاف (وإن تلف) رهن
~~معار أو مؤجر بتفريط ضمنه راهن ببدله، وبلا تفريط (ضمن) الراهن (المعار لا
~~المؤجر) ; لأن العارية مضمونة، والمؤجرة أمانة إن لم يتعد أو يفرط.
# (و) الخامس (كونه) أي الرهن (معلوما جنسه وقدره وصفته) ; لأنه عقد على
~~مال فاشترط العلم به كالمبيع.
# (و) السادس كونه (بدين واجب) كقرض وثمن وقيمة متلف (أو) بشيء (مآله إليه)
~~أي: الدين الواجب (فيصح بعين مضمونة) كغصب وعارية (ومقبوض) على وجه سوم و
~~(بعقد فاسد و) يصح (بنفع إجارة في ذمة) كخياطة ثوب وبناء دار وحمل معلوم
~~إلى موضع معين ; لأنه ثابت في الذمة ويمكن وفاؤه من الرهن بأن يستأجر من
~~ثمنه من يعمله.
# و (لا) يصح أخذ رهن (بدية على عاقلة و) لا (بجعل قبل) مضي (حول) في مسألة
~~الدية (و) قبل تمام (عمل) في مسألة الجعل ; لأنه غير واجب ولا يعلم أنه
~~يئول إليه (ويصح) رهن بدية على عاقلة وبجعل (بعدهما) أي: الحول والعمل
~~لاستقرارهما (ولا) يصح رهن (بدين كتابة) لفوات الإرفاق بالأجل المشروع إذ
~~يمكنه بيع الرهن وإيفاء الكتابة.
# (و) لا ب (عهدة مبيع) ; لأنه ليس له حد ينتهي إليه فيعم ضرره بمنع البائع
~~التصرف فيه وإذا وثق البائع على عهدة المبيع فكأنه ما قبض الثمن ولا ارتفق
~~به (و) لا ب (عوض غير ثابت ms0840 في ذمة كثمن وأجرة معينين وإجارة منافع) عين
~~(معينة كدار ونحوها) كفرس وعبد زمنا معينا (أو دابة لحمل معين إلى مكان
~~معلوم) ; لأن الحق متعلق بأعيان هذه وتنفسخ الإجارة عليها بتلفها فلم يتعلق
~~بالذمة حق.
# (ويحرم) على ولي رهن مال يتيم لفاسق (ولا يصح رهن مال يتيم لفاسق) ; لأنه
~~تعريض به للهلاك ; لأنه قد يجحد الفاسق أو يفرط فيه فيضيع (ومثله) أي:
~~اليتيم (مكاتب) وسفيه وصغير ومجنون (و) قن (مأذون له) في تجارة لاشتراط
~~المصلحة في ذلك التصرف
# (وإن رهن ذمي عند مسلم خمرا) ولو شرط جعله (بيد ذمي لم يصح) الرهن ; لأنه
~~لم يصح بيعها (فإن باعها) أي: الخمر (الوكيل) صورة أي: الذمي التي هي عنده
~~أو باعها ربها (حل) لرب دين أخذ
# PageV02P107
# دينه من ثمنها ; لأنه يقر عليه لو أسلم (فيقبضه) أي: الدين من ثمن خمر
~~باعها ذمي وإن لم يكن رهن لقول عمر في أهل الذمة معهم الخمور " ولوهم بيعها
~~وخذوا من أثمانها " (أو يبرئ) رب الدين (منه) وعلم مما سبق أنه لا يشترط
~~كون رهن من مدين ولا بإذنه ; لأنه إذا جاز أن يقضي عنه دينه بلا إذنه فأولى
~~أن يرهن عنه قال الشيخ تقي الدين: يجوز أن يرهن الإنسان مال نفسه على دين
~~غيره كما يجوز أن يضمنه وأولى.
### | [فصل ولا يلزم رهن إلا في حق راهن]
# ) ; لأن الأحظ فيه لغيره فلزم من جهته كالضمان بخلاف مرتهن ; لأن الأحظ
~~فيه له وحده فكان له فسخه كالمضمون له (بقبض) له لقوله تعالى {فرهان
~~مقبوضة} [البقرة: 283] ولأنه عقد إرفاق يفتقر إلى القبول فافتقر إلى القبض
~~كالقرض وقبض رهن (كقبض مبيع) على ما سبق فيلزم به
# (ولو) كان القبض (ممن اتفقا) أي الراهن والمرتهن (عليه) أي: على أن يكون
~~عنده ; لأنه وكيل مرتهن في ذلك، وعبد راهن وأم ولد كهو، بخلاف مكاتبه وعبده
~~المأذون له (ويعتبر فيه) أي القبض (إذن ولي أمر) أي حاكم (لمن جن ونحوه)
~~كمن حصل له برسام بعد عقد رهن وقبل إقباضه ; لأن ولايته ms0841 للحاكم كما يأتي
~~وهو نوع تصرف في المال، فاحتيج إلى نظر في الأحظ، فإن كان الأحظ في إقباضه
~~كأن شرط في بيع والحظ في إتمامه أقبضه وإلا لم يجز فإن قبضه مرتهن بلا إذن
~~راهن أو وليه ولم يكن قبضا وإن مات راهن قبل إقباضه قام وارثه مقامه فإن
~~أبى لم يجبر كالميت وإن أحب إقباضه وليس على الميت سوى هذا الدين فله ذلك
# (وليس لورثة) راهن (إقباضه) أي الرهن (ثم غريم) للميت (لم يأذن) فيه نصا
~~; لأنه تخصيص له برهن لم يلزم، وسواء مات أو جن ونحوه قبل الإذن أو بعده
~~لبطلان الإذن بهما
# (ولراهن الرجوع) في رهن أي فسخه (قبله) أي الإقباض (ولو أذن) الراهن
~~(فيه) أي: القبض لعدم لزوم الرهن إذن، وله التصرف فيه بما شاء فإن تصرف بما
~~ينقل الملك فيه أو رهنه ثانيا بطل الرهن الأول سواء أقبض الثاني أو لا،
~~لخروجه عن إمكان استيفاء الدين من ثمنه وإن دبره أو كاتبه أو أجره أو زوج
~~الأمة لم يبطل ; لأنه لا يمنع ابتداء الرهن، فلا يقطع استدامته كاستخدامه
# (ويبطل إذنه) أي الراهن في القبض (بنحو إغماء) وحجر لسفه (وخرس)
# PageV02P108
# وليس له كتابة ولا إشارة مفهومة، فإن كانت له كتابة أو إشارة مفهومة
~~فكمتكلم
# (وإن رهنه) أي رب الدين (ما) أي عينا مالية (بيده) أي: رب الدين أمانة أو
~~مضمونة (ولو) كانت (غصبا) صح الرهن و (لزم) بمجرد عقد كهبة ; لأن استمرار
~~القبض قبض، وإنما تغير الحكم ويمكن تغيره مع استدامة القبض كوديعة جحدها
~~مودع فصارت مضمونة ثم أقر بها فصارت أمانة بإبقاء ربها لها عنده (وصار)
~~مضمونا كغصب وعارية ومقبوض بعقد فاسد أو على وجه سوم (أمانة) لا يضمنه
~~مرتهن بتلفه بلا تعد ولا تفريط للإذن له في إمساكه رهنا، ولم يتجدد منه فيه
~~عدوان ولزوال مقتضي الضمان وحدوث سبب يخالفه
# (واستدامة قبض) رهن من مرتهن أو من اتفقا عليه (شرط ل) بقاء (لزوم) عقد
~~للآية ولأن الاستدامة إحدى حالتي الرهن فكانت شرطا كابتداء القبض ms0842 (فيزيله)
~~أي: اللزوم (أخذ راهن) رهنا (بإذن مرتهن) له في أخذه (ولو) أخذه إجارة أو
~~عارية أو (نيابة له) أي: المرتهن كإيداع لزوال الاستدامة التي هي شرط
~~اللزوم فإن أخذه من مرتهن غصبا أو أبق مرهون أو شرد أو سرق لم يزل لزومه
~~لثبوت يد مرتهن عليه حكما
# (و) يزيل لزومه (تخمر عصير) رهن لمنفعة من صحة العقد عليه فأولى أن يخرجه
~~عن اللزوم وتجب إراقته فإن أريق بطل الرهن ولا خيار لمرتهن لحصول التلف في
~~يده (ويعود) لزوم رهن بإذن مرتهن (برده) إلى مرتهن أو من اتفقا عليه بحكم
~~العقد السابق.
# (و) يعود لزومه في عصير تخمر ولم يرق ثم (تخلل بحكم العقد السابق) ; لأنه
~~يعود ملسكا بحكم الأول فيعود به حكم الرهن.
# وإن استحال خمرا قبل قبضه بطل رهنه ولم يعد بعوده لضعفه بعدم لزومه،
~~كإسلام أحد الزوجين قبل الدخول وإن أريق وجمع ثم تخلل فلجامعه
# (وإن أجره) أي الرهن راهن لشخص (أو أعاره) راهن (لمرتهن أو لغيره) أي
~~المرتهن (بإذنه) أي المرتهن (فلزومه) أي: الرهن (باق) ; لأنه تصرف لا يمنع
~~البيع فلم يفسد القبض
# (وإن وهبه) أي وهب راهن الرهن (ونحوه) كما لو وقفه أو رهنه أو جعله عوضا
~~في صداق ونحوه (بإذنه) أي: المرتهن (صح) تصرفه ; لأن منعه من تصرفه فيه
~~لتعلق حق المرتهن به وقد أسقطه بإذنه (وبطل الرهن) ; لأن هذا التصرف يمنع
~~الرهن ابتداء فامتنع معه دواما
# (وإن باعه) أي باع راهن رهنا (بإذنه) أي المرتهن (والدين حال) صح البيع
~~للإذن فيه و (أخذ) الدين (من ثمنه) ; لأن لا دلالة له في الإذن بالبيع
# PageV02P109
# على الرضا بإسقاط حقه من الرهن ولا مقتضى لتأخير وفائه، فوجب دفع الدين
~~من ثمنه.
# (وإن شرط في) إذن في بيع رهن بدين (مؤجل رهن ثمنه) أي الرهن (مكانه فعل)
~~أي وجب الوفاء بالشرط، فإذا بيع كان ثمنه رهنا مكانه لرضاهما بإبدال الرهن
~~بغيره (وإلا) يشترط كون ثمنه رهنا مكانه والدين مؤجل (بطل) الرهن كما لو
~~أذن له في هبته. ms0843
# وإن شرط تعجيل مؤجل من ثمنه صح البيع (وشرط تعجيله) أي الدين المؤجل
~~(لاغ) ; لأن التأجيل أخذ قسط من الثمن فإذا أسقط بعض مدة الأجل في مقابلة
~~الإذن فقد أذن بعوض وهو المقابل لباقي مدة الأجل من الثمن، ولا يجوز أخذ
~~العوض عنه فيلغو الشرط ويكون ثمنه رهنا مكانه وإن اختلفا في إذن فقول مرتهن
~~بيمينه ; لأنه منكر وإن اتفقا عليه واختلفا في شرط رهن ثمنه مكانه ونحوه
~~فقول راهن ; لأن الأصل عدم الشرط
# (وله) أي المرتهن (الرجوع فيما أذن فيه) لراهن من التصرفات (قبل وقوعه)
~~لعدم لزومه كعزل الوكيل قبل فعله فإن رجع بعد تصرف فلا أثر له وإن قال
~~مرتهن كنت رجعت قبل تصرفه وقال راهن بعده فقيل يقبل قول مرتهن، اختاره
~~القاضي واقتصر عليه في المغني، وقيل قول راهن قال في الإنصاف وهو الصواب
~~وجزم بمعناه في الإقناع
# (وينفذ عتقه) أي الراهن لرهن مقبوض ولو (بلا إذن) مرتهن موسرا كان الراهن
~~أو معسرا نصا ; لأنه إعتاق من مالك تام الملك فنفذ كعتق المؤجر بخلاف غير
~~العتق ; لأنه مبني على التغليب والسراية.
# (ويحرم) عتق راهن لرهن بلا إذن مرتهن لإبطال حقه من عين الرهن وإذا نجزه)
~~أي العتق راهن بلا إذن مرتهن وكذا لو علق عتقه على صفة فوجدت قبل فكه (أو
~~أقر) راهن (به) أي بعتقه قبل رهن (فكذبه) مرتهن (أو أحبل) راهن (الأمة)
~~المرهونة (بلا إذن مرتهن في وطء) وبلا اشتراطه في رهن (أو ضربه) أي الرهن
~~راهن (بلا إذنه) أي المرتهن (فتلف) به رهن
# (ويصدق) مرتهن (بيمينه) في عدمه.
# (و) يصدق (وارثه) بيمينه (في عدمه) أي الإذن إن اختلفا في إذن ; لأنه
~~الأصل وهذه جملة معترضة بين الشرط وجوابه وهو قوله (فعلى) راهن (موسر ومعسر
~~أيسر قيمته) أي الرهن الفائت على مرتهن بشيء مما سبق تكون (رهنا) مكانه
~~كبدل أضحية ونحوها لإبطاله حق مرتهن من الوثيقة بغير إذنه، فلزمته قيمته
~~كما لو أبطلها أجنبي وتعتبر قيمته حال إعتاقه أو إقرار به أو إحبال أو ضرب ms0844
~~وكذا لو جرحه فمات اعتبرت قيمته حال
# PageV02P110
# جرح وإن كان الدين حالا أو حل طولب به خاصة لبراءة ذمته به من الحقين معا
~~فإن كان ما سبق بإذن مرتهن بطل الرهن ولا عوض له حتى في الإذن في الوطء ;
~~لأنه يفضي إلى الإحبال ولا يقف على اختياره فإذنه في سببه إذن فيه
# (وإن ادعى راهن) بعد ولادة مرهونة (أن الولد منه وأمكن) كونه منه بأن
~~ولدته لستة أشهر فأكثر منذ وطئها (وأقر مرتهن بوطئه) أي الرهن لها (و) أقر
~~مرتهن (بإذنه) لراهن في وطء.
# (و) أقر (بأنها) أي المرهونة (ولدته، قبل) قوله بلا يمين ; لأنه ملحق به
~~شرعا لا بدعواه (وإلا) يمكن كونه ولد من راهن بأن ولدته لدون ستة أشهر من
~~وطئه وعاش أو أنكر مرتهن الإذن أو قال أذنت في وطء لكنه ليس ولدها بل
~~استعارته (فلا) يقبل قول راهن في بطلان رهن الأمة وعدم لزوم وضع قيمتها
~~مكانها ; لأن الأصل عدم ما ادعاه وبقاء التوثق حتى تقوم البينة بخلافه
# (وإن) أنكر مرتهن الإذن وأقر بما سواه خرجت الأمة من الرهن وعلى الراهن
~~قيمتها مكانها إن وطئ راهن مرهونة بغير إذن مرتهن و (لم تحبل ف) عليه (أرش
~~بكر فقط) يجعل رهنا معها كجناية عليها، وإن أقر راهن بوطء حال عقد أو قبل
~~لزومه لم يمنع صحته ; لأن الأصل عدم الحمل فإن بانت حاملا منه بما تصير به
~~أم ولد بطل الرهن ولا خيار لمرتهن ولو مشروطا في بيع لدخول بائع عالما
~~بأنها قد لا تكون رهنا وبعد لزومه وهي حامل أو ولدت لا يقبل على مرتهن أنكر
~~الوطء ويأتي
# (ولراهن غرس ما) أي أرض (رهن على) دين (مؤجل) ; لأن تعطيل منفعتها إلى
~~حلول دين تضييع للمال، وقد نهي عنه بخلاف الحال ; لأنه يجبر على فك الرهن
~~بالوفاء أو بيعه، فلا يعطل نفعها، ويكون الغرس رهنا معها ; لأنه من نمائها
~~سواء نبت بنفسه أو بفعل الراهن كما في الكافي
# (و) لراهن (انتفاع) برهن مطلقا (بإذن مرتهن و) له ms0845 (وطء) مرهونة (بشرط)
~~وطئها (أو إذن) مرتهن ; لأن المنع لحقه وقد أسقطه بإذنه فيه أو الرضا به،
~~فإن لم يكن إذن ولا شرط حرم ذلك
# (و) لراهن (سقي شجر وتلقيح) نخل (وإنزاء فحل على مرهونة ومداواة وفصد
~~ونحوه) كتعليم قن صناعة ودابة سيرا ; لأنه مصلحة لرهن وزيادة في حق مرتهن
~~بلا ضرر عليه فلا يملك المنع منه فإن كان فحلا فليس لراهن إطراقه بلا إذن ;
~~لأنه انتفاع به إلا إذا تضرر بترك الإطراق فيجوز ; لأنه كالمداواة له
~~(والرهن) مع ذلك (بحاله) ; لأنه لم يطرأ عليه مفسد ولا مزيل للزومه
# و (لا) يجوز لراهن (ختان) مرهون (غير ما على)
# PageV02P111
# دين (مؤجل يبرأ) جرحه (قبل أجله) أي الدين ; لأنه يزيد به ثمنه (و) لا
~~(قطع سلعة خطرة) من مرهون ; لأنه يخشى عليه من قطعها بخلاف آكله فله قطعها
~~; لأنه يخاف عليه من قطعها لا من تركها فإن لم تكن السلعة خطرة فله قطعها
~~وليس لراهن أن ينتفع بالرهن بلا إذن مرتهن باستخدام أو وطء أو سكنى أو
~~غيرها وتكون منافعه معطلة إن لم يتفقا على نحو إجارته حتى ينفك الرهن
# (ونماؤه) أي الرهن المتصل كسمن وتعلم صنعة والمنفصل (ولو صوفا ولبنا)
~~وورق شجر مقصودا رهن (وكسبه) أي الرهن رهن (ومهره) إن كان أمة حيث وجب رهن
~~; لأنه تابع (وأرش جناية عليه) أي الرهن (رهن) ; لأنه بدل جزئه فكان منه
~~كقيمته لو أتلف
# (وإن أسقط مرتهن) عن جان على رهن (أرشا) لزمه (أو أبرأه منه سقط حقه) أي
~~المرتهن (منه) أي الأرش، بمعنى أنه لا يكون رهنا مع أصله (دون حق راهن) فلا
~~يسقط ; لأنه ملكه وليس لمرتهن تصرف عليه فيه
# (ومؤنته) أي الرهن (وأجرة مخزنه) إن احتاج لخزن على مالكه (و) مؤنة (رده
~~من إباقه) أو شروده إن وقعا (على مالكه) لحديث سعيد بن المسيب عن أبي هريرة
~~مرفوعا «لا يغلق الرهن من صاحبه الذي رهنه، له غنمه وعليه غرمه» رواه
~~الشافعي والدارقطني، وقال إسناده حسن متصل (ككفنه) إن مات، فعلى مالكه ms0846 ;
~~لأنه تابع لمؤنته وإذا تعذر) إنفاق عليه أو أجرة مخزنه أو رده من إباقه
~~ونحوه من مالكه لعسرته أو غيبته ونحوه (بيع) من رهن (بقدر حاجته) إلى ذلك
~~(أو) بيع (كله إن خيف استغراقه) لثمنه ; لأنه مصلحة لهما.
### | [فصل الرهن أمانة ولو قبل عقد]
# فصل والرهن بيد مرتهن أو من اتفقا عليه (أمانة ولو قبل عقد) عليه نصا
~~(كبعد وفاء) دين أو إبراء منه للخبر ولأنه لو ضمن لامتنع الناس منه خوف
~~ضمانه فتتعطل المداينات وفيه ضرر عظيم فإن تلف بلا تعد ولا تفريط فلا شيء
~~عليه (ويدخل في ضمانه) أي المرتهن أو نائبه (بتعد أو تفريط) فيه كسائر
~~الأمانات (ولا يبطل) الرهن بدخوله في ضمانه لجمع العقد أمانة واستيثاقا
~~فإذا بطل أحدهما بقي الآخر (ولا يسقط بتلفه) أي الرهن (شيء من حقه) أي
~~المرتهن نصا لثبوته في ذمة الراهن قبل التلف ولم يوجد ما يسقطه فبقي
# PageV02P112
# بحاله وحديث عطاء «أن رجلا رهن فرسا فنفق عند المرتهن فجاء إلى النبي صلى
~~الله عليه وسلم فأخبره بذلك فقال: ذهب حقك» مرسل، وكان يفتي بخلافه فإن صح
~~حمل على ذهاب حقه من الوثيقة و (كدفع عين) لغريمه (ليبيعها ويستوفي حقه من
~~ثمنها وكحبس عين مؤجرة بعد فسخ) إجارة (على الأجرة) المعجلة (فيتلفان) أي
~~العينان، والعلة الجامعة أنها عين محبوسة في يده بعقد على استيفاء حق له
~~عليه
# (وإن تلف بعضه) أي الرهن (فباقيه رهن بجميع الحق) لتعلق الحق كله بجميع
~~أجزاء الرهن
# (وإن ادعى) مرتهن (تلفه) أي الرهن (بحادث وقامت بينة) بوجود حادث (ظاهر)
~~ادعى التلف به، كنهب وحريق حلف أنه تلف به وبرئ، وإن لم تقم بينة بما ادعاه
~~من السبب الظاهر لم يقبل قوله ; لأن الأصل عدمه ولا تتعذر إقامة البينة
~~عليه،
# وإن ادعى تلفه بسبب خفي كسرقة (أو لم يعين سببا حلف) وبرئ منه ; لأنه
~~أمين فإن لم يحلف قضي عليه بالنكول
# (وإن ادعى راهن تلفه) أي الرهن (بعد قبض في بيع شرط) الرهن (فيه قبل قول
~~المرتهن إنه) ms0847 تلف (قبله) فلو باع سلعة بثمن مؤجل وشرط على مشتر رهنا معينا
~~بالثمن ثم تلف الرهن، فقال بائع: تلف قبل أن أقبضه فلي فسخ البيع لعدم
~~الوفاء بالشرط، وقال مشتر: تلف بعد التسليم فلا خيار لك للوفاء بالشرط فقول
~~مرتهن وهو البائع ; لأن الأصل عدم القبض
# (ولا ينفك بعضه) أي الرهن (حتى يقضي الدين كله) لتعلق حق الوثيقة بجميع
~~الرهن فيصير محبوسا بكل جزء منه ولو مما ينقسم إجبارا، أو قضى أحد الوارثين
~~حصته من دين مورثه فلا يملك أخذ حصته من الرهن
# (ومن قضى) بعض دين عليه (أو أسقط) عن مدينه (بعض دين) عليه (وببعضه) أي
~~الدين المذكور (رهن أو كفيل وقع) قضاء البعض أو إسقاط (عما نواه) قاض ومسقط
~~; لأن تعيينه له فينصرف إليه فلو نواه عما عليه الرهن أو به الكفيل وهو
~~بقدره انفك الرهن وبرئ الكفيل، ويقبل قوله في نيته ; لأنها لا تعلم إلا من
~~جهته
# وإذا أطلق) قاض ومسقط نية القضاء والإسقاط بأن لم ينو شيئا (صرفه) أي
~~البعض بعده (إلى أيهما شاء) لملكه ذلك في الابتداء فملكه بعد كمن أدى قدر
~~زكاة أحد ماليه الحاضر والغائب فله صرفها إلى أيهما شاء
# (وإن رهنه) أي ما يصح رهنه من عبد أو غيره (عند اثنين) بدين لهما (ف) كل
~~منهما ارتهن نصفه فمتى (وفى) راهن (أحدهما) دينه انفك نصيبه
# PageV02P113
# من الرهن ; لأنه عقد واحد مع اثنين بمنزلة عقدين أشبه ما لو رهن كل واحد
~~النصف منفردا فإن كان الرهن لا تنقصه القسمة كمكيل فلراهن مقاسمة من لم
~~يوفه وأخذ نصيب من وفاه وإلا لم تجب قسمته لضرر المرتهن ويبقى بيده نصفه
~~رهنا ونصفه وديعة
# (أو رهناه) أي رهن اثنان واحدا (شيئا فوفاه أحدهما) ما عليه (انفك) الرهن
~~(في نصيبه) أي الموفي لما عليه لما تقدم ولأن الرهن لا يتعلق بملك الغير
~~إلا بإذنه ولم يوجد ولو رهن اثنان عبدا لهما عند اثنين بألف فهذه أربعة
~~عقود وكل ربع من العبد رهن بمائتين وخمسين فمتى قضاها أحدهما ms0848 انفك من الرهن
~~ذلك القدر
# (ومن أبى وفاء) دين (حال) عليه (وقد أذن في بيع رهن ولم يرجع) عن إذنه
~~(بيع) أي باع الرهن (مأذون له في بيعه من مرتهن) أو غيره بإذنه (ووفي)
~~مرتهن دينه من ثمنه ; لأنه وكيل ربه (وإلا) يكن إذن في بيعه أو كان إذن ثم
~~رجع لم يبع ورفع الأمر لحاكم (فأجبر) راهن (على بيع) رهن ليوفي من ثمنه
~~(أو) على (وفاء) دين من غير رهن ; لأنه قد يكون له غرض فيه والمقصود الوفاء
# وإذا أبى) راهن بيعا ووفاء (حبس أو عزر) أي حبسه الحاكم أو عزره حتى يفعل
~~ما أمر به وإذا أصر) على امتناع من كل منهما (باعه) أي الرهن (الحاكم) نصا
~~بنفسه أو أمينه لتعينه طريقا لأداء الواجب (ووفى) حاكم الدين لقيامه مقام
~~الممتنع وكذا لو غاب راهن باعه حاكم ولا يبيعه مرتهن إلا بإذن ربه أو
~~الحاكم.
### | [فصل ويصح جعل رهن بيد عدل]
# يعني جائز التصرف من مسلم أو كافر عدل أو فاسق ذكر أو أنثى ; لأنه توكيل
~~في قبض في عقد فجاز كغيره فإذا قبضه قام مقام قبض مرتهن بخلاف صبي وعبد بلا
~~إذن سيده ومكاتب بلا جعل (وإن شرط) جعل رهن (بيد أكثر) من عدل كاثنين أو
~~ثلاثة جاز، فيجعل في مخزن عليه لكل منهما قفل (ولم ينفرد واحد) منهم
~~(بحفظه) ; لأن المتراهنين لم يرضيا إلا بحفظ العدد المشترط كالإيصاء لعدد
~~وتوكيله
# (ولا ينقل) رهن (عن يد من شرط) كونه بيده (مع بقاء حاله) أي أمانته (إلا
~~باتفاق راهن ومرتهن) ; لأن الحق لا يعدوهما وللمشروط جعله تحت يده رده على
~~راهن ومرتهن ; لتطوعه بالحفظ،
# PageV02P114
# وعليهما قبوله منه فإن امتنعا أجبرا فإن تغيبا نصب حاكم أمينا يقبضه
~~لهما، لولايته على ممتنع من حق عليه، وإن لم يجد حاكما وتركه عند عدل آخر
~~لم يضمن وإن لم يمتنعا، ودفعه عدل أو حاكم إلى آخر ضمنه دافع وقابض آخر،
~~وإن غاب متراهنان وأراد المشروط جعله عنده، رده فإن كان له عذر كسفر ms0849 ومرض
~~دفعه إلى حاكم فيقبضه منه أو ينصب له عدلا فإن لم يجد حاكما، أودعه ثقة.
# وإن لم يكن له عذر، وغيبتهما مسافة قصر قبضه حاكم، فإن لم يجده دفعه إلى
~~عدل، وإن غابا دون المسافة فكحاضرين وإن غاب أحدهما فكما لو غابا (ولا
~~يملك) العدل (رده إلى أحدهما) بغير إذن الآخر سواء امتنع أو سكت ; لأنه
~~تضييع لحظ الآخر وإذا فعل) أي رده لأحدهما، بلا إذن الآخر (وفات) الرهن على
~~الآخر (ضمن) العدل (حق الآخر) من المتراهنين ; لأنه فوته عليه أشبه ما لو
~~أتلفه، وإن لم يفت رده الدافع إلى يد نفسه، ليوصل الحق لمستحقه (ويضمنه) أي
~~الرهن (مرتهن بغصبه) من العدل لتعديه عليه (ويزول) الغصب والضمان (برده)
~~إلى العدل لنيابة يده عن يد مالكه كما لو رده لمالكه
# و (لا) يزول حكم ضمانه برد رهن (من سفر) لم يأذن فيه راهن (ممن) هو
~~(بيده) من عدل أو مرتهن أي لو سافر أحدهما بالرهن بلا إذن مالكه صار ضامنا
~~له فإن عاد من سفره لم يزل ضمانه بمجرد عوده (ولا بزوال تعديه) على الرهن
~~كما لو لبس المرهون لا لمصلحته ثم خلعه لزوال استئمانه فلم يعد يفعله مع
~~بقائه بيده فإن رده لمالكه ثم أعاده له زال الضمان وعلم منه أنه ليس له
~~السفر برد رهن بخلاف وديعة لما يتعلق ببلد الرهن من البيع بنقده وبيعه فيه
~~لوفاء الدين ونحوهما
# (وإن حدث له) أي المشروط جعل الرهن عنده (فسق أو نحوه) كضعف عن حفظ (أو
~~تعادى) العدل (مع أحدهما) أي المتراهنين (أو مات) العدل (أو) مات (مرتهن)
~~عنده الرهن (ولم يرض راهن بكونه) أي الرهن (بيد ورثة أو) بيد (وصي) له أو
~~حدث للمرتهن فسق ونحوه والرهن بيده (جعله حاكم بيد أمين) لما فيه من حفظ
~~حقوقهما وقطع نزاعهما ما لم يتفقا على وضعه بيد آخر وإن اختلفا في تغير حال
~~عدل أو مرتهن بحث حاكم عنه وعمل بما بان له.
# (وإن أذنا) أي الراهن والمرتهن (له) أي العدل ms0850 في بيع رهن (أو) أذن (راهن
~~لمرتهن في بيع) رهن (وعين) بالبناء للمفعول لعدل أو مرتهن (نقد تعين) فلا
~~يصح بيعه بغيره (وإلا)
# PageV02P115
# يعين له نقد (بيع) رهن (بنقد البلد) إن لم يكن إلا نقدا واحدا ; لأنه
~~الأحظ لرواجه وإذا تعدد) نقد البلد (فبأغلب) رواجا يباع لما سبق وإذا لم
~~يكن) فيه أغلب (ف) إنه يباع (بجنس الدين) ; لأنه أقرب إلى وفاء الحق وإذا
~~لم يكن) فيه جنس الدين (ف) إنه يباع (بما يراه) مأذون له في بيع (أصلح) ;
~~لأن الغرض تحصيل الأحظ وإذا تردد) رأيه أو اختلف راهن ومرتهن على عدل في
~~تعيين نقد (عينه) أي النقد (حاكم) ; لأنه أعرف بالأحظ، وأبعد من التهمة
~~(وتلفه) أي ثمن الرهن (بيد عدل) بلا تفريط (من ضمان راهن) ; لأنه وكيله في
~~البيع، والثمن ملكه وهو أمين في قبضه فيضيع على موكله كسائر الأمناء، وإن
~~أنكر راهن ومرتهن قبض عدل ثمنا وادعاه فقوله ; لأنه أمين.
# (وإن استحق رهن بيع) أي بان مستحقا لغير راهن (رجع مشتر، أعلم) بالبناء
~~للمفعول أي أعلمه بائع من عدل أو مرتهن أنه مأذون في بيعه (على راهن) ولو
~~كان الثمن تلف بيد العدل ; لأن المباشر نائب عنه وكذا كل من باع مال غيره
~~وأعلم المشتري بالحال ولا يرجع على العدل ; لأنه سلمه إليه على أنه أمين
~~ليسلمه إلى مرتهن، وإن كان المرتهن قبض الثمن رجع المشتري عليه به ; لأنه
~~عين ماله صار إليه بغير حق، وبان للمرتهن فساد الرهن فله فسخ بيع شرط فيه،
~~وإن رده مشتر بعيب لم يرجع على مرتهن ; لأنه قبضه بحق ولا على عدل ; لأنه
~~أمين فتعين راهن (وإلا) يعلم عدل أو مرتهن مشتريا أنه وكيل (فعلى بائع)
~~يرجع مشتر ; لأنه غره، ويرجع بائع على راهن إن أقر أو قامت بينة بذلك، وإن
~~تلف رهن بيع بيد مشتر ثم بان مستحقا قبل دفع ثمنه فلربه تضمين من شاء من
~~غاصب وعدل ومشتر - وفي المغني - والمرتهن يعني إن كان حصل بيده وإلا فلا
~~وجه لتضمينه، ms0851 وقرار ضمانه على مشتر لتلفه بيده ودخوله على ضمانه
# (وإن قضى) عدل بثمن رهن (مرتهنا) دينه (في غيبة راهن فأنكر) مرتهن القضاء
~~(ولا بينة) به للعدل (ضمن) لتفريطه بعدم الإشهاد، وإن لم يأمره به مدين فإن
~~حضر راهن القضاء لم يضمن العدل وكذا إن أشهد العدل ولو غاب شهوده أو ماتوا
~~إن صدقه راهن (ولا يصدق) العدل (عليهما) أي الراهن والمرتهن، أما الراهن
~~فلأنه إنما أذن في القضاء على وجه يبرأ به وهو لم يبرأ بهذا وأما المرتهن
~~فلأنه وكيله في الحفظ فقط فلا يصدق عليه فيما ليس بوكيله فيه (فيحلف مرتهن)
~~أنه ما استوفى دينه (ويرجع) بدينه على من شاء من عدل
# PageV02P116
# وراهن وإذا رجع على العدل لم يرجع) العدل (على أحد) لدعواه ظلم مرتهن له
~~وأخذ المال منه ثانيا بغير حق (وإن رجع) مرتهن (على راهن رجع) الراهن (على
~~العدل) لتفريطه بترك الإشهاد كما لو تلف الرهن بتفريطه (وكذا وكيل) في قضاء
~~دين إذا قضاه في غيبة موكل ولم يشهد فيضمن لما تقدم
# (ويصح شرط كل ما يقتضيه العقد) فيه (ك) شرط (بيع مرتهن) لرهن.
# (و) كشرط بيع (عدل لرهن) عند حلول دين (ونحو ذلك) كشرط جعله بيد معين
~~فأكثر (ويعزلان) أي المرتهن والعدل إذا أذنهما في البيع (بعزله) أي الراهن
~~لهما نصا وبموته وحجر عليه لسفه وإن لم يعلما كسائر الوكالات فلا يملكان
~~البيع.
# و (لا) يصح شرط (ما لا يقتضيه) عقد رهن (أو) ما (ينافيه) أي الرهن.
~~فالأول (ك) شرط (كون منافعه) أي الرهن (له) أي للمرتهن ; لأنه ملك الراهن
~~فلا تكون منافعه لغيره وكذا شرطه إن جاءه بحقه في محله وإلا فالراهن له
~~وتقدم (أو) كشرط (أن لا يقبضه) الراهن (أو) أن (لا يبيعه عند حلول) دين
~~(أو) كونه (من ضمان مرتهن) فلا يصح لمنافاته الرهن وهذه أمثلة ما ينافيه
~~(ولا يفسد العقد) بفساد الشرط لحديث «لا يغلق الرهن» رواه الأثرم، حيث سماه
~~رهنا.
### | [فصل اختلف الراهن والمرتهن في أن الرهن عصير أو خمر]
# فصل ms0852 وإن اختلفا أي الراهن والمرتهن (في أنه) أي الرهن (عصير أو خمر في
~~عقد شرط فيه) رهنه بأن باعه بثمن مؤجل وشرط أن يرهنه به هذا العصير وقبضه
~~ثم علمه خمرا فقال مشتر: أقبضتك عصيرا وتخمر عندك فلا فسخ لك، لأني وفيتك
~~بالشرط وقال بائع: كان تخمر قبل قبض فلي الفسخ للشرط، فقول راهن أي مشتر ;
~~لأن الأصل السلامة
# (أو) اختلفا في (رد رهن) بأن ادعاه مرتهن وأنكره راهن فقوله ; لأن الأصل
~~عدمه والمرتهن قبض الرهن لمنفعته، فلم يقبل قوله في الرد كمستعير ومستأجر
# (أو) اختلفا (في عينه) أي الرهن، بأن قال: رهنتك هذا العبد فقال: بل هذه
~~الجارية فقول راهن بيمينه أنه ما رهنه الجارية، وخرج العبد أيضا من الرهن
~~لاعتراف المرتهن بأنه لم
# PageV02P117
# يرهنه
# (أو) اختلفا في (قدره) بأن قال: رهنتك هذا العبد فقال مرتهن: بل هو وهذا
~~الآخر، فقول راهن بيمينه، ; لأنه منكر
# (أو) اختلفا في قدر (دين به) كأن يقول راهن: رهنتك بألف، فقال مرتهن:
~~بألفين فقول راهن بيمينه لما تقدم ولو وافق قول مرتهن الدين
# (أو) اختلفا في (قبضه) أي الرهن (وليس) الرهن (بيد مرتهن) عند اختلاف
~~(فقول راهن) بيمينه ; لأن الأصل عدمه وإن كان بيد مرتهن فقوله بيمينه ; لأن
~~الظاهر معه.
# ولو كان الدين ألفين أحدهما حال والآخر مؤجل وقال الراهن: هو رهن
~~بالمؤجل، وقال المرتهن بل بالحال فقول راهن ; لأنه يقبل قوله في أصل الرهن،
~~فكذا في صفته.
# وإن قال رهنتك ما بيدك بألف فقال بعتنيه بها، أو قال بعتكه بها، أو قال
~~رهنتنيه بها حلف كل على نفي ما ادعى عليه وأخذ راهن رهنه وبقي الألف بلا
~~رهن
# (و) إن قال من بيده رهن لربه (أرسلت زيدا ليرهنه بعشرين وقبضها) زيد
~~(وصدقه) أي المرتهن زيد أنه قبض منه العشرين وأنه سلمها لرب الرهن (قبل قول
~~الراهن) الذي أرسل زيدا بيمينه أنه لم يرسل زيدا ليرهنه إلا (بعشرة) ولم
~~يقبض سواها فإذا حلف برئ من العشرة ويغرمها الرسول للمرتهن وإن صدق زيد
~~راهنا ms0853 حلف زيد أنه ما رهنه إلا بعشرة ولا قبض إلا عشرة، ولا يمين على راهن
~~; لأن الدعوى على غيره فإذا حلف زيد برئا معا وإن نكل غرم العشرة المختلف
~~فيها، ولا يرجع بها على أحد وإن عدم الرسول حلف راهن أنه ما أذن في رهنه
~~إلا بعشرة ولا قبض أكثر منها ويبقى الرهن بها
# (وإن أقر) راهن (بعد لزومه) أي الرهن (بوطء) مرهونة قبل رهنها حتى يترتب
~~عليه أنها صارت أم ولد إن كانت حاملا قبل على نفسه (أو) أقر (أن الراهن
~~جنى) قبل رهنه أو وهو مرهون (أو) أنه كان (باعه) قبل رهنه (أو) أنه كان
~~(غصبه قبل على نفسه) ; لأنه لا عذر له كما لو أقر بدين و (لا) يقبل إقراره
~~بذلك (على مرتهن أنكره) ; لأنه متهم في حق مرتهن، وإقرار الإنسان على غيره
~~غير مقبول، ثم إن أنكر ولي الجناية أيضا لم يلتفت إلى قول راهن وإن صدقه
~~لزمه أرشها إن كان موسرا لحيلولته بين المجني عليه والجاني برهنه كما لو
~~قتله وإن كان معسرا تعلق برقبة الجاني إذا انفك الرهن، وكذا يأخذ مشتر
~~ومغصوب منه الرهن إذا انفك لزوال المعارض، وعلى مرتهن اليمين أنه لا يعلم
~~ذلك فإن نكل قضى عليه ببطلان الرهن وسلم لمقر له به
# (ولمرتهن ركوب)
# PageV02P118
# حيوان (مرهون) كفرس وبعير بقدر نفقته (و) له (حلبه واسترضاع أمة بقدر
~~نفقته متحريا للعدل) نصا لحديث البخاري وغيره عن أبي هريرة مرفوعا «الرهن
~~يركب بنفقته إذا كان مرهونا، ولبن الدر يشرب بنفقته إذا كان مرهونا وعلى
~~الذي يركب ويشرب النفقة» .
# ولا يعارضه حديث «لا يغلق الرهن من راهنه، له غنمه وعليه غرمه» ; لأنا
~~نقول النماء للراهن، لكن للمرتهن ولاية صرف ذلك لنفقة الرهن لثبوت يده عليه
~~ولوجوب نفقة الحيوان وللمرتهن فيه حق فهو كالنائب عن المالك في ذلك ومحله
~~إن أنفق بنية الرجوع وإلا لم ينتفع به (ولا ينهكه) أي المركوب والمحلوب
~~بالركوب والحلب نصا ; لأنه إضرار به (بلا إذن راهن) يتنازعه ركوب وحلب
~~واسترضاع، أي ms0854 للمرتهن فعلها بلا إذن راهن (ولو) كان (حاضرا ولم يمتنع) من
~~النفقة عليه ; لأنه مأذون فيه شرعا، فإن كان الرهن غير مركوب ولا محلوب
~~كعبد وثور لم يجز لمرتهن أن ينتفع به بقدر نفقته نصا، لاقتضاء القياس أن لا
~~ينتفع المرتهن من الرهن بشيء، تركناه في المركوب والمحلوب للخبر
# (ويبيع) مرتهن (فضل لبن) مرهون (بإذن) راهن ; لأنه ملكه (وإلا) يأذن
~~لامتناعه أو غيبته (فحاكم) لقيامه مقامه (ويرجع) مرتهن (بفضل نفقته) عن
~~ركوب وحلب واسترضاع (على راهن) بنية رجوع وظاهره وإن لم يرجع في غيرها
# (و) لمرتهن (أن ينتفع) به أي بالرهن (بإذن راهن مجانا) بلا عوض وله أن
~~ينتفع به بعوض (ولو بمحاباة) لطيب نفس ربه به (ما لم يكن الدين قرضا) فيحرم
~~لجره النفع (ويصير) الرهن المأذون في استعماله مجانا (مضمونا بالانتفاع) به
~~لصيرورته عارية وظاهره لا يصير مضمونا قبل الانتفاع به
# (وإن أنفق) مرتهن (عليه) أي الرهن (ليرجع) على راهن (بلا إذن راهن) متعلق
~~ب أنفق (وأمكن) استئذانه (ف) المنفق (متبرع) حكما لتصدقه به فلم يرجع بعوضه
~~كالصدقة على مسكين، ولتفريطه بعدم الاستئذان ; لأن الرجوع فيه معنى
~~المعارضة (وإن تعذر) استئذانه لتواريه أو غيبته ونحوها وأنفق بنية رجوع
~~(رجع) أي فله الرجوع على راهن (بالأقل مما أنفق) على رهن (أو نفقة مثله ولو
~~لم يستأذن حاكما) مع قدرته عليه (أو) لم (يشهد) أنه ينفق ليرجع على ربه
~~لاحتياجه إلى الإنفاق لحراسة حقه، أشبه ما لو عجز عن استئذان الحاكم، (و)
~~حيوان (معار ومؤجر ومودع) ومشترك بيد أحدهما بإذن الآخر إذا أنفق عليه
~~مستعير ومستأجر ووديع
# PageV02P119
# وشريك (كرهن) فيما سيق تفصيله وإن مات قن فكفنه فكذلك ذكره في الهداية
~~وغيرها
# (وإن عمر) مرتهن (الرهن) كدار انهدمت (رجع) معمر (بآلته) فقط ; لأنها
~~ملكه و (لا) يرجع (بما يحفظ به مالية الدار) كثمن ماء ورماد وطين ونورة وجص
~~وأجرة معمرين (إلا بإذن) مالكها لعدم وجوب عمارتها عليه، بخلاف نفقة
~~الحيوان لحرمته وعدم بقائه بدونها.
### | [فصل جنى قن رهن على نفس أو ms0855 مال]
# فصل وإن جنى قن رهن على نفس أو مال خطأ أو عمدا لا قود فيه أو فيه قود
~~واختير المال (تعلق الأرش برقبته) وقدمت على حق مرتهن لتقدمها على حق مالك
~~مع أنه أقوى وحق المرتهن ثبت من جهة المالك بعقده، بخلاف حق الجناية فقد
~~ثبت بغير اختياره مقدما على حقه، فقدم على ما ثبت بعقده، والاختصاص حق
~~الجناية بالعين فيفوت بفواتها.
# وإذا استغرقه) أي الرهن أرش الجناية (خير سيده بين فدائه) أي الرهن
~~(بالأقل منه) أي الأرش (ومن قيمته) أي الرهن ; لأن الأرش إن كان أقل
~~فالمجني عليه لا يستحق أكثر منه وإن كانت القيمة أقل فلا يلزم السيد أكثر
~~منها ; لأن ما يدفعه عوض الجاني، فلا يلزمه أكثر من قيمته، كما لو أتلفه،
~~ما لم تكن الجناية بإذن سيد أو أمره مع كون المرهون صبيا أو أعجميا لا يعلم
~~تحريم الجناية ; أو كان يعتقد وجوب طاعة سيده في ذلك فإن كان كذلك فالجاني
~~السيد فيتعلق به أرش الجناية ولا يباع العبد فيها (والرهن بحاله) لقيام حق
~~المرتهن لوجود سببه، وإنما قدم حق المجني عليه لقوته وقد زال (أو بيعه) أي
~~الرهن (في الجناية أو تسليمه) أي الرهن (لوليها) أي الجناية (فيملكه) أي
~~الرهن ولي الجناية (ويبطل) الرهن (فيهما) أي فيما إذا باعه في الجناية
~~وفيما إذا سلمه فيها لاستقرار كونه عوضا عنها بذلك، فيبطل كونه محلا للرهن
~~كما لو تلف أو بان مستحقا.
# (وإلا) يستغرق أرش جناية رهنا (بيع منه) أي الرهن إن لم يفده سيده
~~(بقدره) أي الأرش ; لأن البيع للضرورة فيتقدر بقدرها (وباقيه رهن) ; لأنه
~~لا معارض له وإذا تعذر) بيع بعضه (فكله) يباع للضرورة وباقي ثمنه، وكذا إن
~~نقص بتشقيص فيباع كله.
# قال ابن عبدوس في تذكرته (وإن فداه) أي الرهن (مرتهن لم يرجع)
# PageV02P120
# على راهن (إلا إن نوى) المرتهن الرجوع (وأذن) له (راهن) في فدائه ; لأنه
~~إن لم ينو رجوعا فمتبرع وإن نواه ولم يأذن راهن فمتآمر عليه ; لأنه لا
~~يتعين فداؤه (ولم ms0856 يصح شرط) مرتهن (كونه) أي الرهن (رهنا بفدائه مع دينه
~~الأول) لما تقدم أنه لا تجوز زيادة دينه.
# (وإن جنى عليه) أي الرهن (فالخصم) في الطلب بما توجبه الجناية عليه
~~(سيده) كمستأجر ومستعار ; لأنه ليس لمرتهن فيه إلا حق الوثيقة وإذا أخر)
~~سيده (الطلب لغيبة أو غيرها) لعذر أو غيره (ف) الخصم (المرتهن) لتعلق حقه
~~بموجب الجناية فيملك الطلب كما لو جنى عليه سيده (ولسيد أن) يعفو على مال،
~~ويأتي وله أن (يقتص) من جان عليه عمدا ; لأنه حق له (إن أذن) له فيه (مرتهن
~~أو أعطاه) أي المرتهن راهن (ما) أي شيئا (يكون رهنا) لئلا يفوت حقه من
~~التوثق بقيمته بلا إذنه.
# وإذا اقتص) السيد (بدونهما) أي الإذن وإعطاء ما يكون رهنا (في نفس أو
~~دونها) من طرف أو جرح فعليه قيمة أقلهما تجعل مكانه ; لأنه أتلف مالا استحق
~~بسبب إتلاف الرهن فلزمه غرمه كما لو أوجبت الجناية مالا (أو عفا) السيد
~~(على مال) عن الجناية كثير أو قليل (فعليه) أي السيد (قيمة أقلهما) أي
~~الجاني والمجني عليه (تجعل) رهنا (مكانه) فلو كان الرهن يساوي مائة والجاني
~~تسعين أو بالعكس لم يلزمه إلا تسعون ; لأنه في الأولى لم يفت على المرتهن
~~إلا ذلك القدر وفي الثانية لم يتعلق حق المرتهن إلا به (والمنصوص أن عليه)
~~أي السيد (قيمة الرهن أو أرشه) الواجب بالجناية يجعل رهنا ; لأنهما بدل ما
~~فات على مرتهن والمفتى به الأول.
# قاله في شرحه (وكذا لو جنى) رهن (على سيده فاقتص هو) أي سيده منه (أو)
~~اقتص منه (وارثه) فعليه قيمته أو أرشه تجعل رهنا إن لم يأذن مرتهن (وإن
~~عفا) السيد (عن المال) الواجب بالجناية على الرهن (صح) عفوه في حقه لملكه
~~إياه و (لا) يصح (في حق مرتهن) ; لأن الراهن لا يملك تفويته عليه فيؤخذ من
~~جان ويكون رهنا وإذا انفك) الرهن ب (أداء أو إبراء رد) المرتهن (ما أخذ من
~~جان) إليه لسقوط التعلق به (وإن استوفى) الدين (من الأرش رجع جان على ms0857 راهن)
~~لذهاب ماله في قضاء دينه كما لو استعاره فرهنه فبيع في الدين
# (وإن وطئ مرتهن) أمة (مرهونة ولا شبهة) له في وطئها (حد) لتحريمه إجماعا
~~لقوله تعالى {إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6]
# PageV02P121
# وليست زوجة ولا ملك يمين وكالمستأجرة مع ملكه نفعها، فهنا أولى (ورق
~~ولده) إن ولدت منه ; لأنه تبع لأمه وهو ولد زنا، وسواء أذن راهن أو لا
~~(ولزمه) أي المرتهن (المهر) إن لم يأذنه راهن بوطئها، لو أكرهها عليه أو
~~طاوعت، ولو اعتقد الحل أو اشتبهت عليه ; لأنه يجب للسيد فلا يسقط بمطاوعتها
~~أو إذنها كإذنها في قطع يدها وكأرش بكارتها إن كانت بكرا.
# (وإن أذن راهن) مرتهنا في وطئها (فلا مهر) لإذن المالك في استيفاء
~~المنفعة كالحرة المطاوعة (وكذا لا حد) بوطء مرتهن مرهونة (إن ادعى) مرتهن
~~(جهل تحريمه) أي الوطء (ومثله) أي المرتهن (يجهله) أي التحريم لكونه حديث
~~عهد بالإسلام أو نشأ ببادية بعيدة سواء أذنه راهن فيه أو لا (وولده) أي
~~المرتهن من وطء جهل تحريمه (حر) ; لأنه من وطء شبهة أشبه ما لو ظنها أمته
~~(ولا فداء عليه) أي على مرتهن أذن له راهن في وطء، لحدوث الولد من وطء
~~مأذون فيه، والإذن في الوطء إذن فيما يترتب عليه، فإن لم يأذن راهن في
~~الوطء ووطئ بشبهة فولده حر وعليه فداؤه كما في الإقناع، خلافا لما في شرحه.
### | [باب الضمان]
# جائز إجماعا في الجملة لقوله تعالى {ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم}
~~[يوسف: 72] .
# قال ابن عباس: الزعيم الكفيل، ولقوله صلى الله عليه وسلم «الزعيم غارم»
~~رواه أبو داود والترمذي وحسنه وهو مشتق من الضم أو من التضمن ; لأن ذمة
~~الضامن تتضمن الحق أو من الضمن ; لأن ذمة الضامن في ضمن ذمة المضمون عنه ;
~~لأنه زيادة وثيقة وشرعا (التزام من يصح تبرعه) وهو جائز التصرف فلا يصح من
~~صغير ولا مجنون ولا سفيه ; لأنه إيجاب مال بعقد فلم يصح منهم كالشراء.
# وإذا قال ضامن: كنت حين الضمان صغيرا أو ms0858 مجنونا وأنكره مضمون له فقوله ;
~~لأنه يدعي سلامة العقد ولو عرف لضامن حال جنون (أو) التزام (مفلس) ; لأن
~~الحجر عليه في ماله لا في ذمته كالراهن يتصرف في غير الرهن (أو) التزام (قن
~~أو مكاتب بإذن سيدهما) ; لأن الحجر عليهما لحقه، فإذا أذنهما انفك كسائر
~~تصرفاتهما، فإن لم يأذنهما فيه لم يصح سواء أذن في التجارة أم لا، إذ
~~الضمان عقد يتضمن إيجاب مال كالنكاح (ويؤخذ) ما ضمن فيه مكاتب بإذن سيده
~~(مما بيد
# PageV02P122
# مكاتب) كثمن ما اشتراه ونحوه (و) يؤخذ (ما ضمنه قن) بإذن سيده (من سيده)
~~لتعلقه بذمته فإن أذنه في الضمان ليقضي مما بيده صح وتعلق الضمان بما في يد
~~العبد كتعلق أرش الجناية برقبة جان.
# وكذا لو ضمن حر على أن يأخذ ما ضمنه من مال عينه وما ضمنه مريض مرض الموت
~~المخوف من ثلثه (ما) مفعول التزام أي مالا (وجب على آخر) كثمن وقرض وقيمة
~~متلف (مع بقائه) أي ما وجب على مضمونه عنه فلا يسقط عنه بالضمان، لحديث
~~«نفس المؤمن معلقة بدينه حتى يقضى عنه» وقوله في حديث أبي قتادة " الآن
~~بردت عليه جلدته " حين أخبره بقضاء دينه (أو) ما (يجب) على آخر كجعل على
~~عمل للآية، ولأنه يئول إلى اللزوم إذا عمل العمل (غير جزية فيهما) أي فيما
~~وجب وفيما يجب فلا يصح ضمانها بعد وجوبها ولا قبله من مسلم ولا كافر لفوات
~~الصغار عن المضمون بدفع الضامن.
# ويحصل الالتزام (بلفظ) أنا (ضمين وكفيل وقبيل وحميل وصبير وزعيم و) بلفظ
~~(ضمنت دينك أو تحملته ونحوه) كعندي أو علي ما لك عنده، وكبعه أو زوجه وعلي
~~الثمن أو المهر لأؤدي أو أحضر ; لأنه وعد. ولو قال لآخر: اضمن أو اكفل عن
~~فلان ففعل لزم المباشر دون الآمر
# (و) يصح (بإشارة مفهومة من أخرس) لقيامها مقام نطقه لا بكتابة منفردة عن
~~إشارة يفهم بها أنه قصد الضمان ; لأنه قد يكتب عبثا أو تجربة قلم ومن لا
~~تفهم إشارته لا يصح ضمانه وكذا سائر تصرفاته
# (ولرب ms0859 الحق مطالبة أيهما شاء) أي الضامن والمضمون عنه لثبوت الحق في
~~ذمتهما (و) له مطالبتهما (معا) لما تقدم، ولأن الكفيل لو قال: التزمت أو
~~تكفلت بالمطالبة دون أصل الدين لم يصح (في الحياة والموت) لما سبق فإن قيل
~~الشيء الواحد لا يشغل محلين أجيب بأن إشغاله على سبيل التعلق والاستيثاق
~~كتعلق دين الرهن به وبذمة الراهن
# وإذا أحال) رب الحق على مضمون أو راهن (أو أحيل) رب الحق بدينه المضمون
~~له أو الذي به الرهن (أو زال عقد) وجب به الدين بتقايل أو غيره (برئ ضامن
~~وكفيل وبطل رهن) ; لأن الحوالة كالتسليم لفوات المحل
# و (لا) يبرأ ضامن وكفيل ولا يبطل رهن (إن ورث) الحق ; لأنها حقوق للميت
~~فتورث عنه كسائر حقوقه (لكن) استدراك من مسألة الحوالة
# (لو أحال رب دين على اثنين) - مدينين له (وكل) منهما (ضامن الآخر - ثالثا
~~ليقبض) المحتال (من أيهما شاء صح) ; لأنه لا فضل هنا في نوع ولا أجل ولا
~~عدد وإنما هو زيادة
# PageV02P123
# استيثاق وكذا إن لم يكن كل منهما ضامنا الآخر وأحاله عليهما ; لأنه إذا
~~كان له أن يستوفي الحق من واحد جاز أن يستوفيه من اثنين وإن أحاله في
~~الأولى على أحدهما بعينه صح لاستقرار الدين على كل منهما.
# والظاهر براءة الذي لم يحل عليه بالنسبة إلى المحيل لانتقال حقه عنه ;
~~لأن الحوالة استيفاء وينتقل الدين إلى المحال عليه ; لأنه في المعنى كأنه
~~قد استوفى منه ولكن لا يطالب الآخر حتى يؤدي كما في ضامن الضامن أشار إليه
~~ابن نصر الله وأطال وذكره في شرحه، وإن أقر رب الدين به، فقال ابن نصر
~~الله: فالظاهر بطلان الرهن لتبين أنه رهنه بغير دين له، والأصح في الضمان:
~~أنه إن قال ضمنت ما عليه ولم يعين المضمون له فالضمان باق، وإن عين المضمون
~~له بالدين لم يصح الضمان انتهى. وإن أحال أحد اثنين كل منهما ضامن الآخر رب
~~الدين به برئت ذمتهما معا كما لو قضاه (وإن برئ أحدهما) أي أبرأه رب الدين
~~(من ms0860 الكل) برئ مما عليه أصالة وضمانا و (بقي ما على الآخر أصالة) ; لأن
~~الإبراء لم يصادفه وأما ما كان عليه كفالة فقد برئ منه بإبراء الأصيل
# (وإن برئ مديون) بوفاء أو إبراء أو حوالة (برئ ضامنه) ; لأنه تبع له
~~والضمان وثيقة فإذا برئ الأصل زالت الوثيقة كالرهن (ولا عكس) أي لا يبرأ
~~مدين ببراءة ضامنه لعدم تبعيته له. إن تعدد ضامن، لم يبرأ أحدهم بإبراء
~~غيره سواء ضمن كل واحد منهم جميع الدين أو جزءا منه ويبرءون بإبراء مضمون
~~عنه ولا يصح أن يضمن أحد الضامنين الآخر لثبوت الحق في ذمته بضمانه الأصل
~~فهو أصل، فلا يصح أن يصير فرعا، بخلاف الكفالة ; لأنها ببدنه لا بما في
~~ذمته فلو سلمه أحدهما برئ وبرئ كفيله به لأمن إحضار مكفول به
# (ولو لحق ضامن بدار حرب مرتدا أو) كان كافرا (أصليا) فضمن ولحق بدار حرب
~~(لم يبرأ) من الضمان كالدين الأصلي
# (وإن قال رب دين لضامن: برئت إلي من الدين فقد أقر بقبضه) الدين ; لأنه
~~إخبار بفعل الضامن، والبراءة لا تكون ممن عليه الحق إلا بأدائه و (لا) يكون
~~قوله له (أبرأتك) من الدين (أو برئت منه) إقرارا بقبضه أما في أبرأتك فظاهر
~~وأما في برئت منه فلأن البراءة قد تضاف إلى ما لا يتصور الفعل منه ك برئت
~~ذمتك، فهو أعم من أن تكون البراءة بفعل الضامن أو المضمون له فلا دلالة فيه
~~على القبض
# (و) قول رب دين لضامن (وهبتكه) أي الدين (تمليك له) أي الضامن
# PageV02P124
# (فيرجع) به (على مضمون) عنه كما لو دفعه عنه ثم وهبه إياه
# (ولو ضمن ذمي لذمي عن ذمي خمرا فأسلم مضمون له) برئ مضمون عنه كضامنه ;
~~لأن مالية الخمر بطلت في حقه فلم يملك المطالبة بها (أو) أسلم مضمون (عنه
~~برئ) المضمون عنه (كضامنه) ; لأنه صار مسلما ولا يجوز وجوب الخمر على مسلم
~~والضامن فرعه (وإن أسلم ضامن) في خمر وحده (برئ) ; لأنه لا يجوز طلب مسلم
~~بخمر (وحده) ; لأنه تبع، فلا يبرأ الأصل ms0861 ببراءته
# (ويعتبر) لصحة ضمان (رضا ضامن) ; لأن الضمان تبرع بالتزام الحق فاعتبر له
~~الرضا كالتبرع بالأعيان و (لا) يعتبر رضا (من ضمن) بالبناء للمفعول أي
~~المضمون عنه ; لأن أبا قتادة ضمن الميت في الدينارين وأقره الشارع رواه
~~البخاري، ولصحة قضاء دينه بغير إذنه، فأولى ضمانه (أو) أي ولا يعتبر رضا
~~(من ضمن له) أي المضمون له ; لأنه وثيقة لا يعتبر لها قبض، فلم يعتبر لها
~~رضا كالشهادة (ولا) يعتبر لضامن (أن يعرفهما) أي المضمون له والمضمون عنه
~~(ضامن) ; لأنه لا يعتبر رضاهما فكذا معرفتهما (ولا) يعتبر (العلم) من
~~الضامن (بالحق) لقوله تعالى {ولمن جاء به حمل بعير وأنا به زعيم} [يوسف:
~~72] وهو غير معلوم ; لأنه يختلف.
# (ولا) يعتبر (وجوبه) أي الحق (إن آل إليهما) أي إلى العلم به وإلى الوجوب
~~للآية ; لأن حمل البعير فيهما يئول إلى الوجوب، فإن قيل: الضمان ضم ذمة إلى
~~ذمة فإذا لم يكن على المضمون حق فلا ضم أجيب بأنه قد ضم ذمته إلى ذمة
~~المضمون عنه في أنه يلزمه ما يلزمه وهذا كاف (فيصح ضمنت لزيد ما على بكر)
~~وإن جهله الضامن (أو) أي ويصح ضمنت لزيد (ما يداينه) بكر أو ما يقر له به
~~أو يثبت له عليه لما تقدم (وله) أي ضامن ما لم يجب (إبطاله) أي الضمان (قبل
~~وجوبه) أي الحق ; لأنه إنما يلزم بالوجوب فيؤخذ منه أنه يبطل بموت ضامن
# (ومنه) أي من الضمان ما يئول إلى الوجوب (ضمان السوق وهو) أي ضمان السوق
~~(أن يضمن ما يلزم التاجر من دين أو ما يقبضه) أي التاجر (من عين مضمونة)
~~كمقبوض على وجه سوم وإن قال ما أعطيته فعلي ولا قرينة، فهو لما وجب ماضيا،
~~جزم به في الإقناع، وصوب في الإنصاف أنه للماضي والمستقبل ومعناه كلام
~~الزركشي
# (ويصح ضمان ما صح أخذ رهن به) من دين وعين لا عكسه، لصحة ضمان العهدة دون
~~أخذ الرهن بها
# (و) يصح ضمان (دين ضامن) بأن يضمنه ضامن آخر وكذا ضامن الضامن فأكثر ;
~~لأنه ms0862 دين لازم
# PageV02P125
# في ذمة الضامن فصح ضمانه كسائر الديون فيثبت الحق في ذمة الجميع، أيهم
~~قضاه برئوا وإن برئ المدين برئ الكل وإن أبرأ مضمون له أحدهم برئ ومن بعده
~~لا من قبله
# (و) يصح ضمان دين (ميت) وإن لم يخلف وفاء لحديث سلمة بن الأكوع «إن النبي
~~صلى الله عليه وسلم أتي برجل ليصلي عليه، فقال: هل عليه دين؟ فقالوا نعم
~~ديناران قال هل ترك لهم وفاء؟ قالوا لا فتأخر، فقالوا لم لا تصل عليه؟ فقال
~~ما تنفعه صلاتي وذمته مرهونة. ألا قام أحدكم فضمنه؟ فقام أبو قتادة فقال:
~~هما علي يا رسول الله فصلى عليه النبي صلى الله عليه وسلم» رواه البخاري
~~(ولا تبرأ ذمته) أي الميت (قبل قضاء دينه) نصا لحديث «نفس المؤمن معلقة
~~بدينه حتى يقضى عنه» " ولما أخبره عليه الصلاة والسلام أبو قتادة بوفاء
~~الدينارين قال " الآن بردت عليه جلدته " رواه أحمد ولأنه وثيقة بدين أشبه
~~الرهن وكالحي
# (و) يصح ضمان دين (مفلس مجنون) لعموم «الزعيم غارم» وكالميت ولا ينافيه
~~ما في الانتصار: أنه إذا مات لم يطالب في الدارين ; لأن عدم المطالبة
~~بالدين لا يسقطه
# (و) يصح ضمان (نقص صنجة أو) نقص (كيل) أي مكيال في بذل واجب أو ما آل
~~إليه ما لم يكن دين سلم ; لأن النقص باق في ذمة باذل، فصح ضمانه كسائر
~~الديون ولأن غايته أنه ضمان معلق على شرط فصح، كضمان العهدة (ويرجع) قابض
~~(بقوله مع يمينه) في قدر نقص ; لأنه منكر لما ادعاه باذل، والأصل بقاء
~~اشتغال ذمة باذل، ولرب الحق طلب ضامن به للزومه ما يلزم المضمون
# (و) يصح ضمان (عهدة مبيع) لدعاء الحاجة إلى الوثيقة، والوثائق ثلاثة:
~~الشهادة والرهن والضمان، والشهادة لا يستوفى منها الحق، والرهن لا يجوز فيه
~~إجماعا لما تقدم، فلم يبق إلا الضمان فلو لم يصح لامتنعت المعاملات مع من
~~لم يعرف وفيه ضرر عظيم وألفاظ ضمان العهدة: ضمنت عهدته أو ثمنه أو دركه، أو
~~يقول لمشتر: ضمنت خلاصك منه، أو متى خرج ms0863 المبيع مستحقا فقد ضمنت لك الثمن
~~وعهدة المبيع لغة: الصك يكتب فيه الابتياع.
# واصطلاحا ضمان الثمن (عن بائع لمشتر بأن يضمن) الضامن (عنه) أي البائع
~~(الثمن) ولو قبل قبضه ; لأنه يئول إلى الوجوب (إن استحق المبيع) أي ظهر
~~مستحقا لغير بائع (أو رد) المبيع على بائع (بعيب) أو غيره (أو) يضمن (أرشه)
~~إن اختار مشتر إمساكا مع عيب (و) يكون ضمان العهدة (عن مشتر لبائع بأن
~~يضمن) الضامن (الثمن
# PageV02P126
# الواجب) في البيع (قبل تسليمه وإن ظهر به) أي الثمن (عيب أو استحق الثمن)
~~أي خرج مستحقا فضمان العهدة في الموضعين هو ضمان الثمن أو جزء منه عن
~~أحدهما للآخر
# (ولو بنى مشتر) في مبيع ثم بان مستحقا (فهدمه مستحق فالأنقاض لمشتر) ;
~~لأنها ملكه ولم يزل عنها (ويرجع) مشتر (بقيمة تالف) من ثمن ماء ورماد وطين
~~ونورة وجص ونحوه (على بائع) ; لأنه غره وكذا أجرة مبيع مدة وضع يده عليه
~~(ويدخل) ذلك (في ضمان العهدة) فلمشتر رجوع به على ضامنها ; لأنه من درك
~~المبيع
# (و) يصح ضمان (عين مضمونة كغصب وعارية ومقبوض على وجه سوم وولده) أي
~~المقبوض على وجه سوم ; لأنه يتبعه في الضمان (في بيع أو إجارة) متعلق بسوم
~~; لأن هذه الأعيان يضمنها من هي بيده لو تلفت، فصح ضمانها كعهدة المبيع
~~وإنما يضمن المقبوض على وجه السوم (إن ساومه وقطع ثمنه) أو أجرته (أو ساومه
~~فقط) بلا قطع ثمن أو أجرة (ليريه أهله إن رضوه وإلا رده) فهو في حكم
~~المقبوض بعقد فاسد ; لأنه قبضه على وجه البدل والعوض، لكن في الإجارة ينبغي
~~ضمان المنفعة لا العين، إذ فاسد العقود كصحيحها كما يأتي.
# و (لا) ضمان على آخذه (إن أخذه لذلك) أي ليريه أهله (بلا مساومة ولا قطع
~~ثمن) ; لأنه لا سوم فيه فلا يصح ضمانه ومعنى ضمان غصب ونحوه ضمان استنقاذه
~~والتزام تحصيله أو قيمته عند تلفه فهو كعهدة المبيع
# (ولا) يصح ضمان (بعض ما لم يقدر من دين) لجهالته حالا ومآلا وكذا لو ضمن
~~أحد دينه ms0864
# (ولا) يصح ضمان (دين كتابة) ; لأنه لا يئول للوجوب
# (ولا) يصح ضمان (أمانة كوديعة ونحوها) كعين مؤجرة ومال شركة وعين أو ثمن
~~بيد وكيل في بيع أو شراء ; لأنها غير مضمونة على صاحب اليد فكذا على ضامنه
~~(إلا أن يضمن التعدي فيها) فيصح ضمانها ; لأنها مع التعدي مضمونة كالغصب
~~فعلى هذا لا يصح ضمان الدلالين فيما يعطونه لبيعه إلا أن يضمن تعديهم فيه
~~أو هربهم به ونحوه
# (ومن باع) شيئا (بشرط ضمان دركه إلا من زيد) لم يصح بيعه ; لأن استثناء
~~زيد من ضمان دركه يدل على حق له في المبيع ; لأنه لم يأذن له في بيعه فيكون
~~باطلا (ثم إن دركه منه أيضا لم يعد) البيع (صحيحا) ; لأن الفاسد لا ينقلب
~~صحيحا
# (وإن شرط خيار في ضمان أو) في (كفالة) بأن قال: أنا ضمين بما عليه أو
~~كفيل ببدنه ولي الخيار ثلاثة أيام مثلا (فسد) أي الضمان والكفالة لمنافاته
~~لهم
# (ويصح) قول جائز
# PageV02P127
# التصرف لمثله (ألق متاعك في البحر وعلي ضمانه) لصحة ضمان ما لم يجب
~~فيضمنه القائل وإن قال ألقه وأنا وركبان السفينة ضمناء له ففعل ضمن قائل
~~وحده بالحصة وإن قال كل منا ضامن لك متاعك أو قيمته لزم قائلا ضمان الجميع
~~سواء سمع الباقون فسكتوا، أو قالوا لا نفعل، أو لم يسمعوا وإن ضمنه الجميع
~~فالغرم على عددهم كضمانهم ما عليه من الدين ويجب إلقاء متاع إن خيف تلف
~~معصوم بسببه فإن ألقى بعضهم متاعه في البحر لتخف لم يرجع به على أحد وكذا
~~لو قيل له ألق متاعك فألقاه ; لأنه لم يكرهه على إلقائه ولا ضمنه له وإن
~~ألقى متاع غيره إذن ليخففها ضمنه وإن سقط عليه متاع غيره فخشي أن يهلكه
~~فدفعه فوقع في الماء لم يضمنه.
### | [فصل وإن قضاه أي الدين ضامن أو أحال ضامن رب دين به]
# ولم ينو) ضامن (رجوعا) على مضمون عنه بما قضاه أو أحال به عنه (لم يرجع)
~~; لأنه متطوع سواء ضمن بإذنه أو لا (وإن نواه) أي ms0865 الرجوع ضامن (رجع على
~~مضمون عنه) سواء كان الضمان أو القضاء أو الحوالة بإذن مضمون عنه أو لا ;
~~لأنه قضاء مبرئ من دين واجب، فكان من ضمان من هو عليه كالحاكم إذا قضاه عنه
~~عند امتناعه.
# (ولو لم يأذن) مضمون عنه (في ضمان ولا قضاء) لما سبق وأما قضاء علي وأبي
~~قتادة عن الميت فكان تبرعا لقصد براءة ذمته ليصلي عليه النبي صلى الله عليه
~~وسلم مع علمهما أنه لم يترك وفاء، والكلام فيمن نوى الرجوع لا من تبرع وحيث
~~رجع ضامن ف (بالأقل مما قضى) ضامن (ولو) كان ما قضاه به (قيمة عرض عوضه)
~~الضامن (به) أي الدين (أو قدر الدين) فلو كان الدين عشرة ووفاه عنه ثمانية
~~أو عوضه عنه عرضا قيمته ثمانية أو بالعكس رجع بالثمانية ; لأنه إن كان
~~المقضي أقل فإنما يرجع بما غرم ولهذا لو أبرأه غريمه لم يرجع بشيء وإن كان
~~الأقل الدين فالزائد غير لازم للمضمون فالضامن متبرع به.
# (وكذا) في الرجوع وعدمه (كفيل وكل مؤد عن غيره دينا واجبا) فيرجع إن نوى
~~الرجوع وإلا فلا و (لا) يرجع مؤد عن غيره (زكاة ونحوها) مما يفتقر إلى نية
~~ككفارة ; لأنها لا تجزي بغير نية ممن هي عليه (لكن يرجع ضامن الضامن
# PageV02P128
# عليه) أي الضامن للأصيل (وهو) أي الضامن للأصيل يرجع (على الأصيل)
~~المضمون عنه وإن أحال رب الدين به على الضامن توجه أن يقال: للضامن طلب
~~مضمون عنه بمجرد الحوالة ; لأنها كالاستيفاء منه فإن مات الضامن قبل أداء
~~المحتال عليه ولم يخلف تركة وطالب المحتال ورثته فلهم أن يطلبوا من الأصيل
~~ويدفعوا ولهم الدفع عن أنفسهم لعدم لزوم الدين لهم، فيرفع المحتال الأمر
~~للحاكم ليأخذ من الأصيل ويدفع للمحتال، وكذا إذا أدى ضامن الضامن ومات
~~الضامن قبل أدائه إلى ضامنه ولم يترك شيئا ذكره ابن نصر الله بحثا
# (وإن أنكر مقضي القضاء) أي أنكر رب الدين أخذه من نحو ضامن (وحلف) رب
~~الحق (لم يرجع) مدعي القضاء (على مدين) لعدم براءته بهذا القضاء ms0866 (ولو صدقه)
~~مدين على دفع الدين ; لأن عدم الرجوع لتفريط الضامن ونحوه بعدم الإشهاد فلا
~~فرق بين تصديقه وتكذيبه (إلا إن ثبت) القضاء (ببينة أو حضره) أي القضاء
~~مضمون عنه ; لأنه المفرط بترك الإشهاد (أو أشهد) دافع الدين (ومات) شهوده
~~(أو غاب شهوده وصدقه) أي الدافع مدين على حضوره أو غيبة شهوده أو موتهم ;
~~لأنه لم يفرط، وليس الموت أو الغيبة من فعله، فإن لم يصدقه مدين على أنه
~~حضر، أو أنه أشهد من مات أو غاب فقول مدين ; لأن الأصل معه، ومتى أنكر مقضي
~~القضاء وحلف ورجع فاستوفى من الضامن ثانية رجع على مضمون بما قضاه عنه
~~ثانيا لبراءة ذمته به ظاهرا
# (وإن اعترف) مضمون له بالقضاء (وأنكر مضمون عنه لم يسمع إنكاره) لاعتراف
~~رب الحق بأن الذي له صار للضامن فوجب قبول قوله ; لأنه إقرار على نفسه
# (ومن أرسل آخر إلى من له) أي المرسل (عنده) أي المرسل إليه (مال لأخذ
~~دينار) من المال (فأخذ) الرسول من المرسل إليه (أكثر) من دينار (ضمنه) أي
~~المأخوذ (مرسل) ; لأنه المسلط للرسول (ورجع) مرسل (به) أي المأخوذ (على
~~رسوله) لتعديه بأخذه.
# وفي الإقناع وغيره يضمنه باعث
# (ويصح ضمان الحال مؤجلا) نصا لحديث ابن ماجه عن ابن عباس مرفوعا ولأنه
~~مال لزم مؤجلا بعقد، فكان كما التزمه كالثمن المؤجل، والحق يتأجل في ابتداء
~~ثبوته إذا كان ثبوته بعقد ولم يكن على الضامن حالا وتأجل ويجوز تخالف ما في
~~الذمتين وعلى هذا فلو كان الدين مؤجلا إلى شهر وضمنه إلى شهرين لم يطالب
~~قبل مضيهما
# (وإن
# PageV02P129
# ضمن) الدين (المؤجل حالا لم يلزمه) أداؤه (قبل أجله) ; لأنه فرع المضمون
~~عنه، فلا يلزمه ما لا يلزم المضمون عنه، كما أن المضمون لو ألزم نفسه تعجيل
~~المؤجل لم يلزمه تعجيله (وإن عجله) أي المؤجل ضامن (لم يرجع) ضامن على
~~مضمون عنه (حتى يحل الدين) ; لأن ضمانه لا يغيره عن تأجيله، وإن أذنه مضمون
~~عنه بتعجيله ففعل فله الرجوع عليه ; لأنه أدخل الضرر على نفسه (ولا يحل) ms0867
~~دين مؤجل بموت مضمون عنه (ولا) بموت (ضامن) ; لأن التأجيل من حقوق الميت
~~فلم يبطل بموته كسائر حقوقه، ومحله إن وثق الورثة، قاله في شرحه
# (ومن ضمن أو كفل) شخصا (ثم قال: لم يكن عليه) أي المضمون أو المكفول (حق)
~~للمضمون أو المكفول له (صدق خصمه) أي المضمون أو المكفول له لادعائه الصحة
~~(بيمينه) لاحتمال صدق دعواه، فإن نكل مضمون أو مكفول له قضى عليه ببراءة
~~الضمين والأصيل.
### | [فصل في الكفالة]
# وهي لغة مصدر كفل بمعنى التزم وشرعا (التزام رشيد إحضار من عليه) أي تعلق
~~به (حق مالي) من دين أو عارية ونحوها (إلى ربه) أي الحق متعلق بإحضار
~~والجمهور على جوازها لعموم حديث «الزعيم غارم» ولدعاء الحاجة إلى الاستيثاق
~~بضمان المال والبدن، وكثير من الناس يمتنع من ضمان المال فلو لم تجز
~~الكفالة لأدى إلى الحرج وتعطل المعاملات المحتاج إليهما
# (وتنعقد) الكفالة (بما) أي لفظ (ينعقد به ضمان) ; لأنها نوع منه، فانعقدت
~~بما ينعقد به قلت: فيؤخذ منه صحتها ممن يصح منه الضمان وصحتها ببدن من يصح
~~ضمانه
# (وإن ضمن) رشيد (معرفته) أي لو جاء يستدين من إنسان فقال: أنا لا أعرفك
~~فلا أعطك، فضمن آخر معرفته لمن يريد أن يداينه فداينه وغاب مستدين أو توارى
~~(أخذ) بالبناء للمفعول ضامن المعرفة (به) أي المستدين نصا كأنه قال: ضمنت
~~لك حضوره متى أردت ; لأنك لا تعرفه ولا يمكنك إحضار من لا تعرفه، فهو
~~كقوله: كفلت ببدنه فيطالب به فإن عجز عن إحضاره مع حياته لزمه ما عليه لمن
~~ضمن معرفته له، ولا يكفي أن يعرف رب المال اسمه ومكانه، بدليل قول الإمام:
~~فإن لم يقدر ضمن ; لأن التعريف بذلك يقدر عليه كل أحد كل
# PageV02P130
# وقت وأما لو قال: أعط فلانا ألفا ففعل، لم يرجع على الآمر ولم يكن ذلك
~~كفالة ولا ضمانا، إلا أن يقول أعطه عني
# (وتصح) كفالة (ببدن من عنده عين مضمونة) كعارية وغصب (أو عليه دين)
~~كالضمان، فتصح ببدن كل من يلزمه الحضور لمجلس الحكم بدين لازم ms0868 ولو مالا
~~فتصح بصبي ومجنون ; لأنه قد يجب إحضارهما مجلس الحكم للشهادة عليهما
~~بالإتلاف وببدن محبوس غائب (ولا) تصح ببدن من عليه (حد) لله تعالى كحد زنا،
~~أو لآدمي كحد قذف، لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «لا كفالة في
~~حد» ولأن مبناه على الإسقاط والدرء بالشبهة، فلا يدخله الاستيثاق ولا يمكن
~~استيفاؤه من غير الجاني.
# (أو) عليه (قصاص) فلا تصح كفالته ; لأنه بمنزلة الحد (ولا بزوجة) لزوجها
~~في حق الزوجية له عليها (و) لا ب (شاهد) ; لأن الحق عليهما لا يمكن
~~استيفاؤه من الكفيل ولا بمكاتب لدين كتابة ; لأن الحضور لا يلزمه، إذ له
~~تعجيز نفسه (ولا إلى أجل أو شخص مجهولين) أما عدم صحتها إلى أجل مجهول فلأن
~~المكفول له ليس له وقت يستحق المطالبة فيه، وأما عدم صحتها بشخص مجهول
~~فلأنه غير معلوم في الحال ولا في المآل فلا يمكن تسليمه بخلاف ضمان دين
~~مجهول يئول إلى العلم (ولو في ضمان) بأن قال: ضمنته إلى نزول المطر ونحوه
~~أو قال ضمنت أحد هذين، فلا يصح الضمان لما تقدم
# (وإن كفل) رشيد (بجزء شائع) كثلث من عليه حق أو ربعه (أو) كفل ب (عضو)
~~منه ظاهر كرأسه ويده أو باطن كقلبه وكبده صح ; لأنه لا يمكن إحضاره إلا
~~بإحضار الكل (أو) تكفل (بشخص على أنه إن جاء به) أي الكفيل فقد برئ (وإلا)
~~يجئ به (فهو كفيل بآخر) معين (أو) فهو (ضامن ما عليه) من المال، صح لصحة
~~تعليق الكفالة والضمان على شرط كضمان العهدة
# (أو) قال (إذا قدم الحاج فأنا كفيل بزيد شهرا صح) لجمعه تعليقا وتوقيتا
~~وكلاهما صحيح (ويبرأ) من كفل شهرا أو نحوه (إن لم يطالبه) مكفول له بإحضاره
~~(فيه) أي الشهر ونحوه ; لأنه بمضيه لا يكون كفيلا وأما توقيت الضمان
~~فالظاهر أنه لا يصح
# (وإن قال) رشيد لرب الدين (أبرئ الكفيل وأنا كفيل فسد الشرط) وهو قوله:
~~أبرئ الكفيل ; لأنه لا يلزم الوفاء به (فيفسد العقد) أي عقد الكفالة ; لأنه
~~معلق ms0869 عليه.
# ولو قال: كفلت لك هذا المدين على أن تبرئني من الكفالة بفلان، أو ضمنت لك
~~هذا
# PageV02P131
# الدين بشرط أن تبرئني من ضمان الدين الآخر لم يصح ; لأنه شرط فسخ عقد في
~~عقد كالبيع بشرط فسخ بيع آخر، وكذا لو شرط في كفالة أو ضمان أن يتكفل
~~المكفول له أو به بآخر، أو يضمن دينا عليه أو يبيعه شيئا بعينه أو يؤجره
~~داره لم يصح لما تقدم
# (ويعتبر) لصحة كفالة (رضا كفيل لا مكفول به) ولا مكفول له كضمان (ومتى
~~سلمه) أي سلم كفيل مكفولا به لمكفول له (بمحل عقد وقد حل الأجل) أي أجل
~~الكفالة إن كانت الكفالة مؤجلة برئ الكفيل ; لأن الكفالة عقد على عمل فبرئ
~~منه بعمله كالإجارة وسواء كان عليه فيه ضرر أو لا فإن سلمه في غير محل
~~العقد أو غير موضع شرطه لم يبرأ ; لأن رب الحق قد لا يقدر على إثبات الحجة
~~فيه لنحو غيبة شهوده (أو لا) أي أو سلمه ولم يحل الأجل.
# (ولا ضرر) على مكفول له (في قبضه) أي المكفول برئ كفيل ; لأنه قد زاده
~~خيرا بتعجل حقه فإن كان فيه ضرر لغيبة حجته أو لم يكن يوم مجلس الحكم، أو
~~الدين مؤجل لا يمكن اقتضاؤه منه ونحوه - لم يبرأ الكفيل (وليس ثم) بفتح
~~المثلثة (يد حائلة) بين رب الحق والمكفول (ظالمة) فإن كانت لم يبرأ الكفيل
~~; لأنه كلا تسليم (أو سلم) مكفول (نفسه) لرب الحق برئ الكفيل ; لأن الأصيل
~~أدى ما عليه كما لو قضى مضمون عنه الدين (أو مات) المكفول برئ كفيل لسقوط
~~الحضور عنه بموته (أو تلفت العين) المضمونة التي تكفل ببدن من هي عنده
~~(بفعل الله تعالى قبل طلب برئ كفيل) ; لأنه بمنزلة موت المكفول وعلم منه
~~أنه لا يبرأ بتلفها بعد طلبه بها ولا بتلفها بفعل آدمي ولا بغصبها، ولو قال
~~كفيل: إن عجزت عن إحضاره أو متى عجزت عن إحضاره كان علي القيام بما أقر به
~~فقال ابن نصر الله: لا يبرأ بموت المكفول ms0870 ويلزمه ما عليه
# و (لا) يبرأ كفيل (إن مات هو) أي الكفيل (أو) مات (مكفول له) ; لأن
~~الكفالة أحد نوعي الضمان، فلم تبطل بموت كفيل ولا مكفول له كضمان المال
~~(وإن تعذر إحضاره) أي المكفول على الكفيل (مع بقائه) أي المكفول بأن توارى
~~(أو غاب) عن البلد قريبا كان أو بعيدا ولو بدار حرب وعلم خبره.
# (ومضى زمن يمكن) كفيل (رده) أي المكفول (فيه أو) مضى زمن (عينه) كفيل
~~(لإحضاره) أي المكفول، بأن قال: كفلته على أن أحضره لك غدا، فمضى الغد ولم
~~يحضره أو كانت الغيبة لا يعلم فيها خبره (ضمن) الكفيل (ما عليه) أي المكفول
# PageV02P132
# نصا، لعموم حديث «الزعيم غارم» ولأنها أحد نوعي الضمان فوجب الغرم بها
~~كالكفالة بالمال ولا يسقط عنه المال بإحضاره بعد الوقت المسمى قاله المجد
~~في شرحه و (لا) يضمن كفيل ما على مكفول تعذر عليه إحضاره.
# (إذا شرط) الكفيل (البراءة منه) أي من المال عند تعذر إحضاره عليه لحديث
~~«المسلمون على شروطهم» ولأنه إنما التزم إحضاره على هذا الوجه فلا يلزمه
~~غير ما التزمه (وإن ثبت) ببينة أو إقرار مكفول له (موته) أي المكفول الغائب
~~أو نحوه (قبل غرمه) أي الكفيل المال لانقطاع خبره (استرده) أي ما غرمه كفيل
~~لتبين براءة الكفيل بموت المكفول فلا يستحق الأخذ منه وإن قدر على مكفول
~~بعد أدائه عنه ما لزمه فظاهر كلامهم: أنه في رجوعه عليه كضامن وأن لا يسلمه
~~إلى المكفول له ثم يسترد ما أداه، بخلاف مغصوب تعذر إحضاره مع بقائه،
~~لامتناع بيعه قاله في الفروع (والسجان كالكفيل) فيغرم إن هرب منه المحبوس
~~وعجز عن إحضاره وقال ابن نصر الله: الأظهر أنه كالوكيل يجعل في حفظ الغريم،
~~وكذا رسول الشرع ونحوه فإن هرب غريم منه فعليه إحضاره على الأول، أو يغرم
~~ما عليه وعلى الثاني إن كان بتفريطه لزمه إحضاره وإلا فلا.
# (وإذا طالب كفيل مكفولا به أن يحضر معه) ليسلمه لغريمه ويبرأ منه لزمه
~~بشرطه (أو) طالب (ضامن مضمونا بتخليصه) من ضمانه بأداء ms0871 الحق لربه (لزمه) أي
~~المدين (إن كفل أو ضمن بإذنه) أي المكفول أو المضمون (وطولب) كفيل أو ضامن
~~بذلك ; لأنه شغل ذمته من أجله بإذنه، فلزمه تخليصها، كما لو استعار عبده
~~فرهنه بإذنه ثم طلبه سيده بفكه (ويكفي) في لزوم الحضور (في) المسألة
~~(الأولى) أي مسألة الكفالة (أحدهما) أي الإذن أو مطالبة رب الدين الكفيل
~~أما مع الإذن فلما تقدم وأما مع المطالبة فلأن حضور المكفول حق للمكفول له،
~~وقد استناب الكفيل في ذلك بمطالبته به، أشبه ما لو صرح بالوكالة
# (ومن كفله اثنان) معا أولا (فسلمه أحدهما لم يبرأ الآخر) لانحلال إحدى
~~الوثيقتين بلا استيفاء فلا تنحل الأخرى، كما لو أبرأ أحدهما أو انفك أحد
~~الرهنين بلا قضاء (وإن سلم) مكفول (نفسه برئا) أي الكفيلان لأداء الأصيل ما
~~عليهما (وإن كفل كل واحد منهما) أي الكفيلين (شخص آخر فأحضر) هذا الآخر
~~(المكفول به) أي مكفول مكفوله (برئ) من أحضره (وهو من تكفل
# PageV02P133
# به) من الكفيلين لأدائه ما عليهما كما لو سلمه من تكفل به (فقط) أي دون
~~الكفيل الثاني وكفيله لما تقدم وإن تكفل ثلاثة بواحد وكل منهم كفيل بصاحبيه
~~صح ومتى سلمه أحدهم برئ هو وصاحباه من كفالتهما به خاصة ; لأنه أصل لهما
~~وهما فرعان له ويبقى على كل واحد منهما الكفالة بالدين ; لأنهما أصلان فيها
# (ومن كفل لاثنين فأبرأه أحدهما) من الكفالة أو سلم المكفول به لأحدهما
~~(لم يبرأ من الآخر) لبقاء حقه كما لو ضمن دينا لاثنين فوفى أحدهما
# (وإن كفل الكفيل) شخص (آخر و) كفل (الآخر آخر) وهكذا (برئ كل) من الكفلاء
~~(ببراءة من قبله) فيبرأ الثاني ببراءة الأول والثالث ببراءة الثاني وهكذا ;
~~لأنه فرعه (ولا عكس) فلا يبرأ واحد ببراءة من بعده ; لأنه أصله (كضمان)
~~ومتى سلم أحدهم المكفول برئ الجميع ; لأنه أدى ما عليهم، كما لو سلم مكفول
~~به نفسه
# (ولو ضمن اثنان واحدا) في مال (وقال كل) لرب الحق (ضمنت لك الدين ف) هو
~~(ضمان اشتراك) لاشتراكهم في الالتزام بالدين (في انفراد) ms0872 فكل منهما ضامن
~~لجميع الدين على انفراده (فله) أي رب الدين (طلب كل) منهما (بالدين كله)
~~لالتزامه به (وإن قالا) أي الاثنان لرب الدين (ضمنا لك الدين ف) هو (بينهما
~~بالحصص) على كل منهما نصفه، وإن كانوا ثلاثة فعلى كل ثلثه وإن قال أحدهم:
~~أنا وهذان ضامنون لك الألف مثلا وسكت الآخران فعليه ثلث الألف ولا شيء
~~عليهما وإن أدى أحدهم الألف أو حصته منه حيث صح لم يرجع إلا على مضمون عنه
~~; لأن كلا منهم أصلي لا ضامن ضامن
### | [باب الحوالة]
# ثابتة بالسنة لحديث أبي هريرة مرفوعا «مطل الغني ظلم ومن أحيل على مليء
~~فليتبع» متفق عليه.
# وفي لفظ " ومن أحيل بحقه على مليء فليحتل " وأجمعوا على جوازها في الجملة
~~وهي مشتقة من التحول ; لأنها تحول الحق من ذمة المحيل إلى ذمة المحال عليه
~~وهي (عقد إرفاق) منفرد بنفسه ليس محمولا على غيره، ولا خيار فيها وليست
~~بيعا وإلا لدخلها الخيار وجازت بلفظه، وبين جنسين كباقي البيوع، ولما جاز
# PageV02P134
# التفرق قبل قبض ; لأنها بيع مال الربا بجنسه بل تشبه المعاوضة ; لأنها
~~دين بدين، وتشبه الاستيفاء لبراءة المحيل بها و (هي) أي الحوالة شرعا
~~(انتقال مال من ذمة) المحال إلى ذمة المحال عليه بحيث لا رجوع للمحتال على
~~المحيل بحال، إذا اجتمعت شروطها ; لأنها براءة من دين ليس فيها قبض ممن هو
~~عليه ولا ممن يدفع عنه أشبه الإبراء منه.
# وتصح (بلفظها) أي الحوالة، كأحلتك بدينك (أو بمعناها الخاص) بها، كأتبعتك
~~بدينك على زيد ونحوه
# (وشرط) الحوالة خمسة شروط أحدها (رضا محيل) ; لأن الحق عليه فلا يلزمه
~~أداؤه من جهة الدين على المحال عليه. .
# (و) الثاني إمكان (المقاصة) بأن يتفق الحقان جنسا وصفة وحلولا وأجلا
~~وأخذا فلا تصح بدنانير على دراهم ولا بصحاح على مكسرة، ولا بحال على مؤجل
~~ونحوه، ولا مع اختلاف أجل ; لأنها عقد إرفاق كالقرض، فلو جوزت مع الاختلاف
~~لصار المطلوب منها الفضل فتخرج عن موضوعها. .
# (و) الثالث (علم المال) المحال به وعليه لاعتبار التسليم، والجهالة تمنع ms0873
~~منه. .
# (و) الرابع (استقراره) أي المحال عليه نصا كبدل قرض وثمن مبيع بعد لزوم
~~بيع ; لأن غير المستقر عرضة للسقوط ومقتضى الحوالة إلزام المحال عليه
~~بالدين مطلقا.
# (فلا تصح على مال سلم) أي مسلم فيه (أو) على (رأسه) أي رأس مال سلم (بعد
~~فسخ) سلم ; لأنه لا مقاصة فيه لما تقدم في بابه (أو) على (صداق قبل دخول أو
~~مال كتابة) لعدم استقرارهما وتصح على صداق بعد دخول ونحوه (وتصح إن أحال)
~~مكاتب (سيده) بمال كتابة (أو) أحال (زوج امرأته) بصداقها ولو قبل دخول على
~~مستقر ; لأنه لا يشترط استقرار محال به و (لا) تصح الحوالة (بجزية) على
~~مسلم أو ذمي لفوات الصغار عن المحيل ولا عليها (ولا أن يحيل ولد على أبيه)
~~; لأن الولد لا يملك طلب أبيه وتصح الحوالة على الضامن.
# (و) الخامس (كونه) أي المحال عليه (يصح السلم فيه من مثلي) كمكيل وموزون
~~لا صناعة فيه غير جوهر ونحوه (وغيره) أي غير المثلي (كمعدود ومذروع)
~~ينضبطان بالصفة فتصح الحوالة بإبل الدية على إبل القرض، إن قيل يرد فيه
~~المثل، وإن قلنا يرد القيمة فلا لاختلاف الجنس، وإن كان بالعكس لم تصح
~~مطلقا، ذكر معناه في المغني والشرح والمبدع و (لا) يشترط (استقرار محال به)
~~فتصح بجعل قبل عمل ; لأن الحوالة به بمنزلة وفائه، ويصح الوفاء قبل
# PageV02P135
# الاستقرار (ولا رضا محال عليه) لإقامة المحيل المحتال مقام نفسه في القبض
~~مع جواز استيفائه بنفسه ونائبه فلزم المحال عليه الدفع إليه كالوكيل (ولا)
~~رضا (محتال إن أحيل على مليء ويجبر على اتباعه) نصا لظاهر الخبر ; ولأن
~~للمحيل وفاء ما عليه من الحق بنفسه وبمن يقوم مقامه وقد أقام المحال عليه
~~مقام نفسه في التقبيض فلزم المحتال القبول، كما لو وكل رجلا في إيفائه
~~وفارق إعطاء عرض عما في ذمته ; لأنه غير ما وجب له
# (ولو) كان المحال عليه المليء (ميتا) كالحي قال في الرعاية الصغرى
~~والحاويين: إن قال: أحلتك بما عليه صح. لا أحلتك به عليه أي الميت (ويبرأ
~~محيل ms0874 بمجردها) أي الحوالة (ولو أفلس محال عليه) بعدها (أو جحد) الدين وعلمه
~~المحال أو صدق المحيل أو ثبت ببينة فماتت ونحوه، وإلا فلا يقبل قول محيل
~~فيه بمجرده فلا يبرأ بها (أو مات) محال عليه وخلف تركة أو لا، إذ الحوالة
~~بمنزلة الإيفاء (والمليء) الذي يجبر محتال على إتباعه (القادر بماله وقوله
~~وبدنه) نصا (فقط فعند الزركشي) في شرح الخرقي: القدرة ب (ماله: القدرة على
~~الوفاء.
# و) القدرة ب (قوله: أن لا يكون مماطلا و) القدرة ب (بدنه: إمكان حضوره
~~إلى مجلس الحكم فلا يلزم) رب دين (أن يحتال على والده) ; لأنه لا يمكنه
~~إحضاره إلى مجلس الحكم وعند الشيخ صفي الدين في شرح المحرر: ما له القدرة
~~على الوفاء، وقوله إقراره بالدين، وبدنه الحياة فعليه يجبر على اتباع مماطل
~~مقر بالدين لا ميت. قال في شرحه والأظهر أنه لا يجبر على اتباع جاحد ولا
~~مماطل. (وإن ظنه) أي ظن المحتال المحال عليه (مليئا أو جهله) فلم يدر أمليء
~~أم لا (فبان) كونه (مفلسا رجع) بدينه على محيل ; لأن الفلس عيب ولم يرض به
~~أشبه المبيع إذا بان معيبا.
# و (لا) يرجع محتال (إن رضي) بالحوالة على من ظنه مليئا أو جهله (ولم
~~يشترط الملاءة) لتفريطه بترك اشتراطها فإن اشترطها فبان المحال عليه معسرا
~~رجع ويؤخذ منه صحة هذا الشرط لما فيه من المصلحة (ومتى صحت) الحوالة
~~باجتماع شروطها (فرضيا) أي المحتال والمحتال عليه (ب) دفع (خير منه) أي
~~المحال به في الصفة (أو) رضيا (ب) أخذ (دونه) في الصفة أو القدر (أو) رضيا
~~ب (تعجيله) أي المؤجل (أو) رضيا ب (تأجيله) وهو حال جاز (أو) رضيا ب (عوضه
~~جاز) ذلك ; لأن الحق لهما، لكن إن جرى بين العوضين ربا نسيئة بأن عوضه عن
# PageV02P136
# موزون موزونا أو مكيل مكيلا اشترط القبض بمجلس التعويض.
# (وإذا بطل بيع) كأن بان مبيع مستحقا أو حرا (وقد أحيل بائع) بالثمن أي
~~أحاله مشتر به على من له عنده دين مماثل له بطلت (أو أحال) ms0875 بائع مدينا له
~~على المشتري (بالثمن بطلت) الحوالة ; لأنا تبينا أن لا ثمن على المشتري
~~لبطلان البيع فيرجع مشتر على من كان دينه عليه في الأولى وعلى المحال عليه
~~في الثانية، لا على البائع لبقاء الحق على ما كان بإلغاء الحوالة ويعتبر
~~ثبوت ذلك ببينة أو اتفاقهم فإن اتفقا على حرية العبد وكذبهما محتمل لم يقبل
~~قولهما عليه ولا تسمع بينتهما ; لأنهما كذباها بالدخول في التبايع، وإن
~~أقامها العبد قبلت وبطلت الحوالة وإن صدقهما المحتال وادعى أنها بغير ثمن
~~العبد فقوله بيمينه.
# وإن أقر المحيل والمحتال وكذبهما المحال عليه لم يقبل قولهما عليه وتبطل
~~الحوالة وإن اعترف المحتال والمحال عليه عتق لاعتراف من هو بيده بحريته
~~وبطلت الحوالة بالنسبة إليهما ولا رجوع للمحتال على المحيل ; لأن دخوله معه
~~في الحوالة اعتراف ببراءته و (لا) تبطل الحوالة. (إن فسخ) البيع بعد أن
~~أحيل بائع أو أحال بالثمن (على أي وجه كان) الفسخ بعيب أو تقايل أو غيرهما
~~(وإن لم يقبض) المحتال الثمن ; لأن البيع لم يرتفع من أصله فلم يسقط الثمن،
~~ولمشتر الرجوع على بائع فيهما ; لأنه لما رد المعوض استحق الرجوع بالعوض
~~وقد تعذر الرجوع في عينه للزوم الحوالة فوجب في بدله (وكذا نكاح فسخ) وقد
~~أحيلت الزوجة بالمهر.
# (و) كذا (نحوه) كإجارة فسخت وقد أحيل مؤجر أو أحال بأجرة (ولبائع) أحيل
~~بثمن ثم فسخ البيع (أن يحيل المشتري) بالثمن الذي عاد إليه بالفسخ (على من
~~أحاله) المشتري (عليه في) المسألة (الأولى) لثبوت دينه على من أحاله
~~المشتري عليه أشبه سائر الديون المستقرة (ولمشتر أن يحيل محالا عليه) من
~~قبل بائع (على بائع في) المسألة (الثانية) لما تقدم
# (وإن اتفقا) أي رب دين ومدين (على) قول مدين لرب دين (أحلتك) على زيد
~~(أو) على قوله له (أحلتك بديني) على زيد (وادعى أحدهما إرادة الوكالة)
~~وادعى الآخر إرادة الحوالة (صدق) مدعي إرادة الوكالة بيمينه ; لأن الأصل
~~بقاء الدين على كل من المحيل والمحال عليه، ومدعي الحوالة يدعي نقله، ومدعي
~~الوكالة ينكره ms0876 ولا موضع للبينة هنا ; لأن الاختلاف في النية
# (و) إن اتفقا (على) قول مدين لرب دين (أحلتك بدينك) وادعى أحدهما إرادة
# PageV02P137
# الحوالة والآخر إرادة الوكالة (فقول مدعي الحوالة) ; لأن الحوالة بدينه
~~لا تحتمل الوكالة فلا يقبل قول مدعيها
# (وإن قال زيد لعمرو: أحلتني بديني على بكر واختلفا) أي زيد وعمرو (هل جرى
~~بينهما لفظ الحوالة أو غيره؟) كالوكالة، بأن قال زيد: أحلتني بلفظ الحوالة،
~~وقال عمرو: وكلتك بلفظ الوكالة، فإن كان لأحدهما بينة عمل بها ; لأن
~~الاختلاف هنا في اللفظ.
# وإن لم يكن لأحدهما بينة (صدق عمرو) بيمينه ; لأنه يدعي بقاء الحق على ما
~~كان وهو الأصل (فلا يقبض زيد من بكر) لعزل نفسه بإنكاره الوكالة (وما قبضه)
~~زيد من بكر قبل (وهو) أي المقبوض (قائم) لم يتلف (لعمرو أخذه) من زيد ;
~~لأنه وكيله فيه (والتالف) بيد زيد مما قبضه من بكر بلا تفريط (من) مال
~~(عمرو) لدعواه أنه وكيله (ولزيد طلبه) أي عمرو (بدينه) عليه، لاعترافه
~~ببقائه في ذمته بإنكاره الحوالة، وفيه وجه قال في شرحه: وعلى كلا الوجهين
~~إن كان زيد قد قبض الدين من بكر وتلف في يده بتفريطه أو غيره فقد برئ كل من
~~زيد وعمرو لصاحبه ثم وجهه، ومعناه في المغني والشرح
# (ولو قال عمرو) لزيد مثلا (أحلتك) بلفظ الحوالة (وقال زيد: وكلتني) في
~~قبضه بلفظ الوكالة ولا بينة لأحدهما (صدق) زيد بيمينه لما تقدم ولزيد القبض
~~; لأنه إما وكيل أو محتال فإن قبض منه بقدر ماله على عمرو فأقل قبل أخذ
~~دينه فله أخذه لنفسه، لقول عمرو: هو لك وقول زيد: هو أمانة في يدي ولي مثله
~~على عمرو فإذا أخذه لنفسه حصل غرضه وإن كان زيد أخذه وأتلفه أو تلف في يده
~~بتفريطه سقط حقه، وبلا تفريط فالتالف من عمرو، ولزيد طلبه بحقه وليس لعمرو
~~الرجوع على بكر لاعترافه ببراءته.
# (والحوالة) من مدين (على ماله في الديوان) أو في وقف (إذن) له (في
~~الاستيفاء) وللمحتال الرجوع ومطالبة محيله ; لأن الحوالة لا تكون إلا ms0877 على
~~ذمة فلا تصح بمال الوقف ولا عليه (وإحالة من لا دين عليه) شخصا (على من
~~دينه عليه وكالة) له في طلبه وقبضه.
# (و) إحالة (من لا دين عليه على مثله) أي من لا دين عليه (وكالة في
~~اقتراض، وكذا) إحالة (مدين على بريء فلا يصارفه) المحتال نصا ; لأنه وكيل
~~في الاقتراض لا في المصارفة، ومن طالب مدينه فقال أحلت علي فلانا الغائب
~~وأنكره الدائن، فقوله ويعمل بالبينة.
# PageV02P138
### | [باب الصلح وأحكام الجوار]
# . وهو لغة (التوفيق والسلم) بفتح السين وكسرها وهو ثابت بالإجماع لقوله
~~تعالى {والصلح خير} [النساء: 128] وحديث أبي هريرة مرفوعا «الصلح جائز بين
~~المسلمين إلا صلحا حرم حلالا أو أحل حراما» رواه أبو داود والترمذي وقال
~~حسن صحيح وصححه الحاكم.
# (و) الصلح خمسة أنواع: أحدها (يكون بين مسلمين وأهل حرب) وتقدمت أقسامه
~~في الجهاد.
# (و) الثاني (بين أهل عدل و) أهل (بغي) ويأتي في قتال أهل البغي. .
# (و) الثالث (بين زوجين خيف شقاق بينهما أو خافت) الزوجة (إعراضه) أي
~~الزوج عنها ويأتي في عشرة النساء. .
# (و) الرابع (بين متخاصمين في غير مال) . والخامس بين متخاصمين فيه (وهو)
~~أي الصلح (فيه) أي المال (معاقدة يتوصل بها إلى موافقة بين مختلفين) فيه
~~وهذا النوع هو المبوب له
# (وهو) أي الصلح في مال (قسمان) صلح (على إقرار) وصلح على إنكار (وهو) أي
~~الصلح على إقرار (نوعان نوع) يقع (على جنس الحق مثل أن يقر) جائز التصرف
~~(له) أي لمن يصح تبرعه (بدين) معلوم (أو) يقر له (بعين) بيده (فيضع) المقر
~~له عن المقر بعض الدين كنصفه أو ثلثه أو ربعه (أو يهب) له (البعض) من العين
~~المقر بها (ويأخذ) المقر له (الباقي) من الدين أو العين (فيصح) ذلك ; لأن
~~جائز التصرف لا يمنع من إسقاط بعض حقه أو هبته كما لا يمنع من استيفائه وقد
~~كلم عليه الصلاة والسلام غرماء جابر ليضعوا عنه.
# و (لا) يصح (بلفظ الصلح) ; لأنه هضم للحق (أو بشرط أن يعطيه الباقي) وإن
~~لم يذكر لفظ الشرط كعلى ms0878 أن تعطيني كذا منه أو تعوضني منه كذا ; لأنه يقتضي
~~المعاوضة فكأنه عاوض عن بعض حقه ببعض وهذا المعنى ملحوظ في لفظ الصلح ;
~~لأنه لا بد له من لفظ يتعدى به كالباء وعلى، وهذا يقتضي المعاوضة (أو
~~يمنعه) أي يمنع من عليه الحق ربه (حقه بدونه) أي الإعطاء منه فلا يصح ;
~~لأنه أكل لمال الغير بالباطل
# (ولا) يصح الصلح بأنواعه (ممن لا يصح تبرعه كمكاتب و) قن (مأذون له) في
~~تجارة (وولي) نحو صغير وسفيه وناظر وقف ; لأنه تبرع وهم لا يملكونه (إلا إن
~~أنكر) من عليه الحق (ولا بينة) لمدعيه فيصح ; لأن استيفاء البعض عند العجز
~~عن استيفاء الكل أولى من الترك (ويصح) من ولي الصلح ويجوز له (عما ادعى به
~~على موليه) من دين أو عين (وبه بينة) فيدفع
# PageV02P139
# البعض ويقع الإبراء أو الهبة في الباقي ; لأنه مصلحة فإن لم تكن بينة لم
~~يصالح عنه، وظاهره ولو علمه الولي
# (ولا يصح) الصلح (عن) دين (مؤجل ببعضه) أي المؤجل (حالا) نصا ; لأن
~~المحطوط عوض عن التعجيل ولا يجوز بيع الحلول والأجل (إلا في) مال (كتابة)
~~إذا عجل مكاتب لسيده بعض كتابته عنها ; لأن الربا لا يجري بينهما في ذلك
~~(وإن وضع) رب الدين (بعض) دين (حال وأجل باقيه صح الوضع) ; لأنه ليس في
~~مقابلة تأجيل كما لو وضعه كله و (لا) يصح (التأجيل) ; لأن الحال لا يتأجل ;
~~ولأنه وعد، والوعد لا يلزم الوفاء به كما يأتي، وكذا لو صالح عن مائة صحاح
~~بخمسين مكسرة فهو إبراء من الخمسين ووعد في الأخرى
# (ولا يصح) الصلح (عن حق كدية خطأ) أو شبه عمد أو عمد لا قود فيه كجائفة
~~ومأمومة (أو قيمة متلف غير مثلي) كمعدود ومذروع (بأكثر من حقه) المصالح عنه
~~(من جنسه) ; لأن الدية والقيمة ثبتت في الذمة بقدره فالزائد لا مقابل له
~~فيكون حراما ; لأنه من أكل المال بالباطل كالثابت عن قرض
# (ويصح) الصلح (عن متلف مثلي) كبر (بأكثر من قيمته) من أحد النقدين.
# ويصح الصلح عن حق ms0879 كدية خطأ وقيمة متلف (و) عن مثلي (بعرض قيمته أكثر) من
~~الدية أو قيمة المتلف والمثلي (فيهما) أي في المسألتين ; لأنه لا ربا بين
~~العوض والمعوض عنه فصح، كما لو باعه ما يساوي عشرة بدرهم
# (ولو صالحه عن بيت) ادعى عليه به و (أقر) له (به على بعضه) أي البيت (أو)
~~على (سكناه) أي سكنى المدعى عليه البيت (مدة) معلومة كسنة كذا أو مجهولة
~~كما عاش (أو) على (بناء غرفة له) أي المدعى عليه (فوقه) أي البيت، لم يصح
~~الصلح ; لأنه صالحه عن ملكه على ملكه أو على منفعة ملكه فإن فعل على سبيل
~~المصالحة معتقدا أنه وجب بالصلح رجع عليه بأجرة ما سكن أو أخذه من البيت ;
~~لأنه أخذه بعقد فاسد وإن بنى فوق البيت غرفة أجبر على نقضه وإذا أجر السطح
~~مدة مقامه بيده وله أخذ آلته، فإن صالحه عنها رب البيت برضاهما جاز، وإن
~~كانت آلة البناء والتراب من البيت فالغرفة لربه وعلى الباني أجرتها مبنية
~~وليس له نقضها إن أبراه رب البيت من ضمان ما يتلف بها وإن أسكنه أو أعطاه
~~البعض غير معتقد وجوبه وكان متبعا ومتى شاء انتزعه منه
# (أو ادعى) مكلف (رق مكلف أو) ادعى (زوجية مكلفة فأقرا) أي المدعي رقه
# PageV02P140
# والمدعي زوجيتها (له) أي المدعي الرق أو الزوجية (بعوض منه) أي المدعي
~~(لم يصح) الصلح ولا الإقرار لقوله عليه الصلاة والسلام «إلا صلحا أحل
~~حراما» وهذا صلح أحل حراما ; لأنه يثبت الرق على من ليس برقيق والزوجية على
~~من لم ينكحها ولو أراد الحر بيع نفسه أو المرأة بذل نفسها بعوض لم يجز.
# (وإن بذلا) أي المدعى عليه العبودية والمدعى عليها الزوجية (مالا) للمدعي
~~(صلحا عن دعواه) صح ; لأن المدعي يأخذه عن دعواه الرق أو النكاح، والدافع
~~يقطع به الخصومة عن نفسه فجاز كعوض الخلع، لكن يحرم على الآخذ إن علم كذب
~~نفسه لأخذه بغير حق، ولو ثبتت زوجيتها بعد لم تبن بأخذه العوض ; لأنه لم
~~يصدر منه طلاق ولا خلع (أو) ms0880 بذلت امرأة مالا (لمبينها ليقر) لها (ببينونتها
~~صح) ; لأنه يجوز لها بذل المال ليبينها، ويحرم عليه أخذه
# (و) من قال لغريمه (أقر لي بديني وأعطيك) منه مائة (أو) أقر لي بديني
~~(وخذ منه مائة) مثلا (ففعل) أي أقر (لزمه) أي المقر ما أقر به ; لأنه لا
~~عذر لمن أقر (ولم يصح) الصلح لوجوب الإقرار عليه بما عليه من الحق، فلم يبح
~~له العوض عما يجب عليه
# (النوع الثاني) من قسمي الصلح على إقرار أن يصالح (على غير جنسه) بأن أقر
~~له بعين أو دين ثم صالحه عنه بغير جنسه فهو معاوضة (ويصح بلفظ الصلح) كسائر
~~المعاوضات بخلاف ما قبله ; لأن المعاوضة عن الشيء ببعضه محظورة (ف) الصلح
~~(بنقد عن نقد) بأن أقر له بدينار فصالحه عنه بعشرة دراهم مثلا أو عكسه فهو
~~(صرف) يعتبر فيه التقابض قبل التفرق.
# (و) الصلح عن نقد بأن أقر له بدينار فصالحه عنه (بعرض) كثوب بيع (أو)
~~صالحه (عنه) أي عن عرض أقر له به كفرس (بنقد) ذهب أو فضة بيع (أو) صالحه عن
~~عرض كثوب ب (عرض بيع) يشترط له شروطه كالعلم به والقدرة على التسليم
~~والتقابض بالمجلس إن جرى بينهما ربا نسيئة.
# (و) الصلح عن نقد أو عرض مقر به (بمنفعة كسكنى) دار (وخدمة) قن (معينين
~~إجارة) فيعتبر له شروطها وتبطل بتلف الدار وموت القن كباقي الإجارات بخلاف
~~ما لو باعهما أو أعتق العبد فللمصالح نفعه إلى انقضاء المدة وللمشتري
~~الخيار إن لم يعلم ولا يرجع العبد على سيده بشيء ; لأنه أعتقه مسلوب
~~المنفعة، وإن تلفا قبل استيفاء شيء من المنفعة رجع بما صولح عنه وانفسخت
~~الإجارة وفي أثنائها تنفسخ فيما بقي فيرجع
# PageV02P141
# بقسطه، وإن ظهرت الدار مستحقة أو القن حرا أو مستحقا فالصلح باطل لفساد
~~العوض ورجع مدع فيما أقر له به وإن ظهرا معيبين بما تنقص به المنفعة فله
~~الرد وفسخ الصلح وإن صالحه بتزويج أمته صح بشرطه والمصالح به صداقها فإن
~~فسخ نكاح قبل دخول بما يسقطه رجع زوج بما ms0881 صالح عنه وإن طلقها ونحوه قبل
~~دخول رجع بنصفه.
# (و) الصلح (عن دين) ونحوه غير دين سلم (يصح بغير جنسه مطلقا) أي بأقل منه
~~أو أكثر أو مساويه و (لا) يصح صلح عن حق (بجنسه) كعن بر ببر (أقل) منه (أو
~~أكثر) منه (على سبيل المعاوضة) لإفضائه إلى ربا الفضل فإن كان بأقل على وجه
~~الإبراء والهبة صح لا بلفظ الصلح لما تقدم.
# (و) الصلح عن دين (بشيء في الذمة) بأن صالحه عن دينار في ذمته بإردب قمح
~~أو نحوه في الذمة يصح و (ويحرم التفرق قبل القبض) ; لأنه يصير بيع دين بدين
# (ولو صالح الورثة من وصي له) من قبل مورثهم (بخدمة) رقيق من التركة (أو)
~~ب (سكنى) دار معينة (أو) ب (حمل أمة) معينة (بدراهم) مثلا (مسماة جاز) ذلك
~~صلحا ; لأنه إسقاط حق، فصح في المجهول للحاجة (لا بيعا) لعدم العلم بالمبيع
# (ومن صالح عن عيب في مبيعه بشيء) من عين كدينار أو منفعة كسكنى داره شهرا
~~صح، وليس من الأرش في شيء و (رجع) بالمصالح (به إن بان عدمه) أي العيب
~~كنفاخ بطن أمة ظنه حملا ثم ظهر الحال لتبين عدم استحقاقه (أو زال) العيب
~~(سريعا) بلا كلفة ولا تعطيل نفع على مشتر كمزوجة بانت ومريض عوفي لحصول
~~الجزء الفائت من المبيع بلا ضرر فكأنه لم يكن (وترجع امرأة صالحت عنه) أي
~~عن عيب مبيعها (بتزويجها) وبان عدمه أو زال سريعا (بأرشه) أي العيب لو كان
~~أو لم يزل سريعا ; لأنها رضيت بالأرش مهرا لها وكذا إن بان فساد البيع، كقن
~~خرج حرا أو مستحقا وإن أقر له بزرع فصالحه عنه صح على الوجه الذي يصح بيعه
~~وتقدم تفصيله
# (ويصح الصلح عما) أي مجهول لهما أو للمدين (تعذر علمه من دين) كمن بينهما
~~معاملة أو حساب مضى عليه زمن طويل (أو) تعذر علمه من (عين) كقفيز حنطة
~~وقفيز شعير اختلطا وطحنا (ب) مال (معلوم نقد) أي حال (ونسيئة) «لقوله عليه
~~الصلاة والسلام لرجلين اختصما في مواريث درست ms0882 بينهما استهما وتواخيا الحق
~~وليحلل أحدكما صاحبه» رواه أحمد وأبو داود ; لأنه إسقاط حق فصح في المجهول
# PageV02P142
# للحاجة ولئلا يفضي إلى ضياع المال أو بقاء شغل الذمة، إذ لا طريق إلى
~~التخلص إلا به وسواء كان الجهل من الجهتين أو ممن هو عليه فإن وقع الصلح
~~بمجهول لم يصح ; لأن تسليمه واجب والجهل به يمنعه وإذا لم يتعذر) علم
~~المجهول كتركة باقية صالح الورثة الزوجة عن حصتها منها مع الجهل بها
~~(فكبراءة من مجهول) جزم به في التنقيح وقدمه في الفروع.
# قال في التلخيص وقد نزل أصحابنا الصلح عن المجهول المقر به بمعلوم منزلة
~~الإبراء من المجهول فيصح على المشهور لقطع النزاع، وظاهر كلامه الإنصاف أن
~~الصحيح المنع لعدم الحاجة إليه ; ولأن الأعيان لا تقبل الإبراء وقطع به في
~~الإقناع قال في الفروع وهو ظاهر نصوصه.
# (القسم الثاني) من قسمي الصلح في المال، الصلح (على إنكار بأن يدعي) شخص
~~على آخر (عينا أو دينا فينكر) المدعى عليه (أو يسكت وهو) أي المدعى عليه
~~(يجهله) أي المدعى به (ثم يصالحه على نقد أو نسيئة) ; لأن المدعي ملجأ إلى
~~التأخير بتأخير خصمه (فيصح) الصلح للخير. لا يقال: هذا يحل حراما ; لأنه لم
~~يكن له أخذ شيء من مال المدعى عليه فحل بالصلح ; لأن هذا يوجد في الصلح
~~بمعنى البيع، فإنه يحل لكل منهما ما كان محرما عليه قبله وكذا الصلح بمعنى
~~الهبة أو الإبراء، بل معنى يحل حراما ما يتوصل به إلى تناول المحرم مع بقاء
~~تحريمه، كاسترقاق حر، أو إحلال بضع محرم، أو الصلح بخمر ونحوه (ويكون)
~~الصلح على إنكار (إبراء حقه) أي المدعى عليه ; لأنه بذل العوض لدفع الخصومة
~~عن نفسه لا في مقابلة حق ثبت عليه ف (لا شفعة فيه) أي المصالح عنه إن كان
~~شقصا من عقار.
# (ولا يستحق) مدعى عليه (لعيب) وجده في مصالح عنه (شيئا) ; لأنه لم يبذل
~~العوض في مقابلته لاعتقاده أنه ملكه قبل الصلح فلا معاوضة.
# (و) يكون الصلح (بيعا في حق مدع فله ms0883 رده) أي المصالح به عما ادعاه (بعيب)
~~يجده فيه ; لأنه أخذه على أنه عوض ما ادعاه (وفسخ الصلح) إن وقع على عينه
~~وإلا طالب ببدله (ويثبت في) شقص (مشفوع) صولح به (الشفعة) ; لأنه أخذه عوضا
~~عما ادعاه كما لو اشتراه به (إلا إذا صالح) المدعي مدعى عليه (ببعض عين
~~مدعى بها) .
# كمن ادعى نصف دار بيد آخر فأنكره وصالحه على ربعها
# PageV02P143
# (فهو) أي المدعي (فيه) أي الصلح المذكور (كالمنكر) المدعى عليه، فلا يؤخذ
~~معه بشفعة ولا يستحق لعيب شيئا ; لأنه يعتقد أنه أخذ بعض عين ماله مسترجعا
~~له ممن هو عنده (ومن علم بكذب نفسه) من مدع ومدعى عليه (فالصلح باطل في
~~حقه) أما المدعي ; فلأن الصلح مبني على دعواه الباطلة، وأما المدعى عليه ;
~~فلأنه مبني على جحده حق المدعي ليأكل ما ينتقصه بالباطل (وما أخذ) مدع عالم
~~كذب نفسه مما صولح به أو مدعى عليه مما انتقصه من الحق بجحده (فهو حرام) ;
~~لأنه أكل مال الغير بالباطل، ولا يشهد له إن علم ظلمه نصا وإن صالح المنكر
~~بشيء ثم أقام مدع بينة أن المنكر قبل الصلح بالملك لم تسمع ولو شهدت بأصل
~~الملك ولم ينقص الصلح
# (ومن قال) لآخر (صالحني عن الملك الذي تدعيه لم يكن مقرا به) أي بالملك
~~للمقول له لاحتمال إرادة صيانة نفسه عن التبذل وحضور مجلس الحكم بذلك
# (وإن صالح أجنبي عن منكر لدين) بإذنه أو بدونه صح لجواز قضائه عن غيره
~~بإذنه وبغير إذنه لفعل علي وأبي قتادة وأقرهما عليه صلى الله عليه وسلم
~~وتقدم في الضمان
# (أو) صالح أجنبي عن منكر ل (عين بإذنه) أي المنكر (أو) ب (دونه) أي إذنه
~~(صح) الصلح (ولو لم يقل) الأجنبي (إنه) أي المنكر (وكله) ; لأنه افتداء
~~للمنكر من الخصومة وإبراء له من الدعوى (ولا يرجع) الأجنبي بشيء مما صالح
~~به عن المنكر في المسألتين إن دفع (بدون إذنه) في الصلح أو الدفع ; لأنه
~~أدى عنه ما لا يلزمه فكان متبرعا كما لو تصدق عنه فإن أذن ms0884 المنكر للأجنبي
~~في الصلح أو الأداء عنه رجع عليه إن نواه (وإن صالح) الأجنبي المدعي (لنفسه
~~ليكون الطلب له) أي الأجنبي (وقد أنكر) الأجنبي (المدعى) أي صحة الدعوى لم
~~يصح ; لأنه اشترى من المدعي ما لم يثبت له ولم تتوجه إليه خصومة يفتدي منها
~~أشبه ما لو اشترى منه ملك غيره (أو أقر) الأجنبي.
# (والمدعى) به (دين) لم يصح ; لأنه بيع دين لغير من هو عليه (أو هو) أي
~~المدعى به (عين) وأقر بها (وعلم) الأجنبي (عجزه عن استنقاذها) من مدعى عليه
~~(لم يصح) الصلح ; لأنه بيع مغصوب لغير قادر على أخذه (وإن ظن) الأجنبي
~~(القدرة) على استنقاذها صح ; لأنه اشترى من مالك ملكه القادر على أخذه في
~~اعتقاده (أو) ظن (عدمها) أي القدرة (ثم تبينت) قدرته على استنقاذها (صح)
~~الصلح ; لأن البيع تناول ما يمكن تسليمه فلم يؤثر ظن
# PageV02P144
# عدمه.
# (ثم إن عجز) الأجنبي بعد الصلح ظانا القدرة على استنقاذها (خير) الأجنبي
~~(بين فسخ) الصلح ; لأنه لم يسلم له المعقود عليه فكان له الرجوع إلى بلده.
# (و) بين (إمضاء) الصلح ; لأن الحق له كخيار العيب وإن قال الأجنبي للمدعي
~~أنا وكيل المدعى عليه في مصالحتك عن العين وهو مقر لك بها وإنما يجحدك في
~~الظاهر، فظاهر كلام الخرقي لا يصح الصلح وقال القاضي يصح ثم إن صدقه المدعى
~~عليه ملك العين ورجع الأجنبي بما أدى عنه إن أذنه في دفعه وإن أنكر مدعى
~~عليه الإذن فيه وإن أنكر الإذن فيه أي الدفع فقوله بيمينه وحكمه كمن أدى عن
~~غيره دينا بلا إذنه وإن أنكر الوكالة فقوله مع يمينه ولا رجوع للأجنبي ولا
~~يحكم له بملكها ثم إن كان الأجنبي قد وكل في الشراء فقد ملكها المدعى عليه
~~باطنا وإلا فلا ; لأن الشراء له بغير إذنه وإن قال الأجنبي للمدعي: قد عرف
~~المدعى عليه صحة دعواك ويسألك الصلح عنه ووكلني فيه فصالحه صح، وكان الحكم
~~كما ذكرنا ; لأنه هنا لم يمتنع من أدائه قال في المغني ملخصا.
### | [فصل في الصلح ms0885 عما ليس بمال]
# (ويصح صلح مع إقرار و) مع (إنكار عن قود) في نفس ودونها.
# (و) عن (سكنى) دار ونحوها (و) عن (عيب) في عوض أو معوض، قال في المجرد
~~وإن لم يجز بيع ذلك ; لأنه لقطع الخصومة، فيصح عن قود (يفوق دية) ولو بلغ
~~ديات أو قيل الواجب أحد شيئين، لما روي أن الحسن والحسين وسعيد بن العاص
~~بذلوا للذي وجب له القصاص على هدبة بن خشرم سبع ديات فأبى أن يقبلها ; ولأن
~~المال غير متعين فلم يقع العوض في مقابلته.
# (و) يصح الصلح عما تقدم (بما يثبت مهرا) في نكاح من نقد أو عرض قليل أو
~~كثير (حالا ومؤجلا) ; لأنه يصح إسقاطه
# و (لا) يصح صلح (بعوض عن خيار) في بيع أو إجارة (أو) عن (شفعة أو) عن (حد
~~قذف) ; لأنها لم تشرع لاستفادة مال بل الخيار للنظر في الأحظ والشفعة
~~لإزالة ضرر الشركة، وحد القذف للزجر عن الوقوع في أعراض الناس (ويسقط
~~جميعها) أي الخيار والشفعة وحد
# PageV02P145
# القذف بالصلح ; لأنه رضي بتركها
# (ولا) يصح أن يصالح (سارقا أو شاربا ليطلقه) ولا يرفعه للسلطان ; لأنه لا
~~يصح أخذ العوض في مقابلته، (أو) يصالح (شاهدا ليكتم شهادته) لتحريم كتمانها
~~إن صالحه على ألا يشهد عليه بحق لله أو لآدمي، وكذا على أن لا يشهد عليه
~~بالزور ; لأنه لا يقابل بعوض
# (ومن صالح) آخر (عن دار ونحوها) ككتاب وحيوان بعوض (فبان العوض مستحقا)
~~لغير المصالح أو بان القن حرا (رجع بها) أي الدار ونحوها المصالح عنها إن
~~بقيت وببدلها إن تلفت إن كان الصلح (مع إقرار) المدعى عليه ; لأنه بيع
~~حقيقة وقد تبين فساده لفساد عوضه فرجع فيما كان له (و) رجع (بالدعوى) أي
~~إلى دعواه قبل الصلح.
# (وفي الرعاية: أو قيمة المستحق) المصالح به (مع إنكار) لتبين فساد الصلح
~~بخروج المصالح به غير مال أشبه ما لو صالح بعصير فبان خمرا فيعود الأمر إلى
~~ما كان عليه قبله. ووجه ما في الرعاية أن المدعي رضي بالعوض وانقطعت
~~الخصومة ولم ms0886 يسلم له فكان له قيمته، ورد بأن الصلح لا أثر له لتبين فساده.
# (و) رجع المصالح (عن قود) من نفس أو دونها بعوض وبان مستحقا (بقيمة عوض)
~~مصالح به لتعذر تسليم ما جعل عوضا عنه وكذا لو صالح عنه بقن فخرج حرا (وإن
~~علماه) أي علم المتصالحان أن العوض مستحق أو حر حال الصلح (فبالدية) يرجع
~~ولي الجناية لحصول الرضا على ترك القصاص، فيسقط إلى الدية، وكذا لو كان
~~مجهولا كدار وشجرة فتبطل التسمية وتجب الدية وإن صالح على عبد أو بعير
~~ونحوه مطلق صح وله الوسط
# (ويحرم أن يجري) شخص (في أرض غيره أو) في (سطحه) أي الغير (ماء) ولو تضرر
~~بتركه (بلا إذنه) أي رب الأرض أو السطح لتضرره أو تضرر أرضه وكزرعها (ويصح
~~صلحه على ذلك) أي إجراء مائه في أرض غيره أو سطحه (بعوض) ; لأنه إما بيع أو
~~إجارة (ف) إن صالحه على إجراء مائه في أرضه أو سطحه (مع بقاء ملكه) أي رب
~~المحل الذي يجري فيه الماء بأن تصالحا على إجرائه فيه وملكه بحاله فهو
~~(إجارة) ; لأن المعقود عليه المنفعة.
# (وإلا) بأن لم يتصالحا على إجرائه فيه مع بقاء ملكه (ف) هو (بيع) ; لأن
~~العوض في مقابلة المحل (ويعتبر) لصحة ذلك إذا وقع إجارة (علم قدر الماء)
~~الذي يجريه لاختلاف ضرره بكثرته وقلته (بساقيته) أي الماء الذي يخرج فيها
~~إلى المحل الذي يجري فيه ; لأنه لا يجري فيها أكثر من مائها.
# (و) علم قدر (ماء
# PageV02P146
# مطر برؤية ما) أي محل (يزول عنه) من سطح أو أرض (أو) ب (مساحته) أي ذكر
~~قدر طوله وعرضه ليعلم مبلغه (وتقدير ما يجري فيه الماء) من ذلك المحل و
~~(لا) يعتبر علم قدر (عمقه) ; لأنه إذا ملك عين الأرض أو نفعها كان له إلى
~~التخوم فله النزول فيه ما شاء.
# وفي الإقناع يعتبر إن وقع إجارة (ولا) علم (مدته) أي الإجراء (للحاجة) إذ
~~العقد على المنفعة في موضع الحاجة جائز (كنكاح) .
# وفي القواعد: ليس بإجارة محضة بل هو ms0887 شبيه بالبيع (ولمستأجر ومستعير الصلح
~~على ساقية محفورة) في أرض استأجرها أو استعارها ليجري الغير ماءه فيها
~~لدلالتها على رسم قديم، فإن لم تكن محفورة لم يجز إحداثها فيها
# و (لا) يجوز لمستأجر ومستعير الصلح (على إجراء ماء مطر على سطح أو) على
~~(أرض) ; لأن السطح يتضرر بذلك ولم يؤذن له فيه، والأرض يجعل لغير صاحبها
~~رسما فربما ادعى رب الماء الملك على صاحب الأرض،.
# (و) أرض (موقوفة كمؤجرة) في الصلح عن ذلك فيجوز على ساقية محفورة لا على
~~إحداث ساقية أو إجراء ماء مطر عليها: وفي المغني الأولى أنه يجوز له أي
~~الموقوف عليه حفر الساقية ; لأن الأرض له وله التصرف فيها كيف شاء ما لم
~~ينقل الملك فيها إلى غيره فأخذ منه صاحب الفروع أن الباب والخوخة والكوة
~~ونحوها لا يجوز في مؤجرة، وفي موقوفة الخلاف، أو يجوز قولا واحدا قال: وهو
~~أولى قال: وظاهره لا تعتبر المصلحة وإذن الحاكم بل عدم الضرر
# (وإن صالحه على سقي أرضه) أي زيد مثلا (من نهره) أي عمرو مثلا (أو) من
~~(عينه) أو بئره المعين (مدة ولو) كانت مدة السقي (معينة لم يصح) الصلح بعوض
~~لعدم ملك الماء وإن صالحه على ثلث النهر أو العين ونحوه صح والماء تبع
~~للقرار (ويصح شراء ممر في دار) ونحوها من مالكه (و) شراء (موضع بحائط يفتح
~~بابا) وشراء (بقعة تحفر بئرا) ; لأنها منفعة مباحة فجاز بيعها كالأعيان.
# (و) يصح شراء (علو بيت ولو لم يبن) البيت (إذا وصف) البيت ليعلم (ليبني)
~~عليه (أو) ل (يضع عليه) أي العلو (بنيانا أو) يضع عليه (خشبا موصوفين) أي
~~البنيان والخشب ; لأنه ملك للبائع فجاز له بيعه كالقرار (ومع زواله) أي ما
~~على العلو من بنيان أو خشب (وله) أي لرب البناء أو الخشب (الرجوع) على رب
~~سفل (ب) أجرة (مدته) أي مدة زوال عنه، وقيده في المغني بما إذا كان في مدة
~~الإجارة وكان سقوطها لا يعود فمفهومه أنه لا رجوع في
# PageV02P147
# مسألة البيع والصلح على التأبيد ms0888 ولا فيما إذا كان سقوطا يمكن عوده وهو
~~واضح.
# (و) له (إعادته مطلقا) أي سواء زال لسقوطه أو سقوط ما تحته أو لهدمه له
~~أو غيره ; لأنه استحق بقاءه بعوض (و) له (الصلح على عدمها) أي الإعادة ;
~~لأنه إذا جاز بيعه منه جاز صلحه عنه (ك) ما له الصلح (على زواله) أي رفع ما
~~على العلو من بنيان أو خشب سواء صالحه عنه بمثل العوض المصالح به على وضعه
~~أو أقل أو أكثر ; لأنه عوض عن المنفعة المستحقة له فصح بما اتفقا عليه،
~~وكذا لو كان له مسيل ماء في أرض غيره أو ميزاب ونحوه فصالح رب الأرض مستحقه
~~ليزيله عنه بعوض جاز (و) له (فعله) أي ما تقدم من الممر وفتح الباب بالحائط
~~وحفر البقعة بالأرض بئرا ووضع البناء والخشب على علو غيره (صلحا أبدا) ;
~~لأنه يجوز بيعه وإجارته فجاز الاعتياض عنه بالصلح (أو) فعله (إجارة مدة
~~معينة) ; لأنه نفع مباح مقصود (وإذا مضت بقي وله) أي مالك العلو (أجرة
~~المثل) ولا يطالب بإزالة بنائه وخشبه ; لأنه العرف فيه ; لأنه يعلم أنها لا
~~تستأجر كذلك إلا للتأبيد، ومع التساكت له أجرة المثل، ذكر معناه ابن عقيل
~~في الفنون قلت: وعلى قياسه الحكورة المعروفة.
### | [فصل في حكم الجوار]
# بكسر الجيم مصدر جاور وأصله الملازمة ومنه قيل للمعتكف مجاور لملازمة
~~الجار جاره في المسكن.
# وفي الحديث «ما زال جبريل يوصيني بالجار حتى ظننت أنه سيورثه» (إذا حصل
~~في هوائه) أي الإنسان أو على جداره (أو) في (أرضه) التي يملكها أو بعضها أو
~~يملك نفعها أو بعضه (غصن شجر غيره أو عرقه) أي حصل في هوائه غصن شجر غيره
~~أو حصل في أرضه عرق شجر غيره (لزمه) أي رب الغصن والعرق (إزالته) برده إلى
~~ناحية أخرى أو قطعه سواء أثر ضررا أو لا ليخلي ملكه الواجب إخلاؤه والهواء
~~تابع للقرار.
# (وضمن) رب غصن أو عرق (ما تلف به بعد طلب) بإزالته لصيرورته معتديا
~~بإبقائه وبناه في المغني على مسألة ما إذا مال ms0889 حائطه فلم يهدمه حتى أتلف
~~شيئا فعليه لا ضمان عليه مطلقا كما صححه في الإنصاف ; لأنه ليس من فعله
~~وإذا أبى) رب غصن
# PageV02P148
# أو عرق إزالته (فله) أي رب الهواء أو الأرض (قطعه) أي الغصن أو العرق إن
~~لم يزل إلا به بلا حاكم ولا غرم ; لأنه لا يلزمه إقرار مال غيره في ملكه
~~بلا رضاه ولا يجبر ربه على إزالته ; لأنه ليس من فعله و (لا) يصح (صلحه) أي
~~رب الغصن أو العرق على ذلك بعوض (ولا) صلح (من مال حائطه أو زلق خشبه إلى
~~ملك غيره عن ذلك) أي إبقائه كذلك (بعوض) ; لأن شغله لملك الآخر لا ينضبط
~~وإذا اتفقا) أي رب الغصن والهواء أو الأرض والعرق على (أن الثمرة له أو)
~~على أن الثمرة (بينهما جاز) ; لأنه أصلح من القطع (ولم يلزم) الصلح ; لأنه
~~يؤدي إلى ضرر رب الشجر لتأبيد استحقاق الثمرة عليه أو مالك الهواء، أو
~~الأرض لتأبيد بقاء الغصن أو العرق في ملكه فلكل منهما فسخه فإن مضت مدة ثم
~~امتنع رب الشجرة من دفع ما صالح به من الثمرة فعليه أجرة المثل
# (وحرم إخراج دكان) بضم الدال (و) إخراج (دكة) بفتحها قال في القاموس
~~والدكة بالفتح والدكان بالضم بناء يسطح أعلاه للمقعد.
# وفي موضع آخر الدكان كرمان الحانوت (ب) طريق (نافذ) سواء أضر بالمارة أو
~~لا ; لأنه إن لم يضر حالا فقد يضر مآلا وسواء أذن فيه الإمام أو لا ; لأنه
~~ليس له أن يأذن فيما ليس فيه مصلحة لا سيما مع احتمال أن يضر (فيضمن) مخرج
~~دكان أو دكة (ما تلف به) لتعديه
# (وكذا جناح و) هو الروشن على أطراف خشب أو حجر مدفونة في الحائط و
~~(ساباط) وهو المستوفي للطريق على جدارين (وميزاب) فيحرم إخراجها بنافذ (إلا
~~بإذن إمام أو نائبه) ; لأنه نائب المسلمين فإذنه كإذنهم، ولحديث أحمد " أن
~~عمر اجتاز على دار العباس وقد نصب ميزابا إلى الطريق فقلعه فقال تقلعه وقد
~~نصبه رسول الله صلى الله عليه وسلم بيده فقال ms0890 والله لا تنصبه إلا على ظهري
~~فانحنى حتى صعد على ظهره فنصبه " ولجريان العادة به (بلا ضرر بأن يمكن عبور
~~محمل) من تحته وإلا لم يجز وضعه ولا إذنه فيه فإن كان الطريق منخفضا وقت
~~وضعه ثم ارتفع لطول الزمن فحصل به ضرر وجبت إزالته ذكر الشيخ تقي الدين
# (ويحرم ذلك) أي إخراج دكان ودكة وجناح وساباط وميزاب (في ملك غيره أو
~~هوائه) أي الغير (أو) في (درب غير نافذ) أ (وفتح باب في ظهر دار فيه) أي
~~الدرب غير النافذ (لاستطراق إلا بإذن مالكه) إن كان في ملك غيره (أو) إلا
~~بإذن (أهله) أي الدرب غير النافذ إن فعل فيه ; لأن الدرب ملكهم فلم يجز
~~التصرف فيه إلا بإذنهم
# (ويجوز) فتح باب
# PageV02P149
# في ظهر دار في درب غير نافذ بلا إذن أهله (لغير استطراق) كلضوء وهواء ;
~~لأن الحق لأهله في الاستطراق ولم يزاحمهم فيه ; ولأن غايته التصرف في ملك
~~نفسه برفع بعض حائطه (و) يجوز فتح ذلك ولو لاستطراق (في) زقاق (نافذ) ;
~~لأنه ارتفاق بما لا يتعين له مالك ولا إضرار فيه على المارين
# (و) يجوز (صلح عن ذلك) أي عن إخراج دكان ودكة بملك غيره وجناح وساباط
~~وميزاب بهواء غيره والاستطراق في درب غير نافذ (بعوض) ; لأنه حق لمالكه
~~الخاص ولأهل الدرب فجاز أخذ العوض عنه كسائر الحقوق ومحله في الجناح ونحوه
~~إن علم مقدار خروجه وعلوه
# (و) يجوز (نقل باب في) درب (غير نافذ) من آخره (إلى أوله) لتركه بعض حقه
~~في الاستطراق فلم يمنع منه (بلا ضرر) فإن كان فيه ضرر منع منه (ك) أن فتحه
~~في (مقابلة باب غيره ونحوه) كفتحه عاليا يصعد إليه بسلم يشرف منه على دار
~~جاره
# و (لا) يجوز نقل الباب بدرب غير نافذ من أوله (إلى داخل) منه نصا (إن لم
~~يأذن من فوقه) أي الداخل عنه لتعديه إلى موضع لا استطراق له فيه.
# (و) إن أذن من فوقه جاز، و (يكون إعارة) لازمة فلا رجوع للآذن بعد فتح
~~الداخل ms0891 وسد الأول كإذنه في نحو بناء على جداره ; لأنه إضرار بالمستعير ذكر
~~معناه في شرحه فإن سد المالك بابه الدخل، ثم أراد فتحه لم يملكه إلا بإذن
~~ثان
# (ومن خرق بين دارين له) أي الخارق (متلاصقين) من ظهرهما (باباهما في
~~دربين مشتركين) أي باب كل واحدة منهما في درب غير نافذ (واستطرق) بالخرق
~~(إلى كل) من الدارين (من الأخرى جاز) ; لأنه إنما استطرق من كل درب إلى
~~داره التي فيه فلا يمنع من الاستطراق منها إلى موضع آخر، كدار واحدة لها
~~بابان يدخل من أحدهما ويخرج من الآخر
# (وحرم) على مالك (أن يحدث بملكه ما يضر بجاره كحمام) يتأذى جاره بدخانه
~~أو يتضرر حائطه بمائه ومثله مطبخ سكر (وكنيف) يتأذى جاره بريحه أو يصل إلى
~~بئره (ورحى) يهتز بها حيطانه (وتنور) يتعدى دخانه إليه ودكان حدادة وقصارة
~~يتأذى بدقه بهز الحيطان لحديث «لا ضرر ولا ضرار» بجاره (وله) أي الجار
~~(منعه إن فعل) ذلك (كابتداء إحيائه) أي كما له منعه من ابتداء إحياء ما
~~بجواره لتعلق مصالحه به (وك) ما له منعه من (دق وسقي يتعدى) إليه للخبر وله
~~تعلية داره ولو أفضى إلى سد الفضاء عن جاره قاله الشيخ تقي الدين (بخلاف
~~طبخ وخبز فيه) أي ملكه فلا يمنع منه لدعاء الحاجة إليه
# PageV02P150
# وضرره يسير لا سيما بالقرى.
# وإن ادعى فساد بئره بكنيف جاره أو بالوعته اختبر بالنفط يلقى فيهما فإن
~~ظهر طعمه أو ريحه بالماء نقلتا إن لم يمكن إصلاحهما
# (ومن له حق ماء يجري على سطح جاره لم يجز لجاره تعلية سطحه ليمنع الماء)
~~أن يجري على سطحه لما فيه من إبطال حق جاره (أو) أن يعليه (ل) كي (يكثر
~~ضرره) أي صاحب الحق بإجرائه على ما علاه للمضارة به
# (ويحرم تصرف في جدار جار أو) في جدار (مشترك) بين المتصرف وغيره (بفتح
~~روزنة) وهي الكوة بفتح الكاف وضمها أي الخرق في الحائط (أو) بفتح (طاق أو)
~~ب (ضرب وتد) ولو لسترة (ونحوه) كجعل رف فيه (إلا ms0892 بإذن) مالكه أو شريكه
~~كالبناء عليه (وكذا) يحرم (وضع خشب) على جدار دار أو مشترك (إلا أن لا يمكن
~~تسقيف إلا به) فيجوز (بلا ضرر) نصا (ويجبر) رب الجدار أو الشريك فيه على
~~تمكينه منه (إن أبى) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا يمنعن جار جاره أن يضع
~~خشبه على جداره، ثم يقول أبو هريرة: مالي أراكم عنها معرضين؟ والله لأرمين
~~بها بين أكتافكم» متفق عليه.
# ولأنه انتفاع بحائط جاره على وجه لا يضره أشبه الاستناد إليه ولا فرق بين
~~البالغ واليتيم والمجنون والعاقل ولم يجز لرب الحائط أخذ عوض عنه إذن ;
~~لأنه يأخذ عوض ما يجب عليه بذله ذكره في المبدع (وجدار مسجد ك) جدار (دار)
~~نصا ; لأنه إذا جاز في ملك الآدمي مع شحه وضيقه فحق الله أولى والفرق بين
~~فتح الباب والطاق وبين وضع الخشب: أن الخشب يمسك الحائط والطاق والباب
~~يضعفه، ووضع الخشب تدعو الحاجة إليه بخلاف غيره ولرب الحائط هدمه لغرض صحيح
~~ومتى زال الخشب بسقوطه أو سقوط الحائط ثم أعيد فله إعادته إن بقي المجوز
~~لوضعه وإن خيف سقوط الحائط باستمراره عليه لزمه إزالته وإن استغنى رب الخشب
~~عن إبقائه عليه لم تلزمه إزالته ; لأن فيه ضررا بصاحبه ولا ضرر على صاحب
~~الحائط وليس لربه هدمه بلا حاجة، ولا إجارته أو إعارته على وجه يمنع
~~المستحق من وضع خشبه.
# ومن وجد بناءه أو خشبه على حائط جاره أو مشتركا ولم يعلم سببه وزال فله
~~إعادته ; لأن الظاهر وضعه بحق، وكذا مسيل مائه في أرض غيره أو مجرى ماء
~~بسطحه على سطح غيره ونحوه، وإذا اختلفا في أنه بحق أو عدوان فقول صاحبه
~~عملا بالظاهر
# (وله) أي الإنسان (أن يستند) إلى حائط غيره (و) أن (يسند قماشه وجلوسه في
~~ظله)
# PageV02P151
# بلا إذنه لمشقة التحرز منه وعدم الضرر فيه.
# (و) يجوز (نظره) أي الإنسان (في ضوء سراج غيره) بلا إذنه نصا لما تقدم
# (وإن طلب شريك في حائط) انهدم طلقا أو وقفا (أو) في (سقف انهدم) مشاعا ms0893
~~بينهما أو بين سفل أحدهما وعلو الآخر (شريكه) فيه ببناء معه أي الطالب
~~(أجبر) المطلوب على البناء معه نصا (ك) ما يجبر على (نقضه) معه (عند خوف
~~سقوط) الحائط أو السقف دفعا لضرره لحديث «لا ضرر ولا ضرار» وكون الملك لا
~~حرمة له في نفسه توجب الإنفاق عليه مسلما لكن حرمة الشريك الذي يتضرر بترك
~~البناء توجب ذلك.
# وإذا أبى) شريك البناء مع شريكه وأجبره عليه حاكم وأصر (أخذ حاكم) ترافعا
~~إليه (من ماله) أي الممتنع النقد وأنفق بقدر حصته (أو باع) الحاكم (عرضه)
~~أي الممتنع إن لم يكن له نقد (وأنفق) من ثمنه مع شريكه بالمحاصة لقيامه
~~مقام الممتنع وإذا تعذر) ذلك على الحاكم لنحو تغييب ماله (اقترض عليه)
~~الحاكم ليؤدي ما عليه كنفقة نحو زوجته.
# (وإن بناه) شريك (بإذن شريكه) أو بإذن (حاكم أو) بدون إذنهما (ليرجع) على
~~شريكه وبناه (شركة رجع) لرجوعه على المنفق عنه فقد قام عنه بواجب.
# (و) إن بناه شريكه (لنفسه بآلته) أي المنهدم (ف) المبني (شركة) بينهما
~~كما كان ; لأن الباني إنما أنفق على التأليف وهو أثر لا عين يملكها وليس له
~~أن يمنع شريكه من الانتفاع به قبل أخذ نصف نفقة تأليفه، كما أنه ليس له
~~نقضه.
# (و) إن بناه لنفسه (بغيرها) أي غير آلة المنهدم (ف) البناء (له) أي
~~الباني خاصة (وله) أي الباني (نقضه) ; لأنه ملكه (لا إن دفع) له (شريكه نصف
~~قيمته) فلا يملك نقضه ; لأنه يجبر على البناء فأجبر على الإبقاء وليس لغير
~~الباني نقضه ولا إجبار الباني على نقضه ; لأنه إذا لم يملك منعه من بنائه
~~فأولى أن لا يملك إجباره على نقضه وإن لم يرد الانتفاع به وطالبه الباني
~~بالغرامة أو القيمة لم يلزمه إلا إن أذن وإن كان له رسم الانتفاع ووضع خشب
~~وقال: إما أن تأخذ مني نصف قيمته لأنتفع به، أو تقلعه لنعيد البناء بيننا،
~~لزمه إجابته ; لأنه لا يملك إبطال رسومه وانتفاعه
# (وكذا إن احتاج لعمارة نهر أو بئر أو دولاب أو ms0894 ناعورة أو قناة مشتركة)
~~بين اثنين فأكثر فيجبر الشريك على العمارة إن امتنع وفي النفقة ما سبق
~~تفصيله (ولا يمنع شريك من عمارة) تلك الحائط وإذا فعل) أي عمر فيها
~~(فالماء) بين الشركاء (على الشركة) كما كان، وليس للمعمر منعه ممن لم يعمر
~~; لأن
# PageV02P152
# القرار لهم والماء ينبع منه، وإنما أثر أحدهما في نقل الطين منه ونحوه،
~~وليس له فيه عين مال، أشبه الحائط إذا عمره بآلته، وفي الرجوع بالنفقة ما
~~سبق من التفصيل
# (وإن بنيا ما بينهما نصفين) من حائط أو غيره (والنفقة) بينهما (كذلك) أي
~~نصفين (على أن لأحدهما أكثر) مما للآخر بأن شرطا لأحدهما الثلثين وللآخر
~~الثلث مثلا لم يصح ; لأنه صالح على بعض ملكه ببعضه أشبه ما لو أقر له بدار
~~فصالحه بسكناها (أو) بنياه على (أن كلا منهما يحمله ما احتاج) إليه (لم
~~يصح، ولو وصفا الحمل) ; لأنه لا ينضبط
# (وإن عجز قوم عن عمارة قناتهم أو نحوها) كنهرهم (فأعطوها لمن يعمرها
~~ويكون منها جزء معلوم) كنصف أو ربع (صح) وكذا إن لم يعجزوا على ما يأتي في
~~الإجارة كدفع رقيق لمن يربيه بجزء معلوم منه وغزل لمن ينسجه كذلك
# (ومن له علو) من طبقتين والسفل لآخر (أو) له (طبقة ثالثة) وما تحتها
~~لغيره فانهدم السفل في الأولى أو السفل أو الوسط أو هما في الثانية (لم
~~يشارك) رب العلو (في) النفقة على (بناء ما انهدم تحته) من سفل أو وسط ; لأن
~~الحيطان إنما تبنى لمنع النظر والوصول إلى الساكن وهذا يختص به من تحته دون
~~رب العلو (وأجبر عليه) أي على بنائه (مالكه) أي المنهدم تحت ليتمكن رب
~~العلو من انتفاعه به.
# (ويلزم الأعلى) جعل (سترة تمنع مشارفة الأسفل) لحديث «لا ضرر ولا ضرار» "
~~إذ الإشراف على الجار إضرار به لكشفه جاره واطلاعه على حرمه وإذا استويا)
~~فلم يكن أحد الجارين أعلى من الآخر (اشتركا) في السترة ; لأنه لا أولوية
~~لأحدهما على الآخر فإن امتنع أحدهما من ذلك أجبر ; لأنه حق عليه فأجبر عليه ms0895
~~كسائر الحقوق، وليس له الصعود على سطحه قبل بناء سترة حيث كان يشرف على
~~جاره، ولا يلزمه سد طاقة إذا لم يشرف منه على جاره ولا يجبر ممتنع من بناء
~~حائط بين ملكيهما، ويبني الطالب في ملكه إن شاء
# (ومن هدم بناء له) أي الهادم (فيه جزء) وإن قل (إن خيف سقوطه) حال هدمه
~~(فلا شيء عليه) لشريكه لوجوب هدمه إذن (وإلا) يخف سقوطه (لزمه إعادته) كما
~~كان، لتعديه على حصة شريكه، ولا يمكن الخروج من عهدة ذلك إلا بإعادة جميعه،
~~وقياس المذهب يلزمه أرش نقصه بالنقص.
# PageV02P153
### | [كتاب الحجر]
# كتاب الحجر. للفلس وغيره وهو بفتح الحاء وكسرها لغة التضييق والمنع ومنه
~~سمي الحرم حجرا لقوله تعالى: {ويقولون حجرا محجورا} [الفرقان: 22] ; لأنه
~~ممنوع منه وسمي العقل حجرا لقوله تعالى: {هل في ذلك قسم لذي حجر} [الفجر:
~~5] ; لأنه يمنع صاحبه من تعاطي ما يقبح وتضر عاقبته وشرعا (منع مالك من
~~تصرفه في ماله) سواء كان المنع من قبل الشرع، كالصغير والمجنون والسفيه، أو
~~الحاكم كمنعه المشتري من التصرف في ماله حتى يقضي الثمن الحال على ما تقدم
~~(و) الحجر (لفلس: منع حاكم من عليه دين حال يعجز عنه من تصرفه في ماله
~~الموجود) حال الحجر والمتجدد بعده بإرث أو هبة أو غيرهما (مدة الحجر) أي
~~إلى وفاء دينه أو حكمه بفكه فلا حجر على مكلف رشيد لا دين عليه ولا على من
~~دينه مؤجل ويأتي، ولا على قادر على الوفاء ولا من التصرف في ذمته.
# (والمفلس) لغة (من لا مال) أي نقد (له ولا ما يدفع به حاجته) فهو المعدم،
~~سمي بذلك ; لأنه لا مال له إلا الفلوس وهي أدنى أنواع المال.
# (و) المفلس (عند الفقهاء، من دينه أكثر من ماله) سمي مفلسا وإن كان ذا
~~مال لاستحقاق ماله الصرف في جهة دينه، فكأنه معدوم، أو لما يئول إليه من
~~عدم ماله بعد وفاء دينه، أو ; لأنه يمنع من التصرف في ماله إلا الشيء
~~التافه الذي لا يعيش إلا به كالفلوس.
# (والحجر) ms0896 الذي هو منع الإنسان من التصرف في ماله (على ضربين) أحدهما
~~الحجر (لحق الغير) أي غير المحجور عليه كالحجر (على مفلس) لحق الغرماء (و)
~~على (راهن) لحق المرتهن بالرهن بعد لزومه (و) على (مريض) مرض موت مخوفا
~~فيما زاد على الثلث لحق الورثة (و) على (قن
# PageV02P155
# ومكاتب) لحق سيده (و) على (مرتد) لحق المسلمين ; لأن تركته فيء يمنع من
~~التصرف في ماله لئلا يفوته عليهم (و) (مشتر) في شقص مشفوع اشتراه (بعد طلب
~~شفيع) له على القول بأنه لا يملكه بالطلب لحق الشفيع (أو) بعد (تسليمه) أي
~~تسليم البائع المشتري (المبيع) بثمن حال إذا امتنع المشتري من أداء الثمن
~~(وماله بالبلد أو) بمكان (قريب منه) فيحجر على مشتر في كل ماله حتى يوفيه
~~لحق البائع وتقدم
# الضرب (الثاني) الحجر على الشخص (لحظ نفسه ك) الحجر (على صغير وسفيه
~~ومجنون) ; لأن مصلحته عائدة إليهم، والحجر عليهم عام في أموالهم وذممهم
~~(ولا يطالب) مدين بدين لم يحل (ولا يحجر) عليه (بدين لم يحل) ; لأنه لا
~~يلزمه أداؤه قبل حلوله (ولغريم من) أي مدين، وظاهره ولو ضامنا (أراد سفرا)
~~أطلقه الأكثر وقيده الموفق والشارح وجماعة بالطويل قال في الإنصاف: ولعله
~~أولى، وجزم به في الإقناع (سوى) سفر (جهاد متعين) لاستنفار الإمام له ونحوه
~~فلا يمنع من السفر له.
# (ولو) كان السفر (غير مخوف أو) كان الدين (لا يحل) أجله (قبل مدته) أي
~~السفر (وليس بدينه) أي الغريم الذي يريد مدينه السفر (رهن يحرز) الدين أي
~~يفي به (أو) ليس به (كفيل مليء) قادر بالدين (منعه) مبتدأ خبره: ولغريم
~~المتقدم، أي لرب الدين منع مدينه من السفر (حتى يوثقه بأحدهما) أي برهن
~~يحرز أو كفيل مليء لما فيه من الضرر عليه بتأخير حقه بسفره وقدومه عند محله
~~غير متيقن ولا ظاهر وعلم منه أنه لو كان به رهن لا يحرزه أو كفيل غير مليء
~~له منعه أيضا حتى يتوثق بالباقي وإن أراد غريم مدين وضامنه السفر معا فله
~~منعهما ومنع أيهما شاء حتى يوثق ms0897 كما سبق.
# و (لا) يملك رب دين (تحليله) أي المدين (إن أحرم) ولو بنفل لوجوب إتمامه
~~قال الشيخ تقي الدين: له منع عاجز حتى يقيم كفيلا ببدنه، أي ; لأنه قد تحصل
~~له ميسرة ولا يتمكن من مطالبته لغيبته عن بلده فيطلبه من الكفيل (ويجب
~~وفاء) دين (حال فورا على) مدين (قادر بطلب ربه) لحديث «مطل الغني ظلم»
~~وبالطلب يتحقق المطل (فلا يترخص من سافر قبله) أي الوفاء بعد الطلب ; لأنه
~~عاص بسفره (ويمهل) مدين (بقدر ذلك) أي ما يتمكن به من الوفاء بأن طولب
~~بمسجد أو سوق ومال بداره أو حانوته أو
# PageV02P156
# بلد آخر فيمهل بقدر ما يحضره فيه (ويحتاط) رب دين (إن خيف هروبه) أي
~~المدين (بملازمته) إلى وفائه (أو) يحتاط (بكفيل) مليء (أو ترسم) عليه جمعا
~~بين الحقين (وكذا لو طلب تمكينه منه) أي من الإيفاء (محبوس) فيمكن منه
~~ويحتاط إن خيف هروبه كما تقدم (أو) أي وكذا لو (توكل) إنسان (فيه) أي في
~~وفاء حق وطلب الإمهال لإحضار الحق فيمكن منه كالموكل.
# (وإن مطله) أي مطل المدين رب الدين (حتى شكاه) رب الدين (وجب على حاكم)
~~ثبت لديه (أمره بوفائه بطلب غريمه) إن علم قدرته عليه أو جهل لتعينه عليه
~~(ولم يحجر عليه) لعدم الحاجة إليه ويقضي دينه بمال فيه شبهة نصا ; لأنه لا
~~تتقى شبهة بترك واجب (وما غرم) رب دين (بسببه) أي سبب مطل مدين أحوج رب
~~الدين إلى شكواه (فعلى مماطل) لتسببه في غرمه أشبه ما لو تعدى على مال
~~لحمله أجرة وحمله لبلد أخرى وغاب ثم غرم مالكه أجرة حمله لعوده إلى محله
~~الأول فإنه يرجع به على من تعدى بنقله (وإن تغيب مضمون) أطلقه الشيخ تقي
~~الدين في موضع، وقيده في آخر بقادر على الوفاء (فغرم ضامن بسببه أو) غرم
~~(شخص لكذب عليه عند ولي الأمر رجع) الغارم (به) أي بما غرمه (على مضمون
~~وكاذب) لتسببه قال في شرحه: ولعل المراد إن ضمنه بإذنه وإلا فلا فعل له في
~~ذلك ولا تسبب. ms0898
# (وإن أهمل شريك بناء حائط بستان) بينه وبين آخر فأكثر. وقد (اتفقا) أي
~~الشريكان (عليه) أي البناء وبنى شريكه (فما تلف من ثمرته) أي البستان (بسبب
~~ذلك) الإهمال (ضمن) مهمل (حصة شريكه منه) أي التالف لحصول تلفه بسبب
~~تفريطه.
# (ولو أحضر مدعى) عليه مدعى (به) لحمله مؤنة لتقع الدعوى على عينه (ولم
~~يثبت لمدع لزمه) أي المدعي (مؤنة إحضاره ورده) إلى محله ; لأنه ألجأه إلى
~~ذلك فيؤخذ من هذه المسائل الرجوع بالغرم على من تسبب فيه ظلما وإذا أبى)
~~مدين وفاء ما عليه بعد أمر الحاكم له يطلب ربه (حبسه) لحديث عمرو بن الشريد
~~عن أبيه مرفوعا «لي الواجد ظلم يحل عرضه وعقوبته» رواه أحمد وأبو داود
~~وغيرهما.
# قال أحمد قال وكيع عرضه شكواه وعقوبته حبسه.
# وفي المغني: إذا امتنع الموسر من قضاء الدين فلغريمه ملازمته ومطالبته
~~والإغلاظ عليه بالقول، فيقول: يا ظالم يا معتدي ونحوه للخبر وحديث " إن
~~لصاحب الحق مقالا " انتهى وظاهره أنه
# PageV02P157
# يحبس حيث توجه حبسه، ولو أجيرا خاصا أو امرأة متزوجة. (وليس له) أي
~~الحاكم (إخراجه) أي المدين من الحبس (حتى يتبين) له (أمره) ; لأن حبسه حكم
~~فلم يكن له رفعه بغير رضا المحكوم له وأول من حبس على الدين شريح وكان
~~الخصمان يتلازمان
# (وتجب تخليته) أي المحبوس (إن بان) المدين (معسرا) رضي غريمه أو لا،
~~فيخرجه منه لقوله تعالى: {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280]
~~وفي إنظار المعسر فضل عظيم لحديث بريرة مرفوعا «من أنظر معسرا فله بكل يوم
~~مثله - أي الدين - صدقة قبل أن يحل الدين، فإذا حل الدين فأنظره فله بكل
~~يوم مثليه صدقة» رواه أحمد بإسناد جيد.
# (أو) حتى (يبرئه) رب الدين منه أو من الحبس بأن يقول للحاكم: خل عنه ;
~~لأن الحق له (أو) حتى (يوفيه) المدين ما حبس عليه لانتهاء غاية الحق بأدائه
~~وإذا أبى) محبوس موسر دفع ما عليه (عزره) حاكم (ويكرر) حبسه وتعزيره حتى
~~يقضيه كالقول فيمن أسلم على أكثر من أربع (ولا يزاد كل يوم ms0899 على أكثر
~~التعزير) أي العشر ضربات وإذا أصر) على عدم القضاء مع ما سبق (باع) حاكم
~~(ماله وقضاه) نقل حنبل إذا تقاعد بحقوق الناس يباع عليه ويقضى، أي لقيام
~~الحاكم مقام الممتنع
# (وتحرم مطالبة ذي عسرة بما عجز عنه وملازمته والحجر عليه) لقوله تعالى:
~~{وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] «ولقوله صلى الله عليه
~~وسلم لغرماء الذي كثر دينه: خذوا ما وجدتم وليس لكم إلا ذلك» وإذا ادعاها)
~~المدين أي العسرة ولم يصدقه رب الدين (ودينه عن عوض كثمن) مبيع (و) بدل
~~(قرض) حبس (أو عرف له مال سابق والغالب بقاؤه) حبس.
# ولو كان دينه عن غير عوض (أو) كان دينه (عن غير عوض) مالي كعوض خلع وصداق
~~وضمان (و) كان المدين (أقر أنه مليء حبس) ; لأن الأصل بقاء المال ومؤاخذة
~~له بإقراره (إلا أن يقيم) مدين (بينة به) أي بإعساره.
# (ويعتبر فيها) أي البينة الشاهدة بإعساره (أن تخبر باطن حاله) ; لأن
~~الإعسار من الأمور الباطنة التي لا يطلع عليها في الغالب إلا المخالط له
~~وهذه الشهادة وإن كانت تتضمن النفي فهي تثبت حالة تظهر وتقف عليها المشاهدة
~~بخلاف ما لو شهدت أنه لا حق له فإنه مما لا يوقف عليه. (ولا يحلف) المدين
~~(معها) أي مع البينة الشاهدة بإعساره لما فيه من تكذيب البينة (أو) إلا أن
~~(يدعي تلفا) لماله (ونحوه) أي التلف كنفاد ماله في نفقة أو غيرها
# PageV02P158
# (ويقيم بينة به) أي بالتلف ونحوه ولا يعتبر فيها أن تخبر باطن حاله ; لأن
~~التلف والنفاد يطلع عليه من خبر باطن حاله وغيره.
# (ويحلف) المدين (معها) أي البينة الشاهدة بتلف ماله ونحوه إن طلب رب الحق
~~يمينه ; لأن اليمين على أمر محتمل غير ما شهدت به البينة (ويكفي في الحالين
~~أن تشهد بالتلف أو الإعسار) يعني يكفي في الإعسار أن تشهد به وفي التلف أن
~~تشهد به فلا يعتبر الجمع بينهما (وتسمع) بينة الإعسار أو التلف ونحوه (قبل
~~حبس ك) ما تسمع (بعده) أي الحبس ولو بيوم ; لأن ms0900 كل بينة جاز سماعها بعد مدة
~~جاز سماعها في الحال وإن سأل مدع حاكما تفتيش مدين مدعيا أن المال معه لزمه
~~إجابته ذكر في الإقناع (أو) إلا أن (يسأل) مدين (سؤال مدع) عن حاله
~~(ويصدقه) مدع على عسرته (فلا) يحبس في المسائل الثلاث وهي ما إذا أقام بينة
~~بعسرته أو تلف ماله ونحوه أو صدقه مدع على ذلك.
# (وإن أنكر) مدع عسرته (وأقام بينة بقدرته) أي المدين على الوفاء ليسقط
~~عنه اليمين حبس (أو حلف) مدع (بحسب جوابه) للمدين كسائر الدعاوى (حبس)
~~المدين حتى يبرأ أو تظهر عسرته (وإلا) أي وإن لم يكن دينه عن عوض كصداق ولم
~~يعرف له مال الأصل بقاؤه ولم يقر أنه مليء ولم يحلف مدع طلب يمينه أنه لا
~~يعلم عسرته (حلف مدين) أنه لا مال له. (وخلى) سبيله ; لأن الحبس عقوبة ولا
~~يعلم له ذنب يعاقب به ولا يجب الحبس بمكان معين بل المقصود تعويقه عن
~~التصرف حتى يؤدي ما عليه ولو في دار نفسه بحيث لا يمكن من الخروج وفي
~~الاختيارات: ليس له إثبات إعساره عند غير من حبسه بلا إذنه.
# (وليس على محبوس قبوله ما يبذله غريمه) له (مما عليه منة فيه) كغير
~~المحبوس وإن قامت بينة بمعين لمدين فأنكر ولم يقر به لأحد أو أقر به لزيد
~~مثلا فكذبه قضى منه دينه وإن صدقه زيد أخذه بيمينه، ولا يثبت الملك للمدين
~~; لأنه لا يدعيه قال في الفروع: وظاهر هذا أن البينة هنا لا يعتبر لها تقدم
~~دعوى وإن كان له بينة قدمت لإقرار رب الدين وإن أقر به الغائب، فقال ابن
~~نصر الله: الظاهر أنه يقضي منه ; لأن قيام البينة به له فكذبه في إقراره مع
~~أنه متهم فيه (وحرم إنكار معسر وحلفه) لا حق عليه (ولو تأول) نصا لظلمه رب
~~الدين فلا ينفعه التأويل.
# وفي الإنصاف: لو قيل بجوازه إذا تحقق ظلم رب الحق له وحبسه ومنعه من
~~القيام على عياله لكان له وجه
# PageV02P159
# انتهى.
# وفي الرعاية: والغريب العاجز عن ms0901 بينة إعساره يأمر الحاكم من يسأل عنه
~~فإذا ظن السائل إعساره شهد به عنده (وإن سأل الحاكم غرماء من له مال لا يفي
~~بدينه) الحال للحاكم الحجر عليه (أو) سأل (بعضهم الحاكم الحجر عليه) أي
~~المدين (لزمه) أي الحاكم (إجابتهم) أي السائلين وحجر عليه لحديث كعب بن
~~مالك " أن رسول الله صلى الله عليه وسلم حجر على معاذ وباع ماله " رواه
~~الخلال فإن لم يسأل أحد منهم لم يحجر عليه ولو سأله المفلس
# (ويسن إظهار حجر سفه وفلس) ليعلم الناس حالهما فلا يعاملان إلا على بصيرة
# . (و) سن (الإشهاد عليه) أي الحجر لذلك ليثبت عند من يقوم مقام الحاكم لو
~~عزل أو مات فيمضيه ولا يحتاج إلى ابتداء حجر ثان.
### | [فصل في أحكام الحجر على المفلس]
# فصل: ويتعلق بحجره أي المفلس (أحكام) أربعة (أحدها تعلق حق غرمائه) من
~~سأل الحجر وغيره (بماله) الموجود والحادث بنحو إرث ; لأنه يباع في ديونهم،
~~فتعلقت حقوقهم به كالرهن (فلا يصح أن يقر به) المفلس (عليهم) أي الغرماء
~~ولو كان المفلس صانعا كقصار وحائك وأقر بما في يده من المتاع لأربابه لم
~~يقبل ويباع حيث لا بينة ويقسم ثمنه بين الغرماء ويتبع به بعد فك الحجر عنه
~~(أو) أي ولا يصح أن (يتصرف فيه) المفلس (بغير تدبير) ووصية ; لأنه لا تأثير
~~لذلك إلا بعد الموت وخروجه من الثلث وفي المستوعب: وصدقة بيسير.
# والمراد تصرفا مستأنفا كبيع وهبة ووقف وعتق وإصداق ونحوه ; لأنه محجور
~~عليه فيه أشبه الراهن يتصرف في الرهن ; ولأنه متهم في ذلك فإن كان التصرف
~~غير مستأنف كالفسخ لعيب فيما اشتراه قبل الحجر أو الإمضاء أو الفسخ فيما
~~اشتراه قبله بشرط الخيار صح ; لأنه إتمام لتصرف سابق حجره فلم يمنع منه
~~كاسترداد وديعة أودعها قبل حجره، ولا يتقيد بالأحظ، وتصرفه في ماله قبل
~~الحجر عليه صحيح نصا، ولو استغرق دينه جميع ماله ; لأنه رشيد غير محجور
~~عليه ; ولأن سبب المنع الحجر فلا يتقدم سببه ويحرم إن أضر بغريمه، ذكره
~~الآمدي البغدادي.
# (ولا) يصح ms0902 (أن يبيعه) المفلس أي ماله (لغرمائه) كلهم (أو لبعضهم بكل
~~الدين) ; لأنه ممنوع من التصرف فيه فلم يصح بيعه كما لو باعه بأقل من الدين
~~; ولأن الحاكم لم يحجر عليه إلا لمنعه من التصرف، والقول
# PageV02P160
# بصحة البيع يبطله، وهذا بخلاف بيع الراهن للمرتهن ; لأنه لا نظر للحاكم
~~فيه بخلاف مال المفلس لاحتمال غريم غيرهم وعليه فلو تصرف في استيفاء دين أو
~~المسامحة فيه ونحوه بإذن الغرماء لم يصح ونقل المجد في شرحه أن كلام القاضي
~~وابن عقيل يدل على صحته ونفوذه (ويكفر هو) أي المفلس بصوم لئلا يضر
~~بغرمائه.
# (و) يكفر (سفيه بصوم) ; لأن إخراجها من ماله يضر به وللمال المكفر به بدل
~~وهو الصوم فرجع إليه، كما لو وجبت الكفارة على من لا مال له (إلا إن فك
~~حجره وقدر) على مال يكفر به (قبل تكفيره) فكموسر لم يحجر عليه قبل لكن يأتي
~~في الظهار أن المعتبر وقت وجوب الكفارة (وإن تصرف) محجور عليه لفلس (في
~~ذمته بشراء أو إقرار ونحوهما) كإصداق وضمان (صح) لأهليته للتصرف، والحجر
~~يتعلق بماله لا بذمته (ويتبع) محجور عليه لفلس (به) أي بما لزمه في ذمته
~~بعد الحجر عليه (بعد فكه) أي الحجر ; لأنه حق عليه منع تعلقه بماله لحق
~~الغرماء السابق عليه، فإذا استوفى فقد زال المعارض وعلم منه أنه لا يشارك
~~الغرماء. (وإن جنى) محجور عليه لفلس جناية توجب مالا وقصاصا، واختير المال
~~(شارك مجني عليه الغرماء) لثبوت حقه على الجاني بغير اختيار المجني عليه،
~~ولم يرض بتأخيره، كالجناية قبل الحجر عليه (وقدم) بالبناء للمفعول (من جنى
~~عليه قنه) أي المفلس (به) أي بالقن الجاني لتعلق حقه بعينه كما يقدم على
~~المرتهن وغيره.
# الحكم (الثاني إن وجد عين ما باعه) للمفلس (أو) عين ما (أقرضه أو) عين ما
~~(أعطاه) له (رأس مال سلم) فهو أحق بها (أو) وجد شيئا (أجره) للمفلس (ولو)
~~كان المؤجر للمفلس (نفسه) أي غريم المفلس (ولم يمض من مدتها) أي الإجارة
~~(شيء) أي زمن له أجرة فهو أحق ms0903 به، فإن مضى من المدة شيء فلا فسخ، تنزيلا
~~للمدة منزلة البيع ومضي بعضها كتلف بعضه، وكذا لو استأجر لعمل معلوم فإن لم
~~يعمل منه شيئا فله الفسخ وإلا فلا (أو) وجد (نحو ذلك) كشقص أخذه المفلس منه
~~بالشفعة.
# (ولو) كان بيعه أو قرضه ونحوه (بعد حجره جاهلا به) أي الحجر البائع أو
~~المقرض ونحوهما (فهو) أي واجد عين ماله ممن تقدم (أحق بها) لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «من أدرك متاعه عند إنسان أفلس فهو أحق به» متفق عليه. وبه قال
~~عثمان وعلي قال ابن المنذر: لا نعلم أحدا من أصحاب رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم خالفهما وأما من عامله بعد الحجر
# PageV02P161
# جاهلا ; فلأنه معذور وليس مقصرا بعدم السؤال عنه ; لأن الغالب على الناس
~~عدم الحجر فإن علم بالحجر فلا رجوع له فيها لدخوله على بصيرة ويتبع ببدلها
~~بعد فك الحجر عنه وحيث كان ربها أحق بها، فإنه يقدم بها.
# (ولو قال المفلس أنا أبيعها وأعطيك ثمنها) نصا لعموم الخبر (أو) أي ولو
~~(بذله) أي الثمن (غريم) لرب السلعة فإن بذله المفلس ثم بذله هو لربها فلا
~~فسخ له (أو خرجت) أي السلعة عن ملك المفلس ببيع أو غيره (وعادت لملكه) بفسخ
~~أو عقد أو غيرهما كما لو وهبها لولده ثم رجع فيها لعموم الحديث (وقرع إن
~~باعها) المفلس أي السلعة (ثم اشتراها) مشتريها منه أو غيره (بين البائعين)
~~فمن قرع الآخر كان أحق بها ; لأن كلا منهما يصدق عليه أنه أدرك متاعه عند
~~من أفلس ولا مرجح، فاحتيج إلى تمييزه بالقرعة، ولا تقسم بينهما لئلا يفضي
~~إلى سقوط حقهما من الرجوع فيها فلا يقال: كل من البائعين تعلق استحقاقه بها
~~بل يقال أحدهما أحق بأخذها لا بعينه، فيميز بقرعة والمقروع أسوة الغرماء،
~~ومن قلنا إنه أحق بمتاعه الذي أدركه له تركه والضرب أسوة الغرماء، وإذا ترك
~~أحد البائعين فيما سبق تمثيله تعين الآخر، ولا يحتاج لقرعة
# (وشرط) لرجوع من وجد عين ماله عنده ستة شروط (كون المفلس حيا ms0904 إلى أخذها)
~~لحديث أبي بكر بن عبد الرحمن بن الحارث بن هشام أن النبي صلى الله عليه
~~وسلم قال «أيما رجل باع متاعه فأفلس الذي ابتاعه ولم يقبض الذي باعه من
~~ثمنه شيئا فوجد متاعه بعينه فهو أحق به، وإن مات المشتري فصاحب المتاع أسوة
~~الغرماء» رواه مالك وأبو داود مرسلا ورواه أبو داود مسندا وقال حديث مالك
~~أصح ; ولأن الملك انتقل عن المفلس إلى الورثة أشبه ما لو باعه.
# (و) الشرط الثاني (بقاء كل عوضها) أي العين (في ذمته) أي المفلس للخبر،
~~ولما في الرجوع في قسط باقي العوض من التشقيص وإضرار المفلس والغرماء،
~~لكونه لا يرغب فيه كالرغبة في الكامل.
# (و) الثالث (كون كلها) أي السلعة (في ملكه) أي المفلس، فلا رجوع إن تلف
~~بعضها، أو بيع، أو وقف ونحوه ; لأن البائع ونحوه إذن لم يدرك متاعه وإنما
~~أدرك بعضه، ولا يحصل له بأخذ البعض فصل الخصومة وانقطاع ما بينهما، وسواء
~~رضي بأخذ الباقي بكل الثمن أو بقسطه لفوات الشرط (إلا إذا جمع العقد عددا)
~~كثوبين فأكثر (فيأخذ) بائع ونحوه (مع تعذر بعضه) أي المبيع ونحوه بتلف إحدى
~~العينين أو بعضه
# PageV02P162
# (ما بقي) أي العين السالمة نصا ; لأن السالم من العينين وجده ربه بعينه
~~فيدخل في عموم الخبر.
# (و) الرابع: كون (السلعة بحالها) بأن لم تنقص ماليتها لذهاب صفة من
~~صفاتها مع بقاء عينها بأن (لم توطأ بكر ولم يجرح قن) جرحا تنقص به قيمته،
~~فإن وطئت أو جرح فلا رجوع لذهاب جزء من العين له بدل، وهو المهر والأرش،
~~فمنع الرجوع كقطع اليد بخلاف وطء ثيب بلا حمل وهزال ونسيان صنعة.
# (و) بأن (لم تختلط بغير متميز) فإن خلط زيت بزيت ونحوه فلا رجوع ; لأنه
~~لم يجد عين ماله، بخلاف خلط بر بحمص فلا أثر له.
# (و) بأن (لم تتغير صفاتها بما يزيل اسمها كنسج غزل وخبز دقيق) أي جعله
~~خبزا (وجعل دهن) كزيت (صابونا) وشريط إبرا ونحوه، أو قطع ثوب قميصا ونحوه،
~~فإن جعل كذلك فلا ms0905 رجوع لما تقدم.
# (و) الخامس كون السلعة (لم يتعلق بها حق كشفعة) فإن تعلق بها حق شفعة فلا
~~رجوع لسبق حق الشفيع ; لأنه ثبت بالبيع، وحق البائع ثبت بالحجر والسابق
~~أولى.
# (و) ك (جناية) فإن كان قنا فجنى على المفلس أو غيره، ذكره في شرحه، فلا
~~رجوع لربه فيه ; لأن الرهن يمنعه، وحق الجناية مقدم عليه، فأولى أن يمنع.
# (و) ك (رهن) فإن رهنه فلا يصح لربه رجوع فيه ; لأن المفلس عقد عليه قبل
~~الحجر عقدا منع به نفسه من التصرف فيه، فمنع باذله الرجوع فيه كالهبة ;
~~ولأن رجوعه إضرار بالمرتهن، ولا يزال الضرر بالضرر فإن كان دين المرتهن دون
~~قيمة الرهن بيع كله ورد باقي ثمنه في المقسم، وإن بيع بعضه لوفاء الدين
~~فباقيه بين الغرماء (وإن أسقطه) أي الحق (ربه) كإسقاط الشفيع شفعته وولي
~~الجناية أرشها ورد المرتهن الرهن (فكما لو لم يتعلق) بالعين حق فلربها
~~أخذها لوجد أنها بعينها خالية من تعلق حق غيره بها.
# (و) السادس كون السلعة (لم تزد زيادة متصلة كسمن وتعلم صنعة) ككتابة
~~وتجارة ونحوهما (وتجدد حمل) في بهيمة، فإن زادت كذلك فلا رجوع ; لأن
~~الزيادة للمفلس لحدوثها في ملكه، فلم يستحق رب العين أخذها منه كالحاصلة
~~بفعله ; ولأنها لم تصل إليه من البائع فلم يستحق أخذها منه كغيرها من
~~أمواله، ويفارق الرد بالعيب ; لأنه من المشتري، فقد رضي بإسقاط حقه من
~~الزيادة، والخبر محمول على من وجد متاعه على صفته ليس بزائد لتعلق حق
~~الغرماء بالزيادة، و (لا) يمنع الحمل الرجوع (إن ولدت) البهيمة عند المفلس
~~; لأنه زيادة منفصلة ككسب
# PageV02P163
# العبد، وظاهر كلامه كأكثر الأصحاب أنه لا يشترط حياة رب السلعة إلى أخذها
~~فتقوم ورثته مقامه في الرجوع، وخالف فيه جمع وتبعهم في الإقناع
# (ويصح رجوعه) أي المدرك لمتاعه عند المفلس بشرطه (بقول) ك رجعت في متاعي،
~~أو أخذته، أو استرجعته، أو فسخت البيع إن كان مبيعا (ولو متراخيا) كرجوع أب
~~في هبة، فلا يحصل رجوعه بفعل كأخذه العين ولو نوى به ms0906 الرجوع (بلا حاكم)
~~لثبوته بالنص كفسخ المعتقة (وهو) أي رجوع من أدرك متاعه عند المفلس (فسخ)
~~أي كالفسخ، وقد لا يكون ثم عقد يفسخ كاسترجاع زوج الصداق إذا انفسخ النكاح
~~على وجه يسقطه قبل فلس المرأة وكانت باعته ونحوه ثم عاد إليها، وإلا فسيرجع
~~إلى ملكه قهرا حيث استمر في ملكها بصفته و (لا يحتاج) الفسخ (إلى معرفة)
~~مرجوع فيه (ولا) يحتاج إلى (قدرة) مفلس (على تسليم) له ; لأنه ليس ببيع
~~(فلو رجع فيمن أبق صح) رجوعه (وصار) الآبق (له) أي الراجع وإذا قدر) الراجع
~~على الآبق (أخذه وإن) عجز عنه أو (تلف) بموت، أو غيره (ف) هو (من ماله) أي
~~الراجع لدخوله في ملكه بالرجوع.
# (وإن بان تلفه حين رجع) بأن تبين موته قبل رجوعه (بطل استرجاعه) أي ظهر
~~بطلانه لفوات محل الفسخ ويضرب له بالثمن مع الغرماء (وإن رجع في شيء اشتبه
~~بغيره) بأن رجع في عبد مثلا وله عبيد واختلف المفلس وربه فيه. (قدم تعيين
~~مفلس) ; لأنه ينكر دعوى استحقاق الراجع والأصل عدمه (ومن رجع) أي أراد
~~الرجوع (فيما) أي مبيع (ثمنه مؤجل أو في صيد وهو) أي الراجع (محرم لم
~~يأخذه) أي ما ثمنه مؤجل (قبل حلوله) قال أحمد: يكون ماله موقوفا إلى أن يحل
~~دينه فيختار الفسخ أو الترك، فلا يباع في الديون الحالة لتعلق حق البائع
~~بعينه (ولا) يأخذ المحرم الصيد (حال إحرامه) ; لأن الرجوع فيه تمليك له ولا
~~يجوز مع الإحرام كشرائه له فإن كان البائع حلالا والمفلس محرما لم يمنع
~~بائعه أخذه ; لأن المانع غير موجود فيه.
# (ولا يمنعه) أي الرجوع (نقص) سلعة (كهزال ونسيان صنعة) ومرض وجنون وتزويج
~~أمة ونحوه ; لأنه لا يخرجه عن كونه عين ماله، ومتى أخذه ناقصا فلا شيء له
~~غيره وإلا ضرب بثمنه مع الغرماء (و) لا يمنعه (صبغ ثوب أو قصره) أولت سويق
~~بدهن لبقاء العين قائمة مشاهدة لم يتغير اسمها ويكون المفلس شريكا لصاحب
~~الثوب والسويق بما زاد عن قيمتها (ما لم ينقص) الثوب (بهما) ms0907 أي
# PageV02P164
# بالصبغ أو القصارة فإن نقصت قيمته لم يرجع ; لأنه نقص بفعله فأشبه إتلاف
~~البعض، ورد هذا التعليل في المغني بأنه نقص صفة فلا يمنع الرجوع كنسيان
~~صنعة وهزال، ولا رجوع في صبغ به ولا صبغ زيت لت به ولا مسامير سمر بها بابا
~~ولا حجر بنى عليه ولا خشب سقف به وسواء كان الصبغ من رب الثوب وحده فيرجع
~~بالثوب وحده ويضرب بثمن الصبغ مع الغرماء، والمفلس شريك بزيادة الصبغ (ولا)
~~يمنعه (زيادة منفصلة) كثمرة وكسب وولد نقص بها المبيع أو لم ينقص إذا كان
~~نقص صفة لوجدانه عين ماله لم تنقص عينها ولم يتغير اسمها.
# (وهي) أي الزيادة (لبائع) نصا في ولد الجارية ونتاج الدابة واختاره أبو
~~بكر وغيره (وظهر في التنقيح رواية كونها) أي الزيادة المنفصلة (لمفلس) قال:
~~وعنه لمفلس وهو أظهر، انتهى. واختاره ابن حامد وغيره وصححه في المغني
~~والشرح وجزم به في الوجيز قال في المغني: يحمل كلام أحمد على أنه باعهما في
~~حال حملهما فيكونان مبيعين ولهذا خص هذين بالذكر قال ولا ينبغي أن يقع في
~~هذا اختلاف لظهوره قلت: ويؤيده حديث «الخراج بالضمان» . (ولا) يمنع رجوعه
~~(غرس أرض أو بناء فيها) لإدراكه متاعه بعينه كالثوب إذا صبغ وكذا زرع أرض
~~ويبقى إلى حصاده بلا أجرة وإذا رجع) رب أرض فيها (قبل قلع) غراس وبناء
~~(واختاره) أي القلع (ويسوي حفرا) .
# وكذا لو اشترى غرسا وغرسه في أرضه أو أرض اشتراها من آخر ثم أفلس، بخلاف
~~من وجد عين ماله ناقصة فرجع فيها فإنه لا يرجع في النقص ; لأن النقص كان في
~~ملك المفلس، وهنا حدث بعد الرجوع في العين فلهذا ضمنوه ويضرب بالنقص مع
~~الغرماء (ولمفلس مع الغرماء القلع) لغرس وبناء (ويشاركهم آخذ) لأرضه
~~(بالنقص) أي بأرش نقصها بالقلع ; لأنه نقص حصل لتخليص ملك المفلس فكان عليه
~~وإذا أبوه) أي أبى المفلس والغرماء القلع لم يجبروا عليه لوضعه بحق.
# وحينئذ (فلآخذ) أرضه (القلع) للغراس أو البناء (وضمان نقصه أو أخذ غرس أو
~~بناء بقيمته) ms0908 لحصوله في ملكه بحق كالمعار والمؤجر وإذا أباهما) أي أبى من
~~يريد الرجوع في الأرض القلع مع ضمان النقص وأخذ الغراس أو البناء بقيمته
~~(أيضا) أي مع إباء المفلس والغرماء القلع (سقط) حقه في الرجوع ; لأنه ضرر
~~على المفلس وعلى الغرماء ولا يزال الضرر بالضرر وفرق بين الثوب إذا صبغ حيث
~~يرجع رب الدين به
# PageV02P165
# ويكون شريكا للمفلس بزيادة الصبغ وبين الأرض إذا غرست أو بنيت، حيث سقط
~~رجوعه بإباء ما سبق بأن الصبغ يتفرق في الثوب فيصير كالصفة فيه، بخلاف
~~الغراس والبناء فإنهما أعيان متميزة وأصلان في أنفسهما، والثوب لا يراد
~~للإبقاء بخلاف الغراس والبناء في الأرض
# (وإن مات بائع) حال كونه (مدينا فمشتر أحق بمبيعه ولو قبل قبضه) نصا ;
~~لأنه ملكه بالبيع من جائز التصرف فلا يملك أحد منازعته فيه كما لو لم يمت
~~بائعه مدينا وإن مات المشتري مفلسا والسلعة بيد البائع فهو أسوة الغرماء
~~يضرب له معهم بالثمن إن لم يكن أخذه وتقدم أنه كان حين البيع معسرا فله
~~الفسخ.
# الحكم (الثالث أن يلزم الحاكم قسم ماله) أي المفلس (الذي من جنس الدين)
~~الذي عليه (و) أنه يلزمه (بيع ما ليس من جنسه) أي الدين بنقد البلد أو
~~غالبه رواجا أو الأصلح الذي من جنس الدين كما تقدم في بيع الرهن (في سوقه
~~أو غيره) أي غير سوقه (بثمن مثله) أي المبيع (المستقر في وقته أو أكثر) من
~~ثمن مثله إن حصل فيه راغبا (وقسمه) أي الثمن (فورا) حال من: قسم، وبيع ;
~~لأن هذا جل المقصود من الحجر عليه ; وتأخيره مطل وظلم للغرماء ولما حجر صلى
~~الله عليه وسلم على معاذ باع ماله في دينه وقسم ثمنه بين غرمائه، ولفعل عمر
~~ولاحتياجه إلى قضاء دينه فجاز بيع ماله فيه كالسفيه، ولا يجوز بيعه بدون
~~ثمن مثله ; لأنه محجور عليه في ماله، فلا يتصرف له فيه إلا بما فيه حظ،
~~كمال السفيه.
# (وسن إحضاره) أي المفلس عند بيع ماله ليضبط الثمن ; ولأنه أعرف بالجيد من
~~متاعه فيتكلم ms0909 عليه ; ولأنه أطيب لنفسه، ووكيله كهو ولا يشترط استئذانه بل
~~يسن (مع) إحضار (غرمائه) عند بيع ; لأنه أطيب لقلوبهم وأبعد للتهمة وربما
~~وجد أحدهم عين ماله أو رغب في شيء فزاد في ثمنه.
# (و) سن (بيع كل شيء في سوقه) ; لأنه أكثر لطلابه وأحوط.
# (و) سن (أن يبدأ بأقله) أي المال (بقاء) كبطيخ وفاكهة ; لأن إبقاءه إضاعة
~~له.
# (و) ب (أكثره كلفة) كالحيوان لاحتياج بقائه إلى مؤنة وهو معرض للتلف
~~وعهدة مبيع ظهر مستحقا على مفلس فقط ذكره في الشرح (ويجب ترك) الحاكم
~~للمفلس من ماله (ما يحتاجه من مسكن وخادم) صالح (لمثله) ; لأنه لا غنى له
~~عنه، فلم يبع في دينه كقوته وثيابه (ما لم يكونا) أي المسكن والخادم (عين
~~مال غريم) فله أخذهما للخبر ; ولأن حقه تعلق بالعين فكان أقوى سببا من
~~المفلس (ويشتري)
# PageV02P166
# للمفلس بدلهما (أو يترك له) من ماله (بدلهما) دفعا لحاجته (ويبذل أعلى)
~~مما يصلح لمثله من مسكن وخادم وثوب وغيرها (بصالح) لمثله ; لأنه أحظ للمفلس
~~والغرماء (و) يجب أن يترك للمفلس أيضا (ما) أي شيء من ماله ل (يتجر به) إن
~~كان تاجرا (أو) يترك له (آلة تحرف) إن كان ذا صنعة.
# قال أحمد في رواية الميموني: يترك له قدر ما يقوم به معاشه ويباع الباقي
# (ويجب له) أي المفلس (ولعياله) من زوجة وولد ونحوه (أدنى نفقة مثلهم من
~~مأكل ومشرب وكسوة وتجهيز ميت) بمعروف ويكفن في ثلاثة أثواب وقدم في الرعاية
~~في واحد من مفلس أو واحد ممن تلزمه نفقته غير زوجة (من ماله حتى يقسم) ماله
~~; لأن ملكه باق عليه قبل القسمة (وأجرة مناد ونحوه) ككيال ووزان وحمال
~~وحافظ (لم يتبرع) واحد بعمله (من المال) ; لأنه حق على المفلس ; لأنه طريق
~~لوفاء دينه متعلق بالمال، فكان منه كحمل الغنيمة.
# (وإن عينا) أي المفلس والغريم واحدا كان أو جماعة (مناديا غير ثقة رده
~~حاكم بخلاف بيع مرهون) عين راهن ومرتهن له مناديا ; لأن للحاكم نظرا في بيع
~~مال المفلس لاحتمال ظهور غريم بخلاف ms0910 المرهون وإذا اختلف تعيينهما) بأن عين
~~المفلس زيدا والغريم عمرا مثلا وكل منهما ثقة (ضمنهما) حاكم (إن تبرعا)
~~بعملهما ; لأنه أسكن لقلب كل منهم من غير ضرر على أحد (وإلا) بأن لم يتبرعا
~~ولا أحدهما (قدم) الحاكم (من شاء) منهما فإن تطوع أحدهما قدم ; لأنه أوفر
# (ويبدأ) بالبناء للمفعول، أي يبدأ الحاكم في قسم ماله (بمن جنى عليه) حرا
~~كان أو قنا. (قن المفلس) لتعلق حقه بين الجاني بحيث يفوت بفواته، بخلاف من
~~جنى عليه المفلس فإنه أسوة الغرماء لتعلق حقه بذمته. (فيعطى) بالبناء
~~للمفعول ولي الجناية (الأقل من ثمنه) أي الجاني (أو) الأقل من (الأرش) فإن
~~كان ثمنه عشرة وأرش الجناية اثني عشر أعطي العشرة لتعلق حقه بعينه فقط.
# وإن كان بالعكس أعطي أيضا العشرة ; لأنه لا يستحق إلا أرش الجناية ويرد
~~الباقي للمقسم ما لم تكن الجناية بإذن سيده أو أمره فعليه أرش الجناية كله
~~ويضرب مع الغرماء (فيختص) هو الجاني ; لأن العبد إذن كالآلة (ثم يبدأ بمن
~~عنده رهن) لازم من الغرماء (فيختص) أي يخصه الحاكم (بثمنه) إن كان بقدر
~~دينه أو أقل ; لأن حقه متعلق بعين الرهن وذمة الراهن، بخلاف بقية الغرماء.
# وإذا بقي) للمرتهن (دين) بعد ثمن الرهن (حاصص) المرتهن (الغرماء) بالباقي
~~لمساواته
# PageV02P167
# لهم فيه (وإن فضل عنه) أي الدين شيء من ثمن الرهن (رد) الفاضل (على
~~المال) ; لأنه انفك من الرهن بالوفاء، فصار كسائر مال المفلس (ثم) يبدأ
~~(بمن له عين مال) قبل حجر عليه فيأخذها بشروطه المتقدمة (أو) كان (استأجر
~~عينا) كعبد ودار (من مفلس) قبل حجر عليه (فيأخذهما) لاستيفاء نفعها مدة
~~إجارتها لتعلق حقه بالعين والمنفعة وهي مملوكة له في تلك المدة فإن اتفق
~~الغرماء مع المفلس على بيعها بيعت، والإجارة بحالها وإن طلب بعضهم البيع في
~~الحال وبعضهم التأخير إلى انقضاء المدة قدم من طلب البيع في الحال.
# (وإن بطلت) الإجارة (في) أول المدة وقبل دخولها ضرب له بما عجله من
~~الأجرة وفي (أثناء المدة) لنحو موت العبد أو انهدام الدار ms0911 (ضرب له) أي
~~المستأجر (بما بقي) له من أجرة عجلها كما لو استأجر دابته أو عبده لعمل
~~معلوم في الذمة ثم ماتا (ثم يقسم) الحاكم (الباقي) من المال (على قدر ديون
~~من بقي) من غرمائه تسوية لهم ومراعاة لكمية حقوقهم فإن قضى حاكم أو مفلس
~~بعضهم لم يصح ; لأنهم شركاؤه فلم يصح اختصاصهم دونه وإن كان فيهم من دينه
~~غير نقد ولم يكن في ماله من جنسه ولم يرض بأخذ عوضه نقدا اشترى له بحصته من
~~النقد من جنس دينه كدين سلم.
# (ولا يلزمهما) أي الغرماء الحاضرين (بيان أن لا غريم سواهم) بخلاف من
~~أثبت أنه وارث خاص ; لأنه مع كون الأصل عدم الغريم لا يحتمل أن يقبض أحدهم
~~فوق حقه، بخلاف الوارث فإنه يحتمل أخذه ملك غيره فاحتيط بزيادة استظهار (ثم
~~إن ظهر رب) دين (حال رجع على كل غريم بقسطه) أي بقدر حصته ; لأنه لو كان
~~حاضرا لقاسمهم فيقاسم إذا ظهر كغريم الميت يظهر بعد قسم ماله (ولم تنقض)
~~القسمة ; لأنهم لم يأخذوا زائدا على حقهم وإنما تبين مزاحمتهم فيما قبضوه
~~من حقهم قال في الفروع: وظاهر كلامهم يرجع على من أنفق ما قبضه بحصته.
# وفي فتاوى الموفق: لو وصل مال الغائب فأقام رجل بينة أن له عليه دينا
~~وأقام آخر بينة، إن طالبا جميعا اشتركا، وإن طالب أحدهما اختص به لاختصاصه
~~بما يوجب التسليم وعدم تعلق الدين بماله.
# ومراده أي الموفق ولم يطالب أصلا وإلا شاركه ما لم يقبضه. (ومن دينه
~~مؤجل) من الغرماء (لا يحل) نصا فلا يشارك ذوي الديون الحالة ; لأن الأجل حق
~~للمفلس فلا يسقط بفلسه كسائر حقوقه، ولا يوجب الفلس حلول ماله فلا يوجب
~~حلول ما عليه كالإغماء
# PageV02P168
# (ولا يوقف) من مال مفلس (له) أي لمن دينه مؤجل (ولا يرجع على الغرماء)
~~بشيء إذا (حل) دينه لعدم ملكه المطالبة به حين القسمة وكذا من تجدد له دين
~~بعد القسمة بجناية (ويشارك من حل دينه قبل قسمة في الكل) أي كل المال
~~المقسوم كدين ms0912 تجدد على المفلس بجناية قبل القسمة (و) يشارك من حل دينه (في
~~أثنائها) أي القسمة (فيما بقي) من مال المفلس دون ما قسم (ويضرب له) أي
~~للذي حل دينه في أثناء القسمة (بكل دينه) الذي حل.
# (و) يضرب (لغيره) أي من أخذ شيئا قبل حلول المؤجل (ببقيته) أي بقية دينه
~~(ويشارك مجني عليه) من مفلس غرماءه (قبل حجر وبعده) قبل قسمة أو في أثنائها
~~بجميع أرش الجناية لثبوت حق المجني عليه بغير اختياره ولم يرض بتأخيره فإن
~~أوجبت الجناية قصاصا فعفا وليها إلى مال أو صالحه المفلس على مال شارك أيضا
~~لثبوت سببه بغير اختياره أشبه ما لو أوجبت المال
# (ولا يحل) دين (بجنون) مؤجل كإغماء (ولا موت) لحديث «من ترك حقا أو مالا
~~فلورثته» " والأجل حق للميت فينتقل إلى ورثته (إن وثق ورثته) رب الدين (أو)
~~وثق (أجنبي) رب الدين (الأقل من الدين أو التركة) فإن لم يوثق بذلك حل ;
~~لأن الورثة قد لا يكونون أملياء ولم يرض بهم الغريم فيؤدي إلى فوات الحق
~~فلو ضمنه ضامن وحل على أحدهما لم يحل على الآخر قال الشيخ تقي الدين في
~~الأجرة المؤجلة: لا تحل بالموت في أصح قولي العلماء، وإن قلنا يحل الدين ;
~~لأن حلولها مع تأخير استيفاء المنفعة ظلم وإن مات من عليه حال ومؤجل
~~والتركة بقدر الحال أو أقل فإن لم توثق المؤجل حل واشتركا وإن وثق الورثة
~~أو أجنبي لم يترك لرب المؤجل شيئا (ويختص بها) أي التركة (رب) دين (حال) .
# ويوفي رب المؤجل إذا حل من الوثيقة وإذا تعذر توثق) أي لم يوثق وارث حل
~~لما تقدم (أو لم يكن) (لميت وارث) معين (حل) المؤجل ولو ضمنه الإمام
~~للغرماء لئلا يضيع (وليس لضامن) إذا مات مضمون (مطالبة رب حق بقبضه) أي
~~الدين المضمون فيه (من تركة مضمون عنه) ليبرأ الضامن (أو) أن (يبرئه) أي
~~الضامن من الضمان كما لو لم يمت الأصيل (ولا يمنع دين) لله أو لآدمي على
~~ميت يحيط بالتركة أو لا (انتقالها إلى) ms0913 ملك (ورثة) ; لأن تعلقه بالمال لا
~~يزيل الملك في حق الجاني والراهن والمفلس فلم يمنع نقله فيصح تصرف ورثة في
~~تركة بنحو بيع ويلزمهم الدين فإن تعذر وفاؤه فسخ العقد كما لو باع
# PageV02P169
# السيد عبده الجاني
# (ويلزم) الحاكم (إجبار مفلس محترف) أي ذي حرفة كحداد وحائك (على) الكسب
~~أو (إيجار نفسه) في حرفة يحسنها لبقية دينه، وإن كان له صنائع أجبر على
~~إيجار نفسه (فيما يليق به) من صنائعه (ل) يوفي (بقية دينه) بعد قسمة ما وجد
~~من ماله لحديث سرق وكان سرق رجلا دخل المدينة، وذكر أن وراءه مالا، فداينه
~~الناس وركبته الديون ولم يكن له مال وراءه فسماه سرقا وباعه بخمسة أبعرة "
~~; ولأن المنافع تجري مجرى الأعيان في صحة العقد عليها وتحريم أخذ الزكاة
~~وثبوت الغنى بها فكذا في وفاء الدين بها، والإجارة عقد معاوضة فجاز إجباره
~~عليها كالبيع، و (ك) إجارة (وقف وأم ولد يستغنى عنهما) ولا يعارضه قوله
~~تعالى {وإن كان ذو عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] لعدم دخوله فيها ;
~~لأنه في حكم الأغنياء في حرمان الزكاة وسقوط نفقته عن قريبه ووجوب نفقة
~~قريبه عليه وحديث مسلم «خذوا ما وجدتم وليس لكم إلا ذلك» فقضية عين ولم
~~يثبت أنه كان لذلك المدين حرفة يتكسب بها ما يفضل عن نفقته ودعوى نسخ حديث
~~سرق لا دليل عليها، إذ لم يثبت أن بيع الحر كان جائزا في شرعنا، وحمل لفظ
~~بيعه على بيع منافعه أسهل من حمله على بيع رقبته المحرم وحذف المضاف وإقامة
~~المضاف إليه مقامه شائع كثير وقول مشتريه " أعتقه " أي من حقي عليه ولذلك
~~قال " فأعتقوه " أي الغرماء وهم لا يملكون إلا الدين عليه (مع) بقاء (الحجر
~~عليه) أي المفلس المؤجر نفسه أو وقفه أو أم ولده (لقضائها) أي بقية الدين.
# و (لا) تجبر (امرأة) مفلسة (على نكاح) ولو رغب فيها بما توفي به دينها به
~~; لأنه يترتب عليها بالنكاح ما قد تعجز عنه (ولا) يجبر (من لزمه حج أو
~~كفارة) لو احترف أو أجر ms0914 نفسه على أن يحصل من حرفته ما يحج به أو يكفر ولا
~~على إيجار نفسه لذلك ; لأن ماله لا يباع فيه ولا تجري فيه المنافع مجرى
~~الأعيان
# (ويحرم) إجبار مدين مفلس أو غيره (على قبول هبة و) قبول (صدقة و) قبول
~~(وصية) لما فيه من ضرر تحمل المنة بخلافه على الصنعة ولا يملك الحاكم قبض
~~ذلك بلا إذن لفظي أو عرفي، ولا غير المدين وفاء دينه مع امتناعه
# (و) يحرم إجباره على (تزويج أم ولد) ليوفي بمهرها دينه ولو لم يكن يطؤها
~~; لأنه يحرمها عليه بالنكاح ويعلق حق الزوج بها
# (و) يحرم إجباره على (خلع) زوجته (على عوض يوفي منه دينه) ; لأنه يحرمها
~~عليه وقد يكون له إليها ميل
# (و) لا يجبر
# PageV02P170
# على (رد مبيع) لعيب أو خيار شرط ونحوه (و) لا على (إمضائه) ولو كان فيه
~~حظ ; لأنه إتمام تصرف سابق على الحجر فلا يحجر عليه فيه
# (و) لا يجبر على (أخذ دية عن قود) وجب له بجناية عليه أو على قنه أو
~~مورثه ; لأنه يفوت المعنى الذي وجب له القصاص فإن اقتص فلا شيء للغرماء وإن
~~عفا على مال ثبت وتعلقت به حقوق الغرماء (و) لا يجبر على (نحوه) أي ما تقدم
~~كطلاق زوجة بذلت له عوضا ليطلقها عليه ويوفي به دينه أو بذلت له امرأة مالا
~~ليتزوجها عليه، أو ادعى المفلس على من أنكره وبذل له مالا لئلا يحلفه
# (وينفك حجره) أي المفلس (بوفاء) دينه لزوال المعنى الذي شرع له الحجر
~~والحكم يدور مع علته (وصح الحكم بفكه) أي الحجر (مع بقاء بعض) الدين لأن
~~حكمه بفكه مع بقاء بعض الدين لا يكون إلا بعد البحث عن فراغ ماله والنظر في
~~الأصلح من بقاء الحجر وفكه وعلم منه أنه لا ينفك مع بقاء الدين بدون حكم ;
~~لأنه ثبت بحكم فلا يزول إلا به لاحتياجه إلى نظر واجتهاد (فلو طلبوا) أي
~~غرماء من فك حجره (إعادته) عليه (لما بقي) من دينهم (لم يجبهم) الحاكم ;
~~لأنه لم ينفك حجره ms0915 حتى لم يبق له شيء فإن ادعوا أن بيده مالا وبينوا سببه
~~سأله الحاكم عنه فإن أنكر حلف وخلى سبيله، وإن أقر وقال: لفلان وأنا وكيله
~~أو عامله، سأله الحاكم إن حضر، فإن صدقه فلان فله بيمينه، وإن أنكره أعيد
~~الحجر بطلبهم، وإن كان المقر له غائبا أقر بيد المفلس إلى أن يحضر ويسأل
# (وإن ادان) من فك حجره وعليه بقية دين (فحجر عليه) ولو بطلب أرباب الديون
~~التي لزمته بعد فك الحجر (تشارك غرماء الحجر الأول و) غرماء الحجر (الثاني)
~~في ماله الموجود إذن، لتساويهم في ثبوت حقوقهم في ذمته كغرماء الميت، إلا
~~أن الأولين يضرب لهم ببقية ديونهم والآخرين بجميعها
# (ومن فلس) بالبناء للمفعول (ثم ادان لم يحبس) نصا لوضوح أمره
# (وإن أبى مفلس، أو) أبى (وارث الحلف مع شاهد له) أي المفلس أو الوارث
~~(بحق فليس لغرماء) المفلس أو الميت (الحلف) لإثباتهم ملكا لغيرهم تتعلق به
~~حقوقهم بعد ثبوته له، فلم يجز كالمرأة تحلف لإثبات ملك زوجها لتعلق نفقتها
~~به ولا يجبر المفلس ولا الوارث على الحلف لأنا لا نعلم صدق الشاهد فإن حلف
~~ثبت المال وتعلق به حق الغرماء
# الحكم (الرابع انقطاع الطلب عنه) أي المفلس لقوله تعالى: {وإن كان ذو
~~عسرة فنظرة إلى ميسرة} [البقرة: 280] وهو خبر بمعنى
# PageV02P171
# الأمر، أي فأنظروه إلى ميسرته ولحديث «خذوا ما وجدتم وليس لكم إلا ذلك» .
# وروي " لا سبيل لكم عليه " (فمن أقرضه) أي المفلس شيئا (أو باعه شيئا لم
~~يملك طلبه) ببدل القرض أو ثمن المبيع ; لأنه الذي أتلف ماله بمعاملة من لا
~~شيء معه (حتى ينفك حجره) لتعلق حق غرمائه حال الحجر بعين ماله وإن وجد من
~~أقرضه أو باعه عين ماله فله الرجوع بها إن جهل الحجر عليه وإلا فلا وتقدم.
### | [فصل في الحجر لحظ نفس المحجور عليه]
# (فصل) في الحجر لحظ نفس المحجور عليه والأصل فيه قوله تعالى: {ولا تؤتوا
~~السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم قياما} [النساء: 5] وأضاف الأموال إلى
~~الأولياء ; لأنهم مدبروها (ومن دفع ms0916 ماله بعقد) كبيع وإجارة (أو لا) أي بغير
~~عقد كوديعة وعارية (إلى محجور عليه لحظ نفسه) باختياره، وهو الصغير
~~والمجنون والسفيه (رجع) الدافع (في باق) من ماله لبقاء ملكه عليه.
# (وما تلف) منه بنفسه كموت قن أو حيوان، أو بفعل محجور عليه كقتله له فهو
~~(على مالكه) غير مضمون ; لأنه سلطه عليه برضاه (علم) الدافع (بحجر) المدفوع
~~إليه (أو لا) لتفريطه ; لأن الحجر عليهم في مظنة الشهرة (ويضمن) محجور عليه
~~لحظ نفسه (جناية) على نفس أو طرف ونحوه على ما يأتي تفصيله في الجنايات.
# (و) يضمن (إتلاف ما لم يدفع إليه) من المال لاستواء المكلف وغيره فيه
~~(ومن إعطاء) أي المحجور عليه لحظ نفسه (مالا) بلا إذن وليه في دفعه (ضمنه
~~آخذه) لتعديه بقبضه ممن لا يصح منه دفع (حتى يأخذه) منه (وليه) أي ولي
~~الدافع له ; لأنه المستحق لقبض مال الدافع وحفظه و (لا) يضمن من أخذ من
~~محجور عليه لحظه مالا (إن أخذه ليحفظه) عن الضياع (كأخذه مغصوبا) من غاصبه
~~أو غيره (ليحفظه لربه ولم يفرط) فلا يضمنه ; لأنه محسن بالإعانة على رد
~~الحق لمستحقيه فإن فرط ضمن
# (ومن بلغ) من ذكر وأنثى وخنثى (رشيدا) انفك الحجر عنه (أو) بلغ (مجنونا
~~ثم عقل ورشد انفك الحجر عنه) لقوله تعالى: {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا
~~النكاح} [النساء: 6]- الآية ; ولأن الحجر إنما كان لعجزه عن التصرف في ماله
~~حفظا له وقد زال فيزول الحجر لزوال علته (بلا حكم) بفكه، وسواء رشده الولي
~~أو لا ; لأن الحجر عليهما لا يحتاج إلى حكم
# PageV02P172
# فيزول بدونه، لقوله تعالى {فإن آنستم منهم رشدا فادفعوا إليهم أموالهم}
~~[النساء: 6] واشتراط الحكم زيادة تمنع الدفع عند وجود ذلك وهو خلاف النص
~~(وأعطي) من انفك الحجر عنه (ماله) للآية ويستحب بإذن قاض وإشهاد برشد ودفع
~~ليأمن التبعة و (لا) يعطى ماله (قبل ذلك بحال) ولو صار شيخا لظاهر الآية
# (وبلوغ ذكر وإمناء) باحتلام أو غيره لقوله تعالى: {وإذا بلغ الأطفال منكم
~~الحلم} [النور: 59] (أو تمام خمس عشرة سنة) ms0917 لحديث «ابن عمر عرضت على النبي
~~صلى الله عليه وسلم يوم أحد وأنا ابن أربع عشرة سنة فلم يجزني، وعرضت عليه
~~يوم الخندق وأنا ابن خمس عشرة سنة فأجازني» متفق عليه.
# وفي رواية البيهقي بإسناد حسن (فلم يجزني ولم يرني بلغت) " (أو نبات شعر
~~خشن) أي يستحق أخذه بالموسى لا زغب ضعيف (حول قبله) «; لأنه عليه الصلاة
~~والسلام لما حكم سعد بن معاذ في بني قريظة حكم بأن يقتل مقاتلتهم وتسبى
~~ذراريهم وحكم بأن يكشف عن مؤتزراتهم فمن أنبت فهو من المقاتلة ومن لم ينبت
~~ألحقوه بالذرية، فبلغ ذلك النبي صلى الله عليه وسلم فقال: لقد حكم بحكم
~~الله من فوق سبعة أرقعة» متفق عليه
# (و) بلوغ (أنثى بذلك) الذي يحصل به بلوغ الذكر (و) تزيد عليه (بحيض)
~~لحديث «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» رواه الترمذي وحسنه (وحملها دليل
~~إنزالها) لإجراء الله تعالى العادة بخلق الولد من مائهما قال الله تعالى ;
~~{فلينظر الإنسان مم خلق خلق من ماء دافق يخرج من بين الصلب والترائب}
~~[الطارق: 5] (وقدره) أي قدر زمن يحكم فيه ببلوغها إذا ولدت (أقل مدة الحمل)
~~أي ستة أشهر فيحكم ببلوغها منها ; لأنه اليقين (وإن طلقت زمن إمكان بلوغ)
~~أي بعد تسع سنين (وولدت لأربع سنين ألحق الولد بمطلق وحكم ببلوغها من قبل
~~الطلاق) احتياطا للنسب
# (و) بلوغ خنثى (بسن) أي تمام خمس عشرة سنة (أو نبات حول قبليه) فإن وجد
~~حول أحدهما فلا، قاله القاضي وابن عقيل (أو إمناء من أحد فرجيه أو حيض من
~~قبل أو هما) أي المني والحيض (من مخرج) واحد ; لأنه إن كان ذكرا فقد أمنى
~~وإن كان أنثى فقد أمنت وحاضت وكل منهما يحصل به البلوغ، ولا بلوغ بغير ما
~~ذكر كغلظ صوت وفرق أنف ونهود ثدي وشعر إبط (والرشد إصلاح المال) لقول ابن
~~عباس في
# PageV02P173
# قوله تعالى: {فإن آنستم منهم رشدا} [النساء: 6] أي إصلاحا في أموالهم ;
~~ولأنه نكرة في سياق الشرط، ومن كان مصلحا لماله فقد وجد منه شرطه، والعدالة ms0918
~~لا تعتبر في الرشد دواما فلا تعتبر في الابتداء كالزهد في الدنيا، وقولهم:
~~إن الفاسق غير رشيد ينتقض بالكافر فإنه غير رشيد في دينه ولم يحجر عليه من
~~أجله
# (ولا يعطى) من بلغ رشيدا ظاهرا (ماله حتى يختبر، ومحله) أي الاختبار (قبل
~~بلوغ) لقوله تعالى: {وابتلوا اليتامى حتى إذا بلغوا النكاح} [النساء: 6]-
~~الآية والدليل منها من وجهين، أحدهما: قوله: " اليتامى " وإنما يكونون
~~يتامى قبل البلوغ، الثاني: أن مدة اختبارهم إلى البلوغ بلفظ " حتى " فدل
~~على أن الاختبار قبله، وتأخير الاختبار إلى البلوغ يؤدي إلى الحجر على
~~البالغ الرشيد ; لأن الحجر يمتد إلى أن يختبر ويعلم رشده، ولا يختبر إلا من
~~يعرف المصلحة من المفسدة، وتصرفه حال الاختبار صحيح (ب) تصرف (لائق به)
~~متعلق ب يختبر.
# (و) حتى (يؤنس رشده) أي يعلم، ويختلف باختلاف الناس (فولد تاجر) يؤنس
~~رشده (بأن يتكرر بيعه وشراؤه فلا يغبن غالبا غبنا فاحشا و) يؤنس رشد (ولد
~~رئيس وكاتب باستيفاء على وكيله) فيما وكله فيه (و) يؤنس رشد (أنثى باشتراء
~~قطن واستجادته ودفعه و) دفع (أجرته للغزالات واستيفاء عليهن) أي الغزالات
~~(و) يعتبر مع ما تقدم من إيناس رشده (أن يحفظ كل ما في يده عن صرفه فيما لا
~~فائدة فيه) كحرق نفط يشتريه للتفرج عليه ونحوه (أو) صرفه في (حرام كقمار
~~وغناء وشراء) شيء (محرم) كآلة لهو وخمر ; لأن العرف يعد من صرف ماله في ذلك
~~سفيها مبذرا وقد يعد الشخص سفيها بصرفه ماله في المباح ففي الحرام أولى،
~~بخلاف صرفه في باب بر كصدقة أو في مطعم ومشرب وملبس ومنكح لا يليق به، فليس
~~بتبذير، إذ لا إسراف في الخير (ومن نوزع في رشده فشهد به عدلان ثبت) رشده ;
~~لأنه قد يعلم بالاستفاضة (وإلا) بأن لم يشهد به عدلان (فادعى) محجور عليه
~~(علم وليه) رشده (حلف) وليه أنه لا يعلم رشده لاحتمال صدق مدع وظاهر ما
~~يأتي في باب اليمين في الدعاوى: إن لم يحلف لا يقضى عليه برشده لنكوله
# (ومن تبرع في) حال ms0919 (حجره) أو باع ونحوه (فثبت كونه) أي المتبرع ونحوه
~~(مكلفا رشيدا نفذ) تصرفه لتبين أهليته له.
# PageV02P174
### | [فصل وولاية مملوك لسيده]
# (فصل وولاية مملوك لسيده) ; لأنه ماله (ولو) كان سيده (غير عدل) ; لأن
~~تصرف الإنسان في ماله لا يتوقف على عدالته
# (و) ولاية (صغير) عاقل أو مجنون (وبالغ مجنون) ومن بلغ سفيها واستمر (لأب
~~بالغ) لكمال شفقته، فإن ألحق الولد بابن عشر فأكثر ولم يثبت بلوغه فلا
~~ولاية له ; لأنه لم ينفك عنه الحجر فلا يكون وليا (رشيد) ; لأنه غير محجور
~~عليه (ثم) الولاية بعد أب (لوصيه) ; لأنه نائب الأب، أشبه وكيله في الحياة
~~(ولو) كان وصيه (بجعل وثم متبرع) بالنظر له (أو) كان الأب أو وصيه (كافرا
~~على كافر) إن كان عدلا في دينه ولا ولاية لكافر على مسلم (ثم) بعد الأب
~~ووصيه فالولاية ل (حاكم) لانقطاع الولاية من جهة الأب فتكون للحاكم كولاية
~~النكاح ; لأنه ولي من لا ولي له.
# (وتكفي العدالة) في الولي (ظاهرا) فلا يحتاج حاكم إلى تعديل أب أو وصيه
~~وللمكاتب ولاية ولده التابع له دون الحر (فإن عدم) حاكم أهل (فأمين يقوم
~~مقامه) أي الحاكم وعلم منه أنه لا ولاية للجد والأم وباقي العصبات، وحاكم
~~عاجز كالعدم قاله الشيخ تقي الدين، نقل ابن الحكم فيمن عنده مال تطالبه
~~الورثة فيخاف من أمره ترى أن يخبر الحاكم ويدفعه إليه؟ قال: أما حكامنا
~~اليوم هؤلاء فلا أرى أن يتقدم إلى أحد منهم ولا يدفع إليه شيئا
# (وحرم تصرف ولي صغير) وولي (مجنون) وسفيه (إلا بما فيه حظ) للمحجور عليه
~~لقوله تعالى: {ولا تقربوا مال اليتيم إلا بالتي هي أحسن} [الإسراء: 34]
~~والسفيه والمجنون في معناه وإذا تبرع) الولي بصدقة أو هبة (أو حابى) بأن
~~باع من مال موليه بأنقص من ثمنه أو اشترى له بأزيد (أو زاد) في الإنفاق
~~(على نفقتهما) أي الصغير والمجنون بالمعروف (أو) زاد في الإنفاق على (من
~~تلزمهما مؤنته بالمعروف ضمن) ما تبرع به وما حابى به والزائد في النفقة
~~لتفريطه.
# وللولي تعجيل نفقة ms0920 مولاه مدة جرت بها عادة أهل بلده إن لم يفسدها (وتدفع)
~~النفقة (إن أفسدها يوما بيوم فإن أفسدها) أي النفقة مولى عليه بإتلاف أو
~~دفع لغيره (أطعمه) الولي (معاينة) وإلا كان مفرطا (وإن أفسد كسوته ستر
~~عورته فقط في بيت إن لم يمكن تحيل) على إبقائها عليه، و (لو) كان التحيل
~~(بتهديد) فإذا أراه الناس ألبسه فإن
# PageV02P175
# عاد نزعه عنه، ويقيد المجنون إن خيف عليه نصا
# (ولا يصح أن يبيع) ولي صغير ومجنون من مالهما لنفسه (أو يشتري) من مالهما
~~لنفسه (أو يرتهن من مالهما لنفسه) ; لأنه مظنة التهمة (غير أب) فله ذلك،
~~ويلي طرفي العقد ; لأنه يلي بنفسه والتهمة منتفية بين الوالد وولده، إذ من
~~طبعه الشفقة عليه والميل إليه وترك حظ نفسه لحظه، بخلاف غيره
# (وله) أي الأب مكاتبة قنهما (ولغيره) أي الأب من الأولياء وهو الوصي
~~والحاكم (مكاتبة قنهما) أي الصغير والمجنون ; لأن فيه تحصيلا لمصلحة الدنيا
~~والآخرة وقيدها بعض الأصحاب بما إذا كان فيها حظ (و) لأب وغيره (عتقه) أي
~~قنهما (على مال) ; لأنه معاوضة فيها حظ أشبه البيع، وليس له العتق مجانا
~~(و) لأب وغيره (تزويجه) أي قنهما (لمصلحة) ولو بعضه ببعض لإعفافه عن الزنا،
~~وإيجاب نفقة الأمة على زوجها.
# (و) لأب وغيره (إذنه) أي رقيق محجوره (في تجارة) بماله كاتجار وليه فيه
~~بنفسه.
# (و) لأب وغيره (سفر بمالهما) للتجارة أو غيرها (مع أمن) بلد وطريق،
~~لجريان العادة به في مال نفسه فإن كان البلد أو طريقه غير آمن لم يجز (و)
~~لأب وغيره (مضاربته به) أي الاتجار بمالهما بنفسه، لحديث ابن عمر مرفوعا
~~«من ولي يتيما له مال فليتجر به ولا يتركه حتى تأكله الصدقة» .
# وروي موقوفا على عمر وهو أصح، ولأنه أحظ للمولى عليه (ولمحجور ربحه كله)
~~; لأنه نماء ماله فلا يستحقه غيره إلا بعقد ولا يعقدها الولي لنفسه للتهمة
# (و) لولي (دفعه) أي مال محجور عليه لغيره (مضاربة بجزء) مشاع معلوم (من
~~ربحه) ; لأن عائشة رضي الله تعالى عنها " أبضعت مال محمد ms0921 بن أبي بكر "
~~ولنيابة الولي عن محجوره في كل ما فيه مصلحة، وللعامل ما شورط عليه (و)
~~لولي (بيعه) أي مال مولاه (نساء) أي إلى أجل لمصلحة (و) له (قرضه ولو بلا
~~رهن لمصلحة) بأن يكون ثمن المؤجل أكثر مما يباع به حالا أو يكون القرض
~~لمليء يأمن جحوده خوفا على المال من نحو سفر (وإن أمكنه) أي الولي أخذ رهن
~~أو ضمين بثمن أو قرض (فالأولى أخذه) احتياطا (وإن تركه) أي التوثق ولي مع
~~إمكانه (فضاع المال لم يضمنه) الولي ; لأن الظاهر السلامة فلا يقرضه لمودة
~~ومكافأة نصا.
# (و) له (هبته بعوض) ; لأنها في معنى البيع وفيها ما فيه (و) له (رهنه
~~لثقة لحاجة وإيداعه) ولو مع إمكان قرضه لمصلحة (و) له (شراء عقار) من
~~مالهما ليستغل لهما مع بقاء الأصل
# PageV02P176
# وهذا أولى من المضاربة به (و) له (بناؤه) أي العقار لهما من مالهما ;
~~لأنه في معنى الشراء إلا أن يتمكن من الشراء ويكون أحظ فيتعين عليه (بما
~~جرت عادة أهل بلده) بالبناء به ; لأنه العرف فيفعله (لمصلحة) فإن لم تكن
~~فلا.
# (و) له (شراء أضحية ل) محجور عليه (موسر) نصا وحمله في المغني على يتيم
~~يعقلها ; لأنه يوم عيد وفرح فيحصل بذلك جبر قلبه وإلحاقه بمن له أب كالثياب
~~الحسنة مع استحباب التوسعة في هذا اليوم.
# (و) له (مداواته) أي المحجور عليه ولو بأجرة لمصلحة ولو بلا إذن حاكم
~~نصا، وله حمله بأجرة نصا ليشهد الجماعة، قاله في المجرد والفصول، وإذنه في
~~صدقة بيسير قاله في المذهب.
# (و) له (ترك صبي بمكتب) لتعلم خط ونحوه (بأجرة) ; لأنه من مصالحه أشبه
~~ثمن مأكول وكذا تركه بدكان لتعلم صناعة.
# (و) له (شراء لعب غير مصورة لصغيرة) تحت حجره (من مالها) نصا للتمرن، وله
~~أيضا تجهيزها إذا زوجها أو كانت مزوجة بما يليق بها من لباس وحلي وفرش على
~~عادتهن في ذلك البلد، وله أيضا خلط نفقة موليه بماله إذا كان أرفق له
# وإن مات من يتجر لنفسه وليتيمه بماله وقد ms0922 اشترى شيئا ولم يعرف لمن هو
~~أقرع فمن قرع حلف وأخذ، قاله الشيخ تقي الدين
# (و) لولي صغير ومجنون (بيع عقارهما لمصلحة) نصا لكونه في مكان لا غلة فيه
~~أو فيه غلة يسيرة أو له جار سوء، أو ليعمر به عقاره الآخر ونحوه (ولو بلا
~~ضرورة أو زيادة على ثمن مثله) أي العقار
# (ويجب) على وليهما (قبول وصية لهما بمن يعتق عليهما) من أقاربهما (إن لم
~~تلزمهما) نفقته لإعسارهما (أو غيره) كوجود أقرب منهما، أو قدرة عتيق على
~~تكسب ; لأن قبول الوصية إذن مصلحة محضة (وإلا) بأن لزمتهما نفقته (حرم)
~~قبول الوصية به لتفويت مالهما بالنفقة عليه (وإن لم يمكنه) أي الولي (تخليص
~~حقهما) أي الصغير والمجنون (إلا برفع مدين) لهما (لوال يظلمه رفعه) الولي
~~إليه ; لأنه الذي جر الظلم إلى نفسه (كما لو لم يمكن رد مغصوب) إلى مالكه
~~(إلا بكلفة عظيمة) فلربه إلزام غاصبه برده لما تقدم
# PageV02P177
### | [فصل فك حجره لتكليفه ورشده]
# فصل: ومن فك حجره لتكليفه ورشده (فسفه) أي صار سفيها (أعيد) حجره لدوران
~~الحكم مع علته، ولا يحجر عليه (ولا ينظر في ماله إلا حاكم) لاختلاف التبذير
~~الذي هو سبب الحجر عليه ثانيا فيحتاج إلى الاجتهاد، أشبه الحجر لفلس (كمن
~~جن) بعد بلوغه ورشده فلا ينظر في ماله إلا حاكم وكذا الشيخ الكبير إذا اختل
~~عقله حجر عليه كالمجنون
# (ولا ينفك) الحجر عمن سفه ونحوه بعد رشده (إلا بحكمه) ; لأنه ثبت بحكمه،
~~فلا ينفك إلا به كحجر الفلس
# (ويصح تزوجه) أي السفيه البالغ (بلا إذن وليه لحاجة) متعة أو خدمة ; لأن
~~النكاح لم يشرع لقصد المال ومع الحاجة إليه يكون مصلحة محضة بحيث يصح تزويج
~~ولي السفيه له بغير إذنه إذن، فصحته من السفيه إذن بغير إذن وليه أولى،
# و (لا) يصح (عتقه) أي السفيه لرقيقه ; لأنه تبرع أشبه هبته ووقفه
# (و) يصح (تزويجه) أي تزويج ولي السفيه له (بلا إذنه) مع سكوته (لحاجة)
~~لما تقدم (و) له (إجباره) أي السفيه على النكاح إن امتنع منه ms0923 (لمصلحة)
~~كإجباره على غيره من المصالح، و (كسفيهة) فلوليها إجبارها على النكاح
~~لمصلحتها (وإن أذن) لسفيه وليه في تزوج (لم يلزم تعين المرأة) في الإذن أي
~~لم يشترط (ويتقيد) الإذن (بمهر المثل) فإن تزوج بزيادة عليه لم يلزمه ;
~~لأنها تبرع وليس أهلا له (ويلزم وليا) لسفيه (زيادة زوج بها) فيدفعها من
~~ماله لتعديه، و (لا) تلزمه (زيادة إذن فيها) ; لأنه لم يباشرها، ووجود
~~الإذن كعدمه، ولا تلزم أيضا السفيه كما يدل عليه كلامه في الإنصاف وغيره
~~خلافا لما في شرحه
# (وإن عضله) أي منع الولي السفيه أن يتزوج (استقل) به السفيه، أي فيصح
~~بدون إذنه حتى مع عضله إياه (فلو علمه) أي السفيه ولي (يطلق) إن زوجه
~~(اشترى له أمة) يتسرى بها وعلم منه صحة طلاقه دون عتقه ; لأن الطلاق ليس
~~إتلافا، إذ الزوجة لا ينفذ بيع زوجها ولا هبته لها ولا تورث عنه لو مات
~~فليست بمال بخلاف أمته، وغرم الشاهدين بالطلاق قبل الدخول إذا رجعا نصف
~~المسمى إنما هو لأجل تفويت الاستمتاع بإيقاع الحيلولة، وإن لم يتلفا مالا
~~كرجوع من شهد بما يوجب القود وقوله: أخطأت فالعبد يصح طلاقه فالسفيه أولى
# PageV02P178
# (ويستقل) سفيه (بما) أي فعل (لا يتعلق بالمال مقصوده) كحد قذف وعبادة
~~بدنية من حج وغيره، لا نذره عبادة مالية كصدقة ولا تصح شركته ولا حوالته،
~~ولا الحوالة عليه (وإن أقر بحد) أي بما يوجبه من نحو زنا أو قذف أخذ به في
~~الحال (أو) أقر (بنسب أو طلاق أو قصاص، أخذ به في الحال) .
# قال ابن المنذر: هو إجماع من نحفظ عنه من أهل العلم ; لأنه غير متهم في
~~نفسه، والحجر إنما يتعلق بماله فيقبل على نفسه (ولا يجب مال عفى عليه) عن
~~قصاص أقر به السفيه لاحتمال التواطؤ بينه وبين المقر له، فإن فك حجره أخذ
~~به.
# (و) إن أقر (بمال) كثمن وقرض وقيمة متلف (فبعد فكه) أي الحجر يؤخذ به، ;
~~لأنه مكلف يلزمه ما أقر به، كالراهن يقر بالرهن، ولا يقبل في الحال لئلا ms0924
~~يزول معنى الحجر، لكن إن علم الولي صحة ما أقر به السفيه لزمه أداؤه في
~~الحال (وتصرف وليه) أي السفيه في ماله (ك) تصرف (ولي صغير ومجنون) على ما
~~تقدم ; لأن الحجر عليه لحظ نفسه أشبه الصغير
### | [فصل ولولي غير حاكم وأمينه الأكل لحاجة من مال موليه]
# (فصل: ولولي) صغير ومجنون (وسفيه) (غير حاكم وأمينه) أي الحاكم (الأكل
~~لحاجة من مال موليه) لقوله تعالى {ومن كان فقيرا فليأكل بالمعروف} [النساء:
~~6] ولحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن رجلا أتى النبي صلى الله عليه
~~وسلم فقال: إني فقير وليس لي شيء ولي يتيم فقال: كل من مال يتيمك غير مسرف»
~~رواه أبو بكر والحاكم وأمينه لا يأكلان شيئا لاستغنائهما بما لهما في بيت
~~المال، فيأكل من يباح له الأكل (الأقل من أجرة مثله أو كفايته) .
# فإذا كانت كفايته أربعة دراهم وأجرة عمله ثلاثة أو بالعكس لم يأكل إلا
~~الثلاثة ; لأنه يأكل بالحاجة والعمل جميعا فلا يأخذ إلا ما يوجد فيه (ولا
~~يلزمه) أي الولي (عوضه) أي ما أكله (بيساره) ; لأنه عوض عن عمله فلم يلزمه
~~عوضه مطلقا كالأجير والمضارب، ولظاهر الآية: فإنه تعالى لم يذكر عوضا بخلاف
~~المضطر إلى طعام غيره لاستقرار عوضه في ذمته (ومع عدمها) أي حاجة ولي صغير
~~ومجنون وسفيه بأن كان غنيا يأكل من مالهم (ما فرضه له حاكم) فإن لم يفرض له
~~شيئا لم يأكل منه لقوله تعالى: {ومن كان غنيا فليستعفف} [النساء: 6] وعلم
~~منه أن للحاكم فرضه لكن لمصلحة (ولناظر وقف ولو لم
# PageV02P179
# يحتج أكل) منه (بمعروف) إلحاقا له بعامل الزكاة فإن شرط له الواقف شيئا
~~فله ما شرطه قال الشيخ تقي الدين: لا يقدم بمعلومه بلا شرط إلا أن يأخذ
~~أجرة عمله مع فقره كوصي اليتيم
# (ومن فك حجره) لعقله ورشده (فادعى على وليه تعديا) في ماله (أو) ادعى على
~~وليه (موجب ضمان) كتفريط أو تبرع (ونحوه) كدعواه عدم مصلحة في بيع عقار
~~ونحوه فقول ولي (أو) ادعى (الولي وجود ضرورة أو) ms0925 وجود (غبطة) لبيع عقار
~~فقول ولي (أو) ادعى الولي وجود (تلف أو) ادعى (قدر نفقة) ولو على عقار
~~محجور عليه (أو كسوة) لمحجوره أو زوجته أو رقيقه ونحوه (فقول ولي) ; لأنه
~~أمين أشبه المودع (ما لم يخالفه) أي قول الولي (عادة وعرف) فيرد للقرينة.
# (ويحلف) ولي حيث قيل قوله لاحتمال صدق الآخر (غير حاكم) فلا يحلف مطلقا و
~~(لا) يقبل قول ولي بجعل (في دفع مال بعد رشد أو) بعد (عقل) ; لأنه قبض
~~المال لمصلحة، أشبه المستعير (إلا أن يكون) الولي (متبرعا) فيقبل قوله في
~~دفع المال إذن ; لأنه قبض المال لمصلحة المحجور عليه فقط أشبه الوديع (ولا)
~~يقبل قول ولي (في قدر زمن إنفاق) بأن قال من انفك حجره: أنفقت علي من سنة
~~فقال الولي: بل من سنتين لم يقبل قوله إلا ببينة ; لأن الأصل عدم ما يدعيه
# (وليس لزوج) حرة (رشيدة حجر عليها في تبرع زائد على ثلث مالها) للآية
~~وحديث «يا معشر النساء تصدقن ولو من حليكن» وكن يتصدقن ويقبل صلى الله عليه
~~وسلم منهن ولم يستفصل، ولأن من وجب دفع ماله إليه لرشده جاز له التصرف فيه
~~بلا إذن أحد كالذكر، وأما حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «لا
~~يجوز للمرأة عطية من مالها إلا بإذن زوجها إذ هو مالك عصمتها» رواه أبو
~~داود فأجيب عنه بأن شعيبا لم يدرك عبد الله بن عمرو ولم يثبت ما يدل على
~~تحديد المنع بالثلث ولا يقاس على حقوق الورثة المتعلقة بمال المريض ; لأن
~~المرض سبب يفضي إلى وصول المال إليهم بالميراث والزوجية إنما تجعله من أهل
~~الميراث فهي أحد وصفي العلة فلا يثبت الحكم بمجردها كما لا يثبت لها الحجر
~~على زوجها
# (ولا لحاكم حجر على مقتر على نفسه وعياله) ; لأن فائدة الحجر جمع المال
~~وإمساكه لا إنفاقه وقيل بلى، ولا يمنع من عقوده ولا يكف عن التصرف في ماله،
~~لكن ينفق عليه جبرا بالمعروف من ماله
# PageV02P180
### | [فصل ولولي أن يأذن له أي لموليه أو ms0926 قنه المميز أن يتجر]
# (فصل: ولولي) حر (مميز وسيده) أي القن المميز (أن يأذن له) أي لموليه أو
~~قنه المميز (أن يتجر) لقوله تعالى: {وابتلوا اليتامى} [النساء: 6] ولأنه
~~عاقل محجور عليه فصح تصرفه بإذن وليه وسيده كالعبد الكبير والسفيه.
# (وكذا) يصح أن يأذن الولي والسيد للمميز (أن يدعي) على خصمه أو خصم وليه
~~أو سيده (و) يأذن له أن (يقيم بينة) على الخصم (و) أن (يحلف) الخصم إذا
~~أنكر (ونحوه) كمخالعة ومقاسمة ; لأنها تصرفات متعلقة بالمال أشبهت التجارة
~~(ويتقيد فك) حجر عن مأذون له من حر وقن ومميز (بقدر ونوع عينا) بأن.
# قال له وليه أو سيده: اتجر في مائة دينار فما دون فلا يتجاوزها أو قال
~~له: اتجر في البر فقط فلا يتعداه ; لأنه يتصرف بالإذن من جهة آدمي فوجب أن
~~يتقيد بما أذن فيه (كوكيل ووصي في نوع) من التصرفات فليس له مجاوزته.
# (و) كمن وكل أو وصي إليه في (تزويج) بشخص (معين) فليس له أن يزوج من
~~غيره.
# (و) كمن وكله رشيد في (بيع عين ماله) فليس لوكيل بيع غيرها من ملكه (و) ك
~~(العقد الأول) أي أن من أذن له في بيع عين أو إجارتها ونحوه لم يملك إلا
~~العقد الأول فإذا عادت العين لملك الموكل ثانيا لم يملك الوكيل العقد عليها
~~ثانيا بلا إذن متجدد ; لأن الإذن لم يتناول ذلك، وظاهره ولو عادت بفسخ
~~وضعفه في تصحيح الفروع وصوب أن له العقد ثانيا، إن عادت بفسخ (وهو) أي
~~المأذون له في التجارة من حر وقن مميز (في بيع نسيئة وغيره) كبعرض (كمضارب)
~~فيصح لا كوكيل ; لأن القصد النماء، والعبد المشترك لا يصح تصرفه إلا بإذن
~~الكل ; لأن التصرف يقع بمجموع بدنه، وقياسه: حر عليه وصيان
# (ولا يصح أن يؤجر) مميز أذن له في التجارة حر أو قن (نفسه ولا) أن
~~(يتوكل) لغيره ; لأن كلا منهما عقد على نفسه فلا يملك إلا بإذن فيه كتزويجه
~~وبيع نفسه ولأنه يقعده عن مقصود التجارة (ولو لم يقيد) وليه ms0927 أو سيده (عليه)
~~بلا إذن له في التجارة مطلقا ; لأنه ليس منها وفي إيجار عبيده وبهائمه خلاف
~~قال في تصحيح الفروع: الصواب: الجواز إن رآه مصلحة (وإن وكل) مأذون له من
~~حر وعبد مميز (فكوكيل) فله أن يوكل فيما يعجزه أو لا يتولاه مثله دون غيره
~~إلا بإذن
# PageV02P181
# (ومتى عزل سيد قنه) بأن منعه من التجارة (انعزل وكيله) أي وكيل القن (ك)
~~انعزال (وكيل) بعزله.
# (و) كانعزال وكيل (مضارب) بفسخ رب المال المضاربة ; لأنه يتصرف لغيره
~~بإذنه، وتوكيله فرع إذنه، فإذا بطل الإذن بطل ما ينبني عليه (لا كصبي) أذن
~~له وليه أن يتجر بماله ووكل الأصل ثم منعه وليه من التجارة فلا ينعزل
~~وكيله.
# (و) لا (مكاتب) أذن له سيده فيما يحتاج إلى إذنه فوكل فيه ثم منعه سيده
~~فلا ينعزل وكيله (و) لا (كمرتهن أذن لراهن في بيع) رهن فوكل فيها الراهن ثم
~~رجع المرتهن عن إذنه فلا ينعزل وكيل الراهن ; لأن كلا من هؤلاء الثلاثة
~~متصرف في ماله لنفسه فلا ينعزل وكيله بتغير الحال فإذا زال المانع فللوكيل
~~التصرف بالإذن الأول
# (ويصح أن يشتري) قن مأذون في تجارة (من) أي قنا (يعتق على مالكه) أي
~~المشتري (لرحم) كأخي سيده (أو قول) أي تعليق كقوله: إن ملكت عبد زيد فهو حر
~~(أو) أي ويصح أن يشتري المأذون له (زوجا له) أي لسيده رجلا كان أو امرأة
~~وينفسخ به النكاح
# و (لا) يصح أن يشتري العبد المأذون له (من مالكه) شيئا (ولا أن يبيعه)
~~مالكه كغير المأذون، ولا يسافر بلا إذن سيده ; لأن ملك السيد في رقبته
~~وماله أقوى من المكاتب، ولا يتناول الإذن في التجارة البيع الفاسد
# (ومن رآه سيده أو وليه يتجر فلم ينهه لم يصر مأذونا له) كتزويجه وبيعه
~~ماله لافتقار التصرف إلى الإذن فلا يقوم السكوت مقامه كتصرف أحد المتراهنين
~~في الرهن مع سكوت الآخر وكتصرف الأجنبي
# (ويتعلق) جميع (دين) قن (مأذون له) إن استدانه لتجارة فيما أذن له فيه أو
~~غيره نصا ; لأنه غر ms0928 الناس بإذنه له وكذا ما اقترضه ونحوه بإذن سيده (بذمة
~~سيده) ; لأنه متصرف لسيده ولهذا له الحجر عليه وإمضاء بيع خيار له وفسخه
~~ويثبت الملك له وسواء كان بيد المأذون له مال أو لا.
# (و) يتعلق (دين غيره) أي غير المأذون له في تجارة بأن اشترى في ذمته أو
~~اقترض بغير إذن سيده وتلف ما اشتراه أو اقترضه بيده أو يد سيده (برقبته)
~~فيفديه سيده بالأقل من الدين أو قيمته أو يبيعه ويعطيه أو يسلمه لرب الدين
~~لفساد تصرفه فأشبه أرش جنايته.
# (وإن أعتق) رقيق تعلق دينه برقبته (لزم سيده) فيفديه بأقل الأمرين ; لأنه
~~فوت رقبته على رب الحق بإعتاقه (ومحله) أي محل تعلق استدانة غير مأذون
~~برقبته (إن تلف) ما استدانه (وإلا) بأن لم يتلف (أخذ) أي أخذه مالكه (حيث
~~أمكن) أخذه له لبقاء
# PageV02P182
# ملكه عليه لفساد العقد.
# (ومتى اشتراه) أي العبد (رب دين تعلق) دينه (برقبته) أي العبد (تحول)
~~الدين المتعلق برقبته (إلى ثمنه) الذي اشتراه به ; لأنه بدل كقيمته لو
~~أتلف، فيخير بائع بين فدائه وأخذ الثمن وبين إعطائه في الدين بعد إحضاره إن
~~كان دينا، وإن وجدت شروط المقاصة تقاصا أو بقدر الأقل وباقي الثمن لبائع.
# (و) إن تعلق الدين (بذمته) أي العبد بأن أقر به غير مأذون ولم يصدقه سيده
~~(فملكه) رب ذلك الدين (مطلقا) أي بشراء أو هبة أو غيرهما سقط ; لأن السيد
~~لا يثبت له الدين بذمة عبده (أو) ملك رب دين (من تعلق) دينه (برقبته بلا
~~عوض) بأن ورثه أو وهب له (سقط) الدين ; لأنه لا بدل للرقبة يتحول الدين
~~إليه
# (ويصح إقرار مأذون) له (ولو صغيرا) مميزا (في قدر ما أذن له فيه) ; لأن
~~مقتضى الإقرار الصحة، ترك فيما لم يؤذن له فيه لحق السيد فوجب بقاؤه فيما
~~عداه على مقتضاه
# (وإن حجر عليه) أي المأذون له سيده أي منعه من التصرف (وبيده) أي القن
~~(مال ثم أذن له) في التجارة (فأقر به) أي بما بيده من المال المعين (صح)
~~إقراره ms0929 لزوال الحجر المانع من الإقرار، وكذا حكم مميز حر أذن له وليه
# (ويبطل إذن) سيد لرقيقه في تجارة (بحجر على سيده وموته وجنونه المطبق)
~~بفتح الباء ; لأنها تمنع ابتداء الإذن، فتمنع استدامته وكباقي العقود
~~الجائزة و (لا) يبطل إذنه (بإباق) مأذون له نصا (و) لا (أسر وتدبير وإيلاد
~~وكتابة وحرية وحبس بدين وغصب) لمأذون له لأن هذه لا تمنع ابتداء الإذن له
~~في التجارة فلا تمنع استدامته
# (وتصح معاملة قن لم يثبت كونه مأذونا له) ; لأن الأصل صحة التصرف ولا
~~يعامل صغير لم يعلم الإذن له إلا في مثل ما يعامل مثله فيه
# و (لا) يصح (تبرع مأذون له بدراهم وكسوة ونحوهما) ككتاب ; لأنه ليس من
~~التجارة ولا يحتاج إليه فلم يتناول الإذن (وله) أي الرقيق المأذون له (هدية
~~مأكول وإعارة دابة وعمل دعوة ونحوه) كصدقة بيسير (بلا إسراف) في الكل ;
~~لأنه صلى الله عليه وسلم كان يجيب دعوة المملوك وعن أبي سعيد مولى أبي أسيد
~~" أنه تزوج فحضر دعوته جماعة من الصحابة منهم ابن مسعود وأبو حذيفة فأمهم
~~وهو يومئذ عبد " رواه صالح في مسائله، ولجريان عادة التجار به فيما بينهم
~~فيدخل في عموم الإذن (ول) رقيق (غير مأذون له) في تجارة (أن يتصدق من قوته
~~بما لا يضر به كرغيف ونحوه) كفلس وبيضة لجريان العادة بالمسامحة فيه
# (ولزوجة
# PageV02P183
# وكل متصرف في بيت) كأجير (الصدقة منه بلا إذن صاحبه بنحو ذلك) لحديث
~~عائشة رضي الله تعالى عنها مرفوعا «إذا أنفقت المرأة من طعام زوجها غير
~~مفسدة كان لها أجرها بما أنفقت، ولزوجها أجر ما كسب، وللخازن مثل ذلك، لا
~~ينقص بعضهم من أجر بعض شيئا» متفق عليه ولم يذكر إذنا، ولأن العادة السماح
~~وطيب النفس به (إلا أن يمنع) رب البيت منه (أو يضطرب عرف) بأن تكون عادة
~~البعض الإعطاء، وعادة آخرين المنع (أو يكون) رب البيت (بخيلا ويشك في رضاه
~~فيهما) أي فيما إذا اضطرب عرف، أو ما إذا كان بخيلا (فيحرم) الإعطاء من
~~ماله بلا إذنه ; لأن ms0930 الأصل عدم رضاه إذن (كزوجة أطعمت بفرض ولم تعلم رضاه)
~~أي الزوج بالصدقة من ماله فيحرم عليها
# (ومن وجد بما اشترى من قن عيبا فقال) القن البائع (أنا غير مأذون لي) في
~~التجارة (لم يقبل) قوله نصا ; لأنه يدفع عن نفسه (ولو صدقه سيده) في عدم
~~الإذن له لما تقدم، ولأنه يدعي فساد العقد والخصم يدعي صحته
### | [باب الوكالة]
# بفتح الواو وكسرها اسم مصدر بمعنى التوكيل وهي لغة التفويض تقول وكلت
~~أمري إلى الله، أي فوضته إليه واكتفيت به وتطلق أيضا بمعنى الحفظ ومنه
~~{حسبنا الله ونعم الوكيل} [آل عمران: 173] أي الحفيظ وشرعا (استنابة جائز
~~التصرف) فيما وكل فيه (مثله) أي جائز التصرف (فيما تدخله النيابة) من قول
~~كعقد وفسخ أو فعل كقبض وإقباض وجوازها بالإجماع لقوله تعالى {والعاملين
~~عليها} [التوبة: 60] أي الزكاة حيث جوز العمل عليها وهو بحكم النيابة عن
~~المستحقين ولفعله صلى الله عليه وسلم ولدعاء الحاجة إليها إذ لا يمكن كل
~~أحد فعل ما يحتاج إليه بنفسه.
# (وتصح) الوكالة معلقة ومنجزة و (مؤقتة) كأنت وكيلي شهرا أو سنة.
# (و) تصح (معلقة) نصا كوصية وإباحة أكل وقضاء وإمارة كقوله: إذا قدم الحاج
~~فبع هذا أو إذا دخل رمضان فافعل كذا وإذا طلب أهلي منك شيئا فادفعه لهم
~~ونحوه (و) تصح وكالة (بكل قول دل على الإذن) نصا كبع عبدي فلانا أو أعتقه
~~ونحوه أو فوضت إليك أمره أو جعلتك نائبا عني في كذا، أو أقمتك مقامي ; لأنه
~~لفظ دل على الإذن فصح كلفظها الصريح قال في الفروع: ودل كلام القاضي على
~~انعقادها بفعل دال كبيع وهو
# PageV02P184
# ظاهر كلام الشيخ فيمن دفع ثوبه إلى قصار أو خياط، وهو أظهر كالقبول
# (و) يصح (قبول) الوكالة (بكل قول أو فعل دل عليه) ; لأن وكلاءه صلى الله
~~عليه وسلم لم ينقل عنهم سوى امتثال أمره، ولأنه إذن في التصرف فجاز قبوله
~~بالفعل كأكل الطعام (ولو) كان القبول (متراخيا) عن الإذن فلو بلغه أن زيدا
~~وكله في بيع عبده منذ سنة فقبل، أو ms0931 باعه من غير قبول صح ; لأن قبول وكلائه
~~صلى الله عليه وسلم كان بفعلهم وكان متراخيا، قال في شرحه ولأن الإذن قائم
~~ما لم يرجع عنه (وكذا كل عقد جائز) كشركة ومساقاة فهو كالوكالة فيما تقدم
# (وشرط) لوكالة (تعيين وكيل) كأن يقول: وكلت فلانا في كذا فلا يصح وكلت
~~أحد هذين.
# وفي الانتصار لو وكل زيدا وهو لا يعرفه أو لم يعرف موكله لم يصح
# و (لا) يشترط لصحة التصرف (علمه) أي الوكيل (بها) أي الوكالة فلو باع عبد
~~زيد على أنه فضولي وبان أن زيدا كان وكله في بيعه قبل البيع صح اعتبارا بما
~~في نفس الأمر لا بما في ظن المكلف
# (وله) أي الوكيل (التصرف) فيما وكل فيه (بخبر من ظن صدقه) بتوكيل زيد
~~مثلا له ; لأن الأصل الصدق كقبول هدية وإذن غلام في دخوله (ويضمن) ما ترتب
~~على تصرفه إن أنكر زيد الوكالة (ولو شهد بها) أي الوكالة (اثنان ثم قال
~~أحدهما عزله ولم يحكم بها) أي الوكالة حاكم قبل قوله عزله (لم تثبت)
~~الوكالة لرجوع شاهدها قبل الحكم.
# (وإن حكم) بالوكالة ثم قال أحد الشاهدين: عزله (أو قاله غيرهما) قبل
~~الحكم أو بعده (لم يقدح) ذلك في الوكالة لنفوذ الحكم بالشهادة ولم يثبت
~~العزل، وإن قال: عزله ثبت العزل لتمام الشهادة به كتمامها بالتوكيل وإن شهد
~~اثنان أن فلانا الغائب وكل هذا الحاضر ; فقال: الوكيل ما علمت وأنا أتصرف
~~عنه تثبت الوكالة ; لأن معناه أني الآن لم أعلم، وقبول الوكالة يجوز
~~متراخيا ولا يضر جهله بالتوكيل، وإن قال ما أعلم صدق الشاهدين لم تثبت
~~لقدحه، في شهادتهما وإن قال: ما علمت فقط قيل له فسر فإن فسر بالأول ثبتت
~~وكالته وإن فسر بالثاني لم تثبت
# (وإن أبى) وكيل قبولها أي الوكالة فقال لا أقبلها (فكعزله نفسه) ; لأن
~~الوكالة لم تتم (ولا يصح توكيل في شيء إلا ممن يصح تصرفه) أي الموكل (فيه)
~~أي في ذلك الشيء ; لأن النائب فرع عن المستنيب فلا يصح توكيل سفيه في ms0932 نحو
~~عتق عبده (سوى أعمى) رشيد (ونحوه) كمن يريد شراء عقار لم يره إذا وكل فيه
~~(عالما) بالبيع (فيما يحتاج لرؤية) كجوهر وعقار فيصح وإن لم
# PageV02P185
# يصح منه ذلك بنفسه ; لأن منعهما التصرف في ذلك لعجزهما عن العلم بالمبيع
~~لا لمعنى فيهما يقتضي منع التوكيل.
# (ومثله) ب أي التوكيل فيما تقدم (توكل) فلا يصح أن يتوكل في شيء إلا من
~~يصح منه لنفسه (فلا يصح أن يوجب نكاحا) عن غيره (من لا يصح منه) إيجاد
~~(لموليته) لنحو فسق ; لأنه إذا لم يجز أن يتولاه أصالة لم يجز بالنيابة
~~كالمرأة (ولا) يصح أن (يقبله) أي النكاح لغيره (من لا يصح منه) قبوله
~~(لنفسه) ككافر يتوكل في قبول نكاح مسلمة لمسلم (سوى) قبول (نكاح أخته
~~ونحوها) كعمته وخالته وحماته (لأجنبي) تحل له.
# (و) سوى قبول حر واجد الطول نكاح أمة لمن تباح له الأمة من قن أو حر عادم
~~الطول خائف العنت.
# (و) سوى توكل (غني في قبض زكاة لفقير) فيصح ; لأن المنع في هذه لنفسه
~~للتنزيه له لا لمعنى فيه يقتضي منع التوكيل.
# (و) سوى (طلاق امرأة نفسها) فيصح لما يأتي في الطلاق (وغيرها بوكالة)
~~فيصح ; لأنها إذا ملكت طلاق نفسها بجعله لها ملكت طلاق غيرها بالوكالة
# (ولا تصح) وكالة (في بيع ما سيملكه أو) في (طلاق من يتزوجها) ; لأن
~~الموكل لا يملكه حين التوكيل ويصح إن ملكت فلانا فقد وكلتك في عتقه ; لأنه
~~يصح تعليقه على ملكه، بخلاف إن تزوجت فلانة فقد وكلتك في طلاقها، ولا يتوكل
~~مكاتب بلا جعل بغير إذن سيده ; لأن منافعه كأعيان ماله فلا يبذلها بلا عوض
# (ومن قال لوكيل غائب) في طلبه (أحلف أن لك مطالبتي) لم يسمع (أو) قال له
~~أحلف (أنه) أي موكلك (ما عزلك لم يسمع) قول المدعى عليه ذلك ; لأنه دعوى
~~للغير (إلا أن يدعي) المطلوب (علمه) أي الوكيل (بذلك) أي العزل (فيحلف) على
~~نفي العلم لاحتمال صدقه فإن نكل امتنع طلبه له.
# (ولو قال) من ادعى عليه وكيل غائب (عن) ms0933 دين (ثابت) طالبه به (موكلك أخذ
~~حقه لم يقبل) قول إلا ببينة ; لأنه مقر مدعي الوفاء (ولا يؤخر) أي لا يحكم
~~على الوكيل بتأخير طلبه حتى يحضر موكله (ليحلف موكل) أنه لم يأخذ منه ;
~~لأنه وسيلة لتأخير حق متيقن لمشكوك فيه أشبه ما لو ذكر المدعى عليه أن له
~~بينة غائبة عن البلد بالوفاء فلا يؤخر الحق لحضورها
# PageV02P186
### | [فصل وتصح الوكالة في كل حق آدمي]
# ) متعلق بمال أو ما يجري مجراه (من عقد) كبيع وهبة وإجارة ونكاح ; لأنه
~~صلى الله عليه وسلم وكل في الشراء والنكاح وألحق بهما سائر العقود (وفسخ)
~~لنحو بيع (وطلاق) ; لأن ما جاز التوكيل في عقده جاز في حله بطريق أولى
~~(ورجعه) ; لأنه يملك بالتوكيل الأقوى وهو إنشاء النكاح فالأضعف وهو تلافيه
~~بالرجعة أولى (وتملك المباح) كصيد وحشيش ; لأنه تملك ما لا يتعين عليه فجاز
~~التوكيل فيه كالاتهاب (وصلح) ; لأنه عقد على مال أشبه البيع (وإقرار) ;
~~لأنه قول يلزم به الموكل مال أشبه التوكيل في الضمان، وصفته أن يقول: وكلتك
~~في الإقرار فلو قال له أقر عني لم يكن ذلك وكالة ذكره المجد.
# ويصح التوكيل في الإقرار بمجهول ويرجع في تفسيره إلى الموكل (وليس توكيله
~~فيه) أي الإقرار (بإقرار) كتوكيله في وصية أو هبة فليس وصية ولا هبة.
# (و) يصح أيضا التوكيل في (عتق وإبراء) لتعلقهما بالمال (ولو لأنفسهما إن
~~عينا) كأن يقول سيد لقنه: أعتق نفسك، بخلاف أعتق عبيدي فلا يملك عتق نفسه،
~~أو قال رب دين لغريمه: أبرئ نفسك، بخلاف قوله: أبرئ غرمائي فلا يبرئ نفسه
~~وتصح أيضا في حوالة ورهن وكفالة وتركة الوديعة ومضاربة ومجاعلة ومساقاة
~~وكتابة وتدبير وإنفاق وقسمة وقف ونحوها
# و (لا) تصح وكالة (في ظهار) ; لأنه قول منكر وزور محرم أشبه بقية المعاصي
~~(و) لا في (لعان ويمين ونذر وإيلاء وقسامة) لتعلقها بعين الحالف والناذر
~~فلا تدخلها النيابة كالعبادات البدنية.
# (و) لا في قسم لزوجات ; لأنه يختص بالزوج ولا يوجد في غيره (و) لا في
~~(شهادة) ; لأنها تتعلق بعين الشاهد ms0934 ; لأنها خبر عما رآه أو سمعه ولا يتحقق
~~ذلك في نائبه.
# (و) لا في (التقاط) ; لأن المغلب فيه الائتمان (و) لا في (اغتنام) ; لأنه
~~يستحق بالحضور فلا طلب للغائب به (و) لا في دفع (جزية) لفوات الصغار
~~والواجب عمن وجبت عليه، ولا في معصية من زنى وغيره لقوله تعالى {ولا تزر
~~وازرة وزر أخرى} [الإسراء: 15] .
# (و) لا في (رضاع) لاختصاصه بالمرضعة ; لأن لبنها ينبت لحم الرضيع وينشر
~~عظمه
# (وتصح) الوكالة (في بيع ماله) أي الموكل (كله) ; لأنه يعرف ماله فلا غرر
~~(أو) أي وتصح في بيع (ما شاء) الوكيل (منه) ; لأنه إذا جاز التوكيل في كله
~~ففي بعضه أولى.
# (و) تصح في
# PageV02P187
# (المطالبة بحقوقه) كلها أو ما شاء منها.
# (و) في (الإبراء منها كلها أو ما شاء منها) لما تقدم قال في الفروع:
~~وظاهر كلامهم في بع مالي ما شئت: له بيع كل ماله
# و (لا) يصح التوكيل (في) عقد (فاسد) ; لأن الموكل لا يملكه ولم يأذن
~~الشرع فيه بل حرمه (أو) أي ولا يصح التوكيل (في كل قليل وكثير) ذكر الأزجي
~~اتفاق الأصحاب، ; لأنه يدخل فيه كل شيء من هبة ماله وطلاق نسائه وإعتاق
~~رقيقه فيعظم الغرر والضرر ولأن التوكيل شرطه أن يكون في تصرف معلوم.
# (ولا) يصح توكيله إن قال لوكيله (اشتر ما شئت أو عبدا بما شئت) لكثرة ما
~~يمكن شراؤه أو الشراء به فيكثر الغرر (حتى يبين) بالبناء للمفعول للوكيل
~~(نوع) يشتريه (وقدر ثمن) يشتري به ; لأن الغرر لا ينتفي إلا بذكر الشيئين
~~واختار القاضي وابن عقيل أن ذكر النوع أو الجنس والثمن كاف ; لأنه إذا بين
~~له النوع فقد أذن في أغلاه ثمنا وإن بين له الجنس والثمن فقد أذن له في
~~جميع أنواع ذلك الجنس مع تبيين الثمن فيقل الغرر ويأتي في الشركة: ما
~~اشتريت من شيء فهو بيننا يصح نصا، وهو توكيل في شراء كل شيء
# (ووكيله) أي الزوج (في خلع بمحرم) كخمر (كهو) أي الزوج فيلغو إلا بلفظ
~~طلاق أو نيته يعني ms0935 فيقع طلاقا (فلو خالع) وكيل في خلع بمحرم (بمباح صح)
~~الخلع (بقيمته) أي قيمة المباح قال في الرعاية: فإن خالعها على مباح صح
~~الخلع وفسد العوض، وله قيمة العوض لا هو
# (وتصح) الوكالة (في كل حق حتى الله تعالى تدخله نيابة من إثبات حد
~~واستيفائه) لحديث «واغد يا أنيس إلى امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها فاعترفت
~~فأمر بها فرجمت» متفق عليه ولأن الحاكم إذا استنيب دخلت الحدود في نيابته
~~فالتخصيص بدخولها أولى ويقوم الوكيل مقام موكله في درئها بالشبهات.
# (و) من (عبادة) تتعلق بالمال (كتفرقة صدقة و) تفرقة (نذر و) تفرقة (زكاة)
~~; لأنه صلى الله عليه وسلم «كان يبعث عماله لقبض الصدقات وتفريقها» وحديث
~~معاذ يشهد به.
# (وتصح) وكالة في إخراج زكاة (بقوله) أي الموكل لوكيله (أخرج زكاة مالي من
~~مالك) ; لأنه اقتراض من مال وكيل، وتوكيل له في إخراجه.
# (و) تصح وكالة في تفرقة (كفارة) ; لأنه كتفرقة الزكاة (وتصح) وكالة في
~~(فعل حج وعمرة) فيستنيب من يفعلهما عنه مطلقا في النقل ومع العجز في الفرض
~~على ما سبق في الحج (وتدخل ركعتا طواف تبعا) للطواف وإن كانت الصلاة لا
~~تدخلها النيابة
# و (لا) تصح وكالة في عبادة
# PageV02P188
# (بدنية محضة) لا تتعلق بالمال (كصلاة وصوم وطهارة من حدث) لتعلقها ببدن
~~من هي عليه (ونحوه) أي المذكور كاعتكاف وغسل جمعة وتجديد وضوء ; لأن الثواب
~~عليه لأمر يخص المعتكف وهو لبث ذاته في المسجد فلا تدخله النيابة وتصح في
~~طهارة الخبث ; لأنها من التروك كإزالة الأوساخ
# (ويصح استيفاء) ما وكل فيه (بحضرة موكل وغيبته) نصا لعموم الأدلة (حتى
~~في) استيفاء (قود وحد قذف) ; لأن الأصل عدم العفو، والظاهر أنه لو عفا
~~لأعلم وكيله، والأولى استيفاؤهما بحضرة موكل
# (ولوكيل توكيل فيما يعجزه) فعله (لكثرته ولو في جميعه) لدلالة الحال على
~~الإذن فيه، وحيث اقتضت الوكالة جواز التوكيل جاز في جميعه كما لو أذن فيه
~~لفظا (وفيما لا يتولى مثله بنفسه) كالأعمال البدنية في حق أشراف الناس
~~المترفعين عنها عادة ; لأن الإذن إنما ينصرف ms0936 لما جرت به العادة، و (لا) يصح
~~أن يوكل وكيل (فيما يتولى مثله بنفسه) ويقدر عليه ; لأنه لم يؤذن له في
~~التوكيل ولا تضمنه الإذن له فلم يجز كما لو نهاه، ولأنه استؤمن فيما يمكنه
~~النهوض فيه فلا يوليه غيره كالوديعة (إلا بإذن) موكله له أن يوكل فيجوز ;
~~لأنه عقد أذن له فيه أشبه سائر العقود.
# قال في الفروع: ولعل ظاهر ما سبق يستنيب نائبا في الحج لمرض، خلافا لأبي
~~حنيفة والشافعي رحمه الله (ويتعين) على وكيل حيث جاز له أن يوكل (أمين) فلا
~~يجوز له استنابة غيره ; لأنه ينظر لموكله بالأحظ ولا أحظ له في إقامة غيره
~~(إلا مع تعيين موكل) بأن قال له: وكل زيدا مثلا فله توكيله، وإن لم يكن
~~أمينا ; لأنه قطع نظره بتعيينه له، وإن وكل أمينا فخان فعليه عزله ; لأن
~~إبقائه تفريط وتضييع (وكذا) أي كالوكيل فيما تقدم تفصيله (وصي يوكل أو حاكم
~~يستنيب) ; لأن كلا منهما متصرف لغيره بالإذن
# (و) قول موكل لوكيله (وكل عنك) يصح فإن فعل فالوكيل (وكيل وكيله فله
~~عزله) ينعزل بموت الوكيل الأول وعزله.
# (و) وكل (عني أو) وكل و (يطلق) فلا يقول: عنك ولا عني، فوكل (ف) هو (وكيل
~~موكله) فلا ينعزل بموت الوكيل الأول ولا عزله، ولا يملك الأول عزله ; لأنه
~~ليس وكيله
# وإن مات الموكل أو جن ونحوه انعزلا سواء كان أحدهما فرع الآخر أو لا (ك)
~~قول موص لوصيه (أوص إلى من يكون وصيا لي) فالموصى إليه ثانيا وصي للموصي
~~الأول (ولا يوصي وكيل مطلقا) سواء أذن له في التوكيل أو لا لعدم تناول
~~اللفظ له
# (ولا يعقد) وكيل في نحو بيع وإجارة (مع فقير أو قاطع طريق) إلا بإذن موكل
# PageV02P189
# لأنه تغرير بالمال قلت: وفي معناه كل من يعسر على موكل أخذ العوض منه
~~(أو) أي ولا (ينفرد) وكيل (من عدد) بأن وكل اثنين فأكثر ولو واحدا بعد واحد
~~ولم يعزل الأول في بيع، فلا ينفرد به أحدهم إلا بإذن ; لأن الموكل لم يرض ms0937
~~بتصرفه وحده بدليل إضافة غيره إليه، فلو غاب أحدهم لم يتصرف الآخر، ولم يضم
~~الحاكم إليه أمينا ليتصرفا معا بخلاف ما إذا غاب أحد الوصيين وإن قال:
~~أيكما باع سلعتي فبيعه جائز صح (أو) أي.
# ولا (يبيع) وكيل (نسيئة) إلا بإذن فإن فعل لم يصح ; لأن الإطلاق ينصرف
~~إلى الحلول (أو) أي ولا يبيع بغير نقد ك (منفعة أو عرض) فإن فعل لم يصح ;
~~لأن الإطلاق محمول على العرف والعرف كون الثمن من النقدين (إلا بإذن) من
~~الموكل أو قرينة كبيع حزم ونحوها بفلوس.
# (أو) أي ولا يبيع وكيل (ب) نقد (غير نقد البلد أو) بنقد (غير غالبه)
~~رواجا (إن جمع) البلد (نقودا أو) بغير (الأصح) من نقوده (إن تساوت) رواجا
~~(إلا إن عينه موكل) ; لأن إطلاق الوكالة إنما يملك به الوكيل فعل الأحظ
~~لموكله، بخلاف المضارب ; لأن المقصود من المضاربة الربح، وهو في النساء
~~ونحوه أكثر، واستيفاء الثمن في المضاربة على المضارب، فضرر التأخير في
~~التقاضي والتنقيض عليه بخلاف الوكالة
# (وإن وكل عبد غيره) في بيع أو شراء ونحوه من عقود المعاوضات (ولو في شراء
~~نفسه) أو قن آخر غيره (من سيده صح) ذلك (إن أذن) فيه سيده ; لأن الحجر عليه
~~لحق سيده ومع إذنه صار كمطلق التصرف وإذا جاز له الشراء من غيره جاز له من
~~سيده وإذا جاز أن يشتري من سيد غيره جاز أن يشتري نفسه (وإلا) بأن لم يأذن
~~له سيده في التوكل (فلا) يصح تصرفه للحجر عليه (فيما لا يملكه العبد) كعقود
~~المعاوضات وإيجاب النكاح وقبوله.
# وعلم منه صحة توكيله فيما يملكه بلا إذن سيده كطلاق ورجعة وصدقة بنحو
~~رغيف وإذا اشترى القن نفسه من سيده وقال اشتريت نفسي لزيد وصدقه سيده وزيد
~~صح ولزم زيدا الثمن وإن قال السيد: ما اشتريت نفسك إلا لنفسك عتق لإقرار
~~سيده بما يوجبه، وعليه الثمن في ذمته لسيده ; لأن العبد لم يحصل لزيد ولا
~~يدعيه سيده عليه، والظاهر ممن باشر العقد أنه له، وإن صدقه السيد وكذبه ms0938
~~زيد، فإن كذبه في الوكالة حلف وبرئ، وللسيد فسخ البيع لتعذر الثمن وإن صدقه
~~في الوكالة وكذبه في شراء نفسه له - فقول القن ; لأن الوكيل يقبل قوله في
# PageV02P190
# التصرف المأذون فيه
### | [فصل العقود جائزة من الطرفين]
# فصل والوكالة والشركة والمضاربة والمساقاة والمزارعة الوديعة والجعالة
~~والمسابقة والعارية (عقود جائزة من الطرفين) ; لأن غايتها إذن وبذل نفع
~~وكلاهما جائز (لكل) من المتعاقدين (فسخها) أي هذه العقود كفسخ الإذن في أكل
~~طعامه (وتبطل) هذه العقود (بموت أو جنون) مطبق، لأنها تعتمد الحياة والعقل
~~فإذا انتفى ذلك انتفت صحتها لانتفاء ما تعتمد عليه، وهو أهلية التصرف، لكن
~~لو وكل ولي يتيم أو ناظر وقف أو عقد عقدا جائزا غيرها ثم مات لم تبطل بموته
~~; لأنه متصرف على غيره كما في الإقناع وغيره
# (و) تبطل وكالة ب (حجر لسفه) على وكيل أو موكل (حيث اعتبر رشد) كالتصرف
~~المالي فإن وكل في نحو طلاق ورجعة لم تبطل بسفه وكذا لو وكل في نحو احتطاب
~~أو استسقاء ماء ونحوه.
# (و) تبطل وكالة (بسكر يفسق به) بخلاف ما أكره عليه (فيما ينافيه) الفسق
~~(كإيجاب نكاح ونحوه) كاستيفاء حد وإثباته لخروجه بالفسق عن أهلية ذلك
~~التصرف.
# (و) تبطل وكالة (لفلس موكل فيما حجر عليه فيه) كأعيان ماله لانقطاع تصرفه
~~فيها بخلاف ما لو وكل في شراء شيء في ذمته أو في ضمان أو اقتراض.
# (و) تبطل وكالة (بردته) أي الموكل لمنعه من التصرف في ماله ما دام مرتدا
~~ولا تبطل بردة وكيل إلا فيما ينافيها.
# (و) تبطل وكالة (بتدبيره) أي السيد (أو كتابته قنا وكل في عتقه) لدلالته
~~على رجوع الموكل عن الوكالة في العتق،
# و (لا) تبطل الوكالة (بسكناه) أي الموكل (أو بيعه) بيعا (فاسدا ما) أي
~~شيئا (وكل في بيعه) ; لأن السكنى لا تختص بالملك، والبيع الفاسد لا ينقله.
# (و) تبطل الوكالة (بوطئه) أي الموكل (لا قبلته) أو مباشرته دون فرج (زوجة
~~وكل في طلاقها) ; لأنه دليل رغبته فيها واختيار إمساكها ; ولذلك كان رجعة
~~في المطلقة رجعيا ms0939 بخلاف القبلة والمباشرة دون الفرج ونحوها خلافا لما في
~~الإقناع (وكذا وكيل فيما ينافيها) كارتداد وكيل في إيجاب نكاح أو قبوله
~~فتبطل وكالته بذلك.
# (و) تبطل وكالة (بدلالة رجوع أحدهما) أي الموكل والوكيل كما تقدم من وطء
# PageV02P191
# الموكل زوجة وكل في طلاقها وكقبول الوكيل الوكالة في عتق عبد من سيده بعد
~~أن كان وكله آخر في شرائه منه.
# (و) تبطل وكالة (بإقراره) أي الوكيل (على موكله بقبض ما) أي شيء (وكل)
~~الوكيل (فيه أي في قبضه) أو الخصومة فيه لاعتراف الوكيل بذهاب محل الوكالة
~~بالقبض (و) تبطل الوكالة (بتلف العين) الموكل في التصرف فيها لذهاب محل
~~الوكالة وكذا لو وكل في طلاق امرأته أو بيع عبده أو قبض ثمن داره من فلان
~~فقامت بينة بطلاق الزوجة أو عتق العبد أو انتقال الدار عن الموكل.
# (و) تبطل الوكالة ب (دفع عوض لم يؤمر) الوكيل (به) بأن أعطاه دينارين
~~مثلا، وقال اشتر بهذا ثوبا وبهذا كتابا فتلف دينار الكتاب مثلا واشتراه
~~بدينار الثوب فلا يصح الشراء لئلا يلزم الموكل ثمن لم يلتزمه ولا رضي
~~بلزومه.
# (و) تبطل الوكالة ب (إنفاق ما أمر به) أي بالشراء به ونحوه وكذا لو تصرف
~~فيه ولو بخلطه بما لا يتميز به (ولو نوى اقتراضه ك) ما تبطل ب (تلفه) لتعذر
~~دفع ما تأداه من الموكل ثمنا بما وكل في شرائه ونحوه (ولو عزل) الوكيل
~~(عوضه) أي عوض ما أنفقه ; لأن المعزول لا يصير للموكل حتى يقبضه
# و (لا) تبطل الوكالة (بتعد) فلو دفع نحو ثوب لمن يبيعه فتعدى بلبسه أو
~~رهنه ونحوه - لم تبطل وكالته ما بقيت العين ; لأنها إذن في تصرف مع ائتمان
~~فإذا زال أحدهما لم يزل الآخر و (يضمن) الوكيل ما تعدى به أو فرط (ثم إن
~~تصرف كما أمر) أي أمره الموكل صح تصرفه لبقاء الإذن (وبرئ بقبضه العوض)
~~فإذا تلف بيده بلا تعد ولا تفريط لم يضمنه ; لأنه لم يتعد فيه. تنبيه قوله
~~" بقبضه العوض " ليس قيدا في براءته بل يبرأ ms0940 بمجرد تسليم العين وإذا قبض
~~العوض لم يكن مضمونا عليه وإن كان بدلا عما هو مضمون عليه لما تقدم (ولا)
~~تبطل وكالة (بإغماء) موكل أو وكيل ; لأنه لا تثبت به الولاية أشبه النوم.
# (و) لا ب (عتق وكيل، أو بيعه، أو إباقه) أو هبته ونحوه ; لأنها لا تمنع
~~ابتداء الوكالة فلا تمنع استدامتها لكن لا يتصرف من انتقل الملك فيه إلا
~~بإذن سيده الثاني (و) لا ب (طلاق) زوجة (وكيله) فلو وكل زوجته في تصرف ثم
~~طلقها لم تبطل وكالتها ; لأن زوال النكاح لا يمنع ابتداء الوكالة، فلا يقطع
~~استدامتها.
# (و) لا ب (جحود) وكالة بأن
# PageV02P192
# جحد موكل، أو وكيل الوكالة فلا تبطل ; لأنه لا يدل على رفع الإذن السابق،
~~كإنكاره زوجية امرأة، ثم تقوم به بينة، فليس طلاقا
# (وينعزل) وكيل (بموت موكل وعزله، ولو لم يبلغه) أي الوكيل موت موكله أو
~~عزله ; لأن الوكالة لا يفتقر رفعها من أحدهما إلى رضا الآخر، فلم تفتقر إلى
~~علمه كالطلاق، فيضمن ما تصرف فيه (ك) عزل (شريك) بموت شريكه وعزله.
# (و) عزل (مضارب) بموت رب المال وعزله، ولو لم يبلغه و (لا) ينعزل (مودع)
~~قبل علمه بموت المودع أو عزله، فلا يضمن تلفها عنده بلا تعد ولا تفريط، ولو
~~نقلها من محل إلى محل آخر، أو سافر بها مع غيبة ربها ووكيله وكان السفر
~~أحفظ لها ونحوه
# (ولا يقبل) قول موكل إنه عزل وكيله قبل تصرفه في غير طلاق ويأتي وكذا
~~شريك ورب مال مضاربة (بلا بينة) بالعزل ; لأن الأصل بقاء الوكالة والشركة
~~وبراءة ذمة الوكيل والشريك والمضارب من ضمان ما أذن له فيه بعد الوقت الذي
~~ادعى عزله فيه
# (ويقبل) قول موكل في إخراج زكاته (أنه أخرج زكاته قبل دفع وكيله) زكاته
~~(للساعي) ; لأنها عبادة، والقول قول من وجبت عليه في أدائها وزمنه ولأنه
~~انعزل من طريق الحكم بإخراج المالك زكاة نفسه (وتؤخذ الزكاة) التي دفعها
~~الوكيل من الساعي (إن بقيت بيده) لفساد القبض فإن فرقها الساعي على
~~مستحقيها أو تلفت ms0941 بيده فلا رجوع عليه.
# (و) يقبل (إقرار وكيل بعيب فيما باعه) ; لأنه أمين فقبل قوله في صفة
~~المبيع كقدر ثمنه (وإن) نكل الوكيل عن الحلف على نفي العيب في المبيع إن
~~قيل القول قول البائع ف (رد) عليه المبيع (بنكوله رد) بالبناء للمفعول (على
~~موكل) لتعلق حقوق العقد به كما لو باشره
# (وعزل) وكيل (في) وكالة (دورية وهي) قول موكل (وكلتك وكلما عزلتك فقد
~~وكلتك) سميت دورية لدورانها على العزل وهي صحيحة لصحة تعليق الوكالة (ب)
~~قول موكل له (عزلتك وكلما وكلتك فقد عزلتك وهو) أي العزل المذكور (فسخ معلق
~~بشرط) وهو التوكيل فكلما صار وكيلا انعزل، فلو قال له بعد ذلك: وكلتك في
~~كذا لم يصح تصرفه لوجود العزل المعلق بوجود الوكالة قال في شرحه قلت حتى لو
~~وكله وكالة دورية لم يصح تصرفه لما سبق
# (ومن قيل له اشتر كذا بيننا فقال) مقول له ذلك (نعم ثم قالها) أي نعم
~~(لآخر) قال له ثانيا مثل ما قال له الأول (فقد عزل نفسه) من وكالة الأول ;
~~لأن
# PageV02P193
# إجابته للثاني دليل رجوعه عن إجابة الأول (وتكون) العين المشتراة (له) أي
~~الوكيل (وللثاني) إذ لا مفضل لأحدهما على الآخر (وما بيده) أي الوكيل، وكذا
~~كل أمين (بعد عزله أمانة) فلا يضمن حيث لم يتصرف ولم يتعد أو لم يفرط وكذا
~~هبة بيد ولد بعد رجوع أبيه فيها
### | [فصل وحقوق العقد]
# ) كتسليم الثمن وقبض المبيع وضمان الدرك والرد بالعيب ونحوه، وسواء كان
~~العقد مما تجوز إضافته إلى الوكيل، كالبيع والإجارة أو لا كالنكاح (متعلقة
~~بموكل) لوقوع العقد له، ونص أن من وكل في بيع ثوب ففعل ووهب له منديل، أي
~~زمن الخيارين أنه لصاحب الثوب (فلا يعتق من يعتق على وكيل) كأبيه وأخيه،
~~إذا اشتراه لموكله ; لأن الملك لم ينتقل للوكيل (وينتقل ملك) من بائع
~~(لموكل) ; لأن الوكيل قبله له أشبه ما لو تزوج له، وكالأب والوصي.
# (ويطالب) الموكل (بثمن) ما اشتراه وكيله له (ويبرأ منه) موكل (بإبراء
~~بائع وكيلا لم يعلم) ms0942 بائع (أنه وكيل) لتعلقه بذمته، ولا يرجع وكيله عليه
~~بشيء وإن علمه بائع وكيلا فأبرأه لم يصح ; لأنه لا حق له عليه يبرئه منه.
# (و) لموكل أن (يرد بعيب) ما اشتراه له وكيل ; لأنه حق له فملك الطلب به
~~كسائر حقوقه.
# (ويضمن) الموكل (العهدة) إن ظهر المبيع، مستحقا ونحوه، وإن علم مشتر
~~بالوكالة فلا طلب له على وكيل وإلا فله طلبه أيضا للتغرير (ونحوه) كملك
~~مشتر طلب بائع بإقباض ما باعه له وكيله، لكن إن باع وكيل بثمن في الذمة،
~~فلكل من وكيل وموكل الطلب به لصحة قبض كل منهما له وإن اشترى وكيل بثمن في
~~ذمته ثبت في ذمة الموكل أصلا، وفي ذمة الوكيل تبعا كالضامن، وللبائع مطالبة
~~من شاء منهما وإن أبرئ الموكل برئ الوكيل لا عكسه كما تقدم
# (ويختص) وكيل (بخيار مجلس لم يحضره) أي مجلس التبايع (موكل) ; لأنه من
~~تعلق العاقد، كإيجاب وقبول، فإن حضره موكل فالأمر له إن شاء حجر على الوكيل
~~فيه أو أبقاه له مع كونه يملكه ; لأن الخيار له حقيقة
# (ولا يصح بيع وكيل لنفسه) بأن يشتري ما وكل في بيعه من نفسه لنفسه (ولا)
~~يصح (شراؤه منها) أي نفسه (لموكله) بأن وكل في شراء شيء فاشتراه من نفسه
~~لموكله، ; لأنه خلاف العرف
# PageV02P194
# في ذلك، وكما لو صرح فقال له: بعه أو اشتره من غيرك، وللحوق التهمة له في
~~ذلك (إلا إن أذن) موكل لوكيله في بيعه لنفسه، أو شرائه منها.
# (فيصح) للوكيل إذا (تولى طرفي العقد فيهما كأب الصغير) ونحوه، إذا باع من
~~ماله لولده، أو اشترى منه له (و) ك (توكيله) أي جائز التصرف (في بيعه، و)
~~توكيل (آخر) لذلك الوكيل (في شرائه) فيتولى طرفي عقده (ومثله) أي عقد البيع
~~(نكاح) بأن يوكل الولي الزوج، أو عكسه أو يوكلا واحدا، أو يزوج عبده الصغير
~~بأمته ونحوه، فيتولى طرفي العقد.
# (و) مثله (دعوى) بأن يوكله المتداعيان في الدعوى والجواب عنها وإقامة
~~الحجة لكل منهما وقال الأزجي في الدعوى: الذي يقع الاعتماد ms0943 عليه، لا يصح
~~للتضاد
# (وولده) أي الوكيل (ووالده ومكاتبه ونحوهم) ممن ترد شهادته له، كزوجته
~~وابن بنته وأبي أمة (كنفسه) فلا يجوز للوكيل البيع لأحدهم، ولا الشراء منه
~~مع الإطلاق ; لأنه يتهم في حقهم، ويميل إلى ترك الاستقصاء عليهم في الثمن،
~~كتهمته في حق نفسه بخلاف نحو أخيه وعمه (وكذا حاكم وأمينه ووصي وناظر وقف
~~ومضارب) .
# قال (المنقح وشريك عنان ووجوه) فلا يبيع أحد منهم من نفسه ولا ولده
~~ووالده ونحوه، ولا يشتري من نفسه ولا من ولده ووالده ونحوه لما تقدم فيعلم
~~منه أنه ليس لناظر الوقف غير الموقوف عليه أن يؤجر عين الوقف لولده ولا
~~زوجته، ولا تؤجر ناظرة زوجها ونحوه للتهمة، وقد ذكرت ما فيه في شرح الإقناع
# (وإن باع وكيل) في بيع (أو) باع (مضارب بزائد على) ثمن (مقدر) أي قدره له
~~رب المال صح (أو) باعا بزائد على (ثمن مثل) إن لم يقدر لهما ثمنا (ولو) كان
~~الزائد (من غير جنس ما أمرا به) أي الوكيل والمضارب بالبيع به (صح) البيع
~~لوقوعه بالمأذون فيه، وزيادة تنفع ولا تضر، ولأن من رضي بمائة لا يكره أن
~~يزاد عليها ثوب أو نحوه، وإن قال: بعه بمائة درهم فباعه بمائة دينار، أو
~~بتسعين درهما وعشرة دنانير ونحوه، أو بمائة ثوب، أو بثمانين درهما وعشرين
~~ثوبا لم يصح ذكره القاضي للمخالفة، ويحتمل أن يصح فيما إذا جعل مكان
~~الدراهم أو مكان بعضها دنانير ; لأنه مأذون فيه عرفا ; لأن من رضي بدرهم
~~رضي مكانه دينارا ذكره في المغني.
# (وكذا) يصح البيع (إن باعا) أي الوكيل والمضارب (بأنقص) عن مقدر أو ثمن
~~(مثل، أو اشتريا بأزيد) عن مقدر أو ثمن مثل نصا
# PageV02P195
# لأن من صح بيعه وشراؤه بثمن صح بأنقص منه وأزيد كالمريض (ويضمنان) أي
~~الوكيل والمضارب (في شراء) بأزيد من مقدر أو ثمن مثل (الزائد) عنهما.
# (و) يضمنان (في بيع) بأنقص عن مقدر (كل النقص عن مقدر) ويضمنان في بيع إن
~~لم يقدر لهما ثمن كل (ما لا يتغابن بمثله ms0944 عادة) كعشرين من مائة بخلاف ما
~~يتغابن به كالدرهم من عشرة لعسر التحرز منه وحيث نقص ما لا يتغابن به ضمنا
~~جميع ما نقص (عن ثمن مثل) ; لأنه تفريط بترك الاحتياط وطلب الحظ لإذنه وفي
~~بقاء العقد وتضمين المفرط جمع بين المصالح وكذا شريك ووصي وناظر وقف وبيت
~~مال ونحوهم
# (ولا يضمن قن) أذنه سيده في بيع وشراء فباع ما نقص أو اشترى بأزيد
~~(لسيده) كما لو أتلف مال سيده (ولا) يضمن (صغير) أذن له وليه في التجارة
~~فباع بأنقص أو اشترى بأزيد (لنفسه) كما لو أتلف مال نفسه
# (وإن زيد) في ثمن سلعة يريد الوكيل أو المضارب بيعها (على ثمن مثل قبل
~~بيع لم يجز) لوكيل ولا لمضارب بيعها (به) أي ثمن المثل ; لأن عليه طلب
~~الأحظ لإذنه، وبيعها كذلك مع من يزيد ينافيه.
# (و) إن زيد على ثمن مثلها بعد أن بيعت (في مدة خيار مجلس) أو شرط (لم
~~يلزم) وكيلا ولا مضاربا (فسخ) بيع ; لأن الزيادة إذن منهي عنها فلا يلزم
~~الرجوع إليها وقد لا يثبت المزايد عليها.
# (و) من قال لوكيله في بيع نحو ثوب (بعه بدرهم فباع به) أي الدرهم (وبعرض)
~~كفلس أو كتاب صح (أو) باعه (بدينار صح) البيع ; لأنه في الأولى باع
~~بالمأذون فيه حقيقة وزيادة تنفع الموكل ولا تضره وفي الثانية باع بمأذون
~~فيه عرفا، فإن من رضي بدرهم رضي مكانه بدينار (وكذا) لو قال لوكيله: بع هذا
~~(بألف نساء فباع به) أي الألف (حالا) فيصح (ولو مع ضرر) يلحق الموكل بحفظ
~~الثمن ; لأنه زاده خيرا (ما لم ينهه) عن البيع حالا فإن نهاه لم يصح
~~للمخالفة وكل تصرف خالف الوكيل موكله فيه فكتصرف فضولي
# (و) إن قال موكل لوكيله في بيع شيء (بعه فباع بعضه بدون ثمن كله لم يصح)
~~البيع لضرر الموكل بتبعيضه، ولم يأذن فيه نطقا ولا عرفا فإن باع بعضه بثمن
~~كله صح للإذن فيه عرفا ; لأن من رضي بالمائة مثلا بثمن الكل رضيها عن
~~البعض، ولأنه حصل ms0945 له المائة وأبقى له زيادة تنفعه ولا تضره وله بيع باقيه
~~بمقتضى الإذن أشبه ما لو باعه صفقة بزيادة على الثمن (ما لم يبع) الوكيل
~~(باقيه) فيصح لزوال الضرر بتشقيصه
# PageV02P196
# (أو يكن) ما وكل في بيعه (عبيدا أو صبرة ونحوها) مما لا ينقصه تفريق
~~(فيصح) لاقتضاء العرب ذلك وعدم الضرر على الموكل في الإفراد ; لأنه لا نقص
~~فيه ولا تشقيص (ما لم يقل) موكل لوكيله بع هذا (صفقة) لدلالة تنصيصه عليه
~~على غرض فيه (كشراء) فلو قال اشتر لي عشرة عبيد أو عشرة أرطال غزل أو عشرة
~~أمداد بر صح شراؤها صفقة وشراؤها شيئا بعد شيء ما لم يقل صفقة.
# وإن قال: اشتر لي عبدين صفقة فاشترى عبدين مشتركين بين اثنين من وكيلهما
~~أو أحدهما بإذن الآخر جاز وإن كان لكل منهما عبد مفرد فأوجبا له البيع
~~فيهما وقبله منهما بلفظ واحد فقال القاضي: لا يلزم الموكل ; لأن عقد الواحد
~~مع الاثنين عقدان.
# وفي المغني: يحتمل أن يلزمه ; لأن القبول هو الشراء وهو متحد، والغرض لا
~~يختلف.
# (و) إن قال موكل لوكيله (بعه بألف في سوق كذا فباعه به) أي الألف (في)
~~سوق (آخر صح) البيع ; لأن القصد بيعه بما قدره له وتنصيصه على أحد السوقين
~~مع استوائهما في الغرض إذن في الآخر كمن استأجر أو استعار أرضا لزراعة شيء
~~فإنه إذن في زراعة مثله (ما لم ينهه) الموكل عن البيع في غيره فلا يصح
~~للمخالفة (أو) ما لم (يكن له) أي الموكل (فيه) أي السوق الذي عينه (غرض
~~صحيح) من حل نقده أو صلاح أهله أو مودة بينه وبينهم فلا يصح في غيره لتفويت
~~غرضه عليه
# (و) إن قال لوكيله في شراء شيء (اشتره بكذا) أي ثمن قدره له (فاشتراه)
~~الوكيل (به) أي الثمن المقدر له (مؤجلا) صح ; لأنه زاده خيرا ولو تضرر ما
~~لم ينهه على قياس ما سبق (أو) قال له: اشتر لي (شاة بدينار فاشترى به شاتين
~~تساويه) أي الدينار (إحداهما) صح لحديث عروة بن الجعد ms0946 ولأنه حصل للموكل ما
~~أذن فيه وزيادة من جنسه تنفع ولا تضر فإن باع الوكيل إحدى الشاتين وجاءه
~~بالأخرى وهي تساوي دينارا جاز نصا للخبر ولحصول المقصود وزيادة.
# (أو) قال له: اشتر شاة بدينار فاشترى (شاة تساويه بأقل) من دينار (صح) ;
~~لأن من رضي شاة بدينار رضي به بأقل منه (وإلا) تكن إحدى الشاتين تساويه في
~~الثانية أو الشاة في الثلاثة (فلا) يصح الشراء للموكل ; لأنه لم يحصل له
~~المقصود فلم يقع البيع له ; لأنه غير مأذون فيه لفظا ولا عرفا
# (و) إن قال لوكيله (اشتر عبدا لم يصح شراء اثنين معا) ; لأنه لم يأذنه في
~~ذلك لفظا ولا عرفا وظاهره ولو كان أحدهما يساوي ما عينه من الثمن فلو
~~اشتراهما واحدا بعد آخر صح شراء الأول (ويصح شراء واحد ممن) أي من عبدين
# PageV02P197
# (أمر بشرائهما) إذا لم يقل صفقة على قياس ما سبق
# (وليس له) أي الوكيل (شراء معيب) مع الإطلاق ; لأنه يقتضي السلامة ;
~~ولذلك جاز الرد بالعيب وإذا علم) بعيبه قبل شرائه (لزمه) أي الشراء لدخوله
~~في العقد على العيب (ما لم يرضه موكله) بعيبه فإن رضيه فله ; لأنه نوى
~~العقد له (وإن جهل) وكيل عيبه حال عقد صح وكان كشراء موكل بنفسه لمشقة
~~التحرز من ذلك فإن رضيه موكل معيبا فليس لوكيل رده ; لأن الحق للموكل وإن
~~سخطه أو كان غائبا (فله) أي الوكيل (رده) على بائعه لقيامه مقام موكله،
~~وكذا خيار غبن أو تدليس.
# وإذا ادعى بائع رضا موكله) بالعيب (وهو) أي الموكل (غائب حلف) وكيل (أنه
~~لا يعلم) رضا موكله (ورده) للعيب (ثم إن حضر) موكل (فصدق بائعا) على رضاه
~~بعيبه أو قامت به بينة (لم يصح الرد) لانعزال الوكيل من الرد برضا موكله
~~بالعيب (وهو) أي المعيب (باق لموكل) فله استرجاعه ولو كانت دعوى الرضا من
~~قبله.
# وإن لم يدع بائع رضا موكل وقال له توقف حتى يحضر الموكل فربما رضي بالعيب
~~لم يلزم الوكيل ذلك لاحتمال هرب البائع أو فوات الثمن بتلفه وإن ms0947 طاوعه لم
~~يسقط رد موكل (وإن أسقط وكيل) اشترى معيبا (خياره ولم يرض موكله) بالعيب
~~(فله رده) لتعلق الحق به (وإن أنكر بائع أن الشراء وقع لموكل) ولا بينة
~~(حلف) بائع أنه لا يعلم أن الشراء وقع له (ولزم) البيع (الوكيل) لرضاه
~~بالعيب والظاهر صدور العقد لمن باشره فيغرم الثمن وإن صدق بائع أن الشراء
~~لموكله أو قامت به بينة فله الرد وإن وجد من الوكيل ما يسقطه
# (ولا يرد) وكيل (ما عينه له موكل) ك اشتر هذا العبد أو الثوب فاشتراه
~~(بعيب وجده) فيه (قبل إعلامه) أي الموكل لقطعه نظر وكيله بتعيينه فربما
~~رضيه على جميع أحواله فإن علم الوكيل عيب ما عين له قبل شرائه فله شراؤه
~~لما تقدم
# (و) إن قال لوكيله (اشتر) لي كذا (بعين هذا) الدينار مثلا (فاشترى) له
~~(في ذمته) ثم نقده ما عين له أو غيره (لم يلزم) الشراء (موكلا) لمخالفة
~~الموكل فيما له فيه غرض صحيح ; لأن الثمن المعين ينفسخ العقد بتلفه أو كونه
~~مغصوبا ولا يلزمه ثمن في ذمته وحينئذ يقع الشراء للوكيل وهل يوقف على إجازة
~~الموكل؟ فيه روايتان قاله في المغني (وعكسه) كأن يقول: اشتر في ذمتك وانقد
~~هذا ثمنا عنه فاشترى بعينه (يصح) الشراء لموكل (ويلزمه) لإذنه في عقد يلزم
~~به الثمن مع بقائه وتلفه، فيكون
# PageV02P198
# إذنا في عقد لا يلزمه الثمن فيه إلا مع بقائه
# (وإن أطلق) الموكل فقال اشتر لي كذا بكذا ولم يقل بعينه ولا في الذمة
~~(جازا) أي الشراء بالعين وفي الذمة لتناول الإطلاق لهما
# (و) إن قال لوكيله (بعه لزيد فباعه) الوكيل (لغيره) أي غير زيد (لم يصح)
~~البيع سواء قدر له الثمن أو لم يقدره ; لأنه قد يكون غرضه في تمليكه لزيد
~~دون غيره إلا إن علم الوكيل، ولو بقرينة أنه لا غرض له في عين زيد ذكره
~~الموفق والشارح
# (ومن وكل) بالبناء للمفعول (في بيع شيء ملك تسليمه) أي المبيع لمشتريه ;
~~لأنه من تمام البيع و (لا) يملك الوكيل (قبض ثمنه) ms0948 أي المبيع (مطلقا) أي
~~سواء دلت عليه قرينة كأمره ببيعه في محل ليس فيه الموكل أو لا ; لأنه قد
~~يوكل في البيع من لا يأمنه على قبض الثمن وكذا الوكيل في النكاح لا يملك
~~قبض المهر وفيه وجه يملك مطلقا، ووجه يملكه مع القرينة واختاره الموفق
~~وقدمه في المحرر والرعاية الكبرى، وصوبه في الإنصاف، وقطع به في الإقناع
~~لكن قال عن الأول في الإنصاف إنه المذهب وقدمه في الفروع والتنقيح واختاره
~~الأكثر.
# (فإن تعذر) قبض الثمن على موكل (لم يلزمه) أي الوكيل كظهور المبيع مستحقا
~~أو معيبا و (كحاكم وأمينه) يبيعان شيئا لغائب أو محجور عليه ويتعذر قبض
~~ثمنه لهرب مشتر ونحوه.
# قال (المنقح ما لم يفض) ترك قبض ثمن مبيع (إلى ربا فإن أفضى) إلى ربا
~~النسيئة كأمره ببيع قفيز بر بمثله أو بشعير فباعه به (ولم يحضر موكله)
~~المجلس (ملك) الوكيل (قبضه) للإذن فيه شرعا وعرفا إذ لا يتم البيع إلا به
~~(وكذا الشراء) فالوكيل فيه يملك تسليم الثمن ولا يملك تسليم المبيع إلا
~~بإذن صريح على ما تقدم (وإن أخر) وكيل في شراء شيء (تسليم ثمنه بلا عذر) في
~~تأخيره فتلف (ضمنه) لتفريطه فإن كان عذر نحو امتناع بائع من قبضه لم يضمنه
~~نصا
# (وليس لوكيل في بيع تقليبه) أي المبيع (على مشتر إلا بحضرة موكل) ; لأن
~~الإذن في البيع لا يتناوله فإن حضر الموكل جاز لدلالة الحال على رضاه به
~~(وإلا) بأن دفعه إليه ليقلبه بحيث يغيب به عن الوكيل كأخذه ليريه أهله
~~(ضمن) الوكيل لتعديه قاله في النوادر.
# وفي الفروع ويتوجه العرف (ولا) لوكيل في بيع شيء (بيعه ببلد آخر) لعدم
~~تعارفه فلا يقضيه الإطلاق (فيضمن) تلفه قبل بيعه لتعديه (ويصح) بيعه له
~~ببلد آخر لما تقدم أو الوكالة لا تبطل بتعديه (ومع مؤنة نقل) لمبيع لا يصح
~~بيعه في بلد آخر ; لأن فيه دلالة على رجوعه عن
# PageV02P199
# التوكيل ; لأن مثل ذلك لا يفعله بغير إذن صريح إلا متصرف لنفسه ذكره في
~~شرحه بحثا
# (ومن ms0949 أمر بدفع شيء) كثوب أمره مالكه بدفعه (إلى) نحو قصار أو صباغ (معين
~~ليصنعه فدفع) المأمور الشيء إلى من أمر بدفعه له (ونسيه) فضاع (لم يضمنه) ;
~~لأنه لم يتعد، ولم يفرط بل فعل ما أمر به (وإن أطلق مالك) بأن قال مثلا:
~~ادفعه إلى من يقصره أو يصبغه (فدفعه) الوكيل (إلى من لا يعرف عينه) كما لو
~~ناوله من وراء ستر (ولا اسمه ولا دكانه) بأن دفعه بغير دكان، ولم يسأل عنه
~~ولا عن اسمه فضاع (ضمن) لتفريطه وأطلق أبو الخطاب إذا دفعه إليه لم يضمن
~~إذا اشتبه عليه
# (ومن وكل) بالبناء للمفعول (في قبض درهم) فأكثر (أو) قبض (دينار) فأكثر
~~ممن عليه دراهم أو دنانير (لم يصارف) المدين بأن يقبض عن الدنانير دراهم،
~~أو عن الدراهم دنانير ; لأنه لم يأمره بمصارفته، ويكون من ضمان الباعث إن
~~تلف نصا ; لأنه دفع إلى الرسول غير ما أمر به فهو وكيل للباعث في تأديته
~~إلى صاحب الدين إلا إن أخبر الرسول المدين أن رب الدين أذنه في ذلك فيكون
~~من ضمان الرسول ; لأنه غره
# (وإن أخذ) وكيل في قبض دين (رهنا أساء) بأخذه ; لأنه غير مأذون فيه (ولم
~~يضمنه) أي الرهن وكيل ; لأنه رهن فاسد، وفاسد العقود كصحيحها في الضمان
~~وعدمه
# (ومن وكل) غيره (ولو) كان الوكيل (مودعا في قضاء دين فقضاه ولم يشهد)
~~الوكيل بالقضاء (وأنكر غريم) أي رب دين القضاء لم يقبل قول وكيل عليه ;
~~لأنه لم يأتمنه وكما لو ادعاه الموكل و (ضمن) وكيل لموكله ما أنكره رب
~~الدين لتفريطه بترك الإشهاد ولهذا إنما يضمن (ما ليس بحضرة موكل) .
# فإن حضر مع ترك الإشهاد فقد رضي بفعل وكيله كقوله: اقضه ولا تشهد بخلاف
~~حال غيبته لا يقال هو لم يأمره بالإشهاد فلا يكون مفرطا بتركه ; لأنه إنما
~~أذنه في قضاء مبرئ ولم يفعل ولهذا يضمن ولو صدقه موكل وكذب رب الدين
~~(بخلاف) توكيل في (إيداع) فلا يضمن وكيل لم يشهد على الوديع إذا أنكر لقبول
~~قوله في الرد والتلف ms0950 فلا فائدة للموكل في الاستيثاق عليه فإن أنكر الوديع
~~دفع الوكيل الوديعة إليه فقول وكيل بيمينه ; لأنهما اختلفا في تصرفه وفيما
~~وكل فيه فكان القول قوله فيه
# (وإن قال) وكيل في قضاء دين (أشهدت) على رب الدين بالقضاء شهودا (فماتوا)
~~وأنكره موكل (أو) قال له (أذنت لي فيه) أي القضاء بلا
# PageV02P200
# موكل (أو) قال: له (قضيت بحضرتك) فقال: بل بغيبتي (حلف موكل) ; لاحتمال
~~صدق الوكيل وقضى له بالضمان ; لأن الأصل معه.
# (ومن وكل) بالبناء للمفعول (في قبض) دين أو عين (كان وكيلا في خصومة)
~~سواء علم رب الحق ببذل الغريم ما عليه أو جحده أو مطله ; لأنه لا يتوصل إلى
~~القبض إلا بالإثبات فالإذن فيه إذن فيه عرفا قلت: ومثله من وكل في قسم شيء
~~أو بيعه أو طلب شفعة فيملك بذلك تثبيت ما وكل فيه ; ; لأنه طريق للتوصل
~~إليه وأطلق فيه في المغني روايتين (لا عكسه) فالوكيل في الخصومة لا يكون
~~وكيلا في القبض ; لأن الإذن فيه لم يتناول نطقا ولا عرفا وقد يرضى للخصومة
~~من لا يرضاه للقبض وليس لوكيل في خصومة إقرار على موكله مطلقا نصا كإقراره
~~عليه بقود وقذف وكالولي.
# (ويحتمل في) قول إنسان لآخر (أجب خصمي عني كخصومة) أي: أن يكون كتوكيله
~~في خصومة.
# (و) يحتمل (بطلانها) أي: الوكالة بهذا اللفظ قال في تصحيح الفروع: الصواب
~~الرجوع في ذلك إلى القرائن، فإن دلت على شيء كان، وإلا فهي إلى الخصومة
~~أقرب انتهى. ولا تصح ممن علم ظلم موكله في الخصومة قال في الفنون وفي كلام
~~القاضي: لا يجوز لأحد أن يخاصم عن غيره في إثبات حق أو نفيه، وهو غير عالم
~~بحقيقة أمره، ومعناه في المغني في الصلح عن المنكر.
# (و) إن قال لوكيله (اقبض حقي اليوم) أو يوم كذا ونحوه (لم يملكه) أي: فعل
~~ما وكل فيه اليوم (غدا) ; لأن إذنه لم يتناوله ; ولأنه قد يؤثر التصرف في
~~زمن الحاجة دون غيره، وقضاء العبادات ; لاشتغال الذمة بها.
# (و) إن قال لوكيله: اقبض حقي (من ms0951 فلان ملكه) أي: قبض حقه من فلان و (من
~~وكيله) لقيامه مقامه فيجري مجرى إقباضه و (لا) يملك قبضه (من وارثه) ; لأنه
~~لم يؤمر به ولا يقتضيه العرف والطلب على الوارث بطريق الأصالة بخلاف الوكيل
~~ولهذا لو حلف لا يفعل شيئا حنث بفعل وكيله (وإن قال) له اقبض حقي (الذي
~~قبله) أي: فلان أو الذي عليه (ملكه) أي: قبضه منه ومن وكيله و (من وارثه) ;
~~لاقتضاء الوكالة قبضه مطلقا فشمل القبض من وارثه ; لأنه حقه
# PageV02P201
### | [فصل والوكيل أمين لا يضمن ما تلف بيده بلا تفريط]
# ; لأنه نائب المالك في اليد والتصرف، فالهلاك في يده كالهلاك في يد
~~المالك كالمودع والوصي ونحوه وسواء كان متبرعا أو بجعل فإن فرط أو تعدى ضمن
~~(ويصدق) وكيل (بيمينه في) دعوى (تلف) عين أو ثمنها إذا قبضه، وقال موكله:
~~لم يتلف كالوديع (و) يصدق بيمينه في (نفي تفريط) ادعاه موكله ; لأنه أمين
~~ولا يكلف بينة ; لأنه مما تتعذر إقامة البينة عليه ولئلا يمتنع الناس من
~~الدخول في الأمانات مع الحاجة إليها.
# (ويقبل إقراره) أي الوكيل على موكله (في كل ما وكل فيه) من بيع وإجارة
~~وصرف وغيرها (ولو) كان الموكل فيه (نكاحا) ; لأنه يملك التصرف فقبل قوله
~~فيه كولي المجبرة فيقبل قول وكيل إنه قبض الثمن من مشتر وتلف بيده وفي قدر
~~ثمن ونحوه لكن لا يصدق فيما لا يشبه من قليل ثمن ادعى أنه باع به أو كثيره
~~إن اشترى ذكره المجد وإذا وكل البائع والمشتري وعقد الوكيلان واتفقا على
~~الثمن واختلف الموكلان فيه فقال القاضي: يتحالفان أي: البائع والمشتري وصحح
~~المجد لا تحالف وأنه يقبل قول الوكيلين.
# (وإن اختلفا) أي الوكيل والموكل (في رد عين أو) في رد (ثمنها) بعد بيعها
~~(ف) القول (قول وكيل) متبرع ; لأنه قبض العين لنفع مالكها لا غير كالمودع
~~(لا) وكيل (بجعل) فلا يقبل قوله في الرد ; لأن في قبضه نفعا لنفسه أشبه
~~المستعير وإن طلب ثمن من وكيل فقال لم أقبضه بعد فأقام المشتري بينة عليه
~~بقبضه ms0952 ألزم به الوكيل ولم يقبل قوله في رد ولا تلف ; لأنه صار خائنا بجحده
~~قاله المجد.
# (ولا) يقبل قول وكيل في رد (إلى ورثة موكل) ; لأنهم لم يأتمنوه (أو) رد
~~(إلى غير من ائتمنه ولو بإذنه) أي: الموكل كأن أذنه في دفع دينار لزيد قرضا
~~فقال الوكيل: دفعته فأنكره زيد، فإن لم يقم الوكيل بينة ضمن قال في الفروع:
~~وإطلاقهم لا يقبل قوله في صرفه في وجوه عينت له من أجرته لزمته وذكره
~~الآدمي البغدادي انتهى. وصحح في القواعد قبول قول وكيل وقال: نص عليه
~~واختاره أبو الحسن التميمي.
# (ولا) يقبل قول (ورثة وكيل في دفع لموكل) ; لأنه لم يأتمنهم (ولا) يقبل
~~قول (أجير مشترك) كصباغ وصائغ وخياط في رد العين وظاهره أنه يقبل قول أجير
~~خاص وأطلق في الإقناع أنه لا يقبل قول أجير في الرد
# PageV02P202
# (و) لا قول (مستأجر) نحو دابة في ردها ولا مضارب ومرتهن وكل من قبض العين
~~لنفع نفسه كالمستعير.
# (ودعوى الكل) أي: الوكيل والأجير المشترك والمستأجر ونحوهم ممن يقبل قوله
~~في الرد أو برد (تلفا بحادث ظاهر) كحريق ونهب ونحوهما (لا يقبل إلا ببينة
~~تشهد بالحادث) الظاهر ; لعدم خفائه فلا تتعذر البينة عليه (ويقبل قوله) أي:
~~مدعي التلف بسبب ظاهر بعد إقامة البينة عليه (فيه) أي: في أن العين تلفت به
~~بيمينه لتعذر إقامة البينة على تلفها به كما لو تلفت بسبب خفي.
# (و) إن قال وكيل لموكله (أذنت لي في البيع نساء) وأنكره فقول وكيل (أو)
~~قال وكيل أذنت لي في البيع (بغير نقد البلد) أو بعرض وأنكره موكل فقول وكيل
~~(أو اختلفا) أي: الوكيل والموكل (في صفة الإذن) بأن قال: وكلتني في شرائه
~~بعشرة فقال الموكل: بل بخمسة أو وكلتني في شراء عبد قال: بل أمة أو أن
~~أبيعه من زيد قال: بل من عمرو أو قال: موكل: أمرتك ببيعه نسيئة برهن أو
~~ضامن وأنكره وكيل ولا بينة (ف) القول (قول وكيل) ; لأنه أمين (كمضارب)
~~اختلف مع رب المال في مثل ذلك ms0953 وكخياط إذا قال: أذنتني في تفصيله قباء، وقال
~~ربه: بل قميصا ونحوه وإن باع الوكيل السلعة وقال للموكل: أمرتني فقال: بل
~~أمرتك برهنها صدق ربها فاتت أو لم تفت ; لأن الاختلاف هنا في جنس التصرف.
~~وإن اختلفا في أصل الوكالة فقول منكر ; لأن الأصل عدم الوكالة.
# (و) إن قال: لآخر (وكلتني أن أتزوج لك فلانة) على كذا (ففعلت) أي:
~~تزوجتها لك (وصدقت) فلانة (الوكيل) أي: مدعي الوكالة فيما ذكره (وأنكره
~~موكل) بحسب دعواهما الوكالة (فقوله) أي: المنكر لما تقدم (بلا يمين) ; لأن
~~الوكيل يدعي عقدا لغيره (ثم إن تزوجها) الموكل أقر العقد.
# (وإلا) بأن لم يتزوجها (لزمه تطليقها) ; لاحتمال كذبه في إنكاره، ولا ضرر
~~عليه، ويحرم نكاحها غيره قبل طلاقها ; لأنها معترفة أنها زوجته فتؤخذ
~~بإقرارها وإنكاره ليس بطلاق (ولا يلزم وكيلا شيء) للمرأة من مهر ولا غيره ;
~~لأن حقوق العقد إنما تتعلق بالموكل لكن إن ضمن الوكيل المهر رجعت عليه بنصف
~~المهر ; لأنه ضمنه عن الموكل، ومعترف بأنه في ذمته، وإن مات من تزوج له
~~مدعي الوكالة لم ترثه المرأة إن لم يكن صدق على الوكالة أو ورثته إلا إن
~~قامت بها بينة.
# (ويصح التوكيل بلا جعل) ; لأنه صلى الله عليه وسلم وكل أنيسا في إقامة
~~الحد وعروة بن الجعد في الشراء بلا جعل.
# (و) يصح التوكيل
# PageV02P203
# (ب) جعل (معلوم) كدرهم أو دينار أو ثوب صفته كذا (أياما معلومة) بأن
~~يوكله عشرة أيام كل يوم بدرهم (أو يعطيه من الألف) مثلا (شيئا معلوما)
~~كعشرة ; لأنه صلى الله عليه وسلم كان يبعث عماله لقبض الصدقات ويعطيهم
~~عليها ; ولأن التوكيل تصرف للغير لا يلزمه فعله فجاز أخذ الجعل عليه كرد
~~الآبق و (لا) يصح أن يجعل له (من كل ثوب كذا لم يصفه) أي: الثوب (ولم يقدر
~~ثمنه) ; لجهالة المسمى، وكذا لو سمى له جعلا مجهولا ويصح تصرفه بعموم الإذن
~~وله أجرة مثله.
# (وإن عين الثياب المعينة في بيع أو شراء من) شخص (معين) بأن قال: كل ثوب
~~بعته من هذه ms0954 الثياب لزيد فلك على بيعه كذا أو كل ثوب اشتريته لي من فلان من
~~هذه الثياب فلك على شرائه كذا وعينه (صح) ما سماه لزوال الجهالة وكذا لو لم
~~يعين البائع على ما يظهر (ك) قوله: (بع ثوبي) هذا (بكذا فما زاد) عنه (فلك)
~~فيصح نصا.
# قال: هل هذا إلا كالمضاربة؟ واحتج بأنه يروى عن ابن عباس ووجه شبهه
~~بالمضاربة أنه عين تنمى بالعمل عليها، وهو البيع فإذا باع الوكيل الثوب
~~بزائد عما عينه له ولو من غير جنس الثمن فهو له وإلا فلا شيء له كما لو لم
~~يربح مال المضاربة (ويستحقه) أي: الجعل الوكيل (قبل تسليم ثمنه) ; لأنه وفى
~~بالعمل وهو البيع ولا يلزمه استخلاص الثمن من المشتري (إلا إن اشترطه) أي:
~~اشترط الموكل على الوكيل في استحقاقه الجعل تسلم الثمن بأن قال له: إن بعته
~~وسلمت إلي ثمنه فلك كذا فلا يستحقه قبل تسليمه الثمن ; لأنه لم يوف بالعمل.
# (ومن عليه حق) من دين أو عين عارية أو وديعة أو نحوها (فادعى إنسان أنه
~~وكيل ربه في قبضه أو) أنه (وصيه) أي: وصي ربه (أو) أنه (أحيل به) أي: الدين
~~من ربه عليه (فصدقه) أي: صدق من عليه الحق مدعي الوكالة أو الوصية أو
~~الحوالة (لم يلزمه) أي: من عليه الحق (دفع إليه) أي: المدعي ; لأنه لا يبرأ
~~به لجواز إنكار رب الحق أو ظهوره حيا في الوصية.
# (وإن كذبه) أي: كذب من عليه الحق المدعي لذلك (لم يستحلف) ; لعدم الفائدة
~~إذ لا يقضى عليه بالنكول (وإن دفعه) أي: دفع من عليه الحق للمدعي ذلك
~~(وأنكر صاحبه) أي: الحق (ذلك) أي: الوكالة أو الحوالة (حلف) رب الحق أنه لم
~~يوكله ولا أحاله لاحتمال صدق المدعي (ورجع) رب الحق (على دافع) وحده (إن
~~كان) المدفوع (دينا) ; لعدم براءته بدفعه لغير ربه ووكيله ; ولأن الذي أخذه
~~مدعي الوكالة أو الحوالة عين مال الدافع في زعم رب الحق فتعين رجوعه على
~~الدافع فإن نكل لم يرجع بشيء.
# وفي مسألة
# PageV02P204
# الوصية ms0955 يرجع بظهوره حيا (و) رجع (دافع على مدع) لوكالة أو حوالة أو وصية
~~بما دفعه (مع بقائه) ; لأنه عين ماله (أو) يرجع دافع على قابض ببدله مع
~~(تعديه) أي: القابض أو تفريطه (في تلف) ; لأنه بمنزلة الغاصب فإن تلف بيد
~~مدعي الوكالة بلا تعد ولا تفريط لم يضمنه ولم يرجع عليه دافع بشيء ; لأنه
~~مقر بأنه أمين حيث صدقه في دعواه الوكالة أو الوصية، (و) أما (مع) دعوى
~~(حوالة فيرجع) دافع على قابض (مطلقا) أي: سواء بقي في يده أو تلف بتعد أو
~~تفريط أو لا ; لأنه قبضه لنفسه فقد دخل على أنه مضمون عليه.
# (وإن كان) المدفوع لمدع وكالة أو وصية (عينا كوديعة ونحوها) كعارية وغصب
~~ومقبوض على وجه سوم (ووجدها) أي: العين ربها بيد القابض أو غيره (أخذها) ;
~~لأنها عين حقه (وإلا) يجدها (ضمن أيهما شاء) ; لأن القابض قبض ما لا يستحقه
~~والدافع تعدى بالدفع إلى من لا يستحقه فتوجهت المطالبة على كل منهما (ولا
~~يرجع) الدافع للعين (بها) إن ضمنه ربها (على غير متلف أو مفرط) ; لاعتراف
~~كل منهما بأن ما أخذه المالك ظلم واعتراف الدافع بأنه لم يحصل من القابض ما
~~يوجب الضمان فلا يرجع عليه بظلم غيره، هذا كله إذا صدق من عليه الحق
~~المدعي.
# (و) أما (مع عدم تصديقه فيرجع) دافع على مدفوع إليه بما دفعه له (مطلقا)
~~أي: سواء كان دينا أو عينا بقي أو تلف ; لأنه لم يقر بوكالته ولم تثبت
~~ببينة ومجرد التسلم ليس تصديقا (وإن ادعى) شخص (موته) أي: رب الحق (وأنه
~~وارثه لزمه) أي: من عليه الحق (دفعه) أي: الحق لمدعي إرثه (مع تصديقه) مدعي
~~الإرث له لإقراره له بالحق وأنه يبرأ بالدفع له أشبه المورث.
# (و) لزمه (حلفه) أي: من عليه الحق (مع إنكاره) موت رب الحق أو أن الطالب
~~وارثه ; لأن من لزمه الدفع مع الإقرار لزمه اليمين مع الإنكار فيحلف أنه لا
~~يعلم صحة دعواه ونحوه.
# (ومن قبل قوله في رد) كوديع ووكيل ووصي متبرع (وطلب ms0956 منه) الرد (لزمه)
~~الرد (ولا يؤخره ليشهد) على رب الحق ; لعدم الحاجة إليه لقبول دعواه الرد
~~(وكذا مستعير ونحوه) ممن لا يقبل قوله في الرد كمرتهن ووكيل بجعل ومقترض
~~وغاصب (لا حجة) أي: لا بينة (عليه) فلزمه الدفع بطلب رب الحق ولا يؤخر
~~ليشهد ; لأنه لا ضرر عليه فيه لتمكنه من الجواب بنحو: لا يستحق علي شيئا
~~ويحلف عليه كذلك (وإلا) بأن كان عليه بينة بذلك (أخر) الرد ليشهد عليه لئلا
~~ينكره القابض فلا يقبل قوله في الرد وإن قال: لا
# PageV02P205
# يستحق علي شيئا قامت عليه البينة (كدين بحجة) أي: ببينة فللمدين تأخيره
~~ليشهد لما تقدم (ولا يلزمه) أي: رب الحق (دفعها) أي: الوثيقة المكتوب فيها
~~الدين ونحوه إلى من كان عليه الحق ; لأنها ملكه فلا يلزمه تسليمها لغيره
~~(بل) يلزم رب الحق (الإشهاد بأخذه) أي: الحق ; لأن بينة الآخذ تسقط البينة
~~الأولى (ك) ما لا يلزم البائع دفع (حجة ما باعه) لمشتر لما تقدم قلت: العرف
~~الآن يسلمها له ولو قيل بالعمل به لم يبعد كما في مواضع.
# PageV02P206
### | [كتاب الشركة]
# بفتح الشين مع كسر الراء وسكونها وبكسر الشين مع سكون الراء وتجوز
~~بالإجماع لقوله تعالى: {فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12] وقوله: صلى الله
~~عليه وسلم «يقول الله تعالى أنا ثالث الشريكين ما لم يخن أحدهما صاحبه فإذا
~~خان أحدهما صاحبه خرجت من بينهما» رواه أبو داود وهي (قسمان) : أحدهما
~~(اجتماع في استحقاق) وهو أنواع أحدها في المنافع والرقاب كعبد ودار بين
~~اثنين فأكثر بإرث أو بيع ونحوه. الثاني: في الرقاب كعبد موصى بنفعه ورثه
~~اثنان فأكثر. الثالث: في المنافع كمنفعة موصى بها لاثنين فأكثر. الرابع: في
~~حقوق الرقاب كحد قذف إذا قذف جماعة يتصور الزنا منهم عادة بكلمة واحدة فإذا
~~طالبوا كلهم وجب لهم حد واحد. والقسم (الثاني) : اجتماع (في تصرف) وهي شركة
~~العقود المقصودة هنا.
# (وتكره) شركة مسلم (مع كافر) كمجوسي نصا ; لأنه لا يأمن معاملته بالربا
~~وبيع الخمر ونحوه و (لا) تكره الشركة مع (كتابي لا يلي ms0957 التصرف) بل يليه
~~المسلم لحديث الخلال عن عطاء.
# قال «نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم عن مشاركة اليهودي والنصراني إلا
~~أن يكون الشراء والبيع بيد المسلم» ; ولانتفاء المحظور بتولي المسلم التصرف
~~وقول ابن عباس " أكره أن يشارك المسلم اليهودي " محمول على ما إذا ولي
~~التصرف. وما يشتريه كافر من نحو خمر بمال الشركة أو المضاربة ففاسد ويضمنه
~~; لأن العقد يقع للمسلم، ولا يثبت ملك المسلم على خمر أشبه شراءه ميتة
~~ومعاملته بالربا وما خفي أمره على المسلم فالأصل حله.
# (وهو) أي: الاجتماع في التصرف خمسة: (أضرب) جمع ضرب أي: صنف. أحدها:
~~(شركة عنان) ولا خلاف في جوازها بل في بعض شروطها سميت بذلك لاستوائها في
~~المال والتصرف كالفارسين يستويان في السير فإن عناني فرسيهما يكونان سواء
~~أو لملك كل منهما
# PageV02P207
# التصرف في كل المال كما يتصرف الفارس في عنان فرسه، أو من عن الشيء إذا
~~عرض ; لأنه عن لكل منهما مشاركة صاحبه أو من المعانة وهي المعارضة ; ; لأن
~~كلا منهما معارض لصاحبه بماله وعمله.
# (وهي) أي: شركة العنان (أن يحضر كل) واحد (من عدد) اثنين فأكثر (جائز
~~التصرف) فلا تعقد على ما في الذمة ولا مع صغير ولا سفيه (من ماله) فلا تعقد
~~بنحو مغصوب (نقدا) ذهبا أو فضة (مضروبا) أي: مسكوكا ولو بسكة كفار (معلوما)
~~قدرا وصفة (ولو) كان النقد (مغشوشا قليلا) لعسر التحرز منه لا كثيرا (أو)
~~كان النقد (من جنسين) كذهب وفضة (أو) كان (متفاوتا) بأن أحضر أحدهما مائة
~~والآخر مائتين (أو) كان (شائعا بين الشركاء إن علم كل) منهم (قدر ماله) كما
~~لو ورثوه، لأحدهم النصف وللآخر الثلث ولآخر السدس واشتركوا فيه قبل قسمته.
# وعلم منه أنها لا تصح على عرض نصا ; لأن الشركة إما أن تقع على عين العرض
~~أو قيمته أو ثمنه وعينها لا يجوز عقد الشركة عليها ; لأنها تقتضي الرجوع
~~عند فسخها برأس المال أو مثله ولا مثل لها يرجع إليه وقيمتها لا يجوز عقدها
~~عليها ; لأنها قد تزيد في أحدهما قبل ms0958 بيعه فيشاركه الآخر في العين المملوكة
~~له وثمنها معدوم حال العقد وغير مملوك لهما. واشترط كون النقد مضروبا دراهم
~~ودنانير ; لأنها قيم المتلفات وأثمان المبيعات وغير المضروب كالعروض.
# واشترط إحضاره عند العقد لتقدير العمل وتحقيق الشركة كالمضاربة. والعلم
~~به ; لأنه لا بد من الرجوع برأس المال ولا يمكن مع جهله (ليعمل) متعلق ب
~~يحضر (فيه) أي: المال جميعه (كل) ممن له فيه شيء (على أن له) أي: كل من له
~~في المال شيء (من الربح بنسبة ماله) بأن شرطوا لرب النصف نصف الربح ولرب
~~الثلث ثلث الربح ولرب السدس سدس الربح مثلا (أو) على أن لكل منهم (جزءا
~~مشاعا معلوما) ولو أكثر من نسبة ماله، كأن جعل لرب السدس نصف الربح لقوة
~~حذقه (أو يقال) : على أن الربح (بيننا فيستوون فيه) لإضافته إليهم إضافة
~~واحدة بلا ترجيح (أو) ليعمل فيه (البعض) من أرباب الأموال (على أن يكون له)
~~أي: العامل منهم (أثر من ربح ماله) كأن تعاقدوا على أن يعمل رب السدس وله
~~ثلث الربح أو نصفه ونحوه (وتكون) الشركة إذا تعاقدوا على أن يعمل بعضهم
~~كذلك (عنانا) من حيث إحضار كل منهم لما له (ومضاربة) ; لأن ما يأخذه العامل
~~زائدا عن ربح ماله في نظير عمله في مال غيره.
# PageV02P208
# (ولا تصح) إن أحضر كل منهم مالا على أن يعمل فيه بعضهم وله من الربح
~~(بقدره) أي: قدر ماله (لأنه إبضاع) لا شركة، وهو دفع المال لمن يعمل فيه
~~بلا عوض (ولا) تصح إن عقدوها على أن يعمل أحدهم (بدونه) أي: دون ربح ماله ;
~~لأن من لم يعمل لا يستحق ربح مال غيره ولا بعضه وفيه مخالفة لموضوع الشركة.
# (وتنعقد) الشركة (بما يدل على الرضا) من قول أو فعل يدل على إذن كل منهما
~~للآخر في التصرف وائتمانه (ويغني لفظ الشركة عن إذن صريح بالتصرف) ;
~~لدلالته عليه.
# (وينفذ) التصرف في المال جميعه (من كل) من الشركاء (بحكم الملك في نصيبه
~~و) بحكم (الوكالة في نصيب شريكه) ; لأنها مبنية على الوكالة ms0959 والأمانة (ولا
~~يشترط) للشركة (خلط) أموالها ولا أن تكون بأيدي الشركاء ; لأنها عقد على
~~التصرف كالوكالة، ولذلك صحت على جنسين و (لأن مورد العقد العمل وبإعلام
~~الربح بعلم) العمل (والربح نتيجته) أي: العمل ; لأنه سببه (والمال تبع)
~~للعمل فلم يشترط خلطه (فما تلف) من أموال الشركاء (قبل خلط ف) هو (من ضمان
~~الجميع) أي: جميع الشركاء كما لو زاد ; لأن من موجب الشركة تعلق الضمان
~~والزيادة بالشركاء خلط المال أو لا لصحة قسم المال (ب) مجرد (لفظ كخرص) ثمر
~~على شجر مشترك فكذلك الشركة، احتج به أحمد.
# (ولا تصح) الشركة (إن لم يذكر الربح) في العقد كالمضاربة ; لأنه المقصود
~~منها فلا يجوز الإخلال به (أو) أي: ولا تصح إن (شرط لبعضهم) أي: الشركاء
~~(جزءا) من الربح (مجهولا) كحصة أو نصيب، أو مثل ما شرط لفلان مع جهله أو
~~ثلث الربح إلا عشرة دراهم ; لأن الجهالة تمنع تسليم الواجب ; ولأن الربح هو
~~المقصود فلا تصح مع جهله كثمن وأجرة.
# (أو) شرط لبعضهم (دراهم معلومة) كمائة ; لأن المال قد لا يربح غيره فيختص
~~به من سمي له وهو مناف لموضوع الشركة (أو) شرط لبعضهم (ربح عين معينة) كثوب
~~بعينه (أو) ربح عين (مجهولة) كربح ثوب، وكذا لو شرط لأحدهم ربح إحدى
~~السفرتين أو ما يربح المال في يوم أو شهر أو سنة معينة ; لأنه قد يربح في
~~ذلك دون غيره فيختص به من شرط له وهو مناف لمقتضى الشركة (وكذا مساقاة
~~ومزارعة) فلا يصحان إن شرط لعامل جزء مجهول أو آصع معلومة أو ثمرة شجرة
~~معينة أو مجهولة أو
# PageV02P209
# زرع ناحية بعينها ونحوه
# (وما يشتريه البعض) من الشركاء (بعد عقدها) أي: الشركة (ف) هو (للجميع) ;
~~لأن كلا منهم وكيل الباقين وأمينهم إلا أن ينوي الشراء لنفسه فيختص به (وما
~~أبرأه) البعض (من مالها) فمن نصيبه (أو أقر به) البعض (قبل الفرقة) أي: فسخ
~~الشركة (من دين أو عين) للشركة (ف) هو (من نصيبه) ; لأن الإذن في التجارة
~~لا يتضمنه.
# (وإن أقر) بعضهم ms0960 (بمتعلق بها) أي: الشركة كأجرة دلال وجمال ومخزن ونحوه
~~(ف) هو (من) مال (الجميع) ; لأنه من توابع التجارة (والوضيعة) أي: الخسران
~~في مال الشركة (بقدر مال كل) من الشركاء، سواء كانت لتلف أو نقصان ثمن أو
~~غيره ; لأنها تابعة للمال.
# (ومن قال) من شريكين (عزلت شريكي صح تصرف المعزول في قدر نصيبه) من المال
~~فقط، وصح تصرف العازل في جميع المال ; لعدم رجوع المعزول عن إذنه. (ولو
~~قال) أحدهما: (فسخت الشركة) (انعزلا) فلا يتصرف كل منهما إلا في قدر نصيبه
~~من المال ; لأن فسخ الشركة يقتضي عزل نفسه من التصرف في مال صاحبه وعزل
~~صاحبه من التصرف في مال نفسه، وسواء كان المال نقدا أو عرضا ; لأن الشركة
~~وكالة والربح يدخل ضمنا، وحق المضارب أصلي.
# (ويقبل قول رب اليد) أي: واضع يده على شيء: (إن ما بيده له) ; لظاهر اليد
~~(و) يقبل (قول منكر للقسمة) إذا دعاها الآخر ; لأن الأصل عدمها.
# (ولا تصح) شركة عنان (ولا مضاربة بنقرة) وهي الفضة. وكذا من الذهب (التي
~~لم تضرب) ; لأنها كالعروض (ولا بمغشوشة) غشا (كثيرا و) لا ب (فلوس ولو)
~~كانت المغشوشة كثيرا والفلوس (نافقتين) ; لأنها كالعروض، بل الفلوس عروض
~~مطلقا.
### | [فصل ولكل من الشركاء أن يبيع من مال الشركة ويشتري]
# ) به مساومة ومرابحة ومواضعة وتولية وكيفما رأى المصلحة ; لأنه عادة
~~التجار.
# (و) أن (يأخذ) ثمنا ومثمنا (ويعطي) ثمنا ومثمنا (ويطالب) بالدين (ويخاصم)
~~فيه ; لأن من ملك قبض شيء ملك الطلب به والخصومة فيه (ويحيل ويحتال) ; لأن
~~الحوالة عقد معاوضة وهو يملكها.
# (ويرد بعيب للحظ) فيما ولي هو أو
# PageV02P210
# شريكه شراءه (ولو رضي شريكه) كما لو رضي بإهمال المال بلا عمل فلشريكه
~~إجباره عليه لأجل الربح، ما لم يفسخ الشركة.
# (و) أن (يقر به) أي: العيب فيما بيع من مالها ; لأنه من متعلقاتها وله
~~إعطاء أرشه وأن يحط من ثمنه أو يؤخره للعيب (و) أن (يقايل) فيما باعه أو
~~اشتراه ; لأنه قد يكون فيه حظ (و) أن (يؤجر ويستأجر) من مالها لجريان
~~المنافع ms0961 مجرى الأعيان. وله أن يقبض أجرة المؤجرة ويعطي أجرة المستأجرة.
# (و) أن (يبيع نساء) ويشتري معيبا ; لأن المقصود هنا الربح بخلاف الوكالة
~~(و) أن (يفعل كل ما فيه حظ) للشركة (كحبس غريم ولو أبى) الشريك (الآخر)
~~حبسه.
# (و) أن (يودع) مال الشركة (لحاجة) إلى الإيداع ; لأنه عادة التجار (و) أن
~~(يرهن ويرتهن) أي: أن يأخذ رهنا بدين الشركة (عندها) أي: الحاجة ; لأن
~~الرهن يراد للإيفاء، والارتهان يراد للاستيفاء، وهو يملكهما فكذا ما يراد
~~لهما.
# (و) أن (يسافر) بالمال (مع أمن) لانصراف الإذن المطلق إلى ما جرت به
~~العادة، وعادة التجار جارية بالتجارة سفرا وحضرا فإن لم يكن أمن لم يجز.
~~وضمن لتعديه (ومتى لم يعلم) شريك سافر بالمال خوفه لم يضمن (أو) لم يعلم
~~(ولي يتيم) سافر بماله إلى محل مخوف (خوفه) لم يضمن (أو) شريك أو ولي يتيم
~~لمفلس ولم (يعلما فلس مشتر) ففات الثمن (يضمن) أحدهما ما فات بسببه لعسر
~~التحرز عنه.
# والغالب السلامة (بخلاف شرائه) أي: الشريك أو ولي اليتيم (خمرا) للشركة
~~أو لليتيم (جاهلا) به فيضمن نصا ; لأنه لا يخفى غالبا (وإن علم) شريك أو
~~ولي يتيم (عقوبة سلطان ببلد بأخذ مال فسافر فأخذه) أي: أخذ السلطان مال
~~الشركة أو اليتيم (ضمن) المسافر ما أخذ منه ; لتفريطه بالأخذ.
# و (لا) يجوز للشريك (أن يكاتب قنا) من الشركة (أو يزوجه أو يعتقه) ولو
~~(بمال) إلا بإذن ; لأنه ليس من التجارة المقصودة بالشركة (ولا أن يهب) من
~~مال الشركة إلا بإذن. ونقل حنبل: يتبرع ببعض الثمن لمصلحة (أو يقرض) منه،
~~وظاهره: ولو برهن (أو يحابي) في بيع أو شراء لمنافاته مقصود الشركة وهو طلب
~~الربح.
# (أو يضارب أو يشارك بالمال) لإثباته في المال حقوقا واستحقاق ربحه لغيره
~~(أو يخلطه) أي: المال (بغيره) من مال الشريك نفسه أو أجنبي لتضمنه إيجاب
~~حقوق في المال.
# (أو يأخذ به) أي: مال الشركة (سفتجة بأن يدفع) الشريك (من مالها) أي:
# PageV02P211
# الشركة (إلى إنسان ويأخذ منه) أي: المدفوع إليه (كتابا إلى وكيل ببلد ms0962 آخر
~~يستوفي منه) ما أخذه منه موكله (أو يعطيها) أي: السفتجة (بأن يشتري الشريك
~~عرضا) للشركة (ويعطي بثمنه كتابا إلى وكيله) أي: المشتري (ببلد آخر
~~ليستوفي) البائع (منه) أي: الثمن ; لأن فيه خطرا لم يؤذن فيه.
# (ولا) للشريك (أن يبضع) من الشركة (وهو أن يدفع من مالها) أي: الشركة
~~(إلى من يتجر فيه ويكون الربح كله للدافع وشريكه) لما فيه من الغرر (ولا أن
~~يستدين عليها) أي: الشركة (بأن يشتري بأكثر من المال أو) يشتري (بثمن ليس
~~معه من جنسه) ; لأنه يدخل فيها أكثر مما رضي الشريك بالشركة فيه، أشبه ضم
~~شيء إليها من ماله (إلا في النقدين) بأن يشتري بفضة ومعه ذهب أو بالعكس ;
~~لأنه عادة التجار، ولا يمكن التحرز منه (إلا بإذن) شريكه (في الكل) أي: كل
~~ما تقدم من المسائل، فإن أذنه في شيء منها جاز (ولو قيل) أي: قال شريكه له:
~~(اعمل برأيك ورأى مصلحة) فيما تقدم (جاز الكل) أي: كل ما يتعلق بالتجارة من
~~الإبضاع والمضاربة والمشاركة بالمال والمزارعة ونحوها، لدلالة الإذن عليه،
~~بخلاف التبرع والقرض والعتق ونحوها للقرينة كما يأتي في المضارب.
# (وما استدان) شريك (بدون إذن) شريكه باقتراض أو شراء بضاعة ضمها إلى مال
~~الشركة أو بثمن نسيئة ليس عنده من جنسه غير النقدين (فعليه) أي: المستدين
~~وحده المطالبة بما استدانه (وربحه له) ; لأنه لم يقع للشركة (وإن أخر)
~~أحدهما (حقه من دين) (جاز) لصحة انفراده بإسقاط حقه من الطلب به، كالإبراء
~~بخلاف حق شريكه (وله) أي: الذي أخر حقه من الدين (مشاركة شريكه) الذي لم
~~يؤخر (فيما يقبضه من الدين مما لم يؤخر) لاشتراكه بينهما (وإن تقاسما دينا
~~في ذمة) شخص (أو أكثر) (لم يصح) نصا ; لأن الذمم لا تتكافأ ولا تتعادل،
~~والقسمة تقتضيهما ; لأنها بغير تعديل بمنزلة البيع وبيع الدين غير جائز.
~~فإن تقاسما ثم هلك بعض الدين فالباقي بينهما والهالك عليهما.
# (وعلى كل) من الشركاء تولي (ما جرت عادة بتوليه، من نشر ثوب وطيه وختم
~~وإحراز) لمالها وقبض نقده، لحمل ms0963 إطلاق الإذن على العرف.
# ومقتضاه تولي مثل هذه الأمور بنفسه (فإن فعله) أي: فعل ما عليه توليه
~~بنائب (بأجرة) (ف) هي (عليه) ; لأنه بدلها عوضا عما عليه (وما جرت) عادة
~~(بأن يستنيب فيه) كالنداء على المتاع (فله أن
# PageV02P212
# يستأجر) من مال الشركة إنسانا (حتى شريكه لفعله إذا كان) فعله (مما لا
~~يستحق أجرته إلا بعمل كنقل طعام ونحوه) ككيله، واستئجار غرائر شريكه لنقله
~~فيها، أو داره ليحرز فيها نصا (وليس له) أي: الشريك (فعله) أي: ما جرت
~~العادة بعدم توليه بنفسه (ليأخذ أجرته) بلا استئجار صاحبه له ; لأنه قد
~~تبرع بما لا يلزمه فلم يستحق شيئا، كالمرأة التي تستحق الاستخدام إذا خدمت
~~نفسها.
# ويحرم على شريك في زرع فرك شيء من سنبله يأكله بلا إذن شريكه (وبذل خفارة
~~وعشر على المال) فيحتسبه الشريك أو العامل على رب المال. قال أحمد: ما أنفق
~~على المال فعلى المال (وكذا) ما يبذل (لمحارب ونحوه) وظاهره: ولو من مال
~~يتيم ولا ينفق أحدهما أكثر من الآخر بدون إذنه. والأحوط: أن يتفقا على شيء
~~من النفقة لكل منهما.
### | [فصل الاشتراط في الشركة نوعان]
# فصل (والاشتراط فيها) أي: الشركة (نوعان) : نوع (صحيح، كأن) يشترط أحدهما
~~على الآخر (أن لا يتجر إلا في نوع كذا) كالحرير والبز وثياب الكتان ونحوها،
~~سواء كان مما يعم وجوده في ذلك البلد أو لا (أو) يشترط أن لا يتجر إلا في
~~(بلد بعينه) كمكة أو دمشق (أو) أن (لا يبيع إلا بنقد كذا) كدراهم أو دنانير
~~صفتها كذا (أو) أن لا يشتري ولا يبيع إلا (من فلان، أو) أن (لا يسافر
~~بالمال) ; لأن الشركة تصرف بإذن فصح تخصيصها بالنوع والبلد والنقد والشخص
~~كالوكالة. .
# (و) نوع (فاسد وهو قسمان) : قسم (مفسد لها) أي: الشركة (وهو ما يعود
~~بجهالة الربح) كشرط درهم لزيد الأجنبي والباقي من الربح لهما، أو اشتراط
~~ربح ما يشترى من رقيق لأحدهما وما يشترى من ثياب للآخر، أو لأحدهما ربح هذا
~~الكيس وللآخر ربح الكيس الآخر.
# وتقدم أشياء من ms0964 نظائره فتفسد الشركة والمضاربة بذلك ; لإفضائه إلى جهل حق
~~كل منهما من الربح أو إلى فواته ; ولأن الجهالة تمنع من التسليم فتفضي إلى
~~التنازع. .
# (و) قسم فاسد (غير مفسد) للشركة نصا (ك) اشتراط أحدهما على الآخر (ضمان
~~المال) إن تلف بلا تعد ولا تفريط (أو أن عليه من الوضيعة) أي: الخسارة
~~(أكثر من قدر ماله، أو أن يوليه) أي: أن يعطيه برأس ماله (ما يختار من
~~السلع) التي يشتريها (أو) أن (يرتفق بها) كلبس ثوب أو استخدام
# PageV02P213
# عبد أو ركوب دابة.
# أو يشترط رب المال على العامل في المضاربة أن يضارب في مال آخر، أو يأخذه
~~بضاعة أو قرضا، أو يخدمه في كذا أو أنه متى باع السلعة فهو أحق بها بالثمن
~~(أو) أن (لا يفسخ الشركة مدة كذا) أو أبدا أو أن لا يبيع إلا برأس المال أو
~~أقل مما اشترى منه، أو أن لا يبيع فيها ولا يشتري ونحوه. فهذه الشروط كلها
~~فاسدة ; لتفويتها المقصود من عقد الشركة، أو منع الفسخ الجائز بحكم الأصل،
~~والشركة والمضاربة صحيحة كالشروط الفاسدة في البيع والنكاح ونحوهما.
# (وإذا فسدت) الشركة بجهالة الربح أو غيرها (قسم ربح شركة عنان) وربح شركة
~~وجوه على (قدر المالين) ; لأنه نماؤهما كما لو كان العمل من غير الشريكين.
# (و) قسم (أجر ما تقبلاه) أي: الشريكان من عمل (في شركة أبدان) عليهما
~~(بالسوية) استحق بالعمل وهو منهما (ووزعت) أي: قسمت (وضيعة على قدر ما لكل)
~~من الشركاء (ورجع كل من شريكين في) شركة (عنان و) شركة (وجوه و) شركة
~~(أبدان بأجرة نصف عمله) ; لعمله في نصيب شريكه بعقد يبتغي به الفضل في ثاني
~~الحال فوجب أن يقابل العمل فيه عوض كالمضاربة.
# فإذا كان عمل أحدهما مثلا يساوي عشرة دراهم والآخر خمسة تقاصا بدرهمين
~~ونصف ورجع ذو العشرة بدرهمين ونصف (و) يرجع كل (من ثلاثة) شركاء على شريكه
~~(بأجرة ثلثي عمله) ومن أربعة بثلاثة أرباع أجرة عمله. وهكذا على ما تقدم في
~~الشريكين.
# (ومن تعدى) من الشركاء بمخالفة وإتلاف ms0965 (ضمن) أي: صار ضامنا لما بيده من
~~المال، صحت الشركة أو فسدت لتصرفه في ملك غيره بما لم يأذن فيه كالغاصب
~~(وربح مال) تعدى فيه (لربه) نصا ; لأنه نماء مال تصرف فيه غير مالكه بغير
~~إذنه، فكان لمالكه كما لو غصبه حنطة وزرعها.
# (وعقد فاسد في كل أمانة وتبرع كمضاربة وشركة ووكالة الوديعة ورهن وهبة
~~وصدقة ونحوها) كهدية ووقف (ك) عقد (صحيح في ضمان وعدمه) فلا يضمن منها ما
~~لا يضمن في العقد الصحيح ; لدخولهما على ذلك بحكم العقد، وإنما ضمن قابض
~~الزكاة إذا كان غير أهل لقبضها ما قبضه ; لأنه لم يملكه به، وهو مفرط بقبض
~~ما لا يجوز له قبضه، فهو من القبض الباطل لا الفاسد (وكل) عقد (لازم يجب
~~الضمان في صحيحه يجب في فاسده كبيع وإجارة ونكاح ونحوها) كقرض.
# والحاصل أن الصحيح من العقود إن أوجب الضمان
# PageV02P214
# ففاسده كذلك، وإن كان لا يوجبه فكذلك فاسده. وليس المراد أن كل حال ضمن
~~فيها في الصحيح ضمن فيها في الفاسد، فإن البيع الصحيح لا تضمن فيه المنفعة
~~بل العين بالثمن، والمقبوض ببيع فاسد يجب ضمان الأجرة، والإجارة الصحيحة
~~تجب فيها الأجرة بتسليم العين المعقود عليها، انتفع المستأجر أو لم ينتفع،
~~وفي الإجارة الفاسدة روايتان، والنكاح الصحيح يستقر فيه المهر بالخلوة دون
~~الفاسد.
### | [فصل المضاربة]
# فصل: الضرب الثاني: المضاربة من الضرب في الأرض أي: السفر فيها للتجارة،
~~أو من ضرب كل منهما بسهم في الربح، وهذه تسمية أهل العراق، وأهل الحجاز
~~يسمونها قرضا من قرض الفأر الثوب أي: قطعه كأن رب المال اقتطع للعامل قطعة
~~من ماله وسلمها له، واقتطع له قطعة من ربحها، أو من المقارضة بمعنى
~~الموازنة، يقال: تقارض الشاعران إذا توازنا. وحكى ابن المنذر الإجماع على
~~جوازها. وحكي عن عمر وعثمان وعلي وابن مسعود وحكيم بن حزام ولم يعرف لهم
~~مخالف، ولحاجة الناس إليها. (وهي) شرعا (دفع مال) أي: نقد مضروب غير مغشوش
~~كثيرا لما تقدم في الشركة (وما في معناه) أي: معنى الدفع، كوديعة وعارية ms0966
~~وغصب إذا قال ربها لمن هي تحت يده: ضارب بها على كذا (معين) أي: المال.
# فلا يصح: ضارب بإحدى هذين الكيسين، تساوى ما فيهما أو اختلف، علما ما
~~فيهما أو جهلاه ; لأنها عقد تمنع صحته الجهالة فلم تجز على غير معين كالبيع
~~(معلوم قدره) فلا تصح بصبرة دراهم أو دنانير، إذ لا بد من الرجوع إلى رأس
~~المال عند الفسخ ; ليعلم الربح ولا يمكن ذلك مع الجهل (لمن يتجر فيه) أي:
~~المال وهو متعلق ب " دفع " (بجزء) متعلق ب يتجر (معلوم من ربحه) كنصفه أو
~~عشره (له) أي: للمتجر فيه (أو لقنه) ; لأن المشروط لقنه له. فلو جعلاه
~~بينهما وبين عبد أحدهما أثلاثا كان لصاحب العبد الثلثان وللآخر الثلث وإن
~~كان العبد مشتركا بينهما نصفين، فكما لو لم يذكراه أي: العبد، والربح
~~بينهما نصفين (أو) للمتجر فيه (ولأجنبي مع عمل منه) أي: الأجنبي.
# كما لو قال: خذه فاتجر به أنت وفلان وما ربح فلكما نصفه، فيكونان
# PageV02P215
# عاملين في المال. فإن لم يشترطا عملا من الأجنبي لم تصح المضاربة ; لأنه
~~شرط فاسد يعود إلى الربح كشرط دراهم وإن قال: لك الثلثان على أن تعطي
~~امرأتك نصفه فكذلك والمراد بالأجنبي هنا غير قنهما، ولو والدا أو ولدا
~~لأحدهما (وتسمى) المضاربة (قرضا) وتقدم (و) تسمى أيضا (معاملة) من العمل
~~(وهي أمانة) بدفع المال (ووكالة) بالإذن في الصرف (فإن ربح) المال بالعمل
~~(فشركة) لصيرورتهما شريكين في ربح المال (وإن فسدت) المضاربة (فإجارة) أي:
~~كالإجارة الفاسدة ; لأن الربح كله لرب المال وللعامل أجرة مثله.
# (وإن تعدى) عامل في المال ففعل ما ليس له فعله (ف) ك (غصب) في الضمان
~~لتعديه ويرد المال وربحه ولا أجرة له قال في الرعاية الكبرى: وإن تعدى
~~المضارب الشرط أو فعل ما ليس له فعله أو ترك ما يلزمه ضمن المال ولا أجرة
~~له وربحه لربه، وعنه له أجرة المثل.
# (ولا يعتبر) لمضاربة (قبض) عامل (رأس المال) فتصح وإن كان بيد ربه ; لأن
~~مورد العقد العمل (ولا القول) أي: قول: ms0967 قبلت ونحوه (فتكفي مباشرته) أي:
~~العامل (للعمل) ويكون قبولا لها كالوكالة.
# (وتصح) المضاربة (من مريض) مرض الموت المخوف ; لأنها عقد يبتغي الفضل
~~أشبه البيع والشراء (ولو سمى) فيها (لعامله أكثر من أجر مثله) فيستحقه
~~(ويقدم به على الغرماء) ; لأنه غير مستحق من مال رب المال، وإنما حصل بعمل
~~المضارب في المال، فما يحصل من الربح المشروط يحدث على ملك العامل بخلاف ما
~~لو حابى أجيرا في الأجر فإن الأجر يؤخذ من ماله، أو ساقى أو زارع محاباة،
~~فتعتبر من ثلثه لخروج المشروط فيهما من عين ملكه، بخلاف الربح في المضاربة
~~فإنه إنما يحصل بالعمل.
# (و) قول رب مال لآخر (اتجر به وكل ربحه لي إبضاع) ; لأنه قرن به حكم
~~الإبضاع فانصرف إليه (لا حق للعامل فيه) ; لأنه ليس بمضاربة ولا أجرة له،
~~وإن قال مع ذلك: وعليك ضمانه لم يضمنه ; لأنه شرط ينافي مقتضى العقد.
# (و) قول رب المال لآخر (اتجر به وكله) أي: الربح (لك قرض) لا مضاربة ;
~~لأنه قرن به حكم القرض فانصرف إليه، فإن قال معه: ولا ضمان عليك لم ينتف
~~كما لو صرح به (لا حق لربه) أي: الدافع (فيه) أي: الربح. .
# (و) إن قال: اتجر به والربح (بيننا) صح مضاربة و (يستويان فيه) أي: الربح
~~لإضافته إليهما إضافة واحدة ولم يترجح به أحدهما.
# (و) إن
# PageV02P216
# قال (خذه مضاربة ولك) ربحه لم يصح وله أجرة مثله، (أو) قال خذه مضاربة
~~(ولي ربحه لم يصح) ولا أجرة له ; لأن المضاربة الصحيحة تقتضي كون الربح
~~بينهما نصفين فإذا شرط اختصاص أحدهما به فقد شرط ما ينافي مقتضى العقد
~~ففسد، كما لو شرط في شركة العنان أن الربح كله لأحدهما بخلاف ما لو لم يقل:
~~مضاربة ; لأن اللفظ صالح لما أثبت حكمه من الإبضاع والقرض، وإن قال: اتجر
~~به (ولي) ثلث الربح يصح وباقيه للآخر، (أو) قال: اتجر به (ولك ثلثه) أي:
~~الربح (يصح) مضاربة (وباقيه) أي: الربح (للآخر) الذي لم يسم له ; لأن الربح
~~لا يستحقه غيرهما.
# وإن ms0968 قدر نصيب أحدهما منه فالباقي للآخر بمفهوم اللفظ لقوله تعالى: {فإن
~~لم يكن له ولد وورثه أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11] لما لم يذكر نصيب
~~الأب علم أن الباقي له وكذا لو وصى بمائة لزيد وعمرو، وقال: لزيد منها
~~ثلاثون فالباقي لعمرو، أو اتجر به ولك نصف ولي ثلث وسكت عن السدس صح وهو
~~لرب المال، وخذه مضاربة على الثلث أو الربع أو بالثلث ونحوه صح والمقدر
~~للعامل ; لأن الشرط يراد لأجله ورب المال يستحق بماله لا بالشرط، والعامل
~~يستحق بالعمل وهو يكثر ويقل وإنما تتقدر حصته بالشرط (وإن أتى معه) أي:
~~الثلث ونحوه (بربع عشر الباقي) بأن قال: اتجر به ولك الثلث وربع عشر الباقي
~~من الربح (ونحوه) كاتجر به على الربع وخمس ثمن الباقي (صح) وإن جهلا الحساب
~~; لأنها أجزاء معلومة مقدرة تخرج بالحساب لا تختص بهما.
# (وإن اختلفا فيها) أي: المضاربة لمن المشروط؟ فلعامل (أو) اختلفا (في
~~مساقاة أو) في (مزارعة لمن) الجزء (المشروط؟ ف) هو (لعامل) ; لأن رب المال
~~يستحق الربح بماله لكونه نماءه وفرعه، والعامل يستحق بالشرط (ومضاربة فيما
~~لعامل أن يفعله) من بيع وشراء وأخذ وإعطاء ورد بعيب وبيع نساء وبعرض وشراء
~~معيب وإيداع لحاجة ونحوه مما تقدم (أو لا) يفعله كعتق وكتابة وقرض وأخذ
~~سفتجة وإعطائها ونحوه.
# (و) في (ما يلزمه) من نشر وطي وختم وحرز ونحوه (وفي شروط) صحيحة ومفسدة
~~وفاسدة (كشركة عنان) على ما سبق تفصيله لاشتراكهما في التصرف بالإذن.
# (وإن قيل) أي: قال رب المال لعامل (اعمل برأيك) أو بما أراك الله تعالى
~~(وهو) أي: العامل (مضارب بالنصف فدفعه) أي: المال (ل) عامل
# PageV02P217
# (آخر) ليعمل به (بالربع) من ربحه صح، و (عمل به) نصا ; لأنه قد يرى دفعه
~~إلى أبصر منه.
# وإن قال: أذنتك في دفعه مضاربة صح، والمقول له وكيل لرب المال في ذلك فإن
~~دفعه لآخر ولم يشترط لنفسه شيئا من الربح صح العقد وإن شرط لنفسه منه شيئا
~~لم يصح ; لأنه ليس من جهته مال ولا عمل والربح ms0969 إنما يستحق بواحد منهما.
~~(وملك) العامل أيضا إذا قيل له: اعمل برأيك أو بما أراك الله (الزراعة) ;
~~لأنها من الوجوه التي يبتغى بها النماء فإن تلف المال في المزارعة لم يضمنه
~~و (لا) يملك من قيل له: اعمل برأيك أو بما أراك الله (التبرع ونحوه) كقرض
~~ومكاتبة رقيق وعتقه بمال وتزويجه (إلا بإذن) صريح فيه ; لأنه مما لا يبتغى
~~به التجارة.
# (وإن فسدت) المضاربة (فلعامل أجرة مثله) نصا (ولو خسر) المال والتسمية
~~فاسدة ; لأنها من توابع المضاربة وحيث فاته المسمى وجب رد عمله ; لأنه لم
~~يعمل إلا ليأخذ عوضه، وذلك متعذر فتجب قيمته وهي أجرة مثله كالبيع الفاسد
~~فإنه يكون مضمونا على من تلف بيده إذا تقابضا وتلف أحد العوضين. لكن لو قال
~~رب المال: خذه مضاربة والربح كله لي فلا شيء للعامل لتبرعه بعمله أشبه ما
~~لو أعانه أو توكل له بلا جعل.
# (وإن ربح) في مضاربة فاسدة (ف) الربح (للمالك) ; لأنه نماء ماله.
# (وتصح) المضاربة (مؤقتة) كضارب بهذا المال سنة ; لأنها تصرف يتقيد بنوع
~~من المال فجاز تقييده بالزمان كالوكالة.
# (و) إن قال: ضارب بهذا المال و (إذا مضى كذا فلا تشتر) شيئا (أو فهو قرض
~~فإذا مضى) الوقت المعين لم يشتر في الأولى وإن مضى في الثانية (وهو متاع
~~فلا بأس) به (إذا باعه كان قرضا) نصا نقله مهنا.
# (و) تصح (معلقة) ; لأنها إذن في التصرف فجاز تعليقه على شرط مستقبل
~~كالوكالة (كإذا جاء زيد فضارب بهذا) المال (أو اقبض ديني) من فلان (وضارب
~~به) ; لأنه وكيله في قبض الدين ومأذون له في التصرف، فجاز جعله مضاربة إذا
~~قبضه كاقبض ألفا من غلامي وضارب به.
# و (لا) تصح إن قال: (ضارب بديني عليك أو) ضارب بديني (على زيد فاقبضه) ;
~~لأن الدين في الذمة ملك لمن هو عليه، ولا يملكه ربه إلا بقبضه، ولم يوجد
~~وإن قال: اعزل ديني عليك وقد قارضتك به ففعل واشترى بعينه شيئا للمضاربة
~~فالشراء للمشتري ; لأنه اشترى لغيره بمال نفسه فحصل الشراء له ms0970 وإن اشترى في
~~ذمته فكذلك ; لأنه عقد القرض على ما لا يملكه، وإن وكله في قبض دينه من
~~نفسه فإذا قبضته فقد جعلته بيدك
# PageV02P218
# مضاربة ففعل صح لصحة قبض الوكيل من نفسه بإذنه.
# (ويصح) إن قال: ضارب (بوديعة) لي عند زيد أو عندك مع علمهما قدرها ;
~~لأنها ملك رب المال فجاز أن يضاربه عليها، كما لو كانت حاضرة في زاوية
~~البيت فإن كانت تلفت عنده على وجه يضمنها لم يجز أن يضاربه عليها ; لأنها
~~صارت دينا.
# (و) تصح مضاربة إذا قال: ضارب ب (غصب) لي (عند زيد أو عندك) مع علمهما
~~قدره ; لأنه مال يصح بيعه من غاصبه، وقادر على أخذه منه فأشبه الوديعة وكذا
~~بعارية (ويزول الضمان) عن الغاصب والمستعير بمجرد عقد المضاربة ; لأنه صار
~~ممسكا له بإذن ربه لا يختص بنفعه ولم يتعد فيه أشبه ما لو قبضه مالكه ثم
~~أقبضه له فإن تلفا فكما تقدم (ك) ما تصح المضاربة (بثمن عرض) باعه بإذن
~~مالكه ثم ضاربه على ثمنه.
# (ومن عمل مع مالك) نقد أو شجر أو أرض وحب في تنمية ذلك بأن عاقده على أن
~~يعمل معه فيه (والربح) في المضاربة أو الثمر في المساقاة أو الزرع في
~~المزارعة (بينهما) أنصافا أو أثلاثا ونحوه (صح) ذلك (وكان مضاربة) في مسألة
~~النقد نصا ; لأن العمل أحد ركني المضاربة فجاز أن يكون من أحدهما مع وجود
~~الأمرين من الآخر (و) كان في مسألة الشجر (مساقاة و) في مسألة الأرض والحب
~~(مزارعة) قياسا على المضاربة.
# (وإن شرط) العامل (فيهن) أي: المضاربة والمساقاة والمزارعة (عمل مالك أو)
~~عمل (غلامه) أي: رقيقه (معه) أي: العامل بأن شرط أن يعينه في العمل (صح، ك)
~~شرطه عليه عمل (بهيمته) بأن يحمل عليها ونحوه.
# ويجوز دفع مضاربة لاثنين فأكثر في عقد واحد، وما شرط من الربح في نظير
~~العمل فعلى عددهم مع الإطلاق وإن فوضل بينهم فيه جاز. وإن قارض اثنان واحدا
~~بألف لهما على أن له نصف الربح مثلا جاز، وإن جعل له أحدهما ms0971 نصف ربح حصته
~~والآخر الثلث أو نحوه صح وباقي ربح كل مال لربه، وإن جعلا الباقي من الربح
~~بينهما نصفين لم يصح ; لأن أحدهما يشترط جزءا من ربح مال الآخر بلا عمل
~~منه، وإن دفع واحد لآخر ألفين على أن يعمل في أحدهما بالنصف، وفي الآخر
~~بالثلث ونحوه صح، حيث عين كلا منهما، بخلاف اعمل في هذا بالنصف على أن تعمل
~~في الآخر بالثلث ونحوه ; لأنه يشبه بيعتين في بيعة المنهي عنه.
# PageV02P219
### | [فصل وليس لعامل شراء من يعتق على رب المال]
# بغير إذنه وظاهره لقرابة أو تعليق أو إقرار بحريته ; لأن عليه فيه ضررا
~~والمقصود من المضاربة الربح وهو منتف هنا (فإن فعل) أي: اشترى من يعتق على
~~رب المال (صح) الشراء ; لأنه مال متقوم قابل للعقود، فيصح شراؤه كغيره
~~(وعتق) على رب المال ; لتعلق حقوق العقد به (وضمن) عامل (ثمنه) الذي اشتراه
~~به لمخالفته (وإن لم يعلم) أنه يعتق على رب المال ; لأنه إتلاف فإن كان
~~بإذن رب المال انفسخت في قدر ثمنه ; لتلفه، فإن كان ثمنه كل المال انفسخت
~~كلها، وإن كان في المال ربح أخذ حصته منه ولا ضمان عليه.
# (وإن اشترى) عامل (ولو بعض زوج أو) بعض (زوجة لمن له في المال ملك) ولو
~~جزءا من ألف جزء (صح) الشراء لوقوعه على ما يمكن طلب الربح فيه كالأجنبي
~~(وانفسخ نكاحه) أي: المشتري كله أو بعضه ; لأن النكاح لا يجامع الملك،
~~ويتنصف المهر على رب المال بشراء زوجته قبل الدخول ويرجع به على العامل،
~~ولا ضمان عليه إن اشترى زوج ربة المال فيما يفوتها من مهر ونفقة ; لأنه لا
~~يعود إلى المضاربة، وسواء كان الشراء بعين المال أو في ذمته.
# (وإن اشترى) عامل المضاربة (من يعتق عليه) أي: المضارب، كأبيه وأخيه
~~(وظهر ربح) في المضاربة بحيث يخرج ثمن الأب والأخ من حصته من الربح سواء
~~كان الربح ظاهرا حين الشراء أو بعده ومن يعتق عليه باق لم يتصرف فيه (عتق)
~~كله ; لملكه حصته من الربح بالظهور وكذا ms0972 إن لم يخرج كل ثمنه من الربح لكنه
~~موسر بقيمة باقيه ; لأن ملكه بفعله فعتقه عليه كما لو اشتراه بماله، وإن
~~كان معسرا عتق عليه بقدر حصته من الربح (وإلا) بأن لم يظهر في المال ربح
~~حتى باع من يعتق عليه (فلا) يعتق منه شيء ; لأنه لا يملكه، وإنما هو ملك رب
~~المال.
# (وليس له) أي: العامل (الشراء) أي: لنفسه (من مالها) أي: المضاربة (إن
~~ظهر ربح) ; لأنه يصير شريكا فيه فإن لم يظهر ربح صح شراؤه من رب المال أو
~~بإذنه كالوكيل (ويحرم) على العامل (أن يضارب) أي: يأخذ مضاربة (لآخر إن
~~أضر) اشتغاله بالعمل في مال الثاني رب المال (الأول) ; لأنه يمنعه مقصود
~~المضاربة من طلب النماء والحظ، فإن لم يضر الأول، بأن كان مال الثاني يسيرا
~~لا يشغله عن
# PageV02P220
# العمل في مال الأول جاز (فإن فعل) أي: ضارب لآخر حيث يضر الأول (رد)
~~العامل (ما خصه) من ربح المضاربة الثانية في شركة الأول نصا، فيدفع لرب
~~المضاربة الثانية نصيبه من الربح، ويأخذ نصيب العامل، فيضم لربح المضاربة
~~الأولى ويقتسمه مع ربها على ما اشترطاه ; لأنه استحقه بالمنفعة التي استحقت
~~بالعقد الأول، ورده في المغني كما ذكره في شرحه.
# (ولا يصح لرب المال الشراء منه) أي: من مال المضاربة (لنفسه) نصا ; لأنه
~~ملكه كشرائه من وكيله وعبده المأذون، (وإن اشترى شريك نصيب شريكه صح) ;
~~لأنه ملك غيره، أشبه ما لو لم يكن بائعه شريكا (وإن اشترى الجميع) أي: حصته
~~وحصة شريكه (صح) الشراء (في نصيب من باعه فقط) لما تقدم.
# (ولا نفقة لعامل) ; لأنه دخل على العمل بجزء فلا يستحق غيره ولو استحقها
~~لأفضى إلى اختصاصه بالربح إذا لم يربح غيرها (إلا بشرط) نصا كوكيل، وقال
~~الشيخ تقي الدين: أو عادة: ويصح شرطها سفرا أو حضرا ; لأنها في مقابلة عمله
~~(فإن اشترطت) نفقة العامل (مطلقة واختلفا) أي: تشاحا فيها (فله نفقة مثله
~~عرفا من طعام وكسوة) ; لأن إطلاقها يقتضي جميع ما هو من ضروراته المعتادة
~~كالزوجة.
# (ولو لقيه) ms0973 أي: لقي رب المال العامل (ببلد وأذن) له (في سفره إليه)
~~بالمال (وقد نض) المال بأن صار المتاع نقدا (فأخذه) ربه منه (فلا نفقة)
~~لعامل (لرجوعه) إلى بلد المضاربة ; لأنه إنما يستحق النفقة ما دام في
~~القراض، وقد زال ولو مات لم يكفن منه ولو اشترط النفقة.
# (وإن تعدد رب المال) بأن كان عاملا لاثنين فأكثر أو عاملا لواحد ومعه مال
~~لنفسه أو بضاعة لآخر واشترط لنفسه نفقة السفر (فهي) أي: النفقة (على قدر
~~مال كل) منهما أو منهم ; لأن النفقة وجبت لأجل عمله في المال فكانت على قدر
~~مال كل فيه (إلا أن يشترطها بعض) أرباب المال (من ماله عالما بالمال) وهو
~~كون العامل يعمل في مال آخر مع ماله، فيختص بها لدخوله عليه فإن لم يعلم
~~المال فعليه بالحصة.
# (وله) أي: العامل (الشراء) من مال مضاربة (بإذن) رب المال (فإن اشترى
~~أمة) للتسري بها (ملكها) ; لأن البضع لا يباح إلا بنكاح أو ملك لقوله تعالى
~~{إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] (وصار ثمنها قرضا) على
~~العامل ; لخروجه من المضاربة مع عدم وجود ما يدل على التبرع به من رب
~~المال، وإن وطئ عامل أمة من المال عزر نصا ; لأن ظهور الربح
# PageV02P221
# ينبني على التقويم وهو غير متحقق، لاحتمال أن السلعة تساوي أكثر مما قومت
~~به فهو شبهة في درء الحد وإن لم يظهر ربح.
# وعليه المهر إن لم يطأ بإذن رب المال وإن ولدت منه وظهر ربح صارت أم ولد
~~وولده حر وعليه قيمتها وإن لم يظهر فهي وولدها ملك لرب المال (ولا يطأ ربه)
~~أي: المال (أمة) من المضاربة (ولو عدم الربح) ; لأنه ينقصها إن كانت بكرا
~~أو يعرضها للتلف والخروج من المضاربة، ولا حد عليه ; لأنها ملكه وإن ولدت
~~منه خرجت من المضاربة وحسبت قيمتها عليه فإن كان فيه ربح فللعامل منه حصته.
# (ولا ربح لعامل حتى يستوفي رأس المال) أي: يسلمه لربه ; لأن الربح هو
~~الفاضل من رأس المال وما لم يفضل فليس ms0974 بربح (فإن ربح في إحدى سلعتين) وخسر
~~في الأخرى (أو) ربح في إحدى (سفرتين وخسر في الأخرى أو تعيبت) سلعة وزادت
~~أخرى (أو نزل السعر أو تلف بعض) المال (بعد عمل) عامل في المضاربة
~~(فالوضيعة) في بعض المال تجبر (من ربح باقيه قبل قسمه) أي: الربح (ناضا)
~~أي: نقدا (أو) قبل (تنضيضه مع محاسبته) نصا فإن تقاسما الربح والمال ناض،
~~أو تحاسبا بعد تنضيض المال وأبقيا المضاربة فهي مضاربة ثانية.
# فما ربح بعد ذلك لا يجبر به وضيعة الأول، إجراء للمحاسبة مجرى القسمة ولا
~~يحتسبان على المتاع نصا ; لأن سعره ينحط ويرتفع، ولو اقتسم رب المال
~~والعامل الربح أو أخذ أحدهما منه شيئا بإذن صاحبه والمضاربة بحالها ثم خسر،
~~كان على العامل رد ما أخذه من الربح ; لأنا تبينا أنه ليس بربح ما لم تنجبر
~~الخسارة نصا. ولو دفع مائة مضاربة فخسرت عشرة ثم أخذ رب المال منها، عشرة
~~فالخسران لا ينقص به رأس المال ; لأنه قد يربح فجبر الخسران، لكنه نقص بما
~~أخذه رب المال وهو العشرة وقسطها من الخسران وهو درهم وتسع درهم.
# ويبقى رأس المال ثمانين وثمانية دراهم وثمانية أتساع درهم، وإن أخذ نصف
~~التسعين الباقية بقي رأس المال خمسين، وإن كان أخذ خمسين بقي أربعة وأربعون
~~وأربعة أتساع درهم، وكذلك إذا ربح المال ثم أخذ رب المال بعضه كان ما أخذه
~~من رأس المال والربح، فلو كان رأس المال مائة وربح عشرين فأخذها رب المال
~~فقد أخذ سدس المال، فنقص رأس المال سدسه وهو ستة عشر وثلثان، يبقى ثلاثة
~~وثمانون وثلث، وإن أخذ ستين بقي رأس المال خمسين، وإن أخذ خمسين بقي ثمانية
~~وخمسون وثلث ; لأنه أخذ
# PageV02P222
# ربع المال وسدسه، فبقي ثلثه وربعه وهو ما ذكر لنا.
# (وينفسخ) مضاربة (فيما تلف) من مالها (قبل عمل) العامل في مالها ويصير
~~الباقي رأس المال ; لأن التصرف بالعمل لم يصادف إلا الباقي فكان هو رأس
~~المال بخلاف ما تلف بعد العمل ; لأنه دار بالتصرف فوجب إكماله لاستحقاقه
~~الربح، لأنه ms0975 مقتضى الشرط.
# (فإن تلف الكل) أي: كل مال المضاربة قبل التصرف (ثم اشترى) العامل
~~(للمضاربة شيئا من السلع (ف) هو (كفضولي) لانفساخ المضاربة بتلف المال فبطل
~~الإذن في التصرف فقد اشترى لغيره ما لم يأذن فيه أي: فما اشتراه له وثمنه
~~عليه، علم بالتلف قبل ذلك أو لا ما لم يجز رب المال شراءه.
# (وإن تلف) مال المضاربة (بعد شرائه) أي: العامل (في ذمته وقبل نقد ثمن)
~~ما اشتراه. فالمضاربة بحالها (أو) تلف مال المضاربة بعد العمل (مع ما
~~اشتراه) لها (فالمضاربة بحالها) لوقوع تصرفه بإذن رب المال (ويطالبان) أي:
~~رب المال والعامل (بالثمن) الذي اشترى به العامل لتعلق حقوق العقد برب
~~المال ومباشرة العامل (ويرجع به) أي: الثمن (عامل) إن دفعه على رب المال
~~بنية الرجوع للزومه له أصالة والعامل بمنزلة الضامن، ورأس المال هو الثمن
~~دون التالف لتلفه قبل التصرف فيه أشبه ما لو تلف قبل القبض.
# (وإن أتلفه) أي: أتلف العامل مال المضاربة (ثم نقد الثمن من مال نفسه بلا
~~إذن) رب المال (لم يرجع رب المال عليه) أي: العامل (بشيء) والعامل باق على
~~المضاربة لأنه لم يتعد فيه. ذكره الأزجي.
# (وإن قتل قنها) أي: المضاربة عمدا (فلرب المال) أن يقتص بشرطه ; لأنه
~~مالك المقتول. وتبطل المضاربة فيه لذهاب رأس المال وله (العفو على مال
~~ويكون) المال المعفو عليه (كبدل المبيع) أي: ثمنه ; لأنه عوض عنه
~~(والزيادة) في المال المعفو عليه (على قيمته) أي: المقتول (ربح) في
~~المضاربة (ومع ربح) أي: وإن كان ظهر ربح في المضاربة وقتل قنها عمدا ف
~~(القود) إليهما أي: إلى رب المال والعامل كالمصالحة ; لأنهما صارا شريكين
~~بظهور الربح (ويملك عامل حصته من ربح ب) مجرد (ظهوره قبل قسمة كمالك) المال
~~وكما في المساقاة والمزارعة ; لأن الشرط صحيح. فيثبت مقتضاه وهو أن يكون له
~~جزء من الربح فإذا وجد وجب أن يملكه بحكم الشرط.
# وأيضا فهذا الجزء مملوك ولا بد له من مالك ورب المال لا يملكه اتفاقا.
~~فلزم أن يكون للمضارب ms0976 ولملكه الطلب بالقسمة. ولا يمتنع أن
# PageV02P223
# يملكه ويكون وقاية لرأس المال كنصيب رب المال من الربح، ولو لم يعمل
~~المضارب إلا أنه صرف الذهب بورق فارتفع الصرف استحقه نصا.
# و (لا) يملك المضارب (الأخذ منه) أي: الربح (إلا بإذن) رب المال. لأن
~~نصيبه مشاع فلا يقاسم نفسه ; ولأن ملكه له غير مستقر. وإن شرط أنه لا يملكه
~~إلا بالقسمة لم يصح الشرط ; لمنافاته مقتضى العقد.
# (وتحرم قسمته) أي: الربح (والعقد) أي: عقد المضاربة (باق إلا باتفاقهما)
~~; لأنه وقاية لرأس المال فلا يجبر ربه على القسمة ; لأنه لا يأمن الخسران.
~~فيجبره بالربح ولا العامل ; لأنه لا يأمن أن يلزمه ما أخذه في وقت لا يقدر
~~عليه فإن اتفقا على قسمته أو بعضه جاز، لأنه ملكهما كالشريكين.
# (وإن أبى مالك البيع) بعد فسخ المضاربة والمال عرض وطلبه عامل (أجبر) رب
~~المال عليه (إن كان) فيه (ربح) نصا. لأن حق العامل في الربح لا يظهر إلا
~~بالبيع، فأجبر الممتنع لتوفيته كسائر الحقوق. فإن لم يظهر ربح لم يجبر مالك
~~على بيع ; لأنه لا حق للعامل فيه وربه رضيه عرضا
# (ومنه) أي: الربح (مهر) أمتها إن زوجت أو وطئت ولو مطاوعة.
# (و) منه (ثمرة) شجرها (وأجرة) شيء من مالها أو جزء استعمل على وجه يوجبها
~~(و) منه (أرش) جناية على رقيقها (و) منه (نتاج) ; لأنه نماء مالها ككسب
~~عبدها.
# (وإتلاف مالك) مال المضاربة (كقسمة فيغرم حصة عامل) من ربح (ك) ما لو تلف
~~بفعل (أجنبي) .
# (وحيث فسخت) المضاربة (والمال عرض أو دراهم وكان دنانير أو عكسه) بأن كان
~~دنانير وأصله دراهم (فرضي ربه بأخذه) أي: مال المضاربة على صفته التي هو
~~عليها (قومه) أي: مال المضاربة (ودفع حصته) أي: العامل من الربح الذي ظهر
~~بتقويمه (وملكه) أي: ملك رب المال ما قابل حصة العامل من الربح ; لأنه أسقط
~~عن العامل البيع فلا يجبر على بيع ماله بلا حظ للعامل فيه.
# فإن ارتفع السعر بعد ذلك لم يطالب العامل رب المال بقسطه كما لو ارتفع ms0977
~~بعد بيعه (إن لم يكن) فعل رب المال ذلك (حيلة على قطع ربح عامل كشرائه خزا
~~في الصيف ليربح في الشتاء ونحوه) كرجاء دخول موسم أو قفل (فيبقى حقه) أي:
~~العامل (في ربحه) ; لأن الحيلة لا أثر لها نصا (وإن لم يرض) رب المال بعد
~~فسخ مضاربة بأخذ العروض أو الدراهم عن الدنانير أو عكسه (فعلى عامل بيعه
~~وقبض ثمنه) ; لأن عليه رد المال ناضا كما أخذه وسواء كان فيه ربح أو لا.
~~فإن نض له قدر رأس المال لزمه أن
# PageV02P224
# ينض الباقي. ولو كان صحاحا فنض قراضة أو مكسرة لزم العامل رده إلى الصحاح
~~بطلب ربها، فيبيعها بصحاح أو بعرض ثم يشتريها به.
# (ك) ما يلزم العامل بعد فسخ المضاربة (تقاضيه) أي: مال المضاربة (لو كان
~~دينا ممن) هو عليه سواء ظهر ربح أو لا: لاقتضاء المضاربة رد رأس المال على
~~صفته والدين لا يجري مجرى الناض، فلزمه أن ينضه كله لا قدر رأس المال فقط.
~~لأنه لا يستحق نصيبه من الربح إلا عند وصوله إليهما على وجه تمكن قسمته.
~~ولا يحصل ذلك إلا بعد تقاضيه.
# (ولا يخلط) عامل (رأس مال قبضه) من واحد (في وقتين) بلا إذنه نصا.
~~لإفراده كل مال بعقد فلا تجبر وضيعة أحدهما بربح الآخر كما لو نهاه عنه
~~(وإن أذن له) رب المالين في خلطهما (قبل تصرفه في) المال (الأول أو بعده)
~~أي: بعد تصرفه في الأول (وقد نض) أي: صار نقدا كما أخذه جاز وصار مضاربة
~~واحدة، كما لو دفعها إليه مرة واحدة. وإن كان إذنه فيه بعد تصرفه في الأول
~~ولم ينض حرم الخلط ; لأن حكم العقد الأول استقر فربحه وخسرانه يختص به. فضم
~~الثاني إليه يوجب جبران خسران أحدهما بربح الآخر، فإذا شرط ذلك في الثاني
~~فسد (أو قضى) العامل (برأس المال دينه ثم اتجر بوجهه) أي: اشترى في ذمته
~~بجاهه وباع يحصل ربح (وأعطى ربه) أي: رب المال الذي قضى به دينه (حصته من
~~الربح) من تجارته بوجهه (متبرعا بها) ms0978 لرب المال (جاز) نصا
# (وإن مات عامل) مضاربة (أو) مات (مودع) بفتح الدال (أو) مات (وصي) على
~~صغير أو مجنون أو سفيه (وجهل بقاء ما بيدهم) من مضاربة الوديعة ومال محجوره
~~(ف) هو (دين في التركة) ; لأن الأصل بقاء المال بيد الميت واختلاطه بجملة
~~التركة. ولا سبيل إلى معرفة عينه فكان دينا ; ولأنه لا سبيل إلى إسقاط حق
~~المالك ولا إلى إعطائه عينا من التركة لاحتمال أن تكون غير عين ماله فلم
~~يبق إلا تعلقه بالذمة ولأنه لما أخفاه ولم يعينه، فكأنه غاصب فتعلق بذمته
~~قلت: وقياسه: وكيل وأجير وعامل وقف وناظره ونحوه.
# (وإذا أراد المالك) لمال المضاربة بعد موت عامله (تقرير وارث) عامل مكانه
~~(ف) تقريره (مضاربة مبتدأة) لا تجوز إلا على نقد مضروب.
# (ولا يبيع) وارث عامل (عرضا) للمضاربة (بلا إذن) رب المال ; لأنه لم
~~يأذنه. وكذا رب المال لا يبيع إلا بإذن وارث عامل ; لحقه في الربح (فيبيعه
~~حاكم) إن لم يأذن أحدهما للآخر (ويقسم الربح)
# PageV02P225
# بينهما على ما شرطا (ووارث المالك) بعد موته (كهو) أي: كالمالك لو انفسخت
~~المضاربة وهو حي. وتقدم (فيتقرر ما لمضارب) من الربح ويقدم به على الغرماء.
# (ولا يشتري) عامل بعد موت رب المال إلا بإذن ورثته فيكون وكيلا عنهم ;
~~لبطلان المضاربة بموته (وهو) أي: العامل بعد موت رب المال (في بيع) عرض
~~(واقتضاء دين) ونحوه مما يلزم المضارب (كفسخ) مضاربة (والمالك حي) وتقدم.
~~فإن أراد الوارث أو وليه إتمام مضاربة والمال ناض جاز. ويكون رأس المال
~~الذي أعطاه مورثه وحصته من الربح رأس مال الوارث. وحصة العامل من الربح
~~شركة له مشاع.
# (وإن أراد) وارث رب المال (المضاربة والمال عرض فمضاربة مبتدأة) فلا تجوز
~~على العروض.
# فصل والعامل أمين ; لأنه يتصرف في المال بإذن ربه ولا يختص بنفعه أشبه
~~الوكيل بخلاف المستعير. فإنه يختص بنفع العارية (ويصدق) عامل (بيمينه في
~~قدر رأس مال) ; لأنه منكر لما يدعي عليه زايدا. والأصل عدمه. ولو كان ثم
~~ربح متنازع فيه كما لو جاء العامل ms0979 بألفين وقال: رأس المال ألف والربح ألف،
~~وقال رب المال: بل هما رأس المال فقول عامل حيث لا بينة قلت: فإن أقاما
~~بينتين قدمت بينة رب المال.
# ولو دفع لاثنين قراضا على النصف فنضاه وهو ثلاثة آلاف فقال رب المال:
~~رأسه ألفين وصدقه أحدهما، وقال الآخر: بل ألف. فقوله مع يمينه: فإذا حلف
~~أخذ نصيبه خمسمائة ويبقى ألفان وخمسمائة يأخذ رب المال ألفين ; لأن الآخر
~~يصدقه يبقى خمسمائة ربحا يقتسمها رب المال مع الآخر أثلاثا لرب المال
~~ثلثاها وللعامل ثلثها ; لأن نصيب رب المال من الربح نصفه، ونصيب هذا العامل
~~ربعه فيقسم باقي الربح بينهما على ثلاثة وما أخذه الحالف زائدا كالتالف
~~منهما فهو محسوب على الربح.
# (و) يصدق عامل بيمينه في قدر (ربح وعدمه) أي: الربح (و) في (هلاك وخسران)
~~إن لم تكن بينة ; لأن ذلك مقتضى تأمينه (و) يصدق عامل بيمينه (فيما يذكر
~~أنه اشتراه لنفسه أو لها) أي: المضاربة (ولو) أي: وكذا (في) شركة (عنان
~~ووجوه) وكذا في مفاوضة وفي شركة أبدان إذا ذكر أنه تقبل العمل لنفسه دون
~~الشركة فيصدق الشريك فيما يذكر أنه اشتراه لنفسه أو للشركة:
# PageV02P226
# لأنه أمين ولا تعلم نيته إلا منه أشبه الوكيل قلت، وكذا ولي يتيم ووكيل
~~ونحوه.
# (و) يصدق عامل بيمينه في نفي (ما يدعى عليه من خيانة) أو تفريط ; لأن
~~الأصل عدمها. وإذا شرط العامل النفقة ثم ادعى أنه أنفق من ماله بنية الرجوع
~~فله ذلك، سواء كان المال بيده أو رجع إلى ربه كالوصي إذا ادعى النفقة على
~~اليتيم. وإذا اشترى العامل شيئا وقال المالك: كنت نهيتك عنه وأنكر عامل
~~فقوله ; لأن الأصل معه.
# (ولو أقر) عامل (بربح) أي: بأنه ربح (ثم ادعى تلفا أو خسارة) بعد الربح
~~(قبل) قوله ; لأنه أمين.
# و (لا) يقبل قوله إن ادعى (غلطا أو كذبا أو نسيانا أو) ادعى (اقتراضا تمم
~~به رأس المال بعد إقراره) أي: العامل (به) أي: رأس المال (لربه) بأن قال
~~عامل: هذا رأس مال مضاربتك ففسخ ربها ms0980 وأخذه فادعى العامل أن المال كان خسر
~~وأنه خشي إن وجده ناقصا يأخذه منه فاقترض ما تممه به ليعرضه عليه تاما. فلا
~~يقبل قول العامل فيه ; لأنه رجوع عن إقرار بحق الآدمي. ولا تقبل شهادة
~~المقرض له ; لأن فيه جر نفع له ولا طلب له على رب المال ; لأن العامل ملكه
~~بالقرض ثم سلمه لرب المال. فيرجع المقرض على العامل لا غير، لكن إن علم رب
~~المال باطن الأمر وأن التلف حصل بما لا يضمنه المضارب لزمه الدفع له باطنا.
# (ويقبل قول مالك في) عدم (رده) أي: مال المضاربة إن ادعى عامل رده إليه
~~ولا بينة نصا ; لأنه قبضه لنفع له فيه أشبه المستعير.
# (و) يقبل قول مالك في (صفة خروجه عن يده) فإن قال: أعطيتك ألفا قراضا على
~~النصف من ربحه، وقال العامل: بل قرضا لا شيء لك من ربحه. فقول رب المال ;
~~لأن الأصل بقاء ملكه عليه فإن حلف قسم الربح بينهما وإن خسر المال أو تلف
~~فقال ربه: كان قرضا، وقال العامل: كان قراضا أو بضاعة. فقول ربه أيضا ; لأن
~~الأصل في القابض لمال غير الضمان (فلو أقاما بينتين) أي: أقام كل واحد
~~منهما بينة بدعواه (قدمت بينة عامل) ; لأن معها زيادة علم ; لأنها ناقلة عن
~~الأصل ولأنه خارج: وإن قال رب المال: كان بضاعة وقال العامل: كان قرضا حلف
~~كل منهما على إنكار ما ادعاه خصمه وكان له أجرة عمله لا غير.
# (و) يقبل قول مالك (بقدر ربح) مال مضاربة (في قدر ما شرط لعامل) فإذا قال
~~العامل: شرطت لي النصف، وقال المالك: بل الثلث مثلا فقول مالك نصا ; لأنه
~~ينكر السدس الزائد واشتراطه له. فإن أقاما بينتين قدمت بينة
# PageV02P227
# عامل.
# (ويصح دفع عبد أو) دفع (دابة) أو قربة أو قدر أو آلة حرث أو نورج أو منجل
~~ونحوه (لمن يعمل به بجزء من أجرته. و) يصح (خياطة ثوب ونسج غزل وحصاد زرع
~~ورضاع قن واستيفاء مال ونحوه) كبناء دار وطاحون ونجر باب وطحن نحو بر ms0981 (بجزء
~~مشاع منه) ; لأنها عين تنمى بالعمل عليها.
# فصح العقد عليها ببعض نمائها كالشجر في المساقاة والأرض في المزارعة. ولا
~~يصح تخريجها على المضاربة بالعروض ; لأنها إنما تكون بالتجارة والتصرف في
~~رقبة المال وهذا بخلافه. ولا يعارضه حديث الدارقطني «أنه صلى الله عليه
~~وسلم نهى عن عسب الفحل، وعن قفيز الطحان» لحمله على قفيز من المطحون. فلا
~~يدرى الباقي بعده فتكون المنفعة مجهولة وإن جعل له مع الجزء المشاع درهما
~~فأكثر لم يصح نصا
# (و) يصح (بيع ونحوه) كإيجار (لمتاع وغزو بدابة بجزء من ربحه) أي: المتاع
~~(أو) بجزء من (سهمها) أي: الدابة نص عليه فيمن أعطى فرسه على النصف من
~~الغنيمة، بخلاف ما لو قال: بع عبدي أو أجره والثمن أو الأجرة بيننا. فلا
~~يصح والثمن أو الأجرة لربه وللآخر أجرة مثله.
# (و) يصح (دفع دابة أو نحل ونحوهما) كعبد وأمة (لمن يقوم بهما مدة معلومة)
~~كسنة ونحوها (بجزء منهما) كربعهما أو خمسهما (والنماء) للدابة أو النحل
~~ونحوهما (ملك لهما) أي: الدافع والمدفوع إليه على حسب ملكهما ; لأنه نماؤه.
# و (لا) يجوز دفع دابة ونحل ونحوهما لمن يقوم بهما مدة ولو معلومة (بجزء
~~من نماء كدر ونسل وصوف وعسل ونحوه) كمسك وزباد ; لحصول نمائه بغير عمل وعنه
~~بلى وعلى الأول له أجرة مثله.
### | [فصل شركة الوجوه]
# فصل: والضرب (الثالث شركة الوجوه) وهي أن يشتركا بلا مال (في ربح ما
~~يشتريان في ذممهما بجاههما) أي: بوجوههما وثقة التجار بهما. سميت بذلك ;
~~لأنهما يعاملان فيهما بوجوههما. والجاه والوجه واحد. يقال: فلان وجيه أي:
~~ذو جاه. وتجوز لاشتمالها على مصلحة بلا مضرة (ولا يشترط) لصحتها (ذكر جنس
~~ما يشتريانه، ولا) ذكر (قدره، ولا) ذكر (وقت) الشركة (فلو قال) أحدهما
~~للآخر: (كل ما اشتريت من شيء فبيننا) وقال له آخر: كذلك (صح) العقد ولا
~~يعتبر ذكر شروط الوكالة ; لأنها داخلة في ضمن الشركة
# PageV02P228
# بدليل المضاربة.
# وشركة العنان (وكل) من شريكي الوجوه (وكيل الآخر) في بيع وشراء (وكفيله
~~بالثمن) ; لأن مبناها على الوكالة والكفالة ms0982 (وملك) فيما يشتريان كما شرطا ;
~~لحديث «المؤمنون عند شروطهم» ; ولأنها مبنية على الوكالة فتتقيد بما وقع
~~الإذن والقبول فيه (وربح كما شرطا) من تساو وتفاضل ; لأن أحدهما قد يكون
~~أوثق عند التجار وأبصر بالتجارة من الآخر ; ولأنها منعقدة على عمل وغيره.
~~فكان ربحها على ما شرط كشركة العنان (والوضيعة) أي: الخسران بتلف، أو بيع
~~ينقصان عما اشترى به (على قدر الملك) فمن له فيه ثلثان فعليه ثلث الوضيعة
~~ومن له الثلث فعليه ثلثها سواء كان الربح بينهما كذلك أو لا، ; لأن الوضيعة
~~نقص رأس المال وهو مختص بملاكه، فيوزع بينهم على قدر الحصص (وتصرفهما) أي:
~~شريكي الوجوه فيما يجوز ويمتنع. ويجب وشروط وإقرار وخصومة وغيرها (ك) تصرف
~~(شريكي عنان) على ما سبق.
### | [فصل شركة الأبدان]
# فصل الضرب الرابع شركة الأبدان سميت بذلك ; لاشتراكهما في عمل أبدانهما
~~(وهي) نوعان: أحدهما (أن يشتركا فيما يتملكان بأبدانهما من مباح كاحتشاش
~~واصطياد وتلصص على دار الحرب ونحوه) كسلب من يقتلانه بدار حرب. واحتج بأن
~~«النبي صلى الله عليه وسلم قد أشرك بين عمار وسعد وابن مسعود فجاء سعد
~~بأسيرين ولم يجيئا بشيء» والحديث رواه أبو داود والأثرم. وكان ذلك في غزوة
~~بدر، وكانت غنائمها لمن أخذها قبل أن يشرك الله تعالى بينهم. ولهذا نقل أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال: «من أخذ شيئا فهو له» فكان ذلك من قبيل
~~المباحات ; ولأن العمل أحد جهتي المضاربة فصحت الشركة عليه كالمال. النوع
~~الثاني: أن يشتركا فيما (يتقبلان في ذممهما من عمل) كحدادة وقصارة وخياطة.
# ولو قال أحدهما: أنا أتقبل وأنت تعمل والأجرة بيننا. صح ; لأن تقبل العمل
~~يوجب الضمان على المتقبل ويستحق به الربح، فصار كتقبله المال في المضاربة،
~~والعمل يستحق به العامل الربح كعمل المضارب فينزل منزلة المضاربة (ويطالبان
~~بما يتقبله أحدهما) من عمل (ويلزمهما عمله) ; لأن مبناها على الضمان فكأنها
~~تضمنت ضمان كل واحد منهما على الآخر ما يلزمه (ولكل) من الشريكين (طلب
~~أجرة) عمل ولو تقبله صاحبه ويبرأ مستأجر بدفعها
# PageV02P229
# لأحدهما.
# (وتلفها) ms0983 أي: الأجرة (بلا تفريط بيد أحدهما) عليهما ; لأن كلا وكيل الآخر
~~في قبضها والطلب بها (وإقراره) أي: إقرار أحدهما (بما في يده) يقبل
~~(عليهما) ; لأن اليد له فقبل إقراره بما فيها بخلاف ما في يد شريكه أو دين
~~عليه ; لأنه لا يد له عليه.
# (والحاصل) مباح تملكاه أو أحدهما أو من أجرة عمل تقبلاه أو أحدهما (كما
~~شرطاه) عند العقد من تساو أو تفاضل ; لأن الربح مستحق بالعمل ويجوز
~~تفاضلهما فيه.
# (ولا يشترط) لصحتها (اتفاق صنعة) الشريكين. فلو اشترك حداد ونجار أو خياط
~~وقصار فيما يتقبلان في ذممهما من عمل صح لاشتراكهما في كسب مباح. أشبه ما
~~لو اتفقت الصنائع ; ولأنه قد يكون أحدهما أحذق من الآخر مع اتفاق الصنعة.
~~فربما تقبل أحدهما ما لا يمكن الآخر عمله. ولا يمنع ذلك صحتها فكذا اختلاف
~~الصنعة ومن لا يعرف يتمكن من إقامة غيره بأجرة أو مجانا.
# (ولا) يشترط لصحة الشركة (معرفتها) أي: الصنعة لواحد منهما فلو اشترك
~~شخصان لا يعرفان الخياطة في تقبلها، ويدفعان ما تقبلاه لمن يعمله وما بقي
~~من الأجرة لهما صح ; لما تقدم (ويلزم غير عارف إقامة عارف) للصنعة (مقامه)
~~في العمل ليعمل ما يلزمه للمستأجر.
# (وإن مرض أحدهما) أي: الشريكين فالكسب بينهما (أو ترك) أحدهما (العمل) مع
~~شريكه (لعذر أو لا) لعذر بأن كان حاضرا صحيحا (فالكسب بينهما) على ما شرطا.
# قال أحمد: هذا بمنزلة حديث عمار وسعد وابن مسعود ; ولأن العمل مضمون
~~عليهما وبضمانهما له وجبت الأجرة فتكون لهما ويكون العامل منهما عونا
~~لصاحبه في حصته ولا يمنع ذلك استحقاقه.
# (ويلزم من عدو) بنحو مرض في ترك عمل مع شريكه (بطلب شريكه) له (أن يقيم
~~مقامه) في العمل ; لدخولهما على العمل فلزمه أن يفي بمقتضى العقد وللآخر
~~الفسخ إن امتنع أو لم يمتنع.
# (ويصح أن يحملا على دابتيهما ما يتقبلانه) من شيء معلوم إلى موضع معلوم
~~(في ذممهما) ; لأن تقبلهما الحمل أثبت الضمان في ذمتيهما ولهما أن يحملا
~~على أي ظهر كان والشركة تنعقد على الضمان ms0984 كشركة الوجوه.
# و (لا) يصح (أن يشتركا في أجرة عين الدابتين أو) في إجارة (أنفسهما إجارة
~~خاصة) بأن أجرا الدابتين لحمله أو أجرا أنفسهما يوما فأكثر ; لأن الحمل ليس
~~في الذمة، وإنما استحق المكتري منفعة البهيمة التي استأجرها أو منفعة الشخص
~~الذي أجر
# PageV02P230
# نفسه. ولهذا تنفسخ الإجارة بموت المستأجر من البهيمة والإنسان (ولكل) من
~~مالكي الدابتين (أجرة دابته) فيما إذا أجرا عين الدابتين (و) لكل أجرة
~~(نفسه) فيما إذا أجرا أنفسهما لبطلان الشركة.
# (وتصح شركة اثنين لأحدهما آلة قصارة وللآخر بيت) على أنهما (يعملان)
~~القصارة (فيه) أي: البيت (بها) أي: الآلة وما حصل فبينهما لوقوع الإجارة
~~على عملهما. والعمل يستحق به الربح في الشركة، والآلة والبيت لا يستحق بهما
~~شيء ; لأنهما يستعملان في العمل المشترك فهما كالدابتين يحملان عليهما ما
~~تقبلاه في ذممهما. وإن كان لأحدهما آلة أو بيت وليس للآخر شيء واتفقا أن
~~يعملا بالآلة أو في البيت والأجرة بينهما جاز لما تقدم.
# و (لا) يصح أن يشترك (ثلاثة لواحد) منهم (دابة وللآخر راوية وثالث يعمل)
~~بالراوية على الدابة وما حصل فبينهم (أو أربعة لواحد دابة وللآخر رحى
~~ولثالث دكان ورابع يعمل) أي: يطحن بالدابة والرحى في الدكان وما ربحوا
~~فبينهم ; لأنه لا شركة ولا مضاربة ; لأنه لا يجوز كون رأس مالهما عروضا ولا
~~إجارة ; لأنها تفتقر إلى مدة معلومة وأجر معلوم (وللعامل أجرة ما تقبله) من
~~عمل ; لأنه هو المستأجر لحمل الماء أو الطحن.
# (وعليه أجرة آلة رفقته) ; لأنه استعملها بعوض لم يسلم لهم (ومن استأجر
~~منهم ما ذكر للطحن) أي: طحن شيء معلوم أو أياما معلومة (صح) العقد
~~(والأجرة) للأربعة (بقدر القيمة) أي: توزع بينهم على قدر أجرة مثل الأعيان
~~المؤجرة توزع بينهم على قدر أجر مثل الأعيان المؤجرة كما لو تزوج أربع نسوة
~~بصداق واحد (وإن تقبلوه) أي: تقبل الأربعة العمل (في ذممهم) بأن استأجرهم
~~رب حب لطحنه وقبلوه (صح) العقد (والأجرة) بينهم (أرباعا) ; لأن كل واحد
~~لزمه طحن ربعه بربع الأجرة (ويرجع كل) منهم (على ms0985 رفقته) الثلاثة (لتفاوت
~~العمل بثلاثة أرباع أجر المثل) فيرجع رب الدابة على رفقته الثلاثة بثلاثة
~~أرباع أجرة مثلها. وهكذا يسقط الربع الرابع ; لأنه في مقابلة ما لزمه من
~~العمل.
# (و) من قال لآخر (أجر عبدي أو) أجر (دابتي والأجرة بيننا) ففعل (ف)
~~الأجرة لرب العبد أو الدابة و (له) أي: المؤجر (أجرة مثله) ; لأنه عمل بعوض
~~لم يسلم له.
# و (لا) تصح شركة (دلالين) ; لأن الشركة الشرعية لا تخرج عن الوكالة
~~والضمان، ولا وكالة هنا. ; لأنه لا يمكن توكيل أحدهما على بيع مال الغير
~~ولا ضمان ; لأنه لا دين بذلك يصير في ذمة واحد منهما. ولا يقبل عمل.
# وفي الموجز تصح: قال الشيخ تقي الدين: وتسليم الأموال إليهم مع العلم
# PageV02P231
# بالشركة إذن لهم. قال: وإن باع كل واحد ما أخذ ولم يعط غيره واشتركا في
~~الكسب جاز في أظهر الوجهين كالمباح وقال: تصح شركة الشهود.
# (وموجب العقد المطلق) في شركة وجعالة وإجارة (التساوي في عمل وأجر) ;
~~لأنه لا مرجح لأحدهم يستحق به الفضل (ولذي زيادة عمل لم يتبرع) بالزيادة
~~(طلبها) من رفيقه ليحصل التساوي (ويصح جمع بين شركة عنان وأبدان ووجوه
~~ومضاربة) لصحة كل منهما منفردا فصحت مع غيرها قال ابن المنجا: وكما لو ضم
~~ماء طهور إلى مثله.
### | [فصل شركة المفاوضة]
# فصل: والضرب الخامس: شركة المفاوضة) وهي) لغة: الاشتراك في كل شيء وشرعا
~~(قسمان) : أحدهما (صحيح. وهو) نوعان: الأول (تفويض كل) من اثنين فأكثر (إلى
~~صاحبه شراء وبيعا في الذمة ومضاربة وتوكيلا ومسافرة بالمال وارتهانا
~~وضمانا) أي: تقبل (ما يرى من الأعمال) والنوع الثاني: ذكره بقوله (أو
~~يشتركان في كل ما يثبت لهما وعليهما إن لم يدخلا) في ذلك (كسبا نادرا أو
~~غرامة) ; لأنها لا تخرج عن أضرب الشركة التي تقدمت.
# (و) القسم الثاني: (فاسد، وهو أن يدخلا) في الشركة (كسبا نادرا كوجدان
~~لقطة، أو ركاز، أو) يدخلا فيها (ما يحصل) لهما (من ميراث، أو) يدخلا فيها
~~(ما يلزم أحدهما من ضمان غصب أو أرش جناية أو نحو ذلك) ms0986 كضمان عارية ولزوم
~~مهر بوطء ; لأنه عقد لم يرد الشرع بمثله ; ولما فيه من كثرة الغرر ; لأنه
~~قد يلزم فيه ما لا يقدر الشريك عليه (ولكل) من الشريكين في هذا القسم (ما
~~يستفيده و) له (ربح ماله. و) له (أجرة عمله) لا يشركه فيه غيره لفساد
~~الشركة (ويختص) كل منهما (بضمان ما غصبه أو جناه أو ضمنه عن الغير) ; لأن
~~لكل نفس ما كسبت وعليها ما اكتسبت.
### | [باب المساقاة]
# من السقي ; لأنه أهم أمرها بالحجاز ; لأن النخل تسقى به نضحا من الآبار
~~فتكثر مشقته، وشرعا (دفع شجر مغروس معلوم) للمالك والعامل برؤية أو وصف.
# PageV02P232
# فلو ساقاه على بستان غير معين ولا موصوف أو على أحد هذين الحائطين لم تصح
~~; لأنها معاوضة يختلف الغرض فيها باختلاف الأعيان فلم تجز على غير معلوم
~~كالبيع (له ثمر مأكول لمن يعمل عليه) أي: الشجر (بجزء مشاع معلوم ثمره)
~~النامي بعمله وسواء النخل والكرم والرمان والجوز واللوز والزيتون وغيرها
~~لحديث ابن عمر قال «عامل النبي صلى الله عليه وسلم أهل خيبر بشطر ما يخرج
~~منها من ثمر أو زرع» متفق عليه.
# والمعنى يدل عليه لما فيه من دفع حاجتي رب الشجر والعامل عليه، وأما حديث
~~ابن عمر «كنا نخابر أربعين سنة حتى حدثنا رافع بن خديج أن رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم نهى عن المخابرة» فمحمول على رجوعه عن معاملات فاسدة فسرها
~~رافع وهو مضطرب أيضا.
# قال أحمد: رافع يروى عنه في هذا ضروب كأنه يريد أن اختلاف الروايات عنه
~~يوهن حديثه، وعلم منه أنها لا تصح على قطن ومقاثي وما لا ساق له ولا على ما
~~لا ثمر له مأكول كسرو وصفصاف ولو كان له زهر مقصود كنرجس وياسمين ولا إن
~~جعل للعامل كل الثمرة ولا جزءا مبهما كسهم ونصيب ولا آصعا ولو معلومة أو
~~دراهم ولا ثمرة شجرة فأكثر معينة وإن كان في البستان أجناس وجعل له من كل
~~جنس جزءا مشاعا معلوما كنصف البلح وثلث العنب وربع الرمان وهكذا جاز أو ms0987
~~ساقاه على بستانين: أحدهما بالنصف والآخر بالثلث ونحوه أو ساقاه على بستان
~~واحد ثلاث سنين، السنة الأولى بالنصف والثانية بالثلث والثالثة بالربع
~~ونحوه. جاز وتصح المساقاة على البعل من الشجر كالذي يحتاج للسقي.
# (والمناصبة.) هي (المغارسة دفعه) أي: الشجر المعلوم الذي له ثمر مأكول
~~(بلا غرس مع أرض لمن يغرسه) فيها (ويعمل عليه حتى يثمر بجزء مشاع معلوم
~~منه) أي: من الشجر عينه (أو من ثمره أو منهما) أي: الشجر وثمره نصا واحتج
~~بحديث خيبر ; ولأن العمل وعوضه معلومان فصحت كالمساقاة على شجر مغروس وقال
~~الشيخ تقي الدين: ولو كان ناظر وقف، وأنه لا يجوز لناظر بعده بيع نصيب
~~الوقف من الشجر بلا حاجة. فإن لم يكن الغراس من رب الأرض فسدت على المذهب،
~~ورب الأرض بالخيار بين تكليف رب الغراس أخذه، ويضمن له نقصه وبين تملكه
~~بقيمته إلا أن يختار ربه أخذه.
# وإن اتفقا على إبقائه بأجرة جاز وإن دفع أرضا وشجرا لمن يعمل عليه بجزء
~~من الأرض أو الشجر لم يصح، كما لو جعل له في المساقاة جزءا من الشجر.
# (والمزارعة دفع أرض وحب لمن
# PageV02P233
# يزرعه ويقوم عليه. أو) دفع (مزروع ليعمل عليه) المدفوع له (بجزء مشاع
~~معلوم من المتحصل) وتسمى مخابرة من الخبار بفتح الخاء وهي الأرض اللينة
~~ومواكرة والعامل فيها خبير وأكار ومواكر، ويشهد لجوازها حديث ابن عمر وتقدم
~~وزارع علي وسعد وابن مسعود وغيرهم والحاجة داعية إليها كالمضاربة والمساقاة
~~بل الحاجة إلى الزرع آكد منها إلى غيره لكونه مقتاتا وحديث رافع تقدم
~~الجواب عنه. وحديث جابر في النهي عن المخابرة يعارضه حديثه في خيبر فيجمع
~~بينهما مهما أمكن، فإن تعذر حمل على أنه منسوخ ; لاستحالة نسخ قصة خيبر
~~لاستمرار عمل الخلفاء بها.
# (ويعتبر) لمساقاة ومناصبة ومزارعة (كون عاقد كل) منهما (نافذ التصرف) بأن
~~يكون حرا بالغا رشيدا ; لأنها عقود معارضة أشبهت البيع.
# (وتصح مساقاة بلفظها) كساقيتك على هذا البستان ونحوه (و) تصح بلفظ
~~(معاملة ومفالحة. و) بلفظ (اعمل بستاني هذا) حتى تكمل ثمرته على النصف ms0988 مثلا
~~(ونحوه) مما يؤدي ذلك المعنى ; لأنه القصد. فأي لفظ دل عليه انعقدت به
~~كالبيع (و) تصح مساقاة بلفظ إجارة (مع مزارعة) أي: وتصح المزارعة أيضا
~~(بلفظ إجارة) كاستأجرتك لتعمل على هذا البستان حتى تكمل ثمرته بثلثها أو
~~استأجرتك لتزرع هذا الحب بهذه الأرض وتعمل عليه حتى يتم بالربع ونحوه ; لأن
~~هذا اللفظ مؤد للمعنى.
# (و) تصح مساقاة ومزارعة (على ثمرة وزرع موجودين ينميان بعمل) ; لأنهما
~~إذا جازا في المعدومين مع كثرة الغرر فعلى الموجودين مع قلته أولى.
# (وتصح إجارة أرض بجزء مشاع معلوم) كالنصف والثلث (مما يخرج منها) أي:
~~الأرض المؤجرة طعاما كان كبر وشعير أو غيره كقطن وكتان وهي إجارة حقيقة
~~يشترط لها شروط الإجارة. فكما تصح بالدراهم تصح بالخارج منها. وقال أبو
~~الخطاب: ومن تبعه هي مزارعة بلفظ الإجارة وعلم منه أنه لو أجره بآصع معلومة
~~مما يخرج منها لم تصح كما لو كان الجزء المشاع مجهولا.
# (فإن لم تزرع) أرض أجرت بجزء مشاع معلوم مما يخرج منها قلت: أو زرعت فلم
~~تنبت (نظر) بالبناء للمجهول (إلى معدل المغل) من إضافة الصفة إلى الموصوف
~~أي: إلى المغل المعدل أي: الموازن لما يخرج منها لو زرعت (فيجب القسط
~~المسمى) لرب الأرض، فإن فسدت فأجرة المثل.
# (و) تصح إجارة أرض (بطعام معلوم من جنس الخارج) منها (أو) من (غيره) بأن
~~آجرها سنة لزرع بر بقفيز بر ولم يقل مما يخرج منها أو بقفيز شعير
# PageV02P234
# ونحوه كما لو آجرها بدراهم معلومة.
# (ولو عملا) أي: الشريكان (في شجر بينهما نصفين وشرطا التفاضل في ثمره)
~~فإن قالا: على أن لك الثلث ولي الثلثين مثلا (صح) ; لأن من شرط له الفضل قد
~~يكون أقوى على العمل من المفضول، وأعرف به منه (بخلاف مساقاة أحدهما الآخر
~~بنصفه) أو ثلثه ونحوه. فلا تصح ; لأن العامل يستحق النصف بملكه فلم يجعل له
~~في مقابلة عمله شيئا.
# وإن شرط له أقل من النصف فقد جعل لغير العامل جزء من نصيب العامل
~~ويستعمله بلا عوض، فلا يستحقه. والثمر ms0989 بينهما نصفين بحكم الملك ولا شيء
~~للعامل في نظير عمله لتبرعه به (أو) أي: وبخلاف مساقاة أحدهما الآخر ب
~~(كله) أي: الثمر فلا يصح (وله) أي: العامل (أجرته) أي: أجرة مثله (إن شرط
~~الكل له) ; لأنه عمل بعوض لم يسلم له.
# (ويصح توقيت مساقاة) كوكالة وشركة ومضاربة ; لأنه لا ضرر فيه (ولا يشترط)
~~توقيت المساقاة ; لأنها عقد جائز لكل منهما إبقاؤه وفسخه. فلم يحتج إلى
~~التوقيت كالمضاربة (ويصح) توقيتها (إلى جذاذ و) إلى (إدراك. و) إلى مدة
~~تحتمله لا إلى مدة لا تحتمله ; لعدم حصول المقصود بها إذن.
# (ومتى انفسخت) المساقاة بفسخ أحدهما، أو موته ونحوه (وقد ظهر ثمر) فيما
~~ساقاه عليه (ف) الثمرة (بينهما على ما شرطاه) في العقد (وعلى عامل) أو
~~وارثه (تمام العمل) كالمضارب يبيع العروض بعد فسخ المضاربة ليفض المال، فإن
~~حدثت ثمرة أخرى بعد الفسخ فلا شيء له فيها.
# قال (المنقح فيؤخذ منه) أي: من قولهم على العامل بعد الفسخ تمام العمل
~~(دوام العمل على العامل في المناصبة ولو فسخت) المغارسة (إلى أن تبيد)
~~الأشجار المغروسة (والواقع كذلك) انتهى. وإن باع عامل أو وارثه نصيبه لمن
~~يقوم مقامه جاز. وصح شرطه كالمكاتب يباع على كتابته فإن لم يعلم مشتر فله
~~الخيار ذكره بمعناه في الإقناع.
# (ولا شيء لعامل فسخ) المساقاة (أو هرب قبل ظهور) الثمر لإسقاطه حقه برضاه
~~كعامل المضاربة إذا فسخ قبل ظهور ربح
# (وله) أي: العامل (إن مات) العامل أو رب المال (أو فسخ رب المال)
~~المساقاة قبل ظهور الثمرة وبعد العمل (أجرة عمله) ; لاقتضاء العقد العوض
~~المسمى ولم يرض العامل بإسقاط حقه منه ; لأن الموت لم يأته باختياره وفيما
~~إذا فسخ رب المال هو الذي منعه من إتمام العمل فإذا تعذر المسمى رجع إلى
~~أجر المثل وفارق ذلك فسخ رب المال المضاربة قبل ظهور ربح ; لأن
# PageV02P235
# العمل هنا مفض إلى ظهور الثمر غالبا بخلاف المضاربة فإنه لا يعلم إفضاؤها
~~إلى الربح.
# (وإن بان الشجر) المساقى عليه (مستحقا) أي: ملكا أو وقفا لغير ms0990 المساقي
~~بعد عمل عامل فيه (ف) لربه أخذه وثمره ; لأنه عين ماله ولا شيء عليه للعامل
~~لأنه لم يأذنه و (له أجرة مثله) على الغاصب ; لأنه غره واستعمله وإن شمس
~~العامل الثمرة ولم تنقص قيمتها أخذها ربها وإن نقصت فلربها أرش نقصها يرجع
~~به على من شاء منهما ويستقر ضمانه على الغاصب، وإن استحقت بعد القسمة
~~وتلفها لربها تضمين من شاء منهما فإن ضمنه الغاصب فله تضمينه الكل وله
~~تضمينه قدر نصيبه ; لأن الغاصب سبب يد العامل فإن ضمنه الكل رجع على العامل
~~بقدر نصيبه ورجع العامل عليه بأجرة مثله.
# وإن ضمن العامل فهل يضمنه الكل أو نصيبه فقط احتمالان: وإن ضمن كل ما صار
~~إليه رجع العامل على الغاصب بأجرة مثله لا غير.
### | [فصل ما على عامل المساقاة والمغارسة والمزارعة]
# فصل: وعلى عامل في مساقاة ومغارسة ومزارعة عند الإطلاق (ما فيه نمو أو
~~صلاح لثمر وزرع من سقي) بماء حاصل لا يحتاج إلى حفر بئر ولا إدارة دولاب.
# (و) إصلاح (طريقه وتشميس) ما يحتاج إليه (وإصلاح محله و) فعل (حرث وآلته
~~وبقره) أي: الحرث (وزبار) بكسر الزاي أي: تحفيف الكرم من الأغصان الرديئة
~~وبعض الجيدة بقطعها بمنجل ونحوه (وتلقيح) أي: جعل طلع الفحال في طلع الثمر
~~(وقطع حشيش مضر) بشجر أو زرع وقطع شوك يابس (وتفريق زبل وسباخ ونقل ثمر
~~ونحوه) كزرع (لجرين وحصاد ودياس ولقاط) لنحو قثاء وباذنجان.
# (وتصفية) زرع (وتجفيف) ثمرة (وحفظ) ثمرة وزرع (إلى قسمة) ; لأن هذا كله
~~من العمل (وعلى رب أصل حفظه) أي: ما يحفظ الأصل (كسد حائط وإجراء نهر وحفر
~~بئر و) ثمن (دولاب وما يديره) من بهائم (وشراء ماء و) شراء (ما يلقح به) من
~~طلع فحال ويسمى الكثر بضم الكاف وسكون المثلثة وفتحها (وتحصيل زبل وسباخ) ;
~~لأن هذا كله ليس من العمل فهو على رب المال (وعليهما) أي: العامل ورب المال
~~(بقدر حصتيهما جذاذ) نصا أي: قطع ثمره ; لأنه إنما يكون بعد تكامل الثمر
~~وانقضاء لمعاملة أشبه نقله إلى المنزل وفيه ms0991 نظر وعنه على العامل.
# (ويصح شرطه) أي: الجذاذ (على
# PageV02P236
# عامل) نصا لأنه لا يخل بمقصود العقد فصح كتأجيل ثمن في بيع ومن بلغت حصته
~~منهما نصا بأزكاها و (لا) يصح أن يشترط (على أحدهما ما على الآخر) كله (أو
~~بعضه ويفسد العقد به) لمخالفته مقتضى العقد كالمضاربة إذا شرط فيهما العمل
~~على رب المال.
# (ويتبع في الكلف السلطانية العرف ما لم يكن شرط) فيعمل به فما عرف أخذه
~~من رب المال فهو عليه وما عرف من العامل فعليه، وما طلب من قرية من وظائف
~~سلطانية فعلى قدر الأموال، وإن وضعت على الزرع فعلى ربه وعلى العقار فعلى
~~ربه ما لم يشترطه على مستأجر وإن وضع مطلقا فالعادة قاله الشيخ تقي الدين
~~والخراج على رب المال ; لأنه على رقبة الأرض أثمرت الشجرة أو لم تثمر ;
~~ولأنه أجرة الأرض فكان على من هي ملكه كما لو زارع على أرض مستأجرة وموقوفة
~~عليه كمالك في مساقاة ومزارعة.
# (وكره حصاد وجذاذ ليلا) نصا خشية ضرر.
# (وعامل) في مساقاة ومزارعة (كمضارب فيما يقبل) قوله فيه (أو يرد قوله
~~فيه) فيقبل قوله: أنه لم يتعد ونحوه ; لأن رب المال ائتمنه دون رد الثمرة
~~والزرع ; لأنه قبض العين لحظ نفسه، وكذا إذا اختلفا في قدر ما شرط لعامل من
~~ثمرة أو زرع.
# (و) في (مبطل) لعقدها كجزء مجهول أو دراهم ونحوها (و) في (جزء مشروط) من
~~ثمرة أو زرع إذا اختلفا لمن هو.
# (فإن خان) عامل في مساقاة أو مزارعة (فمشرف يمنعه) الخيانة إن ثبتت
~~بإقرار أو بينة أو نكول فيضم إليه من يمنعه ليحفظ المال (فإن تعذر) منع
~~مشرف له من الخيانة بأن لم يمكنه حفظ المال منه (فعامل) يستعمل (مكانه)
~~ليحفظ المال (وأجرتهما) أي: المشرف والعامل مكانه (منه) أي: الخائن لقيامه
~~عنه بما عليه من العمل للزوم الحفظ له، (وإن اتهم) بخيانة ولم تثبت (حلف)
~~لاحتمال صدق رب المال (ولمالك قبل فراغ) عمل (ضم أمين) إلى العامل المتهم
~~لحفظ ماله (بأجرة من نفسه) أي: رب ms0992 المال ; لعدم ثبوت خيانته.
# (وإن لم يقع به) أي: بعامل في مساقاة أو مزارعة (نفع لعدم بطشه) في العمل
~~مع أمانته لم ترفع يده ; لأنه لا ضرر في بقائها، والعمل مستحق عليه و (أقيم
~~مقامه) من يعمل ما عليه من العمل إن عجز عنه بالكلية (أو ضم إليه) من يعينه
~~إن ضعف عنه وأجرته فيهما من عامل ; لأن عليه توفية العمل وهذا منها، وإن
~~جاءت أمطار أو فاضت عيون فأغنت عن سقي عامل لم ينقص نصيبه بذلك.
# PageV02P237
### | [فصل في المزارعة]
# وشرط لها علم بذر كشجر في مساقاة برؤية أو صفة لا يختلف معها.
# (و) علم (قدره) أي: البذر لأنها عقد على عمل فلم تجز على غير مقدر
~~كالإجارة (وكونه) أي: البذر (من رب الأرض) نصا واختاره عامة الأصحاب ; لأنه
~~عقد يشترك العامل ورب المال في نمائه فوجب كون رأس المال كله من عند أحدهما
~~كالمساقاة والمضاربة وعنه ما يدل على أنه لا يشترط ذلك وصححه في المغني
~~وغيره وجزم به في مختصر المقنع.
# (و) على الأول يشترط كون بذر من رب أرض و (لو) كان (عاملا) على زرع (وبقر
~~العمل من الآخر) فيصح ذلك كما لو كان العمل من صاحب البقر والأرض والبذر من
~~الآخر ورب الأرض لم يوجد منه هنا إلا بعض العمل كما لو تبرع به (ولا يصح
~~كون بذر من عامل أو منهما) أي: من رب أرض وعامل معا (ولا) كون بذر (من
~~أحدهما) أي: أحد المزارعين سواء عملا أو أحدهما أو غيرهما.
# (والأرض لهما أو) أي: ولا يصح كون (الأرض والعمل من واحد والبذر من الآخر
~~أو) كون الأرض من واحد والعمل من ثان (والبذر من ثالث أو) كون الأرض من
~~واحد والعمل من ثان والبذر من ثالث (والبقر من رابع) لما تقدم من اشتراط
~~كون البذر من رب الأرض (أو) كون (الأرض والبذر والبقر من واحد والماء من
~~الآخر) فلا تصح ; لأن موضوع المزارعة كون الأرض والبذر من أحدهما، والعمل
~~من الآخر وليس من صاحب ms0993 الماء أرض ولا عمل ; ولأن الماء لا يباع ولا يستأجر.
# فلا تصح المزارعة به. وإن قال صاحب أرض آجرتك نصف أرضي هذه بنصف بذرك
~~وبنصف منفعتك ومنفعة بقرك وآلتك، وأخرج الزارع البذر كله لم يصح ; لأن
~~المنفعة غير معلومة. وكذا لو جعلها أجرة لأرض أخرى أو دار، والزرع لرب
~~البذر وعليه أجرة الأرض وإن أمكن علم المنفعة وضبطها بما لا يختلف معه
~~ومعرفة البذر جاز وكان الزرع بينهما. وإن قال أجرتك نصف أرضي بنصف منفعتك
~~ومنفعة بقرك وآلتك وأخرجا البذر فكالتي قبلها إلا أن الزرع بينهما على كل
~~حال.
# (وإن شرط) رب مال (لعامل نصف هذا النوع) أو الجنس من ثمر أو زرع (وربع)
~~النوع أو الجنس (لآخر وجهل قدرهما) أي: النوعين بأن جهلاهما أو جهله أحدهما
~~لم يصح. لأنه قد يكون أكثر ما في البستان من النوع المشروط فيه الربع.
~~وأقله من الآخر وقد يكون بالعكس (أو)
# PageV02P238
# شرط (إن سقى) العامل (سيحا أو زرع شعيرا ف) لعامل (الربع، و) إن سقى
~~(بكلفة. أو) زرع (حنطة ف) له (النصف) لم يصح ; لجهالة العمل والنصيب.
# وكما لو قال: بعتك بعشرة صحاح، أو إحدى عشرة مكسرة. وكذا لو قال: ما زرعت
~~من شعير فلي ربعه وما زرعت من حنطة فلي نصفها، وما زرعت من ذرة فلي ثلثها
~~ونحوه لجهالة المزروع (أو) قال له: اعمل و (لك الخمسان إن لزمتك خسارة
~~وإلا) بأن لم تلزمك خسارة (ف) لك (الربع) لم يصح نصا. وقال: هذان شرطان في
~~شرط وكرهه (أو) شرطا (أن يأخذ رب الأرض مثل بذره) بما يحصل (ويقتسمان
~~الباقي) لم يصح ; لأنه قد لا يحصل إلا مثل البذر فيختص به ربها وهو يخالف
~~موضوع المزارعة.
# (أو) قال رب بستانين فأكثر لعامل (: ساقيتك هذا البستان بالنصف على أن
~~أساقيك) البستان (الآخر بالربع فسدتا) أي: المساقاة والمزارعة فيما سبق ;
~~لأنه شرط عقد فهو في معنى بيعتين في بيعة المنهي عنه (كما لو شرطا) أي: رب
~~المال والعامل لأحدهما قفزانا من الثمر أو الزرع معلومة. ms0994
# (أو) شرطا لأحدهما (دراهم معلومة، أو) شرطا لأحدهما (زرع ناحية معينة) من
~~الأرض أو ثمر شجر ناحية معينة. أما في الأولى ; فلأنه قد لا يزيد عن
~~القفزان المشروطة. وفي الثانية قد لا يخرج ما يساوي تلك الدراهم. وفي
~~الثالثة قد لا يتحصل في الناحية المسماة أو الأخرى شيء.
# وكذا لو شرطت الدراهم مع الجزء أو جعل له ثمرة سنة غير السنة المساقى
~~عليها أو ثمر شجر غير المساقى عليه أو شرط عليه عملا في غير الشجر المساقى
~~عليه، أو في غير السنة المساقى عليها ; لأنه كله يخالف موضوع المساقاة.
~~وكذا لو شرط لأحدهما ما على السواقي أو الجداول منفردا أو مع نصيبه.
# (فالزرع) إذا فسدت المزارعة لرب البذر (أو الثمر) إذا فسدت المساقاة
~~(لربه) أي: الشجر ; لأنه عين ماله ينقلب من حال إلى حال وينمو كالبيضة تحضن
~~فتصير فرخا (وعليه) أي: رب البذر والشجر (الأجرة) أي: أجرة مثل العامل ;
~~لأنه بذل منافعه بعوض لم يسلم له فرجع إلى بدله وهو أجر المثل، وإن كان رب
~~البذر هو العامل فعليه أجرة مثل الأرض، وإن كان البذر منهما فالزرع لهما
~~ويتراجعان بما يفضل لأحدهما على الآخر من أجر مثل الأرض التي فيها نصيب
~~العامل وأجر العامل بقدر عمله في نصيب صاحب الأرض.
# (ومن زارع شريكه) في أرض شائعة بينهما (في نصيبه) منها (بفضل) أي: جزء
~~زائد (عن حصته)
# PageV02P239
# من الأرض بأن كانت بينهما نصفين، وأخرجا البذر نصفين وجعلا للعامل عليها
~~منهما الثلثين (صح) والسدس في مقابلة عمل العامل في نصيب شريكه كأن شريكه.
~~قال: زارعتك على نصيبي بثلثه فيجوز كالأجنبي وتقدم مثله في المساقاة.
# (من زارع أو أجر) شخصا (أرضا وساقاه على شجر بها صح) ; لأنهما عقدان يجوز
~~إفراد كل منهما فجاز الجمع بينهما كالبيع والإجارة وسواء قل بياض الأرض أو
~~كثر نصا (ما لم يكن) ذلك (حيلة) على بيع الثمرة قبل وجودها أو بدو صلاحها
~~(ومعها) أي: الحيلة (إن جمعهما) أي: الإجارة والمساقاة (في عقد) واحد
~~(فتفريق صفقة) فيصح في الإجارة ms0995 ويبطل في المساقاة.
# (ولمستأجر فسخ الإجارة) لتبعض الصفقة في حقه (وإلا) بأن لم يجمعهما في
~~عقد. بل أفرد الإجارة بعقد والمساقاة بآخر (فسدت المساقاة) فقط ; لعدم تعلق
~~الإجارة بالثمر. ولا فسخ للمستأجر ; لأن الإجارة مفردة عن غيرها كما لو لم
~~يكن هناك مساقاة. قال: (المنقح قياس المذهب بطلان عقد الحيلة مطلقا) أي:
~~سواء كان فيه إبطال حق لآدمي أو لله تعالى.
# وسواء كان إجارة أو مساقاة جمع بينهما في عقد أو فرقهما وإن لم يكن
~~بالأرض إلا شجرات يسيرة لم يجز شرط ثمرها لعامل مزارعة وما سقط من حب في
~~حصاد فنبت عاما آخر، فلرب الأرض نصا. قال في الرعاية: مالكا أو مستأجرا أو
~~مستعيرا وكذا من باع قصيلا فحصد وبقي يسير فصار سنبلا فلرب الأرض. واللقاط
~~مباح قال في الرعاية: ويحرم منعه. ونقل حنبل: لا ينبغي أن يدخل مزرعة أحد
~~إلا بإذنه وقال: لم ير بأسا بدخوله يأخذ كلا وشوكا لإباحته ظاهرا. عرفا
~~وعادة، وإذا فسخ العامل المزارعة قبل الزرع أو بعده قبل ظهوره فلا شيء له
~~وليس له بيع ما عمل في الأرض وإن أخرجه مالك فله أجر عمله وما أنفق في
~~الأرض وبعد ظهور الزرع له حصته وعليه تمام العمل كالمساقاة.
### | [باب الإجارة]
# من الأجر وهو العوض. ومنه سمي الثواب أجرا ; لأنه تعالى يعوضه العبد على
~~طاعته أو صبره عن معصيته. قال ابن المنذر: الإجارة بكتاب الله تعالى
~~وبالأخبار الثابتة عن النبي صلى الله عليه وسلم واتفق على إجازتها كل من
~~نحفظ قوله من علماء الأمة، والحاجة داعية
# PageV02P240
# إليها ; لأن أكثر المنافع بالصنائع. وهي لغة المجازاة يقال: آجره الله
~~على عمله إذا جازاه عليه.
# وشرعا (عقد على منفعة مباحة) لا محرمة كزنا وزمر (معلومة) لا مجهولة (مدة
~~معلومة) كيوم أو شهر أو سنة (من عين معينة أو موصوفة في الذمة) كسكنى هذه
~~الدار سنة أو دابة صفتها كذا للحمل أو الركوب سنة مثلا (أو) على (عمل
~~معلوم) كحمله إلى موضع كذا وعلم منه أن الإجارة ضربان: ويأتي ms0996 (بعوض معلوم)
~~في الضربين فالمعقود عليه المنفعة ; لأنها التي تستوفى دون العين والعوض في
~~مقابلتها، وإنما أضيف العقد للعين ; لأنها محل المنفعة كما تضاف المساقاة
~~للبستان والمعقود عليه الثمر ولو قال: آجرتك منفعة داري جاز (والانتفاع) من
~~قبل مستأجر (تابع) للمنفعة المعقود عليها (ويستثنى من شرط المدة صورة تقدمت
~~في الصلح) وهي أن يصالحه على إجراء مائه في أرضه أو سطحه فلا يعتبر فيها
~~تقدير المدة للحاجة كنكاح.
# (و) يستثنى منه أيضا (ما فعله) أمير المؤمنين (عمر رضي الله تعالى عنه
~~فيما فتح عنوة ولم يقسم) وما ألحق به كأرض مصر والشام وسواد العراق حيث
~~وقفها وأقرها بأيدي أربابها بخراج ضربه عليها في كل عام أجرة لها ولم يقدر
~~مدتها لعموم المصلحة وأركان الإجارة العاقدان والعوضان والصيغة (وهي) أي:
~~الإجارة (والمساقاة والمزارعة والعرايا والشفعة والكتابة ونحوها) كالسلم
~~(من الرخص المستقر حكمها على خلاف القياس) إذ الشفعة انتزاع ملك الإنسان
~~منه بغير رضاه، والكتابة يتحد فيها المشترى والمبيع والبقية فيها الغرر
~~(والأصح لا) أي: أنها على (وفق القياس) قال في الفروع: لأن من لم يخصص
~~العلة لا يتصور عنده مخالفة قياس صحيح ومن خصصها فإنما يكون الشيء خلاف
~~القياس إذا كان المعنى المقتضي للحكم موجودا فيه وتخلف الحكم عنه.
# (وتنعقد) الإجارة (بلفظ إجارة و) بلفظ (كراء) كأجرتك وأكريتك واستأجرت
~~واكتريت ; لأن هذين اللفظين موضوعان لها.
# (و) تنعقد ب (ما بمعناهما) كأعطيتك نفع هذه الدار أو ملكتكه سنة بكذا
~~لحصول المقصود به وكذا لو أضافه إلى العين كأعطيتك هذه الدار سنة بكذا.
# (و) تصح (بلفظ بيع إن لم يضف إلى العين) نحو بعتك نفع داري شهرا بكذا
~~فيصح ; لأنه نوع من البيع والمنافع بمنزلة الأعيان ; لأنها يصح الاعتياض
~~عنها وتضمن باليد والإتلاف.
# فإن أضيفت إلى العين كبعتك داري شهرا لم يصح وقال الشيخ تقي الدين
# PageV02P241
# التحقيق أن المتعاقدين إن عرفا المقصود انعقدت بأي لفظ كان من الألفاظ
~~التي عرف بها المتعاقدان مقصودهما وهذا عام في جميع العقود فإن الشارع لم
~~يحد حدا، ms0997 لألفاظ العقود بل ذكرها مطلقة وكذا.
# قال ابن القيم: في إعلام الموقعين وصححه في التصحيح والنظم وجزم بمعناه
~~في الإقناع.
### | [فصل شروط الإجارة ثلاثة: أحدها معرفة المنفعة]
# (فصل وشروطها أي: الإجارة ثلاثة:) أحدها: (معرفة منفعة) لأنها المعقود
~~عليها. فاشترط العلم بها كالمبيع (إما بعرف) أي: ما يتعارفه الناس بينهم
~~(كسكنى دار شهرا) لتعارف الناس بالسكنى والتفاوت فيها يسير فلم تحتج إلى
~~ضبط (وخدمة آدمي سنة) ; لأنها معلومة بالعرف فلا تحتاج لضبط كالسكنى فيخدمه
~~نهارا ومن الليل ما يكون من خدمة أوساط الناس (أو بوصف كحمل زبرة حديد
~~وزنها كذا إلى محل كذا) ; لأن المنفعة إنما تعرف بذلك وكذا كل محمول لا بد
~~من ذكر وزنه والمكان الذي يحمل إليه.
# فإن كان كتابا فوجد المحمول إليه غائبا فله الأجرة لذهابه ورده.
# وفي الرعاية إن وجده ميتا فالمسمى فقط ويرده وهو ظاهر الترغيب (أو بناء
~~حائط يذكر طوله) أي: الحائط (و) يذكر (عرضه وسمكه) بفتح السين (وآلته) ;
~~لاختلاف الغرض فيقول: من حجارة أو آجر أو لبن وبالطين أو الجص ونحوه فلو
~~بناه ثم سقط فله الأجرة ; لأنه وفى بالعمل إلا إن كان سقوطه بتفريطه نحو إن
~~بناه محلولا فعليه إعادته وغرم ما تلف به وإن استأجره لبناء أذرع معلومة
~~فبنى بعضها وسقط فعليه إعادته وتمام الأذرع ليفي بالمعقود عليه، وإن استأجر
~~لضرب لبن ذكر عدده وقالبه وموضع الضرب ولا يكتفي بمشاهدة القالب إن لم يكن
~~معروفا كالسلم ولا يلزمه إقامته ليجف.
# (و) تصح إجارة (أرض معينة) برؤية لا وصف ; لأن الأرض لا تنضبط به وتصح
~~لتجصيص حائط ونحوه وتقدر بالمدة لا العمل ; لأنه لا ينضبط (لزرع) معلوم كبر
~~(أو غرس) معلوم كنخل (أو بناء معلوم) كدار صفتها كذا (أو لزرع) ما شاء (أو)
~~ل (غرس ما شاء) أو لبناء ما شاء كأنه استأجرها لأكثر الزرع أو الغرس أو
~~البناء ضررا (أو لزرع وغرس ما شاء) أو لغرس وبناء ما شاء أو لزرع وغرس
~~وبناء ما شاء (أو)
# PageV02P242
# (لزرع) ويسكت (أو غرس ويسكت) ms0998 أو لبناء ويسكت، وله في الأولى زرع ما شاء
~~وفي الثانية غرس ما شاء.
# وفي الثالثة بناء ما شاء كأنه استأجرها لأكثر ذلك ضررا (أو) يقول: آجرتك
~~الأرض و (يطلق و) الأرض (تصلح للجميع) قال الشيخ تقي الدين: إن أطلق أو
~~قال: انتفع بها بما شئت فله زرع وغرس وبناء
# (و) إن كانت الإجارة (لركوب اشترط مع ذكر الموضع) المركوب إليه (معرفة
~~راكب برؤية أو صفة وذكر جنس مركوب كمبيع) إن لم يكن مرئيا ; لاختلاف
~~المقاصد بالنظر إلى أجناس المركوب من كونه فرسا أو بعيرا أو بغلا أو حمارا.
# (و) معرفة (ما يركب به من سرج وغيره) ; لاختلاف ضرر المركوب باختلاف ذلك.
# (و) معرفة (كيفية سيره من هملاج) بكسر الهاء (وغيره) لاختلاف الغرض
~~باختلافه و (لا) يشترط (ذكر ذكوريته أو أنوثيته أو نوعه) أي: المركوب كعربي
~~أو برذون في الفرس ولا بختي ولا عرابي في إبل ; لأن تفاوته يسير ويشترط
~~أيضا ذكر توابع الراكب العرفية كدار وأثاث.
# (و) يشترط في إجارة (لحمل ما يتضرر) أي: يخشى عليه ضررا إذا حمل (كخزف)
~~أي: فخار (ونحوه) كزجاج (معرفة حامله) من آدمي أو بهيمة (ومعرفته) أي:
~~الحامل بنفسه أو على دابته (لمحمول برؤية أو صفة) إن كان خزفا ونحوه (وذكر
~~جنسه وقدره) إن لم يكن خزفا ونحوه.
# (و) يشترط في استئجار (لحرث معرفة أرض) برؤية ; لاختلافه باختلافها سهولة
~~وضدها ولا تنضبط بالصفة.
### | [فصل الشرط الثاني في الإجارة معرفة أجرة]
# (فصل الشرط الثاني معرفة أجرة) لأنه عوض في عقد معاوضة فاعتبر علمه
~~كالثمن ولخبر «من استأجر أجيرا فليعلمه أجره» ويصح أن تكون الأجرة في الذمة
~~وأن تكون معينة (فما بذمة) من أجرة حكمه (كثمن) أي: فما صح أن يكون ثمنا
~~بذمة صح أن يكون أجرة في الذمة (وما عين) من أجرة (كمبيع) معين فتكفي
~~مشاهدة نحو صبرة وقطيع وإن جهل قدره لجريان المنفعة مجرى الأعيان ; لتعلقها
~~بعين حاضرة بخلاف السلم فإنه متعلق بمعدوم.
# (ويصح استئجار دار بسكنى) دار (أخرى) سنة ونحوه للعلم بالعوضين (و) ms0999 يصح
~~استئجار دار ب (خدمة) من معين (و) ب (تزوج من معين) وكذا استئجار آدمي
# PageV02P243
# لخدمة بتزويج امرأة معينة لقصة شعيب وموسى عليهما السلام وحديث «إن موسى
~~أجر نفسه ثمان سنين أو عشر سنين على عفة فرجه وطعام بطنه» رواه ابن ماجه
~~ولا يصح استئجار دار بعمارتها للجهالة وإن أجرها بأجرة معينة وما تحتاج
~~إليه بنفقة مستأجر بحسابه من الأجرة صح ; لأن الإصلاح على المالك وقد وكله
~~فيه وإن شرطه خارجا من الأجرة لم يصح، وإن دفع عبده إلى نحو خياط ليعلمه
~~بعمل الغلام سنة جاز ذكره المجد.
# (و) يصح استئجار (حلي) ذهب أو فضة (بأجرة من جنسه) للبس أو عارية نصا ;
~~لأن الأجرة في مقابلة المنفعة لا في مقابلة الجزء الذاهب بالاستعمال بل هو
~~غير مضمون وإلا لما جاز إجارة أحد النقدين بالآخر لإفضائه إلى التفرق قبل
~~القبض.
# (و) يصح استئجار (أجير ومرضعة) أم أو غيرها (بطعامهما وكسوتهما) وإن لم
~~يوصفا وكذا لو استأجرهما بدراهم معلومة وشرط معها طعامهما وكسوتهما لقوله
~~تعالى {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] فأوجب لهن
~~النفقة والكسوة على الرضاع ولم يفرق بين المطلقة وغيرها بل الزوجة تجب
~~نفقتها وكسوتها بالزوجية وإن لم ترضع قال تعالى {وعلى الوارث مثل ذلك}
~~[البقرة: 233] والوارث ليس بزوج.
# ويستدل للأجير بقصة موسى وبما روي عن أبي هريرة " كنت أجيرا لابنة غزوان
~~بطعام بطني وعقبة رحلي أحطب لهم إذا نزلوا وأحدو لهم إذا ركبوا " وبأنه روي
~~عن أبي بكر وعمر وأبي موسى أنهم استأجروا الأجراء بطعامهم وكسوتهم ولم يظهر
~~لهم نكير ; ولأنه عوض منفعة فقام العرف فيه مقام التسمية كنفقة الزوجة
~~(وهما) أي: الأجير والمرضعة (في تنازع) مع مستأجرهما في صفة طعام أو كسوة
~~أو قدرهما (كزوجة فلهما نفقة وكسوة) مثلهما لقوله تعالى {بالمعروف}
~~[البقرة: 228] ومن احتاج منهما إلى دواء لمرض لم يلزم مستأجرا لكن عليه
~~بقدر طعام الصحيح يشتري به للمريض ما يصلح له.
# وإن شرط للأجير إطعام غيره أو كسوته موصوفا جاز ; للعلم به وهو للأجير إن ms1000
~~شاء أطعمه أو تركه وإن لم يكن موصوفا لم يجز ; للجهالة واحتملت فيما إذا
~~اشترطت للأجير نفسه للحاجة إليه وجري العادة بها وللأجير النفقة وإن استغنى
~~عنها أو عجز عن الأكل لمرض أو غيره لم تسقط وكان له المطالبة بها ; لأنها
~~عوض فلا تسقط بالغنى كالدراهم وعلى المرضعة أن تأكل وتشرب ما يدر به لبنها
~~ويصلح به وللمستأجر مطالبتها بذلك، وإن دفعته لخادمتها ونحوها فأرضعته فلا
~~أجر لها
# PageV02P244
# لأنها لم توف بالمعقود عليه أشبه ما لو سقته لبن دابة وإن اختلفا فيمن
~~أرضعه فقولها بيمينها ; لأنها مؤتمنة وليس لمستأجر إطعامهما إلا ما
~~يوافقهما من الأغذية.
# (وسن عند فطام لموسر استرضع أمة) لولده ونحوه (إعتاقها و) لموسر استرضع
~~(حرة) لولده (إعطاؤها عبدا أو أمة) لحديث أبي داود عن هشام بن عروة عن أبيه
~~عن حجاج عن أبيه قال: «قلت: يا رسول الله ما يذهب عني مذمة الرضاع - بفتح
~~الذال من الذم - قال: الغرة العبد أو الأمة» .
# قال الترمذي: حديث حسن صحيح قال الشيخ تقي الدين: لعل هذا في المتبرعة
~~بالرضاع.
# (والعقد) في الرضاع (على الحضانة) أي: خدمة المرتضع وحمله ودهنه ونحوه
~~ووضع الثدي في فمه (واللبن تبع) كصبغ صباغ وماء بئر بدار ; لأن اللبن عين
~~فلا يعقد عليه إجارة كلبن غير الآدمي قال في التنقيح: (والأصح اللبن) ;
~~لأنه المقصود دون الخدمة ; ولهذا لو أرضعته بلا خدمة استحقت الأجرة ولو
~~خدمته بلا رضاع فلا شيء لها ولأنه تعالى قال: {فإن أرضعن لكم فآتوهن
~~أجورهن} [الطلاق: 6] فرتب إيتاء الأجرة على الإرضاع فدل أنه المعقود عليه ;
~~ولأن العقد لو كان على الخدمة لما لزمها سقي لبنها وجواز الأجرة عليه رخصة
~~; لأن غيره لا يقوم مقامه ولضرورة حفظ الآدمي.
# (وإن أطلقت) حضانة بأن استأجرها لحضانته وأطلق لم يشمل الرضاع (أو خصص
~~رضاع) بالعقد بأن قال: استأجرتك لرضاعه (لم يشمل الآخر) أي: الحضانة ; لئلا
~~يلزمها زيادة عما اشترط عليها.
# (وإن وقع العقد على رضاع) انفسخ بانقطاع اللبن (أو) وقع العقد على رضاع
~~(مع حضانة انفسخ) العقد ms1001 (بانقطاع اللبن) ; لفوات المعقود عليه أو المقصود
~~منه (وشرط) في استئجار لرضاع ثلاثة شروط: الأول (معرفة مرتضع) بمشاهدة
~~لاختلاف الرضاع باختلاف الرضيع كبرا وصغرا ونهمة وقناعة.
# (و) الثاني: معرفة (أمد رضاع) إذ لا يمكن تقديره إلا بالمدة ; لأن السقي
~~والعمل فيها يختلف.
# (و) الثالث: (معرفة مكانه) أي: الرضاع ; لأنه يشق عليها في بيت المستأجر
~~ويسهل في بيتها.
# و (لا) يصح (استئجار دابة بعلفها) فقط أو مع نحو دراهم معلومة ; لأنه
~~مجهول ولا عرف له يرجع إليه فإن وصفه من معين كشعير وقدره بمعلوم جاز (أو)
~~يستأجر (من يسلخها) أي: الدابة (بجلدها) فلا يصح ; لأنه لا يعلم أيخرج
~~الجلد صحيحا سليما أم لا؟ وهل هو ثخين أو رقيق ; ولأنه لا يجوز ثمنا في
~~البيع فإن سلخه على ذلك فله أجرة مثله (أو يرعاها) أي: الدابة (بجزء من
~~نمائها) فلا يصح أن يستأجره لرعي غنمه بثلث درها
# PageV02P245
# ونسلها وصوفها أو نصفه ونحوه أو جميعه: لأنه غير معلوم ولا يصح عوضا في
~~بيع ولا يدرى أيوجد أو لا.
# وأما جواز دفع الدابة لمن يعمل عليها بجزء من ربحها ; فلأنها عين تنمى
~~بالعمل فأشبه المساقاة والمزارعة وأما هنا فالنماء الحاصل في الغنم لا يقف
~~حصوله على عمله فيها فلا يلحق بذلك، وإن استأجره لرعيها بجزء معين من عينها
~~صح.
# (ولا) يصح استئجاره على (طحن كر) بضم الكاف مكيل بالعراق قيل: أربعون
~~إردبا وقيل: ستون قفيزا (بقفيز منه) أي: المطحون لحديث الدارقطني مرفوعا
~~«أنه نهى عن عسب الفحل وعن قفيز الطحان» ; ولأنه جعل له بعض معموله أجرا
~~لعمله فيصير الطحن مستحقا له وعليه ; ولأن الباقي بعد القفيز مطحونا لا
~~يدرى كم هو فتكون المنفعة مجهولة وتقدم لو استأجره بجزء مشاع منه كسدسه
~~يصح.
# (ومن أعطى صانعا ما صنعه) كثوب ليصبغه أو يخيطه أو يقصره أو حديدا ليضربه
~~سيفا ونحوه ففعل فله أجر مثله (أو استعمل حمالا أو نحوه) كحلاق ودلال بلا
~~عقد معه (فله أجر مثله) على عمله سواء وعده كقوله: اعمله وخذ أجرته أو ms1002 عرض
~~له كقوله: اعلم أنك لا تعمل بلا أجرة أو لا (ولو لم تجر عادته) أي: الحمال
~~ونحوه (بأخذ) أجرة ; لأنه عمل له بإذنه ما لمثله أجرة ولم يتبرع أشبه ما لو
~~وضع يده على ملك غيره بإذنه ولا دليل على تمليكه إياه أو إذنه في إتلافه ;
~~لأن الأصل في قبض مال غيره أو منفعته الضمان وهذا في المنتصب لذلك وإلا فلا
~~شيء له إلا بعقد أو شرط أو تعريض (وكذا ركوب سفينة ودخول حمام) فتجب أجرة
~~المثل مطلقا ; لأن شاهد الحال يقتضيه.
# (وما يأخذ حمامي) من داخل حمامه (فأجرة محل وسطل ومئزر والماء تبع) كما
~~تقدم في لبن المرضعة قاله في شرحه ولا تضر الجهالة للحاجة.
# (و) من دفع ثوبا لخياط وقال: (إن خطته اليوم) فبدرهم (و) إن خطته (روميا
~~فبدرهم و) إن خطته (غدا) فبنصفه (أو) إن خطته (فارسيا فبنصفه) أي: نصف درهم
~~لم يصح. كما لو قال: أجرتك الدار بدرهم نقدا أو درهمين نسيئة أو استأجرت
~~منك هذا بدرهم أو هذا بدرهمين لعدم الجزم بأحدهما (أو) دفع أرضه إلى زراع،
~~وقال (إن زرعتها برا فبخمسة و) إن زرعتها (ذرة فبعشرة ونحوه) كما لو
~~استأجره لحمل كتاب إلى الكوفة وقال: إن أوصلته يوم كذا فلك عشرون وإن تأخرت
~~بعد ذلك بيوم فلك عشرة (لم يصح)
# وله أجر مثله وكذا لو قال: أجرتك الحانوت شهرا إن قعدت فيه خياطا فبخمسة
~~أو حدادا فبعشرة ; لأنه من قبيل بيعتين في بيعة المنهي عنه، وإن أكرى دابة
~~(و)
# PageV02P246
# قال لمستأجرها: (إن رددتها الدابة اليوم فبخمسة و) إن رددتها (غدا
~~فبعشرة) صح نصا قياسا على ما يأتي.
# (أو عينا) أي: العاقدان (زمنا وأجرة) كمن استأجر دابة عشرة أيام بعشرة
~~دراهم (و) قالا: (ما زاد فلكل يوم كذا) كدرهم (صح) نصا ونقل ابن منصور عنه
~~فيمن اكترى دابة من مكة إلى جدة بكذا فإن ذهب إلى عرفات فبكذا فلا بأس ;
~~لأن لكل عمل عوضا معلوما فصح كما لو استقى له كل دلو بتمرة.
# و ms1003 (لا) يصح أن يكتري نحو دابة (لمدة غزاته) لجهل المدة والعمل كما لو
~~استأجر الدابة لمدة سفره في تجارة ; ولأن مدة الغزاة قد تطول وتقصر والعمل
~~فيها يقل ويكثر فإن تسلم المؤجرة فعليه أجرة المثل (فلو عين) بالبناء
~~للمجهول (لكل يوم) شيء معلوم كما لو استأجرها كل يوم بدرهم (أو) عين لكل
~~(شهر شيء) معلوم بأن استأجرها كل شهر بدينار صح ; لأن كل يوم أو شهر معلوم
~~مدته وأجره فأشبه ما لو قال: آجرتكها شهرا كل يوم بكذا أو سنة كل شهر بكذا
~~أو لنقل هذه الصبرة كل قفيز بدرهم ولا بد من تعيين كونها لركوب أو حمل
~~معلوم.
# (أو اكتراه) يسقي له (كل دلو بتمرة) صح لحديث علي قال «جعت مرة جوعا
~~شديدا فخرجت أطلب العمل في عوالي المدينة فإذا أنا بامرأة قد جمعت بدارا
~~فظننت أنها تريد بله فقاطعتها كل دلو بتمرة فعددت ستة عشر ذنوبا فعدت لي
~~ستة عشر تمرة فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم فأخبرته فأكل معي منها» رواه
~~أحمد.
# وروي عنه وعن رجل من الأنصار نحوه رواهما ابن ماجه ; ولأن الدلو معلوم
~~وعوضه معلوم فجاز كما لو سمى دلاء معروفة ولا بد من معرفة الدلو والبئر وما
~~يسقي به ; لأن العمل يختلف وقوله " بدارا " بالباء الموحدة والدال المهملة
~~جلد السخلة.
# (أو) اكتراه (على حمله زبرة إلى محل كذا على أنها عشرة أرطال وإن زادت
~~فلكل رطل درهم صح) لما تقدم.
# (ولكل) من المتآجرين فيما إذا استأجره كل يوم أو شهر بعوض معلوم (الفسخ
~~أول كل يوم) إذا قال: كل يوم بكذا (أو) أول كل (شهر) إذا قال: كل شهر بكذا
~~(في الحال) أي: فورا ; لأن تمهله دليل رضاه بلزوم الإجارة فيه.
# قال المجد: في شرحه وكلما دخلا في شهر لزمهما حكم الإجارة فيه فإن فسخ
~~أحدهما عقب الشهر انفسخت الإجارة انتهى.
# وفي المغني والشرح أن الإجارة تلزم في الشهر الأول وأن الشروع في كل شهر
~~مع ما تقدم من الاتفاق يجري مجرى العقد كالبيع ms1004 بالمعاطاة فإذا ترك التلبس
~~به فكالفسخ.
# وفي الرعاية الكبرى أو يقول: إذا مضى هذا
# PageV02P247
# الشهر فقد فسختها انتهى، وتقدم يصح تعليق فسخ بشرط.
### | [فصل الشرط الثالث في الإجارة كون نفع مباحا]
# (فصل الشرط الثالث كون نفع) معقود عليه (مباحا) مطلقا (بلا ضرورة) بخلاف
~~جلد ميتة وإناء من ذهب أو فضة ; لأنه لا يباح إلا عند الضرورة ; لعدم غيره
~~(مقصودا) عرفا بخلاف آنية لتجمل (متقوما) بخلاف نحو تفاح لشم (يستوفى) من
~~عين مؤجرة (دون) استهلاك (الأجزاء) بخلاف شمع لشعل وصابون لغسل (مقدورا
~~عليه) بخلاف ديك ليوقظه لصلاة ونحوها فلا يصح نصا ; لأنه يقف على فعل الديك
~~ولا يمكن استخراجه معه بضرب ولا غيره (لمستأجر) .
# فلا يصح استئجار دابة لركوب مؤجر (ككتاب) حديث أو فقه أو شعر مباح أو لغة
~~أو صرف أو نحوه (لنظر أو قراءة أو نقل) أو به خط حسن يكتب عليه ويتمثل منه
~~; لأنه تجوز إعارته لذلك فجازت إجارته و (لا) تجوز إجارة (مصحف) ; لأنه لا
~~يجوز بيعه (وكدار تجعل مسجدا) يصلى فيه (أو تسكن) ; لأنه نفع مباح مقصود.
# (و) كاستئجار (حائط لحمل خشب) معلوم وبئر يستقي منها أياما معلومة ; لأن
~~فيها نفعا مباحا بمرور الدلو، والماء يؤخذ على أصل الإباحة.
# (وكحيوان لصيد) كفهد وباز وصقر (و) كقرد ل (حراسة) مدة معلومة فيه نفعا
~~مباحا، وتجوز إعارته لذلك (سوى كلب وخنزير) فلا تصح إجارتهما مطلقا ; لأنه
~~لا يصح بيعهما (وك) استئجار (شجر لنشر) عليه (أو جلوس بظله) ; لأنه منفعة
~~مباحة مقصودة كالحبال والخشب وكما لو كانت مقطوعة (و) كاستئجار (بقر لحمل
~~وركوب) ; لأنهما منفعة مقصورة لم يرد الشرع بتحريمها أشبه ركوب البعير
~~وكثير من الناس من الأكراد وغيرهم يحملون على البقر ويركبونها وفي بعض
~~البلاد يحرث على الإبل والبغال والحمير ومعنى خلقها للحرث إن شاء الله أن
~~معظم الانتفاع بها فيه، وذلك لا يمنع الانتفاع بها في شيء آخر كما أن الخيل
~~خلقت للركوب والزينة ويباح أكلها واللؤلؤ خلق للحلية ويتداوى به.
# (و) يصح استئجار
# PageV02P248
# (غنم لدياس زرع) ms1005 معلوم أو أياما معلومة.
# (و) يصح استئجار (بيت) معين (في دار) مدة معلومة بأجر معلوم (ولو أهمل)
~~أي: لم يذكر (استطراقه) إذ لا يمكن الانتفاع به إلا باستطراق فاستغني عن
~~ذكره للتعارف.
# (و) يصح استئجار (آدمي لقود) أعمى أو مركوب مدة معلومة ; لأنه نفع مباح
~~يقصد وكذا ليدل على طريق لحديث الهجرة وليلازم غريما يستحق ملازمته نصا.
~~وقال في رواية غير هذا أعجب إلي ولينسخ له كتب فقه أو حديث أو سجلات نصا
~~ونحوها، ويقدر بالمدة أو العمل فإن قدر بالعمل ذكر عدد الأوراق وقدرها،
~~وعدد السطور في كل ورقة، وقدر الحواشي ودقة القلم وغلظه. فإن عرف الخط
~~بالمشاهدة. جاز وإن أمكن ضبطه بالصفة ضبطه، ويجوز تقدير الأجرة بأجزاء
~~الفرع أو بأجزاء الأصل، وإن قاطعه على نسخ الأصل بأجر واحد جاز، ويعفى عن
~~خطأ يسير معتاد وإن أسرف في الغلط بحيث يخرج عن العادة فهو عيب يرد به.
# قال ابن عقيل: وليس له محادثة غيره حال النسخ، ولا التشاغل بما يشغل سره
~~ويوجب غلطه، ولا لغيره تحديثه وشغله، وكذا كل الأعمال التي تختل بشغل السر
~~والقلب. كالقصارة والنساجة ونحوها، ويصح استئجار شبكة وفخ ونحوها. لصيد مدة
~~معلومة وفي البركة احتمالان للقاضي، ومقتضى تعليل ابن عقيل في مسألة البئر
~~يجوز، ذكره المجد.
# (و) يصح استئجار (عنبر) وصندل ونحو مما يبقى (لشم) مدة معينة ثم يرده
~~لأنه نفع مباح كالثوب للبس
# و (لا) يصح استئجار (ما يسرع فساده) من الطيب (كرياحين) لتلفها عن قريب
~~فتشبه المطعومات.
# (و) يصح استئجار (نقد) أي: دراهم ودنانير (لتحل ووزن) وكذا ما احتيج إليه
~~كأنف وربط سن (فقط) مدة معلومة كالحلي للتحلي ; لأنه نفع مباح مقصود يستوفى
~~دون الأجزاء (وكذا مكيل وموزون وفلوس ليعاير عليه) أي: المذكور لما تقدم
~~(فلا تصح) إجارة نقد وما عطف عليه (إن أطلقت) أي: لم يذكر التحلي ولا الوزن
~~وتكون قرضا. لأن الإجارة تقتضي الانتفاع المعتاد بالنقد والطعام ونحوه إنما
~~هو بأعيانها. فإذا أطلق الانتفاع حمل على المعتاد (ولا) تصح إجارة (على ms1006 زنا
~~أو زمر أو غناء) ونوح ونسخ كتب بدعة وشعر محرم ورعي خنزير ونحوه ; لأن
~~المنفعة المحرمة لا تقابل بعوض في بيع فكذا في الإجارة، وذكره ابن المنذر
~~إجماعا في المغنية والنائحة.
# (أو نزو فحل) أي: لا تصح إجارة فحل الضراب. لنهيه صلى الله عليه وسلم عن
# PageV02P249
# عسب الفحل. متفق عليه ; ولأن المقصود الماء الذي يخلف منه الولد وهو عين
~~فيشبه إجارة الحيوان لأخذ لبنه بل أولى ; لأن هذا الماء لا قيمة له. فإن
~~احتيج إليه جاز بذل الكراء وليس للمطرق أخذه. ذكره في المغني: وإن أطرق
~~فحله بلا إجارة ولا شرط وأهديت له هدية فلا بأس ; لأنه فعل معروفا فجازت
~~مجازاته عليه.
# (أو) أي: ولا تصح إجارة (دار لتعمل كنيسة) أو بيعة أو صومعة راهب (أو بيت
~~نار) لتعبد المجوس (أو لبيع خمر) أو القمار ونحوه. سواء شرط ذلك في العقد
~~أو علم بقرينة ; لأنه فعل محرم فلم تجز الإجارة عليه كإجارة عبده للفجور
~~به، وإن استأجر ذمي من مسلم دارا وأراد بيع الخمر بها فله منعه ; لأنه
~~محرم.
# (أو) أي: ولا يصح استئجار (لحمل ميتة ونحوها) كدماء محرمة (لأكلها لغير
~~مضطر) إليه (أو) لحمل (خمر لشربها) لما تقدم (ولا أجرة له) ; لأن المنفعة
~~المحرمة لا تقابل بعوض فإن كان حمل الميتة لأكل مضطر إليها صحت.
# (وتصح) إجارة لحمل ميتة أو خمر (لإلقاء وإراقة) ; لدعاء الحاجة إليه ولا
~~تندفع بدون إباحة الإجارة ككنس الكنف وحمل النجاسات لتلقى خارج البلد. ويصح
~~استئجار لإلقاء ميتة بشعر على جلدها. إن حكم بطهارته ذكره في الفصول، ومن
~~أعطى صيادا أجرة ليصيد له سمكا ليختبر بخته فقد استأجره ليعمل بشبكته قاله
~~أبو البقاء.
# (ولا) تصح إجارة (على طير لسماعه) أي: سماع صوته ; لأن منفعته ليست
~~متقومة ولا مقدور على تسليمها ; لأنه قد يصيح ولا يصيح.
# (وتصح) إجارة طير (لصيد) كصقر وباز مدة معلومة ; لأنه نفع مباح متقوم.
# (ولا) تصح إجارة (على تفاحة لشم) ; لأن نفعها غير متقوم ; لأن من غصب
~~تفاحا فشمه ورده لم ms1007 يلزمه أجرة شمه.
# (أو) على (شمع لتجمل) لما تقدم (أو) على شمع ل (شعل أو طعام لأكل) أو
~~شراب لشرب أو صابون لغسل ونحوه ; لأنه لا ينتفع بها إلا بإتلاف عينها فإن
~~استأجر شمعا ليشعل منه ما شاء ويرد بقيته وثمن الذاهب وأجرة الباقي لم يصح.
~~لشموله بيعا وإجارة، والمبيع مجهول فيلزم الجهل بالمستأجر فيفسد العقدان.
# (أو) على (حيوان) كبقر وغنم (لأخذ لبنه) أو صوفه أو شعره ; لأن المعقود
~~عليه في الإجارة النفع، والمقصود هنا العين، وهي لا تملك ولا تستحق بإجارة
~~وجوزه الشيخ تقي الدين في الشمع لشعله والحيوان لأخذ لبنه (غير ظئر) أي:
~~آدمية مرضعة. لقوله تعالى {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6]
# PageV02P250
# والفرق بينها وبين البهائم: أنه يحصل منها عمل من وضع الثدي في فم
~~المرتضع ونحوه.
# (ويدخل نفع بئر) في إجارة بئر تبعا (و) يدخل (حبر ناسخ) تبعا (و) يدخل
~~(خيط خياط) استؤجر لخياطة تبعا (و) يدخل (كحل كحال) استؤجر لكحل تبعا (و)
~~يدخل (مرهم طبيب) استؤجر لمداواة تبعا (و) يدخل (صبغ صباغ) استؤجر لصبغ ثوب
~~(ونحوه) كدباغ دباغ تبعا لعمل الصانع لا أصالة (فلو غار ماء بئر دار مؤجرة
~~فلا فسخ) لمستأجر ; لعدم دخوله في الإجارة نقله في الانتصار عن الأصحاب وفي
~~الفصول لا يستحق بالإجارة ; لأنه إنما يملك بالحيازة.
# (ولا) تصح إجارة (في) جزء (مشاع) من عين تملك قسمتها أولا (مفردا) عن
~~باقي العين (لغير شريكه) بالباقي. ذكره في الرعاية الكبرى. لأنه لا يقدر
~~على تسليمه إلا بتسليم نصيب شريكه ولا ولاية للمؤجر على مال شريكه أشبه
~~المغصوب.
# (ولا) تصح إجارة (في عين) واحدة (لعدد) اثنين فأكثر (وهي) أي: العين ملك
~~(لواحد) بأن أجر داره أو دابته لاثنين فأكثر ; لأنه يشبه إجارة المشاع (إلا
~~في قول) وهي رواية في إجارة المشاع ووجه في إجارة العين لاثنين فأكثر قال
~~(المنقح) : وعنه بلى اختاره أبو حفص وأبو الخطاب والحلواني وصاحب الفائق
~~وابن عبد الهادي (وهو أظهر وعليه العمل) أي: عمل الحكام إلى زمننا. وإن
~~استأجر شريك ms1008 من شريكه أو أجرا معا لواحد صحت وإن تفاوتت الأجرة فإن أقاله
~~أحدهما صح وبقي العقد في نصيب الآخر.
# (ولا) تصح إجارة (في امرأة ذات زوج بلا إذنه) لتفويت حق الزوج في
~~الاستمتاع ; لاشتغالها عنه بما استؤجرت له (ولا يقبل قولها) بلا بينة بعد
~~أن أجرت نفسها (إنها متزوجة) في بطلان الإجارة (أو) أي: ولا يقبل قول من
~~تزوجت ثم ادعت أنها (مؤجرة قبل نكاح) في حق زوج بلا بينة ; لأنها متهمة في
~~الصورتين والأصل عدم ما تدعيه.
# (ولا) تصح (على دابة ليركبها مؤجر) كاشتراء داره له لأنه تحصيل للحاصل.
### | [فصل الإجارة ضربان]
# (فصل والإجارة ضربان) أحدهما أن تقع (على) منفعة (عين) ويأتي أن لها
~~صورتين إلى أمد معلوم أو لعمل معلوم ثم العين إما معينة أو موصوفة في الذمة
~~ولكل منهما شروط وبدأ بشروط الموصوفة لقلة الكلام عليها فقال: (وشرط
~~استقصاء صفات سلم في موصوفة بذمة)
# PageV02P251
# ; لاختلاف الأغراض باختلاف الصفات فإن لم توصف بما يضبطها أدى إلى
~~التنازع فإن استقصيت صفات السلم كان أقطع للنزاع وأبعد من الغرر.
# (وإن جرت) إجارة على موصوف بذمة (بلفظ) سلم ك أسلمتك هذا الدينار في
~~منفعة عبد صفته كذا وكذا لبناء حائط مثلا وقبل المؤجر (اعتبر قبض أجرة
~~بمجلس) عقد لئلا يصح بيع دين بدين (و) اعتبر (تأجيل نفع) إلى أجل معلوم
~~كالسلم فدل أن السلم يكون في المنافع كالأعيان فإن لم تكن بلفظ سلم ولا سلف
~~لم يعتبر ذلك.
# ثم أخذ يتكلم على شروط المعينة فقال: (و) شرط (في) إجارة عين (معينة)
~~خمسة شروط أحدها (صحة بيع) كعبد ودار وثوب ونحوها بخلاف كلب وخنزير ونحوهما
~~(سوى وقف) أي: موقوف (وأم ولد وحر وحرة) فتصح إجارتها ; لأن منافعها
~~مملوكة، ومنافع الحر تضمن بالغصب أشبه منافع القن (ويصرف) مستأجر أجنبية
~~حرة أو أمة (بصره) عنها ; لأن حكم نظره إليها وخلوته بها على ما كان عليه
~~قبل الإجارة (ويكره استئجار أصله) كأمه وأبيه وجده وجدته وإن علوا (لخدمته)
~~لما فيه من إذلال والديه بالحبس على ms1009 خدمته.
# (ويصح استئجار زوجته لرضاع ولده ولو منها و) على (حضانته) ; لأنه يصح أن
~~تعقده مع غير الزوج فصح معه كالبيع ; ولأن منافعها من الرضاع والحضانة غير
~~مستحقة للزوج ; لأنه لا يملك إجبارها على ذلك ولها أخذ العوض من غيره فلها
~~أخذه منه كثمن مالها، واستحقاقه لمنفعة الاستمتاع بها لا يمنع استحقاقه
~~منفعة غيره بعوض آخر كما لو استأجرها أولا ثم تزوجها.
# (و) يصح استئجار (ذمي مسلما) لعمل معلوم في الذمة كقصارة ثوب أو خياطته
~~أو إلى أمد كأن يبني له شهرا ونحوه.
# قال أحمد: لا بأس أن يؤجر نفسه من الذمي قال في المغني: هذا مطلق في نوعي
~~الإجارة.
# و (لا) يصح أن يستأجر ذمي مسلما (لخدمته) نصا ; لتضمنها حبس المسلم عند
~~الكافر وإذلاله له واستخدامه مدة الإجارة أشبه بيع المسلم للكافر بخلاف
~~إجارته لغير الخدمة فلا تتضمن إذلاله.
# (و) الشرط الثاني (معرفتها) أي: العين المؤجرة للعاقدين برؤية أو صفة
~~كالمبيع لاختلاف الغرض باختلاف العين وصفاتها.
# (و) الشرط الثالث (قدرة) مؤجر (على تسليمها) أي: العين المؤجرة (كمبيع) ;
~~لأنها بيع منافع أشبهت بيع الأعيان فلا تصح إجارة آبق ولا شارد ولا مغصوب
~~ممن لا يقدر على أخذه كما لا يصح بيعه.
# (و) الشرط الرابع (اشتمالها) أي: العين (على النفع فلا تصح) إجارة (في)
# PageV02P252
# بهيمة (زمنة لحمل ولا) أرض (سبخة لزرع) ; لأنه لا يمكن تسليم هذه المنفعة
~~من هذه العين.
# (و) الخامس (كون مؤجر يملكه) أي: النفع بملك العين أو استئجارها (أو
~~مأذونا له) بطريق الولاية كحاكم يؤجر مالا نحو سفيه أو غائب أو وقف لا ناظر
~~له أو من قبل شخص معين كناظر خاص ووكيل في إجارة بيع منافع فاشترط فيها ذلك
~~كبيع الأعيان (فتصح من مستأجر لغير حر) أن يؤجره (لمن يقوم مقامه) أي:
~~المستأجر لأن موجب عقد الإجارة ملك المنفعة والتسلط على استيفائها بنفسه
~~وبمن يقوم مقامه، بخلاف مستأجر الحر كبيرا كان أو صغيرا فليس له أن يؤجره ;
~~لأن اليد لا تثبت عليه وإنما هو يسلم نفسه ولمستأجر ms1010 عين أن يؤجرها.
# (ولو لم يقبضها) ; لأن قبضها لا ينتقل به الضمان إليه فلا يقف جواز
~~التصرف عليه بخلاف بيع المكيل ونحوه قبل قبضه (حتى لمؤجرها) أي: العين
~~المؤجرة ; لأن كل عقد جاز مع غير العاقد جاز معه كالبيع (ولو بزيادة) على
~~ما أجرها به ; لأنه عقد يجوز برأس المال فجاز بزيادة (ما لم تكن حيلة
~~كعينة) بأن استأجرها بأجرة حالة نقدا ثم أجرها بأكثر منه مؤجلا فلا يصح
~~حسما لمادة ربا النسيئة.
# (و) تصح إجارة عين (من مستعير بإذن معير في مدة يعينها) المستعير للإجارة
~~; لأنه لو أذن له في بيعها لجاز فكذا إجارتها ; لأن الحق له (وتصير) العين
~~المؤجرة (أمانة) بعد أن كانت مضمونة على المستعير لصيرورتها مؤجرة (والأجرة
~~لربها) أي: العين المؤجرة ; لأنه مالكها ومالك نفعها وانفسخت العارية
~~بالإجارة لأنها أقوى منها للزومها.
# (و) تصح إجارة (في وقف من ناظره) ، لأنه إما مستحق فمنافعه له فله
~~إجارتها كالمستأجر وإلا فبطريق الولاية كالولي يؤجر عقار موليه.
# (فإن مات مستحق) وقف (أجره وهو ناظر بشرط) بأن وقفه عليه وشرط له النظر
~~(لم تنفسخ) الإجارة بموته ; لأنه أجر بطريق الولاية أشبه الأجنبي وإن أجر
~~المستحق لكونه أحق بالنظر مع عدم الشرط (أو لكون الوقف عليه لم تنفسخ)
~~الإجارة (في وجه) كما لو أجر ولي مال موليه أو ناظر أجنبي ثم زالت ولايته.
# قال (المنقح) في الإنصاف صححه في التصحيح والنظم وجزم به في الوجيز وقدمه
~~في الفروع والرعاية الكبرى وشرح ابن رزين قال القاضي في المجرد: هذا قياس
~~المذهب، وقال في التنقيح: وإن مات المؤجر انفسخت، إن كان المؤجر الموقوف
~~عليه بأصل الاستحقاق، وقيل: لا تنفسخ قدمه في الفروع وغيره. وجزم في الوجيز
~~وغيره كملكه (وهو أشهر وعليه
# PageV02P253
# العمل) انتهى.
# (وكذا مؤجر إقطاعه) إقطاع استغلال (ثم يقطعه) بالبناء للمجهول (غيره) أي:
~~غير المؤجر فلا تنفسخ في وجه لما تقدم (فعلى هذا) الوجه أي: أن الإجارة لا
~~تنفسخ بذلك (يأخذ المنتقل إليه) الاستحقاق (حصته من أجرة قبضها مؤجر من
~~تركته) إن ms1011 مات (أو) يأخذها (منه) أي: المؤجر إن انتقل عنه الاستحقاق حيا
~~كمن وقف داره على ابنته ما دامت عزباء فإن تزوجت فعلى زيد، ثم أجرت الدار
~~مدة وتعجلت الأجرة ثم تزوجت في أثنائها فيأخذ زيد منها ما يقابل استحقاقه
~~(وإن لم تقبض) الأجرة (ف) المنتقل إليه الاستحقاق يأخذ حصته (من مستأجر) ;
~~لعدم براءته منها (وعلى مقابله) أي: الوجه السابق وهو القول بانفساخ
~~الإجارة بانتقال الاستحقاق عن المؤجر غير المشروط: له النظر وهو الذي قدمه
~~في التنقيح كما سبق، ينتزع من آل إليه الوقف أو الإقطاع ذلك من يد
~~المستأجر.
# (ويرجع مستأجر) عجل أجرته (على ورثة قابض) مات (أو عليه) إن كان حيا،
~~ووجه انفساخ الإجارة إذن: أن المنافع بعده حق لغيره فبموته تبين أنه أجر
~~حقه وحق غيره فصح في حقه دون حق غيره، كما لو أجر دارين: إحداهما له
~~والأخرى لغيره بخلاف المطلق إذا مات مؤجره فإن الوارث يملكه من جهة مورثه
~~فلا يملك منه إلا ما خلفه وما تصرف فيه في حياته لا ينتقل إلى وارثه،
~~والمنافع التي أجرها قد خرجت عن ملكه بالإجارة، فلا تنتقل إلى وارثه.
~~والبطن الثاني في الوقف يملكونه من جهة الواقف فما حدث منها بعد البطن
~~الأول فهو ملك لهم.
# (وإن أجر الناظر العام) وهو الحاكم، أو من جعل له الإمام ذلك (لعدم)
~~الناظر (الخاص) الذي يعينه الواقف ناظرا (أو) أجر الناظر (الخاص وهو أجنبي)
~~بأن كان الوقف على غيره (لم تنفسخ) إجارته (بموته ولا عزله) قبل مضي مدتها
~~(قولا واحدا) ; لأنه بطريق الولاية ومن يلي النظر بعده إنما يملك التصرف
~~فيما لم يتصرف فيه الأول.
# (وإن أجر سيد رقيقه ; أو) أجر (ولي يتيما) محجورا له (أو) أجر (ماله) أي:
~~مال محجوره كداره أو رقيقه أو بهائمه (ثم عتق) الرقيق (المأجور أو بلغ)
~~اليتيم (ورشد أو مات) السيد أو الولي (المؤجر) قبل مضي مدة الإجارة (أو
~~عزل) الولي بأن أقام الحاكم غيره (لم تنفسخ) الإجارة. أما في السيد فلأنها
~~عقد صدر منه على ms1012 ما يملكه فلا تنفسخ بزوال ملكه بالعتق أو غيره كما لو زوج
~~أمته ثم باعها، ولا رجوع له على مولاه بشيء ; لأن منفعته استحقت بالعقد قبل
~~العتق
# PageV02P254
# فلم يرجع ببدلها كما لو زوج أمته ثم أعتقها ونفقة العتيق مدة الإجارة على
~~معتقه إلا إن شرطها على المستأجر فعليه.
# وأما في الولي فلأنه عقد عقدا لازما بحق الولاية فلا يبطل بزوال ولايته
~~كما لو زوجه أو باع داره (إلا إن علم) الولي (بلوغه) أي: اليتيم في المدة
~~بأن كان ابن أربع عشرة سنة وأجره أو أجر داره سنتين فتنفسخ ببلوغه ; لئلا
~~يفضي إلى صحتها على جميع منافعه طول عمره وإلى تصرفه في غير زمن ولايته على
~~المأجور (أو) إلا إذا علم سيد (عتقه) أي: الرقيق (في المدة) أي: الإجارة
~~بأن قال له أنت حر بعد سنة آجره سنتين فتنفسخ بعتقه لما تقدم.
### | [فصل لإجارة العين المعقود على منفعتها صورتان]
# فصل ولإجارة العين المعقود على منفعتها معينة كانت أو موصوفة في الذمة
~~(صورتان:) إحداهما أن تكون (إلى أمد) كهذه الدار شهرا أو فرسا صفته كذا
~~ليركبه يوما (وشرط) في هذه الصورة (علمه) أي: الأمد كشهر من الآن أو وقت
~~كذا ; لأنه الضابط للمعقود عليه المعرف له وإن استأجره سنة وأطلق حملت على
~~الأهلة ; لأنها المعهودة شرعا. لقوله تعالى: {يسألونك عن الأهلة} [البقرة:
~~189] الآية. فإن قالا: سنة عددية أو بالأيام فثلاثمائة وستون يوما، وإن
~~قال: سنة رومية أو شمسية أو فارسية.
# وهما يعلمانه جاز وله ثلاثمائة وخمسة وستون يوما (و) شرط (أن لا يظن
~~عدمها) أي: العين المؤجرة بنحو موت أو هدم (فيه) أي: في أمد الإجارة فتصح
~~(وإن طال) الأمد ; لأن المعتبر كون المستأجر يمكنه استيفاء المنفعة منها
~~غالبا. قال في الفروع: وظاهره ولو ظن عدم العاقد ولا فرق بين الوقف والملك
~~بل الوقف أولى قاله في المبدع وفيه نظر، وإذا استأجر سنتين بأجر معين لم
~~يشترط تقسيطه على كل سنة كما لو استأجر سنة لم يفتقر إلى تقسيط أجر كل شهر ms1013
~~و (لا أن تلي مدة) الإجارة (العقد فتصح) إجارة عين (لسنة خمس في سنة أربع)
~~لجواز العقد عليها مع غيرها فجاز العقد عليها مفردة.
# (ولو) كانت العين (مؤجرة أو مرهونة أو مشغولة) بنحو زرع (وقت عقد) كمسلم
~~فيه لا يشترط وجوده وقت عقد (إن قدر) مؤجر (على تسليم) ما أجره (عند وجوبه)
~~أي: التسليم وهو أول دخول المدة (فلا تصح) إجارة (في) أرض (مشغولة بغرس أو
~~بناء ونحوهما) كأمتعة كثيرة يتعذر تحويلها إذا كانت الإجارة
# PageV02P255
# (للغير) أي: غير المستأجر صاحب الغرس أو البناء ونحوهما ; لعدم القدرة
~~على تسليمه إذن.
# (ولا) يصح استئجار عين (شهرا أو سنة ويطلق) ; للجهالة وقيل: يصح وابتداؤه
~~من عقد وجزم به في الإقناع تبعا لما في المغني.
# (ولا) تصح إجارة (من وكيل مطلق) لم يقدر له الموكل أمدا (مدة طويلة) كخمس
~~سنين (بل) يؤجر (العرف) المعهود غالبا (كسنتين ونحوهما) كثلاث سنين ; لأنه
~~المتبادر مع الإطلاق وكما لو قال: اشتر لأهلي خبزا فاشترى قنطارا منه فلا
~~يلزم الموكل.
# (وتصح) إجارة (في آدمي لرعي ونحوه) كخدمة (معلومة) ; لأن العمل لا ينحصر
~~(ويسمى) مؤجر نفسه مدة معلومة (الأجير الخاص لتقدير زمن يستحق المستأجر
~~نفعه في جميعه) مختصا به (سوى) زمن (فعل) الصلوات (الخمس بسنتها) الراتبة
~~(في أوقاتها و) سوى زمن فعل (صلاة جمعة) فهي (و) صلاة (عيد) فطر أو أضحى
~~مستثناة شرعا.
# قال المجد: في شرحه وظاهر النص يمنع من شهود الجماعة إلا بشرط أو إذن.
# (ولا يستنيب) أجير خاص فيما استؤجر له لوقوع العقد على عينه كمن أجر دابة
~~معينة لمن يركبها ونحوه.
# (ومن استأجر سنة) من العقد (في أثناء شهر استوفاها) أي: السنة (بالأهلة)
~~فيستوفي أحد عشر شهرا (وكمل على ما بقي) من أيام الشهر الذي استأجر فيه
~~(ثلاثين يوما) ; لتعذر إتمامه بالهلال فيتمه بالعدد وأما ما عداه فقد أمكن
~~استيفاؤه بالهلال فوجب لأنه الأصل (وكذا كل ما يعتبر بالأشهر كعدة وصيام
~~كفارة ونحوهما) كأجل سلم وخيار ونذر.
# والصورة (الثانية) أن تكون (لعمل معلوم كدابة) معينة أو ms1014 مرهونة (لركوب
~~لمحل معين وله) أي: المستأجر (ركوب) مؤجرة (ل) محل (مثله في جادة) أي: طريق
~~(مماثلة) للطريق المعقود عليه مسافة وسهولة أو حزونة وأمنا أو خوفا ; لأنه
~~عين ليستوفي به المنفعة ويعلم قدرها فلم يتعين كنوع المحمول والراكب (أو) ك
~~(بقر) معينة أو موصوفة (لحرث) أرض معلومة لهما بالمشاهدة.
# فيصح أن يستأجر البقر وحدها ليحرث هو بها وأن يستأجرها مع صاحبها ليحرث
~~بها والآلة من رب الأرض وأن يستأجرها مع صاحبها بآلتها من سكة وغيرها ويجوز
~~تقدير العمل بالمساحة كجريب وبالمدة كيوم أو يومين وهو من الصورة الأولى
~~ويعتبر حينئذ تعيين البقر ; لأن الغرض يختلف باختلافها في القوة والضعف
~~(أو) بقر ل (دياس ل) زرع (معين) ; لأنه نفع مباح مقصود أشبه الحرث وفيه ما
~~تقدم في
# PageV02P256
# الحرث (أو آدمي) حر أو عبد (ليدل على طريق) معين أو لخياطة أو قصارة
~~ونحوها أو قطع سلعة أو قلع سن أو ضرس معينين أو فصد أو ختن أو كحل أو نحوه
~~; لأنه عمل لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة فجاز الاستئجار عليه كسائر
~~المباحات (أو رحى لطحن شيء معلوم) ; لأنه يختلف فمنه ما يسهل ومنه ما يعسر.
# (وشرط علم عمل) استؤجر له (وضبطه بما لا يختلف) لأنه إن لم يكن كذلك كان
~~مجهولا فمن أجر بهيمة لإدارة رحى اشترط علمه بالحجر إما بالمشاهدة أو الصفة
~~; لأنه يختلف بالثقل والخفة وأن يقدر العمل إما بالزمان كيوم أو بالطعام
~~بأن يذكر جنسه وكيله. وإذا استأجر دابتين لموضعين مختلفين اشترط التعيين،
~~ويصح اكتراء ظهر يتعاقبان عليه. ومن استؤجر لكحل أو لمداواة اشترط تقدير
~~ذلك بالمدة كشهر ونحوه ; لأن العمل يختلف وتقديره بزمن البرء مجهول.
### | [فصل الإجارة إذا كانت على منفعة في الذمة]
# (فصل الضرب الثاني من ضربي الإجارة) : أن تكون (على منفعة بذمة) وهي
~~نوعان: أحدهما أن تكون في محل معين كاستأجرتك لحمل هذه الغرارة البر إلى
~~محل كذا على بعير تقيمه من مالك بكذا والثاني: أن تكون في محل موصوف
~~كاستأجرتك لحمل ms1015 غرارة بر صفته كذا إلى مكة بكذا (وشرط ضبطها) أي: المنفعة
~~(بما) أي: وصف (لا يختلف) به العمل (كخياطة ثوب) يذكر جنسه وقدره وصفته
~~وصفة الخياطة (وبناء دار) يذكر الآلة ونحوها مما تقدم (وحمل) لشيء يذكر
~~جنسه وقدره وأن يكتري لركوبه عقبة بأن يركب شيئا ويمشي شيئا معلوما كفرسخ
~~وفرسخ أو يركب نهارا لا ليلا وعكسه (و) شرط (كون أجير فيها جائز التصرف) ;
~~لأنها معاوضة على عمل في الذمة (ويسمى) الأجير فيها (المشترك لتقدير نفسه
~~بالعمل) ولأنه يتقبل أعمالا لجماعة فمنفعته مشتركة بينهم.
# (و) شرط (أن لا يجمع بين تقدير مدة وعمل ك) قوله: استأجرتك (لتخيطه) أي:
~~هذا الثوب (في يوم) ; لأنه قد يفرغ منه قبل انقضاء اليوم فإن استعمل في
~~بقيته فقد زاد على المعقود عليه، وإن لم يعمل فقد تركه في بعض زمنه فيكون
~~غررا يمكن التحرز منه ولم يوجد مثله في محل الوفاق (ويلزمه) أي: الأجير
~~المشترك (الشروع) في العمل المستأجر له (عقب العقد) لجواز
# PageV02P257
# مطالبته به إذن قال في الفروع: وإن ترك ما يلزمه قال شيخنا: بلا عذر فتلف
~~بسببه ضمن.
# (و) شرط (كون عمل) معقود عليه (لا يختص فاعله أن يكون من أهل القربة
~~لكونه مسلما) أي: يشترط إسلامه (كأذان وإقامة) وإمامة (وتعليم قرآن وفقه
~~وحديث ونيابة في حج وقضاء ولا يقع إلا قربة لفاعله ويحرم أخذ أجرة عليه)
~~لحديث عثمان بن أبي العاص «إن آخر ما عهد إلي النبي صلى الله عليه وسلم أن
~~أتخذ مؤذنا لا يأخذ على أذانه أجرا» .
# قال الترمذي: حديث حسن وعن عبادة بن الصامت قال: «علمت ناسا من أهل الصفة
~~القرآن والكتابة. فأهدى إلي رجل منهم قوسا قال: قلت: قوس وليست بمال قال:
~~قلت: أتقلدها في سبيل الله فذكرت ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم وقصصت عليه
~~القصة قال: إن سرك أن يقلدك الله قوسا من نار فاقبلها» .
# وعن أبي بن كعب «أنه علم رجلا سورة من القرآن فأهدى إليه خميصة أو ثوبا
~~فذكر ذلك للنبي صلى الله عليه ms1016 وسلم فقال: إنك لو لبستها ألبسك الله مكانها
~~ثوبا من نار.» رواه الأثرم في سننه ; ولأن من شرط صحة هذه الأفعال كونها
~~قربة إلى الله تعالى فلم يصح أخذ الأجرة عليها كما لو استأجر إنسانا يصلي
~~خلفه الجمعة أو التراويح و (لا) يحرم أخذ (جعالة على ذلك) ; لأنها أوسع من
~~الإجارة ولهذا جازت مع جهالة العمل والمدة.
# (أو على رقية) نصا لحديث أبي سعيد قال: «انطلق نفر من أصحاب النبي صلى
~~الله عليه وسلم في سفرة سافروها حتى إذا نزلوا على حي من أحياء العرب
~~فاستضافوهم، فأبوا أن يضيفوهم فلدغ سيد ذلك الحي فسعوا له بكل شيء فقال
~~بعضهم: لو أتيتم هذا الرهط الذين نزلوا لعله أن يكون عندهم بعض شيء فأتوهم
~~فقالوا: يا أيها الرهط إن سيدنا لدغ وسعينا له بكل شيء لا ينفعه فهل عندكم
~~من شيء؟ قال بعضهم: إني والله لأرقي ولكن استضفناكم فلم تضيفونا فما أنا
~~براق لكم حتى تجعلوا لنا جعلا فصالحوهم على قطيع من الغنم فانطلق يتفل عليه
~~ويقرأ {" الحمد لله رب العالمين "} [الفاتحة: 2] فكأنما نشط من عقال فانطلق
~~يمشي وما به قلبة فأوفوهم جعلهم الذي صالحوهم عليه فقال بعضهم: اقتسموا
~~فقال الذي رقى: لا تفعلوا حتى نأتي رسول الله صلى الله عليه وسلم فنذكر له
~~الذي كان فننظر الذي يأمرنا به فقدموا على رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فذكروا له ذلك فقال: وما يدريكم أنها رقية؟ ثم قال: أصبتم اقتسموا واضربوا
~~لي معكم سهما وضحك النبي صلى الله عليه وسلم» رواه الجماعة إلا النسائي.
# (ك) ما لا يحرم أخذ على ذلك بلا شرط وحديث القوس والخميصة قضيتان في عين
~~وما لا يختص
# PageV02P258
# فاعله أن يكون من أهل القربة كتعليم خط وحساب وشعر مباح ونحوه وبناء مسجد
~~وقناطر وذبح هدي وأضحية ونحوه وتفريق صدقة فيجوز الاستئجار له وأخذ الأجرة
~~عليه ; لأنه يقع تارة قربة وتارة غير قربة أشبه غرس الأشجار وبناء البيوت.
# (و) يحرم أخذ (رزق) من بيت المال أو من وقف عليه ms1017 (على متعد نفعه كقضاء)
~~وتعليم قرآن وحديث وفقه ونيابة في حج وتحمل شهادة وأدائها وأذان ; لأنه من
~~المصالح فجرى مجرى الوقف على من يقوم بها وليست بعوض بل رزق للإعانة على
~~الطاعة ولا يخرجه ذلك عن كونه قربة ولا يقدح في الإخلاص وإلا لما استحقت
~~الغنائم وسلب القاتل.
# و (لا) يجوز أخذ رزق على (قاصر) من القرب على فاعله (كصوم وصلاة خلفه
~~ونحوهما) كحجة عن نفسه واعتكافه ; لأنه ليس من المصالح إذ لا تدعو حاجة بعض
~~الناس إلى بعض من أجله.
# (وصح استئجار لحجم كفصد) ولا يحرم أجرة لحديث ابن عباس «احتجم النبي صلى
~~الله عليه وسلم وأعطى الحجام أجره ولو علمه حراما لم يعطه» متفق عليه.
# وفي لفظ " لو علمه خبيثا لم يعطه "، ولأنه نفع مباح أشبه البناء ولدعاء
~~الحاجة إليه (وكره لحر أكل أجرته و) أكل (مأخوذ بلا شرط عليه) أي: الحجم
~~(ويطعمه) الحاجم (رقيقا وبهائم) لحديث «كسب الحجام خبيث» متفق عليه " وقال:
~~أطعمه ناضحك ورقيقك " فعلم منه أنه ليس بحرام وقد سمى عليه الصلاة والسلام
~~الثوم والبصل خبيثين مع عدم تحريمهما وإنما كرهه للحر تنزيها له لدناءة هذه
~~الصناعة وكذا أجرة كسح كنيف.
### | [فصل ولمستأجر استيفاء نفع معقود عليه]
# (فصل ولمستأجر استيفاء نفع) معقود عليه (بمثله) ضررا كبدونه (ولو اشترطا)
~~أي: المستأجران أن يستوفي مستأجر النفع (بنفسه) ; لبطلان الشرط لمنافاته
~~مقتضى العقد وهو ملك النفع والتسليط عليه بنفسه أو نائبه (فتعتبر مماثلة
~~راكب) لمستأجر (في طول وقصر وغيره) كثقل وخفة فلا يركبها أطول ولا أثقل منه
~~; لأنه لا يملك أكثر مما عقد عليه وله استيفاؤها بدونه ; لأنه استيفاء لبعض
~~ما يملكه و (لا) تعتبر مماثلته أي: الراكب (في معرفة ركوب) ; لأن التفاوت
~~فيه يسير فعفي عنه ولهذا لا يشترط ذكره في الإجارة (ومثله) أي: شرط استيفاء
~~المنفعة بنفسه (شرط زرع بر فقط) فالشرط باطل لما تقدم، والعقد صحيح وله زرع
~~بر
# PageV02P259
# ومثله وأخف منه ضررا لا أكثر ولمستأجر عين إعارتها لمن يقوم مقامه (ولا
~~يضمنها مستعير بتلف ms1018 عنده) بلا تفريط لقيامه مقام المستأجر في استيفاء
~~المنفعة. فحكمه حكمه في عدم الضمان.
# (وجاز) استيفاء مستأجر ونائبه (بمثل ضرره) أي: ما استؤجر له من زرع وغرس
~~أو بناء ونحوه (لا أكثر) ضررا منه ; لأنه لا يستحقه (أو مخالف) كمن استأجر
~~لبناء فلا يغرس وعكسه وكذا من استأجر فرسا ليركبها بسرج لم يجز عريا وعكسه
~~; لأن ظهرها يحمى بذلك فربما عقرها (ف) من اكترى أرضا (لزرع بر) أو نوع منه
~~فله زرع بر. و (له زرع شعير ونحوه) كباقلاء ; لأنه دونه ضررا، والمعقود
~~عليه منفعة الأرض دون البر.
# ولهذا يستقر عليه العوض بمضي المدة إذا تسلم الأرض، وإن لم يزرعها، وإنما
~~ذكر البر لتتقدر به المنفعة. و (لا) يجوز له زرع (دخن ونحوه) كذرة وقطن ;
~~لأنه أكثر ضررا من البر (ولا غرس أو بناء) ; لأن ضررهما أكثر من الزرع.
# (و) إن استأجر أرضا (لأحدهما) أي: الغرس أو البناء (لا يملك الآخر) ;
~~لاختلاف ضررهما. فالغرس يضر بباطن الأرض والبناء يضر بظاهرها (و) إن
~~اكتراها (لغرس، له الزرع) ; لأنه أقل ضررا وهو من جنسه ; لأن كلا منهما يضر
~~بباطن الأرض. وإن اكتراها لبناء لم يكن له الزرع وإن كان أخف ضررا لأنه ليس
~~من جنسه. وفيه وجه وجزم به في الإقناع.
# (ودار) استؤجرت (لسكنى) لمستأجرها أن يسكن ويسكن من يقوم مقامه في الضر
~~أو دونه، ويضع فيها ما جرت عادة الساكن به من الرحل والطعام ويخزن فيها
~~الثياب ونحوها مما لا يضرها، و (لا يعمل فيها حدادة ولا قصارة) ; لأنه يضر
~~بها (ولا يسكنها دابة) لأنها تفسدها بروثها وبولها (ولا يجعلها مخزنا
~~لطعام) لإفضائه إلى تخريق الفأر أرضها وحيطانها، ولا يجعل شيئا ثقيلا فوق
~~السقف ; لأنه يثقله ويكسر خشبه، ولا يجعل فيها شيئا يضر بها كسرجين إلا أن
~~يشترط ذلك ; لأنه فوق المعقود عليه وله إسكان ضيف وزائر.
# (و) من استأجر (دابة لركوب أو حمل لا يملك الآخر) ; لاختلاف ضررهما لأن
~~الراكب يعيي الظهر بحركته لكنه يقعد في موضع واحد فيشتد على ms1019 الظهر والمتاع
~~لا معونة فيه لكنه يتفرق على الجنبين.
# (و) إن اكتراها (لحمل حديد أو قطن لا يملك حمل الآخر) ; لأن ضررهما
~~مختلف. فالقطن يتجافى وتهب فيه الريح فيتعب الظهر، والحديد يكون في موضع
~~واحد فيثقل عليه (فإن فعل) مكتر ما لا
# PageV02P260
# يملكه بأن اكترى لزرع بر فزرع دخنا مثلا (أو سلك طريقا أشق) مما استأجر
~~له.
# (ف) عليه الأجر (المسمى) في الإجارة (مع تفاوتهما) أي: المنفعتين (في
~~أجرة المثل) فإذا كانت الأرض أجرتها لزرع بر ثمانية وللدخن عشرة فيأخذ
~~مؤجرها مع ما وقع عليه العقد اثنين نصا ; لأنه لما عين البر مثلا لم يتعين،
~~فإذا زرع ما يزيد عليه ضررا فقد استوفى المنفعة وزيادة عليها، فوجب للمؤجر
~~المسمى للمنفعة والتفاوت في أجر المثل للزيادة.
# (و) من اكترى (لحمولة قدر) كمائة رطل حديد (فزاد) عليه كما لو حملها مائة
~~وعشرة فعليه المسمى ولزائد أجرة مثله (أو) اكترى ليركب أو يحمل (إلى موضع
~~معين فجاوزه) أي: زاد عليه (ف) عليه الأجر (المسمى) ; لاستيفاء المعقود
~~عليه متميزا عن غيره (و) عليه (لزائد أجرة مثله) لتعديه كالغاصب. (وإن
~~تلفت) دابة في زيادة أو بعد ردها إلى مكان عينه أو بعد وضع حمل عنها (ف)
~~على المكتري (قيمتها كلها، ولو أنها) أي: الدابة (بيد صاحبها) بأن كان معها
~~ولم يرض بذلك إناطة للحكم بالتعدي. وسكوت ربها لا يدل على رضاه كما لو بيع
~~ماله وهو ساكت أو حرق ثوبه وهو ساكت ; ولأن اليد للراكب وصاحب الحمل.
# و (لا) ضمان على مستأجر (إن تلفت) المستأجرة (بيد صاحبها. وليس للمستأجر
~~عليها شيء بسبب غير حاصل من الزيادة) بأن افترسها سبع أو جرحها إنسان أو
~~سقطت منه في هوة فماتت ; لأنها لم تتلف في يد عادية وإن تلفت بيده بتعبها
~~بتعديه ضمنها وكذا لو استأجرها ليركبها فأردف غيره معه.
# (وإن اختلفا) أي: المكري والمكتري (في صفة الانتفاع) بأن قال مستأجر:
~~استأجرتها للغرس، فقال مؤجر: بل للزرع ولا بينة (فقول مؤجر) بيمينه كما لو
~~أنكر الإجارة ; لأن الأصل ms1020 معه.
### | [فصل ويجب على مؤجر مع الإطلاق كل ما جرت به عادة أو عرف]
# من آلة كزمام مركوب) ليتمكن به من التصرف فيه والبرة التي في أنف البعير
~~إن جرت العادة بها ذكره في المغني (ورحله وحزامه) وقتب بعير ولفرس لجام
~~وسرج، ولحمار وبغل برذعة أو إكاف ; لأنه العرف فيحمل عليه الإطلاق (أو فعل)
~~عطف على آلة (كقود وسوق) لدابة (ورفع وشد وحط) لمحمول،
# PageV02P261
# لأنه العرف وبه يتمكن المكتري من الانتفاع (ولزوم دابة لنزول الحاجة) بول
~~أو غائط وكذا طهارة (وواجب) كفرض صلاة.
# قاله في المبدع: وفرض الكفاية كالعين، ويدع البعير واقفا حتى يقضي ذلك ;
~~لأنه لا يمكنه فعل ذلك على ظهر الدابة ولا بد له منه، بخلاف أكل وشرب ونحوه
~~مما يمكن راكبا (و) على مؤجر (تبريك بعير لامرأة وشيخ ومريض) لركوب ونزول ;
~~لأنهم لا يتمكنون منه إلا بذلك، وكذا كل من ضعف عن الركوب والبعير قائم
~~لسمن ونحوه. فإن أراد مكتر إتمام الصلاة وطلبه الجمال بقصرها لم يلزمه بل
~~تكون خفيفة في تمام. قال في المغني: ومن اكترى بعيرا لإنسان يركبه لنفسه
~~وسلمه إليه لم يلزمه سوى ذلك ; لأنه وفاء له بما عقد عليه، بخلاف ما إذا
~~عقد على أن يسافر معه (و) على مؤجر (ما يتمكن به) مستأجر (من نفع كترميم
~~دار) مؤجرة (بإصلاح منكسر وإقامة مائل) من حائط وسقف وبلاط (وعمل باب
~~وتطيين سطح وتنظيفه من ثلج ونحوه) كإصلاح بركة دار وأحواض حمام ومجاري
~~مياهه وسلاليم الأسطحة ; لأن بذلك وشبهه يتمكن مستأجر من النفع المعقود
~~عليه.
# (ولا يجبر) مؤجر (على تجديد) بيت زائد عما في الدار حال الإجارة ولا على
~~هدم عامر وإعادته جديدا ; لأنه لم يتناوله العقد.
# (ولو) أجر دارا أو حماما ونحوه و (شرط) مؤجر (عليه) أي: المستأجر أن يقوم
~~بأجرتها (مدة تعطيلها) إن تعطلت لم يصح (أو) شرط عليه (أن يأخذ) أي: ينتفع
~~بمؤجرة (بقدرها) مدة تعطيلها (بعد) مدة الإجارة عليها لم يصح (أو) شرط عليه
~~(العمارة) لم يصح (أو جعلها) أي: العمارة ms1021 في المؤجرة (أجرة) له (لم يصح)
~~أما في الأولى ; فلأنه لا يجوز أن يؤجر مدة لا يمكنه الانتفاع في بعضها.
# وأما في الثانية فلأنه يؤدي إلى الجهل بانتهاء مدة الإجارة وأما في
~~الثالثة والرابعة ; فلأن العمارة لا تنضبط فيؤدي إلى جهالة الأجرة (لكن لو
~~عمر) مكتر (بهذا الشرط) المذكور رجع (أو) عمر مكتر (بإذنه) أي: المكري له
~~في العمارة (رجع) مكتر على مكر ; لأنه أنفق على عين بإذن ربها. أشبه ما لو
~~أذنه في النفقة على عبده أو دابته. وإن اختلفا في قدر النفقة في العمارة
~~ولا بينة رجع (بما قال مكر) بيمينه ; لأنه منكر.
# (و) يجب (على مكتر) بمعنى أنه لا يلزم المؤجر، بل إن أراده مكتر فمن ماله
~~(محمل) قال في القاموس: كمجلس شقتان على البعير يحمل فيهما العديلان
~~(ومظلة) بالكسر والفتح: من الأخبية. قال في القاموس: (ووطاء فوق
# PageV02P262
# الرحل وحبل قران وبين المحملين ودليل) إن جهلا الطريق ; لأن ذلك كله من
~~مصلحة المكتري وهو خارج عن الدابة وآلتها. أشبه الزاد، وإذا اكترى للحج ركب
~~إلى عرفة ثم للعود إلى مكة ثم إلى منى ثم إلى رمي الجمار. وإن اكترى إلى
~~مكة لم يتجاوزها.
# (و) من اكترى بئرا ليسقي منها فعليه أي: المكتري (بكرة وحبل ودلو) كمكتر
~~أرضا لزرع فآلة حرث ونحوه عليه.
# (و) على مكتر دار أو حمام ونحوه (تفريغ بالوعة وكنيف ودار من قمامة وزبل
~~ونحوه) كرماد (إن حصل بفعله) أي: المكتري كما لو ألقى فيها جيفة أو ترابا
~~ونحوه (وعلى مكر تسليمها) أي: المؤجرة (فارغة) بالوعتها وكنيفها ونحوه ;
~~لأنه لا يمكن الانتفاع بذلك مع امتلائه (و) على مكر (تسليم مفتاح) لأن به
~~يتمكن من الانتفاع ويتوصل إليه (وهو) أي: المفتاح (أمانة بيد مستأجر)
~~كالعين المؤجرة فإن ضاع بلا تفريط فعلى مؤجر بدله، ولا يلزم تحسين ولا
~~تزويق واحد منهما لإمكان الانتفاع بدونه.
### | [فصل والإجارة عقد لازم من الطرفين]
# (فصل والإجارة عقد لازم) من الطرفين ليس لأحد منهما فسخها بلا موجب.
~~لأنها عقد معاوضة كالبيع. (فإن ms1022 لم يسكن مستأجر) مؤجرة لعذر يختص به أو لا
~~فعليه الأجرة (أو تحول) مستأجر منها (في أثناء المدة فعليه الأجرة) ;
~~لاقتضاء الإجارة تمليك المؤجر الأجر، والمستأجر النفع، فإذا تركه مستأجر
~~اختيارا منه لم تنفسخ الإجارة، ولم يزل ملكه عن المنافع كمن اشترى شيئا
~~وقبضه وتركه، ولا يجوز لمؤجر تصرف فيها فإن فعل ويد مستأجر عليها كأن سكن
~~الدار أو أجرها لغير مستأجر فعليه أجرة المثل لمستأجر، وعلى مستأجر الأجرة
~~المعقود عليها له.
# وإن تصرف قبل تسليمها أو امتنع منه حتى انقضت المدة انفسخت الإجارة وإن
~~سلمها له في أثنائها انفسخت فيما مضى ووجب أجر الباقي بالحصة. (وإن حوله)
~~أي: المستأجر (مالك) الدار ونحوها قبل انقضاء مدة الإجارة فلا أجرة لما سكن
~~قبل أن يحوله المؤجر نصا.
# (أو امتنع) مؤجر دابة (من تسليم الدابة) المؤجرة (في أثناء المدة أو) في
~~أثناء (المسافة) المؤجرة للركوب أو الحمل عليها فلا أجرة لركوبه أو حمله
~~عليها قبل المنع منه (أو) امتنع (الأجير) لعمل (من تكميل العمل فلا أجرة)
~~له لما عمله قبل ; لأن كلا منهم لم يسلم إلى المستأجر ما وقع عليه عقد
~~الإجارة فلم يستحق
# PageV02P263
# شيئا، كمن استأجر من يحمل له كتابا إلى بلد بعينه فحمله بعض الطريق، أو
~~ليحفر له أذرعا فحفر بعضها وامتنع من حفر الباقي.
# (وإن شردت) دابة (مؤجرة، أو تعذر استيفاء باقي النفع بغير فعل أحدهما)
~~أي: المؤجر والمستأجر (ف) على المستأجر من (الأجرة بقدر ما استوفى) من
~~النفع قبل ذلك لعذر كل منهما.
# (وإن هرب أجير) مدة العمل قبل استيفاء بعض النفع حتى انقضت انفسخت (أو)
~~هرب (مؤجر عين بها) أي: قبل استيفاء بعض النفع حتى انقضت انفسخت. (أو شردت)
~~دابة مؤجرة (قبل استيفاء بعض النفع حتى انقضت) مدة الإجارة (انفسخت)
~~الإجارة لفوات زمنها المعقود عليه. فإن عادت انقضاء المدة استوفى ما بقي
~~منها ; لأنها تنفسخ شيئا فشيئا.
# ، ولا أجرة لزمن هرب (فلو كانت) الإجارة (على عمل) موصوف بذمة كخياطة ثوب
~~وبناء حائط، أو حمل إلى محل معلوم ms1023 وهرب الأجير (استؤجر من ماله من يعمله)
~~كالمسلم إليه إذا هرب ونحوه (فإن تعذر) استئجار من يعمله من ماله (خير
~~مستأجر بين فسخ) إجارة (و) بين (صبر) إلى قدرة عليه فيطالبه بعمله ; لأن ما
~~في ذمته لا يفوت بهربه.
# (وإن هرب) جمال أو نحوه (أو مات جمال أو نحوه) كحمار وبغال (وترك بهائمه)
~~التي أكراها (وله) أي: الهارب (مال) مقدور عليه (أنفق عليها) أي: البهائم
~~(منه) أي: المال (حاكم) لوجوب نفقتها عليه وهو غائب والحاكم نائبه (وإلا)
~~بأن لم يقدر للهارب على مال (فأنفق عليها مكتر بإذن حاكم) رجع لقيام إذن
~~الحاكم مقام إذن ربها (أو) أنفق عليها مكتر بدون إذن حاكم (بنية رجوع رجع)
~~على مالكها بما أنفقه سواء قدر على استئذان الحاكم أو لا، أشهد على نية
~~رجوعه بأن قال: اشهدوا أني ما أنفقت على هذه البهائم إلا بنية الرجوع أو
~~لا، لقيامه عنه بواجب، وإن اختلفا فيما أنفقه وكان الحاكم قدره، قبل قول
~~المكتري في ذلك دون ما زاد، وإن لم يقدره قبل قوله في قدر النفقة بالمعروف.
# قاله في المبدع: (فإذا انقضت الإجارة باعها) أي: البهائم (حاكم ووفاه) ما
~~أنفقه على البهائم ; لأن فيه تخليصا لذمة الغائب وإيفاء المنفق (وحفظ باقي
~~ثمنها لمالكها) ; لأن عليه حفظ مال الغائب.
# (وتنفسخ الإجارة بتلف) محل (معقود عليه) كدابة أو عبد مات أو دار انهدمت
~~قبضها المستأجر أو لا ; لزوال المنفعة بتلف المعقود عليه، وقبضها إنما يكون
~~باستيفائها أو التمكن منه ولم يحصل ذلك.
# (و) إن تلف مؤجر (في المدة
# PageV02P264
# وقد مضى) منها (ما له أجرة) عادة انفسخت (فيما بقي) من المدة كتلف إحدى
~~صبرتين قبل القبض بجائحة، ويعطيه بحساب ما انتفع، وإن اختلف الأجر بحسب
~~الزمن كموسم وتفرج اعتبر بحسبه.
# (و) تنفسخ إجارة ب (انقلاع ضرس اكترى لقلعه، أو) اكترى (مدة معلومة
~~لبرئه) ; لتعذر استيفاء المعقود عليه كالموت فإن لم يبرأ أو امتنع مستأجر
~~من فعله لم يجبر (ونحوه) أي: تنفسخ الإجارة بنحو ما ذكر، كمن استؤجر ليقتص
~~من ms1024 آخر أو يحده فمات أو ليداويه فبرئ أو مات. وسواء كان التلف بفعل آدمي
~~كقتله العبد المؤجر أو لا بفعل أحد كموته حتف أنفه. وسواء كان القاتل
~~المستأجر أو غيره. ويضمن ما أتلف، كالمرأة تقطع ذكر زوجها تضمنه وتملك
~~الفسخ.
# (و) تنفسخ إجارة ب (موت مرتضع) أو امتناعه من الرضاع منها ; لتعذر
~~استيفاء المعقود عليه ; لأن غيره لا يقوم مقامه في الارتضاع لاختلاف
~~المرتضعين فيه، وقد يدر اللبن على واحد دون آخر، وكذا إن ماتت مرضعة.
# (لا) تنفسخ الإجارة بموت (راكب اكترى له) مطلقا، أي: سواء كان له من يقوم
~~مقامه في استيفاء المنفعة أو لا. وسواء كان هو المكتري أو غيره اكترى له ;
~~لأن المعقود عليه منفعة الدابة دون الراكب ; لأن له أن يركب من يماثله
~~وإنما ذكر الراكب لتتقدر به المنفعة كما لو استأجر دابة ليحمل عليها قطنا
~~معينا فتلف (ولا) تنفسخ بموت (مكر، أو) أي: ولا تنفسخ بموت (مكتر) للزومها
~~كالبيع.
# وكما لو زوج عبده الصغير أمة غيره ثم مات السيدان (أو) أي: ولا تنفسخ ب
~~(عذر لأحدهما بأن يكتري) جملا مثلا ليحج عليه (فتضيع نفقته) فلا يمكنه الحج
~~(أو) يكتري دكانا مثلا ليبيع متاعه ف (يحترق متاعه) ; لأنها عقد لا يجوز
~~فسخه لغير عذر. فلم يجز لعذر من غير المعقود عليه كالبيع، بخلاف الإباق
~~(فانقطع ماؤها) أي: الأرض (أو انهدمت) الدار قبل انقضاء مدة الإجارة
~~(انفسخت فيما بقي) من المدة لتعطل النفع فيه (ويخير مكتر فيما) أي: مؤجر
~~(انهدم بعضه) كدار انهدم منها بيت خير بين فسخ وإمساك للعيب (فإن أمسك
~~فبالقسط من الأجرة) ; لأنه رضي به ناقصا. فأشبه ما لو رضي بالمبيع معيبا،
~~ذكره ابن عقيل.
# (ومن استأجر أرضا بلا ماء) للزرع وهما يعلمان أن لا ماء لهما. صح ; لأنه
~~يتمكن من زرعها رجاء الماء ومن النزول ووضع رحله وجمع الحطب فيها. وله
~~زرعها بعد حصول الماء، وليس له أن يبني فيها ولا يغرس ; لأنه يراد للتأبيد،
~~وتقدير الإجارة بمدة تقتضي تفريغها عند انقضائها، بخلاف ms1025 ما لو صرح بالغراس
~~والبناء ; لأن
# PageV02P265
# التصريح يصرف التقدير عن مقتضاه بظاهره في التفريغ عند انقضاء المدة (أو
~~أطلق) بأن قال: أجرتك هذه الأرض سنة بكذا. فقال المستأجر: قبلت (مع علمه
~~بحالها) أي: أن لا ماء لها (صح) ; لأنهما دخلا في العقد على أن لا ماء لها.
~~فأشبه ما لو شرطاه، وله الانتفاع بها كما في الأولى والأرض التي لها ماء
~~غير دائم أو الظاهر انقطاعه قبل الزرع أو لا يكفي الزرع كالتي لا ماء لها.
# و (لا) تصح الإجارة لأرض لا ماء لها (إن ظن إمكان تحصيله) أي: الماء. أو
~~لم يعلم أنها لا ماء لها ; لأنه ربما دخل في العقد بناء على أن المؤجر يحصل
~~له، وأنه يكتريها للزراعة مع تعذرها (وإن علم) مستأجر وجوده (أو ظن وجوده)
~~أي: الماء (بأمطار) معتادة (أو زيادة) معتادة، كالأرض التي تشرب من المعتاد
~~غالبا في النيل أو الفرات ونحوهما (صح) العقد عليها ولو مع عدم مائها ; لأن
~~حصوله معتاد. والظاهر وجوده، والأرض التي لا ماء لها لكن ما زرع أو غرس
~~فيها يكفيه الشرب بعروقه لنداوتها وقربها من الماء فكالتي لها ماء دائم، لم
~~تجر العادة بانقطاعه أو لا ينقطع إلا مدة لا تؤثر في الزرع.
# والأرض التي يندر مجيء الأمطار إليها كالتي لا يكفيها إلا المطر الكثير
~~الذي يندر وجوده أو تشرب من فيض واد مجيئه نادرا أو من زيادة نادرة في نهر
~~أو عين عالية فإجارتها بعد وجود ما يسقيها تصح وإن أجرت قبله لزرع أو غرس
~~توقعا لحصول الماء لم تصح لتعذر النفع المعقود عليه ظاهرا، كإجارة الآبق.
# (ولو زرع) مستأجر (فغرق) الزرع (أو تلف) بآفة سماوية أو غيرها (أو لم
~~ينبت) الزرع (فلا) ضمان على مؤجر ولا (خيار) لمستأجر (وعليه الأجرة) نصا ;
~~لأن التالف غير المعقود عليه، وسببه غير مضمون على المؤجر.
# (وإن تعذر زرع) مؤجرة (لغرق) حصل بها (أو قل الماء قبل زرعها) بحيث لا
~~يمكن الزرع (أو) قل الماء (بعده) أي: بعد زرعها بحيث لا ms1026 يكفي للزرع (أو
~~عابت) الأرض (بغرق يعيب به الزرع) أو يهلك بعضه (فله) أي: المستأجر
~~(الخيار) لنقص العين المؤجرة، فإن اختار الفسخ بعد زرع بقي الزرع إلى
~~الحصاد، وعليه من المسمى بحصته إلى الفسخ وأجرة المثل لما بقي متصفة بذلك
~~العيب، وأرض غارقة بالماء لا يمكن زرعها قبل انحساره وهو تارة ينحسر وتارة
~~لا ينحسر، لا تصح إجارتها إذن ; لتعذر الانتفاع بها في الحال وفي المآل غير
~~ظاهر ; لأنه لا يزول غالبا قال الشيخ تقي الدين: وما لم يرو من الأرض فلا
~~أجرة له اتفاقا، وإن قال في الإجارة:
# PageV02P266
# مقيلا ومراحا أو أطلق لأنه لا يرد عليه عقد كالبرية.
# (وإن استأجرها) أي: الأرض (سنة فزرعها) زرعا جرت العادة بنباته فيها (فلم
~~ينبت إلا في السنة الثانية فعليه) أي: المستأجر (الأجرة) للأرض (مدة
~~احتباسها) كما لو أعاره إياها ثم رجع (وليس لربها) أي: الأرض (قلعه) أي:
~~الزرع (قبل إدراكه) ; لأنه لا تفريط من المستأجر بتأخيره أشبه زرع
~~المستعير.
# (وإن غصبت مؤجرة معينة لعمل) بأن قال: استأجرت منك هذه الفرس لأركبها إلى
~~محل كذا، أو هذا العبد ليبني لي هذا الحائط بكذا. فغضبت الفرس أو العبد
~~(خير) مستأجر (بين فسخ) إجارة، كما لو تعذر تسليم مبيع (و) بين (صبر إلى أن
~~يقدر عليها) ; لأن الحق في ذلك له فإذا أخره جاز.
# (و) إن غصبت مؤجرة معينة (لمدة) كما لو استأجر العبد سنة للخدمة. فغصب
~~(خير) مستأجر (بين فسخ و) بين (إمضاء) أي: إبقاء العقد بلا فسخ (ومطالبة
~~غاصب بأجر مثل) ولا ينفسخ العقد بمجرد غصب ; لأن المعقود عليه لم يفت مطلقا
~~بل إلى بدل وهو القيمة، فأشبه ما لو أتلف المبيع بكيل ونحوه آدمي (متراخيا
~~ولو بعد فراغها) أي: المدة فلا يسقط إلا بما يدل على رضاه (فإن فسخ)
~~الإجارة (فعليه أجرة ما مضى) من المدة قبل الفسخ بالقسط. وإن أمضى فعليه
~~المسمى تاما، ويرجع على غاصب بأجرة المثل كما تقدم.
# (وإن ردت) مؤجرة مغصوبة (في أثنائها) أي: المدة (قبل فسخ) مستأجر ms1027 (استوفى
~~ما بقي) من المدة (وخير فيما مضى) والعين بيد غاصب، وإن لم يفسخ حتى انقضت
~~مدة الإجارة فله الخيار بين الفسخ والرجوع بالمسمى وبين البقاء على العقد
~~ويطالب الغاصب بأجرة المثل كما تقدم. (وله) أي: المستأجر (بدل موصوفة بذمة)
~~غصبت ; لأن العقد على ما في الذمة كما لو وجد المسلم فيه معيبا (فإن تعذر)
~~البدل (فله) أي: المستأجر (الفسخ) والصبر إلى القدرة عليها وتنفسخ بمضي
~~المدة إن كانت إلى مدة.
# (وإن كان الغاصب) للمؤجرة (المؤجر) لها (فلا أجرة له مطلقا) نصا، أي:
~~سواء كانت الإجارة على عمل أو إلى مدة، وسواء كانت على معينة أو موصوفة،
~~وسواء غصبها قبل المدة أو فيها لما تقدم (وحدوث خوف عام) يمنع الانتفاع
~~بمؤجرة (كغصب) فلمستأجر الخيار فإن كان الخوف خاصا بمستأجر كخوفه من السفر
~~لقرب عدوه من محل يريد سلوكه لم يملك الفسخ ; لأنه عذر يختص به لا يمنع
~~استيفاء المنفعة بالكلية أشبه مرضه.
# (ومن استؤجر لعمل في الذمة)
# PageV02P267
# كخياطة وبناء (ولم تشترط مباشرته) له في العقد (فمرض أقيم عوضه) من يعمله
~~ليخرج مما وجب في ذمته كالمسلم فيه (والأجرة عليه) أي: المريض ; لأنها في
~~مقابلة ما لزمه، ولا يلزم المستأجر إنظاره ; لأن العقد بإطلاقه يقتضي
~~التعجيل (وإن اختلف فيه) أي: في العمل (القصد، كنسخ) لاختلافه باختلاف
~~الخطوط (ونحوه) كتجارة لاختلافها باختلاف الحذق فلا (أو وقعت) الإجارة (على
~~عينه) كالأجير الخاص فلا (أو شرطت مباشرته) العمل (فلا) يلزم المستأجر قبول
~~عمل غيره ; لأن الغرض لا يحصل به. أشبه ما لو أسلم في نوع فسلم إليه غيره.
~~(ولمستأجر الفسخ) ; لتعذر تعجيل حقه الواجب تعجيله.
# (وإن ظهر) بمؤجرة عيب بأن كان بها حين العقد ولم يعلم به مستأجر كما لو
~~وجد الدابة جموحا أو عضوضا أو عرجاء بحيث تتأخر به عن القافلة ونحوه كعمى
~~(أو حدث) بمؤجر، عيب كجنون أجير أو مرضه ونحوه (وهو) أي: العيب (ما يظهر به
~~تفاوت الأجرة) بأن تكون الأجرة معه دونها مع عدمه (فلمستأجر الفسخ) لأنه
~~عيب في المعقود ms1028 عليه. أشبه العيب في بيوع الأعيان والمنافع لا يحصل قبضها
~~إلا شيئا فشيئا. فإذا حدث العيب فقد وجد قبل قبض الباقي من المعقود عليه،
~~فأثبت الفسخ فيما بقي منها (إن لم يزل) العيب (بلا ضرر يلحقه) أي:
~~المستأجر.
# فإن استدت البالوعة وفتحها مؤجر في زمن يسير لا تتلف فيه منفعة تضر
~~بالمستأجر فلا خيار له (و) لمستأجر أيضا (الإمضاء مجانا) بلا أرش لعيب قديم
~~أو حديث لرضاه بالنقص. وفيه وجه له الأرش.
# وإن اختلفا في الموجود هل هو عيب؟ رجع فيه إلى أهل الخبرة (ويصح بيع) عين
~~(مؤجرة) نصا سواء كانت الإجارة مدة لا تلي العقد ثم بيعت قبلها أو أثناء
~~المدة ; لأن الإجارة عقد على المنافع فلا تمنع البيع كبيع المزوجة.
# ولا يفتقر إلى إجارة المستأجر ; لأن المعقود عليه في الإجارة غير المعقود
~~عليه في البيع (ولمشتر لم يعلم) أن المبيع مؤجر (فسخ أو إمضاء) للبيع
~~(مجانا) أي: بلا أرش.
# وفي الرعاية: الفسخ أو الأرش. قال أحمد: هو عيب (والأجرة) من حين الشراء
~~(وله) نصا واستشكل بكون المنافع مدة الإجارة غير مملوكة للبائع فلا تدخل في
~~عقد البيع، فكيف يكون عوضها وهو الأجرة للمشتري؟ وأجيب بأن المالك يملك
~~عوضها وهو الأجرة لم يستقر بعد ولو انفسخ العقد لرجعت المنافع إلى البائع.
# فإذا باع العين ولم يستثن شيئا لم تكن تلك المنافع ولا عوضها
# PageV02P268
# مستحقا له لشمول البيع للعين ومنافعها، فيقوم المشتري مقام البائع فيما
~~كان يستحقه منها وهو استحقاق عوض المنافع مع بقاء الأجرة إن كان المشتري
~~غير المستأجر. فإن كان هو المستأجر اجتمع عليه للبائع الأجرة والثمن ; لأن
~~عقد البيع لم يشمل المنافع الجارية في ملكه بعقد التاجر ; لأن شراء الإنسان
~~لملك نفسه محال.
# (ولا تنفسخ) الإجارة (ببيع ولا هبة) لعين مؤجرة (ولو) كان البيع أو الهبة
~~(لمستأجر) ; لأنه ملك المنفعة بعقد الإجارة ثم ملك العين بعقد البيع أو
~~الهبة، فلم يتنافيا، كما لو ملك الثمرة بعقد ثم ملك العين بعقد آخر.
# (ولا) تبطل الإجارة (بوقف) عين مؤجرة ms1029 (ولا بانتقال) الملك فيها (بإرث أو
~~وصية أو نكاح أو خلع أو طلاق أو صلح ونحوه) كجعالة، لورودها على ما يملكه
~~المؤجر من العين المسلوبة النفع زمن الإجارة. فإن استأجر من أبيه دارا أو
~~نحوها ثم مات الأب وخلف المستأجر وأخاه فالدار بينهما نصفين والمستأجر أحق
~~بها لبقاء الإجارة فيها، وما بقي عليه من الأجر بينهما نصفين. وإن كان أبوه
~~قبض الأجرة لم يرجع بشيء منها على أخيه ولا تركة أبيه وما خلفه أبوه بينهما
~~نصفين.
### | [فصل ولا ضمان على أجير خاص]
# (فصل ولا ضمان على أجير خاص، وهو من استأجر مدة سلم نفسه) لمستأجر كأن
~~عمل ببيته (ولا) بأن عمل ببيت نفسه (فيما يتلف بيده) أي: الأجير نصا كما لو
~~انكسرت منه الجرة التي يستقي بها أو الآلة التي يحرث بها أو المكيل الذي
~~يكيل به أو نحوه، لأن عمله غير مضمون عليه. فلم يضمن ما تلف به، كسراية
~~القصاص والحد. وما روي عن علي أنه " كان يضمن الأجراء، ويقول: لا يصلح
~~الناس إلا هذا " فهو مرسل والصحيح فيه: أنه كان يضمن الصباغ والصواغ،
~~والمطلق محمول على هذا المقيد. ; ولأن الخاص نائب عن الملك في صرف منافعه
~~إلى ما أمر به فلم يضمن (إلا أن يتعمد) إتلافا فيضمن لإتلافه مال غيره على
~~وجه التعدي (أو يفرط) أي: يقصر في الحفظ فيضمن كسائر الأمناء.
# (ولا) ضمان على (حجام أو ختان أو بيطار أو طبيب خاصا) كان (أو مشتركا)
~~بشرط أن يكون (حاذقا) أي: عارفا في صناعته ; لأنه إذا لم يكن كذلك لم يحل
~~له مباشرة الفعل، فيضمن بسرايته كما لو تعدى به، وأن لا يتجاوز بفعله ما لا
~~ينبغي تجاوزه بأن (لم تجن يده) فإن تجاوز بالختان إلى
# PageV02P269
# الحشفة أو بقطع السلعة أو نحوها محل القطع، أو قطع في وقت لا يصلح فيه
~~القطع، أو بآلة كالة ونحوها ضمن ; لأنه إتلاف لا يختلف ضمانه بالعمد والخطأ
~~كإتلاف المال (وأذن فيه) أي: الفعل (مكلف) وقع الفعل به (أو) أذن فيه (ولي) ms1030
~~صغير ومجنون وقع به الفعل. فإن لم يأذن له فيه ضمن ; لأنه فعل غير مأذون
~~فيه وعليه يحمل ما روي " أن عمر قضى به في طفلة ماتت من الختان بديتها على
~~عاقلة خاتنتها ".
# (ولا) ضمان على (راع لم يتعد أو يفرط بنوم أو غيبتها) أي: الماشية (عنه
~~ونحوه) كإسراف في ضرب أو سلوكه موضعا يتعرض لتلفها به ; لأنه أمين على
~~حفظها، فلا يضمنها بدون ما ذكر كالمؤجرة فإن تعدى أو فرط ضمن كالوديع. فإن
~~اختلفا في تعد أو تفريط فقول راع ; لأنه أمين. وإن فعل فعلا واختلفا في أنه
~~تعد أو لا رجع إلى أهل الخبرة (وإن ادعى) راع (موتا) لها أو لبعضها قبل
~~قوله بيمينه (ولو لم يحضر جلدا) ولا غيره منها ; لأنه أمين كالوديع. ولأنه
~~مما يتعذر إقامة البينة عليه في الغالب.
# (أو ادعى مكتر أن) الرقيق (المكترى أبق أو مرض، أو) أن الحمل المكترى
~~(شرد أو مات في المدة) للإجارة (أو بعدها قبل) قوله (بيمينه) ; لأنه مؤتمن.
~~والأصل عدم انتفاعه، وسواء جاء به صحيحا أو لا. وكذا لو صدقه مالك على وجود
~~نحو إباق واختلفا في وقته، ولا بينة لمالك فقول مستأجر. فيه ; لأن الأصل
~~عدم العمل. ولأنه حصل في يده وهو أعلم بوقته (كدعوى حامل تلف محمول) على
~~وجه لا يضمنه، فيقبل بيمينه لما تقدم (وله) أي: الحامل (أجرة حمله) إلى محل
~~تلفه. ذكره في التبصرة واقتصر عليه في الفروع ; لأن ما عمل فيه من عمل
~~بإذن، وعدم تمام العمل ليس من جهته. ذكره في شرحه. ولا يعارضه ما يأتي فيما
~~إذا تلف المحمول ; لأنه مضمون عليه هناك لكن يأتي: إن لم يسلم إليه عمله لا
~~أجرة له.
# (وإن عقد) إجارة (على) رعي إبل أو بقر أو غنم (معينة تعينت) كما لو
~~استأجر لخياطة ثوب بعينه (فلا تبدل ويبطل العقد فيما تلف) منها لفوات المحل
~~المعقود عليه، كموت الرضيع (و) إن عقد (على) رعي (موصوف) في ذمة (فلا بد من
~~ذكر نوعه) فلا يكفي ذكر الجنس ms1031 كإبل، بل لا بد من ذكر نوعها كبخاتي أو عراب
~~لاختلاف أتعاب الراعي (و) لا بد من ذكر (كبره أو صغره أو عدده) لاختلاف
~~العمل باختلافه، والعادة تختلف فيه وتتباين كثيرا. (ولا يلزمه) أي: الراعي
~~(رعي سخالها)
# PageV02P270
# ; لأنها زيادة لم يشملها العقد.
# (وإن عمل) أجير خاص (لغير مستأجره فأضره فله) أي: المستأجر على الأجير
~~(قيمة ما فوته) عليه من منفعته. وقال القاضي: يرجع عليه بالأجر الذي أخذه
~~من الآخر، فإن لم يضره لم يرجع بشيء ; لأنه وفاه عمله على التمام، كما لو
~~عمل وهو يقرأ القرآن (ويضمن) الأجير (المشترك) وهو من قدر نفعه بالعمل،
~~سواء تعرض فيه للمدة ككحال يكحله شهرا كل يوم كذا كذا مرة أو لا كخياطة
~~ثوب. وتقدم وجه تسميته بذلك (ما تلف بفعله) أي: المشترك (من تخريق) قصار
~~الثوب بدقه أو مده أو عصره أو بسطه (وغلط) خياط (في تفصيل) وكذا طباخ وحائك
~~وخباز وملاح فيضمن ما تلف من يده أو حذفه أو ما يعالج به السفينة، سواء كان
~~رب المتاع معه أو لا ويضمن جمال ما تلف بقوده وسوقه وانقطاع حبل شد به
~~حمله.
# (و) يضمن حامل ما تلف (بزلقه) أو عثرته وسقوطه عنه كيف كان (وسقوط عن
~~دابة، و) يضمن أيضا ما نقص (بخطئه) في فعله، كصباغ أمر بصبغ ثوب أصفر فصبغه
~~أسود، وخياط أمر بتفصيله قباء ففصله قميصا، أو ثوب رجل فقطعه قميص امرأة
~~لما تقدم عن علي " أنه كان يضمن الصباغ والصياغ، ويقول: لا يصلح الناس إلا
~~ذلك " وروى الشافعي في مسنده عن علي " أنه كان يضمن الأجراء ويقول: لا يصلح
~~الناس إلا هذا " ; ولأن عمل الأجير المشترك مضمون عليه فما تولد منه يجب أن
~~يكون مضمونا عليه، كالعدوان بقطع عضو.
# ودليل ضمان عمله عليه: أنه لا يستحق الأجر إلا بالفعل وأن الثوب لو تلف
~~في حرزه بعد عمله لا أجر له عليه، بخلاف الخاص، وسواء حضره رب المال أو لا
~~; لأن وجوب الضمان عليه لجناية يده كالعدوان. فإن تبرع قصار ونحوه ms1032 بعمله لم
~~يضمن جناية يده نصا لأنه أمين محض فإن اختلفا في أنه أجير أو متبرع فقول
~~قصار ونحوه. لأن الأصل براءته (ولو بدفعه) أي: الثوب ونحوه (إلى غير ربه)
~~أي: غلطا فيضمنه ; لأنه فوته عليه، وليس للمدفوع إليه لبسه إذا علم وعليه
~~رده للقصار نصا، (وغرم قابض) له (قطعه أو لبسه جهلا) أنه ثوب غيره (أرش
~~قطعه وأجرة لبسه) ; لتعديه على ملك غيره (ورجع) قابض (بهما) أي: بأرش قطعه
~~وأجرة لبسه (على دافع) نصا ; لأنه غره. ويطالبه بثوبه إن وجده، وإلا ضمنه
~~الأجير لأنه أمسكه بغير إذن صاحبه بعد طلبه كما لو علم.
# و (لا) يضمن أجير (ما تلف بحرزه أو) بسبب
# PageV02P271
# (غير فعله) ; لأنه عين مقبوضة بعقد الإجارة لم يتلفها بفعله. أشبه
~~المستأجرة ; ولأنه قبضها بإذن مالكها لنفع يعود عليهما. أشبه المضارب (إن
~~لم يتعد) الأجير أو يفرط نصا فإن تعدى أو فرط ضمن كسائر الأمناء (ولا أجرة
~~له) لعمله فيه سواء عمل فيه في بيت ربه أو غيره ; لأنه لم يسلم عمله إلى
~~المستأجر، إذ لا يمكن تسليمه إلا بتسليم المعمول. فلم يستحق عوضه كمكيل بيع
~~وتلف قبل قبضه.
# (وله) أي: الأجير (حبس معمول) كثوب صبغه أو قصره أو خاطه (على أجرته إن
~~أفلس ربه) أي: حكم بفلسه ورجع به ; لأن زيادته للمفلس فأجرته عليه وعوض
~~الأجرة وعمله موجود في عين الثوب، فملك حبسه مع ظهور عسرة المستأجر كمن أجر
~~ملكه لآخر بأجرة حالة ثم ظهرت عسرته قبل التسليم له فإن للمؤجر فسخ
~~الإجارة، فإن كان أجرته أكثر مما زادت به قيمته أخذ الزيادة وحاصص الغرماء
~~بباقي الأجرة (وإلا) يفلس ربه بأجرته فليس لأجير حبسه على أجرته بعد عمله.
# فإن فعل فكغاصب ; لأنه لم يرهنه عنده ولا أذنه في إمساكه، ولا يتضرر
~~بدفعه قبل أخذ أجرته، ومتى فعل (فتلف أو أتلفه) أجير (بعد عمله أو) بعد
~~(حمله) إذا استؤجر له (خير مالك بين تضمينه) أي: الأجير (إياه) أي: المعمول
~~أو المحمول (غير معمول) أي: منسوج أو نحوه ms1033 (أو) غير (محمول) بأن يطالبه
~~بقيمته في الموضع الذي سلمه إليه فيه ليحمله منه (ولا أجرة له) أي: الأجير
~~; لأنه لم يسلم عمله (أو) تضمينه المعمول أو المحمول التالف تعديا بقيمته
~~(معمولا) أي: مصبوغا ونحوه (ومحمولا) إلى مكان تلف فيه (وله الأجرة) أي:
~~أجرة عمله وحمله ; لأن تضمينه إياه كذلك في معنى تسليم العمل المأمور به،
~~وإنما خير بين الأمرين ; لأن ملكه مستصحب عليه إلى حين التلف فملك المطالبة
~~بقيمته قبل عمله وحين تلفه.
# (وإذا جذب الدابة مستأجر، أو) ضربها (معلمها السير لتقف أو ضرباها) أي:
~~مستأجرها ومعلمها السير (كعادة) ضربها في ذلك (لم يضمن) ضارب منهما (ما تلف
~~به) به أي: الضرب المعتاد للإذن فيه عادة، ولنخسه صلى الله عليه وسلم "
~~بعير جابر وضربه " وكان أبو بكر رضي الله عنه ينخس بعيره بمحجنه فإن زاد
~~على العادة ضمن ; لأنه جناية.
# (وإن استأجر مشترك) أجيرا (خاصا) كخياط أو صباغ يستأجر أجيرا مدة معلومة
~~يستعمله فيها (فلكل) منهما (حكم نفسه) فما تقبله صاحب الدكان ودفعه إلى
~~أجيره
# PageV02P272
# فتلف في يده بلا تعد ولا تفريط لم يضمنه، لأنه أجير خاص وضمنه صاحب
~~الدكان لأنه مشترك (وإن استعان) من يتقبل الأعمال أحسنها أو لا (ولم يعمل
~~فله الأجرة) المسماة في العقد (لضمانه) التزامه العمل (لا لتسليم العمل)
~~وتقدم في الشركة: أن التقبل يوجب الضمان على المتقبل ويستحق به الربح،
~~وسواء عمل فيه شيئا أو لا.
# (و) إن قال الأجير: (أذنت) لي (في تفصيله) أي: الثوب (قباء) و (قال)
~~المستأجر: (بل) أذنت لك في تفصيله (قميصا ف) القول (قول الخياط) وكذا إن
~~قال: أذنت في قطعه قميص امرأة، قال: بل قميص رجل، أو في صبغه أسود فقال: بل
~~أحمر ونحوه ; لاتفاقهما على الإذن واختلافهما في صفته. فقبل قول المأذون
~~كالمضاربة، والأصل براءته، فيحلف ويسقط عنه الغرم (وله) أي: الأجير (أجرة
~~مثله) لأنه عمل بعوض لم يسلم له. ولا يستحق المسمى لأنه لا يثبت بدعواه.
~~وكذا لو صاغ له صائغ ذهبا سوارين فقال ربه: إنما ms1034 أذنتك بصياغته خلخالين
~~فقول الصائغ بيمينه، وله أجر مثله كالتي قبلها.
# (و) من دفع ثوبا إلى خياط وقال: (إن كان يكفيني ففصله، فقال: يكفيك ففصله
~~فلم يكفه ضمنه، كما لو قال اقطعه قباء فقطعه قميصا) ; لأنه إنما أذنه في
~~قطعه بشرط كفايته فقطعه بدون شرطه و (لا) يضمن (إن قال) الخياط لربه:
~~(يكفيك فقال: اقطعه) فقطعه ; لأنه أذنه من غير شرط، بخلاف التي قبلها.
### | [فصل وتجب أي تملك أجرة في إجارة عين]
# (فصل وتجب) أي: تملك (أجرة في إجارة عين) ولو مدة لا تلي العقد (أو)
~~إجارة على منفعة في (ذمة) كحمل معين إلى مكان معين (بعقد) شرط فيه الحلول
~~أو أطلق، كما يجب الثمن بعقد البيع والصداق بالنكاح. وقوله تعالى {فإن
~~أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] وحديث " «أعطوا الأجير أجره قبل أن
~~يجف عرقه» " رواه ابن ماجه لا يعارض ذلك ; لأن الأمر بالإيتاء في وقت لا
~~يمنع وجوبه قبله. كقوله {فما استمتعتم به منهن فآتوهن أجورهن} [النساء: 24]
~~والصداق يجب قبل الاستمتاع (وتستحق) الأجرة (كاملة) أن يملك المؤجر
~~المطالبة بها (بتسليم عين) معينة كانت أو موصوفة لجريان تسليمها مجرى تسليم
~~نفعها (أو بذلها) أي: العين، بأن يأتي بها مؤجر إلى مستأجر ليستوفي نفعها
~~فيمتنع من تسلمها ; لأنه فعل ما
# PageV02P273
# عليه، كما لو بذل البائع العين المبيعة.
# (وتستقر) أي: تثبت الأجرة كاملة بذمة مستأجر كسائر الديون (بفراغ عمل ما)
~~استؤجر لعمله وهو (بيد مستأجر) كطباخ استؤجر لطبخ ببيت مستأجر فوفى به،
~~لأنه أتم ما عليه وهو بيد ربه فاستقر. وفي شرحه والإقناع في الفصل قبله:
~~ولا أجرة له فيما عمله أي: وتلف قبل تسلمه سواء عمله في بيت المستأجر أو في
~~بيته (ويدفع غيره) أي: غير ما بيد مستأجر كخياط استؤجر ليخيط ثوبا بدكانه
~~فخاطه وسلمه لربه (معمولا) ; لأنه سلم ما عليه فاستحق عوضه.
# (و) تستقر أيضا (بانتهاء المدة) أي: مدة الإجارة إذا كانت على مدة وسلمت
~~إليه العين بلا مانع ولو لم ينتفع لتلف المعقود عليه تحت يده وهو حقه، ms1035
~~فاستقر عليه عوضه كثمن المبيع إذا أتلف بيد مشتر (و) تستقر أيضا (ببذل
~~تسليم عين لعمل في الذمة إذا مضت مدة يمكن الاستيفاء) أي: استيفاء العمل
~~(فيها) أي: المدة لتلف المنافع تحت يده باختياره فاستقر الضمان عليه كتلف
~~المبيع تحت يد المشتري. فلو استأجر دابة ليركبها إلى مكة مثلا ذهابا وإيابا
~~بكذا وسلمها له ومضى ما يمكن ذهابه إليها ورجوعه فيه على العادة ولم يفعل
~~استقرت عليه الأجرة.
# (ويصح شرط تعجيلها) أي: الأجرة كما لو استأجر سنة تسع في سنة ثمان وشرط
~~عليه تعجيل الأجرة يوم العقد (و) يصح شرط (تأخيرها) أي: الأجرة بأن تكون
~~مؤجلة بأجل معلوم كالثمن.
# (ولا تجب) أجرة (ببذل) تسليم عين (في) إجارة (فاسدة) ; لأن منافعها لم
~~تتلف تحت يده ولا في ملكه (فإن تسلم) المؤجرة في إجارة فاسدة حتى مضت المدة
~~أو مضى زمن يمكن استيفاء عمل معقود عليه أو لا (ف) عليه (أجرة المثل) مدة
~~بقائها بيده (وإن لم ينتفع) بها لتلف منافعها تحت يده بعوض لم يسلم لمؤجر
~~فرجع إلى قيمتها كما لو استوفاها.
# (وإذا انقضت) أي: انتهت (مدة إجارة أرض وبها غراس أو بناء لم يشترط) في
~~الإجارة (قلعه) عند انقضاء المدة (أو شرط) على رب أرض (بقاؤه) أي: الغراس
~~أو البناء في الأرض بعد انقضاء المدة (خير مالكها) أي: الأرض (بين أخذه)
~~أي: تملك غراس أو بناء (بقيمته) بأن تقوم الأرض مغروسة أو مبنية ثم خالية
~~منهما فما بينهما قيمته (أو تركه) أي: الغراس أو البناء (بأجرته) أي: أجرة
~~مثله (أو قلعه) جبرا (وضمان نقصه) أي: الغراس أو البناء ; لأن فيه جمعا بين
~~الحقين وإزالة ضرر المالكين فلا أثر لاشتراط المستأجر تبقية غرسه أو بنائه
~~(ما لم يقلعه) أي:
# PageV02P274
# الغراس أو البناء (مالكه) عند انقضاء المدة. فإن أراده فليس لرب الأرض
~~منعه منه ; لأنه ملكه.
# (وما لم يكن البناء) الذي بناه مستأجر بمؤجرة (مسجدا أو نحوه) كمدرسة
~~وسقاية وقنطرة (فلا يهدم وتلزم الأجرة إلى زواله) وكذا لو بني بها بناء
~~وقفه ms1036 على مسجد، كما ذكره الشيخ تقي الدين. فإذا انهدم زال حكم الوقف وأخذوا
~~أرضهم فانتفعوا بها (ولا يعاد) مسجد أو غيره انهدم بعد انقضاء المدة (بغير
~~رضا رب الأرض) ; لزوال حكم الإذن بزوال العقد. (تنبيه) ظاهر ما تقدم أن
~~التخيير باق ولو وقف مستأجر ما بناه. قال في الفروع فإن لم يترك بالأجرة
~~فيتوجه أن لا يبطل الوقف مطلقا انتهى. فإن تملكه رب الأرض اشترى بقيمته،
~~مثله وكذا إن هدمه وضمن نقصه صرف نقضه وما أخذ في مثله.
# (وفي الفائق. قلت لو كانت الأرض) المؤجرة لغرس أو بناء (وقفا) وانقضت مدة
~~الإجارة (لم يتملك) غراس ولا بناء لجهة وقف الأرض (إلا بشرط واقف) بأن كان
~~شرطه في وقفه (أو) إلا (برضا مستحق) لريع وقف إن لم يكن شرط ; لأن في دفع
~~قيمته من ريع الوقف تفويتا على المستحق. وقال (المنقح) : قلت: (بل إذا حصل
~~به) أي: التملك (نفع) لجهة الوقف، بأن كان أحظ من بقائه بأجرة مثله (كان له
~~ذلك) أي: تملكه لجهة الوقف ; لأن فيه مصلحة تعود إلى مستحق الريع، كشراء
~~ولي بناء ليتيم إذا رآه مصلحة.
# وفي الإقناع ومال إليه ابن رجب: لا يتملك غير تام الملك كالموقوف عليه
~~والمستأجر، وفيه أيضا: وظاهر كلامهم: لا يقلع الغراس إذا كانت الأرض وقفا.
# (و) مؤنة (القلع على مستأجر) كنقل متاعه عند انتهاء المدة ; لأن عليه
~~تفريغ المؤجرة مما أشغلها به من ملكه (وكذا تسوية حفر) حصلت بقلع فتلزم
~~مستأجرا (إن اختاره) أي: القلع، مستأجر دون رب الأرض. ; لأنه أدخل نقصا على
~~ملك غيره بغير إذنه. فلزمه إزالته. فإن اختاره مؤجر فلا شيء على مستأجر ;
~~لأنه الذي أدخل الضرر على نفسه.
# (وإن شرط) على مستأجر أرض بغراس أو بناء (قلعه) عند انتهاء مدة إجارة
~~(لزمه قلعه) وفاء بموجب شرطه (وليس عليه) أي: المستأجر مع هذا الشرط (تسوية
~~حفر) تحصل بقلع (ولا إصلاح أرض) ; لدلالة الشرط على رضا رب الأرض بذلك (إلا
~~بشرط) بأن شرطه رب الأرض عليه فيلزمه وفاء بالشرط.
# (ولا) ms1037 يجب (على رب الأرض) إذا
# PageV02P275
# شرط القلع عند انتهاء مدة الإجارة (غرامة نقص) بقلع لدخولهما على ذلك
~~لرضاهما بالقلع. وإن باع مستأجر غرسه أو بناءه لمالك أرض أو غيره قبل قلعه
~~جاز. والإجارة الفاسدة كالصحيحة في ذلك. وإن كان المستأجر شريكا لمؤجر في
~~الأرض وغرس أو بنى، ثم انقضت مدته فللمؤجر أخذ حصة نصيبه من الأرض في
~~الغراس أو البناء بقيمته. وليس له إلزامه بقلع لاستلزامه قلع ما لا يجوز
~~قلعه. قاله ابن نصر الله (وإن بقي) بعد انقضاء مدة إجارة (زرع) في مؤجرة
~~(بلا تفريط مستأجر) كأن أبطأ الزرع لنحو برد (لزم) مؤجرا (تركه) إلى كماله
~~(بأجرته) أي: أجرة مثله لما زاد على مدة إجارة كالمستعير إذا زرع ورجع
~~المعير قلت: ومثله لو استأجر أرضا سنة مثلا فأكثر لزرع نحو قطن أو قصب
~~وبقيت عروقه بعدها بالأرض فلا تقلع ; لأنها وضعت بحق. وعلى مستأجر أجرة
~~المثل ما بقيت ما لم يتركها لرب الأرض.
# (و) إن كان بقاؤه (بتفريطه) أي: المستأجر كزرعه ما لا تجري العادة بكماله
~~في مدتها (فلمالك) الأرض (ذلك) أي: تركه بأجرة مثله إلى كماله (و) له
~~(أخذه) أي: الزرع (بقيمته) لتعديه فيه. أشبه زرع الغاصب (ما لم يختر مستأجر
~~قلعه) أي: الزرع (و) يختر (تفريغها في الحال) فلا يملك رب الأرض أخذه
~~بقيمته لزوال الضرر وعود أرضه إليه على مقتضى العقد. ولمالك منع مستأجر
~~أراد زرع ما لا يدرك عادة في مدة إجارة. فإن زرع لم يملك طلبه بقلعه قبل
~~المدة لملكه نفعها.
# (واكتراء) أرض (مدة لزرع لا يكمل فيها) الزرع كخمسة أشهر لما لا يدرك إلا
~~في ستة أشهر فأكثر (إن شرط) في العقد (قلعه) أي: الزرع (بعدها) أي: مدة
~~الإجارة (صح) العقد ; لأنه لا يفضي إلى الزيادة على مدته. وقد يكون له غرض
~~لأخذه قصيلا ونحوه. ويلزمه ما التزم وإلا يشترط ذلك، بل أطلق أو شرط
~~الإبقاء حتى يكمل فلا ; لأنه لا ينتفع بزرعه فيها. أشبه إجارة الأرض السبخة
~~للزرع. ولا يطالب بالقلع إن ms1038 زرع.
# (ومتى انقضت) مدة الإجارة (رفع) مستأجر (يده) عن مؤجرة (ولم يلزمه رد ولا
~~مؤنة كمودع) ; لأنه عقد لا يقتضي الضمان. فلا يقتضي رده ومؤنته، بخلاف
~~العارية. فإن تلفت العين بيده بلا تفريط لم يضمنها ولو تمكن من الرد كما لو
~~تلفت في مدة الإجارة. لكن إن شرط أن لا يسير بها ليلا أو وقت قائلة أو
~~متأخرا عن القافلة أو في آخرها ونحوه مما فيه غرض فخالف ضمن ومتى طلبها
~~ربها خلى بينه
# PageV02P276
# وبينها. فإن منعه منها ضمنها كالمغصوبة. ونماؤها كهي. وليس له الانتفاع
~~به. ; لأنه لم يدخل في العقد وإن شرط على مستأجر ضمان مؤجرة فسد الشرط
~~لمنافاته مقتضى العقد.
# وفي التبصرة: يلزمه رد بشرط (ول) مؤجر (مشترط) على مستأجر (عدم سفر ب)
~~عين (مؤجرة الفسخ به) أي: سفره بها لمخالفته الشرط. وعلم منه: أن له السفر
~~مع الإطلاق، وليس لسيد آجر رقيقه السفر به.
# (ومن وجبت عليه دراهم بعقد) بيع أو إجارة أو غيرهما (فأعطى) بائعا أو
~~مؤجرا ونحوه (عنها دنانير) أو غيرها، بأن عوضه عنها عوضا (ثم انفسخ) عقد
~~البيع أو الإجارة ونحوه رجع مشتر أو مستأجر ونحوه بالدراهم ; لأنها عوض
~~العقد، والبائع أو المؤجر ونحوه إنما أخذ الدنانير أو نحوها بعقد آخر ولم
~~ينفسخ. أشبه ما لو قبض الدراهم ثم صرفها بدنانير أو اشترى بها عرضا منه.
### | [باب المسابقة]
# من السبق وهو بلوغ الغاية قبل غيره. والسبق بفتح الباء، والسبقة: الجعل
~~يتسابق عليه. وهي (المجاراة بين حيوان ونحوه) كرماح ومناجق وكذا السباق
~~(والمناضلة) من النضل (المسابقة بالرمي) سميت بذلك ; لأن السهم التام يسمى
~~نضلا فالرمي به عمل بالنضل.
# (وتجوز) المسابقة (في سفن ومزاريق وطيور وغيرها) كمقاليع وأحجار (وعلى
~~الأقدام وكل الحيوانات) كإبل وخيل وبغال وحمير وفيلة وأجمع المسلمون على
~~جوازها في الجملة. لقوله تعالى: {وأعدوا لهم ما استطعتم من قوة ومن رباط
~~الخيل} [الأنفال: 60] وحديث مسلم " «إن سلمة بن الأكوع سابق رجلا من
~~الأنصار بين يدي النبي صلى الله عليه وسلم» ".
# وفي الوسيلة يكره الرقص ms1039 واللعب كله ومجالس الشعر. وذكر ابن عقيل يكره
~~لعبة بأرجوحة ونحوها.
# وظاهر كلام الشيخ تقي الدين: لا يجوز اللعب المعروف بالطاب والنقيلة:
~~وقال: يجوز ما قد يكون فيه منفعة بلا مضرة. ويستحب بآلة حرب. قال جماعة:
~~والثقاف وليس من اللهو تأديب فرسه وملاعبة أهله ورميه للخبر.
# و (لا) تجوز مسابقة (بعوض) أي: مال لمن سبق (إلا في مسابقة خيل وإبل
~~وسهام) أي: نشاب ونبل للرجال قاله في الإقناع. لحديث أبي هريرة مرفوعا "
# PageV02P277
# «لا سبق إلا في نصل أو خف أو حافر» " رواه الخمسة. ولم يذكر ابن ماجه "
~~نصل " ; ولأنها آلات الحرب المأمور بتعلمها وأحكامها.
# فلذلك اختص بها. وذكر ابن عبد البر تحريم الرهن في غير الثلاثة إجماعا
~~(بشروط خمسة. أحدها: تعيين المركوبين) في المسابقة (و) تعيين (الرماة) في
~~المناضلة (برؤية) فيهما (سواء كانا اثنين أو جماعتين) ; لأن القصد في
~~المسابقة معرفة ذات المركوبين المسابق عليهما ومعرفة عددهما وفي المناضلة:
~~معرفة حذق الرماة ولا يحصل ذلك إلا بالتعيين بالرؤية. فإن عقد اثنان مناضلة
~~ومع كل منهما نفر غير متعين لم يجز، وإن بان بعض الحزب كثير الإصابة أو
~~عكسه فادعى أحدهما ظن خلافه لم يقبل. و (لا) يشترط تعيين (الراكبين ولا
~~القوسين) ; لأنهما آلة للمقصود كالسرج. والقصد معرفة عدو الفرس وحذق الرامي
~~كما سبق.
# وكل ما تعين لا يجوز إبداله كما في البيع، وما لا يتعين يجوز إبداله
~~مطلقا. وإن شرط أن لا يرمي بغير هذا القوس أو السهم أو لا يركب غير فلان
~~ففاسد لمنافاته مقتضى العقد. الشرط (الثاني: اتحاد المركوبين) بالنوع في
~~المسابقة (أو) اتحاد (القوسين بالنوع) في المناضلة ; لأن التفاوت بين
~~النوعين معلوم بحكم العادة. أشبها الجنسين (فلا تصح) مسابقة (بين) فرس
~~(عربي و) فرس (هجين) أي: أبوه فقط عربي (ولا) المناضلة بين (قوس عربية) أي:
~~قوس النبل (و) قوس (فارسية) أي: قوس النشاب. قاله الأزهري. ولا يكره الرمي
~~بها.
# فإن لم يذكر أنواع القوس التي يرميان بها في الابتداء لم يصح. الشرط
~~(الثالث: تحديد المسافة) بالابتداء (والغاية ms1040 و) تحديد (مدى رمي بما جرت به
~~العادة) أما في المسابقة ; فلأن الغرض معرفة الأسبق. ولا يحصل إلا بالتساوي
~~في الغاية ; لأن من الحيوان ما يقصر في أول عدوه ويسرع في انتهائه وبالعكس.
~~فيحتاج إلى غاية تجمع حاليه. فإن استبقا بلا غاية لينظر أيهما يقف أولا لم
~~يجز ; لأنه يؤدي إلى أن لا يقف أحدهما حتى ينقطع فرسه ويتعذر الإشهاد على
~~السبق فيه. وأما في المناضلة ; فلأن الإصابة تختلف بالقرب والبعد. فإن قيد
~~بمدى تتعذر فيه الإصابة غالبا وهو ما زاد على ثلاثمائة ذراع لم يصح. ; لأنه
~~يفوت به الغرض المقصود بالرمي. وقد قيل: إنه ما رمى في أربعمائة ذراع إلا
~~عقبة بن عامر الجهني.
# الشرط (الرابع: علم عوض) ; لأنه مال في عقد. فوجب العلم به كسائر العقود
~~ويعلم بالمشاهدة أو الوصف. ويجوز حالا ومؤجلا وبعضه حال
# PageV02P278
# وبعضه مؤجل كالبيع (وإباحته) أي: العوض لما تقدم (وهو) أي: العوض أي:
~~بذله (تمليك) للسابق (بشرط سبقه) ولهذا قال في الانتصار في شركة العنان:
~~القياس لا يصح الشرط (الخامس: الخروج) بالعوض (عن شبه قمار) بكسر القاف.
~~يقال: قامره قمارا ومقامرة فقمره إذا راهنه فغلبه (بأن لا يخرج جميعهم)
~~العوض. لأنه إذا أخرجه كل منهم لم يخل عن أن يغنم أو يغرم وهو شبه القمار.
# (فإن كان) الجعل (من الإمام) على أن من سبق فهو له. جاز ولو من بيت
~~المال. ; لأن فيه مصلحة وحثا على تعلم الجهاد ونفعا للمسلمين (أو) كان
~~الجعل من (غيره) أي: الإمام على أن من سبق فهو له جاز. لما فيه من المصلحة
~~والقربة، كما لو اشترى به سلاحا أو خيلا (أو) كان الجعل (من أحدهما) أي:
~~المتسابقين أو من اثنين فأكثر منهم إذا كثروا وثم من لم يخرج (على أن من
~~سبق أخذه جاز) ; لأنه إذا جاز بذله من غيرهم فأولى أن يجوز من بعضهم.
# (فإن جاءا) أي: المتسابقان منتهى الغاية (معا فلا شيء لهما) من الجعل ;
~~لأنه لم يسبق أحدهما الآخر (وإن سبق مخرج) عوض (أحرزه. ولم ms1041 يأخذ من صاحبه
~~شيئا) لئلا يكون قمارا (وإن سبق الآخر) الذي لم يخرج (أحرز سبق صاحبه)
~~فملكه كسائر ماله، كالعوض في الجعالة إذا وفى بالعمل. فإن كان عينا أخذه
~~وإن كان في الذمة فدين يقضى به عليه. ويجبر عليه إن كان موسرا. وإن أفلس
~~ضرب به مع الغرماء (وإن أخرجا) أي: المتسابقان (معا لم يجز) تساويا أو
~~تفاضلا ; لأنه قمار، إذ لا يخلو كل منهما عن أن يغنم أو يغرم (إلا بمحلل لا
~~يخرج شيئا.
# (ولا يجوز) كون محلل (أكثر من واحد) لدفع الحاجة به (يكافئ مركوبه) أي:
~~المحلل (مركوبيهما) في المسابقة (أو) يكافئ (رميه رميهما) في المناضلة.
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا " «من أدخل فرسا بين فرسين وهو لا يأمن أن يسبق
~~فليس قمارا. ومن أدخل فرسا بين فرسين وقد أمن أن يسبق فهو قمار» " رواه أبو
~~داود ولأن غير المكافئ وجوده كعدمه.
# (فإن سبقاه) أي: سبق المخرجان المحلل ولم يسبق أحدهما الآخر (أحرزا
~~سبقيهما) أي: أحرز كل منهما سبقه ; لأنه لا سابق منهما. ولا شيء للمحلل.
~~لأنه لم يسبق أحدهما (ولم يأخذا منه شيئا) لئلا يكون قمارا (وإن سبق هو)
~~أي: المحلل المخرجين أحرز السبقين (أو) سبق (أحدهما) أي: أحد المخرجين
~~صاحبه والمحلل (أحرز السبقين) لوجود شرطه (وإن سبقا) أي: المحلل وأحد
~~المخرجين
# PageV02P279
# (معا فسبق مسبوق بينهما) نصفين لاشتراكهما في السبق وما أخرجه السابق مع
~~المحلل فهو له بسبقه.
# (وإن قال غيرهما) أي: غير المتسابقين المخرج للعوض (من سبق) منكما (أو
~~صلى فله عشرة لم يصح مع اثنين) ; لأنه لا فائدة في طلب السبق إذن فلا حرص
~~عليه للتسوية بينهما (وإن زاد) على اثنين صح (أو قال) مخرج: من سبق فله
~~عشرة (ومن صلى فله خمسة وكذا على الترتيب للأقرب) فالأقرب (السابق) كما لو
~~قال: ومن تلى فله أربعة (صح) لاجتهاد كل منهم على أن يكون سابقا ليحرز
~~الأكثر.
# (وخيل الحلبة) بفتح الحاء وسكون اللام (مرتبة) وهي خيل تجتمع للسباق من
~~كل أوب، لتخرج من إسطبل واحد كما يقال ms1042 للقوم إذا جاءوا من أوب للنصرة: قد
~~أحلبوا. قال في الصحاح. أولها (مجل) بالجيم وهو السابق لجميع خيل الحلبة
~~(فمصل) ; لأن رأسه تكون عند صلا المجلي. والصلوان: عرقان أو عظمان من جانبي
~~الذنب. .
# وفي الأثر عن علي " سبق أبو بكر وصلى عمر، وخبطتنا فتنة " وهي موت عثمان
~~(فتال) الجائي بعد المصلي (فبارع) الرابع (فمرتاح) الخامس (فحظي) السادس
~~(فعاطف) السابع (فمؤمل) بوزن معظم الثامن (فلطيم) التاسع (فسكيت) بوزن
~~كميت، وقد تشدد ياؤه: العاشر آخر خيل الحلبة (ففسكل) كقنفذ وزبرج وبرذون:
~~الذي يجيء آخر الخيل ويسمى القاشور والقاشر، هكذا في التنقيح.
# وفي الكافي والمطلع: مجل فمصل فمسل فتال فمرتاح إلى آخرها وقال الجوهري:
~~الفسكل بالكسر الذي يجيء في الحلبة آخر الخيل. ومنه رجل فسكل إذا كان رذلا
~~انتهى. فكان الصواب عطفه بالواو
# (ويصح عقد لا شرط) فيلغو (في) قول أحد المتسابقين للآخر (إن سبقتني فلك
~~كذا ولا أرمي أبدا أو) لا أرمي (شهرا) ونحوه (أو) شرطا (أن السابق يطعم
~~السبق) بفتح الباء أي: الجعل (أصحابه أو) أنه يطعمه (بعضهم أو) أنه يطعمه
~~(غيرهم) ووجه صحة العقد مع هذه: أنه قد تم بأركانه وشروطه كالشروط الفاسدة
~~في البيع.
# وأما إلغاء نحو: لا أرمي أبدا أو شهرا ; فلأنه منع نفسه من شيء مطلوب منه
~~شرعا. أشبه قوله: ولا أجاهد أو نحوه، وأما إلغاء إطعام غيره ; فلأنه عوض
~~على عمل فلا يستحقه غير العامل، كعوض الجعالة.
# PageV02P280
### | [فصل والمسابقة جعالة]
# ; لأن الجعل في نظير عمله وسبقه (لا يؤخذ بعوضها رهن ولا كفيل) ; لأنه
~~جعل على ما لا تتحقق القدرة على تسليمه، وهو السبق أو الإصابة. أشبه الجعل
~~في رد الآبق (ولكل) من المتسابقين (فسخها) كسائر الجعالات (ما لم يظهر
~~لصاحبه فيمتنع عليه) أي: المفضول، بأن سبقه في بعض المسافة أو أصاب أكثر
~~منه في أثناء الرمي، لئلا يفوت غرض المسابقة بفسخ من ظهر له فضل صاحبه وأما
~~الفاضل فله الفسخ.
# (ويبطل) سباق (بموت أحدهما) كسائر العقود الجائزة (أو) بموت (أحد
~~المركوبين) لتعلق العقد بعينه و (لا) ms1043 يبطل بموت (أحد الراكبين) أو هما (أو
~~تلف إحدى القوسين) ; لأنه غير المعقود عليه كموت أحد المتبايعين.
# (و) يحصل (سبق في خيل متماثلي العنق برأس) (وفي) خيل (مختلفيهما) أي:
~~العنقين بكتف (و) في (إبل بكتف) لتعذر اعتبار الرأس هنا. فإن طويل العنق قد
~~تسبق رأسه لطول عنقه لا بسرعة عدوه، وفي الإبل ما يرفع رأسه. ومنها ما يمد
~~عنقه فربما سبق رأسه لمد عنقه لا بسبقه، فإن سبق رأس صغير العنق فقد سبق
~~بالضرورة. وإن سبق رأس طويل العنق بأكثر مما بينهما في طول العنق فقد سبق
~~وإن كان بقدره فلا سبق. وبأقل فالآخر سابق. وإن شرطا السبق بأقدام معلومة
~~لم يصح ; لأنه لا ينضبط، ولا يقف الفرسان عند الغاية بحيث يعرف مسافة ما
~~بينهما. ويعتبر لمسابقة بعوض إرسال الفرسين أو البعيرين دفعة واحدة وأن
~~يكون عند أول المسافة من يشاهد إرسالهما وعند الغاية من يضبط السابق منهما
~~لئلا يختلفا في ذلك.
# (ويحرم أن يجنب أحدهما مع فرسه) أي: بجانبه فرسا (أو) يجنب (وراءه فرسا)
~~لا راكب عليه (يحرضه على العدو. و) يحرم (أن يصيح به) أي: بفرسه (في وقت
~~سباقه) لقوله صلى الله عليه وسلم " «لا جلب ولا جنب في الرهان» " رواه أبو
~~داود من حديث عمران بن حصين. قال في الشرح: ويروى عن ابن عباس عن النبي صلى
~~الله عليه وسلم أنه قال: «من أجلب على الخيل يوم الرهان فليس منا» ".
# PageV02P281
### | [فصل وشرط المناضلة أربعة شروط]
# (فصل وشرط المناضلة أربعة شروط) أحدها (كونها على من يحسن الرمي) ; لأن
~~الغرض معرفة الحذق به. ومن لا حذق له وجوده كعدمه (وتبطل) مناضلة بين حزبين
~~إذا كان في أحد الحزبين من لا يحسن الرمي (فيمن لا يحسنه من أحد الحزبين
~~ويخرج مثله) أي: من جعل بإزائه (من) الحزب (الآخر) إذا كان كل واحد من
~~الرئيسين يختار إنسانا والآخر في مقابلته آخر. فمن لا يحسن الرمي بطل العقد
~~فيه وأخرج مقابله، كالبيع إذا بطل في بعض المبيع سقط ما قابله من الثمن ms1044
~~(ولهم) أي: الباقين (الفسخ إن أحبوا) لتبعيض الصفقة في حقهم.
# (وإن تعاقدوا ليقتسموا بعد العقد حزبين) أي: ليعين رئيس كل حزب معه
~~(برضاهم لا بقرعة. صح) ; لأن القرعة قد تقع على الحذاق في أحد الحزبين وعلى
~~الكوادن في الآخر. فيبطل مقصود النضال ; ولأنها إنما تخرج المبهمات. والعقد
~~لا يتم حتى يتميز كل حزب " ويجعل لكل حزب رئيس، فيختار أحدهما " أي: أحد
~~الرئيسين (واحدا) من الرماة يكون معه (ثم) يختار (الآخر) من الرئيسين (آخر)
~~من الرماة (حتى يفرغا) فيتم العقد على المعينين بالاختيار إذن. ولا يجوز
~~اختيار كل منهما أكثر من واحد. لأن اختيار اثنين اثنين فأكثر يبعد من
~~التساوي والعدل.
# (وإن تشاحا فيمن يبدأ) من الرئيسين (بالخيرة اقترعا) فمن خرجت له القرعة
~~اختار أولا. إذ القرعة تميز المستحق بعد ثبوت الاستحقاق لغير معين وتساوي
~~أهله (ولا يجوز جعل رئيس الحزبين واحدا) ; لأنه لا يضره أي الحزبين سبق
~~لتدبيره لهما، فيفوت مقصود المناضلة (ولا) يجوز جعل (الخيرة في تمييزهما)
~~أي الحزبين (إليه) أي: إلى واحد لما تقدم. وإن أرادوا القرعة لإخراج
~~الزعيمين جاز لقلة الغرر. ولا يشترط استواء عدد الرماة، فيجوز أن يكون أحد
~~الحزبين عشرة والآخر ثمانية ونحوه. الشرط (الثاني: معرفة عدد الرمي) لئلا
~~يؤدي إلى الاختلاف. فقد يريد أحدهما القطع ويريد الآخر الزيادة.
# والرشق بكسر الراء عدد الرمي، وبفتحها مصدر رشق الشيء رشقا (و) معرفة عدد
~~(الإصابة) لتبين مقصود المناضلة وهو الحذق. فيقال مثلا: الرشق عشرون،
~~والإصابة خمسة ونحوها.
# PageV02P282
# ويشترط إمكان قسمة عدد الرمي على الرماة بلا كسر. فإن كانوا ثلاثة فلا بد
~~أن يكون له ثلث، أو أربعة فلا بد أن يكون له ربع. وهكذا لئلا يبقى ما لا
~~يمكن الجماعة الاشتراك فيه. ويشترط استواؤهما في عدد الرمي والإصابة وصفتها
~~وسائر أحوال الرمي لأن موضوعها على المساواة، والغرض معرفة الحذق.
# الشرط (الثالث: تبيين كونه) أي: الرمي (مفاضلة ك) قولهم (أينا فضل صاحبه
~~بخمس إصابات من عشرين رمية فقد سبق) ونحوه. ويلزم فيها إتمام الرمي إن كان
~~فيه فائدة ms1045 (أو) تبيين كون الرمي (مبادرة، كأينا سبق إلى خمس إصابات من
~~عشرين رمية فقد سبق) ونحوه. فإذا رميا عشرا عشرا فأصاب أحدهما خمسا ولم يصب
~~الآخر خمسا، فمصيب الخمس هو السابق سواء أصاب الآخر ما دونها أو لم يصب
~~شيئا (ولا يلزم إن سبق إليها واحد إتمام الرمي) ; لأن السبق قد صار للسابق.
# وإن أصاب كل واحد منهما من العشرة خمسا فلا سابق فيهما ولا يكملان الرشق.
~~; لأن جميع الإصابة المشروطة قد حصلت واستويا فيها (أو) تبيين كون الرمي
~~(محاطة بأن) اشترطا أن (يحط ما تساويا فيه من إصابة من رمي معلوم مع
~~تساويهما في) عدد (الرميات فأيهما فضل) صاحبه (بإصابة معلومة فقد سبق)
~~والفرق بين المفاضلة والمحاطة: أن المحاطة تقدر فيها الإصابة من الجانبين
~~بخلاف المفاضلة.
# وفي المغني والشرح والإقناع: المفاضلة هي المحاطة (وإن أطلقا الإصابة) في
~~المناضلة (أو قالا) أي: شرطا أنها (خواصل) بخاء معجمة وصاد مهملة (تناولها)
~~أي: تناول اللفظ الإصابة (على أي صفة كانت) .
# قال الأزهري: يقال خصلت مناضلي خصلة وخصلا. وسمي ذلك القرع. والقرطسة
~~يقال: قرطس إذا أصاب. وعلم منه: أنه لا يشترط وصف الإصابة لكن يسن.
# (وإن قالا) أي: اشترطا أن الإصابة (خواسق أو خوازق بالزاي أو مقرطس) وهي
~~(ما خرق الغرض وثبت فيه) (أو) اشترطا أن الإصابة (خوارق بالراء أو موارق)
~~وهي (ما خرقه) أي: الغرض (ولم يثبت) فيه (أو) اشترطا أنها (خواصر) وهي (ما
~~وقع في أحد جانبيه) (أو) اشترطا أنها (خوارم) ، وهي (ما خرم جانبه) .
# (أو) اشترطا أنها (حوابي) بالحاء المهملة وهي (ما وقع بين يديه ثم وثب
~~إليه) أي: الغرض (أو شرطا إصابة موضع منه) معين (كدائرته) أي: الغرض
~~(تقيدت) المناضلة
# PageV02P283
# (به) أي: بما شرطاه ; لأنه مرجع المناضلة. وإن شرطا الخواسق والحوابي معا
~~صح. قاله في الشرح (ولا يصح شرط إصابة نادرة) كتسعة من عشرة. لأن الظاهر
~~عدم وجودها فيفوت المقصود.
# (ولا) يصح (تناضلهما على أن السبق لا يعدوهما رميا) إذ الغرض من الرمي
~~الإصابة لقتل العدو أو جرحه أو ms1046 الصيد ونحوه، وهو إنما يحصل من الإصابة لا
~~من بعد الرمي. الشرط (الرابع: معرفة قدره) أي: الغرض (طولا وعرضا وسمكا
~~وارتفاعا) من الأرض بمشاهدة أو تقدير بشيء معلوم ; لاختلاف الإصابة بصغره
~~وكبره وغلظه ورقته وارتفاعه وانخفاضه. والغرض ما تقصد إصابته بالرمي من
~~قرطاس أو جلد أو خشب أو قرع أو غيره. وسمي أيضا: شارة وشنا (وإن تشاحا) أي
~~المتناضلان (في الابتداء) أي: في البادئ منهما بالرمي (أقرع) بينهما ; لأنه
~~لا مرجح غيرها.
# فمن خرجت له القرعة فبدره الآخر ورمى لم يعتد له بسهم أصاب أو أخطأ.
~~ويستحب تعيين المبتدئ بالرمي في العقد. ويجوز أن يرميا سهما سهما وخمسا
~~خمسا وأن يرمي كل واحد جميع الرشق وإن شرطا شيئا حمل عليه. فإن أطلقا
~~تراسلا سهما سهما ; لأنه العرف. وإذا اختلفا في موضع الوقوف عن يمين الغرض
~~أو يساره فالأمر إلى البادئ منهما. فإذا صار الثاني إلى الغرض صار الخيار
~~إليه ليستويا.
# وإن طلب أحدهما استقبال الشمس والآخر استدبارها أجيب من طلب استدبارها
~~(وإذا بدأ) أحدهما (في وجه) هو رمي القوم بأجمعهم جميع السهام (بدأ الآخر)
~~في الوجه (الثاني) عدلا بينهما فإن شرطا البداءة لأحدهما في كل الوجوه لم
~~يصح ; لأن موضوع المناضلة على المساواة، وهذا تفاضل، وإن فعلاه بتراضيهما
~~بلا شرط جاز، إذ لا أثر للبداءة في الإصابة (وسن جعل غرضين) في المناضلة
~~يرمي الرسيلان أحدهما ثم يمضيان إلى المرمي فيأخذان السهام ويرميان الآخر.
~~لأنه فعل أصحابه صلى الله عليه وسلم وعنه صلى الله عليه وسلم " «ما بين
~~الغرضين روضة من رياض الجنة» " وقال إبراهيم التيمي: رأيت حذيفة يشتد بين
~~الهدفين يقول: أنالها في قميص وعن ابن عمر مثله.
# والهدف ما ينصب الغرض عليه من نحو تراب مجموع أو حائط. (وإذا) كان غرضان
~~ف (بدأ أحدهما) أي: المتناضلين (بغرض بدأ الآخر بالثاني) لحصول التعادل
~~(وإن أطارته) أي: الغرض (الريح فوقع السهم موضعه) أي: المتناضلين (خواسق أو
~~نحوها) كخوارق ومقرطس (لم
# PageV02P284
# يحتسب له) أي: الرامي (به) أي: بالسهم (ولا عليه) ; لأنا لا ms1047 ندري هل كان
~~يثبت في الغرض لو كان موجودا أو لا؟ وإن كان شرطهم خواصل احتسب به لراميه ;
~~لأنه لو كان الغرض موضعه لأصابه، وكذا لو كانا أطلقا الإصابة. وإن بقي
~~الغرض موضعه وشرطهم خواصل وأصاب السهم الغرض بعرضه أو بفوقه، بأن انقلب بين
~~يدي الغرض فأصابه فوقه أو انكسر السهم قطعتين وأصاب الغرض واحدة منهما لم
~~يعتد به.
# (وإن عرض) لأحدهما (عارض من كسر قوس أو قطع وتر أو ريح شديدة) فأخطأ أو
~~أصاب (لم يحتسب) له (بالسهم) ولا عليه ; لأن العارض يجوز أن يصرفه عن
~~الصواب إلى الخطأ كعكسه. وإن حال حائل بينه وبين الغرض فنفد منه وأصاب
~~الغرض حسب له ; لأنه من سداد الرمي وقوته (وإن عرض مطر أو ظلمة) عند رمي
~~(جاز تأخيره) ; لأن المطر يرخي الوتر والظلمة عذر لا يمكن معه فعل المعقود
~~عليه والعادة الرمي نهارا، إلا أن يشترطاه ليلا فيلزم. فإن كانت الليلة
~~مقمرة منيرة اكتفي به وإلا رميا في ضوء شمعة أو مشعل.
# ويمنع كل منهما من كلام يغيظ به صاحبه، كأن يرتجز أو يفتخر ويتبجح
~~بالإصابة ويعنف صاحبه على الخطأ أو يظهر أنه يعلمه (وكره) لمن حضرهما من
~~أمين وشهود وغيرهم (مدح أحدهما أو) مدح (المصيب وعيب المخطئ لما فيه من كسر
~~قلب صاحبه) وغيظه وحرمه ابن عقيل. قال في الفروع: ويتوجه في شيخ العلم
~~وغيره مدح المصيب من الطلبة وعيب غيره كذلك.
# وفي الإنصاف قلت: إن كان مدحه يفضي إلى تعاظم الممدوح أو كسر قلب غيره
~~قوي التحريم.
# وإن كان فيه تحريض على الاشتغال ونحوه قوي الاستحباب (ومن قال) لآخر:
~~(ارم عشرة أسهم فإن كان صوابك) أي: إصابتك فيها (أكثر من خطئك فلك درهم) صح
~~(أو) قال: (لك بكل سهم أصبت به درهم) صح، أو قال: فلك بكل سهم زائد على
~~النصف من المصابات درهم صح (أو) قال: (ارم هذا السهم فإن أصبت به فلك درهم
~~صح) وكان جعالة في الجميع (ولزمه) الجعل (بذلك) أي: بوجود الإصابة المشروطة
~~; لأنه بذل ms1048 مال على عمل فيه غرض صحيح. وليس نضالا. ; لأنه لا يكون إلا بين
~~اثنين فأكثر. فإن قال: وإن كان خطؤك أكثر فعليك درهم أو نحوه لم يصح. و (لا
~~إن قال: وإن أخطأت فعليك درهم) ; لأنه قمار. وإن قال: من أراد رمي سهم
~~لحاضره إن أخطأت فلك درهم لم يجز ; لأن الجعل إنما يكون في مقابلة عمل، ولم
~~يوجد من الحاضر.
# PageV02P285
### | [كتاب العارية]
# كتاب العارية بتخفيف الياء وتشديدها من عار الشيء إذا ذهب وجاء. ومنه قيل
~~للبطال: عيار لتردده في بطالته. وأعاره وعاره لغتان ك أطاعه وطاعه، أو من
~~العري وهو التجرد لتجردها عن العوض، أو من التعاور وهو التناوب لجعل المالك
~~للمستعير نوبة في الانتفاع. وهي (العين المأخوذة) من مالك ولو كان المالك
~~لمنفعتها أو وكيله (للانتفاع بها مطلقا) أو زمنا معلوما (بلا عوض) وتطلق
~~كثيرا على الإعارة مجازا (والإعارة إباحة نفعها) أي: العين أي: رفع الحرج
~~عن تناولها. وليست تمليكا يستفيد به التصرف فيها كما يستفيده بالإجارة (بلا
~~عوض) وهي مشروعة بالإجماع.
# وسنده قوله تعالى " {وتعاونوا على البر والتقوى} [المائدة: 2] وهي من
~~البر وقوله تعالى: {ويمنعون الماعون} [الماعون: 7] .
# قال ابن عباس وابن مسعود " العواري " وفسر ابن مسعود العواري: بالقدر
~~والميزان والدلو. وحديث " «العارية مؤداة» " قال الترمذي " حسن غريب. ولأنه
~~لما جازت هبة الأعيان جازت هبة المنافع. ولذلك صحت الوصية بهما (وتستحب)
~~الإعارة ; لأنها من البر والمعروف، ولا تجب لحديث " «إذا أديت زكاة مالك
~~فقد قضيت ما عليك» " رواه ابن المنذر. ولحديث " «ليس في المال حق سوى
~~الزكاة» " ونحوه، فيرد ما خالفه إليه جمعا بين الأخبار.
# (وتنعقد) الإعارة (بكل قول أو فعل يدل عليها) أي: الإعارة، ك أعرتك هذه
~~الدابة أو اركبها إلى كذا، أو استرح عليها أو خذها تحتك ونحوه كدفعه دابة
~~لرفيقه عند تعبه وتغطيته بكسائه لبرده، كدفع الصدقة فإذا ركب الدابة أو
~~استبقى الكساء عليه كان قبولا. وكذا لو سمع من يقول: من يعيرني كذا؟ فأعطاه
~~كفى
# PageV02P287
# لأنه إباحة لا عقد. نقله بمعناه في الفروع عن ms1049 الترغيب واقتصر عليه.
# (وشرط) لصحة الإعارة أربعة شروط. أحدها (كون عين) معارة (منتفعا بها مع
~~بقائها) كدواب ورقيق ودور ولباس وأوان. بخلاف ما لا ينتفع به إلا مع تلف
~~عينه كأطعمة وأشربة. فإن أعطاها بلفظ إعارة فقال ابن عقيل: يحتمل أن يكون
~~إباحة الانتفاع على وجه الإتلاف. نقله المجد في شرحه واقتصر عليه. .
# (و) الثاني (كون معير أهلا للتبرع شرعا) ; لأنها نوع تبرع، إذ هي إباحة
~~منفعة.
# (و) الثالث: كون (مستعير أهلا للتبرع له) بتلك العين المعارة بأن يصح منه
~~قبولها منه لشبه الإباحة بالهبة. فلا تصح إعارة عبد مسلم لكافر لخدمته (وصح
~~في) إعارة (مؤقتة شرط عوض معلوم، وتصير إجارة) كما يصح شرط العوض في الهبة،
~~وتصير بيعا تغليبا للمعنى على اللفظ. فإن أطلقت الإعارة أو جهل العوض
~~فإجارة فاسدة. ولو أعاره عبده على أن يعيره الآخر فرسه فهي إجارة فاسدة غير
~~مضمونة. ذكره في التلخيص وفسادها إما لاشتراط عقد في عقد آخر أو لعدم تقدير
~~المنفعتين.
# (وإعارة نقد ونحوه) كسائر الموزونات والمكيلات (لا لما يستعمل فيه مع
~~بقائه) كاستعارة نقد لينفقه أو مكيل أو موزون ليأكله (قرض) ; لأن هذا معنى
~~القرض، وهو مغلب على اللفظ كما تقدم. فإن استعاره لما يستعمل فيه مع بقائه
~~كوزن وتحل فليس بقرض. .
# (و) الشرط الرابع (كون نفع) عين معارة (مباحا) لمستعير ; لأن الإعارة لا
~~تبيح له إلا ما أباحه الشرع فلا تصح إعارة لغناء أو زمر ونحوه ولا إناء من
~~أحد النقدين ولا حلي محرم، ولا أمة ليطأها أو يقبلها ونحوه (ولو لم يصح
~~الاعتياض عنه) أي: النفع المباح (ك) إعارة (كلب لصيد أو فحل لضراب) لإباحة
~~نفعهما. والمنهي عنه العوض المأخوذ عن ذلك ; لأنه صلى الله عليه وسلم ذكر
~~في حق الإبل والغنم والبقر إطراق فحلها.
# (وتجب إعارة مصحف لمحتاج لقراءة) إذا (عدم) مصحفا (غيره) وخرج ابن عقيل
~~وجوب الإعارة أيضا في كتب علم للمحتاج إليها من القضاة والحكام وأهل
~~الفتاوى (وتكره إعارة أمة جميلة لذكر غير محرم) مطلقا ; لأنه لا ms1050 يؤمن
~~عليها. وتحرم عليه الخلوة بها والنظر إليها بشهوة، فإن وطئها فزان، وعليه
~~الحد إن لم يجهل التحريم.
# ولسيدها المهر وإن طاوعت، أي: إذا لم يأذن السيد في الوطء. فإن كانت
~~شوهاء أو كبيرة لا يشتهى مثلها أبيحت إعارتها له، كإعارة الأمة لمحرمها
# PageV02P288
# مطلقا أو لامرأة ; لأنه مأمون عليها عندهما.
# (و) تكره (استعارة أصله) كأبيه وأمه وجده وجدته وإن علوا (لخدمته) ;
~~لكراهة استخدامه أصله (وصح رجوع معير) في عارية (ولو قبل أمد عينه) ; لأن
~~المنافع المستقبلة لم تحصل في يد المستعير ; لأنها تستوفى شيئا فشيئا. فكل
~~ما استوفى شيئا فقد قبضه والذي لم يستوفه لم يقبضه، فجاز الرجوع فيه كالهبة
~~قبل القبض.
# و (لا) يصح رجوعه (في حال يستضر به) أي: برجوعه فيه (مستعير) لما فيه من
~~الضرر المنفي شرعا (فمن أعار سفينة لحمل، أو) أعار (أرضا لدفن ميت، أو) ل
~~(زرع. لم يرجع) في الإعارة (حتى ترسي) السفينة (أو يبلى) الميت (أو يحصد)
~~الزرع عند أوانه. وليس لمعير تملك زرعه بقيمته نصا ; لأن له وقتا ينتهي
~~إليه (إلا أن يكون) الزرع (يحصد قصيلا) أي: أخضر قبل أوان حصاده فعلى
~~المستعير قطعه في وقت جرت العادة بقطعه فيه إذا رجع المعير لعدم الضرر إذن.
~~(وكذا حائط) أعير (لحمل خشب لتسقيف أو سترة) فلا رجوع لمالك الحائط فيه إذا
~~وضعه وبنى عليه (قبل أن يسقط) الخشب ; لأنه يراد للبقاء وفيه ضرر على
~~المستعير بقلعه، ولو قال معير لمستعير: أدفع لك قيمة ما ينقص بالقلع ; لأنه
~~إذا فعله انقلع ما في ملك المستعير منه.
# ولا يجب على المستعير قلع شيء من ملكه بضمان القيمة (فإن سقط) الخشب عن
~~الحائط (لهدم أو غيره لم يعد إلا بإذنه) أي: المعير ولو سقط بسبب هدم
~~الحائط وأعيدت بآلتها لعدم لزوم العارية وزوال الضرر الذي كان لأجله امتنع
~~الرجوع (أو عند الضرورة) بأن لا يمكن تسقيف إلا به فيجوز. وليس لربه منعه
~~إذن لما تقدم في الصلح (إن لم يتضرر الحائط) بوضع الخشب عليه فإن تضرر ms1051 لم
~~يجز وضعه عليه بلا إذن ربه.
# (ومن أعار أرضا لغرس أو لبناء وشرط) على مستعير (قلعه) أي: غراسه أو
~~بنائه (بوقت) معين (أو) ب (رجوع لزم) مستعيرا غرس أو بنى قلعه (عنده) أي:
~~عند الوقت المعين أو رجوع المعير ولو لم يأمره به معير. لحديث " «المؤمنون
~~عند شروطهم» " قال في الشرح: حديث صحيح. ولأنها عارية مقيدة فلم تتناول ما
~~عدا المقيد، والمستعير دخل في العارية راضيا بالتزام الضرر الداخل عليه
~~بالقلع ولا ضمان على رب الأرض لنقصه. و (لا) يلزم مستعيرا (تسويتها) أي:
~~الحفر في الأرض بسبب قلع غرسه أو بنائه (بلا شرط) لرضا المعير بذلك حيث لم
~~يشترطها.
# فإن شرطها على
# PageV02P289
# المستعير لزمته لدخوله على ذلك (وإلا) بأن لم يشترط المعير على المستعير
~~قلع غرسه أو بنائه بوقت أو رجوع وأبى مستعير قلعه لم يجبر عليه ; لمفهوم
~~حديث " «ليس لعرق ظالم حق» " ; لأنه بإذن رب الأرض ولم يشترط عليه قلعه
~~وعليه فيه ضرر بنقص قيمته بذلك.
# فإن أمكن القلع من غير نقص أجبر عليه مستعير ومتى لم يمكن قلعه بلا نقص
~~وأباه مستعير (فلمعير أخذه) أي: الغراس أو البناء بأن يتملكه (بقيمته) قهرا
~~عليه كالشفيع ولو مع دفع مستعير قيمة أرض ; لأنها أصل. والغراس أو البناء
~~تابع بدليل تبعهما لها في البيع دون تبعها لهما فيه (أو) أي: ولمعير (قلعه)
~~أي: الغراس أو البناء (ويضمن) المعير (نقصه) بالقلع جمعا بين الحقين كما
~~تقدم في الإجارة (ومتى اختاره) أي: القلع (مستعير) مع بذل المعير القيمة
~~ولم يشترطه عليه (سواها) أي: الحفر غيره ; لأنه خلص ملكه من ملك غيره من
~~إلجاء أشبه المشتري إذا أخذ غراسه أو بناء من المشفوع (فإن أباهما) أي:
~~الأخذ بالقيمة وأرش نقص القلع (معير الأرض و) امتنع (المستعير من) دفع
~~(أجرة) غراسه أو بنائه.
# (و) من (قلع بيعت أرض بما فيها) من غراس أو بناء (إن رضيا) أي: المعير
~~والمستعير (أو) رضي به (أحدهما وبجبر الآخر) بطلب من رضي ; لأنه طريق
~~لإزالة المضارة بينهما وتحصيل ms1052 ماليته (و) إذا بيعا (دفع لرب الأرض) من
~~الثمن (قيمتها فارغة) من الغراس والبناء (و) دفع (الباقي) من الثمن (للآخر)
~~وهو رب الغراس أو البناء.
# (ولكل) من رب أرض وغراس أو بناء (بيع ما له منفردا) من صاحبه وغيره
~~(ويكون مشتر كبائع) فيما تقدم وكذا إجارة (فإن أبياه) أي: أبى معير ومستعير
~~البيع (ترك) غراس أو بناء (بحاله) في الأرض حتى يتفقا ; لأن الحق لهما.
# (ولمعير الانتفاع بأرضه) مع بقاء غراس أو بناء بها ; لأنه يملك عينها
~~ونفعها (على وجه لا يضر بما فيها) من غرس مستعير أو بنائه لاحترامهما بإذن
~~معير في وضعهما (ولمستعير) غرسها (الدخول لسقي وإصلاح وأخذ ثمر) إذ الإذن
~~في شيء إذن فيما يعود بصلاحه. و (لا) يجوز لمستعير الدخول (لتفرج ونحوه)
~~كمبيت ; لأنه لا يعود بصلاح ماله، فليس مأذونا فيه نطقا ولا عرفا.
# (ولا أجرة) على مستعير لمعير (منذ رجع) إلى زوال ضرر مستعير حيث كان
~~الرجوع يضر به إذن، ولا إذا أعار لغرس أو بناء ثم رجع إلى تملكه بقيمته أو
~~قلعه مع ضمان نقصه ; لأن بقاء ذلك بحكم الإعارة ; لأنه لا يملك
# PageV02P290
# الرجوع في المنفعة في حال تضرر المستعير، فلا يملك طلب بدلها كالعين
~~الموهوبة ; ولأنه إذا أبى أخذ الغراس أو البناء بقيمته أو قلعه وضمان نفسه
~~فإبقاؤه في الأرض من جهته.
# فلا أجرة له كما قبل الرجوع (إلا في الزرع) أي: إذا أعاره للزرع وزرع ثم
~~رجع المعير قبل أوان حصده. ولا يحصد قصيلا فله أجرة مثل الأرض من رجوعه إلى
~~الحصاد ; لوجوب تبقيته فيها قهرا عليه ; لأنه لم يرض بذلك. بدليل رجوعه ;
~~ولأنه لا يملك أخذ الزرع بقيمته ; لأن له أمدا ينتهي إليه. وهو قصير
~~بالنسبة إلى الغرس فلا داعي إليه ولا إلى قلعه وضمان نقصه ; لأنه لا يمكن
~~نقله إلى أرض أخرى، بخلاف الغراس وآلات البناء. والمستعير إذا اختار قلع
~~زرعه ربما يفوت على المالك الانتفاع بأرضه ذلك العام فيتضرر به فيتعين
~~إبقاؤه بأجرته إلى حصاده جمعا بين الحقين.
# (وإن ms1053 غرس) مستعير (أو بنى) فيما استعاره لذلك (بعد رجوع) معير: فغاصب
~~(أو) غرس أو بنى بعد (أمدها) أي: العارية (في) عارية (مؤقتة) وإن لم يصرح
~~بعده بالرجوع (فغاصب) ; لتصرفه في مال غيره بغير إذنه لزوال الإعارة
~~بالرجوع وبانتهاء وقتها إذا قيدت بوقت. فإن اختلفا في المدة، فقال مستعير:
~~هي سنتان، وقال معير: هي سنة، أو قال: أذنت لي في ركوب الدابة فرسخين، فقال
~~المالك: بل فرسخا فقول مالك ; لأن الأصل عدم الإعارة في القدر الزائد.
# (والمشتري) بعقد فاسد (والمستأجر بعقد فاسد) إذا غرس أو بنى فيما اشتراه
~~أو استأجره (كمستعير) في أن البائع والمؤجر لا يملك قلع غرسه أو بنائه بلا
~~ضمان نقص ; لتضمنه إذنا، لكن تقدم في الإجارة يلزم المستأجر أجرة المثل مدة
~~وضع يده. ويأتي في الغصب أنه يلزم في المقبوض بعقد فاسد أجرة مثله. وإذا
~~غرس مشتر بعقد صحيح أو بنى ثم فسخ بيع لنحو عيب فكغرس أو بناء مستعير.
# (ومن حمل سيل إلى أرضه بذر غيره) ونبت بها فليس له قلعه ولا تملكه (ف)
~~الزرع (لربه) أي: رب البذر (مبقي إلى) أوان (حصاد) ; لأن قلعه إتلاف له على
~~مالكه ولم يوجد منه تفريط ولا يدوم ضرره (بأجرة مثله) ; لأن إلزام رب الأرض
~~بتبقية زرع لم يأذن فيه في أرضه بغير أجرة إضرار به وشغل لملكه بدون
~~اختياره بلا عوض فوجب على رب البذر أجرة المثل، كمستأجر انقضت مدته وبقي
~~زرعه (وحمله) أي: السيل (لغرس أو نوى ونحوه) كجوز ولوز وبندق (إلى أرض
~~غيره) أي: غير مالك هذه (فنبت) في الأرض
# PageV02P291
# المحمول إليها (كغرس مشتر شقصا يأخذه شفيع) بجامع عدم التعدي، فلرب الأرض
~~أخذه بقيمته أو قلعه مع ضمان نقصه.
# (وإن حمل) سيل (أرضا بغرسها إلى) أرض (أخرى فنبت كما كان) قبل نقله (ف)
~~هو (لمالكها) أي: الأرض المحمولة لعدم ما ينقل الملك فيه (ويجبر) رب أرض
~~محمولة (على إزالتها) ; لأن إبقاءها إشغال لملك غيره بما يدوم ضرره بغير
~~اختياره، أشبه أغصان شجرة إذا حصلت في ملك ms1054 جاره (وما ترك لرب الأرض) مما
~~انتقل إليها (سقط طلبه بسببه) فلا يطالب بأجرة ولا نقل ولا غيره ; لحصوله
~~بغير تفريطه ولا عدوانه. ويخير رب الأرض المشغولة إن شاء أخذه لنفسه وإن
~~شاء قلعه قلت: وكذا في إجارة ونحوها.
### | [فصل ومستعير في استيفاء نفع من عين معارة كمستأجر]
# (فصل ومستعير في استيفاء نفع) من عين (معارة) (كمستأجر) فله أن ينتفع
~~بنفسه وبمن يقوم مقامه، لملكه التصرف فيها بإذن مالكها فإذا أعاره أرضا
~~لغراس أو بناء فله أن يزرع فيها ما شاء. وصحح الحارثي إذا أعاره للبناء لا
~~يزرع. وإن استعارها لزرع لم يغرس ولم يبن، ولغرس لا يبني، ولبناء لا يغرس ;
~~لأن ضررهما مختلف. ولا إن استعارها مدة لزرع أن يزرع أكثر منها، ولا إن
~~استعارها لزرع شعير أن يزرعها حنطة (إلا أنه) أي: المستعير (لا يعير) ما
~~استعاره (ولا يؤجر) لعدم ملكه منافعه بخلاف المستأجر (إلا بإذن) معيره.
# فإن أذنه جاز، ولا يضمن مستأجر من مستعير وعكسه تلف عين عنده بلا تعد ولا
~~تفريط (فإن خالف) فأعار أو أجر بغير إذنه (فتلفت) العين (عند الثاني)
~~مستأجرا كان أو مستعيرا (ضمن) مالك العين الأول ; فلأنه سلط غيره على أخذ
~~مال غيره بغير إذنه. أشبه ما لو سلط عليه دابة. وأما الثاني فلفوات العين
~~والمنفعة على مالكها تحت يده (والقرار) في ضمانهما (على الثاني) مستعيرا
~~كان أو مستأجرا (إن علم) الحال لتعديه إذن (وإلا) يعلم الثاني الحال بل
~~ظنها ملك المعير له (ضمن العين) فقط (في عارية) لدخوله على ضمانها بخلاف
~~المنفعة (ويستقر ضمان المنفعة على) المستعير (الأول) ; لأنه غر الثاني
~~بدفعها له والإجارة بعكسها. ولا يشترط تعيين نوع الانتفاع في الإعارة. فلو
~~أعاره
# PageV02P292
# مطلقا ملك الانتفاع بالمعروف في كل ما هو مهيأ له. وله انتساخ الكتاب
~~المعار ودفع الخاتم المعار لمن ينقش له على مثله.
# (والعواري المقبوضة غير وقف ككتب علم ونحوها) كدروع موقوفة على غزاة
~~(تلفت بلا تفريط) كسرقة من حرز مثلها (مضمونة) بكل حال نصا. وبه قال ابن ms1055
~~عباس: وعائشة وأبو هريرة. لقوله صلى الله عليه وسلم لصفوان «بل عارية
~~مضمونة» " فأثبت الضمان من غير تفصيل، ولحديث سمرة مرفوعا «على اليد ما
~~أخذت حتى تؤديه» " رواه أبو داود والترمذي وقال: حسن غريب.
# وأما الوقف فلا يضمن بلا تفريط ; لأن قبضه ليس على وجه يختص مستعير بنفعه
~~; لأن تعلم العلم وتعليمه الغزو من المصالح العامة أو لكون الملك فيه لغير
~~معين، أو لكونه من جملة المستحقين له. أشبه سقوط قنطرة بمشيه عليها (بخلاف
~~حيوان موصى بنفعه) إذا قبضه موصى له وتلف عنده فلا يضمنه إن لم يفرط ; لأن
~~نفعه مستحق له. وحديث عمرو بن شعيب عن أبيه مرفوعا «ليس على المستعير غير
~~المغل ضمان» " أجيب عنه: بأن في إسناده عمرا وعبيدا وهما ضعيفان، قاله
~~الدارقطني. فإن صح حمل على ضمان الأجزاء التالفة بالاستعمال جمعا بين
~~الأخبار (بقيمة متقومة يوم تلف) ; لأنه يوم تحقق فواتها (ومثل مثلية) كصنجة
~~من نحاس لا صناعة بها استعارها ليزن بها فتلفت فعليه مثل وزنها من نوعها.
# (ويلغو شرط عدم ضمانها) أي: العارية (ك) إلغاء (شرط ضمان أمانة) كوديعة ;
~~لأن مقتضى العقد في العارية الضمان، وفي الأمانة عدمه فإذا شرط خلافه فسد ;
~~لمنافاته مقتضى العقد.
# (ولو أركب) إنسان (دابته) شخصا (منقطعا لله، فتلفت) الدابة (تحته) أي:
~~المنقطع (لم يضمن) ها ; لأنها غير مقبوضة ; لأنها بيد صاحبها وراكبها لم
~~ينفرد بحفظها. أشبه ما لو غطى ضيفه بلحاف فتلف عليه لم يضمنه (كرديف ربها)
~~أي: الدابة، بأن أركب معه آخر على الدابة فتلفت تحتهما ; لأن الدابة بيد
~~ربها (و) ك (رائض) يركب الدابة لمصلحتها فتلفت تحته (و) ك (وكيل) ربها إذا
~~تلفت تحت يده ; لأنه لم يثبت لها حكم العارية.
# (ومن قال) لرب دابة: (لا أركب إلا بأجرة فقال) له ربها: (ما آخذ) منك لها
~~(أجرة) ثم ركبها (فعارية) ; لأن ربها لم يبذلها إلا كذلك (أو استعمل المودع
~~الوديعة بإذن ربها فعارية) فيضمن ما تلف من ذلك.
# (ولا يضمن) مستعير (ولد عارية سلم معها) بتلفه عنده ; لأنه ms1056 لم يدخل في
# PageV02P293
# الإعارة ولا فائدة لمستعير فيه. أشبه الوديعة (ولا) يضمن مستعير (زيادة)
~~حدثت في معارة (عنده) لعدم ورود عقد العارية عليها. فإن كانت موجودة حال
~~العقد، بأن كانت سمينة فهزلت عند مستعير ضمن نقصها (ك) ما لا يضمن (مؤجرة)
~~ولا ولدها ولا زيادتها ; لأنها أمانة (بلا قيد) من مستعير أو مستأجر. فإن
~~تعديا ضمنا (ولا) تضمن (هي) أي: العارية (أو جزؤها باستعمال بمعروف) كحمل
~~منشفة أو قطيفة وكثوب بلي باللبس ; لأن الإذن في الاستعمال تضمن الإذن في
~~الإتلاف به. وما أذن في إتلافه لا يضمن كالمنافع. فإن حمل في الثوب ترابا
~~فتلف به ضمنه لتعديه به، وإن جرح ظهر الدابة بالحمل ضمنه مطلقا، ذكره
~~الحارثي.
# (ويقبل قول مستعير بيمينه أنه لم يتعد) الاستعمال بالمعروف ; لأنه منكر
~~(وعليه) أي: المستعير (مؤنة ردها) أي: العارية. لحديث «العارية مؤداة» "
~~وحديث " «على اليد ما أخذت حتى تؤديه» " و (كمغصوب) بجامع أنه قبضها لا
~~لمصلحة مالكها فيردها إلى الموضع الذي أخذها منه إن لم يتفقا على ردها إلى
~~غيره.
# و (لا) يجب على مستعير (مؤنتها) أي: العارية من انتفاعه بها (عنده) بل هي
~~على مالكها كالمؤجرة (ويبرأ) مستعير (برد الدابة وغيرها) من العواري (إلى
~~من جرت عادته) أي: الإنسان (به) أي: الرد (على يده كسائس) الدابة (وخازن
~~وزوجة ووكيل عام) لمالك (في قبض حقوقه) ; لأنه مأذون فيه عرفا أشبه ما لو
~~أذن فيه نطقا. (ولا) يبرأ مستعير (بردها) أي: الدابة (إلى إصطبله) بقطع
~~الهمزة (أو) إلى (غلامه) أي: خادمه حرا كان أو عبدا ; لأنه لم يردها إلى
~~مالكها ولا إلى نائبه فيه، كرد السارق ما سرقه إلى الحرز.
# (ومن سلم لشريكه الدابة) المشتركة ليحفظها بلا استعمال (فتلفت بلا تفريط
~~أو تعد لم يضمن) ; لأنها أمانة بيده فإذا أذن له في الاستعمال فكعارية، إلا
~~أن يكون في نظير إنفاقه عليها أو تناوبه معه، وإن استعملها بلا إذن فغصب.
~~(تتمة) يجب رد عارية بطلب مالك وبانقضاء الغرض منها، وبانتهاء التأقيت،
~~وبموت معير أو مستعير. فإن ms1057 أخر الرد بعد ذلك فعليه أجرة المثل ذكره
~~الحارثي.
# PageV02P294
### | [فصل وإن اختلفا أي المالك والقابض في العارية]
# (فصل: وإن اختلفا أي: المالك والقابض) (فقال) المالك (آجرتك قال) القابض:
~~(بل أعرتني) واختلافهما (قبل مضي مدة) من القبض (لها أجرة. فقول قابض)
~~بيمينه أنه لم يستأجرها ; لأن الأصل عدم الإجارة وترد لمالكها (و) إن كان
~~اختلافهما (بعدها) أي: بعد مدة لها أجرة (فقول مالك فيما مضى) بيمينه كما
~~لو قال: بعتكها، وقال الآخر: وهبتنيها فيحلف أنه ما أعاره وإنما أجره على
~~كلام القاضي.
# وفي التلخيص: لا يتعرض لإثبات الإجارة ولا للأجرة المسماة قال الحارثي:
~~وهو الحق (و) يجب (له) أي: المالك (أجرة المثل) ; لأن الإجارة لا تثبت
~~بدعوى المالك بغير بينة. وإنما يستحق بدل المنفعة وهو أجر المثل. (وكذا لو
~~ادعى) زارع أرض غيره (أنه زرع) الأرض (عارية وقال ربها) : زرعتها (إجارة)
~~فقول مالك وله أجرة المثل.
# (و) إن قال قابض: لمالك (أعرتني أو) قال له: (آجرتني. فقال) المالك: بل
~~(غصبتني) وقد مضت مدة لها أجرة فقول مالك ; لأن القابض يدعي إباحة المنفعة
~~له والمالك ينكرها والأصل في القابض لمال غيره الضمان.
# (أو) قال المالك: (أعرتك، فقال) القابض: (بل آجرتني والبهيمة) مثلا
~~(تالفة) عند الاختلاف فقول مالك بيمينه، لما مر أن الأصل في القابض لمال
~~غيره الضمان ولا أجرة له في الثانية (أو اختلفا في ردها) أي: العارية (فقول
~~مالك) بيمينه ; لأنه منكر (وكذا) لو قال القابض: (أعرتني أو) قال (آجرتني:
~~فقال) المالك: (غصبتني) والعين قائمة فقول مالك بيمينه (في) وجوب (الأجرة)
~~أي: أجرة المثل (و) في وجوب (رفع اليد) ورد العين لمالكها ; لأن الأصل عدم
~~ما يدعيه القابض.
# (و) إن قال المالك: (أعرتك فقال) القابض: (أودعتني فقول مالك) بيمينه لما
~~سبق (وله قيمة) عين (تالفة) لثبوت حكم العارية بحلفه عليه (وكذا) يقبل قول
~~مالك بيمينه (في عكسها) بأن قال المالك: أودعتك، والقابض أعرتني (وله) أي:
~~المالك على القابض (أجرة ما انتفع بها) أي: العين ; لأن الأصل ضمان المنافع
~~عليه ودعواه العارية ms1058 غير مقبولة، وإن قال مالك: غصبتني، قال قابض:.
~~أودعتني. فقياس ما سبق: القول قول المالك بيمينه ; لأن الأصل في قبض مال
~~الغير الضمان.
# PageV02P295
### | [باب الغصب]
# (باب الغصب) مصدر غصب يغصب من باب ضرب يضرب. ويقال: اغتصبه يغتصبه
~~اغتصابا والشيء مغصوب وغصب. وهو لغة أخذ الشيء ظلما. قاله الجوهري وابن
~~سيده وشرعا (استيلاء غير حربي) بفعل يعد استيلاء (عرفا على حق غيره قهرا
~~بغير حق) ومنه المأخوذ مكسا ونحوه فلا يحصل بلا استيلاء. فلو دخل دار غيره
~~أو أرضه لم يضمنها بدخوله بلا إذنه، سواء كان صاحبها فيها أو لا. لكن لا
~~يشترط لتحقق الغصب نقل العين. فيكفي مجرد الاستيلاء ونحوه، كما لو ركب دابة
~~واقفة ليس عندها ربها ولو دخل دارا قهرا وأخرج ربها فغاصب. وإن أخرجه قهرا
~~ولم يدخل أو دخل مع حضور ربها وقوته فلا. وإن دخل قهرا ولم يخرجه فقد غصب
~~ما استولى عليه إن أراد الغصب.
# وإن دخلها قهرا في غيبة ربها فغاصب، ولو كان فيها قماشة. ذكره في المبدع.
~~وأما استيلاء الحربي فقد سبق في الغنيمة. وقوله: (على حق غيره) يشمل الملك
~~والاختصاص، وقوله " قهرا " أخرج به المسروق والمختلس ونحوه. وقوله " بغير
~~حق " خرج به الشفعة والغصب محرم إجماعا بالكتاب والسنة.
# (ويضمن عقار) بفتح العين بغصب. لحديث " «من ظلم شبرا من أرض طوقه الله
~~يوم القيامة من سبع أرضين» " متفق عليه بمعناه.
# وفي لفظ " من غصب شبرا من الأرض " ولأنه يمكن الاستيلاء عليه على وجه
~~يحول بينه وبين مالكه كسكناه الدار ومنع صاحبها منها. أشبه أخذ الدابة
~~والمتاع. ويصح غصب مشاع كأرض أو دار بين اثنين في أيديهما فينزل الغاصب
~~فيها ويخرج أحدهما ويقر الآخر معه على ما كان مع المخرج. فلا يكون غاصبا
~~إلا نصيب المخرج حتى لو استغلا الملك أو انتفعا لم يلزمه الباقي منهما
~~لشريكه المخرج شيء.
# وكذا لو كان عبد لاثنين كف الغاصب يد أحدهما عنه ونزل في التسلط عليه
~~موضعه مع إقرار الآخر على ما كان عليه، حتى لو باعاه ms1059 بطل بيع الغاصب للنصف
~~وصح بيع الآخر لنصفه. ولو غصب من قوم ضيعة ثم رد إلى أحدهم نصيبه مشاعا لم
~~يطلب له الانفراد بالمردود عليه. هذا معنى نصه في رواية حرب. قاله المجد في
~~شرحه ملخصا.
# (و) تضمن (أم ولد) بغصب ; لأن حكمها كالقن في الضمان بقيمتهما لو قتلت
# PageV02P296
# دون دينها. فهو دليل ماليتها (و) يضمن (قن) ذكرا وأنثى ولو مكاتبا أو
~~مدبرا أو معلقا عتقه بصفة (بغصبه) كسائر المال (لكن لا تثبت) يد غاصب (على
~~بضع أمة) مغصوبة (فيصح) من مالكها (تزويجها) وهي بيد غاصبها (ولا يضمن)
~~الغاصب (نفعه) أي: البضع ; لأنه لا تصح المعاوضة عليه بالإجارة.
# (وإن غصب) شخص (خمر مسلم ضمن) الغاصب (ما تخلل بيده) منها إن تلفت قبل
~~رده ; لأنها صارت خلا على حكم ملك المغصوبة منه ويلزمه رد ما تخلل ; لأن يد
~~الأول لم تزل عنها بالغصب فكأنها تخللت في يده.
# و (لا) يضمن (ما تخلل مما جمع) من خمر (بعد إراقتها) لزوال اليد بالإراقة
~~(ويرد خمر ذمي مستترة) غصبت (كخمر خلال) ; لأنه غير ممنوع من إمساكها (و)
~~يرد (كلب يقتنى) ككلب صيد لجواز الانتفاع به، و (لا) ترد (قيمتها) أي:
~~الخمر لذمي أو خلال ولا الكلب (مع تلف) لتحريمهما فهما كالميتة (ولا) يلزم
~~رد (جلد ميتة غصب ; لأنه لا يطهر بدبغ) فلا سبيل إلى إصلاحه وفيه وجه وصححه
~~الحارثي وفي تصحيح الفروع والتوضيح: ; لأنه ينتفع به بعد دبغه في اليابسات
~~فإن تلف لم يلزمه قيمته (ولا يضمن حر) كبيرا أو صغيرا (باستيلاء عليه) بأن
~~حبسه ولم يمنعه الطعام والشراب فمات عنده ; لأنه ليس بمال (وتضمن ثياب حر
~~صغير وحليه) ولو لم ينزعهما عنه ; لأن الصغير لا ممانعة معه عن ذلك، أشبه
~~ما لو غصبه منفردا. وعلى من أبعده عن بيت أهله رده إليه ومؤنته عليه.
# و (لا) تضمن (دابة) غصبت و (عليها مالكها الكبير ومتاعه) ; لأنها في يد
~~مالكها (وإن استعمله) أي: الحر (كرها) في خدمة أو خياطة أو غيرهما فعليه
~~أجرته ; لاستيفائه منافعه ms1060 المتقومة فيضمنها كمنافع العبد (أو حبسه) أي:
~~الحر (مدة) لها أجرة (فعليه أجرته) مدة حبسه، ; لأنه فوت منفعته زمن الحبس،
~~وهي مال يجوز أخذ العوض عنه كمنافع العبد.
# و (لا) أجرة (إن منع) شخص آخر (ولو) كان الممنوع (قنا: العمل من غير حبس)
~~; لعدم تلفها تحت يده ; ولأنه في يد نفسه أو سيده، ومنافعه تلفت معه، كما
~~لا يضمن هو ولا ثيابه إذن (ولا يضمن ربح فات) على مالك (بحبس) غاصب (مال
~~تجارة) مدة يمكن أن يربح فيها إذا لم يتجر فيه غاصب كما لو حبس عبدا يريد
~~مالكه أن يعلمه صناعة مدة يمكن تعلمها فيها ; لأنها لا وجود لها
# PageV02P297
### | [فصل يجب على غاصب رد مغصوب إلى محل]
# (فصل: و) يجب (على غاصب رد مغصوب إلى محله) إن (قدر) الغاصب (عليه) أي:
~~على رده (ولو) كان رده (بأضعاف قيمته) أي: المغصوب (لكونه بني عليه) بأن
~~غصب حجرا أو خشبا قيمته درهم مثلا وبني عليه واحتاج في إخراجه ورده إلى
~~خمسة دراهم (أو) لكونه (بعد) بأن حمل إلى بلد بعيدة بحيث تكثر أجرة رده على
~~قيمته (أو) لكونه (خلط بمتميز) كأن غصب سمسما وخلطه ببر واحتاج في تخليصه
~~إلى أجرة (ونحوه) كأن غصب حيوانا فانفلت بمكان يعسر مسكه فيه ويحتاج فيه
~~إلى أجرة، فتلزم الغاصب لحديث " «على اليد ما أخذت حتى ترده» " رواه أبو
~~داود وابن ماجه والترمذي وحسنه. ولحديث " «لا يأخذن أحدكم متاع أخيه لاعبا
~~أو جادا فإذا أخذ عصا أخيه فليردها إليه أو يردها عليه» " رواه أبو داود ;
~~ولأنه حصل بتعديه فكان أولى بغرمه من مالكه.
# (وإن قال رب) مغصوب (عبد) لغاصب بعده: (دعه) بالبلد الذي هو بها (وأعطني
~~أجرة رده إلى بلد غصبه لم يجب) أي: لم يلزم الغاصب إجابته إلى ذلك ; لأنها
~~معاوضة.
# وكذا لو طلب من غاصب حمله إلى مكان آخر في غير طريق الرد وكذا لو بذل
~~الغاصب لمالكه أكثر من قيمته ولا يسترده وأبى المالك. وإن أراد مالك من
~~غاصب رده إلى بعض الطريق ms1061 فقط لزمه ; لأنه يلزمه إلى جميع المسافة فلزمه إلى
~~بعضها، كمدين أسقط عنه رب الدين بعضه وطلب باقيه. وكذا إن طلب إبقاءه بمحله
~~ويجوز ما اتفقا عليه من ذلك.
# (وإن سمر) غاصب (بالمسامير) المغصوبة (بابا) أو غيره (قلعها) وجوبا
~~(وردها) لربها للخبر، ولا أثر لضرره ; لأنه بتعديه. (وإن زرع) الغاصب
~~(الأرض) المغصوبة (فليس لربها) أي: الأرض إذا ردت (بعد حصد) الزرع (إلا
~~الأجرة) أي: أجرة المثل من وضع يده على الأرض إلى ردها، وليس له تملك الزرع
~~بعد حصاده ; لأنه انفصل عن ملكه كما لو غرس فيها غرسا ثم قلعه.
# (ويخير) رب أرض قدر عليها من غاصب (قبله) أي: قبل حصاده (بين تركه) أي:
~~الزرع في أرضه (إليه) أي: الحصاد (بأجرته) أي: أجرة مثله (أو تملكه) أي:
~~الزرع (بنفقته وهي مثل البذر، وعوض لواحقه) من حرث وسقي ونحوهما. لحديث
~~رافع بن خديج مرفوعا «من زرع في أرض قوم بغير إذنهم فليس له من الزرع شيء
~~وله نفقته»
# PageV02P298
# رواه أبو داود والترمذي وحسنه.
# قال أحمد: إنما أذهب إلى هذا الحكم استحسانا على خلاف القياس ; ولأن في
~~كل من تبقيته بأجرته وتملكه بنفقته تحصيلا لغرض رب الأرض فملك الخيرة
~~بينهما. ولا يجبر غاصب على قلع زرعه ; لأنه أمكن رد المغصوب إلى مالكه بلا
~~إتلاف مال الغاصب على قرب من الزمان فلم يجز إتلافه، كسفينة غصبها وحمل
~~فيها متاعه وأدخلها اللجة، بخلاف الشجر ; لأن مدته تطول ولا يعلم انتهاؤها.
~~وحديث " «ليس لعرق ظالم حق» " ورد في الغرس وحديث رافع في الزرع فعمل كل
~~منهما في موضعه أولى من إبطال أحدهما.
# (وإن غرس) غاصب أرض فيها (أو بنى فيها أخذ) أي: ألزم (بقلع غراسه أو
~~بنائه) لحديث «ليس لعرق ظالم حق» رواه الترمذي وحسنه (و) أخذ ب (تسويتها
~~وأرش نقصها) لحصوله بتعديه (وأجرتها) إلى تسليمها لتلف منافعها تحت يده
~~العادية، وكذا لو لم ينتفع بها لزمه أجرتها، وأرش نقصها إن نقصت بترك زرعها
~~ذلك العام، كأراضي البصرة كما لو نقصت بغيره (حتى ولو كان) ms1062 الغاصب (أحد
~~الشريكين) في الأرض (أو لم يغصبها) الغارس أو الباني فيها (لكن فعله بغير
~~إذن) للتعدي (ولا يملك) رب أرض (أخذه) أي: الغراس أو البناء (بقيمته) ;
~~لأنه عين مال الغاصب.
# أشبه ما لو وضع فيها أثاثا أو نحوه ; ولأنه معاوضة فلا يجبر عليها
~~المالك. وقال المجد: في شرح الهداية: ولصاحب الأرض تملك البناء والغراس
~~بقيمته مقلوعا إذا كانت الأرض تنقص بقلعه (وإن وهب) أي: وهب غارس أو بان
~~غرسه أو بناؤه (لمالكها) أي: الأرض (لم يجبر على قبوله) ; لأن فيه إجبارا
~~على عقد يعتبر فيه الرضا، وإن زرع فيها نوى فصار شجرا، فكما لو حمل الغاصب
~~إليها غرسا، فغرسه فيها (ورطبه ونحوها) مما يتكرر حمله كقثاء وباميا (كزرع)
~~فلربها إذا أدركه قائما أن يتملكه بنفقته أو يتركه بأجرته ; لأنه ليس له
~~عرق قوي أشبه الحنطة (لا) ك (غرس لما تقدم.
# وإن أثمر ما غرسه غاصب في مغصوب) فالثمر للغاصب عند الموفق والشارح وصاحب
~~الفائق وابن رزين.
# وفي المجرد والفصول والمستوعب ونوادر المذهب: كالزرع. واختار الحارثي
~~الأول، وقدمه في الرعايتين والحاوي الصغير.
# (ومتى كانت آلات البناء من مغصوب) بأن ضرب من ترابه لبنا وبنى به بيتا
~~فيها (ف) عليه (أجرتها مبنية) ; لأن الأرض والبناء ملك المغصوب منه (ولا
~~يملك)
# PageV02P299
# غاصب (هدمها) ; لأنه لا ملك له فيه ولم يأذن له ربه فإن نقضه فعليه أرش
~~نقضه. قلت: قياس ما يأتي إن أبرأه رب أرض من ضمانه فليس له نقضه، وإلا فله
~~نقضه دفعا لضرره (وإلا) تكن آلات البناء من مغصوب بأن بناها بلبن من غير
~~ترابها (ف) عليه (أجرتها) أي: الأرض دون البناء ; لأنه ملكه (فلو أجرهما)
~~أي: أجر غاصب الأرض وبناءه الذي ليس منها (فالأجرة) بين الغاصب ورب الأرض
~~(بقدر قيمتهما) أي: توزع بينهما بالمحاصة بقدر أجرة مثل الأرض وأجرة
~~البناء.
# (ومن غصب أرضا وغراسا منقولا من) مالك (واحد فغرسه) أي: الغراس المغصوب
~~(فيها) أي: الأرض المغصوبة (لم يملك) الغاصب (قلعه) ; لأن مالكهما واحد ولا
~~يتصرف غيره في ملكه بلا ms1063 إذنه (وعليه) أي: الغاصب (إن فعل) أي: قلع الغراس
~~بغير إذن مالك: تسويتها وأرش نقصها وأرش نقص غراس لتعديه به (أو طلبه) أي:
~~القلع (ربهما) أي: رب الأرض والغراس (لغرض صحيح) بأن كان لا ينتج مثله في
~~تلك الأرض مثلا (تسويتها) أي: الأرض (و) أرش (نقصها و) أرش (نقص غراس)
~~لتعديه به. فإن لم يكن لمالك غرض صحيح في قلعه لم يجبر عليه غاصب ; لأنه
~~سفه، بخلاف ما إذا كان له فيه غرض صحيح مقصود ; لأنه فوت عليه غرضه فأخذ
~~بإعادتها كما كانت. وإن غصب أرضا من واحد وغرسا من آخر وغرسه فيها فكما لو
~~حمل السيل غراسا إلى أرض آخر وتقدم. وكذا لو غصب أرضا من واحد وحبا من آخر
~~وزرعه فيها أشار إليه المجد.
# (وإن غصب خشبا فرقع به سفينة قلع) إن كانت في الساحل أو في لجة البحر ولا
~~يخاف عليها من قلعه لكونه في أعلاها ودفع لربه بلا إمهال لوجوبه فورا
~~(ويمهل) لقلع (مع خوف) على سفينة بقلعه بأن يكون في محل يخاف من قلعه دخول
~~الماء إليها وهي في اللجة (حتى ترسي) لئلا يؤدي قلعه إلى إفساد ما في
~~السفينة من المال مع إمكان رده بدونه في زمن يسير (فإن تعذر) الإرساء لبعد
~~البر (فلمالك) خشب مغصوب (أخذ قيمته) للتضرر برد عينه إذن، ومتى رست
~~واسترجعه رد القيمة كمن غصب عبدا فأبق، وسواء كان ما في السفينة حيوانا أو
~~غيره للغاصب أو غيره (وعليه) أي: الغاصب (أجرته) أي: الخشب المغصوب (إليه)
~~أي: أخذ قيمته إن أخذها وإلا فإلى رده ; لأنه فوت منافعه على مالكه (و)
~~عليه أرش (نقصه) لحصوله بتعديه على ملك غيره.
# (وإن غصب ما خاط به جرح) حيوان
# PageV02P300
# من آدمي أو غيره (وخيف بقلعه) أي الخيط (ضرر آدمي أو تلف) أي: موت حيوان
~~(غيره) أي: الآدمي (ف) الواجب (قيمته) لمالكه لتأكد حرمة الآدمي. ولهذا جاز
~~له أخذ مال غيره لحفظ حياته وحرمة الحيوان آكد من بقية الأموال. ولهذا جاز
~~إتلاف غيره وهو ما ms1064 يطعمه الحيوان لأجل تبقيته (وإن حل) حيوان خيط جرحه
~~بمغصوب (لغاصب) كشاة وبقرة ونحوهما وخيف موت بقلعه (أمر) غاصب (بذبحه) أي:
~~الحيوان (ويرده) أي: الخيط المغصوب ولو نقص الحيوان بذبحه أكثر من قيمة
~~الخيط، أو لم يعد للذبح كالخيل كما لو بني على المغصوب.
# فإن كان المخيط جرحه به غير محترم كخنزير ومرتد وجب قلعه ورده في الحال
~~كما لو خاط به ثوبا وإن كان الحيوان غير مأكول أو كان مأكولا، لكن لغير
~~الغاصب لم يذبح (ك) ما يرد الخيط (بعد موت) حيوان (غير آدمي) ; لأنه لا
~~حرمة له بعد موته بخلاف الآدمي، لبقاء حرمته فتتعين قيمته. (ومن غصب جوهرة)
~~مثلا (فابتلعتها بهيمة) بتفريطه أو لا (فكذلك) أي حكمها حكم الخيط الذي خاط
~~به جرحها، (ولو ابتلعت شاة شخص) مثلا (جوهرة آخر غير مغصوبة ولا تخرج) أي:
~~تعذر إخراج الجوهرة (إلا بذبحها وهو) أي: ذبحها (أقل ضررا) من ضرر تركها
~~(ذبحت وعلى رب الجوهرة ما نقص به) أي: بالذبح ; لأنه لتخليص متاعه (إن لم
~~يفرط رب الشاة بكون يده عليها) حين ابتلاعها الجوهرة.
# فإن كانت يده عليها فلا شيء على رب الجوهرة ; لأن التفريط من غيره. فكان
~~الضرر على المفرط (وإن حصل رأسها) أي: الشاة ونحوها (بإناء ولم يخرج) رأسها
~~(إلا بذبحها أو كسره) أي الإناء (ولم يفرطا) أي: رب الشاة، ورب الإناء
~~(كسر) الإناء (وعلى مالكها أرشه) ; لأنه لتخليص ماله (ومع تفريطه) أي: رب
~~الشاة (تذبح) أي: الشاة (بلا ضمان) على رب الإناء ; لأن التفريط من جهته
~~فهو أولى بالضرر ممن لم يفرط (ومع تفريط ربه) أي: الإناء كما لو أدخله بيده
~~أو ألقى الإناء بالطريق (يكسر بلا أرش) على رب الشاة لما تقدم (ويتعين في)
~~بهيمة (غير مأكولة) حصل رأسها بإناء ولم يخرج إلا بكسره (كسره) أي: الإناء
~~وعلى ربها أرشه. إلا أن يكون التفريط من رب الإناء. وإن قال من وجب عليه
~~الغرم: أنا أتلف مالي ولا أغرم شيئا. فله ذلك (ويحرم ترك الحال على ما هو ms1065
~~عليه) أي: ترك رأس البهيمة في الإناء بلا ذبح ولا كسر. لأنه تعذيب حيوان.
~~فإن لم يفرط رب الإناء وامتنع رب المأكولة من
# PageV02P301
# ذبحها ومن أرش كسر الإناء أو رب غير المأكولة من أرش الكسر أجبر ; لأنه
~~من ضرورة تخليصها من العذاب، فلزم ربها كعلفها.
# (ولو حصل مال شخص) من حيوان أو غيره (في دار آخر وتعذر إخراجه) من الدار
~~(بدون نقض) بعضها (وجب) النقض وأخرج (وعلى ربه) أي: المال المخرج (ضمانه)
~~أي إصلاحه. لأنه لتخليص ماله (إن لم يفرط صاحب الدار) فإن فرط فلا ضمان على
~~رب المال. لأن المفرط أولى بحصول الضرر، كما لو كان بتعديه.
# (ومن غصب دينارا أو نحوه) كجوهرة أو درهم (فحصل) ذلك (في محبرة آخر أو
~~نحوها) من كل إناء ضيق الرأس بفعل غاصب أو لا (وعسر إخراجه) منها بدون
~~كسرها (فإن زاد ضرر الكسر عليه) أي: الدينار بأن كانت قيمتها صحيحة دينارين
~~وكانت قيمتها مكسورة نصف دينار (فعلى الغاصب بدله) أي الدينار يعطيه لربه
~~ولم تكسر، لأنه إضاعة مال (وألا) يزيد ضرر الكسر على الدينار بأن تساويا أو
~~كان ضرر الكسر أقل (تعين الكسر) ليرد المغصوب (وعليه) أي الغاصب (ضمانها)
~~أي: المحبرة لتسببه بالغصب في إتلافها (وإن حصل) الدينار في المحبرة (بلا
~~غصب ولا فعل أحد كسرت) المحبرة (وعلى ربه) أي: الدينار (أرشها) أي: أرش
~~نقصها بالكسر. لأنه لتخليص ماله (إلا أن يمتنع) رب الدينار (منه) أي: كسر
~~المحبرة مع ضمان نقص أرشها (لكونها) أي: المحبرة (ثمينة) فلا تكسر ويصطلحان
~~عليه. وقال ابن عقيل: قياس قول أصحابنا أن يقال لرب الدينار: إن شئت أن
~~تأخذ فاغرم أو فاترك ولا شيء لك (و) إن حصل الدينار ونحوه فيها (بفعل
~~مالكها تكسر مجانا) بلا ضمان على رب المال لوجوب إعادة الدينار إلى مالكه
~~على ربها. ولا يمكن ذلك بدون كسرها والتفريط من مالكها (و) إن حصل فيها
~~(بفعل رب الدينار يخير) رب الدينار (بين تركه) في المحبرة حتى يخرج بكسرها
~~ونحوه (و) بين (كسرها وعليه ms1066 قيمتها) كاملة لتعديه (ويلزمه) أي: رب الدينار
~~(قبول مثله) أي: الدينار (إن بذله ربها) أي: المحبرة ولا يكسرها، سواء قيل:
~~يجبر على كسرها أو لا. لأنه بذل له مالا يتفاوت به حقه دفعا للضرر عنه،
~~فلزمه قبوله لما فيه من الجمع بين الحقين. ولو بادر رب الدينار وكسرها لم
~~يلزمه أكثر من قيمتها مطلقا.
# PageV02P302
### | [فصل رد المغصوب بزيادته]
# (فصل ويلزم غاصبا وغيره) إذا كان بيده (رد مغصوب زاد) بيد غاصب أو غيره
~~(بزيادته المتصلة كقصارة) ثوب (وسمن) حيوان (وتعلم) قن (صنعة و) بزيادته
~~(المنفصلة كولد) بهيمة، وكذا ولد أمة حيث لا يحكم بحريته ويأتي (و) ك (كسب)
~~رقيق لأنه نوع نماء المغصوب وهو لمالكه فلزم رده كالأصل.
# (ولو غصب قنا أو شبكة أو شركا فأمسك) القن أو الشبكة أو الشرك صيدا
~~فلمالكه (أو) غصب (جارحا) أو سهما. قاله في المغني (أو فرسا) قال في
~~الإقناع: أو قوسا (فصاد) الغاصب أو غيره (به) أي: الجارح (أو) صاد (عليه)
~~أي: الفرس صيدا (أو) غزا على الفرس و (غنم ف) الصيد وسهم الفرس من الغنيمة
~~(لمالكه) أي: الجارح والفرس المغصوب. لأنه حصل بسبب المغصوب، فكان لمالكه.
~~أشبه ما لو وهب شيء لرقيق مغصوب وقياسا على ربح الدراهم، ويسقط عمل الغاصب.
~~و (لا) يلزم غاصبا (أجرته) أي: المغصوب (زمن ذلك) أي: اصطياده ونحوه. لأن
~~منافع المغصوب في هذه المدة عادت إلى المالك فلم يستحق عوضها على غيره
~~كالأرض إذا تملك ربها الزرع بنفقته. ولو غصب منجلا أو فأسا فقطع به حشيشا
~~أو خشبا فلغاصب، لحصول الفعل منه، كما لو غصب سيفا فقاتل به وغنم.
# وفي التلخيص: إن غصب كلبا وصاد به فهو للغاصب.
# (وإن أزال) غاصب أو غيره (اسمه) أي: المغصوب بعمله فيه (كنسج غزل) فصار
~~يسمى ثوبا (و) ك (طحن حب) غصبه فصار يسمى دقيقا (أو طبخه) أي: الحب فصار
~~يسمى طبيخا (ونجر خشب) بابا أو رفوفا ونحوها (وضرب حديد) مساميرا وسيفا
~~ونحوه (و) ضرب (فضة) دراهم أو حليا (ونحوهما) كضرب ذهب ونحاس ms1067 (وجعل طين)
~~غصبه (لبنا) أو آجرا (أو فخارا) كجرار ونحوها (رده) الغاصب وجوبا معمولا
~~لقيام عين المغصوب فيه كشاة ذبحها.
# (و) رد (أرشه إن نقص) لحصول نقصه بفعله، وسواء نقصت عينه أو قيمته أو هما
~~(ولا شيء له) أي: الغاصب لعمله ولو زاد به لتبرعه به كما لو غلى زيتا فزادت
~~به قيمته، بخلاف ما لو غصب ثوبا فصبغه. لأن الصبغ عين مال لا يزول ملك
~~مالكه عنه بجعله مع ملك غيره (وللمالك إجباره) أي: الغاصب (على رد ما أمكن
~~رده) من مغصوب (إلى حالته) التي غصبه عليها كمسامير ضربها نعالا، فله
# PageV02P303
# إجباره على ردها مسامير لتحريم عمل الغاصب في المغصوب فملك المالك إزالته
~~مع الإمكان، بخلاف فخار وصابون ونحوه. وإن استأجر غاصب على عمل شيء مما
~~تقدم فالأجر عليه، وإن نقص أو زاد فكما لو فعله غاصب بنفسه. ولمالك تضمين
~~نقصه من شاء منهما. فإن جهل الأجير الحال وضمن رجع على الغاصب. لأنه غره،
~~وإن علم الحال فقرار الضمان عليه، وإن استعان الغاصب بمن عمله فكأجير.
# (ومن حفر في) أرض (مغصوبة بئرا. أو شق) فيها (نهرا ووضع التراب) الخارج
~~من البئر أو النهر (بها) أي: الأرض المغصوبة (فله) أي الغاصب (طمها) أي:
~~الأرض المحفورة بئرا. أو المشقوق بها النهر (لغرض صحيح) كإسقاط ضمان ما يقع
~~فيها أو مطالبته بتفريغها من التراب كما لو جعل ترابها في ملكه أو ملك غيره
~~أو طريق يحتاج إلى تفريغه (ولو برئ من) ضمان (ما يتلف بها) أي: الأرض بسبب
~~البئر أو النهر. لأن الغرض قد يكون غير خشية ضمان ما يتلف بها (وتصح
~~البراءة منه) أي: الضمان. لأنه إنما لزمه لوجود تعديه. فإذا رضي صاحب الأرض
~~بفعله زال التعدي. جعلا للرضا الطارئ كالرضا المقارن للفعل، وليس إبراء مما
~~لم يجب (وإن أراده) أي: الطم لغرض صحيح (مالك ألزم) غاصب (به) أي: الطم
~~لعدوانه، ولأنه يضر بالأرض
# (وإن غصب حبا فزرعه) في أرضه أو أرض غيره (أو) غصب (بيضا) فعالجه (فصار
~~فراخا. أو) غصب ms1068 (نوى. أو أغصانا) فغرسه (فصار شجرا رده) أي: الزرع والفراخ
~~والشجر لمالكها. لأنها عين ماله المغصوب منه (ولا شيء له) أي: الغاصب لعمله
~~في ذلك لتبرعه به.
### | [فصل ويضمن غاصب نقص مغصوب]
# (فصل ويضمن) غاصب (نقص مغصوب) بعد غصبه وقبل رده (ولو) كان النقص (رائحة
~~مسك ونحوه) كعنبر ; لأن قيمته تختلف بالنظر إلى قوة رائحته وضعفها (أو) كان
~~النقص ب (نبات لحية عبد) ; لأنه نقص في القيمة أشبه النقص بتغير باقي
~~الصفات، وكذا قطع ذنب حمار. فلو غصب قنا فعمي عنده، قوم صحيحا ثم أعمى،
~~وأخذ من غاصب ما بين القيمتين،
# PageV02P304
# وكذا لو نقص لكبر أو مرض أو شجة، (وإن) غصب عبدا و (خصاه أو أزال) منه
~~(ما تجب فيه دية من حر) كأنفه أو لسانه أو يده أو رجليه (رده) على مالكه.
# (و) رد معه (قيمته) كلها نصا. لأن المتلف البعض فلا يتوقف ضمانه على زوال
~~الملك كقطع خصيتي مدبر، ولأن المضمون هو المفوت. فلا يزول الملك عن غيره
~~أي: غير المفوت بضمانه. كما لو قطع تسع أصابعه.
# (وإن قطع) غاصب من رقيق مغصوب (ما فيه مقدر) من حر ولو شعرا (دون ذلك)
~~أي: الدية الكاملة كقطع يد أو جفن أو هدب ونحوه (ف) على غاصب (أكثر
~~الأمرين) من دية المقطوع أو نقص قيمته لوجود سبب كل منهما. فوجب أكثرهما
~~ودخل فيه الآخر. فإن الجناية واليد وجدا جميعا. فلو غصب عبدا قيمته ألف
~~فزادت عنده إلى ألفين. ثم قطع يده فصار يساوي ألفا وخمسمائة رده وألفا وإن
~~صار يساوي خمسمائة رده وألفا وخمسمائة. فإن كان الجاني غير الغاصب فعليه
~~أرش الجناية فقط، وما زاد يستقر على الغاصب، وللمالك تضمين الغاصب الكل
~~لحصول النقص بيده.
# (ويرجع غاصب غرم) الكل (على جان بأرش جنايته) لحصول التلف بفعله فيستقر
~~ضمانه عليه (فقط) أي: دون ما زاد عن أرش الجناية فيستقر على الغاصب ; لأن
~~الجاني لا يلزمه أكثر من أرش الجناية (ولا يرد مالك) تعيب ماله عند غاصب
~~واسترده وأرش عيبه (أرش معيب ms1069 أخذه) من غاصب (معه) أي مع المغصوب (بزواله)
~~أي: العيب عند مالك كما لو غصب عبدا فمرض عنده فرده، وأرش نقصه بالمرض ثم
~~برئ عند مالكه بحيث لم يصر به نقص فلا يرد أرشه. لأنه عوض ما حصل بيد
~~الغاصب من النقص بتعديه واستقر ضمانه برد المغصوب ناقصا. فإن أخذه مالكه
~~دون أرشه فزال عيبه قبل أخذ أرشه لم يسقط ضمانه، بخلاف ما لو برئ في يد
~~غاصب فيرد مالكه أرشه إن كان أخذه.
# (ولا يضمن) غاصب رد مغصوبا بحاله (نقص سعر) كثوب غصبه، وهو يساوي مائة
~~ولم يرده حتى نقص سعره فصار يساوي ثمانين مثلا فلا يلزمه برده شيء. لأنه رد
~~العين بحالها لم تنقص عينا ولا صفة. بخلاف السمن والصنعة، ولا حق للمالك في
~~القيمة مع بقاء العين، وإنما حقه فيها وهي باقية كما كانت (كهزال زاد به)
~~سعر المغصوب أو لم يزد به ولم ينقص، كعبد مفرط في السمن قيمته يوم غصب
~~ثمانون فهزل عند غاصبه فصار يساوي مائة. أو
# PageV02P305
# بقيت قيمته بحالها. فلا يرد معه الغاصب شيئا لعدم نقصه (ويضمن) غاصب
~~(زيادته) أي: المغصوب. بأن سمن أو تعلم صنعة عنده ثم هزل أو نسي الصنعة.
~~فعليه رده وما نقص بعد الزيادة سواء طالبه المالك برده زائدا أو لا. لأنها
~~زيادة في نفس المغصوب فضمنها الغاصب، كما لو طالبه بردها فلم يفعل. ولأنها
~~زادت على مالك مالكها فضمنها الغاصب كالموجودة حال الغصب، بخلاف زيادة
~~السعر فإنها لو كانت موجودة حال الغصب لم يضمنها، والصناعة إن لم تكن من
~~عين المغصوب فهي صفة فيه وتابعة له.
# و (لا) يضمن غاصب (مرضا) طرأ على مغصوب بيده و (برئ منه في يده) أي:
~~الغاصب لزوال الموجب للضمان في يده وكذا لو حملت فنقصت ثم وضعت بيد غاصب
~~فزال نقصها لم يضمن شيئا (ولا) يضمن غاصب شيئا (إن) زاد مغصوب بيده فزادت
~~قيمته ثم زالت الزيادة ثم (عاد مثلها) أي قدر الزيادة الأولى (من جنسها)
~~قبل الرد. كأن غصب عبدا قيمته ms1070 مائة فتعلم صنعة فصار يساوي مائة وعشرين، ثم
~~نسيها فعادت قيمته إلى مائة ثم تعلم الصنعة فعادت إلى مائة وعشرين ورده
~~لمالكه كذلك فلا شيء عليه لعود ما ذهب وهو بيده. أشبه ما لو مرض وبرئ بيده
~~أو أبق ثم عاد ونحوه. وكذا لو سمن ثم هزل ثم سمن، وعادت قيمته كما كان
~~بخلاف ما لو زادت قيمته من جهة أخرى كما لو هزل وتعلم صنعة ; لأن الذاهب لم
~~يعد.
# (ولا) يضمن غاصب النقص (إن نقص) مغصوب بيده (فزاد مثله من جنسه) كمن غصب
~~عبدا سمينا يساوي مائة فهزل عنده وصار يساوي ثمانين ثم سمن فعادت قيمته إلى
~~مائة فرده (ولو) كان ما زاده (صنعة بدل صنعة نسيها) كأن غصب عبدا نساجا
~~يساوي مائة فنسيها وصار يساوي ثمانين فتعلم الخياطة فعادت قيمته إلى مائة
~~رده ولا شيء معه ; لأن الصنائع كلها جنس من أجناس الزيادة في الرقيق (وإن
~~نقص) مغصوب نقصا (غير مستقر كحنطة ابتلت وعفنت) ولم تبلغ حالا يعلم فيها
~~قدر أرش نقصها (خير) مالك (بين) أخذ (مثلها) من غاصب (أو تركها) بيد غاصب
~~(حتى يستقر فسادها ويأخذها) مالكها (وأرش نقصها) لأنه لا يجب له المثل
~~ابتداء لوجود عين ماله، ولا أرش العيب لأنه لا يمكن معرفته ولا ضبطه إذن،
~~فكانت الخيرة للمالك: بين أخذ مثلها لما في تأخير حقه بعد طلبه من الضرر،
~~وبين الصبر كما ذكر
# PageV02P306
# لرضاه بالتأخير.
# (وعلى غاصب جناية) قن (مغصوب و) عليه (إتلافه) أي: بدل ما يتلفه (ولو)
~~كانت الجناية (على ربه) أي: مالكه (أو) كان الإتلاف ل (ماله) أي: مال
~~مالكه. ولا يسقط ذلك برد غاصب له لوجود السبب بيده (بالأقل من أرش) جناية
~~(وقيمته) أي: العبد. أما ضمان جنايته وإتلافه فلتعلق ذلك برقبته فهي نقص
~~فيه فضمانه كسائر نقصه. وأما ضمان جنايته على مالكه وماله فإنها من جملة
~~جناياته فضمنها كما لو كانت على أجنبي فمتى قتل المغصوب سيده أو غيره أو
~~قنا فقتل به ضمنه الغاصب به لتلفه بيده. فإن عفا ms1071 عنه على مال تعلق برقبته
~~وضمنه الغاصب ويضمنه بأقل الأمرين كما يفديه سيده. وإن قطع يدا مثلا فقطعت
~~يده قصاصا فعلى غاصب نقصه كما لو سقطت بلا جناية وإن عفا على مال فكما
~~تقدم.
# (وهي) أي: جناية مغصوب (على غاصب هدر) ; لأنها لو كانت على غيره كانت
~~مضمونة عليه، ولا يجب له على نفسه شيء فتسقط، (وكذا) جناية المغصوب (على
~~ماله) أي: الغاصب هدر لما تقدم (إلا) إن كانت الجناية (في قود) فلا تهدر
~~(فيقتل) عبد مغصوب (بعبد غاصب) قتله عمدا ; لأن القصاص حق تعلق بنفسه لا
~~يمكن تضمينه لغيره فاستوفى منه وكذا لو جنى على عبد مالكه فيقتص منه
~~(ويرجع) مالكه (عليه) أي: الغاصب (بقيمته) لتلفه بيده كما لو اقتص منه غير
~~الغاصب أو مات.
# (وزوائد مغصوب) كولد حيوان وثمر شجر (إذا تلفت أو نقصت أو جنت) بيد غاصب
~~على مالك أو غيره (كهو) أي كالمغصوب أصالة، سواء تلفت مفردة أو مع أصلها ;
~~لأنها ملك مالك الأصل بغير اختيار المالك بسبب ثبات يده العادية على الأصل
~~فتبعته في الحكم فمن غصب حاملا أو حائلا فحملت عنده وولدت فالولد مضمون
~~عليه إن ولدته حيا وإن ولدته ميتا وقد غصبها حاملا فلا شيء عليه ; لأنه لم
~~تعلم حياته. وإن كانت حملت به عنده وولدته ميتا فكذلك عند القاضي وجماعة.
~~وصححه في الإنصاف. وقال ولده أبو الحسين: يضمنه بقيمته لو كان حيا. وقال
~~الموفق ومن تبعه: الأولى أن يضمنه بعشر قيمة أمه وإن ولدته حيا ومات فعليه
~~قيمته يوم تلفه.
# PageV02P307
### | [فصل وإن خلط غاصب أو غيره ما لا يتميز]
# (فصل وإن خلط غاصب أو غيره) (ما) أي: مغصوبا (لا يتميز كزيت ونقد
~~بمثلهما) أي: بأن خلط الزيت بزيت أو النقد بنقد من جنسه على وجه لا يتميز
~~منه (لزمه) أي: الغاصب (مثله) أي المغصوب كيلا أو وزنا (منه) أي المختلط ;
~~لأنه قدر على رد بعض ماله إليه مع رد المثل في الباقي فلم ينقل إلى بدله في
~~الجميع كمن غصب صاعا فتلف ms1072 بعضه.
# (و) ، إن خلط مغصوبا (بدونه أو) خلطه (بخير منه) من جنسه (أو) خلطه (بغير
~~جنسه على وجه لا يتميز) كزيت بشيرج ودقيق حنطة بدقيق شعير ونحوه (ف)
~~المالكان (شريكان) في المختلط (بقدر قيمتيهما كاختلاطهما من غير غصب) نصا
~~ليصل كل منهما إلى بدل عين ماله. وإن نقص مغصوب عن قيمته منفردا فعلى غاصب
~~نقصه لحصوله بفعله (وحرم تصرف غاصب في قدر ما له فيه) أي: المختلط لاستحالة
~~انفراد أحدهما عن الآخر. فإن أذنه مالك المغصوب جاز ; لأن الحق لا يعدوهما
~~; ولأنها قسمة فلا تجوز بغير رضا الشريكين، هذا إن عرف ربه وإلا تصدق به
~~عنه وما بقي حلال. وإن شك في قدر الحرام تصدق بما يعلم أنه أكثر منه نصا
# (ولو اختلط درهم) لشخص (بدرهمين لآخر) بلا غاصب (ولا تمييز) أي: لم يتميز
~~مال كل واحد منهما (فتلف) درهمان (اثنان) من الثلاثة (فما بقي) وهو درهم
~~(فبينهما) أي: بين رب الدرهمين ورب الدرهم (نصفين) ; لأنه يحتمل أن يكون
~~التالف درهمي رب الدرهمين فيختص صاحب الدرهم به ويحتمل أن يكون التالف
~~درهما لهذا ودرهما لهذا، فيختص صاحب الدرهم بالباقي فتساويا، ولا يحتمل غير
~~ذلك. ومال كل واحد منهما متميز قطعا بخلاف ما تقدم. غايته أنه إليهم علينا،
~~وقال في تصحيح الفروع: الأولى أن يقرع بينهما فمن قرع له أخذه لأنا متحققون
~~أنه لأحدهما لا يشركه فيه غيره، وقد اشتبه علينا فيخرج بالقرعة كنظائره
~~(وإن غصب ثوبا فصبغه أو) غصب (سويقا فلته بزيت فنقصت قيمتهما) أي: الثوب
~~والصبغ أو السويق والزيت (أو) نقصت (قيمة أحدهما ضمن) الغاصب (النقص في
~~المغصوب) ; لأنه بتعديه (وإن لم تنقص) قيمتهما (ولم تزد أو زادت قيمتهما)
~~معا (ف) رب الثوب والصبغ أو السويق والزيت (شريكان بقدر ماليهما) في الثوب
# PageV02P308
# والصبغ أو السويق والزيت لاجتماع ملكيهما وهو يقتضي الاشتراك (وإن زادت
~~قيمة أحدهما) كأن كانت قيمة الثوب عشرة والصبغ خمسة فصار مصبوغا يساوي
~~عشرين بسبب غلو الثوب أو الصبغ (ف) الزيادة (لصاحبه) أي: الذي غلا سعره من ms1073
~~الثوب أو الصبغ لأنها تبع لأصلها، وإن زاد أحدهما أربعة والآخر واحدا فهي
~~بينهما كذلك. وإن كانت الزيادة بالعمل فبينهما ; لأن عمل الغاصب في المغصوب
~~لمالكه حيث كان أثرا، وزيادة مال الغاصب له وليس للغاصب منع رب الثوب من
~~بيعه. فإن باعه فصبغه له بحاله (فإن طلب أحدهما) أي: مالك الثوب، أو مالك
~~الصبغ (قلع الصبغ) من الثوب (لم يجب) أي: لم تلزم إجابته ; لأن فيه إتلافا
~~لملك الآخر حتى (ولو ضمن) طالب القلع (النقص) لهلاك الصبغ بالقلع فتضيع
~~ماليته وهو سفه. وإن بذل أحدهما للآخر قيمة ماله لم يجبر على قبولها، لأنها
~~معاوضة. (ويلزم المالك قبول صبغ) الثوب المصبوغ (و) قبول (تزويق دار)
~~مغصوبة (ونحوه) كنساجة ثوب وقصره وخياطته وضرب حديد إبرا أو سيوفا ونحوها
~~وزادت القيمة بذلك العمل إذا (وهب له) ; لأنه من صفات العين فهو كزيادة
~~الصفة في المسلم فيه.
# و (لا) يلزم مغصوبا منه قبول هبة (مسامير) لغاصب (سمر بها) الخشب
~~(المغصوب) ; لأنها أعيان متميزة فلا يجبر على قبولها كغيرها من الأعيان
~~للمنة، (وإن غصب صبغا فصبغ) الغاصب (به ثوبا) له (أو غصب زيتا فلت) الغاصب
~~(به سويقا) له (ف) رب الصبغ أو الزيت والغاصب (شريكان) في الثوب المصبوغ أو
~~السويق الملتوت (بقدر حقيهما) لما تقدم (ويضمن) الغاصب (النقص) إن حصل
~~لتعديه بالخلط.
# (وإن غصب) شخص (ثوبا وصبغا) من واحد (فصبغه به رده) أي: الثوب مصبوغا ;
~~لأنه عين ملك المغصوب منه (و) رد (أرش نقصه) إن نقص لتعديه (ولا شيء له)
~~أي: الغاصب (إن زاد) بعمله فيه لتبرعه به. فإن كان الصبغ لواحد والثوب
~~لواحد فهما شريكان بقدر ملكيهما. وإن زادت قيمتهما فلهما. وإن زادت قيمة
~~أحدهما فلربه، وإن نقصت قيمة أحدهما أو قيمتهما فعليه ولا يضمن نقص السعر.
# PageV02P309
### | [فصل ويجب بوطء غاصب أمة مغصوبة عالما تحريمه أي الوطء حد]
# (فصل ويجب بوطء غاصب أمة مغصوبة) (عالما تحريمه) أي: الوطء (حد) لزناه
~~بها. لأنها ليست بزوجة ولا ملك يمين، ولا شبهة تدرأ الحد، حيث علم التحريم. ms1074
# (و) يجب بوطء (مهر) مثلها بكرا كانت أو ثيبا (ولو) كانت الأمة (مطاوعة) ;
~~لأنه حق للسيد فلا يسقط بمطاوعتها، كإذنها في قطع يدها، وكاستخدامها وحديث
~~" النهي عن مهر البغي " محمول على الحرة لأنه حقها، فيسقط بمطاوعتها، بخلاف
~~مهر الأمة، (و) يجب بوطئه (أرش بكارة) أزالها، لأنه بدل جزء منها، فلا
~~يندرج في المهر. لأن كلا منهما يضمن منفردا، بدليل أن من وطئ ثيبا لزمه
~~مهرها. وإن افتضها بأصبعه لزمه أرش بكارتها، فضمنا إذا اجتمعا. وما يأتي في
~~النكاح من اندراج أرش البكارة في المهر: ففي الحرة.
# (و) يجب بوطئه إذا حملت منه أو ولدت منه أرش (نقص بولادة) لحصوله بفعله
~~المتعدي به، ولا ينجبر بالولد كما لا ينجبر به نقص غير الولادة. ولو قتلها
~~غاصب بوطئه فالدية نصا. فإن استردها مالكها حاملا فماتت عنده في نفاسها
~~ضمنها الغاصب، لأنه أثر فعله، كما لو استرد الحيوان المغصوب مجروحا من
~~الغاصب فسرى الجرح إلى نفسه عند المالك فمات.
# (والولد) من غاصب (ملك لربها) أي الأمة لأنه من نمائها، ويتبعها في الرق
~~في النكاح الحلال. فهنا أولى. ويجب رده معها كسائر الزوائد (ويضمنه) أي
~~الغاصب (سقطا) أي: مولودا قبل تمامه حيا. و (لا) يضمنه إن ولد (ميتا) ولو
~~تاما (بلا جناية) ; لأنه لم تعلم حياته قبل ذلك (بعشر قيمة أمه) كما لو جنى
~~عليه أجنبي. وإن ولدته تاما حيا ثم مات ضمنه بقيمته جزم به في المغني
~~والشرح وغيرهما. وإن ولدته ميتا بجناية ضمنه مالك من شاء من جان وغاصب
~~(وقراره) أي الضمان (معها) أي: الجناية إن سقط بها (على الجاني) ; لأنه
~~المتلف له، (وكذا ولد بهيمة) مغصوبة في الضمان، لكن حيث ضمنه فيما نقص أمه
~~كما يأتي في الجنايات، (والولد) تأتي به أمه مغصوبة (من جاهل) الحكم ولو
~~الغاصب لقرب عهده بإسلام أو نشأته ببادية بعيدة يخفى عليه مثل هذا وللحال،
~~بأن اشتبهت عليه بأمته أو زوجته أو اشتراها أو تزوجها من غاصب جاهلا بالحال
~~ظانا حريتها (حر) لاعتقاده الإباحة.
# ويلحق نسبه ms1075
# PageV02P310
# بواطئ للشبهة (ويفدي) أي: يلزم الواطئ فداء الولد لسيدها لحيلولته بينه
~~وبين السيد باعتقاده (بانفصاله) أي: الولد (حيا) لا ميتا، لأنه لم تعلم
~~حياته قبل ولم توجد حيلولة بينه وبينه، ويفديه (بقيمته) نصا كسائر
~~المتقومات (يوم وضعه) ; لأنه أول إمكان تقويمه، إذ لا يمكن تقويمه حملا،
~~ولأنه وقت الحيلولة. وإن ضرب غاصب محكوم بحرية ولده بطنها فألقت جنينا ميتا
~~فعليه غرة قيمتها خمس من الإبل موروثة عنه لا يرث الضارب منها شيئا لأنه
~~قاتل. وعليه للسيد عشر قيمة أمه لضمانه له ضمان المماليك، وإن كان الضارب
~~أجنبيا فعليه غرة موروثة عنه للحكم بحريته وعلى الغاصب عشر قيمة أمه لما
~~تقدم. وإن انتقلت عين مغصوبة عن يد غاصبها إلى غير مالكها فالمنتقلة إليه
~~بمنزلة الغاصب، فلمالكها تضمينه العين والمنفعة الفائتة، لأنه إن علم الحال
~~فغاصب، وإن جهله فلعموم حديث «: على اليد ما أخذت حتى تؤديه» " ولحصولها في
~~يده بغير حق، فملك المالك تضمينه كما يملك تضمين الغاصب، لكن إنما يستقر
~~عليه ما دخل على ضمانه من عين أو منفعة وما لم يدخل على ضمانه يستقر على
~~الغاصب.
# والأيدي المترتبة على يد الغاصب عشرة. الأولى: القابضة تملكا بعوض مسمى.
~~وهي يد المشتري ومن في معناه كالمتهب بعوض. فمن غصب أمة بكرا فاشتراها منه
~~آخر واستولدها ثم ماتت عنده، أو غصب دارا أو بستانا أو عبدا ذا صنعة أو
~~بهيمة فاشتراها إنسان واستعملها إلى أن تلفت عنده ثم حضر المالك وضمن
~~المشتري ما وجب له من ذلك لم يرجع بالقيمة ولا بأرش البكارة على أحد لدخوله
~~على ضمان ذلك لبذله العوض في مقابلة العين، بخلاف المنافع فإنما تثبت
~~للمشتري تبعا للعين (ويرجع معتاض) أي: مشتر ونحوه (غرم) بتضمين مالك له
~~(على غاصب بنقص ولادة ومنفعة فائتة بإباق ونحوه) كمرض (ومهر وأجرة نفع وثمر
~~وكسب وقيمة ولد) منه أو من زوج زوجها له، لأنه لم يدخل على ضمان شيء من ذلك
~~حيث جهل الحال، فإن علمه استقر عليه ذلك كله (و) يرجع (غاصب) غرم ms1076 الجميع
~~لمالك (على معتاض بقيمة) عين (وأرش بكارة) لدخوله على ضمانها.
# الثانية: يد مستأجر. وقد ذكرها بقوله (وفي إجارة يرجع مستأجر غرم) لمالك
~~قيمة العين والمنفعة على غاصب (بقيمة عين) تلفت بيده بلا تفريط وجهل الحال،
~~لأنه لم يدخل على ضمانها، بخلاف المنفعة فتستقر عليه لدخوله على ضمانها.
# (و) يرجع
# PageV02P311
# (غاصب) غرم لمالك العين والمنفعة (عليه) أي: المستأجر (بقيمة منفعة) لما
~~تقدم (ويسترد مشتر) ونحوه (ومستأجر) من غاصب (لم يقرا بالملك له) أي:
~~الغاصب (ما دفعاه) له (من المسمى) في بيع وإجارة من ثمن وأجرة (ولو علما)
~~أي: المشتري والمستأجر (الحال) أي كون العين مغصوبة لعدم صحة العقد مع
~~العلم وعدمه. لأن الغاصب غير مالك وغير مأذون له، فلا يملك الثمن ولا
~~الأجرة بالعقد الفاسد، سواء كانت القيمة التي ضمنت للمالك وفق الثمن أو
~~دونه أو فوقه. فإن أقرا بالملك له لم يستردا ما دفعاه له من المسمى مؤاخذة
~~لهما بإقرارهما. صرح به ابن رجب في المشتري. ومقتضى ما يأتي في الدعاوى وهو
~~ظاهر الإقناع: يرجعان للعلم بأن مستنده اليد، وقد بان عدوانها. ولو طالب
~~المالك الغاصب بالثمن كله إذا كان أزيد من القيمة فقياس المذهب أن له ذلك،
~~كما نص عليه أحمد في المتجر في الوديعة من غير إذن: أن الربح للمالك. قاله
~~في القواعد.
# الثالثة: يد القابض تملكا بلا عوض، أما العين ومنافعها كالمتهب والمتصدق
~~عليه والموصى له، أو للمنفعة فقط كالموصى له بمنافعها والرابعة: يد القابض
~~لمصلحة الدافع فقط، كوكيل ومودع وإليهما أشار بقوله: (وفي تملك بلا عوض)
~~كهبة وهدية وصدقة ووصية بعين أو منفعة (وعقد أمانة) كوكالة الوديعة ورهن
~~(مع جهل) قابض بغصب (يرجع متملك وأمين) على غاصب (بقيمة عين ومنفعة)
~~غرماهما لمالك، لأنهما لم يدخلا على ضمان شيء. ولا يناقض هذا ما سبق في
~~الوكالة والرهن من أن الوكيل والأمين في الرهن إذا باعا وقبضا الثمن ثم بان
~~المبيع مستحقا لا شيء عليهما ; لأن معناه أن المشتري لا يطالبهما بالثمن
~~الذي أقبضه لهما لتعلق حقوق ms1077 العقد بالموكل بدون الوكيل. أما كون المستحق
~~للعين لا يطالب الوكيل فلم يتعرضوا له هناك ألبتة وهو بمعزل عن مسألتهم
~~بالكلية قاله ابن رجب (ولا يرجع غاصب) غرم العين والمنفعة على متهب ونحوه،
~~أو أمين تلفت العين تحت يده بلا تفريط (بشيء) حيث جهلا الحال.
# الخامسة: يد المستعير، وقد ذكرها بقوله (وفي عارية مع جهل مستعير) بالغصب
~~إذا تلفت العين عنده (يرجع) مستعير ضمنه مالك العين والمنفعة (بقيمة منفعة)
~~; لأنه لم يدخل على ضمانها، فقد غره، ويستقر عليه ضمان العين إن لم تتلف
~~بالاستعمال بالمعروف، لأنه قبضها على أنها مضمونة عليه.
# (و) يرجع
# PageV02P312
# (غاصب) غرم لمالك قيمة العين والمنفعة على مستعير جهل الغصب (بقيمة عين)
~~تلفت بغير الاستعمال بالمعروف فقط كما تقدم (ومع علمه) أي: المستعير بغصب
~~عارية (لا يرجع) على غاصب (بشيء) مما ضمنه له مالك من قيمة عين ومنفعة
~~لتعديه بقبضها عالما بالحال. فلا تغرير ووجود التلف تحت يده (ويرجع غاصب)
~~غرم العين والمنفعة مع علم مستعير بالحال (بهما) أي بقيمة العين والمنفعة،
~~لدخوله على ذلك.
# السادسة يد الغاصب. وهي المشار إليها بقوله: (وفي غصب يرجع الغاصب الأول
~~بما غرم) من قيمة عين أو منفعة على غاصب ثان لتلفهما تحت يده العادية، (ولا
~~يرجع) الغاصب (الثاني) إن غرمه المالك العين والمنفعة (عليه) أي الغاصب
~~الأول (بشيء) لحصول التلف بيده العادية، لكن لا يغرمه المالك المنفعة إلا
~~مدة إقامتها عنده.
# السابعة: يد المتصرف في المال بما ينميه، كمضارب وشريك ومساق ومزارع.
~~وأشار إليها بقوله: (وفي مضاربة ونحوها) كشركة ومساقاة ومزارعة (يرجع عامل)
~~مثلا غرم على غاصب (بقيمة عين) تلفت تحت يده بلا تفريط لدخوله جهلا على عدم
~~ضمانها.
# (و) يرجع عليه أيضا ب (أجرة عمل) ; لأنه غره ولا يستقر عليهم ضمان شيء
~~بدون القسمة، سواء قلنا ملكوا الربح بالظهور أو لا إذ حصتهم وقاية لرأس
~~المال وليس لهم الانفراد بالقسمة، فلم يتعين لهم شيء مضمون (و) يرجع (غاصب)
~~غرم لمالك على عامل (بما قبض عامل لنفسه من ربح) في ms1078 مضاربة (و) بما قبض من
~~(ثمر في مساقاة) ومن زرع في مزارعة (بقسمته) أي: الربح أو الثمر أو الزرع
~~(معه) أي: الغاصب لعدم استحقاقه ما قبضه لفساد العقد. ولهذا يطالب الغاصب
~~بأجرة عمله كما تقدم.
# الثامنة: يد المتزوج للمغصوبة إذا قبضها من الغاصب بمقتضى عقد النكاح
~~وأولدها وماتت عنده. وقد ذكرها بقوله (وفي نكاح يرجع زوج) غرم لمالك
~~(بقيمتها) وأرش بكارة ونقص ولادة (وقيمة ولد اشترط حريته) في العقد على
~~غاصب ظانا أنها ملكه، (أو مات) الولد بيد الزوج وأغرمه المالك قيمته، لأنه
~~دخل على أن ذلك غير مضمون عليه حيث جهل الحال، بخلاف المهر فيستقر عليه (و)
~~يرجع (غاصب) على زوج إن غرم (بمهر مثل) غرمه له المالك، لاستقراره عليه
~~بالوطء ودخوله على ضمان البضع (ويرد) غاصب لزوج (ما أخذ من) مهر (مسمى)
~~لفساد العقد.
# التاسعة: يد القابض تعويضا بغير
# PageV02P313
# بيع وما بمعناه. وإليها أشار بقوله (وفي إصداق) بأن تزوج الغاصب امرأة
~~وأقبضها المغصوب على أنه صداقها (و) في (خلع أو نحوه) كطلاق وعتق وصلح عن
~~دم عمد (عليه) أي المغصوب، سواء وقع على عين المغصوب أو على عوض في الذمة.
~~ثم أقبضه عنه (وإيفاء دين) بأن دفع المغصوب في وفاء دين مسلم أو غيره (يرجع
~~قابض) أغرمه المالك قيمة العين والمنفعة (بقيمة منفعة) ومهر ونقص ولادة
~~وثمر وكسب وقيمة ولد على غاصب لتقريره له، وتستقر عليه قيمة العين وأرش
~~البكارة لدخوله على أنها مضمونة عليه بحقه.
# (و) يرجع (غاصب) إن غرم (بقيمة عين) وأرش بكارة على قابض لما سبق. وسواء
~~كانت القيمة وفق حقه أو دونه أو أزيد منه (والدين) المأخوذ عنه المغصوب من
~~ثمن أو قرض أو أجرة أو دين سلم ونحوه (بحاله) في ذمة غاصب لفساد القبض.
# العاشر: يد المتلف للمغصوب نيابة عن الغاصب مع جهله، كذبح حيوان أو طحن
~~حب. وأشار إليها بقوله (وفي إتلاف بإذن غاصب القرار عليه) أي: على الغاصب
~~لوقوع الفعل له فهو كالمباشر، (وإن علم متلف) بغصب (ف) قرار الضمان (عليه) ms1079
~~لتعديه على ما يعلمه ملك غيره بغير إذن مالكه. وإن أتلف على وجه محرم شرعا،
~~كقتل حيوان مغصوب، من عبد أو حمار أو غيرهما بإذن غاصب، ففي التلخيص: يستقر
~~عليه الضمان، لأنه عالم بتحريم هذا الفعل، فهو كالعالم بأنه مال الغير.
# قال ابن رجب: ورجح الحارثي دخول هذه اليد المتلفة في قسم المغرور، لأنها
~~غير عالمة بالضمان، فتغرير الغاصب لها حاصل (وإن كان المنتقل إليه) المغصوب
~~(في هذه الصور) العشرة (هو المالك) له جاهلا أنه عين ماله (فلا شيء له) أي:
~~المالك على الغاصب (لما يستقر عليه) أي: المنتقل إليه ضمانه (لو كان
~~أجنبيا) أي: كان أجنبيا أي: غير المالك (وما سواه) أي: سوى ما يستقر ضمانه
~~على المنتقل إليه الغصب لو كان أجنبيا (ف) هو (على الغاصب) يطالبه به
~~مالكه. فلو غصب عبدا ثم استعاره منه مالكه جاهلا أنه عبده. ثم تلف عنده،
~~فلا طلب له إذا علم على غاصب بقيمته ; لأن ضمانها يستقر عليه لو لم يكن هو
~~مالكه، ويطالبه بقيمة منافعه مدة إقامته عند الغاصب ; لأنه لم يوجد ما
~~يسقطها وعنده. لأنها غير مضمونة عليه لو كان أجنبيا فقد غره (وإن أطعمه) أي
~~المغصوب غاصب (لغير مالكه وعلم) الآكل له (بغصبه استقر ضمانه عليه) أي:
~~الآكل، لأنه
# PageV02P314
# أتلف مال غيره بلا إذنه من غير تغرير، ولمالكه تضمين الغاصب له، لأنه حال
~~بينه وبين ماله. وله تضمين أكله لأنه قبضه من يد ضامنه وأتلفه بغير إذن
~~مالكه (وإلا) يعلم الآكل بغصبه بأن أكله ظانا أنه طعام الغاصب (ف) قرار
~~ضمانه (على غاصب ولو لم يقل) الآكل (إنه طعامه) ; لأن الظاهر أن الإنسان
~~إنما يتصرف فيما يملكه وقد أكله على أنه لا يضمنه، فاستقر الضمان على
~~الغاصب لتغريره.
# (و) إن أطعم غاصب مغصوبا (لمالكه أو قنه) أي: قن مالكه (أو دابته أو
~~أخذه) أي: أخذ المالك المغصوب من غاصبه (بقرض أو شراء أو هبة أو صدقة، أو
~~أباحه له) بأن كان صابونا فقال له: اغسل به، أو شمعا فأمره ms1080 بوقده ونحوه وهو
~~لا يعلمه ملكه (أو استرهنه) مالكه (أو استودعه أو استأجره) من غاصبه (أو
~~استؤجر) أي: استأجر غاصب مالكا (على قصارته) أي: المغصوب (أو خياطته
~~ونحوهما) كصبغة (ولم يعلم) مالكه أنه ملكه في هذه الصور كلها (لم يبرأ
~~غاصب) ، أما في الإبراء والإباحة فلأنه بغصبه منع يد مالكه وسلطانه عنه ولم
~~يعد إليه بذلك سلطانه ; لأن المالك لم يملك التصرف فيه بغير ما أذن له فيه
~~الغاصب. وأما في القرض والشراء فلأنه قبضه على استقرار بدله في ذمته وقبض
~~الإنسان ما يستحق قبضه على أن يستقر بدله في ذمته غير مبرئ للمقبض أشبه ما
~~لو دفع إنسان وجبت عليه زكاة أو كفارة لمستحقها على وجه من هذين وبهذا فارق
~~ما لو دفعه إليه عارية فإنه يبرأ وجزم غير واحد أنه يبرأ لعوده إلى ملكه.
~~قلت: ولعل الخلاف إن لم يتلف في يده وإلا برئ، لقوله فيما سبق: وإن كان
~~المنتقل إليه في هذه الصورة إلخ، والقرض والمبيع يستقر على قابضه ضمان عينه
~~دون منفعته.
# قال المجد في شرحه: وإن باعه منه برئ قولا واحدا ; لأن قبض المبيع مضمون
~~على المشتري انتهى، وأما في الهبة والصدقة فلأنه تحمل منته، وربما كافأه
~~على ذلك. وأما في مسألة الرهن وما بعدها فلأنه قبضه على وجه الأمانة فلم
~~يعد إليه بذلك سلطانه وهو تمكينه من التصرف فيه بكل ما أراد (وإن أعيره)
~~أي: أخذه مالكه عارية من غاصب (برئ) غاصبه، لأنه مالكه وإن جهله، فالعارية
~~مضمونة على المستعير ولو وجب على الغاصب ضمان قيمتها لرجع به المستعير فلا
~~فائدة في تضمينه شيئا يرجع به على من ضمنه له ولا يبرأ غاصب من عهدة
~~منافعها مع جهل مالكها أنها ملكه فيجب له عليه قيمة المنافع التي تلفت تحت
~~يده، وإن كان هو استوفاها كما يجب عليه قيمة الطعام الذي
# PageV02P315
# أباحه إياه أو وهبه منه، ذكره ابن عقيل وهو صحيح قاله المجد (كصدور ما
~~تقدم) من الصور (من مالك لغاصب) بأن أمر المالك الغاصب ms1081 بأكل المغصوب أو
~~إطعامه غيره (أو أقرضه المغصوب أو باعه أو وهبه أو تصدق به أو أعاره لغاصبه
~~أو رهنه أو أودعه أو آجره له أو استأجره) على قصارته أو خياطته ونحوه فيبرأ
~~الغاصب من الغصب لزوال حكمه، لكن في مسألة العارية والقرض والبيع لها حكمها
~~(وكما لو زوجه) أي: زوج المالك الغاصب الأمة (المغصوبة) فيبرأ الغاصب من
~~عهدة غصبها وتصير بيده أمانة، كما لو لم يغصبها قبل تزويجها لرضا مالكها
~~ببقائها بيده
# . (ومن اشترى أرضا فغرس) فيها (أو بنى فيها فخرجت مستحقة) لغير بائعها
~~(وقلع غراسه أو بناءه) أي: المشتري ; لأنه وضع بغير حق (رجع) مشتر (على
~~بائع بما غرمه) من ثمن أقبضه وأجرة غارس وبان وثمن مؤن مستهلكة وأرش نقص
~~بقلع وأجرة ونحوه ; لأنه غره ببيعه وأوهمه أنها ملكه، وذلك بسبب بنائه
~~وغرسه وعلم منه أن لمستحق الأرض قلع الغراس والبناء بلا ضمان نقص لوضعه في
~~ملكه بغير إذنه كالغاصب (ومن أخذ) أي: انتزع (منه بحجة مطلقة) بأن أقيمت
~~بينة شهدت للمدعى له بملكه المطلق بأن لم تقل ملكه من وقت كذا (ما اشتراه)
~~مدعى عليه (رد بائعه) للمشتري (ما قبضه) منه من ثمن لفساد العقد بخروجه
~~مستحقا. والأصل عدم حدوث ملك ناشئ عن المشتري، كما لو شهدت بملك سابق على
~~زمن الشراء.
# (ومن اشترى قنا فأعتقه فادعى شخص أن البائع) للقن (غصبه منه) ولا بينة
~~(فصدقه) على ما ادعاه (أحدهما) أي: البائع أو المشتري (لم يقبل) قوله (على
~~الآخر) ; لأنه إقرار على حق غيره (وإن صدقاه) أي: البائع والمشتري (مع)
~~القن (المبيع لم يبطل عتقه) لتعلق حق الله به، ولهذا لو شهد به شاهدان قبلت
~~شهادتهما مع اتفاق السيد والقن على الرق. ولو قال: أنا حر ثم أقر بالرق لم
~~يقبل إقراره ولمالكه تضمين من شاء منهما قيمته يوم العتق (ويستقر الضمان
~~على معتقه) لاعترافه بإتلافه بالعتق بغير إذن ربه فإن ضمن البائع رجع على
~~المشتري، وإن ضمن المشتري لم يرجع على البائع إلا بالثمن ذكره في ms1082 المبدع
~~وغيره، وإن مات العتيق ورثه وارثه القريب ثم مدع، ولا ولاء عليه لاعتراف
~~المعتق بفساد عتقه. وإن كان المشتري لم يعتقه وأقام مدع بينة بملكه نقض
# PageV02P316
# البيع ورجع مشتر على بائع بما أخذ منه. وكذا إن أقر بذلك. وإن أقر أحدهما
~~لم يقبل على الآخر. فإن أقر البائع لزمته القيمة للمدعي ; لأنه حال بينه
~~وبين ملكه، ويقر مبيع بيد مشتر ; لأنه ملكه في الظاهر. ولبائع إحلافه، ثم
~~إن كان البائع لم يقبض الثمن فليس له مطالبة المشتري ; لأنه لا يدعيه. وإن
~~كان قبضه لم يسترجعه مشتر لأنه يدعيه. ومتى عاد بالمبيع إلى البائع بفسخ أو
~~غيره لزمه رده إلى مدعيه وله استرجاع ما أخذه منه. وإن أقر بائع في مدة
~~خيار انفسخ البيع ; لأنه يملك فسخه فقبل إقراره بما يفسخه. وإن أقر المشتري
~~وحده لزمه رد المبيع ولم يقبل إقراره على بائعه ولا رجوع له عليه بالثمن،
~~وعليه دفعه إليه إن لم يكن قبضه وإن أقام مشتر بينة بما أقر به رجع بالثمن،
~~وإن أقر البائع وأقام بينة فإن كان حال البيع قال: بعتك به عندي هذا أو
~~ملكي لم تقبل بينته لأنه يكذبها، وإن لم يكن قال ذلك قبلت لأنه قد يبيع
~~ملكه وغيره. وإن أقام المدعي البينة سمعت وبطل البيع والعتق، لكن لا تقبل
~~شهادة البائع له، لأنه يجر بها إلى نفسه نفعا. وإن أنكراه جميعا فله
~~إحلافهما. ومن وجد سرقته عند إنسان بعينها فقال أحمد: هو ملكه يأخذه، أذهب
~~إلى حديث سمرة عن النبي صلى الله عليه وسلم " «من وجد متاعه عند رجل فهو
~~أحق به» " ويتبع المبتاع من باعه.
### | [فصل وإن أتلف مغصوب أو تلف مغصوب كحيوان قتله غاصب أو غيره]
# (فصل وإن أتلف) بالبناء للمفعول مغصوب (أو تلف مغصوب) كحيوان قتله غاصب
~~أو غيره. أو مات حتف أنفه، ولو غصبه مريضا فمات من مرضه. وكثوب أحرقه شخص
~~أو احترق بصاعقة ونحوه (ضمن) مغصوب (مثلي. وهو) أي المثلي (كل مكيل) من حب
~~وتمر ومائع وغيرهما ms1083 (أو موزون) كحديد ونحاس ورصاص وذهب وفضة وحرير وكتان
~~وقطن ونحوها، (لا صناعة فيه) أي المكيل، بخلاف نحو هريسة. أو الموزون بخلاف
~~حلي وأسطال ونحوها (مباحة) خرج أواني الذهب والفضة فتضمن بوزنها لتحريم
~~صناعتها. ويأتي (يصح السلم فيه) بخلاف نحو جوهر ولؤلؤ (بمثله) متعلق بضمن،
~~نصا. لأن المثل أقرب إليه من القيمة لمماثلته له من طريق الصورة والمشاهدة
~~والمعنى، بخلاف القيمة فإنها تماثل من طريق الظن والاجتهاد. وسواء تماثلت
~~أجزاء المثلي أو تفاوتت
# PageV02P317
# كالأثمان ولو دراهم مغشوشة رائجة والحبوب والأدهان ونحوها، وفي رطب صار
~~تمرا وسمسم صار شيرجا يخير مالكه فيضمنه أي: المثلين أحب. وأما مباح
~~الصناعة كمعمول حديد ونحاس وصوف وشعر مغزول فيضمن بقيمته لتأثير صناعته في
~~قيمته وهي مختلفة، والقيمة فيه أحضر. (فإن أعوز) مثلي المتلف أي: تعذر لعدم
~~أو بعد أو غلاء (ف) الواجب (قيمة مثله يوم إعوازه) أي: المثلي لوجوب القيمة
~~في الذمة حين انقطاع المثل كوقت تلف المتقوم ودليل وجوبها إذن: أنه يستحق
~~طلبها ويجب على الغاصب أداؤها ولا يبقى وجوب المثل للعجز عنه. ولأنه لا
~~يستحق طلبه ولا استيفاءه، (فإن قدر) من وجب عليه المثل (على المثل) قبل دفع
~~القيمة (لا بعد أخذها وجب) المثل ; لأنه الأصل. وقد قدر عليه قبل أداء
~~البدل ولو بعد الحكم عليه بالقيمة كمن عدم الماء ثم قدر عليه قبل انقضاء
~~الصلاة. فإن أخذ المالك القيمة عنه استقر حكمها ولم ترد، ولا طلب بالمثل
~~إذن لحصول البراءة بأخذها (و) ضمن (غيره) أي: غير المثلي إذا تلف أو أتلف
~~(بقيمته يوم تلفه) لحديث ابن عمر مرفوعا " «من أعتق شركا له في عبد قوم
~~عليه قيمة العدل» " متفق عليه، فأمر بالتقويم في حصة الشريك ; لأنها متلفة
~~بالعتق ولم يأمره بالمثل. ولأن غير المثلي لا تتساوى أجزاؤه وتختلف صفاته.
~~فالقيمة فيه أعدل وأقرب إليه، وتعتبر قيمته (في بلد غصبه من نقده) أي: بلد
~~الغصب ; لأنه موضع الضمان ومقتضى التعدي (فإن تعدد) نقد بلد غصبه بأن كان
~~فيه نقود (ف) القيمة (من غالبه) ms1084 رواجا لانصراف اللفظ إليه كما لو باع بنقد
~~مطلق.
# (وكذا) أي: كالمغصوب فيما سبق تفصيله (متلف بلا غصب ومقبوض بعقد فاسد)
~~يجب الضمان في صحيحه كبيع لا نحو هبة (وما أجري مجراه) أي: مجرى المقبوض
~~بعقد فاسد كالمقبوض على وجه السوم (مما لم يدخل في ملكه) أي: ملك المتلف
~~له، فيضمن مثلي بمثله ومتقوم بقيمته، (فلو دخل) تالف في ملك متلفه (بأن
~~أخذ) من آخر شيئا (معلوما بكيل أو وزن، أو) أخذ (حوائج) متقومة. كفواكه
~~وبقول ونحوهما (من بقال ونحوه) كجزار وزيات (في أيام ثم يحاسبه) على ما أخذ
~~بعد ذلك (فإنه) لا يجب عليه المثل في المثلي ولا القيمة في المتقوم، بل
~~(يعطيه بسعر يوم أخذه) لتراضيهما على ذلك. ومقتضاه صحة البيع بثمن المثل.
# (ويقوم مصوغ مباح) كحلي النساء (من ذهب أو فضة) إذا تلف أو أتلف
# PageV02P318
# عند غاصب أو من يضمنه وكانت قيمته تزيد على وزنه لصناعة بنقد من غير جنسه
~~(و) يقوم (تبر تخالف قيمة وزنه) لنقص قيمته (ب) نقد من (غير جنسه) ، فإن
~~كان ذهبا قوم بفضة وعكسه، لئلا يفضي تقويمه بجنسه إلى الربا (وإن كان)
~~الحلي (منهما) أي من ذهب وفضة معا قومه (بأيهما) أي النقدين (شاء) للحاجة
~~إلى تقويمه بأحدهما ; لأنهما قيم المتلفات وليس أحدهما أولى من الآخر
~~(ويعطى) رب الحلي المصوغ من النقدين (بقيمته عرضا) ; لأن أخذها من أحد
~~النقدين يفضي إلى الربا، (ويضمن محرم صناعة) كأواني ذهب وفضة وحلي رجال
~~محرم (بوزنه من جنسه) ; لأن صناعته محرمة لا قيمة لها شرعا، (و) تجب (في
~~تلف بعض مغصوب) عند غاصب (فتنقص قيمة باقيه كزوجي) خف (تلف أحدهما رد باق)
~~منهما إلى مالكه (وقيمة تالف وأرش نقص) الباقي منهما. فلو كانت قيمتهما
~~مجتمعين ستة دراهم، وصارت قيمة الباقي منهما درهمين رده وأربعة دراهم، لأنه
~~نقص حصل بجنايته فلزمه ضمانه كما لو شق ثوبا ينقصه الشق، وتلف أحد الشقين
~~بخلاف نقص السعر فإنه لم يذهب به من المغصوب عين ولا معنى، وهاهنا فوت معنى
~~وهو ms1085 إمكان الانتفاع وهو الموجب لنقص قيمته، كما لو فوت بصره ونحوه كالسمع.
~~ولو غصب ثوبا مثلا قيمته عشرة فلبسه حتى نقص بلبسه خمسة ثم غلت الثياب حتى
~~صارت قيمته عشرة رده وأرش نقصه. ولو تلف الثوب وقيمته عشرة، ثم غلت الثياب
~~فصارت قيمة الثوب عشرين لم يلزمه إلا عشرة.
# (و) يجب (في قن يأبق) من غاصب (ونحوه) كجمل يشرد منه ويعجز عن رده
~~(قيمته) أي المغصوب الآبق أو الشارد لمالكه للحيلولة (ويملكها) . أي القيمة
~~(مالكه) أي: المغصوب بقبضها، فيصح تصرفه فيها كسائر أملاكه من أجل الحيلولة
~~لا على سبيل العوض ; ولذلك (لا) يملك (غاصب مغصوبا بدفعها) أي: القيمة ;
~~لأنه لا يصح تملكها بالبيع لعدم القدرة على تسليمه. وكما لو كان أم ولد فلا
~~يملك كسبه ولا يعتق عليه ولو كان قريبه. قال في التلخيص: ولا يجبر المالك
~~على أخذها. ولا يصح الإبراء منها. ولا يتعلق الحق بالبدل فلا ينتقل إلى
~~الذمة وإنما يثبت جواز الأخذ دفعا للضرر فتوقف على خيرته (فمتى قدر) غاصب
~~على آبق ونحوه (رده) وجوبا بزيادته ; لأنها تابعة له (وأخذها) أي: القيمة
~~بعينها إن بقيت لزوال الحيلولة التي وجبت لأجلها. ويرد
# PageV02P319
# زوائدها المتصلة من سمن ونحوه، ولا يرد المنفصلة بلا نزاع كالولد
~~والثمرة.
# قال المجد: وعندي أن هذا لا يتصور ; لأن الشجر والحيوان لا يكون أبدا في
~~نفسه نفس القيمة الواجبة بل بدل عنها. فإذا رجع المغصوب رد القيمة لا
~~بدلها، كمن باع سلعة بدراهم. ثم أخذ عنها ذهبا، أو سلعة ثم رد المبيع بعيب،
~~فإنه يرجع بدراهمه لا ببدلها انتهى. ويفرق بينهما بأن الثمن ثبت في الذمة
~~دراهم، فإذا عرضه عنها شيئا فهو عقد آخر. وأما هنا فالقيمة لم تثبت في
~~الذمة كما تقدم عن صاحب التلخيص، فما دفعه ابتداء هو القيمة، سواء كان من
~~النقدين أو من غيرهما (أو) يأخذ (بدلها) أي القيمة (إن تلفت) أي: مثلها إن
~~كانت مثلية وإلا فقيمتها، وليس لغاصب حبس المغصوب لترد قيمته. وكذا مشتر
~~بعقد فاسد ليس له حبس ms1086 المبيع على رد ثمنه صححه في التلخيص، بل يدفعان إلى
~~عدل يسلم إلى كل ماله.
# (و) يجب (في عصير تخمر (خلا بيده رده) إلى مالكه لأنه عين ماله، (و) رد
~~معه (أرش نقصه) إن نقصت قيمته بتخلله عن قيمته عصيرا، لحصول النقص بيده
~~كتلف جزء منه، (وكما لو نقص بلا تخمر) بأن صار ابتداء خلا وكغصب شابة فتهرم
~~(واسترجع) الغاصب إذا رد الخل وأرش نقص العصير (البدل وهو مثل العصير الذي
~~دفعه لمالكه للحيلولة كما لو أدى قيمة الآبق ثم قدر عليه ورده لربه. وإن
~~نقصت قيمة عصير أو زيت غلاه غاصب بغليانه فعليه أرش نقصه.
# (وما صحت إجارته من مغصوب ومقبوض بعقد فاسد) كرقيق ودواب وسفن وعقار
~~(فعلى قابض وغاصب) بعقد فاسد (أجرة مثله مدة بقائه بيده،) فتضمن منافعه
~~بالفوات والتفويت أي: سواء استوفى المنافع أو تركها تذهب ; لأن كل ما ضمنه
~~بالإتلاف في العقد الفاسد جاز أن يضمنه بمجرد التلف كالأعيان. ولأن المنفعة
~~مال متقوم، فوجب ضمانه كالعين. وأما خبر " «الخراج بالضمان» " ففي البيع.
~~ولا يدخل فيه الغاصب ونحوه. والمراد بالمقبوض بعقد فاسد البيع والإجارة
~~الفاسدتان بخلاف عقود الأمانات والتبرعات كالوكالة والمضاربة الوديعة
~~والهبة والوصية ونحوها، فإنه لا ضمان في صحيحها فلا يضمن في فاسدها.
# (ومع عجز) غاصب (عن رد) مغصوب تصح إجارته تلزم أجرته (إلى) وقت (أداء
~~قيمة) . وكذا
# PageV02P320
# مقبوض بعقد فاسد ; لأن مالكه يأخذ قيمته استحق الانتفاع ببدله الذي هو
~~قيمته. فلا يستحق الانتفاع به وببدله (ومع تلف) مغصوب أو مقبوض بعقد فاسد
~~(ف) الواجب على قابضه أجرة مثله (إليه) أي: إلى تلفه، لأنه بعده لا منفعة
~~له تضمن كما لو أتلف بلا غصب أو قبض.
# ويقبل قول غاصب وقابض في تلفه فيطالبه مالكه ببدل (ويقبل قوله) أي الغاصب
~~والقابض بعقد فاسد (في وقته) أي: وقت التلف لتسقط عنه الأجرة من ذلك الوقت
~~بيمينه ; لأنه منكر (وإلا) تصح إجارة المغصوب والمقبوض بعقد فاسد أي: لم
~~تجر عادة بإجارته (فلا) يلزم غاصبه ولا قابضه أجرة (كغنم وشجر ms1087 وطير) ولو
~~قصد صوته (ونحوها) كشمع ومطعوم ومشروب (مما لا منافع لها يستحق بها عوض)
~~غالبا. فلا يرد صحة إجارة غنم لدياس زرع ونحوه وشجر لنشر ثوب ونحوه لندرته
# (ويلزم) غاصبا وقابضا بعقد فاسد (في قن ذي صنائع) أي: يحسن صنائع (أجرة
~~أعلاها) أي: الصنائع (فقط) مدة إقامته عنده. إذ لا يمكن الانتفاع به في
~~أكثر من صنعته. وغاية ما ينتفع به سيده: أن يستعمله في أعلاها.
### | [فصل وحرم تصرف غاصب وغيره في مغصوب]
# (فصل وحرم تصرف غاصب وغيره) ممن علم بالحال (في مغصوب بما ليس له حكم من
~~صحة وفساد) أي: لا يتصف بأحدهما (كإتلاف واستعمال كلبس ونحوه) كاستخدام
~~وذبح. ولا يحرم المذبوح بذلك (وكذا) يحرم تصرف غاصب وغيره في مغصوب (بما له
~~حكم) بأن يوصف بأنه صحيح أو فاسد (كعبادة) كاستجمار بنحو حجر مغصوب، ووضوء
~~وغسل وتيمم بمغصوب، وصلاة في ثوب أو بقعة مغصوبة وإخراج زكاة من مغصوب أو
~~حج به ونحوه، بخلاف نحو صوم وذكر واعتقاد. فلا مدخل لها فيه.
# (و) ك (عقد) من بيع أو إجارة أو هبة ونحوها (ولا يصحان) أي: عبادة الغاصب
~~كأن صلى أو حج بمغصوب عالما ذاكرا وعقده فهما باطلان. لحديث " «من عمل عملا
~~ليس عليه أمرنا فهو رد» "
# (وإن اتجر) غاصب (بعين مغصوب أو) عين (ثمنه) بأن اشترى أو باع وظهر ربح،
~~أو اشترى به شيئا وظهر فيه ربح وهو باق (فالربح وما اشتراه) الغاصب من
~~السلع (ولو كان الشراء) بثمن (في ذمة بنية نقده) الثمن من المغصوب أو من
~~ثمنه (ثم نقده) منه (لمالك)
# PageV02P321
# مغصوب دون غاصبه. وظاهره سواء قلنا بصحة الشراء أو بطلانه لإطلاق الأكثر.
~~واحتج أحمد بخبر عروة بن الجعد. وتقدم في الوكالة، ولأنه نماء ملكه
~~ونتيجته.
# وفي مسألة الشراء في ذمته لقيام نية نقده من المغصوب مقام نية الشراء
~~بعينه. ولأن القول بأنه للغاصب يلزمه أن يتخذ ذلك طريقا إلى تملك ربح مال
~~الغير بغصبه ودفعه ثمنا عما يشتريه في ذمته. ولأنه حيث تعين جعل الربح
~~للغاصب ms1088 أو المالك. فالمالك به أولى ; لأنه في مقابلة نفع ماله الذي فاته.
~~وقوله " بنية نقده " تبع فيه صاحب المحرر والوجيز والمنور وصاحب التذكرة.
~~لما ظهر له أنه مراد من أطلق. ومما يوضحه أن الشارح نقل هذه العبارة عن
~~صاحب المحرر في معرض الاستدلال للمذهب. ولم يعهد له نقل عنه في غير هذه
~~المسألة. قال في شرحه. فعلى هذا لو اشترى شيئا بثمن في ذمته ولم ينو نقده
~~من المغصوب ثم نقده منه وربح فالربح للغاصب خلافا لما في الإقناع. والقبض
~~غير مبرئ لفساده. ولو اتجر وديع بوديعة فالربح لمالكها نصا. ويصح شراء
~~الغاصب في ذمته نصا.
# (وإن اختلفا) أي: المالك والغاصب (في قيمة مغصوب) تلف (أو) في (قدره أو)
~~في (حدوث عيبه أو) في (صناعة فيه) بأن قال مالكه كان كاتبا وأنكره غاصب،
~~(أو) اختلفا في (ملك ثوب) على مغصوب (أو) اختلفا في ملك (سرج عليه ف) القول
~~(قول غاصب) بيمينه، حيث لا بينة للمالك لأنه منكر، والأصل براءته من الزائد
~~وعدم الصناعة فيه وعدم ملك الثوب أو السرج عليه.
# (و) إن اختلفا (في رده) أي: المغصوب إلى مالكه (أو) في وجود (عيب فيه)
~~بأن قال الغاصب: كان العبد أعور أو أعرج أو يبول في فراشه ونحوه (فقول
~~مالك) بيمينه على نفي ذلك ; لأن الأصل عدم الرد والعيب. وإن اتفقا على أنه
~~كان به عيب أو قامت به بينة، فقال الغاصب: غصبته وبه العيب. وقال مالك: بل
~~حدث عندك. فقول غاصب بيمينه لأنه غارم. والظاهر أن صفة المغصوب لم تتغير.
# (ومن بيده غصوب) لا يعرف أربابها. وعنه أو عرفهم وشق دفعه إليهم وهو يسير
~~كالحبة، (أو) كان بيده (رهون) لا يعرف أربابها. ونقل أبو الحارث: أو علم
~~المرتهن رب المال ولكنه أيس منه، أو بيده أمانات من ودائع وغيرها (لا يعرف
~~أربابها) أو عرفهم وفقدوا وليس لهم ورثة (فسلمها) أي: الغصوب والرهون أو
~~الأمانات التي لا يعرف أربابها (إلى حاكم ويلزمه) أي الحاكم
# PageV02P322
# (قبولها برئ) بتسليمها للحاكم (من عهدتها) لقيام ms1089 قبض الحاكم لها مقام قبض
~~أربابها، (وله) أي: من بيده الغصوب أو الرهون أو الأمانات المذكورة إن لم
~~يدفعها لحاكم (الصدقة بها عنهم) أي: عن أربابها بلا إذن حاكم. ونقل المروزي
~~على فقراء مكانه أي: الغصب إن عرفه. لأن دية قتيل يوجد عليهم. ونقل صالح أو
~~بالقيمة. وله شراء عرض بنقد، ولا يجوز في ذلك محاباة قريب أو غيره نصا.
~~وكذا حكم مسروق ونحوه. قال الشيخ تقي الدين: وليس لصاحبه إذا عرفه رد
~~المعاوضة (بشرط ضمانها) لأربابها. لأن الصدقة بها عنهم بدون ضمان إضاعة
~~لها، لا إلى بدل وهو غير جائز (كلقطة) حرم التقاطها لم تملك بتعريف.
# (ويسقط عنه) أي: الغاصب أو السارق ونحوه (إثم الغصب) أو السرقة ونحوها.
~~لأنه معذور بعجزه عن الرد لجهله بالمالك. وثوابها لأربابها. وفي الصدقة بها
~~عنهم جمع بين مصلحة الغاصب بتبرئة ذمته ومصلحة المالك بتحصيل الثواب له.
~~وإذا حضروا بعد الصدقة بها خيروا بين الأجر والأخذ من المتصدق، فإن رجعوا
~~عليه فالأجر له نصا في الرهن والوقف كالصدقة بها نص عليه في مواضع ذكرها في
~~شرحه عن الفروع.
# (وليس له) أي: لمن بيده الغصوب والرهون والأمانات المجهولة أربابها
~~(التوسع بشيء منها وإن) كان (فقيرا) من أهل الصدقة نصا. والديون المستحقة
~~كالأعيان يتصدق بها عن مستحقها نصا. وإن أراد من بيده عين جهل مالكها أن
~~يتملكها ويتصدق بثمنها عن مالكها، فنقل صالح عن أبيه الجواز فيمن اشترى حرا
~~وعلم أن البائع باعه ما لا يملك ولا يعرف له أرباب: أرجو إن أخرج قيمة
~~الأجر فتصدق به أن ينجو من إثمه (ومن لم يقدر على مباح) بأن عدم المباح
~~يأكله ونحوه (لم يأكل من حرام ماله غنية كحلوى ونحوها) كفواكه ويأكل عادته.
~~ذكره في النوادر، إذ لا داعي للزيادة (ولو نوى جحد ما بيده من ذلك) أي:
~~المذكور من غصوب أو رهون أو أمانات في حياة ربه فثوابه له (أو) نوى جحد
~~(حق) أي: دين (عليه في حياة ربه فثوابه له) أي: لربه لقيام نية جحده ms1090 مقام
~~إتلافه إذن، فكأنه لم ينقل لورثة ربه بموته (وإلا) ينوي جحده حتى مات ربه
~~(ف) ثوابه (لورثته) نصا. لأنه إنما عدم عليهم (ولو ندم) غاصب على فعله وقد
~~مات المغصوب منه (ورد ما غصبه على الورثة برئ من إثمه) أي: المغصوب لوصوله
~~لمستحقه. و (لا) يبرأ (من إثم
# PageV02P323
# الغصب) لما أدخل على قلب مالكه من ألم الغصب ومضرة المنع من ملكه مدة
~~حياته، فلا يزول إثم ذلك إلا بالتوبة (ولو رده) أي: المغصوب (ورثة غاصبه)
~~بعد موته وموت مالكه إلى ورثته (فلمغصوب منه مطالبته) أي الغاصب بما غصبه
~~منه (في الآخرة) ; لأن المظالم لو انتقلت لما استقر لمظلوم حق في الآخرة ;
~~ولأنها ظلامة عليه قد مات ولم يتحلل منها برد ولا تبرئة. فلا تسقط عنه برد
~~غيره لها إلى غير المظلوم، كما لو جهل ورثة ربها فتصدق بها عنهم.
### | [فصل أتلف مالا محترما لغيره]
# (فصل ومن أتلف من مكلف أو غيره) إن لم يدفعه ربه له (ولو سهوا مالا
~~محترما لغيره) أي: المتلف (بلا إذنه) أي: المالك (ومثله) أي: المتلف (يضمنه
~~ضمنه) أي: ما أتلفه. لأنه فوته عليه فوجب عليه ضمانه كما لو غصبه فتلف
~~عنده. وخرج بالمال نحو سرجين نجس وكلب وبالمحترم نحو صنم وصليب وآلات لهو،
~~وبقوله لغير مال نفسه، وبقوله ومثله يضمنه ما يتلفه أهل العدل من مال أهل
~~البغي وقت حرب وعكسه وما يتلفه المسلم من مال حربي وعكسه وما يتلفه محجور
~~عليه لحظه مما دفع إليه والصائل ويأتي. (وإن أكره) شخص على إتلاف مال مضمون
~~فأتلفه (فمكرهه) يضمنه، (ولو) أكره (على إتلاف مال نفسه) كإكراهه على رد
~~الوديعة إلى غير ربها ولإباحة إتلافه ووجوبه، بخلاف قتل ولم يختره بخلاف
~~مضطر. فإنه يأكل ما اضطر إليه باختياره، و (لا) يضمن المال إن كان (غير
~~محترم) بإتلافه (ك) إتلاف (صائل) لم يندفع بدونه.
# (و) إتلاف (رقيق حال قطعه الطريق. ومال حربي ونحوهم) كمال بغاة مع أهل
~~عدل وعكسه حال حرب، (فإن فتح قفصا عن طائر) مملوك ms1091 محترم ففات أو أتلف شيئا
~~ضمنه أو فتح إصطبل حيوان (أو حل قيد قن أو أسير أو دفع لأحدهما) أي: القن
~~أو الأسير (مبردا فبرده) أي: القيد وفات أو أتلف شيئا ضمنه، (أو حل فرسا)
~~ونحوها (أو) حل (سفينة ففات) ذلك بأن ذهب الطائر من القفص، أو دخل إليه
~~حيوان فقتله، أو هرب القن أو الأسير ; أو شردت الفرس ونحوها، أو غرقت
~~السفينة لعصوف ريح أو لا (أو عقر شيء من ذلك) بسبب إطلاقه، بأن كان الطائر
~~جارحا فقلع عين إنسان ونحوه، وكذا لو حل سلسلة فهد فقتل أو عقر ضمنه (أو
~~أتلف) الطائر أو القن أو الفرس ونحوه (شيئا) كأن كسر إناء أو
# PageV02P324
# قتل إنسانا أو أتلف مالا، أو أتلفت الدابة التي حلها زرعا أو غيره أو
~~انحدرت السفينة التي حلها على شيء فأتلفته ونحوه ضمنه (أو) حل (وكاء زق)
~~دهن (مائع أو جامد فأذابته الشمس) بخلاف ما لو أذابته نار قربها إليه غيره.
~~فإن قياس المذهب يضمنه مقربها. ذكره المجد (أو بقي بعد حله) منتصبا (فألقته
~~ريح) أو زلزلة أو مطر أو نحوه (فاندفق) أو خرج منه شيء بل أسفله فسقط، أو
~~لم يزل يميل شيئا فشيئا حتى سقط فاندفق أو لم يندفق، بل خرج ما فيه شيئا
~~فشيئا (ضمنه) المعتدي بذلك سواء نفره مع ذلك أو لا، أو ذهب ما حله عقب حله
~~أو لا لحصول تلفه بسبب فعله. ولأن الطائر وسائر الصيد من عادته النفور،
~~وإنما يبقى مع المانع فإذا أزيل ذهب بطبعه. أشبه ما لو قطع علاقة قنديل
~~فسقط فانكسر. و (لا) يضمن (دافع مفتاح) نحو دار فيها مال (للص) ما سرقه
~~اللص من المال لمباشرة اللص للسرقة، فهو أولى بإحالة الحكم عليه من
~~المتسبب. قال في الترغيب: أو فتح حرزا فجاء آخر فسرق.
# وفي الإقناع: إن فتح بابا فنهب الغير ماله أو سرقه ضمن والقرار على
~~الآخذ.
# وفيه أيضا لو أزال يد إنسان عن نحو عبد آبق أو طير أو بهيمة وحشية فهرب،
~~أو ms1092 أزال يده الحافظة عن متاعه حتى نهبه الناس أو أفسدته الدواب أو الماء أو
~~النار أو سرق، أو ضرب يد آخر وفيها دينار فضاع، أو ألقى عمامته عن رأسه أو
~~هزه في خصومة فسقطت عمامته وضاعت أو تلفت ضمن، (ولا) يضمن (حابس مالك دواب
~~فتتلف) دوابه بحبسه له.
# وفي المبدع: ينبغي أن يفرق بين الحبس بحق أو غيره، (ولو بقي الطائر) الذي
~~فتح قفصه (أو) بقي (الغرس) الذي حل قيده (حتى نفرهما آخر) بعد ذلك فذهبا
~~(ضمن المنفر) وحده ; لأن سببه أخص فاختص الضمان به، كدافع واقع في بئر مع
~~حافرها، وكذا لو حل حيوانا وحرضه آخر فجنى فضمان جنايته على المحرض، وإن
~~وقع طائر على جدار فنفره شخص فذهب لم يضمنه لامتناعه قبله، فليس تنفيره
~~بسبب فواته، وإن رماه فقتله ضمنه كما لو رماه في هواء وغيره.
# (ومن ربط) دابة (أو أوقف دابة) له أو لغيره (بطريق ولو) كان الطريق
~~(واسعا) نصا (أو ترك بها) أي: الطريق ولو واسعا (طينا أو خشبة أو عمودا أو
~~حجرا أو كيس دراهم) نصا (أو أسند خشبة إلى حائط ضمن ما تلف ب) سبب (ذلك)
~~الفعل لتعديه به، لأنه ليس له في الطريق حق وطبع دابة الجناية بفمها أو
# PageV02P325
# رجلها فإبقاؤها في الطريق كواضع الحجر ونصب السكين فيه.
# (ويضمن مغرما أخذه ظالم بإغرائه ودلالته) لتسببه فيه، (ومن اقتنى كلبا
~~عقورا) ولو لصيد وماشية (أو) اقتنى كلبا (لا يقتنى) كاقتناء كلب لغير حرث
~~وماشية وصيد (أو) اقتنى كلبا (أسود بهيما أو) اقتنى (أسدا) أو نمرا أو ذئبا
~~(أو هرا تأكل الطيور وتقلب القدور عادة مع علمه) أي: المقتني لذلك، (أو)
~~اقتنى (نحوها من السباع المتوحشة) كدب وقرد. قال (المنقح: وعلى قياس ذلك
~~الكبش المعلم النطاح) انتهى، فعقر شيئا من ذلك آدميا أو دابة (أو خرق ثوب
~~من دخل) منزل المقتني (بإذنه) إن لم ينبهه على الكلب وأنه غير موثق. ذكره
~~الحارثي. وكذا لو خرق ثوب من هو خارج منزله ضمنه، بخلاف بوله وولوغه في ms1093
~~إناء الغير (أو نفحت دابة ب) مكان (ضيق من ضربها) فتلف بذلك شيء (ضمنه)
~~موقفها لتسببه فيه. فإن عقر أو خرق ثوب من دخل بلا إذنه فلا ضمان. وكذا لو
~~حصل شيء من ذلك في بيت إنسان بلا اقتنائه ولا اختياره فأفسد شيئا لم يضمنه،
~~لأنه لم يحصل الإفساد بسببه. قال في المغني والشرح: فإذا اقتنى حماما أو
~~غيره من الطير فأرسله نهارا فلقط حبا لم يضمنه ; لأن العادة إرساله. (ويجوز
~~قتل هر بأكل لحم ونحوه) كفواسق.
# وفي الفصول: حين أكله.
# وفي الترغيب: إن لم يندفع إلا به كصائل.
# (ومن أجج) أي: أوقد (نارا) حتى صارت تلتهب (بملكه) ولو بإجارة أو إعارة
~~وكذا بموات فتعدى إلى ملك غيره فأتلفه (أو سقاه) أي ملكه من أرض أو زرع أو
~~شجر (فتعدى) ذلك (إلى ملك غيره) أي الفاعل (لا) إن تعدت النار (بطريان ريح
~~فأتلفه) أي: ملك غيره (ضمنه) الفاعل (إذا فرط) بأن أجج نارا تسري عادة
~~لكثرتها أو في ريح شديدة تحملها، أو فتح ماء كثيرا يتعدى مثله (أو فرط)
~~بترك النار مؤججة والماء مفتوحا ونام ونحوه لتعديه أو تقصيره، كما لو باشر
~~إتلافه. وأما ما أتلفته النار بطريان ريح فلا يضمنه ; لأنه ليس من فعله ولا
~~بتفريطه. قال في الرعاية قلت: وإن كان المكان مغصوبا ضمن مطلقا يعني سواء
~~فرط أو أسرف أو لا. وجزم بمعناه في الإقناع، وإن لم يكن للسطح سترة وبقربه
~~زرع ونحوه والريح هابة إن أرسل في الماء ما يغلب ويفيض ضمن ما يبس من أغصان
~~شجرة جاره بسبب إيقاد النار ضمنه الموقد إن لم يكن في هوائه ; لأنه لا يكون
~~إلا من نار كثيرة قاله في الشرح.
# (ومن حفر) بنفسه أو قنه بئرا لنفسه في فنائه
# PageV02P326
# (أو) حفر (قنه) ولو أعتقه بعد (بأمره بئرا لنفسه) أي: ليختص بنفعها (في
~~فنائه) أي: في فناء داره قال في القاموس: وفناء الدار ككساء ما كان خارج
~~داره قريبا منها (ضمن ما تلف به) أي: البئر، وكذا لو حفر ms1094 نصف البئر في حده
~~ونصفها في فنائه نصا لتعديه. أشبه ما لو نصب فيه سكينا، وإن حفر القن بغير
~~إذن سيده تعلق الضمان برقبته. فإن عتق ضمن ما تلف بعد عتقه، وسواء أضر
~~الحفر أو لا، أو أذن فيه الإمام أو لا ; لأن ليس له أن يأذن فيه. فدل أنه
~~لا يجوز لوكيل بيت المال بيع شيء من طريق المسلمين النافذة وأنه ليس للحاكم
~~أن يحكم بصحته. قاله الشيخ تقي الدين: ويتوجه جوازه لمصلحة، قاله في
~~الفروع. وإن حفر البئر بفنائه لنفع عام فينبغي أن يقال: حكمه كما لو حفره
~~بالطريق على ما يأتي، (وكذا حر) حفر لغيره بئرا في فنائه تعديا أو بإذن
~~صاحب الدار بأجرة أو لا إذا (علم الحال) أي: أنها ليست ملك الآذن. إذ
~~الأفنية ليست بملك أرباب الدور، وإنما هي من مرافقهم. فإن جهل حافر الحال
~~فالضمان على الآمر. والقول قوله في عدم علمه بيمينه. وكذا حكم من بني له
~~بأمره فيما لا يملكه. و (لا) يضمن من حفر بئرا (في موات لتملك أو لارتفاق
~~أو لانتفاع عام) نصا، (أو) حفرها (في سابلة) أي: طريق مسلوك (واسعة) لنفع
~~المسلمين بلا ضرر بأن حفرها لينزل فيها ماء المطر أو ليشرب منها المارة
~~ونحوه، (أو بنى فيها) أي: في السابلة الواسعة (مسجدا أو خانا ونحوهما)
~~كسقاية (لنفع المسلمين بلا ضرر) بإحداث ذلك (ولو) فعله (بلا إذن إمام) ;
~~لأن فعله في الموات مأذون فيه شرعا وفي غيره إحسان. وتقدم حكم الصلاة في
~~الطريق. ونقل حنبل أنه سئل عن المساجد على الأنهار؟ فقال أخشى أن تكون من
~~الطريق. وسأله إبراهيم عن ساباط فوقه مسجد يصلى فيه؟ فقال لا يصلى فيه إذا
~~كان من الطريق (كبناء جسر) بفتح الجيم وكسرها.
# (و) ك (وضع حجر بطين ليطأ عليه الناس) لأن فيه نفعا للمسلمين كإصلاحها
~~وإزالة الماء والطين منها، وحفر هدفه فيها، وقلع حجر يضر بالمارة، ووضع نحو
~~حصى في حفرة بها. ليملاها فإن لم تكن السابلة واسعة أو كانت كذلك، لكن ms1095 حفر
~~أو بنى ليختص بما حفره أو بناه فيها أو لم يختص به، لكن جعله في مكان يضر
~~بالمارة ضمن ما تلف به.
# (ومن أمر حرا بحفرها) أي البئر (في ملك غيره) أي غير الآمر (بأجرة أو لا)
~~بأجرة، فحفر المأمور وتلف بها شيء (ضمن ما تلف بها حافر علم)
# PageV02P327
# أن الأرض ملك لغير الآمر نصا (وإلا) يعلم حافر بذلك أو كان المأمور قن
~~الآمر، (فآمر) يضمن ما تلف بها لتغريره (كأمره ببناء) في ملك غيره وفعل
~~وتلف به شيء (وحلفا) أي: الحافر والباني (إن أنكر العلم) بأنه ملك غير
~~الآمر وادعى الآمر علمهما ; لأن الأصل عدمه، (ويضمن سلطان أمر) بحفر بئر أو
~~ببناء في غير ملكه (وحده) أي: دون حافر وبان. وظاهره سواء علم أن الأرض ملك
~~غير السلطان أو لا ; لأنه لا تسعه مخالفته. أشبه ما لو أكره عليه.
# (ومن بسط في مسجد حصيرا أو بارية) وهي الحصير المنسوج قال في القاموس:
~~ويطلق بالشام على ما ينسج من قصب ولعله مرادهم بقرينة العطف، (أو) بسط في
~~مسجد (بساطا أو علق) فيه (أو أوقد فيه قنديلا أو نصب فيه بابا أو) نصب فيه
~~(عمدا) لمصلحة (أو) نصب فيه (رفا لنفع الناس أو سقفه أو بنى جدارا أو نحوه)
~~فيه لم يضمن ما تلف به لأنه محسن، كوضعه فيه حصى، وسواء أذن فيه الإمام أو
~~لا (أو جلس) فيه (أو اضطجع) فيه (أو أقام فيه) أي المسجد أو جلس، (واضطجع
~~أو أقام في طريق واسع) لا ضيق (فعثر به حيوان لم يضمن ما تلف به) لأنه فعل
~~مباح لم يتعد فيه على أحد في مكان له فيه حق. أشبه ما لو فعله بملكه. فإن
~~كان الفعل محرما كجلوس بمسجد مع حيض أو مع إضرار المارة في الطريق ضمن ما
~~تلف به. ذكره في شرحه. وخالف فيه الحارثي في مسألة الحيض والجنابة.
# (وإن أخرج جناحا أو ميزابا ونحوه) كساباط وحجر برز به في بنيان (إلى طريق
~~نافذ) بلا إذن إمام أو ms1096 نائبه كما يأتي. (أو) أخرج ذلك إلى طريق (غيره) أي:
~~غير نافذ (بلا أهله فسقط) ذلك المخرج (فأتلف شيئا ضمنه) المخرج لحصول التلف
~~بما أخرجه إلى هواء الطريق. أشبه ما لو بنى حائطا مائلا إلى الطريق أو أقام
~~خشبة في ملكه مائلة إلى الطريق فأتلف شيئا (ولو) كان التلف (بعد بيع) مخرج
~~لذلك ما أخرجه، (وقد طولب) بائع قبل بيعه (بنقضه) ولم يفعل (لحصوله) أي:
~~التلف (بفعله) ، ومفهومه إن لم يطالب قبل بيعه لا ضمان. ولا يضمن ولي فرط،
~~بل موليه، ذكره في المنتخب ويتوجه عكسه قاله في الفروع (ما لم يأذن فيه)
~~أي: الجناح أو الميزاب ونحوه المخرج إلى طريق نافذ، (إمام أو نائبه ولا
~~ضرر) على المارة بإخراجه لأنه حق للمسلمين والإمام وكيلهم فإذنه كإذنهم،
~~(وإن مال حائطه) وقد بناه مستقيما (إلى) هواء (غير ملكه) ، سواء مال الطريق
~~أو هواء
# PageV02P328
# جاره (وكميل) حائطه إلى غير ملكه (شقه عرضا) لأنه يخشى وقوعه كالمائل
~~(لا) شقه (طولا) مع استقامته فلا أثر له (وأبى) ربه (هدمه حتى أتلف شيئا)
~~بسقوطه عليه (لم يضمنه) نصا، ولو طولب بنقضه وأمكنه، لعدم تعديه، لأنه بناه
~~في ملكه ولم يسقط بفعله. أشبه ما لو لم يطالب بنقضه أو لم يمل. وإن بناه
~~ابتداء مائلا أو في ملك غيره ضمن ما تلف به ولو لم يطالب بنقضه.
### | [فصل لا يضمن رب بهائم غير ضارية ما أتلفته]
# (فصل ولا يضمن رب) بهائم (غير ضارية) أي: معروفة بالصول (و) غير (جوارح
~~وشبهها ما أتلفته) إن لم تكن يده عليها (ولو) كان المتلف (صيدا بالحرم)
~~لحديث " «العجماء جرحها جبار» " متفق عليه يعني هدرا. فإن كانت ضارية أو من
~~الجوارح وشبهها ضمن. قال الشيخ تقي الدين فيمن أمر رجلا بإمساكها أي:
~~الضارية: ضمنه إن لم يعلمه بها.
# وفي الانتصار البهيمة الصائلة يلزم مالكها وغيره إتلافها.
# (ويضمن راكب وسائق وقائد) لدابة مالكا كان أو مستأجرا أو مستعيرا أو موصى
~~له بنفعها (قادر على التصرف فيها جناية يدها وفمها وولدها ووطء برجلها) ms1097 ;
~~لحديث النعمان بن بشير مرفوعا: " «من أوقف دابة في سابلة من سبل المسلمين،
~~أو في سوق من أسواقهم فأوطأت بيد أو رجل فهو ضامن» رواه الدارقطني، ولأن
~~فعلها منسوب إلى من هي معه إذا كان يمكنه حفظها، و (لا) يضمن (ما نفحت بها)
~~أي برجلها بلا سبب لحديث أبي هريرة مرفوعا " «الرجل جبار» " رواه أبو داود
~~وخص بالنفح دون الوطء لإمكان من بيده الدابة أن يجنبها وطء ما لا يريد أن
~~تطأه لتصرفه فيها بخلاف نفحها فلا يمكنه منعها منه (ما لم يكبحها) أي
~~يجذبها باللجام (زيادة على العادة أو يضرب وجهها) فيضمن ما نفحته برجلها ;
~~لأنه السبب في جنايتها (ولا) يضمن من بيده دابة (جناية ذنبها) ; لأنه لا
~~يمكن التحفظ منه (ويضمن) جنايتها (مع سبب كنخس وتنفير فاعله) لوجود السبب
~~منه دون راكب وسائق وقائد.
# (وإن تعدد راكب) دابة بأن كان عليها اثنان فأكثر (ضمن الأول) ما يضمنه
~~المنفرد ; لأنه المتصرف فيها والقادر على كفها (أو) أي: ويضمن (من خلفه إن
~~انفرد بتدبيرها لصغر الأول أو مرضه ونحوهما) كعماه (وإن اشتركا) أي:
~~الراكبان (في تدبيرها أو لم يكن) معها (إلا سائق وقائد اشتركا
# PageV02P329
# في الضمان) ; لأن كلا منهما لو انفرد لضمن فإذا اجتمعا ضمنا (، ويشارك
~~راكب معها) أي: السائق والقائد كلا منهما (أو) أي: ويشارك راكب (مع أحدهما)
~~من سائق أو قائد في ضمان جناية الدابة ; لأن كلا منهم لو انفرد مع الدابة
~~انفرد بالضمان. فكذا إذا اجتمع مع غيره (وإبل) مقطرة كواحدة (وبغال مقطرة
~~كواحدة على قائدها الضمان) لجناية كل من القطار. لأن الجميع يسير بسير
~~الأول، ويقف بوقوفه ويطأ بوطئه، وبذلك يمكنه حفظ الجميع عن الجناية
~~(ويشاركه) أي: القائد في ضمان (سائق في أولها) أي: المقطرة (في) جناية
~~(جميعها و) يشاركه سائق (في آخرها في) جناية (الأخير فقط و) يشاركه سائق
~~(فيما بينهما) أي: الأول والأخير (فيما باشر سوقه. و) ف (ما بعده) دون ما
~~قبله، لأنه ليس بسائق له ولا تابع لما يسوقه، فانفرد به القائد، ms1098 (وإن انفرد
~~راكب على أول قطار ضمن) جناية (الجميع) ; لأنه في حكم القائد لما بعد
~~المركوب، والكل يسير بسيره ويطأ بوطئه، فأمكن حفظه عن الجناية. وإن ركب أو
~~ساق غير الأول، وانفرد ضمن جناية ما ركبه أو ساقه وما بعده، لا ما قبله،
~~وسواء كان الراكب والسائق والقائد مالكا أو أجيرا أو مستأجرا، أو مستعيرا،
~~أو موصى له بنفعها، ولو انفلتت دابة ممن هن بيده وأفسدت فلا ضمان نصا. فلو
~~استقبلها إنسان فردها، فقياس قول الأصحاب الضمان. قال الحارثي:
# (ويضمن ربها) أي: الدابة (ومستعير ومستأجر ومودع ما أفسدت من زرع وشجر
~~وغيرهما) كثوب خرقته أو مضغته فنقص، أو وطئت عليه ونحوه (ليلا) فقط نصا.
~~لحديث مالك عن الزهري عن حزام بن سعد عن محيصة " «أن ناقة للبراء دخلت حائط
~~قوم فأفسدت. فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن على أهل الأموال حفظها
~~بالنهار، وما أفسدت بالليل فهو مضمون عليهم» " قال ابن عبد البر: هذا وإن
~~كان مرسلا فهو مشهور. وهذا حدث به الأئمة الثقات وتلقاه فقهاء الحجاز
~~بالقبول، ولأن عادة أهل المواشي إرسالها للرعي وحفظها ليلا وعادة أهل
~~الحوائط حفظها نهارا (إن فرط) من هي في يده في حفظها بأن لم يضمنها بحيث لا
~~يمكن الخروج. فإن فعل فأخرجها غيره أو فتح عليها بابها فعليه الضمان دون
~~مالكها لتسببه. و (لا) يضمن ما أفسدت (نهارا) للخبر. ولأن التفريط من جهة
~~ربه بتركه الحفظ في عادته وقد فرق النبي صلى الله عليه وسلم بينهما، وقضى
~~على كل منهما بالحفظ في وقت عادته. وقيده جماعة بما إذا لم ترسل
# PageV02P330
# بقرب ما تتلفه عادة، (إلا غاصبها) فيضمن ما أفسدت نهارا أيضا لتعديه
~~بإمساكها.
# (ومن ادعى) من أصحاب الزرع (أن بهائم فلان رعت زرعه ليلا ولا غيرها) أي:
~~ليس هناك غير بهائم فلان (ووجد أثرها) أي: البهائم (به) أي: الزرع (قضي له)
~~على رب البهائم بضمان ما رعت نصا. وجعله الشيخ تقي الدين من القيافة في
~~الأموال وجعلها معتبرة كالقيافة في الأنساب.
# (ومن ms1099 طرد دابة من مزرعته) فدخلت مزرعة غيره. فأفسدت (لم يضمن ما أفسدته
~~إلا أن يدخلها مزرعة غيره) إن لم تتصل المزارع، (فإن اتصلت المزارع) لم
~~يطردها ; لأن فيه تسليطا على مال غيره. و (صبر ليرجع على ربها) ببدل ما
~~تأكله حيث لا يمكنه منها إلا بتسليطها على مال غيره (ولو قدر أن يخرجها) من
~~مزرعته (وله) أي: رب المزرعة (منصرف) يخرجها منه (غير المزارع فتركها) تأكل
~~من زرعه ليرجع على ربها (ف) ما أكله (هدر) لا رجوع لربه به لتقصيره بعدم
~~صرفها (كحطب) وحديد ونحوه (على دابة، خرق ثوب بصير عاقل يجد منحرفا) فلا
~~طلب له على رب الحطب لتقصيره بعدم الانحراف (وكذا لو كان) رب الثوب
~~(مستدبرا) بأن جاءت الدابة من خلفه (فصاح به) رب الدابة (منبها له) لينحرف،
~~ووجد منحرفا ولم يفعل، فلا ضمان على رب الدابة لتقصير المنبه بعدم
~~الانحراف، (وإلا) يكن بصيرا عاقلا يجد منحرفا بأن كان أعمى، أو طفلا، أو
~~مجنونا، أو لا منحرف له، أو كان مستديرا ولم ينبهه (ضمن) مع الدابة أرش خرق
~~الثوب قلت: وكذا لو جرحه ونحوه.
### | [فصل وإن اصطدمت سفينتان واقفتان أو مصعدتان أو منحدرتان فغرقتا]
# (فصل وإن اصطدمت سفينتان) واقفتان أو مصعدتان أو منحدرتان (فغرقتا ضمن
~~كل) من قيمي السفينتين (سفينة الآخر وما فيها) من نفس ومال (إن فرط)
~~كالفارسين إذا اصطدما، (ولو تعمداه) أي: الاصطدام (ف) هما (شريكان في
~~إتلافهما) أي: السفينتين فيضمنانهما (و) في إتلاف (ما فيهما) لتلفه بفعلهما
~~فيشتركان في ضمانه كما لو خرقاهما (فإن قتل) أي: إن كان اصطدامهما مما يقتل
~~(غالبا) ومات بسبب فعلهما آدمي محترم (ف) عليهما (القود) بشرطه من التكافؤ
~~ونحوه. كما لو ألقاه في البحر فيما لا يمكنه التخلص منه فغرق (وإلا) يكن
~~مما يقتل غالبا بأن كان قرب الساحل بحيث يمكن من في السفينتين الخروج
# PageV02P331
# إليه، (ف) هو (شبه عمد) كإلقائه في ماء قليل، (وإن كانت إحداهما) أي:
~~السفينتين المصطدمتين (واقفة) والأخرى سائرة فغرقتا. فلا ضمان على قيم
~~الواقفة لأنه ms1100 لم يتعد، ولم يفرط. أشبه النائم في الصحراء إذا عثر به آخر
~~فتلف. و (ضمنها) أي: الواقفة وما فيها (قيم السائرة إن فرط) بأن أمكنه ردها
~~عنها فلم يفعل، أو لم يكمل آلتها من رجال وحبال ونحوهما، لحصول التلف
~~بتقصيره، كما لو نام وتركها سائرة بنفسها حتى صدمتها فإن لم يفرط فلا ضمان
~~(وإن كانت إحداهما) أي: السفينتين المصطدمتين بلا تعمد (منحدرة) والأخرى
~~مصعدة (ضمن قيمها) أي المنحدرة (المصعدة) ; لأن المنحدرة تنحط على المصعدة
~~من علو فتغرقها، ولا ضمان على قيم المصعدة تنزيلا للمنحدرة منزلة السائرة،
~~والمصعدة منزلة الواقفة (إلا أن يغلب) قيم المنحدرة (عن ضبطها) بغلبة ريح
~~ونحوه. وقال في الشرح: أو كان الماء شديد الجرية فلا يمكنه ضبطها فلا ضمان
~~عليه. لأنه لا يدخل في وسعه ولا يكلف الله نفسا إلا وسعها، ولأن التلف يمكن
~~استناده إلى الريح أو إلى شدة جريان الماء.
# قال الحارثي: وسواء فرط المصعد في هذه الحالة أو لا على ما صرح به في
~~الكافي، وأطلقه أحمد والأصحاب.
# وفي المغني: إن فرط المصعد بأن أمكنه العدول بسفينته والمنحدر غير قادر
~~ولا مفرط فالضمان على المصعد لأنه المفرط (ويقبل قول ملاح) أي: قيم السفينة
~~(فيه) أي: في أنه غلب عن ضبطها أو أنه لم يفرط ; لأن الأصل براءته (ولا
~~يسقط فعل الصادم في حق نفسه مع عمد) أي: تعمد الصدم بل يعتد بفعله. فإن كان
~~حرا فليس لورثته إلا نصف ديته، وإن كان عبدا فليس لسيده إلا نصف قيمته،
~~لأنه شارك في قتل نفسه. أشبه ما لو تحامل هو وغيره على قتل نفسه بمحدد.
~~(ولو خرقها) أي: السفينة قيمها (عمدا) بأن تعمد قلع لوح ونحوه في اللجة
~~فغرق من فيها عمل بذلك (أو) خرقها (بشبهه) أي: شبه العمد بأن قلعه بلا داع
~~إلى قلعه،، لكن في مكان قريب من الساحل لا يغرق به من فيها غالبا فغرق عمل
~~به (أو) خرقها (خطأ) كقلع لوح يحتاج إلى الإصلاح ليصلحه أو ليضع في مكانه
~~في محل لا ms1101 يغرق به من فيها غالبا فغرقوا (عمل بذلك) ، فيقتص منه في صورة
~~العمد بشرطه، والدية على عاقلته في شبه العمد والخطإ على ما يأتي في
~~الجنايات والكفارة في ماله.
# (و) السفينة (المشرفة على غرق يجب إلقاء ما يظن به) أي: بإلقائه
# PageV02P332
# (نجاة) من الغرق فإن تقاعدوا أثموا ولا ضمان. ولو ألقى متاعه ومتاع غيره
~~فلا ضمان على أحد. ومن امتنع من إلقاء متاعه ألقى وضمنه ملق (غير الدواب)
~~فلا تلقى لحرمتها (إلا أن تلجئ الضرورة إلى إلقائها) أي: الدواب فتلقى
~~لنجاة الآدميين لأنهم آكد حرمة.
# (ومن قتل) حيوانا (صائلا) أو واثبا (عليه ولو) كان الصائل (آدميا) صغيرا
~~أو كبيرا عاقلا أو مجنونا حرا أو عبدا (دفعا عن نفسه) أي القاتل لم يضمنه
~~إن لم يندفع إلا بالقتل لأنه لدفع شره، فكأنه قتل نفسه. فإن قتله دفعا عن
~~غيره فذكر القاضي يضمنه.
# وفي الفتاوى الرحبيات عن ابن عقيل وابن الزاغوني: لا ضمان عليه أيضا (أو)
~~قتل (خنزيرا) ولو لم يصل عليه لم يضمنه ; لأنه مباح القتل. أشبه الكلب
~~العقور، وكذا كل حيوان أبيح قتله (أو أتلف) بكسر أو خرق أو غيرهما (ولو)
~~كان ما يأتي (مع صغير) حال إتلافه (مزمارا. أو طنبورا أو عودا أو طبلا أو
~~دفا بصنوج أو حلق أو نردا أو شطرنجا) ونحوها (أو) أتلف (صليبا) لم يضمنه
~~لأنه محرم لا حرمة له. فأشبه الكلب والميتة (أو كسر إناء فضة أو) إناء (ذهب
~~أو) كسر أو شق إناء (فيه خمر مأمور بإراقتها) ، وهي ما عدا خمر الخلال
~~والذمي المستترة (قدر على إراقتها بدونه) أي: الكسر أو الشق (أو لا) لم
~~يضمنه. لحديث أبي طلحة، وفيه " «وأمر الذين كانوا معه أن يمضوا معي
~~ويعاونوني أن آتي الأسواق كلها فلا أجد فيها زق خمر إلا شققته، ففعلت، فلم
~~أترك زقا إلا شققته» " رواه أحمد (أو) كسر (حليا محرما على ذكر لم يستعمله)
~~أي: لم يتخذه مالكه (يصلح للنساء) لم يضمنه لإزالته محرما (أو) أتلف (آلة
~~سحر أو) آلة (تعزيم أو) ms1102 آلة (تنجيم أو) أتلف (صور خيال أو أوثانا) جمع وثن
~~وهو الصنم يعبده المشركون، (أو) أتلف (كتب مبتدعة مضلة أو) كتب (كفر أو حرق
~~مخزن خمر أو كتابا فيه أحاديث رديئة لم يضمنه) ; لأنه يحرم بيعه لا لحرمته.
~~أشبه الكلب والميتة ولأن مخزن الخمر من أماكن المعاصي وإتلافها جائز ; لأنه
~~عليه السلام " «حرق مسجد الضرار وأمر بهدمه» " قال في الهدي.
# وفي الفنون: يجوز إعدام الآية من كتب المبتدعة لأجل ما هي فيه وإهانة لما
~~وضعت له ولو أمكن تمييزها. وأما دف العرس الذي لا حلق فيه ولا صنوج فمضمون
~~لإباحته، ولا فرق بين كون المتلف لما تقدم مسلما أو كافرا
# PageV02P333
### | [باب الشفعة]
# (باب الشفعة) بإسكان الفاء من الشفع وهو الزوج ; لأن نصيب الشفيع كان
~~منفردا في ملكه وبالشفعة يضم المبيع إلى ملكه فيشفعه به، أو من الشفاعة أي
~~الزيادة ; لأن المبيع يزيد في ملك الشفيع أو ; لأن الرجل كان إذا أراد بيع
~~داره أتاه جاره وشريكه فيشفع له فيما باع فشفعه وجعله أولى به، أو لأن
~~طالبها يسمى شفيعا لمجيئه تاليا للمشتري، فهو ثان بعد أول فسمي طلبه شفعة،
~~وهي شرعا (استحقاق الشريك) في ملك الرقبة ولو مكاتبا (انتزاع شقص شريكه)
~~المنتقل عنه إلى غيره. والشقص بكسر الشين النصيب (ممن انتقل إليه بعوض
~~مالي) ، إما بالبيع أو ما في معناه ويأتي (إذا كان) المنتقل إليه (مثله)
~~أي: الشريك بأن يكونا مسلمين أو كافرين، (أو) كان المنتقل إليه (دونه) أي:
~~الشريك بأن كان الشريك مسلما والمنتقل إليه كافرا. وعلم منه أنه لا شفعة
~~لكافر على مسلم ويأتي، ولا للجار ولا للموصى له بنفع دار إذا باعها أو
~~بعضها وارث، لأنه ليس بمالك لشيء من الدار، وأنه لا شفعة في الموروث
~~والموصى به والموهوب بلا عوض ولا المجعول مهرا أو عوضا في خلع ونحوه أو
~~صلحا عن دم عمد ونحوه. والشفعة ثبتت بالسنة واتفاق كافة العلماء لحديث جابر
~~" «قضى رسول الله صلى الله عليه وسلم بالشفعة فيما لم يقسم. فإذا وقعت
~~الحدود ms1103 وصرفت الطرق فلا شفعة» " متفق عليه.
# وفي الباب غيره، والمعنى إزالة ضرر الشركة (ولا تسقط) الشفعة (باحتيال)
~~على إسقاطها ; لأنها إنما شرعت لدفع الضرر، فلو سقطت بالاحتيال لحق الضرر،
~~والحيلة أن يظهر المتعاقدان في البيع شيئا لا يؤخذ بالشفعة معه ويتواطآن في
~~الباطن على خلافه، كإظهار التواهب أو زيادة الثمن ونحوه، (ويحرم) الاحتيال
~~على إسقاطها لما تقدم من تحريم الحيل كلها.
# (وشروطها) أي: الشفعة (خمسة) أحدها (كونه) أي: الشقص المنتقل عن الشريك
~~(مبيعا) صريحا أو في معناه كصلح عن إقرار بمال أو عن جناية توجبه وهبة بعوض
~~معلوم لأنه بيع في الحقيقة. لحديث جابر «هو أحق به بالثمن» " رواه
~~الجوزجاني ; ولأن الشفيع يأخذه بمثل عوضه الذي انتقل به ولا يمكن هذا في
~~غير المبيع، (فلا تجب) الشفعة (في قسمه) لأنها إفراز أو تراض لأنها لو ثبتت
~~لأحدهما على الآخر لثبتت له عليه فلا فائدة (ولا) في
# PageV02P334
# (هبة) أي: موهوب بلا عوض ولا موصى به، لا غرض الواهب والموصي نفع المتهب
~~والموصى له، ولا يحصل مع انتقال عنه وكموروث لدخوله في ملك الوارث قهرا بلا
~~عوض، وكذا لو عاد إليه الصداق أو بعضه لفسخ أو طلاق قبل الدخول أو رد
~~المبيع لنحو عيب، (ولا) شفعة (فيما) أي: شقص (عوضه غير مالي كصداق) أي:
~~المجعول صداقا (وعوض خلع) أو طلاق أو عتق.
# (و) عوض (صلح عن قود) ; لأنه ليس له عوض يمكن الأخذ به أشبه الموهوب
~~بخلاف المبيع لإمكان الأخذ بعوضه، وكذا عوض صلح عن إنكار وما اشتراه ذمي
~~بخمر أو خنزير (ولا) شفعة في (ما) أي: شقص (أخذ) من شريكه (أجرة) أو جعالة
~~(أو ثمنا في سلم) إن صح جعله ثمنا فيه (أو عوضا في كتابة) ; لمفهوم حديث
~~جابر: ففي بعض ألفاظه " «فإن باع ولم يستأذنه فهو أحق به بالثمن» " رواه
~~الجوزجاني وهذه ليست بيعا عرفا بل لها اسم خاص.
# الشرط (الثاني كونه) أي: الشقص المبيع (مشاعا) أي: غير مفرز (من عقار)
~~بفتح العين (ينقسم) أي: تجب قسمته بطلب من له ms1104 فيه جزء (إجبارا) ; لحديث
~~جابر مرفوعا " «الشفعة فيما لم يقسم. فإذا وقعت الحدود فلا شفعة» " رواه
~~الشافعي. ولحديثه، أيضا " «إنما جعل رسول الله صلى الله عليه وسلم الشفعة
~~في كل ما لم يقسم، فإذا وقعت الحدود وصرفت الطرق فلا شفعة.» " رواه أبو
~~داود. ولأن الشفعة إنما ثبتت فيما تجب قسمته لمعنى وهو أن الشريك ربما دخل
~~عليه شريك فيتأذى به فتدعوه الحاجة إلى مقاسمته. أو يطلب الداخل المقاسمة
~~فيتضرر الشريك بمنع ما يحتاج إلى إحداثه من المرافق. وهذا لا يوجد في
~~المقسوم (فلا شفعة لجار في مقسوم محدود) لما تقدم. وحديث أبي رافع مرفوعا "
~~«الجار أحق بصقبه» " رواه البخاري وأبو داود. قال في القاموس: أحق بصقبه
~~أي: بما يليه ويقرب منه. وحديث الحسن عن سمرة مرفوعا " «جار الدار أحق
~~بالدار» " رواه الترمذي وقال حسن صحيح. أجيب عن الأول بأنه أبهم ولم يصرح
~~به. فلا يجوز حمله على العموم في مضمر. لأن العموم مستعمل في المنطوق به
~~دون المضمر. والثاني: أنه محمول على أنه أحق بالفناء الذي بينه وبين الجار
~~ممن ليس بجار، أو يكون مرتفقا به، وأجيب عن الثاني باختلاف أهل الحديث في
~~لقاء الحسن لسمرة، ومن أثبت لقاءه له قال: إنه لم يرو عنه إلا حديث
~~العقيقة، ولو سلم لكان عنه الجوابان المذكوران، وحديث "
# PageV02P335
# «الجار أحق بشفعة جاره» " قال أحمد: منكر. وقال ابن معين: لم يروه غير
~~عبد الملك: وقد أنكر عليه، أو أنه أريد بالجار في الأحاديث الشريك فإنه جار
~~أيضا. ; لأن اسم الجوار يختص بالقريب، والشريك أقرب من اللصيق كما أطلق على
~~الزوجة لقربها (ولا) شفعة (في طريق مشترك لا ينفذ ببيع دار فيه) أي: في
~~الطريق الذي لا ينفذ إن لم يمكن التوصل إلى الدار إلا منه لضرر المشتري.
~~لأنها تبقى لا طريق لها (ولو كان نصيب مشتر منها) أي: الطريق (أكثر من
~~حاجته) لتبعض الشفعة على المشتري لو وجبت في الزائد وفيه ضرر، (فإن كان
~~لها) أي الدار (باب آخر) إلى شارع (وأمكن فتح باب ms1105 لها إلى شارع وجبت)
~~الشفعة في الطريق المشترك غير النافذ. حيث أمكنت قسمته كغيره من الأراضي
~~(وكذا) أي: كالطريق المشترك الذي لا ينفذ (دهليز) بالكسر: ما بين الباب
~~والدار (وصحن) أي: وسط الدار (مشتركان) ، فإذا بيع بيت من دار لها دهليز
~~وصحن فإن لم يمكن الاستطراق إلى المبيع إلا منهما فلا شفعة فيهما، وإن كان
~~له باب آخر وأمكن فتح باب له إلى شارع وجبت فيهما لما تقدم ومن أرضه بجوار
~~أرض لآخر ويشربان من نهر أو بئر واحد فلا شفعة بذلك.
# (ولا) شفعة (فيما) أي: عقار (لا تجب قسمته كحمام صغير. وبئر وطرق) ضيقة
~~(وعراض ضيقة) ورحى صغيرة وعضادة نصا. لحديث " «لا شفعة في فناء ولا طريق
~~ولا مثقبة» " والمثقبة الطريق الضيق بين دارين لا يمكن أن يسلكه أحد. رواه
~~أبو عبيد في الغريب. وعن عثمان " لا شفعة في بئر ولا نخل " ولأن إثبات
~~الشفعة فيه يضر بالبائع. لأنه لا يمكنه التخلص من إثبات الشفعة في نصيبه
~~بالقسمة، وقد يمتنع المشتري لأجل الشفيع فيتضرر البائع، وقد يمتنع البيع
~~فتسقط الشفعة. فإن كان البئر تمكن قسمته بئرين يرتقي الماء منهما وجبت
~~الشفعة، وكذا إن كان مع البئر بياض أرض بحيث تحصل البئر في أحد النصيبين،
~~وكذا الرحى إن أمكنت قسمته بأن كان له حصن بحيث يحصل الحجر في أحد القسمين،
~~أو فيها أربعة أحجار دائرة يمكن أن ينفرد كل واحد بحجرين.
# (ولا) شفعة (فيما ليس بعقار) أي أرض (ك) شجر وبناء مفرد وحيوان (وجوهر
~~وسيف ونحوهما) كسفينة وزرع وثمر وكل منقول ; لأنه لا يبقى على الدوام، ولا
~~يدوم ضرره بخلاف الأرض (ويؤخذ غراس وبناء) بالشفعة (تبعا لأرض) لحديث "
~~قضائه صلى الله عليه وسلم بالشفعة في كل مشترك لم
# PageV02P336
# يقسم ربعه أو حائطا " و (لا) يؤخذ (ثمر) ظاهر (وزرع) بشفعة لا تبعا ولا
~~مفردا. لأنه لا يدخل في البيع تبعا. فلا يؤخذ بالشفعة كقماش الدار، وعكسه
~~البناء والغراس. إذ الشفعة بيع حقيقة، إلا أن للشفيع سلطان الأخذ بغير رضا
~~المشتري. وما ms1106 بيع من علو مشترك دون سفله فلا شفعة فيه مطلقا وبالعكس إذا
~~باع الشريك العلو وحصته من السفل فللشريك الشفعة في السفل فقط.
# الشرط (الثالث: طلبها) أي: الشفعة (ساعة يعلم) بالبيع إن لم يكن له عذر،
~~وإلا بطلت نصا لحديث " «الشفعة كحل العقال» " رواه ابن ماجه.
# وفي لفظ " «الشفعة كنشطة العقال. إن قيدت ثبتت وإن تركت فاللوم على من
~~تركها» " وحديث " «الشفعة لمن واثبها» " قال في المغني: رواه الفقهاء في
~~كتبهم، ولأن الأخذ بالتراخي يضر بالمشتري لعدم استقرار ملكه على المبيع
~~(فإن أخره) أي: أخر الشفيع طلب الشفعة (لشدة جوع أو عطش) به (حتى يأكل أو
~~يشرب أو) أخره المحدث (لطهارة أو) من بابه مفتوح ل (إغلاق باب أو ليخرج من
~~حمام) إذا علم وهو داخلها (أو) أخر طلبها حاقن أو حاقب (ليقضي حاجته أو)
~~أخره مؤذن (ليؤذن ويقيم) الصلاة (أو) أخره (ليشهد الصلاة في جماعة يخاف
~~فوتها) باشتغاله بطلب الشفعة (ونحوه) ، كمن انخرق ثوبه أو سقط منه مال
~~فأخره إلى أن يرقع ثوبه أو يلتمس ما سقط منه (أو) أخره (من علم ليلا حتى
~~يصبح مع غيبة مشتر) في جميع هذه الصور، لأنه مع حضوره يمكنه مطالبته بلا
~~اشتغال عن أشغاله (أو) أخر الطلب (ل) فعل (صلاة وسننها ولو مع حضوره) أي:
~~المشتري لم يسقط ; لأن العادة تقديم هذه الحوائج ونحوها على غيرها فليس
~~الاشتغال بها رضا بترك الشفعة، كما لو أمكنه الإسراع في مشيه أو تحريك
~~دابته فلم يفعل ومضى على حسب عادته إلى المشتري إذ الفور المشروط بحكم
~~العادة، (أو) أخر الطلب (جهلا بأن التأخير مسقط) للشفعة (ومثله يجهله) لم
~~تسقط ; لأن الجهل مما يعذر به. أشبه ما لو تركها لعدم علمه بها بخلاف ما لو
~~تركهما جهلا باستحقاقه لها أو نسيانا للطلب أو البيع كتمكين المعتقة تحت
~~عبد زوجها من وطئها جاهلة بملك الفسخ أو ناسية للعتق، فإن لم يكن مثله
~~يجهله سقطت شفعته (أو أشهد بطلبه) للشفعة (غائب) عن بلد مشتر (أو محبوس) أو
~~مريض ms1107 (لم تسقط) شفعته ; لأن إشهاده دليل رغبته وأنه لا مانع له منه إلا
# PageV02P337
# قيام العذر به فإن لم يشهد سقطت ; لأنه قد يترك الطلب للعذر وقد يتركه
~~لغيره وسواء قدر على التوكيل فيه أو لا. إذ الوكيل إن كان يجعل ففيه غرم
~~وإن تبرع ففيه منة وقد لا يثق به وظاهر كلامه، كالموفق أن الشفيع إذا كان
~~ببلد المشتري غير محبوس لا بد من مواجهته له، وصرح به في العمدة فلا يكفي
~~إشهاده بالطلب وقال الحارثي: المذهب الإجزاء وهو اختيار أبي بكر وجزم به في
~~الإقناع.
# (وتسقط) شفعة غائب (بسيره في طلبها بلا إشهاد) على الطلب ; لأن السير
~~يكون لطلب الشفعة ولغيره، وقد قدر أنه يبين كون سيره لطلب الشفعة بالإشهاد
~~عليه فإن لم يفعل سقطت كتارك الطلب مع حضوره. و (لا) تسقط شفعته (إن أخر
~~طلبه) أي: الغائب بتأخير قدومه أو توكيله مع إمكانهما (بعده) أي: الإشهاد
~~بطلبها ; لأن عليه في السفر ضررا بالتزامه كلفته، وقد يكون له تجارة وحوائج
~~ينقطع عنها وتضيع بغيبته وغلته في التوكيل ما تقدم بيانه.
# (ولفظه) أي: لفظ الطلب من المعذور (أنا طالب) للشفعة (أو) أنا (مطالب)
~~بالشفعة (أو) أنا (آخذ بالشفعة أو) أنا (قائم عليها) أي: الشفعة (ونحوه مما
~~يفيد محاولة الأخذ) بالشفعة ك تملكت الشقص المشفوع أو انتزعته من مشتريه أو
~~ضممته إلى ملكي (ويملك) الشقص المبيع (به) أي: الطلب ; لأن البيع السابق
~~سبب فإذا انضمت إليه المطالبة كان كالإيجاب في البيع انضم إليه القبول
~~(فيصح تصرفه) أي: الشفيع في الشقص المشفوع لانتقال ملكه إليه بالطلب
~~(ويورث) عنه كسائر أملاكه، وإن لم يقبضه حيث كان قادرا على الثمن الحال ولو
~~بعد ثلاثة أيام، ويأتي (ولا يشترط) لملك الشفيع للشقص المشفوع له بالطلب
~~(رؤيته) أي مشاهدة ما منه الشقص المشفوع (لأخذه) بالشفعة قبل التملك، قطع
~~به في التنقيح وغيره ولعلهم نظروا إلى كونه انتزاعا قهريا كرجوع الصداق أو
~~نصفه إلى الزوج في فرقة قبل الدخول. ولذلك لا خيار له فيه، وقدم في المغني ms1108
~~وغيره أنه يعتبر العلم بالثمن والشقص كسائر البيوع، وله الطلب قبل العلم
~~بالثمن ثم يتعرفه من المشتري أو غيره وكذا المبيع ومشى عليه في الإنصاف
~~والإقناع.
# (وإن لم يجد) شفيع عند علمه بالبيع (من يشهده) على الطلب بأن لم يجد أحدا
~~أو وجد من لا أهلية فيه أو من لا يقدم معه إلى محل الخصومة، (أو أخرهما)
~~أي: الطلب والإشهاد عليه (عجزا كمريض ومحبوس ظلما) فعلى شفعته. فإن كان بحق
# PageV02P338
# يمكنه أداؤه سقطت (أو) أخرهما (لإظهار) بائع ومشتر أو أحدهما أو مخبر
~~الشفيع (زيادة ثمن) عما وقع عليه العقد (أو) لإظهار أحد ممن ذكر (نقص مبيع
~~أو) لإظهار (هبته) أي: المبيع أي: أنه موهوب (أو) لإظهار (أن المشتري غيره)
~~أي: غير المشتري حقيقة، (أو) أخر شفيع الطلب أو الإشهاد عليه (لتكذيب مخبر)
~~له (لا يقبل) خبره (ف) هو (على شفعته) ، فلا تسقط بالتأخير لذلك ; لأنه إما
~~معذور أو غير عالم بالحال على وجهه كما لو لم يعلم مطلقا ; ولأن خبر من لا
~~يقبل خبره مع عدم تصديق شفيع له وجوده كعدمه. فإن صدقه سقطت شفعته لاعترافه
~~بوقوع البيع وتأخيره له كما لو أخبره ثقة فلم يصدقه فإن أخبر بثمن فلم
~~يطالب ثم ظهر أن الثمن أكثر مما أخبر به سقطت ; لأن من لا يرضى بالقليل لا
~~يرضى بالكثير. وعلم منه أن المريض مرضا يسيرا لا يمنعه طلب الشفعة،
~~والمحبوس بحق يمكنه أداؤه إذا أباه تسقط شفعته لأنه غير معذور، وإن ظهر أنه
~~اشتراه بدراهم وكان اشتراه بدنانير أو بالعكس فكإظهار زيادة ثمن ; لأنه قد
~~يملك ما وقع عليه العقد دون الآخر، " كما لو وقع بنقد فأظهر أنه بعرض، ومثل
~~ما إذا أظهر أن المشتري غيره ما لو أظهر أن فلانا اشتراه وحده فبان أنه
~~اشتراه هو وآخر وعكسه ; لأنه قد يرضى بشركة إنسان دون غيره وقد يحابي
~~إنسانا أو يخافه فيترك الشفعة لذلك.
# (وتسقط) شفعته (إن كذب) مخبرا له (مقبولا) خبره ولو واحدا ; لأنه خبر عدل
~~يجب قبوله في الرواية ms1109 والفتيا والأخبار الدينية. أشبه ما لو أخبره أكثر من
~~عدل (أو قال) شفيع (لمشتر) لشقص (: بعنيه أو أكرنيه) أو قاسمني (أو صالحني)
~~عليه أو هبه لي أو ائتمني عليه (أو اشتريته رخيصا ونحوه) ك اشتريت غاليا أو
~~بأكثر مما أعطيت ; لأن هذا وشبهه دليل رضاه بشرائه وتركه للشفعة، وكذا لو
~~قيل له: شريكك باع نصيبه من زيد. فقال: إن باعني زيد وإلا فلي الشفعة قدمه
~~الحارثي، وكذا قوله لمشتر: بعه ممن شئت ونحوه.
# و (لا) تسقط شفعته (إن عمل دلالا بينهما) أي: بين شريكه والمشتري (وهو
~~السفير أو توكل) الشفيع (لأحدهما) في البيع (أو جعل له) أي: الشفيع
~~(الخيار) في البيع (فاختار إمضاءه أو رضي به) أي: المبيع، (أو ضمن) شفيع
~~لبائع (ثمنه) أي: الشقص المبيع ; لأن ذلك سبب ثبوت الشفعة فلا تسقط به
~~كالإذن في البيع، ولأن المسقط لها الرضا بتركها بعد وجوبها ولم يوجد، (أو
~~سلم) الشفيع (عليه) أي: على المشتري قبل
# PageV02P339
# طلب الشفعة لأنه السنة لحديث " «من بدأ بالكلام قبل السلام فلا تجيبوه» "
~~رواه الطبراني وغيره، (أو دعا) الشفيع (له) أي: للمشتري بالبركة أو غيرها
~~(بعده) أي: البيع ; لأن دعاءه إن كان بالبركة في البيع فهو دعاء لنفسه
~~لرجوع الشقص عليه وإن كان بغيره واتصل بالسلام فهو من توابعه فلحق به لأنه
~~لا يدل على الرضا بتركها بعد وجوبها (ونحوه) كما لو سلم المشتري على الشفيع
~~فرد عليه قبل الطلب لأنه السنة، (أو أسقطها) أي: الشفعة (قبل بيع) شقص أو
~~أذن فيه فلا تسقط ; لأنه إسقاط حق قبل وجوبه كما لو أبرأه مما يستقرضه له.
# (ومن ترك شفعة موليه) أي محجوره (ولو) كان تركه لها (لعدم حظ) للمحجور
~~(فله) أي: المولى عليه عند البيع (إذا صار أهلا) بأن بلغ أو عقل أو رشد
~~(الأخذ بها) أي: الشفعة ولو كان وليه صرح بالعفو ; لأنها لا تسقط بترك غير
~~الشفيع كالغائب يترك وكيله الأخذ بها. وعلم منه ثبوت الشفعة للمولى عليه
~~لعموم الأخبار وأن الولي يملك الأخذ بها دون ms1110 العفو عنها ; لأن في الأخذ
~~تحصيلا واستيفاء للحق بخلاف إسقاطه، ومتى رأى الولي الحظ في الأخذ لزمه ;
~~لأن عليه الاحتياط والأخذ بما فيه الحظ، فإذا أخذ بها ثبت الملك للمحجور
~~عليه ولا رد له، إذا صار أهلا، ولا غرم على الولي بتركها، لأنه لم يفوت
~~شيئا من ماله. وإن رأى الولي الحظ في تركها فليس له الأخذ.
# الشرط الرابع (أخذ جميع) الشقص (المبيع) دفعا لضرر المشتري بتبعيض الصفقة
~~في حقه بأخذ بعض المبيع مع أن الشفعة على خلاف الأصل دفعا لضرر الشركة.
~~فإذا أخذ البعض لم يندفع الضرر (فإن طلب) الشفيع (بعضه) أي: المبيع (مع
~~بقاء الكل) أي: كل المبيع (سقطت) شفعته لما تقدم، ولأن حق الأخذ إذا سقط
~~بالترك في البعض سقط في الكل كعفوه عن بعض قود يستحقه، (وإن تلف بعضه) أي
~~المبيع، كانهدام بيت من دار بيع بعضها بأمر سماوي كمطر أو بفعل آدمي مشتر
~~أو غيره (أخذ) الشفيع (باقيه) أي: المبيع إن شاء (بحصته) أي: المبيع بعد ما
~~تلف (من ثمنه) أي: ثمن جميع الشقص. فإن كان المبيع نصف الدار، وقيمة البيت
~~المنهدم منها نصف قيمتها أخذ الشفيع الشقص فيما بقي من الدار بنصف ثمنه. ثم
~~إن بقيت الأنقاض أخذها مع العرصة وما بقي من البناء وإن عدمت أخذ ما بقي من
~~البناء مع العرصة بالحصة ; لأنه تعذر عليه أخذ كل المبيع بتلف بعضه، فجاز
~~له أخذ الباقي
# PageV02P340
# بحصته، كما لو كان معه شفيع آخر، وإن نقصت القيمة مع بقاء صورة المبيع
~~كانشقاق الحائط وبوران الأرض. فليس له الأخذ إلا بكل الثمن وإلا ترك (فلو
~~اشترى دارا) أي شقصا منها (بألف تساوي ألفين فباع بابها أو هدمها، فبقيت
~~بألف أخذها) الشفيع (بخمسمائة) بالحصة من الثمن نصا (وهي) أي: الشفعة (بين
~~شفعاء على قدر أملاكهم) فيما منه الشقص المبيع ; لأنها حق يستفاد بسبب
~~الملك فكانت على قدر الأملاك كالغلة. فدار بين ثلاثة نصف وثلث وسدس. باع
~~صاحب النصف نصيبه فهو بينهما على ثلاثة، لصاحب الثلث اثنان ولصاحب ms1111 السدس
~~واحد، (ومع ترك البعض) من الشركاء حقه من الشفعة (لم يكن للباقي) الذي لم
~~يترك (أن يأخذ) بالشفعة (إلا الكل) أي: كل المبيع (أو يترك) الكل حكى ابن
~~المنذر الإجماع عليه، ولأن في أخذ البعض إضرارا بالمشتري، (وكذا إن غاب)
~~بعض الشركاء فليس للحاضر إلا أخذ الكل أو تركه نصا. لأنه لا يعلم له مطالب
~~سواه ولا يمكن تأخير حقه إلى قدوم الغائب لما فيه إضرار المشتري، فلو كان
~~الشفعاء ثلاثة فحضر أحدهم وأخذ جميع الشقص ملكه.
# (ولا يؤخر بعض ثمنه ليحضر غائب) فيطالب لوجوب الثمن عليه بالأخذ، (فإن
~~أصر) على الامتناع من إيفائه (فلا شفعة) له كما لو أبى أخذ جميع المبيع (،
~~والغائب) من الشفعاء (على حقه) من الشفعة للعذر للأول، فإن حضر ثان بعد أخذ
~~أول قاسمه إن شاء أو عفا ويبقى، فإن قاسمه ثم حضر الثالث قاسمهما إن أحب أو
~~عفا. فيبقى للأولين، وإن أراد الثاني بعد أخذ الأول جميع الشقص الاقتصار
~~على قدر نصيبه وهو الثلث. فله ذلك ; لأنه أسقط بعض حقه ولا ضرر فيه على
~~مشتر، والشفيع دخل على أن الشفعة تتبعض عليه، فإذا قدم الثالث فله أن يأخذ
~~من الثاني ثلث ما بيده فيضمه إلى ما بيد الأول ويقتسمانه نصفين. فتصح قسمة
~~الشقص من ثمانية عشر (ولا يطالبه) أي: لا يطالب الغائب حاضرا (بما أخذه)
~~أي: الحاضر (من غلته) أي: الشقص من ثمر وأجرة ونحوهما، لأنه انفصل ملكه كما
~~لو انفصل في يد مشتر قبل أخذه بالشفعة، وإن ترك الأول الأخذ توفرت لصاحبيه.
~~فإذا قدم الأول أخذ الجميع أو ترك على ما تقدم. وإن أخذ الأول جميع الشقص
~~ثم رده لعيب فيه، توفرت على صاحبيه لرجوعه لمشتر بالسبب الأول، بخلاف عوده
~~إليه بنحو هبة. وإن لم يقدم الثالث حتى قاسم الثاني الأول
# PageV02P341
# فأخذ بحقه من الشفعة بطلت القسمة. وإن لم يقدم الثالث حتى غاب أحد شريكيه
~~أخذ من الحاضر ثلث ما بيده. ثم إن قضي له على الغائب أخذ ثلث ما بيده وإلا ms1112
~~انتظره.
# (ولو كان المشتري) للشقص (شريكا) في العقار، وثم شريك آخر (أخذ) أي:
~~استقر لمشتر من الشقص المشفوع (بحصته) نصا. فلا يؤخذ منه لتساويهما في
~~الشركة. كما لو كان المشتري غيرهما (فإن عفا) مشتر عن شفعته (ليلزم به) أي:
~~الشقص جميعه (غيره) من الشركاء (لم يلزمه) أخذ جميعه، ولم يصح الإسقاط
~~لاستقرار ملكه على قدر حقه كالحاضر من شفيعين إذا أخذ الجميع وحضر الآخر
~~وطلب حقه منها. فقال: خذ الكل أو دعه.
# (ولشفيع فيما بيع على عقدين الأخذ) بالشفعة (بهما) أي: العقدين ; لأنه
~~شفيع فيهما.
# (و) له الأخذ (بأحدهما) أيهما أراد ; لأن كلا منهما بيع مستقل بنفسه وهو
~~يستحقهما (ويشاركه) أي: الشفيع (مشتر إذا أخذ ب) العقد (الثاني فقط) أي:
~~دون الأول لاستقرار ملك المشتري فيه، فهو شريك في البيع الثاني. فإن أخذا
~~بالبيعين أو بالأول لم يشاركه ; لأنه لم تسبق له شركة. وإن بيع شقص على
~~أكثر من عقدين فللشفيع الأخذ بالجميع وببعضها ويشاركه مشتر إن أخذ بغير
~~الأول بنصيبه مما قبله.
# (وإن اشترى اثنان حق واحد) صفقة واحدة، (أو) اشترى (واحد حق اثنين) صفقة
~~واحدة (أو) اشترى واحد من آخر (شقصين من عقارين صفقة) واحدة (فللشفيع) في
~~الأولتين (أخذ حق أحدهما) أي: أحد المشتريين أو البائعين ; لأن الصفقة مع
~~اثنين بائعين أو مشتريين بمنزلة عقدين. فإن باع اثنان من اثنين فهي أربعة
~~عقود، للشفيع الأخذ بالكل وبما شاء منهما. وإن اشترى لنفسه، وغيره بالوكالة
~~أو باع أحد الشركاء عن نفسه وعن شريكه بالوكالة فهو بمنزلة عقدين لتعدد من
~~وقع له العقد أو منه، (و) لشفيع فيما إذا باع شريكه شقصين من عقارين صفقة
~~واحدة (أخذ الشقصين) من أحد العقارين دون الآخر ; لأن الضرر قد يلحقه بأرض
~~دون أخرى (و) لشفيع (أخذ شقص) مشفوع (بيع مع ما لا شفعة فيه) كثوب أو فرس
~~أو خاتم بثمن واحد فيأخذه (بحصته) أي: قسطه من الثمن، و (يقسم الثمن)
~~المسمى (على قيمتهما) أي: قيمة الشقصين، أو قيمة الشقص وقيمة ما معه نصا. ms1113
~~فلو كانت قيمة الشقص مائة وقيمة ما معه عشرين أخذ الشفيع الشقص (بخمسة
~~أسداس) ما وقع عليه العقد.
# الشرط
# PageV02P342
# (الخامس: سبق ملك شفيع للرقبة) أي: الجزء من رقبة ما منه الشقص المبيع
~~بأن يملكه قبل البيع ; لأن الشفعة ثبتت لدفع الضرر عن الشريك. فإذا لم يكن
~~له ملك سابق فلا ضرر عليه، ويعتبر ثبوت الملك فلا تكفي اليد (فتثبت) الشفعة
~~(لمكاتب) كغيره و (لا) تثبت (لأحد اثنين اشتريا دارا صفقة على الآخر) إذ لا
~~سبق، (و) كذا (لو) جهل السبق (مع ادعاء كل) منهما (السبق وتحالفا أو تعارضت
~~بينتهما) بأن شهدت بينة لكل منهما بسبق ملكه وتجدد ملك صاحبه لانتفاء
~~الشرط، (ولا) تثبت الشفعة لمالك (بملك غير تام كشركة وقف) ولو على معين.
~~فلا يأخذ موقوف عليه بالشفعة لقصور ملكه عليه (أو) بملك (المنفعة. كبيع شقص
~~من دار موصى بنفعها له) فلا شفعة لموصى له ; لأن المنفعة لا تؤخذ بالشفعة
~~فلا تجب بها.
### | [فصل وتصرف مشتر في شقص مشفوع بعد طلب شفيع بشفعة باطل]
# (فصل وتصرف مشتر) في شقص (مشفوع) (بعد طلب) شفيع بشفعة (باطل) لانتقال
~~الملك للشفيع بالطلب كما تقدم. وعلى القول بأنه لا يملكه به هو محجور عليه
~~فيه لحقه. وإن نهى شفيع مشتريا عن التصرف بلا طلب بالشفعة لم يمتنع تصرفه
~~وسقطت الشفعة لتراخيه، (و) تصرف مشتر (قبله) أي: الطلب (بوقف) على معين أو
~~غيره (أو هبة أو صدقة أو بما لا تجب به شفعة ابتداء كجعله مهرا أو عوضا في
~~خلع) أو طلاق أو عتق (أو) جعله (صلحا عن دم عمد يسقطها) أي: الشفعة ; لأن
~~في الشفعة إضرارا بالمأخوذ منه إذن ; لأن ملكه يزول عنه بغير عوض ; لأن
~~الثمن إنما يأخذه المشتري والضرر لا يزال بالضرر. و (لا) تسقط بتصرف مشتر
~~في شقص قبل طلب (برهن أو إجارة) لبقائه في ملك مشتر، وسبق تعلق حق شفيع على
~~حق مرتهن ومستأجر (وينفسخان) أي: الرهن والإجارة (بأخذه) أي: الشفيع الشقص
~~المرهون أو المؤجر بالشفعة من حين الأخذ لسبق ms1114 حقهما ولخروج الشقص من يد
~~المشتري قهرا بخلاف البيع، ولاستناد الآخذ إلى حال الشراء. وإن وصى بالشقص
~~فإن أخذ شفيع قبل قبول بطلت الوصية واستقر الأخذ. وكذا لو طلب ولم يأخذ
~~ويدفع الثمن إلى الورثة. وإن قبل موصى له قبل أخذ شفيع وطلبه بطلت الشفعة.
~~وإن ارتد مشتر وقتل أو مات فللشفيع الأخذ من بيت المال.
# (وإن باع) مشتر الشقص (أخذه شفيع
# PageV02P343
# بثمن أي: البيعين شاء) ; لأن سبب الشفعة الشراء وقد وجد كل منهما ولأنه
~~شفيع في العقدين. وكذا لو تعددت البيوع. فإن أخذ بالبيع الأول انفسخ ما
~~بعده. وإن أخذ بالأخير لم ينفسخ شيء منها. وإن أخذ بالمتوسط انفسخ ما بعده
~~دون ما قبله، (ويرجع من أخذ الشقص منه ببيع قبل بيعه على بائعه بما أعطاه)
~~من ثمنه، فإن اشتراه الأول بعشرة أرادب شعير، والثاني بعشرة أرادب فول،
~~والثالث بعشرة أرادب قمح وأخذ الشفيع من الأول دفع له العشرة أرادب شعير،
~~ويرجع كل من الثاني والثالث على بائعه بما دفع له، لأن المشتري إذا انفسخ
~~البيع رجع بالثمن، وإن أخذ بالبيع الثاني دفع للمشتري الثاني عشرة أرادب
~~فول، ويرجع الثالث على الثاني بما دفعه له. وإن أخذ بالبيع الثالث دفع
~~للمشتري الثالث عشرة أرادب قمح. ولا رجوع لأحد منهم على غيره.
# (ولا تسقط) الشفعة (بفسخ) البيع (لتحالف) لاختلاف بائع ومشتر في قدر ثمن
~~لسبق استحقاق الشفعة الفسخ، (ويؤخذ) الشقص (بما) أي: بثمن (حلف عليه بائع)
~~; لأن البائع مقر بالبيع بما حلف عليه، وللشفيع باستحقاق الشفعة به، فإذا
~~بطل حق المشتري بإنكاره لم يبطل حق شفيع، فله إبطال فسخهما لسبق حقه، (ولا)
~~تسقط شفعة (بإقالة، أو) فسخ ل (عيب في شقص) فيأخذ الشفيع وتبطل الإقالة
~~والفسخ لسبق حقه (و) فسخ بيع لعيب (في ثمنه) أي: الشقص المشفوع (المعين)
~~كهذا العبد، فوجده أصم مثلا، وفسخ (قبل أخذه) أي: الشفيع الشقص (بها) أي:
~~الشفعة (يسقطها) لئلا ينضر البائع بإسقاط حقه من الفسخ والشفعة لإزالة
~~الضرر فلا تثبت على وجه يحصل به الضرر، ms1115 ولسبق حق البائع في الفسخ لاستناده
~~إلى وجود العيب وهو موجود حال البيع، والشفعة ثبتت بالبيع بخلاف ما إذا كان
~~العيب في الشقص. فإن حق المشتري إنما هو في استرجاع الثمن وقد حصل له من
~~الشفيع، فلا فائدة في الرد. وهنا حق البائع في استرجاع الشقص ولا يحصل مع
~~الأخذ. و (لا) تسقط الشفعة بالفسخ لعيب في الثمن (بعده) أي: بعد الأخذ بها
~~لملك الشفيع الشقص بالأخذ. فلا يملك البائع إبطال ملكه كما لو باعه المشتري
~~لأجنبي.
# (ولبائع) فسخ بعد أخذ شفيع (إلزام مشتر بقيمة شقصه) ; لفواته عليه بيده
~~(وبتراجع مشتر وشفيع بما بين قيمة) شقص (وثمنه) وهو قيمة العبد في المثال.
~~; لأن الشفيع أخذه قبل الاطلاع على عيب العبد بقيمته، وبعد
# PageV02P344
# الفسخ استقر العقد على قيمة الشقص والشفيع لا يلزمه إلا ما استقر عليه
~~العقد (فيرجع دافع الأكثر) منهما على صاحبه (بالفضل) أي: الزائد. فلو كانت
~~قيمة الشقص ثمانين والعبد الذي هو الثمن مائة وكان المشتري أخذ المائة من
~~الشفيع رجع الشفيع عليه بعشرين. لأن الشقص إنما استقر عليه بثمانين.
# (ولا يرجع شفيع على مشتر بأرش عيب في ثمن عفا عنه بائع) أي: أبرأه منه
~~كما لو حط عنه بعض الثمن بعد لزوم بيع، وإن اختار بائع أخذ أرش عيب الثمن
~~لم يرجع مشتر على شفيع بشيء إن كان دفع إليه قيمة العبد غير معيب وإلا رجع
~~عليه ببدل أرشه. فإن عاد الشقص إلى المشتري من الشفيع أو غيره ببيع أو غيره
~~لم يملك بائع استرجاعه بمقتضى فسخه لعيب الثمن السابق لزوال ملك المشتري
~~عنه وانقطاع حقه منه إلى القيمة، فإذا أخذها البائع لم يبق له حق بخلاف
~~مغصوب أخذت قيمته لنحو إباقه ثم قدر عليه. لأن ملك المغصوب منه لم يزل عنه،
~~وإن بان الثمن مستحقا فالبيع باطل ولا شفعة فيه، فإن كان الشفيع أخذ بها رد
~~ما أخذ على بائعه ولا يثبت إلا ببينة أو إقرار الشفيع والمتبايعين، (وإن
~~أدركه) أي: الشقص المشفوع (شفيع وقد اشتغل بزرع ms1116 مشتر، أو) أدركه وقد (ظهر
~~ثمر) في شجرة بعد شرائه (أو) أدركه شفيع وقد (أبر طلع) لنخل به بعد الشراء،
~~ولو كان موجودا حينه بلا تأبير (ونحوه) كظهور لقطة من قثاء أو باذنجان
~~ونحوه بالشقص بأصوله ثم أدركه شفيع، (ف) الزرع والثمر والطلع المؤبر ونحوه
~~(له) أي: المشتري دون الشفيع ; لأن الزرع نماء بذره والثمر ونحوه حدث في
~~ملكه (ويبقى) زرع (لحصاد و) يبقى ثمر ونحوه ل (جذاذ ونحوه) كلقاط في نحو
~~باميا وخيار (بلا أجرة) على مشتر لشفيع ; لأن الأخذ بالشفعة كالشراء الثاني
~~من المشتري فحكمه كالبيع. فإن كان الطلع موجودا حين الشراء غير مؤبر وأبر
~~عند مشتر فكذلك، لكن يأخذ شفيع أرضا ونخلا بحصتهما من ثمن لفوات بعض ما
~~شمله عقد البيع عليه. بخلاف ما لو نما مبيع بيد مشتر نماء متصلا كالشجر
~~يكبر والنخل يطلع ولم يؤبر، فيأخذه الشفيع بزيادته لتبعها له في الرد
~~بالعيب ونحوه. وإنما لم يرجع الزوج في نصف الصداق زائدا إذا طلق قبل دخول ;
~~لأنه يقدر على رجوعه بالقيمة إذا فاته الرجوع بالعين. وفي مسألة الشفيع إن
~~لم يرجع في الشقص سقط حقه من الشفعة.
# (وإن قاسم مشتر شفيعا أو) قاسم ((وكيله) أي: الشفيع لإظهاره) أي: المشتري
~~لشفيع (زيادة ثمن ونحوه) كإظهاره أن الشريك وهبه له أو
# PageV02P345
# وقفه عليه ونحوه (ثم غرس) مشتر (أو بنى) فيما خرج بالقسمة ثم ظهر الحال
~~(لم تسقط) الشفعة ; لأن ترك الشفيع الطلب بها ليس لإعراضه عنها بل لما
~~أظهره المشتري وكذا لو كان الشفيع غائبا أو صغيرا وطلب المشتري القسمة من
~~الحاكم أو ولي الصغير فقاسمه، ثم قدم الغائب وبلغ الصغير فلهما الأخذ
~~بالشفعة (ولربهما) أي الغراس والبناء إذا أخذ الشقص بالشفعة (أخذهما) أي:
~~قلع غراسه وبنائه لأنهما نماء ملكه على انفراده (ولو مع ضرر) أرض لأنه
~~تخليص لعين ماله مما كان حين الوضع في ملكه.
# (ولا يضمن) مشتر قلع غراسه أو بنائه (نقصا) حصل في أرض (بقلع) لانتفاء
~~عدوانه، ثم اختار شفيع أخذه بكل الثمن أو ms1117 تركه، (فإن أبى) مشتر قلع غراسه
~~أو بنائه (فللشفيع أخذه) أي: الغراس أو البناء ملكا (بقيمته حين تقويمه) لا
~~بما أنفق المشتري زاد على القيمة أو نقص، فتقوم الأرض مغروسة أو مبنية ثم
~~تقوم خالية منهما فما بينهما فقيمة الغراس والبناء فيدفعه شفيع لمشتر إن
~~أحب أو ما نقص منه إن اختار القلع. لأن ذلك هو الذي زاد بالغرس والبناء.
~~جزم ابن رزين في شرحه، وجزم به في الإقناع (أو بقلعه ويضمن نقصه) بقلعه (من
~~قيمته) على ما سبق، (فإن أبى) شفيع ذلك (فلا شفعة) أي: سقطت شفعته ; لأنه
~~مضار، (وإن حفر) مشتر في أرض منها الشقص المشفوع (بئرا) لنفسه بإذن شفيع
~~لإظهار زيادة ثمن ونحوه ثم علم وأخذ بالشفعة، وكذا لو قاسم كما تقدم وحفر
~~في نصيبه بئرا ثم أخذه شفيع (أخذها) أي: البئر تبعا للشقص (ولزمه) أي:
~~الشفيع لمشتر (أجرة مثلها) أي: البئر ; لأنه لم يتعد بحفرها، فإن طواها
~~فكالبناء على ما تقدم (وإن باع شفيع شقصه) من أرض بها الشقص المشفوع (قبل
~~علمه) ببيع شريكه (ف) هو (على شفعته) لثبوتها له حين بيع شريكه، ولم يوجد
~~منه ما يدل على عفوه عنها، (وتثبت) الشفعة (لمشتر) لم يعلم شفيع بشرائه حين
~~بيع شقصه (في ذلك) الذي باعه الشفيع قبل علمه، سواء أخذ منه ما اشتراه
~~بالشفعة أو لا ; لأنه شريك في الرقبة. أشبه المالك الذي لم يستحق عليه
~~شفعه، وإن باع شفيع جميع حصته بعد علمه ببيع شريكه سقطت شفعته، وإن باع بعض
~~حصته عالما ففي سقوط الشفعة وجهان: قال الحارثي عن عدم السقوط: إنه أصح
~~لقيام المقتضى وهو الشركة، وهل للمشتري الأول شفعة على المشتري الثاني إذن؟
~~فيه وجهان. قال في المغني: أحدهما: له الشفعة وهو القياس.
# PageV02P346
# (وتبطل) أي: تسقط شفعة (بموت شفيع) قبل طلب مع قدرة أو إشهاد مع عذر ;
~~لأنها نوع خيار شرع للتمليك أشبه الإيجاب قبل قبول، ولأنه لا يعلم بقاؤه
~~على الشفعة لاحتمال رغبته عنها فلا ينتقل إلى الورثة ما شك في ثبوته. ms1118 و
~~(لا) تسقط الشفعة بموت شفيع (بعد طلبه) أي: المشتري بها (أو) بعد (إشهاد
~~به) أي: الطلب (حيث اعتبر) الإشهاد لمرض شفيع ونحوه، (وتكون) الشفعة إذا
~~مات بعد ذلك (لورثته كلهم بقدر إرثهم) ; لأن الطلب ينتقل به الملك للشفيع
~~على المذهب، وعلى مقابلة مقرر للحق، فوجب أن يكون موروثا. فعلى الأول ليس
~~لهم ولا لبعضهم رد لانتقال الملك إلى مورثهم بطلبه، وعلى الثاني إذا عفا
~~بعضهم توفر على الباقين، وليس لهم إلا أخذ الكل أو تركه كالشفعاء إذا عفا
~~بعضهم (فإن عدموا) أي: ورثته من مات بعد طلبه أو إشهاد عليه (فلإمام الأخذ
~~بها) ; لأنه حق مستقر لميت لا وارث له، فملك الإمام أخذه كسائر حقوقه قلت:
~~القياس أنه ملكه على ما تقدم. على وكيل بيت المال إعطاؤه الثمن لأنه مخير.
### | [فصل ويملك الشقص المشفوع بالأخذ بالشفعة شفيع]
# (فصل ويملك الشقص المشفوع بالأخذ بالشفعة) (شفيع) بلا حكم حاكم (ملئ بقدر
~~ثمنه) الذي استقر عليه شراؤه به لحديث جابر مرفوعا " هو أحق به بالثمن رواه
~~الجوزجاني في المترجم، ولأن الشفيع إنما استحق الشقص بالبيع فكان مستحقا له
~~بالثمن كالمشتري، بخلاف المضطر فإنه يستحق الأخذ لحاجته خاصة (المعلوم)
~~لشفيع. لأن الأخذ بالشفعة أخذ بعوض، فاشترط علم باذله به قبل إقدامه على
~~التزامه كمشتري المبيع (، ويدفع) لمشتر (مثل) ثمن (مثلي) كدراهم ودنانير
~~وحبوب وأدهان من جنسه ; لأنه مثله من طريق الصورة والقيمة فهو أولى به مما
~~سواه، ولأن الواجب بدل الثمن فكان مثله كبدل قرض ومتلف (و) يدفع لمشتر
~~(قيمة) ثمن (متقوم) من حيوان أو ثياب أو نحوهما ; لأنه بدله في الإتلاف
~~وتعتبر وقت الشراء لأنه وقت استحقاق الأخذ سواء زادت أو نقصت بعد، وإن كان
~~ثم خيار اعتبرت عند لزومه. لأنه وقت استحقاق الأخذ، (فإن تعذر) على شفيع
~~(مثل مثلي) لعدمه (ف) عليه (قيمته) لأنها بدله في الإتلاف (أو) تعذرت
~~(معرفة قيمة) الثمن (المتقوم)
# PageV02P347
# بتلف أو نحوه (ف) على شفيع (قيمة شقص) مشفوع ; لأن الأصل في عقود
~~المعاوضات أن تكون بقدر القيمة ms1119 ; لأن وقوعها بأقل أو أكثر محاباة والأصل
~~عدمها (وإن جهل الثمن) أي: قدره كصبرة تلفت أو اختلطت بما لا تتميز منه
~~(ولا حيلة) في ذلك على إسقاط الشفعة (سقطت) ; لأنها لا تستحق بغير بدل ولا
~~يمكن أن يدفع إليه ما لا يدعيه وكما لو علم قدر الثمن عند الشراء ثم نسي،
~~(فإن اتهمه) شفيع أنه فعله حيلة لإسقاطها (حلفه) على نفيه لاحتمال صدق
~~الشفيع.
# (و) إن جهل الثمن (معها) أي: الحيلة (ف) على شفيع (قيمة شقص) ويأخذه إذ
~~الظاهر أنه بيع بقيمته (وإن عجز) شفيع عن ثمن شقص مشفوع (ولو) كان عجزه (عن
~~بعض ثمنه) أي الشقص (بعد إنظاره) أي: الشفيع (ثلاثا) أي: ثلاث ليال بأيامها
~~من حين أخذه بالشفعة حتى يتبين عجزه نصا ولأنه قد يكون معه نقد فيمهل بقدر
~~ما يعده فيه والثلاث يمكن الإعداد فيها غالبا. (فلمشتر الفسخ) بلا حاكم
~~لتعذر وصوله إلى الثمن كبائع بثمن حال تعذر وصوله إليه ; ولأن الأخذ لا
~~يتوقف على حاكم فلا يتوقف فسخ الأخذ بها عليه كغيرها من البيوع وكالرد
~~بالعيب.
# (ولو أتى) شفيع (برهن) على ثمن ولو محرزا (أو) أتى (بضامن) له فيه ولو
~~مليا لبقاء ضرره بتأخير الثمن ولا يلزم المشتري تسليم الشقص قبل قبض ثمنه
~~قال في التلخيص وغيره وفرق بينه وبين البيع (ومن) أي: متى (بقي) الثمن
~~(بذمته حتى فلس) أي: حجر عليه الحاكم لفلس (خير مشتر بين فسخ) لأخذ بشفعة
~~(أو) إمضائه (ضرب مع الغرماء) بالثمن كبائع إذا فلس مشتر، (و) ثمن (مؤجل)
~~اشترى به الشقص ولم يدرك شفيع الأخذ حتى حل على مشتر (ك) ثمن (حال) ابتداء
~~(وإلا) يحل مؤجل قبل أخذ شفيع (ف) إنه يأخذه به (إلى أجله إن كان) الشفيع
~~(مليا) أي: قادرا على الوفاء (أو كفله) فيه كفيل (مليء) نصا ; لأنه تابع
~~للمشتري في الثمن وصفته، والتأجيل من صفاته وينتفي عنه الضرر بكونه مليا أو
~~كفله مليء واعتبر القاضي مع الملاءة وصف الثقة، وإذا أخذ بالثمن مؤجلا ثم
~~مات هو أو مشتر ms1120 فحل على أحدهما لم يحل على الآخر (ويعتد) في قدر ثمن (بما
~~زيد) فيه زمن من خيار، (أو حط) منه (زمنه) ; لأنه كحالة العقد ; ولأن حق
~~الشفيع إنما يثبت إذ لزم العقد، والزيادة بعد لزوم العقد هبة، والنقض بعده
~~إبراء فلا يثبتان في حق شفيع.
# (ويصدق مشتر بيمينه) فيما إذا اختلف هو وشفيع (في
# PageV02P348
# قدر ثمن) اشترى به الشقص حيث لا بينة ; لأن العاقد أعرف بالثمن، والشقص
~~ملكه فلا ينزع منه بدون ما يدعي به من قدر الثمن بلا بينة وليس الشفيع
~~بغارم ; لأنه لا شيء عليه وإنما يريد تملك الشقص بثمنه بخلاف غاصب ونحوه،
~~(ولو) كان الثمن (قيمة عرض) اشترى به الشقص واختلفا في قيمته فقول مشتر
~~فيها حيث لا بينة لما تقدم، وإن كان العرض موجودا عرض على المقومين ليشهدوا
~~بقدر قيمته.
# (و) يصدق مشتر بيمينه (في جهل به) أي: بقدر الثمن لجواز أن يكون اشتراه
~~جزافا أو بثمن نسي مبلغه، (و) يصدق مشتر بيمينه في (أنه غرس أو بنى) في أرض
~~منها الشقص المشفوع إذا أنكره الشفيع وإنه كان بها حال الشراء ; لأنه ملكه
~~والشفيع يريد تملكه فيضيع عليه (إلا مع بينة) شفيع فيعمل بها، (وتقدم) بينة
~~شفيع (على بينة مشتر) إن أقاما بينتين ; لأنه خارج والمشتري داخل ولا تقبل
~~شهادة بائع لواحد منهما ; لأنه متهم (إن قال) مشتر لشقص: (اشتريته بألف
~~وأثبته) أي: الشراء (بائع بأكثر) من ألف (فللشفيع أخذه أي: الشقص) (بألف)
~~لإقرار المشتري باستحقاق أخذه بها فلا يرجع عليه بأكثر منها ; ولأن دعوى
~~المشتري تتضمن دعوى كذب البينة، وإن البائع ظلمه فيما زاد على الألف فلا
~~يحكم له به، وإنما حكم به البائع لأنه لا يكذبها (فإن قال) مشتر صدقت
~~البينة و (خلطت) أنا (أو نسيت أو كذبت لم يقبل) رجوعه عن قوله الأول ; لأنه
~~رجع عن إقرار تعلق به حق غيره أشبه ما لو أقر بدين.
# (وإن ادعى شفيع) على من انتقل إليه شقص كان لشريكه (شراءه) أي: الشقص
~~(بألف) وطلب الشفعة حرر ms1121 الدعوى فيحدد المكان الذي منه الشقص، ويذكر قدر
~~الشقص، فإن اعترف غريمه وجبت الشفعة فإن أنكر الشراء (فقال بل اتهبته أو
~~ورثته حلف) عليه ولا شفعة ; لأن الأصل معه ولم يتحقق البيع المثبت للشفعة،
~~(فإن نكل) عن اليمين وجبت (أو قامت للشفيع بينة) بالبيع وجبت (أو أنكر)
~~مدعى عليه الشراء (وأقر بائع به وجبت) الشفعة لثبوت موجبها.
# (و) ينتزع منه الشقص وليس لبائع ولا شفيع محاكمة مشتر لإثبات البيع في
~~حقه، و (يبقى الثمن) إن أبى قبضه حتى في المسألة (الأخيرة إن أقر بائع
~~بقبضه) أي: الثمن ممن انتزع منه (في ذمة شفيع) متعلق بيبقى (حتى يدعيه
~~مشتر) فيدفع إليه ; لأنه لا مستحق له غيره (وإلا) يكن بائع في الأخيرة أقر
~~بقبض ثمن (أخذ) الشفيع (الشقص من بائع ودفع إليه الثمن) لاعترافه بالبيع
~~الموجب
# PageV02P349
# للشفعة ; لأنه يقر بحقين: حق للشفيع، وحق للمشتري. فإذا سقط حق المشتري
~~بإنكاره وثبت حق الآخر (ولو ادعى شريك) في عقار فيه الشفعة (على حاضر بيده
~~نصيب شريكه الغائب أنه) أي الحاضر (اشتراه) أي: الشقص (منه) أي: الغائب
~~(وأنه) أي المدعي (يستحقه) أي: الشقص (بالشفعة فصدقه) مدعى عليه (أخذه) أي:
~~الشقص مدع ممن هو بيده لإقراره له باستحقاقه، (وكذا لو ادعى) شريك على حاضر
~~(أنك بعت نصيب الغائب بإذنه فقال: نعم) فلمدع الأخذ بالشفعة، (فإذا قدم)
~~الغائب (فأنكر) الإذن في البيع (حلف) ; لأن الأصل عدمه وانتزع الشقص وطالب
~~بالأجرة من شاء منهما (ويستقر الضمان على الشفيع) لتلف المنافع تحت يده،
~~وإن ادعى على من بيده نصيب الغائب أنه اشتراه فأنكر وقال: إنما أنا وكيل
~~فيه أو مستودع له فقوله مع يمينه فإن نكل فهل يقضى عليه؟ فيه احتمالان.
### | [فصل وتجب الشفعة في شقص ادعى مشتر شراءه لموليه]
# (فصل وتجب الشفعة فيما) أي: شقص (ادعى) مشتر (شراءه لموليه) أي محجوره ;
~~لأن الشفعة حق ثبت لإزالة الضرر فاستوى فيه جائز التصرف والمحجور عليه وقبل
~~إقرار وليه فيه كإقراره بعيب في مبيعه، وكذا لو ادعى شراءه لغائب فثبت فيه ms1122
~~ويأخذه حاكم ويدفعه لشفيع والغائب على حجته إذا قدم، وإن أقر مدعى عليه
~~بمجرد الملك لموكله الغائب أو لمحجوره ثم أقر بالشراء بعد لم تثبت الشفعة
~~إلا ببينة بالشراء أو اعتراف غائب أو محجور عليه بعد فكه بالشراء لثبوت
~~الملك لهما بالإقرار فإقراره بعده بالشراء إقرار في ملك غيره فلا يقبل وإن
~~لم يذكر سبب الملك لم يسأل عنه ولم يطالب ببيانه إذ لا فائدة فيه.
# و (لا) تثبت الشفعة (مع خيار) مجلس أو شرط البائع أو مشتر (قبل انقضائه)
~~نصا ; لأن الملك يستقر ولأنه يسقط حق البائع من الخيار ويلزم المشتري
~~بالعقد بغير رضاه وتقدم حكم ما لو باع شفيع حصته بعد بيع شريكه (وعهدة
~~شفيع) إن ظهر الشقص مستحقا أو معيبا وأراد الشفيع الرجوع بالثمن أو الأرش
~~فيكون (على مشتر) ; لأن الشفيع ملكه من جهته فهو كبائعه (إلا إذا أنكر)
~~مشتر الشراء ولا بينة به (وأخذ) الشقص (من بائع) مقر البيع، (ف) العهدة
~~(إذن عليه) أي: البائع لحصول الملك للشفيع من جهته قال الزركشي: (ك) ما أن
~~(عهدة مشتر) على
# PageV02P350
# بائع (فإن أبى مشتر) لشقص مشفوع (قبض مبيع) ليسلمه لشفيع (أجبره حاكم)
~~لوجوب القبض عليه ليسلمه للشفيع.
# (وإن ورث اثنان شقصا) عن أبيهما أو غيره مع تساو أو تفاضل (فباع أحدهما
~~نصيبه) الذي ورثه أو بعضه (فالشفعة) في المبيع (بين) الوارث (الثاني) الذي
~~لم يبع.
# (و) بين (شريك مورثه) على قدر ملكيهما ; لأنهما شريكان حال ثبوت الشفعة
~~فكانت بينهما كما لو ملكاها بسبب واحد وكذا لو اشترى نصف دار اشترى اثنان
~~نصفها الآخر أو اتهباه أو ورثاه ونحوه فباع أحدهما نصيبه، وكذا لو مات رجل
~~وخلف ثلاثة بنين وأرضا ومات أحدهما عن ابنين وباع أحد العمين نصيبه فالشفعة
~~بين أخيه وابني أخيه.
# (ولا شفعة لكافر) حال بيع ولو كان كفره ببدعة كالدعاة (على مسلم) نصا،
~~ولو أسلم بعد لحديث الدارقطني في كتاب العلل بإسناده عن أنس مرفوعا " «لا
~~شفعة لنصراني» " وهذا يخص عموم غيره من الأخبار ; ولأنه معنى ms1123 يختص به
~~العقار أشبه الاستيلاء في البنيان يحققه أن الشفعة إنما تثبت للمسلم دفعا
~~للضرر عن ملكه فقدم دفع ضرره على دفع ضرر المشتري. وحق المسلم أرجح ورعايته
~~أولى وتثبت الشفعة للمسلم على الذمي لعموم الأدلة وشمل الكافر الأصلي
~~والمرتد ومن كفر ببدعة وتثبت لقروي على بدوي كعكسه لعموم الأدلة واشتراكهما
~~في المعنى المقتضي لوجوب الشفعة.
# (ولا) شفعة (لمضارب على رب المال) بأن اشترى من مال المضاربة شقصا مشفوعا
~~للمضارب فيه شركة فلا شفعة له (إن ظهر ربح) في مال مضاربة ; لأنه صار له
~~فيها جزء فلا تجب له على نفسه (وإلا) يظهر فيه ربح (وجبت) أي: ثبتت له
~~الشفعة له نصا ; لأن مالك الشقص لرب المال أشبه الوكيل في شرائه (ولا) شفعة
~~(له) أي: رب المال (على مضارب) بأن اشترى المضارب من مالها شقصا شركة لرب
~~المال فلا شفعة لرب المال فيه. لأن الملك له (ولا) شفعة (لمضارب فيما) أي
~~في شقص (باعه من مالها) أي: المضاربة (وله) أي: المضارب (فيه) أي: الذي منه
~~الشقص المبيع (ملك) ; لأنه متهم كشرائه من نفسه (وله) أي المضارب (الشفعة
~~فيما) أي: في شقص (بيع) أي: باعه مالكه الأجنبي لأجنبي من مكان فيه الشفعة
~~(شركة لمال المضاربة إن كان) في أخذه بالشفعة (حظ) نحو كونه بدون ثمن مثله
~~; لأنه مظنة الربح (فإن أبى) مضارب أخذه بالشفعة (أخذ بها) أي: الشفعة (رب
~~المال) ; لأن مال المضاربة ملكه، والشركة حقيقة له ولا ينفذ
# PageV02P351
# عفو مضارب عنها. لأن الملك لغيره كعبد مأذون وتثبت الشفعة لسيد على
~~مكاتبه ; لأن السيد لا يملك ما في يده ولا يزكيه، ولهذا جاز له الشراء منه
~~بخلاف عبد مأذون له ولم ير أحمد في أرض السواد شفعة. وكذا ما وقف من أرض
~~الشام ومصر وغيرهما. إلا أن يحكم ببيعهما حاكم أو يفعله الإمام أو نائبه
~~لمصلحة.
### | [باب الوديعة]
# من ودع الشيء إذا تركه لتركها عند المودع أو من الدعة فكأنها عنده غير
~~مبتذلة للانتفاع بها، أو من ودع إذا سكن واستقر ms1124 فكأنها ساكنة عند المودع.
# قال الأزهري: سميت وديعة بالهاء ; لأنهم ذهبوا بها إلى الأمانة وأجمعوا
~~على جواز الإيداع. لقوله تعالى: {فليؤد الذي ائتمن أمانته} [البقرة: 283]
~~وحديث أبي هريرة مرفوعا " «أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك» "
~~رواه أبو داود والترمذي وحسنه. ولحاجة الناس إليها. الوديعة شرعا (المال
~~المدفوع إلى من يحفظه بلا عوض) لحفظه فخرج الكلب والخمر ونحوهما. وما ألقته
~~نحو ريح من نحو ثوب إلى دار غيره. وما تعدى بأخذه، والعارية ونحوها والأجير
~~على حفظ مال (والإيداع توكيل) رب مال (في حفظه) تبرعا من الحافظ
~~(والاستيداع توكل في حفظه) أي: مال غيره (كذلك) أي: تبرعا (بغير تصرف) فيه،
~~(ويعتبر لها) أي الوديعة أي: لعقدها (أركان وكالة) أي: ما يعتبر فيها من
~~كون كل منهما جائز التصرف وتعيين وديع ونحوه ; لأنها نوع منها فتبطل بما
~~يبطلها إلا إذا عزله ولم يعلم بعزله. وإن عزل نفسه فهي أمانة بيده كثوب
~~أطارته الريح إلى داره يجب رده إلى مالكه. ويستحب قبولها لمن علم من نفسه
~~أنه ثقة قادر على حفظها. ويكره لغيره، (وهي) أي الوديعة (أمانة) بيد وديع
~~(لا تضمن بلا تعد ولا تفريط) ; لأنه تعالى سماها أمانة، والضمان ينافي
~~الأمانة (ولو تلفت من بين ماله) ولم يذهب معها شيء منه. لحديث عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا: " «من أودع وديعة فلا ضمان عليه» " رواه ابن ماجه
~~ولئلا يمتنع الناس من الدخول فيها مع مس الحاجة إليها. وما روي عن عمر "
~~أنه ضمن إنسانا وديعة ذهبت من بين ماله " محمول على التفريط.
# (ويلزمه) أي: الوديع (حفظها) أي: الوديعة (في حرز مثلها عرفا) لقوله
~~تعالى {: إن الله يأمركم أن تؤدوا الأمانات إلى أهلها} [النساء: 58] ، ولا
~~يمكن أداؤها بدون حفظها. ولأن المقصود من الإيداع الحفظ والاستيداع التزام
# PageV02P352
# ذلك. فإذا لم يحفظها لم يفعل ما التزمه (كحرز سرقة) أي: في كل مال بحسبه.
~~ويأتي في بابها (فإن عينه) أي: الحرز (ربها) أي: الوديعة. بأن قال: احفظها
~~بهذا البيت أو الحانوت (فأحرزها ms1125 بدونه) أي: دون المعين رتبة في الحفظ فضاعت
~~(ضمن) لمخالفته. ولأن بيوت الدار تختلف: فمنها ما هو أسهل نقبا ونحوه، (ولو
~~ردها إلى) الحرز (المعين) بعد ذلك وتلفت فيه فيضمنها لتعديه بوضعها في
~~الدون فلا تعود أمانة إلا بعقد جديد.
# (و) إن أحرزها (بمثله) أي: الحرز المعين في الحفظ (أو) أحرزها في حرز
~~(فوقه) أي: الحفظ منه. كما لو أودعه خاتما وقال له: البسه في خنصرك فلبسه
~~في بنصره (ولو لغير حاجة لا يضمن) الوديعة إن تلفت. لأن تعيين الحرز يقتضي
~~الإذن في مثله كمن اكترى أرضا لزرع بر له زرعها إياه ومثله ضررا واقتضى
~~الإذن فيما هو أحفظ من باب أولى. كزرع ما هو دون البر ضررا. ولا فرق بين
~~الجعل أولا في غير المعين وبين النقل إليه.
# قال الحارثي.
# وفي التلخيص: وأصحابنا لم يفرقوا بين تلفها بسبب النقل وبين تلفها بغيره.
~~وعندي إذا حصل التلف بسبب النقل كانهدام البيت المنقول إليه ضمن انتهى. وإن
~~كانت عين في بيت ربها وقال لآخر: احفظها في موضعها فنقلها منه بلا خوف
~~ضمنها ; لأنه ليس بوديع بل وكيل في حفظها فلا يخرجها من ملك صاحبها ولا من
~~موضع استأجره لها إلا إن خاف عليها فعليه إخراجها ; لأنه مأمور بحفظها وقد
~~تعين حفظها في إخراجها ويعلم منه أنه لو حضر ربها في هذه الحال لأخرجها
~~وكالمستودع إذا خاف عليها (، وإن نهاه) ربها (عن إخراجها) من مكان عينه
~~لحفظها (فأخرجها) وديع منه (لغشيان) أي: وجود (شيء الغالب منه الهلاك)
~~كحريق ونهب فتلفت (لم يضمن) ما تلف بنقلها (إن وضعها في حرز مثلها أو فوقه)
~~لتعين نقلها ; لأن في تركها تضييعا لها، (فإن تعذر) عليه مثل حرزها الأول
~~وفوقه (فأحرزها في دونه) في الحفظ فتلفت به (لم يضمن) ; لأنه أحفظ لها من
~~تركها بمكانها وليس في وسعه إذن سواه (وإن تركها إذن) بمكانها مع غشيان ما
~~الغالب معه الهلاك فتلفت ضمن لتفريطه ويحرم (أو أخرجها) من حرز نهاه مالكها
~~عن إخراجها منه (لغير خوف فتلفت) ms1126 بالأمر المخوف أو غيره (ضمن) ، سواء
~~أخرجها إلى مثله أو أحرز منه لمخالفة ربها بلا حاجة ويحرم، (فإن قال) له
~~مالكها: (لا تخرجها وإن خفت عليها فحصل خوف وأخرجها) خوفا عليها (أو لا)
~~أي: لو لم
# PageV02P353
# يخرجها مع الخوف (فتلفت) مع إخراجها أو تركه (لم يضمنها) ; لأنه إن تركها
~~فهو ممتثل أمر صاحبها لنهيه عن إخراجها مع الخوف كما لو أمره بإتلافها، وإن
~~أخرجها فقد زاده خيرا وحفظا كما لو قال له: أتلفها فلم يتلفها حتى تلفت،
~~وإن أخرجها بلا خوف فتلفت ضمن كما تقدم.
# (وإن لم يعلف) وديع (بهيمة) أو يسقها (حتى ماتت) جوعا أو عطشا (ضمنها) ;
~~لأن علفها وسقيها من كمال الحفظ الذي التزمه بالاستيداع بل هو الحفظ بعينه،
~~إذ الحيوان لا يبقى عادة بدونهما ويلزمانه، و (لا) يضمن (إن نهاه مالك) عن
~~علفها وسقيها فتركها حتى ماتت لامتثاله كما لو أمره بقتلها فقتلها، (ويحرم)
~~ترك علفها وسقيها مطلقا لحرمتها في نفسها فيجب إحياؤها لحق الله تعالى،
~~(وإن أمره به) أي: أمر ربها الوديع بعلفها (لزمه) لما سبق ; ولأنه أخذها من
~~مالكها عليه.
# (و) إن قال رب وديعة لوديع (اتركها في جيبك فتركها في يده أو في كمه) ضمن
~~; لأن الجيب أحرز لأنه قد ينسى فيسقط الشيء من يده أو كمه (أو) قال له:
~~اتركها (في كمك فتركها في يده أو عكسه) بأن قال له: اتركها في يدك فتركها
~~في كمه ضمن ; لأن سقوط الشيء من اليد مع النسيان أكثر من سقوطه من الكم
~~وتسلط الطرار بالبط على الكم بخلاف اليد فكل منهما أدنى من الآخر حفظا من
~~وجه، (أو أخذها) أي: الوديعة (بسوقه وأمر) بالبناء للمجهول أي: أمره مالكها
~~(بحفظها في بيته فتركها إلى حين مضيه) أي: فوق ما يمكنه أن يمضي فيه
~~(فتلفت) قبل مضيه بها إلى بيته ضمن ; لأن البيت أحفظ وفي تركها إلى مضيه
~~تفريط (أو قال) له ربها (: احفظها في هذا البيت ولا تدخله أحدا فخالف)
~~وأدخله غيره (فتلفت بحرق أو نحوه) كنهب ms1127 (أو سرقة ولو من غير داخل) إلى
~~البيت (ضمن) ; لأن الداخل ربما شاهدها في دخوله وعلم موضعها وطريق الوصول
~~إليها فسرقها أو دل عليها وقد خالف مالكها بإدخاله أشبه ما لو نهاه عن
~~إخراجها فأخرجها لغير حاجة و (لا) يضمن (إن قال) له ربها (: اتركها في كمك
~~أو) في (يدك فتركها في جيبه) لأنه أحرز. فإن كان واسعا غير مزرور ضمن. ذكره
~~المجد في شرحه. وكذا لو أمره بحفظها ولم يعين حرزا فتركها في جيبه الضيق
~~الفم أو المزرور أو شدها في كمه أو على عضده من جانب الجيب أو غيره، أو
~~تركها في كمه بلا شد وهي ثقيلة يشعر بها، أو تركها في وسطه وشد عليها
~~سراويله، (أو ألقاها) وديع (عند هجوم ناهب ونحوه) كقاطع طريق (إخفاء لها)
~~فلا يضمن ; لأنه
# PageV02P354
# عادة الناس في حفظ أموالهم، وإن أمره بحفظها وأطلق فشدها على وسطه فهو
~~أحرز لها. وكذا إن تركها ببيته في حرزها. وإن أمره بحفظها في صندوق وقال:
~~لا تقفل عليها ولا تنم فوقها فخالفه في ذلك. أو قال: لا تقفل عليها إلا
~~قفلا واحدا فجعل عليها قفلين، فلا ضمان عليه ذكره القاضي
# . (وإن قال مودع خاتم) لوديع: (اجعله في البنصر فجعله في الخنصر) بكسر
~~الصاد فيهما فضاع (ضمنه لا عكسه) بأن قال: اجعله في الخنصر فجعله في البنصر
~~فلا يضمنه لأنها أغلظ، فهي أحرز (إلا إن انكسر) الخاتم (لغلظها) أي: البنصر
~~فيضمنه ; لأنه أتلفه بما لم يؤذن فيه مالكه. فإن جعله في الوسطى وأمكن
~~إدخاله في جميعها فضاع لم يضمنه. وإن لم يدخل في جميعها فجعله في بعضها
~~ضمن، لأنه أدنى من المأمور به
# (وإن دفعها) أي: دفع مستودع الوديعة (إلى من يحفظ ماله) أي: المستودع
~~(عادة كزوجته وعبده ونحوهما) كخازنه فتلفت لم يضمن ; لأنه مأذون فيه عادة
~~أشبه ما لو سلم الماشية إلى الراعي (أو) دفعها (لعذر) كمن حضره الموت أو
~~أراد السفر. وليس أحفظ لها (إلى أجنبي) ثقة (أو) حاكم فتلفت (لم يضمن) ;
~~لأنه لم يتعد ms1128 ولم يفرط (وإلا) يكن له عذر حين دفعها إلى الأجنبي (ضمن)
~~لتعديه ; لأنه ليس له أن يودع بلا عذر (ولمالك) الوديعة إذن (مطالبة
~~الأجنبي أيضا) ببدل الوديعة ; لأنه قبض ما ليس له قبضه أشبه المودع من
~~الغاصب، (وعليه) أي الأجنبي (القرار) أي: قرار الضمان (إن علم) الحال
~~لتعديه فإن لم يعلم فعلى وديع أول، لأنه غيره
# . (وإن دل) مودع بفتح الدال (لصا) على وديعة فسرقها (ضمنا) أي: المودع
~~واللص. أما المودع فلمنافاة دلالته للحفظ المأمور به أشبه ما لو دفعها
~~لغيره. وأما اللص فلأنه المتلف لها (وعلى اللص القرار) لمباشرته.
# (ومن أراد سفرا) وبيده وديعة (أو) لم يرد سفرا، بل (خاف عليها عنده) من
~~نهب أو غرق ونحوهما (ردها إلى مالكها أو) إلى (من يحفظ ماله) أي: مال
~~مالكها (عادة) كزوجته وعبده (أو) إلى (وكيله) أي: وكيل مالكها (في قبضها إن
~~كان) ; لأن فيه تخلصا له من دركها وإيصالا للحق إلى مستحقه، فإن دفعها إلى
~~حاكم إذن ضمن لأنه لا ولاية له على رشيد حاضر. وعليه مؤنة ردها لتعديه،
~~(ولا يسافر) الوديع (بها) مع حضور مالكها أو من يحفظ ماله أو وكيله. بدون
~~إذن ربها (وإن لم يخف عليها) في السفر، (أو كان) السفر (أحفظ لها) فيضمن
~~لتفريطه ; لأنه يفوت
# PageV02P355
# على مالكها إمكان استرجاعها ويخاطر بها. لحديث " «إن المسافر وماله لعلى
~~فلت إلا ما وقى الله» أي: على هلاك هذا ما قواه في المغني قال في الإنصاف:
~~وهو ظاهر كلامه في الهداية والمذهب والمستوعب والخلاصة والمحرر والرعايتين
~~والحاوي الصغير والوجيز الفائق وغيرهم. وهو الصواب. وقال (المنقح) في
~~التنقيح بعد أن قدم معنى ما سبق: (والمذهب بلى) أي: له السفر بها (والحالة
~~هذه) أي: إن لم يخف عليها في السفر أو كان أحفظ لها (ونص عليه) أي: على أن
~~له السفر بها (مع حضوره) أي: مالكها (انتهى) ، فلا يضمنها إن تلفت معه،
~~سواء كان به ضرورة إلى السفر أو لا ; لأنه نقله إلى موضع مأمون كما لو
~~نقلها في البلد. ومحله ms1129 إن لم ينهه عنه كما في الفروع.
# وفي المبهج والموجز والغالب السلامة. وله ما أنفق بنية الرجوع قاله
~~القاضي.
# وفي الفروع. ويتوجه كنظائره (فإن لم يجده) أي: يجد الوديع مالكها، وقد
~~أراد السفر (ولا) وجد (وكيله) قلت: ولا من يحفظ ماله عادة (حملها معه) على
~~القولين (إن كان) السفر (أحفظ) لها (ولم ينهه) مالكها عنه ; لأنه موضع
~~حاجة. فإن تلفت لم يضمنها، فإن نهاه عنه مالكها لم يسافر بها ويضمن إن فعل
~~إلا لعذر كجلاء أهل البلد أو هجوم عدو أو حرق أو غرق فلا ضمان. ويجب الضمان
~~بالترك (وإلا) يكن السفر أحفظ، ولو استويا أو نهاه المالك عنه (دفعها
~~لحاكم) لقيامه مقام صاحبها عند غيبته، (فإن تعذر) دفعها لحاكم (فلثقة كمن)
~~أي: كمودع (حضره الموت) ; لأن كلا من السفر والموت سبب لخروج الوديعة عن
~~يده.
# وروي «أنه صلى الله عليه وسلم كان عنده ودائع فلما أراد الهجرة أودعها
~~عند أم أيمن وأمر عليا أن يردها إلى أهلها» (أو دفنها وأعلم) بها (ساكنا
~~ثقة) لحصول الحفظ بذلك، (فإن لم يعلمه) فضاعت (ضمنها) أي المودع لتفريطه ;
~~لأنه قد يموت في سفره فلا تصل إلى صاحبها وربما نسي موضعها أو أصابتها آفة
~~وكذا إن أعلم المودع بها غير ثقة لأنه ربما أخذها أو دل عليها أو أعلم بها
~~غير ساكن في الدار لأنه لم يودعه إياها ولا يمكنه حفظها (ولا يضمن مسافر
~~أودع) وديعة في سفره (فسافر بها فتلفت بالسفر) ; لأن إيداعه في هذه الحالة
~~يقتضي الإذن في السفر بها
# (وإن تعدى) وديع في وديعة كأن كانت دابة (فركبها لا لسقيها) أو علفها،
~~وله الاستعانة بالأجانب في ذلك وفي الحمل والنقل (أو) كانت ثيابا ف (لبسها
~~لا لخوف) عليها (من عث) بضم العين المهملة جمع عثة: سوسة تلحس الصوف
# PageV02P356
# (ونحوه) كافتراش فرش لا لخوف من عث وكاستعمال آلة صناعة من خشب لا لخوف
~~من الأرضة (ويضمن) مودع ثياب نقصها بعث (إن لم ينشرها) لتفريطه (أو أخرج
~~الدراهم) أو الدنانير المودعة (لينفقها أو ms1130 لينظر إليها ثم ردها) إلى وعائها
~~ولو بنية الأمانة (أو كسر ختمها أو حل كيسها) بلا إخراج ضمنها لهتكه الحرز
~~بتعديه (أو جحدها) أي: الوديعة مودع (ثم أقر بها) ضمنها ; لأنه بجحده خرج
~~عن الاستئمان فيها فلم يزل عنه الضمان بإقراره بها لعدوان يده (أو خلطها)
~~أي: الوديعة بما لا تتميز عنه ضمنها ; لأنه صيرها في حكم التالف وفوت على
~~نفسه ردها أشبه ما لو ألقاها في لجة بحر. وسواء كان الخلط بمال غيره وسواء
~~كان بنظيرها أو أجود أو أدنى منها و (لا) يضمنها إن خلط (بمتميز) كدراهم
~~بدنانير ; لأنه لا يعجز به عن ردها أشبه ما لو تركها بصندوق فيه أكياس له،
~~(ولو) كان التعدي أو الجحد أو الخلط بما لا تتميز عنه (في إحدى عينين) بأن
~~كانت الوديعة كيسين ففعل ذلك في أحدهما دون الآخر (بطلت) الأمانة (فيه) أي:
~~في الكيس مثلا الذي تعدى فيه دون الآخر، (ووجب ردها) أي: الوديعة حيث بطلت
~~(فورا) ; لأنها أمانة محضة وقد زالت بالتعدي (ولا تعود وديعة) بغير عقد
~~متجدد، (وصح) قول مالك لمودع (كلما خنت ثم عدت إلى الأمانة فأنت أمين) لصحة
~~تعليق الإيداع على الشرط كالوكالة وإن خلط إحدى وديعتي زيد بالأخرى بلا إذن
~~وتعذر التمييز فوجهان. ذكره في الرعاية، وإن اختلطت الوديعة بلا فعله ثم
~~ضاع البعض جعل من مال المودع في ظاهر كلامه. ذكره المجد في شرحه
# (وإن أخذ) مودع من دراهم مودعة (درهما ثم رده) بعينه (أو) رد (بدله
~~متميزا أو أذن) مالكها (في أخذه) أي: الدرهم (فرد) الآخذ (بدله بلا إذنه)
~~أي: المالك (فضاع الكل) أي: كل الدراهم المودعة (ضمنه) أي: الدرهم المأخوذ
~~المودع (وحده) لتعلق الضمان بالأخذ فلا يضمن غير ما أخذه كما لو تلف في يده
~~قبل رده (ما لم تكن) الدراهم (مختومة أو مشدودة أو) يكن (البدل غير متميز
~~فيضمن الجميع) لهتكه الحرز في الأوليين ولخلطه الوديعة بما لا تتميز منه في
~~الثالثة، (ويضمن) وديع (بخرق كيس) فيه وديعة (من فوق شد) ms1131 أي: رباط (أرشه)
~~أي: (الكيس فقط) أي: دون ما فيه لأنه لم يهتك حرزه.
# (و) يضمن بخرقه (من تحته) أي: الشد (أرشه وما فيه) إن ضاع لهتك الحرز،
~~ولا يضمن بمجرد نية التعدي بل
# PageV02P357
# لا بد من فعل أو قول
# . (ومن أودعه صغير وديعة لم يبرأ إلا بردها لوليه) في مال كدينه الذي له
~~عليه (ويضمنها) قابضها من الصغير (إن تلفت) لتعديه بأخذها (ما لم يكن)
~~الصغير (مأذونا له) في الإيداع (أو يخف) قابضها من الصغير (هلاكها معه) إن
~~تركها (كضائع وموجود في مهلكة فلا) ضمان عليه بأخذه لقصده به التخليص من
~~الهلاك فالحظ فيه لمالكه
# . (وما أودع أو أعير) بالبناء للمفعول أي: أودعه مالكه أو أعاره وهو جائز
~~التصرف (لصغير أو مجنون أو سفيه أو قن لم يضمن بتلف) في يد قابضه (ولو
~~بتفريط) لتفريط مالكه بدفعه إلى أحد هؤلاء (ويضمن ما أتلفه مكلف غير حر) ;
~~لأنه يصح استحفاظه ودخل فيه القن والمدبر والمكاتب وأم الولد والمعلق عتقه
~~بصفة (في رقبته) ; لأن إتلافه من جنايته، وأما إتلاف الصغير والمجنون
~~والسفيه لما أودعوه أو أعيروه فهدر ; لأن مالكه سلطهم على مال كما لو دفع
~~لصغير أو مجنون سكينا فوقع عليها فمات فإن ديته على عاقلة الدافع.
### | [فصل والمودع أمين]
# ; لأن الله تعالى سماها أمانة بقوله تعالى {: إن الله يأمركم أن تؤدوا
~~الأمانات إلى أهلها} [النساء: 58] (ويصدق بيمينه في رد) الوديعة إلى مالكها
~~أو من يحفظ ماله لأنه لا منفعة له في قبضها. أشبه الوكيل بلا جعل، (ولو)
~~ادعى الوديع الرد (على يد قنه) أي: قن مدعي الرد (أو زوجته أو خازنه) ;
~~لأنه لما كان له حفظها بنفسه وبمن يقوم مقامه كان له دفعها كذلك، وكذا لو
~~ادعى الرد لزوجة رب المال أو من يحفظ ماله عادة (أو) كانت دعوى الرد من
~~الوديع (بعد موت ربها إليه) فتقبل بيمينه كما لو كانت في حياته (و) يصدق
~~بيمينه (في قوله) لمالكها: (أذنت لي في دفعها إلى فلان وفعلت) أي: دفعتها
~~له مع ms1132 إنكار مالكها الإذن نصا لأنه ادعى دفعا يبرأ به من رد الوديعة. أشبه
~~ما لو ادعى الرد إلى مالكها. ولا يلزم المدعى عليه للمالك غير اليمين ما لم
~~يقر بالقبض، وكذا إن اعترف المالك بالإذن في الدفع له، وأنكر أن يكون دفع
~~له إن كان المدفوع إليه وديعا، وإن كان دائنا فقد تقدم في الضمان ما فيه.
~~وذكر الأزجي: إن رد إلى رسول موكل ومودع فأنكر الموكل ضمن لتعلق الدفع
~~بثالث. ويحتمل لا.
# (و) يصدق مودع بيمينه في دعوى (تلف) وديعة
# PageV02P358
# بسبب خفي كسرقة لتعذر إقامة البينة عليه ولئلا يمتنع الناس من قبول
~~الأمانات مع الحاجة إليه، وكذا إن لم يذكر سببا. و (لا) تقبل دعواه التلف
~~(بسبب ظاهر، كحريق ونحوه) كنهب جيش (إلا مع بينة تشهد بوجوده) أي: السبب ثم
~~يحلف أنها ضاعت به، فإن لم يقم بينة بالسبب الظاهر ضمن ; لأنه. لا تتعذر
~~إقامة البينة عليه.
# (و) يصدق مودع بيمينه في (عدم خيانة و) عدم (تفريط) لأنه أمين، والأصل
~~براءته
# . (وإن ادعى) مودع (ردها) أي الوديعة (لحاكم أو ورثة مالك) لم يقبل إلا
~~ببينة لأنهم لم يأتمنوه (أو) ادعى (ردا بعد مطله) أي تأخير دفعها إلى
~~مستحقه (بلا عذر أو) ادعى ردا بعد (منعه) منها لم يقبل إلا ببينة ; لأنه
~~صار كالغاصب.
# (أو) ادعى (ورثة) مودع (ردا) منهم أو من مورثهم (ولو لمالك لم يقبل) ذلك
~~(إلا ببينة) ; لأنهم غير مؤتمنين عليها من قبل مالكها، وكذا لو ادعاه
~~ملتقط، أو من أطارت الريح إلى داره ثوبا ونحوه فلا يقبل إلا ببينة.
# (وإن) أنكر مودع الوديعة ف (قال: لم تودعني ثم أقر) بالإيداع (أو ثبت)
~~عليه (ببينة فادعى ردا أو تلفا سابقين لجحوده لم يقبل) منه ذلك ; لأنه صار
~~ضامنا بجحوده معترفا على نفسه بالكذب المنافي للأمانة (ولو) أتى عليه
~~(ببينة) فلا تسمع لتكذيبه لها بجحوده (ويقبلان) أي: الرد والتلف إذا
~~ادعاهما (بها) أي بالبينة (بعده) أي: الجحود لعدم تكذيبه لها إذن. فإذا
~~شهدا برد أو تلف ولم يعينا ms1133 هل هو قبل جحوده أو بعده؟ لم يسقط الضمان ; لأن
~~وجوبه متحقق فلا ينتفي بأمر متردد فيه. ومتى ثبت التلف لم يسقط عنه الضمان
~~حيث كان بعد الجحود كالغاصب.
# (وإن قال) مدعى عليه بوديعة لمدعيها: (ما لك عندي شيء) . أو لا حق لك
~~قبلي ونحوه. ثم أقر بها وادعى تلفا، أو ردا (قبلا) منه بيمينه لأنه ليس
~~بمناف لجوابه لجواز أن يكون أودعه ثم تلف عنده بلا تفريط، أو ردها فلا يكون
~~له عنده شيء. و (لا) تقبل منه دعوى (وقوعهما) أي: الرد أو التلف (بعد
~~إنكاره) لاستقرار الضمان بالجحود فيشبه الغاصب ويأتي في الإقرار ولو أقر
~~بوديعة، ثم ادعى ظن بقائها
# . (وإن تلفت) الوديعة (عند وارث) وديع (قبل إمكان رد) ها إلى ربها لنحو
~~جهل بها أو به (لم يضمنها) إذا لم يفرط لأنه معذور (وإلا) بأن تلفت بعد
~~إمكان ردها (ضمن) لتأخر ردها مع إمكانه مع حصولها بيده بلا إيداع، كمن
~~أطارت الريح إلى داره ثوبا ونحوه، وبخلاف عبد وحيوان دخل داره وعليه أن
# PageV02P359
# يخرجه ليذهب كما جاء ; لأن يده لم تثبت عليهما. ذكره ابن عقيل، واقتصر
~~عليه في القواعد
# (ومن أخر ردها) أي: الوديعة (أو) أخر (مالا أمر بدفعه بعد طلب) من
~~مستحقها (بلا عذر) في تأخير (ضمن) ما تلف منهما لأنه فعل محرما بإمساكه مال
~~غيره بلا إذنه، أشبه الغاصب (ويمهل) من طولب بوديعة أو بمال أمر بدفعه إلى
~~مستحقه (لأكل ونوم وهضم طعام ونحوه) كصلاة وطهارة (بقدره) أي: المذكور. فلا
~~يضمن إن تلفت زمن عذره، لعدم عدوانه. وإن أمره بالرد إلى وكيله فتمكن وأبى
~~ضمنها. ولو لم يطلبها وكيله. وإن طلبها في وقت لا يمكن دفعها لبعدها أو
~~مخافة في طريقها، أو عجز عن حملها ونحوه. . لم يكن متعديا بترك تسليمها.
~~لأن الله تعالى لا يكلف نفسا إلا وسعها. وإن تلفت لم يضمنها لعدم عدوانه.
~~وليس على وديع مؤنة حملها وردها لمالكها، قلت أو كثرت. ومن استأمنه أمير
~~على مال فخشى من حاشيته إن منعهم ms1134 من عادتهم المتقدمة لزمه فعل ما يمكنه وهو
~~أصلح للأمير من توليه غيره فيرتع معهم. لا سيما وللآخذ شبهة، ذكره الشيخ
~~تقي الدين، وتثبت وديعة بإقرار وديع، أو ببينة، أو بإقرار ورثته بعده
# (ويعمل) وارث وجوبا (بخط مورثه على كيس ونحوه) كصندوق أو كتاب (هذا
~~وديعة، أو) هذا (لفلان) نصا و (ويعمل بخط مورثه) بدين عليه (وجوبا) فيجب
~~دفعه إلى من هو مكتوب باسمه (أو) بدين (له على فلان) فيعمل بخط أبيه فيه
~~(و) يجوز له أن (يحلف) إذا أقام به شاهدا، إذا علم من مورثه الصدق
~~والأمانة، وأنه لا يكتب إلا حقا. فيجوز أن يحلف على ما لا تجوز الشهادة به
# . (وإن ادعاها) أي: الوديعة (اثنان فأقر) الوديع (لأحدهما) بها (ف) هي
~~(له) أي: للمقر له (بيمينه) ; لأن اليد كانت للمودع. وقد نقلها إلى المدعي،
~~فصارت اليد له. فقبل قوله بيمينه. فلو قال الوديع: أودعنيها الميت، وقال هي
~~لفلان فقال ورثته: بل هي له، فقول وديع مع يمينه. أفتى به الشيخ تقي الدين
~~(ويحلف) المودع (للآخر) الذي أنكره لأنه منكر لدعواه وتكون يمينه على نفي
~~العلم. قاله في المبدع. فإن حلف انقطعت خصومته معه، وإلا غرم له بدلها لأنه
~~فوتها عليه. وكذا لو أقر له بعد أن أقر بها للأول فيسلمها للأول ويغرم
~~قيمتها للثاني نصا، (و) إن أقر بها (لهما ف) هي (لهما) كما لو كانت
~~بأيديهما وتداعياها (ويحلف لكل منهما) يمينا على نصفها. فإن نكل عن اليمين
~~لزمه عوضها،
# PageV02P360
# يقتسمانه. وإن نكل عن اليمين لأحدهما دون الآخر لزمه لمن نكل عن اليمين
~~له عوض نصفها (وإن قال) جوابا لدعواهما (لا أعرف صاحبها) منكما (وصدقاه)
~~على عدم معرفة صاحبها (أو سكتا فلا يمين) عليه ; لأنه لا اختلاف، وتسلم
~~لأحدهما بقرعة مع يمينه (وإن كذباه) فقالا: بل تعرف أينا صاحبها، (حلف)
~~لهما (يمينا واحدة أنه لا يعلمه) ; لأنه منكر، وكذا إن كذبه أحدهما، فإن
~~نكل قضى عليه بالنكول فتؤخذ منه القيمة والعين، فيقترعان عليهما أو يتفقان.
~~هذه طريقة صاحب ms1135 المحرر وجماعة وقدمها الحارثي، (ويقرع بينهما في الحالتين)
~~أي: حالة ما إذا صدقاه وحالة ما إذا كذباه وحلف، (فمن قرع) أي: خرجت له
~~القرعة (حلف) أنها له لاحتمال عدمه (وأخذها) بمقتضى القرعة، وكذا حكم عارية
~~ورهن ومبيع مردود بعيب أو خيار أو غيرهما. ويأتي بأوضح من هذا في باب
~~الدعاوى والبينات
# (وإن أودعاه) أي: أودع اثنان واحدا (مكيلا أو موزونا ينقسم) إجبارا (فطلب
~~أحدهما نصيبه لغيبة شريكه أو) مع حضوره (وامتناعه) من أخذ نصيبه ومن الإذن
~~لشريكه في أخذ نصيبه (سلم إليه) أي: الطالب نصيبه وجوبا. لأنه حق مشترك
~~يمكن فيه تمييز نصيب أحد الشريكين من نصيب الآخر بغير غبن ولا ضرر. أشبه ما
~~لو كان متميزا. وقال القاضي: لا يجوز ذلك إلا بإذن حاكم، وهو مقتضى كلامهم
~~في باب القسمة. لأنه يحتاج إلى قسمة ويفتقر إلى حكم أو اتفاق. فإن كان
~~المشترك غير مكيل وموزون، أو كان كذلك، لكن لا ينقسم لصناعة فيه كآنية نحاس
~~ونحوها وحلي مباح أو مختلف الأجزاء ونحوه لم يسلم إليه إلا بإذن شريكه أو
~~حاكم. ; لأن قسمته لا يؤمن عليها الحيف لافتقارها إلى التقويم وهو ظن
~~وتخمين
# (ولمودع ومضارب ومرتهن ومستأجر) قلت: ومثلهم العدل بيده الرهن والأجير
~~على حفظ عين والوكيل فيه والمستعير والمجاعل على عملها (إن غصبت العين) أي
~~الوديعة أو مال المضاربة أو الرهن أو المستأجرة (المطالبة بها) من غاصبها.
~~لأنها من جملة حفظها المأمور به (ولا يضمن مودع أكره على دفعها) أي الوديعة
~~(لغير ربها) كما لو أخذها منه قهرا. لأن الإكراه عذر يبيح له دفعها. وإن
~~صادره سلطان لم يضمن. قاله أبو الخطاب. وضمنه أبو الوفاء إن فرط.
# وفي فتاوى ابن الزاغوني: من صادره سلطان ونادى بتهديد من له عنده وديعة
~~ونحوها ولم يحملها إن لم يعينه أو عينه وهدده ولم ينله
# PageV02P361
# بعذاب أثم وضمن وإلا فلا. ذكره في الفروع، (فإن طلب يمينه) أي المستودع
~~أن لا وديعة لفلان عنده (ولم يجد بدا) من الحلف لتغلب الطالب عليه بسلطنة
~~أو ms1136 تلصص ولا يمكنه الخلاص منه إلا بالحلف، (حلف متأولا) ولم يحنث لتأوله،
~~(فإن لم يحلف حتى أخذت) منه (ضمنها) لتفريطه بترك الحلف، كما لو سلمها إلى
~~غير ربها ظانا أنه هو فتبين خطؤه، (ويأثم إن) حلف و (لم يتأول) لكذبه (وهو)
~~أي: إثم حلفه بدون تأويل (دون إثم إقراره بها) لأن حفظ مال الغير عن الضياع
~~آكد من بر اليمين، (ويكفر) كفارة يمين وجوبا إن حنث ولم يتأول، وإن أكره
~~على اليمين بالطلاق. فقال أبو الخطاب: لا تنعقد كما لو أكره على إيقاع
~~الطلاق وتقدم في المضاربة: لو مات وعنده وديعة وجهلت في ماله ولم يعلم
~~بقاؤها، فإن ربها يكون غريما بها.
### | [باب إحياء الموات]
# قال في القاموس: الموات: كغراب الموت. وكسحاب: ما لا روح فيه، وأرض لا
~~مالك لها، والموتان بالتحريك خلاف الحيوان، أو أرض لم تحي بعد، وبالضم موت
~~يقع بالماشية، ويفتح.
# وفي المغني: الموات هو الأرض الخراب الدارسة وتسمى ميتة ومواتا وموتى
~~بفتح الميم والواو. والموتان بضم الميم وسكون الواو: الموت الذريع، ورجل
~~موتان القلب بفتح الميم وسكون الواو يعني عمي القلب لا يفهم. (و) الموات
~~اصطلاحا: (هي الأرض المنفكة عن الاختصاصات وملك معصوم) ويأتي محترزه.
~~والأصل في إحيائه: حديث جابر مرفوعا " «من أحيا أرضا ميتة فهي له» " قال
~~الترمذي حسن صحيح. وعن سعيد بن زيد مرفوعا «من أحيا أرضا ميتة فهي له، وليس
~~لعرق ظالم حق» " حسنه الترمذي. وروى مالك في موطئه وأبو داود في سننه عن
~~عائشة مثله. قال ابن عبد البر: وهو مسند صحيح متلقى بالقبول عن فقهاء
~~المدينة وغيرهم. قال في المغني: وعامة فقهاء الأمصار على أن الموات يملك
~~بالإحياء، وإن اختلفوا في شروطه (فيملك بإحياء كل ما) أي موات (لم يجر عليه
~~ملك لأحد، ولم يوجد فيه أثر عمارة) قال في المغني: بغير خلاف نعلمه بين
~~القائلين بالإحياء انتهى للأخبار السابقة.
# (وإن ملكه) أي: الخراب (من له حرمة) من مسلم أو ذمي أو مستأمن (أو
# PageV02P362
# شك) بالبناء للمفعول (فيه) بأن علم أنه ms1137 كان له مالك وشك في حاله هل هو
~~محترم أو لا؟ (فإن وجد) مالكه (أو) وجد (أحد من ورثته لم يملك بإحياء) حكاه
~~ابن عبد البر إجماعا. والمراد في غير ما ملك بالإحياء (وكذا إن جهل) مالكه
~~بأن لم تعلم عينه مع العلم بجريان الملك عليه لذي حرمة. فلا يملك بالإحياء
~~نصا. لمفهوم حديث عائشة " «من أحيا أرضا ليست لأحد» ولأنه مملوك فلا يملك
~~بإحياء، كما لو كان مالكه معينا (وإن علم) مالكه وموته (ولم يعقب) أي: لم
~~يكن له ورثة لم يملك بإحياء، و (أقطعه الإمام) لمن شاء. لأنه فيء
# (وإن ملك بإحياء ثم ترك حتى دثر وعاد مواتا لم يملك بإحياء إن كان
~~لمعصوم) لمفهوم حديث «: من أحيا أرضا ميتة ليست لأحد» " وهو مقيد لحديث «من
~~أحيا أرضا ميتة فهي له» ولأن ملك المحيي أولا لم يزل عنها بالترك كسائر
~~الأملاك
# . (وإن علم ملكه لمعين غير معصوم) ، وهو الكافر الذي لا أمان له (فإن)
~~كان (أحياه بدار حرب واندرس كان) ذلك (كموات أصلي) ملكه من أحياه، ; لأن
~~ملك من لا عصمة له كعدمه (وإن) لم يكن به أثر ملك، ولكن (تردد في جريان
~~الملك عليه) ملك بإحياء. لأن الأصل عدم جريان الملك فيه (أو كان به أثر ملك
~~غير جاهلي كالخرب) بفتح الخاء وكسر الراء والعكس، وكلاهما جمع خربة بسكون
~~الراء، وهي ما تهدم من البنيان (التي ذهبت أنهارها واندرست آثارها ولم يعلم
~~لها مالك) الآن، ملك بإحياء للخبر، سواء كانت بدار الإسلام أو الحرب. وصحح
~~الحارثي وتبعه في الإنصاف التفرقة بينهما وتبعهما في الإقناع، (أو) كان به
~~أثر ملك (جاهلي قديم أو) أثر ملك جاهلي (قريب) (ملك بإحياء) ; لأن أثر
~~الملك الذي به لا حرمة له. والجاهلي القديم كديار عاد وثمود وآثار الروم.
# وفي الحديث «عادي الأرض لله ولرسوله ثم هو بعد لكم» رواه سعيد في سننه
~~وأبو عبيد في الأموال
# (ومن أحيا) مما يجوز إحياؤه (ولو) كان الإحياء (بلا إذن الإمام أو) كان
~~المحيي (ذميا مواتا ms1138 سوى موات الحرم وعرفات، و) سوى (ما أحياه مسلم من أرض
~~كفار صولحوا على أنها) أي: الأرض (لهم ولنا الخراج عنها، و) سوى (ما قرب من
~~العامر) عرفا (وتعلق بمصالحه كطرقه وفنائه ومسيل مائه ومرعاه ومحتطبه
~~وحريمه ونحو ذلك) كمدفن موتاه ومطرح ترابه (ملكه) جواب " من "، أما كون
~~الإحياء لا يفتقر إلى إذن الإمام فلعموم الحديث، ولأن
# PageV02P363
# الموات عين مباحة فلم يفتقر تملكها إلى إذن الإمام، كأخذ المباح. وأما
~~كون الذمي فيه كالمسلم فلعموم الخبر، ولأنه من أهل دار الإسلام فملك
~~بالإحياء كالشراء وكتملكه مباحاتها من حشيش وحطب وغيرهما. وأما منع الإحياء
~~في موات الحرم وعرفات، فلما فيه من التضييق على الحجاج واختصاصه بما يستوي
~~فيه الناس. وأما منع المسلم من الإحياء بأرض كفار صولحوا على أنها لهم
~~فلأنهم صولحوا في بلادهم فلا يجوز التعرض لشيء منها عامرا كان أو مواتا
~~لتبعية الموات للبلد، بخلاف دار الحرب فإنها على أصل الإباحة. وأما منع
~~الإحياء فيما قرب من العامر وتعلق بمصالحه فلمفهوم حديث «من أحيا أرضا ميتة
~~في غير حق مسلم فهي له» ولأنه تابع للملوك فأعطي حكمه ويملكه محيه (بما فيه
~~من معدن جامد) باطن (كذهب وفضة وحديد) ونحاس ورصاص (و) من معدن جامد (ظاهر
~~كجص وكحل) وكبريت وزرنيخ، لأنه من أجزاء الأرض فتبعها في الملك كما لو
~~اشتراها، بخلاف الركاز ; لأنه مودع فيها للنقل وليس من أجزائها. وهذا في
~~المعدن الظاهر إذا ظهر بإظهاره أو حفره. وأما ما كان ظاهرا فيها قبل
~~إحيائها فلا يملك ; لأنه قطع لنفع كان واصلا للمسلمين، بخلاف ما ظهر
~~بإظهاره فلم يقطع عنهم شيئا (وعلى ذمي خراج ما أحيا من موات عنوة) ; لأنها
~~للمسلمين فلا تقر في يد غيرهم بدون خراج. وأما غير العنوة كأرض الصلح وما
~~أسلم أهله عليه فالذمي فيه كالمسلم
# . (ويملك بإحياء ويقطع) ببناء الفعلين للمفعول (ما قرب من الساحل مما إذا
~~حصل فيه الماء صار ملحا) ; لأنه لا تضييق في تمهيده وفتح قناة إليه تصب
~~الماء فيه ليتهيأ للانتفاع به ms1139
# . (أو) أي: ويملك بإحياء ما قرب (من العامر ولم يتعلق بمصالحه) لعموم «من
~~أحيا أرضا ميتة فهي له» " «ولأنه صلى الله عليه وسلم أقطع بلال بن الحارث
~~المزني العقيق» وهو يعلم أنه بين عمارة المدينة.
# و (لا) تملك ولا تقطع (معادن منفردة) ، أما الظاهرة وهي التي يتوصل إلى
~~ما فيها بلا مؤنة كمقاطع الطين والملح والكحل فلأن فيه ضررا بالمسلمين
~~وتضييقا عليهم، وأما الباطنة التي يحتاج في إخراجها إلى حفر ومؤنة كمعدن
~~الجواهر فبالقياس عليها
# (ولا يملك ما) أي: مكان (نضب) أي غار (ماؤه) من الجزائر ; لأن فيه ضررا،
~~وهو أن الماء يرجع إلى ذلك المكان. فإذا وجده مبنيا رجع إلى الجانب الآخر
~~فأضر بأهله، ولأن الجزائر منبت الكلإ والحطب، فجرت مجرى المعادن
# PageV02P364
# الظاهرة. وما روي عن عمر " أنه أباح الجزائر " أي: ما نبت فيها. وإن غلب
~~الماء على ملك إنسان ثم نضب عنه فله أخذه. ولا يزول ملكه بغلبة الماء عليه.
~~وإن جعل ما نضب ماؤه مزرعة فهو أحق به من غيره لتحجره.
# (وإن ظهر فيما أحيا) من موات (عين ماء أو معدن جار) أي: كلما أخذ منه شيء
~~خلفه غيره (كنفط وقار أو) ظهر فيه (كلأ أو شجر فهو أحق به) لحديث «من سبق
~~إلى ما لم يسبق إليه أحد فهو له» . رواه أبو داود. .
# وفي لفظ " فهو أحق به " (ولا يملكه) لحديث «الناس شركاء في ثلاث، في:
~~الماء والكلأ والنار» رواه الخلال وابن ماجه من حديث ابن عباس، وزاد " فيه
~~«وثمنه حرام» ولأنها ليست من أجزاء الأرض فلم تملك بملكها كالكنز
# . (وما فضل من مائه) الذي لم يحرزه (عن حاجته وحاجة عياله وماشيته وزرعه
~~يجب بذله لبهائم غيره وزرعه) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تمنعوا فضل الماء
~~لتمنعوا به الكلأ» " متفق عليه وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «:
~~من منع فضل مائه أو فضل كلئه منعه الله فضله يوم القيامة» رواه أحمد ولا
~~يتوعد على ما يحل (ما لم يجد) رب البهائم أو الزرع ms1140 ماء (مباحا) فيستغني به
~~فلا يجب البذل لعدم الحاجة إليه (أو يتضرر به) الباذل، فلا يلزمه دفعا
~~للضرر (أو يؤذيه) طالب الماء (بدخوله) في أرضه (أو) يكون (له فيه) أي:
~~البئر (ماء السماء فيخاف عطشا فلا بأس أن يمنعه) دفعا للأذى وحيث لزمه بذله
~~لم يلزمه مد حبل ودلو، لأنهما يتلفان بالاستعمال.
# (ومن حفر بئرا بموات للسابلة) أي: نفع المجتازين بها كمن بنى مسجدا
~~فالناس مشتركون في مائها والحافر لها كأحدهم (في سقي زرع وشرب) لعدم المخصص
~~(ومع ضيق) أي: تزاحم (بسقي آدمي) أو لا لحرمته (فحيوان) ; لأن له حرمة
~~(فزرع، و) إن حفرها في موات (ارتفاقا) بها (كالسفارة) والمنتجعين يحفرون
~~بئرا (لشربهم و) شرب (دوابهم فهم) أي: الحافرون لها (أحق بمائها) أي البئر
~~التي حفروها (وقاموا) عليها. ولا يملكونها لجزمهم بانتقالهم عنها وتركها
~~لمن ينزل منزلتهم، بخلاف المتملك (وعليهم) أي: الحافرين لها (بذل فاضل)
~~عنهم من مائها (لشارب فقط) أي: دون نحو زرع، (وبعد رحيلهم) أي: الحافرين
~~لها (تكون سابلة للمسلمين) لعدم أولوية أحد من غير الحافرين على غيره (فإن
~~عادوا) أي: الحافرون لها (كانوا أحق بها) من غيرهم ; لأنهم إنما حفروها
~~لأنفسهم. ومن عادتهم الرحيل والرجوع. فلا تزول أحقيتهم به وإن حفر بئرا
~~بموات (تملكا ف) هي (ملك لحافر) كما لو حفرها بملك الحي
# PageV02P365
### | [فصل وإحياء أرض موات يجوز بحائط منيع]
# سواء أرادها لبناء أو زرع أو حظيرة لغنم أو خشب أو غيرهما نصا. لحديث
~~جابر مرفوعا «من أحاط حائطا على أرض فهي له» رواه أحمد وأبو داود، ولهما عن
~~سمرة مرفوعا مثله ; ولأن الحائط حاجز منيع ولا اعتبار للقصد بدليل ما لو
~~أرادها حظيرة فبناها بجص وآجر وقسمها بيوتا، فإنه يملكها وقوله: " منيعا "
~~أي: يمنع من وراءه ولا يعتبر مع ذلك تسقيف ولا تركيب باب ; لأنه لم يذكر في
~~الخبر (أو) أي: ويحصل إحياؤها (بإجراء ماء) بأن يسوقه إليها من نهر أو بئر
~~(لا تزرع إلا به) أي: بالماء المسوق إليها (أو منع ماء لا تزرع معه) ms1141 كأرض
~~البطائح التي يفسدها غرقها بالماء لكثرته، فإحياؤها بسده عنها وجعلها بحيث
~~يمكن زرعها ; لأن بذلك يمكن الانتفاع بها فيما أراد من غير حاجة إلى تكرار
~~ذلك في كل عام (أو حفر بئر) أو نهر نصا. ويصل إلى ماء البئر. قال في
~~التلخيص وغيره: وإن خرج الماء استقر ملكه إلا أن يحتاج إلى طي، فتمام
~~الإحياء طيها (أو غرس شجر فيها) أي: الموات بأن كانت لا تصلح لغرس لكثرة
~~أحجارها ونحوها فينقيها ويغرسها ; لأنه يراد للبقاء كبناء الحائط. ولا يحصل
~~إحياء بحرث وزرع.
# (وبحفر بئر) بموات واستخراج مائها (يملك) حافر (حريمها وهو) أي: حريم
~~البئر (من كل جانب في قديمة) وتسمى العادية بتشديد الياء نسبة لعاد، ولم
~~يرد عادا بعينها، لكن لما كانت عاد في الزمن الأول وكانت لها آثار في الأرض
~~نسب إليها كل قديم (خمسون ذراعا و) الحريم (في) بئر (غيرها) أي القديمة
~~(خمسة وعشرون ذراعا) نصا. لحديث أبي عبيد في الأموال عن سعيد بن المسيب "
~~السنة في حريم القليب العادي خمسون ذراعا والبديء خمسة وعشرون "، وروى
~~الخلال والدارقطني نحوه مرفوعا. والبئر التي لها ماء ينتفع به الناس ليس
~~لأحد احتجازه كالمعادن الظاهرة
# . (وحريم عين وقناة) حفرتا بموات (خمسمائة ذراع و) حريم (نهر) بموات (من
~~جانبيه ما يحتاج إليه لطرح كرايته) أي: ما يلقى منه ليسرع جريه (وطريق
~~شاويه) أي قيمه. قال في شرحه: والكراية والشاوي لم أجد لهما أصلا في اللغة
~~بهذا المعنى، ولعلهما مولدتان من قبل أهل الشام (ونحوهما) أي: نحو مطرح
~~كرايته وطريق شاويه من مرافقه وما يستضر صاحبه بتملكه عليه، وإن كثر. قال
~~في الرعاية: وإن كان بجنبه مثناة لغيره
# PageV02P366
# ارتفق بها في ذلك ضرورة. وله عمل أحجار طحن على النهر ونحوه وموضع غرس
~~وزرع ونحوهما
# . (و) حريم (شجرة) غرست بموات (قدر مد أغصانها) حواليها. لحديث أبي داود
~~عن أبي سعيد قال «اختصم إلى النبي صلى الله عليه وسلم في حريم نخلة، فأمر
~~بجريدة من جرائدها فذرعت فكانت سبعة أذرع أو خمسة أذرع فقضى ms1142 بذلك»
# (و) حريم (أرض تزرع) من موات (ما) أي: محل (تحتاج) إليه (لسقيها وربط
~~دوابها وطرح سبخها ونحوه) من مرافق زراعها كمصرف مائها عند الاستغناء عنه.
# (و) حريم (دار من موات حولها مطرح تراب وكناسة وثلج وماء ميزاب وممر
~~لباب) ; لأن هذا كله من مرافق ساكنها (ولا حريم لدار محفوفة بملك) لغيره من
~~جوانبها ; لأن الحريم من المرافق ولا يرتفق بملك غيره (ويتصرف كل منهم) أي:
~~من أرباب الأملاك المتلاصقة (بحسب عادة) فإن تعداها منع (وإن وقع في) قدر
~~(الطريق نزاع وقت الإحياء فلها سبعة أذرع) للخبر (ولا تغير بعد وضعها) أي:
~~الطريق ; لأنها للمسلمين
# . (ومن تحجر مواتا بأن أدار حوله أحجارا) أو ترابا أو شوكا أو حائطا غير
~~منيع لم يملكه، (أو حفر بئرا لم يصل ماءها) لم يملكها نصا (أو سقى شجرا
~~مباحا) كالزيتون والخرنوب. قال في حاشية التنقيح: الصواب شفا بالشين
~~المعجمة وتشديد الفاء أي: قطع الأغصان الرديئة لتخلفها أغصان جيدة (وأصلحه
~~ولم يركبه) أي: يطعمه لم يملكه، فإن طعمه ملكه بذلك (ونحوه) بأن حرث الأرض
~~أو خندق حولها لم يملكها ; لأن المسافر قد ينزل منزلا ويحوط على رحله بنحو
~~ذلك (أو أقطعه) أي: أقطعه الإمام مواتا ليحييه (لم يملكه) قبل إحيائه ; لأن
~~الموات إنما يملك بالإحياء ولم يوجد. وعلم منه أن للإمام إقطاع الموات لمن
~~يحييه وأنه لا يملكه بالإقطاع بل بإحيائه (وهو) أي: من تحجر الموات أو حفر
~~البئر ولم يصل ماءها أو سقى الشجر المباح ولم يركبه ونحوه أو أقطعه (أحق
~~به) من غيره لحديث «من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو له» ".
# (و) كذا (وارثه) من بعده به أحق لحديث «من ترك حقا أو مالا فلورثته» ;
~~ولأنه حق للموروث فقام فيه وارثه مقامه كسائر حقوقه، (و) كذا (من ينقله)
~~المتحجر ونحوه والمقطع (إليه) أحق به ممن سواه ; لأنه أقامه مقامه فيه
# (وكذا من نزل عن أرض خراجية بيده لغيره أو عن وظيفة لأهل)
# PageV02P367
# فالمنزول له أحق بها من غيره فلا يتقرر ms1143 غيره أي: إذا كان النزول متوقفا
~~على الإمضاء لشرط واقف أو غيره، فالنزول إذا لم يتم فهو شبيه بالمتحجر إذ
~~المتحجر لا يتم ملكه إلا بالإحياء والنزول لا يتم إلا بالإمضاء، وحق
~~المنزول له قائم به يتوقف لزومه على الإمضاء. فإن وجد انبرم وتم النزول له
~~وإلا كان المنزول عنه للنازل ; لأنه لم يرغب عنه رغبة مطلقة بل مقيدة
~~بحصوله للمنزول له ولم يحصل وليس للناظر التقرير في مثل هذا إنما يقرر فيما
~~هو خال عن يد مستحق أو في يد من يملك انتزاعه منه لمقتضى شرعي. وأما إذا لم
~~يكن النزول مشروطا بالإمضاء وكان المنزول له أهلا فلا ريب أنه ينتقل إليه
~~عاجلا بقبوله، فلا يتوقف على تقرير ناظر ولا مراجعته ; إذ هو حق له نقله
~~إلى غيره وهو جائز التصرف في حقوقه قاله ابن أبي المجد (أو آثر شخصا بمكانه
~~في الجمعة) ، فالمؤثر بفتح المثلثة أحق به (وليس له) أي: لمن قلنا إنه أحق
~~بشيء من ذلك السابق (بيعه) ; لأنه لم يملكه كحق الشفعة قبل الأخذ، وكمن سبق
~~إلى مباح لكن النزول عنه بعوض لا على وجه البيع جائز كما ذكره ابن نصر الله
~~قياسا على الخلع (فإن طالت المدة) أي مدة التحجر ونحوه (عرفا ولم يتم
~~إحياؤه وحصل متشوق لإحيائه قيل له) أي: قال الإمام أو نائبه للمتحجر ونحوه:
~~(إما أن تحييه أو تتركه) لغيرك يحييه لتضييقه على الناس في حق مشترك بينهم.
~~أشبه من وقف في طريق ضيق (فإن طلب) المتحجر (المهلة لعذر أمهل ما يراه حاكم
~~من نحو شهر أو ثلاثة) ليحصل ما يحتاجه لإحيائها فإن لم يكن له عذر قيل له:
~~إما أن تعمر أو ترفع يدك، فإن لم يعمرها كان لغيره عمارتها (ولا يملك)
~~المتحجر (بإحياء غيره فيها) أي: مدة المهلة لأنه إحياء في حق غيره. أشبه
~~إحياء ما يتعلق به مصالح ملك غيره، ولأن حق المتحجر أسبق فكان أولى. فإن
~~أحياه غيره بعد مدة المهلة ملكه (وكذا لا يقرر) في أرض خراجية ms1144 أو وظيفة
~~منزول عنها لأهل (غير منزول له) لتعلق حقه بذلك، (و) كذا (لا) يجوز (لغير
~~المؤثر) بفتح المثلثة (أن يسبق) إلى المكان المؤثر به غيره لتعلق حق المؤثر
~~به
# وينقسم الإقطاع ثلاثة أقسام: إقطاع تمليك، وإقطاع استغلال، وإقطاع إرفاق.
~~وقسم القاضي الأول إلى: موات وعامر ومعادن، وجعل الثاني على ضربين: خراج
~~وعشر. وقد أشار المصنف إلى الأخير بقوله (: وللإمام إقطاع جلوس بطريق واسعة
~~ورحبة مسجد غير محوطة ما لم يضق على الناس) ; لأن له في
# PageV02P368
# ذلك اجتهادا من حيث إنه لا يجوز الجلوس إلا فيما لا يضر بالمارة فيها،
~~فله أن يجلس فيها من لا يرى أنه يضر بجلوسه (ولا يملكه مقطع) به (بل يكون
~~أحق به) أي: بالجلوس فيه من غيره ولا يزول حقه بنقل متاعه ولا لغيره الجلوس
~~فيه، بخلاف السابق إليها بلا إقطاع كما يأتي ; لأن استحقاقه لها يسبقه
~~إليها. فإذا انتقل عنها زال استحقاقه، وهنا استحقاقه بإقطاع الإمام له فلا
~~يزول (ما لم يعد الإمام في إقطاعه) فيقطع بعوده ; لأن له اجتهادا في قطعه
~~كما له اجتهاد في ابتدائه. فإن كانت رحبة المسجد محوطة لم يكن له إقطاع
~~الجلوس فيها ; لأنها من المسجد (وإن لم يقطع) الإمام الجلوس بطريق واسعة أو
~~رحبة مسجد غير محوطة، (فالسابق) إلى الجلوس فيها (أحق) به (ما لم ينقل
~~قماشه عنها) ; لحديث «من سبق إلى ما لم يسبق إليه مسلم فهو أحق به» ; ولأنه
~~ارتفاق بمباح بلا إضرار فلم يمنع منه كالاجتياز. فإن قام وترك متاعه لم يجز
~~لغيره إزالته، وإن نقل متاعه كان لغيره الجلوس فيه ولو لم يأت الليل ولا
~~يحتاج فيه إلى إذن إمام (فإن أطاله) أي: الجلوس بلا إقطاع (أزيل) لأنه يصير
~~كالتملك. ويختص بنفع يساويه غيره فيه (وله) أي: الجالس بطريق واسع ورحبة
~~مسجد غير محوطة بإقطاع أو غيره (أن يستظل بما لا يضر ككساء) لدعاء الحاجة
~~إليه (وإن سبق اثنان فأكثر إليه) أي المذكور من طريق أو رحبة (أو إلى خان
~~مسبل أو رباط ms1145 أو مدرسة أو خانكاه ولم يتوقف) الانتفاع (بها إلى تنزيل ناظر)
~~وضاق المكان عن انتفاع جميعهم (أقرع) لاستوائهم، والقرعة مميزة
# (والسابق إلى معدن أحق بما يناله) منه باطنا كان أو ظاهرا للخبر (ولا
~~يمنع إذا طال مقامه) للخبر (وإن سبق عدد) إلى معدن (وضاق المحل عن الآخذ
~~جملة أقرع) ; لأنه لا مرجح غيرها
# (والسابق إلى) أخذ (مباح كصيد وعنبر وحطب وثمر) ونحوه (ومنبوذ رغبة عنه)
~~كالنثار في الأعراس ونحوها، وما يتركه حصاد ونحوه من زرع وثمر رغبة عنه
~~وكسرة ولحم على شيء من عظم (أحق به) فيملكه بأخذه مسلما كان أو ذميا (ويقسم
~~بين عدد) أخذوه دفعة واحدة (بالسوية) لاستوائهم في السبب وإمكان القسمة
# (وللإمام لا غيره إقطاع غير موات تمليكا وانتفاعا للمصلحة) لفعل الخلفاء
~~الراشدين في سواد العراق. ومعنى الانتفاع أن ينتفع به بالزرع والإجارة
~~وغيرهما مع بقائه للمسلمين وهو إقطاع الاستغلال (و) أي: لإمام (حمي موات
~~لرعي دواب المسلمين التي يقوم بها ما لم يضيق) على الناس، لقول عمر
# PageV02P369
# المال مال الله والعباد عباد الله والله لولا ما أحمل عليه في سبيل الله
~~ما حميت من الأرض شبرا في شبر " قال مالك " بلغني أنه كان يحمل في كل عام
~~على أربعين ألفا من الظهر ".
# وروي أيضا أن عثمان حمى، واشتهر ولم ينكر. ولأن ما كان من مصالح المسلمين
~~تقوم فيه الأئمة مقامه صلى الله عليه وسلم وحديث «لا حمى إلا لله ولرسوله»
~~رواه أبو داود أجيب عنه: بأنه مخصوص بما يحميه الإمام لنفسه، وإن ضيق على
~~الناس حرم لعدم المصلحة فيه. والحمى المنع، يقال: حمى المكان إذا جعله حمى
~~لا يقرب. ولم يحم النبي صلى الله عليه وسلم لنفسه شيئا وإنما حمى للمسلمين
~~(وله) أي: الإمام إذا حمى محلا (نقض ما حماه) ; لأنه قد يرى المصلحة فيه
~~(أو) أي: وله نقض ما حماه (غيره من الأئمة) ; لأنه اجتهاد فله نقضه باجتهاد
~~آخر. فلو أحياه إنسان ملكه. قلت: وليس هذا من نقض الاجتهاد بالاجتهاد، بل
~~عمل بكل من الاجتهادين ms1146 في محله كالحادثة إذا حكم فيها قاض بحكم ثم وقعت مرة
~~أخرى وتغير اجتهاده كقضاء عمر في المشركة. و (لا) ينقض أحد (ما حماه النبي)
~~; لأن النص لا ينقض بالاجتهاد (ولا يملك) ما حماه رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم (بإحياء ولو لم يحتج إليه) ، وإن كان الحمى لكافة الناس تساوى فيه
~~جميعهم. فإن خص به المسلمون اشترك فيه غنيهم وفقيرهم ومنع منه أهل الذمة
~~وإن خص به الفقراء منع منه الأغنياء وأهل الذمة، ولا يجوز تخصيص الأغنياء
~~أو أهل الذمة. ولا يجوز لأحد أن يأخذ من أرباب الدواب عوضا عن مرعى موات أو
~~حمى لأنه صلى الله عليه وسلم شرك الناس فيه.
### | [فصل لمن في أعلى ماء غير مملوك كالأمطار أن يسقي ويحبسه]
# فصل ولمن في أعلى ماء غير مملوك كالأمطار والأنهار الصغار أن يسقي ويحبسه
~~أي: الماء (حتى يصل إلى كعبه، ثم يرسله إلى من يليه) أي: الساقي أولا (ثم
~~هو) أي: الذي يلي الأعلى يفعل (كذلك) أي: يسقي ويحبس حتى يصل إلى كعبه، ثم
~~يرسله إلى من يليه، وهكذا (مرتبا) الأعلى فالأعلى إلى انتهاء الأراضي (إن
~~فضل شيء) عمن له السقي والحبس (وإلا فلا شيء للباقي) أي لمن بعده. إذ ليس
~~له إلا ما فضل كالعصبة مع أصحاب الفروض في الميراث. لحديث عبادة
# PageV02P370
# «أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى في شرب النخل من السيل أن الأعلى يشرب
~~قبل الأسفل، ويترك الماء إلى الكعبين ثم يرسل الماء إلى الأسفل الذي يليه
~~وكذلك حتى تنقضي الحوائط أو يفنى الماء» رواه ابن ماجه وعبد الله بن أحمد.
~~ولحديث عبد الله بن الزبير متفق عليه (فإن كان لأرض أحدهم أعلى وأسفل) بأن
~~كانت مختلفة في ذلك (سقي كل منهما على حدته) أي: انفراده في محله، (ولو
~~استوى اثنان فأكثر في قرب) من أول نهر (قسم) الماء بينهم (على قدر الأرض)
~~فلو كان لواحد جريب ولآخر جريبان ولثالث ثلاثة، فللأول سدس وللثاني ثلث
~~وللثالث نصف كما لو كانوا ستة لكل واحد ms1147 جريب، (إن أمكن) قسمه بينهم (وإلا)
~~يمكن قسمه (أقرع) بينهم فيسقي من خرجت له القرعة بقدر حقه ثم يقرع بين
~~الآخرين فيسقي من قرع بقدر حقه ويتركه للآخر، (فإن لم يفضل) الماء (عن
~~واحد) مع التساوي في القرب (سقى القارع بقدر حقه) لمساواته من لم تخرج له
~~القرعة في الاستحقاق، وإنما القرعة للتقديم في استيفاء الحق لا في أصل الحق
~~بخلاف الأعلى مع الأسفل
# . (وإن أراد إنسان إحياء أرض يسقيها منه) أي: السيل أو النهر الصغير (لم
~~يمنع) من الإحياء ; لأن حق أهل الأرض الشاربة منه في الماء لا في الموات
~~(ما لم يضر بأهل الأرض الشاربة منه) فإن ضرهم فلهم منعه لدفع ضرره عنهم
~~(ولا يسقي قبلهم) إذا لم يضر بهم وأحيى لسبقهم له إلى النهر ; ولأنهم ملكوا
~~الأرض بحقوقها ومرافقها قبله فلا يملك إبطال حقوقها وسبقهم إياه بالسقي من
~~حقوقها
# . (ولو أحيا سابق) مواتا (في أسفله) أي النهر (ثم) أحيا (آخر) محلا
~~(فوقه) أي: الأول (ثم) أحيا (ثالث) محلا (فوق ثان سقى المحيي أولا) وهو
~~الأسفل. ثم سقى ثان في الإحياء، وهو الذي فوق الأسفل (ثم) سقى (ثالث) أي:
~~الذي فوق الثاني اعتبارا بالسبق إلى الإحياء لا إلى أول النهر. لما تقدم
~~أنه إذا ملك الأرض ملكها بحقوقها ومرافقها
# . (وإن حفر نهر صغير وسيق ماؤه من نهر كبير ملكه) أي: ملك الحافر الماء
~~الداخل فيه (وهو) أي: النهر (بين جماعة) اشتركوا في حفره (على حسب عمل
~~ونفقة) لأنه ملك بالعمارة. وهي العمل والنفقة (فإن) كفاهم لما يحتاجون إليه
~~فيها فلا كلام. وإن (لم يكفهم وتراضوا على قسمته) بمهايأة أو غيرها (جاز)
~~لأنه حقهم لا يخرج عنهم (وإلا) يتراضوا على قسمته وتشاحوا (قسمه) أي: الماء
~~بينهم (حاكم على
# PageV02P371
# قدر ملكهم) في النهر، وتأتي القسمة (فما حصل لأحدهم في ساقيته تصرف فيه
~~بما أحب) لانفراده بملكه، وله أن يسقي به ما شاء من الأرض. سواء كان لهم
~~رسم شرب منه أو لا. كما لو انفرد به من أصله وله عمل ms1148 رحى عليه ونحوه (و)
~~الماء (المشترك. ليس لأحدهم أن يتصرف فيه بذلك) بلا إذن شركائه لكن الماء
~~الجاري المملوك وغيره لكل أحد أن يأخذ منه لشربه ووضوئه وغسله وغسل ثيابه
~~وانتفاع به في أشباه ذلك. مما لا يؤثر فيه بلا إذن مالكه ما لم يدخل إليه
~~في مكان محوط عليه ولا يحل لصاحبه المنع منه. لحديث أبي هريرة مرفوعا
~~«ثلاثة لا ينظر الله إليهم يوم القيامة ولا يزكيهم ولهم عذاب أليم: رجل كان
~~يفضل مائه في الطريق فمنعه ابن السبيل» الحديث " رواه البخاري بخلاف ما
~~يؤثر فيه. كسقي ماشية كثيرة ونحوه. فإن فضل الماء عن حاجة ربه لزمه بذله
~~لذلك وإلا فلا وتقدم
# (ومن سبق إلى قناة لا مالك لها فسبق آخر إلى بعض أفواهها من فوق أو) من
~~(أسفل فلكل منهما ما سبق إليه) للخبر (ولمالك أرض منعه من الدخول بها) أي:
~~بأرضه (ولو كانت رسومها) أي: القناة (في أرضه) لأنها ملكه. كمنعه من دخول
~~داره (ولا يملك) رب أرض (تضييق مجرى قناة في أرضه خوف لص) نصا. لأنه
~~لصاحبها وفيه ضرر عليه بتقليل الماء ولا يزال الضرر بالضرر
# (ومن سد له ماء لجاهه) يسقي به أرضه (فلغيره السقي منه لحاجة) السقي
~~لمساواته له في الاستحقاق (ما لم يكن تركه يرده على من سد عنه) فيمتنع
~~عليه، لأنه يتسبب في ظلم من سد عنه بتأخير حقه.
### | [باب الجعالة]
# بتثليث الجيم. ذكره ابن مالك: مشتقة من الجعل. بمعنى التسمية ; لأن
~~الجاعل يسمي الجعل للعامل. أو من الجعل بمعنى الإيجاب. يقال: جعلت له كذا
~~أي: أوجبت، ويسمى ما يعطاه الإنسان على أمر يفعله: جعلا وجعالة وجعيلة.
~~قاله ابن فارس. ويدل لمشروعيتها قوله تعالى {: ولمن جاء به حمل بعير وأنا
~~به زعيم} [يوسف: 72] وحديث اللديغ. ولدعاء الحاجة إليها وهي شرعا (جعل) أي:
~~تسمية (مال معلوم) فلا يصح: من رد عبدي فله نصفه ونحوه (لا) إن كان (من مال
~~محارب) أي: حربي
# PageV02P372
# (فيصح مجهولا) كما تقدم في الجهاد (لمن يعمل) متعلق بجعل (له) ms1149 أي الجاعل
~~(عملا) مباحا، بخلاف نحو زمر وزنا، (ولو) كان العمل (مجهولا) كمن خاط لي
~~هذا الثوب ونحوه فله كذا (أو) لمن يعمل له (مدة ولو مجهولة) كمن حرس زرعي.
~~أو أذن في هذا المسجد فله في كل شهر كذا. و (كمن رد لقطتي أو بنى لي هذا
~~الحائط أو) من (أقرضني زيد بجاهه ألفا. أو أذن بهذا المسجد شهرا. فله كذا.
~~أو من فعله من مديني) أي: ممن لي عليه دين (فهو بريء من كذا) ; لأن الجعالة
~~جائزة لكل منهما فسخها فلا يؤدي إلى أن يلزمه مجهول، والجعالة نوع إجارة
~~لوقوع العوض في نظير النفع، وتتميز بكون العامل لم يلتزم العمل، وكون العقد
~~قد يقع مبهما لا مع معين، وبجواز الجمع فيها بين تقدير المدة والعمل بخلاف
~~الإجارة. وصح ما ذكر مع كونه تعليقا. لأنه في معنى المعاوضة. لا تعليق محض
~~ولذلك اشترط في الجعل أن يكون معلوما إن لم يكن من مال حربي. لأنه يستقر
~~بتمام العمل كالأجرة، وإنما صحت في قوله: من أقرضني زيد بجاهه ألفا. لأن
~~الجعل في مقابلة ما بذله من جاهه من غير تعلق له بالقرض، واشتراط كون العمل
~~للجاعل احتراز عمن ركب دابته ونحوه فله كذا. فلا يصح لئلا يجتمع له الأمران
~~(فمن بلغه) الجعل (قبل فعله) أي: العمل المجعول له عليه ذلك العوض (استحقه)
~~أي الجعل (به) أي: العمل بعده لاستقراره بتمام العمل كالربح في المضاربة.
~~فإن تلف فله مثل مثله وقيمة غيره، ولا يحبس العامل العين حتى يأخذه (و) من
~~بلغه الجعل (في أثنائه) أي: العمل (ف) له من الجعل (حصة تمامه) أي: بقسط ما
~~عمله بعد بلوغه (إن أتمه بنية الجعل) ; لأن عمله قبل بلوغه غير مأذون فيه.
~~فلا يستحق عنه عوضا لتبرعه به.
# (و) من بلغه (بعده) أي: بعد تمام العمل (لم يستحقه) أي: الجعل ولا شيئا
~~منه لما سبق (وحرم) عليه (أخذه) إلا إن تبرع له به ربه بعد إعلامه بالحال،
~~وإن اشترك جماعة في العمل اشتركوا في ms1150 الجعل بخلاف من دخل هذا النقب فله
~~دينار. فكل من دخله استحق دينارا لدخوله كاملا. بخلاف نحو رد لقطة فلم
~~يفعله واحد منهم كاملا. كما لو قال من نقب السور فله دينار فنقبه ثلاثة
~~اشتركوا في الدينار، وإن نقب كل واحد نقبا استحق كل واحد دينارا، وإن جعل
~~لزيد على رد آبقه دينارا، ولعمرو على رده دينارين، ولبكر ثلاثة.
# PageV02P373
# فردوه فلكل ثلث ما جعل له، وإن جعل لزيد على رده معلوما ولآخرين مجهولا
~~وردوه فلزيد ثلث ما جعل له، وللآخرين أجرة عملهما، وإن جعل لزيد على رده
~~معلوما فرده هو وآخران معه. فإن قصدا إعانة زيد استحق زيد الجعل كله، فإن
~~عمل غيره بقصد الجعل فلا شيء له، ولزيد ثلث جعله، وإن قال: من داوى لي هذا
~~حتى يبرأ من جرحه أو رمده فله كذا. لم يصح مطلقا
# (و) إن قال رب آبق (من رد عبدي فله كذا وهو) أي: المسمى (أقل من دينار
~~أو) أقل (من اثني عشر درهما) فضة (اللذين قدرهما الشارع) في رد الآبق
~~(فقيل: يصح) ذلك (وله) أي: الراد (برده) أي: الآبق (الجعل فقط) قدمه في
~~الفروع، وهو ظاهر كلام غيره لأنه رده على ذلك فلا يستحق غيره (وقيل: لا)
~~تصح التسمية (وللراد ما قدره الشارع) قطع به الحارثي.
# وفي المبدع والإقناع: لاستقراره عليه كاملا بوجود سببه. وما ذكره من أن
~~الشارع قدر في رد الآبق دينارا أو اثني عشر درهما. قال في الإنصاف: إنه
~~المذهب سواء كان يساويهما أو لا لئلا يلتحق بدار الحرب أو يشتغل بالفساد.
~~وروي عن عمر، وعن عمرو بن دينار وابن أبي مليكة مرسلا «أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم جعل في رد الآبق إذا جاء به خارجا من الحرم دينارا» ونقل ابن
~~منصور: سئل أحمد عن جعل الآبق، فقال: لا أدري. قد تكلم الناس فيه. لم يكن
~~عندي فيه حديث صحيح
# (ويستحق من) سمي له جعل على رد آبق و (رده من دون) مسافة (معينة القسط)
~~من المسمى. فإن كان ms1151 المردود منه نصف المسافة استحق نصف المسمى. وإن كان أقل
~~أو أكثر فبحسابه.
# (و) إن رده (من أبعد) من المسمى. (فله المسمى فقط) لتبرعه بالزائد لعدم
~~الإذن فيه (و) يستحق (من رد أحد آبقين) جعل على ردهما (نصفه) أي: الجعل عن
~~ردهما. لأنه رد نصفهما وتقدم أن الجعالة عقد جائز من الطرفين.
# (وبعد شروع عامل) في عمل (إن فسخ جاعل فعليه) لعامل (أجرة) مثل (عمله) ;
~~لأنه عمل بعوض لم يسلم له ولا شيء له لما يعمله بعد الفسخ ; لأنه غير مأذون
~~فيه. (وإن فسخ عامل) قبل تمام عمله (فلا شيء له) لإسقاطه حق نفسه، حيث لم
~~يوف ما شرط عليه، وإن زاد جاعل في جعل أو نقص منه قبل شروع في عمل جاز وعمل
~~به. لأنه عقد جائز كالمضاربة
# (ويصح الجمع بين تقدير مدة وعمل) في جعالة كمن بنى لي هذا الحائط في يوم
~~فله كذا،
# PageV02P374
# لجوازها مع جهالة المدة، والعمل للحاجة، وإن نادى غير رب الضالة: من رد
~~ضالة فلان فله كذا فردت فالعوض على المنادي. لأنه ضمنه بخلاف قوله قال
~~ربها: من ردها فله كذا
# (وإن اختلفا) أي: الجاعل والعامل (في أصل جعل ف) القول (قول من ينفيه)
~~منهما ; لأن الأصل عدمه، (و) إن اختلفا (في قدره) أي: الجعل (أو) في قدر
~~(مسافته) بأن قال: جاعل جعلته لمن رده من بريدين. وقال عامل: بل من بريد
~~(فقول جاعل) لأنه منكر، والأصل براءته مما لم يعترف به. وكذا لو اختلفا في
~~عين المجاعل عليه
# . (وإن عمل) شخص (ولو المعد لأخذ أجرة) على عمله (لغيره عملا بلا إذن.
~~أو) بلا (جعل) ممن عمل له (فلا شيء له) لتبرعه بعمله حيث بذله بلا عوض
~~ولئلا يلزم الإنسان ما لم يلتزمه، ولم تطب به نفسه
# . (إلا في تخليص متاع غيره. ولو) كان المتاع (قنا من بحر) أو فم سبع (أو
~~فلاة) يظن هلاكه في تركه (ف) له (أجرة مثله) ; لأنه يخشى هلاكه وتلفه على
~~مالكه بخلاف اللقطة. وفيه حث وترغيب في إنقاذ ms1152 الأموال من الهلكة
# . (و) إلا في (رد آبق من قن ومدبر وأم ولد إن لم يكن) الراد (الإمام ف)
~~لراده (ما قدره الشارع) ، سواء رده من المصر أو خارجه، قربت المسافة أو
~~بعدت، ولو كان الراد زوجا للرقيق أو ذا رحم في عيال المالك وتقدم للحث على
~~حفظه على سيده وصيانته عما يخاف منه من لحاقه بدار حرب والسعي في الأرض
~~بالفساد بخلاف غيره من الحيوانات والمتاع (ما لم يمت سيد مدبر) خرج من
~~الثلث (أو أم ولد قبل وصول. فيعتقا ولا شيء له) ; لأن العمل لم يتم إذ
~~العتيق لا يسمى آبقا (أو يهرب) الآبق من آخذه قبل وصوله ; لأنه لم يرد
~~شيئا. وكذا لو جعل له على رد الآبق جعل فهرب منه ونحوه أو مات بيده. فلا
~~شيء له كسائر من لم يسلم عمله (ويأخذ) واجده (ما أنفق عليه أو على دابة)
~~يجوز التقاطها (في قوت ولو هرب) أو لم يستحق جعلا لرده (من غير بلد سماه أو
~~لم يستأذن مالكا مع قدرته) على استئذانه ; لأنه مأذون فيه شرعا. ولا يجوز
~~استخدامه بنفقته كالمرهون (ويؤخذان) أي: الجعل والنفقة (من تركة) سيد (ميت)
~~كسائر الحقوق عليه (ما لم ينو) الراد (التبرع) بالفعل والنفقة فلا يرجع
~~بشيء
# . (وله ذبح مأكول خيف موته ولا يضمن ما نقصه) ; لأن العمل في مال الغير
~~متى كان إنقاذا له من التلف المشرف عليه كان جائزا بغير
# PageV02P375
# إذن مالكه ولا ضمان على المتصرف إن حصل به النقص. ومن وجد فرسا لغيره مع
~~البدو فأخذه منهم فله بيعه بل يجب عليه إذا مرض فلم يقدر على المشي ويحفظ
~~ثمنه لربه ذكره في الإقناع عن الفتاوى المصرية
# . (ومن وجد آبقا أخذه) ; لأنه لا يؤمن لحاقه بدار الحرب وارتداده
~~واشتغاله بالفساد بخلاف الضوال التي تحفظ نفسها (وهو أمانة) عند آخذه إن
~~تلف بغير تفريط لا ضمان فيه. وليس لواجده بيعه ولا يملكه بتعريفه لأنه
~~يتحفظ بنفسه كضوال الإبل.
# (ومن ادعاه) أي: الآبق أي: أنه ملكه بلا بينة (فصدقه ms1153 الآبق) المكلف
~~(أخذه) من واجده لأنه يستحقه بوصفه فبتصديقه أولى
# (ولنائب إمام) عنده آبق (بيعه لمصلحة) لانتصابه لذلك (فلو قال) سيده (كنت
~~أعتقته) قبل بيعه (عمل به) أي: بقوله هذا ويلغو البيع لأنه لا يجر به إلى
~~نفسه نفعا ولا يدفع عنها ضررا ولم يصدر منه ما ينافيه.
### | [باب اللقطة]
# محركة وكحزمة وهمزة وثمامة ما التقط. قاله في القاموس وقوله محركة أي:
~~مفتوحة اللام والقاف، وعرفا (مال) كنقد ومتاع (أو مختص) كخمر خلال (ضاع)
~~كساقط بلا علم (أو ما في معناه) أي الضائع كمتروك قصدا لمعنى يقتضيه،
~~ومدفون منسي (لغير حربي) فإن كان لحربي فلآخذه، كما لو ضل الحربي الطريق
~~فلآخذه هو وما معه. والأصل في الالتقاط: حديث زيد بن خالد الجهني قال «سئل
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم عن لقطة الذهب والورق؟ فقال: اعرف وكاءها
~~وعفاصها ثم عرفها سنة، فإن لم تعرف فاستنفقها ولتكن وديعة عندك، فإن جاء
~~طالبها يوما من الدهر فادفعها إليه، وسأله عن ضالة الإبل؟ فقال ما لك وما
~~لها؟ فإن معها حذاءها وسقاءها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يجدها ربها وسأله
~~عن الشاة فقال: خذها فإنما هي لك أو لأخيك أو للذئب» متفق عليه وقوله "
~~معها حذاءها " أي: خفها لأنه لقوته وصلابته يجري مجرى الحذاء " وسقاءها "
~~بطنها تأخذ فيه كثيرا فيبقى معها يمنعها العطش. ويشتمل الالتقاط على اكتساب
~~وائتمان واختلف في المغلب منهما وصحح الحارثي أنه الائتمان ; لأن المقصود
~~إيصال الشيء إلى أهله، ولأجله شرع الحفظ والتعريف أولا والتملك آخرا عند
~~ضعف رجاء المالك
# PageV02P376
# (ومن أخذ متاعه) في نحو حمام من ثياب أو مداس ونحوه (وترك) ببناء الفعلين
~~للمجهول (بدله في) المتروك (كلقطة) نصا ; لأن سارق الثياب لم يجر بينه وبين
~~مالكها معاوضة وقيل: لا تعريف مع دلالة قرينة على الرقة لعدم الفائدة فيه،
~~وصوبه في الإنصاف وغيره (ويأخذ) المأخوذ متاعه (حقه منه) أي المتروك بدل
~~متاعه (بعد تعريفه) بلا رفع لحاكم لأنه أقرب إلى الرفق بالناس وفيه نفع
~~للمسروق ثيابه بحصول عوضها، ونفع ms1154 للآخذ بالتخفيف عنه وحفظ هذه الثياب عن
~~الضياع، فإن بقي شيء تصدق به.
# (وهي) أي: اللقطة (ثلاثة أقسام) بالاستقراء: الأول (ما لا تتبعه همة
~~أوساط الناس) أي: لا يهتمون في طلبه (كسوط وشسع) بتقديم المعجمة أحد سيور
~~النعل الذي يدخل بين الأصبعين (ورغيف) وثمرة وكل ما لا خطر له (فيملك
~~بأخذه) ويباح الانتفاع به نصا لحديث جابر «رخص النبي صلى الله عليه وسلم في
~~العصي والسوط والحبل يلتقطه الرجل ينتفع به» رواه أبو داود (ولا يلزمه
~~تعريفه) لأنه من قبيل المباحات (ولا) يلزمه (بدله إن وجد ربه) الذي سقط منه
~~لملك ملتقطه له بأخذه. وظاهره إن بقي بعينه لزمه رده لربه كما في الإقناع
~~(وكذا لو لقي كناس ومن في معناه) كمقلش (قطعا صغارا متفرقة) من فضة فيملكها
~~بأخذها ولا يلزمه تعريفها ولا بدلها إن وجد ربها (ولو كثرت) بضمها لأن
~~وجودها متفرقة يدل على تعداد أربابها (ومن ترك دابة) لا عبدا أو متاعا
~~(بمهلكة أو فلاة لانقطاعها) بعجزها عن مشي (أو عجزه) أي: مالكها (عن علفها)
~~بأن لم يجد ما يعلفها فتركها (ملكها آخذها) لحديث الشعبي مرفوعا «من وجد
~~دابة قد عجز عنها أهلها فسيبوها فأخذها فأحياها فهي له» قال عبد الله بن
~~محمد بن حميد بن عبد الرحمن: فقلت يعني للشعبي " من حدثك بهذا؟ قال غير
~~واحد من أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم " رواه أبو داود والدارقطني.
~~وفي القول يملكها إحياؤها وإنقاذها ولأنها تركت رغبة عنها. أشبه سائر ما
~~يترك رغبة عنه (وكذا ما يلقى) من سفينة (خوف غرق) فيملكه آخذه لإلقاء صاحبه
~~له اختيارا فيما يتلف بتركه أشبه ما لو ألقاه رغبة عنه. القسم (الثاني:
~~الضوال) جمع ضالة اسم للحيوان خاصة دون سائر اللقطة ويقال لها: الهوامي
~~والهوافي والهوامل (التي تمتنع من صغار السباع) كذئب وابن آوى وأسد صغير
~~وامتناعها إما لكبر جثتها (كإبل وبقر وخيل وبغال وحمير) أهلية
# PageV02P377
# خلافا للموفق فيها (و) إما لسرعة عدوها ك (ظباء و) إما بطيرانها ك (طير
~~و) إما ms1155 بنابها ك (فهد ونحوها) كنعامة وفيل وزرافة وقرد وهر وقن كبير،
~~(فغير) القن (الآبق يحرم التقاطه) لقوله عليه الصلاة والسلام «ما لك ولها
~~دعها فإن معها حذاءها وسقاءها ترد الماء وتأكل الشجر حتى يجدها ربها» "
~~ولحديث «لا يؤوي الضالة إلا ضال» رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه (ولا يملك)
~~ما حرم التقاطه (بتعريف) لعدوانه لعدم إذن المالك والشارع فيه. أشبه
~~الغاصب، وسواء كان بزمن الأمن أو الفساد والإمام غيره (ولإمام ونائبه أخذه
~~ليحفظه لربه) لا على أنه لقطة ; لأن له نظرا في حفظ مال الغائب. وفي أخذه
~~لها لذلك مصلحة لربها لصيانتها (ولا يلزمه) أي: الإمام أو نائبه (تعريفه)
~~أي: ما أخذه منها ليحفظه لربه ; لأن عمر لم يكن يعرف الضوال، ولأن ربها
~~يجيء إلى موضع الضوال فإذا عرفها أقام البينة عليها وأخذها (ولا يؤخذ منه)
~~أي: الإمام أو نائبه ما أخذه من الضوال لحفظه (بوصف) فلا يكفي في الضالة ;
~~لأنها كانت ظاهرة للناس حين كانت بيد ربها، فلا يختص بمعرفة صفاتها، وتمكنه
~~إقامة البينة عليها لظهورها للناس. ويشهد الإمام أو نائبه على ما يحصل عنده
~~من الضوال ويسمها. ثم إن كان له حمى تركها ترعى فيه، وإن رأى مصلحة في
~~بيعها وحفظ ثمنها أو لم يكن له حمى باعها بعد أن يحليها ويحفظ صفاتها، وحفظ
~~ثمنها لربها وليس لغير الإمام أو نائبه أن يأخذها ليحفظها لربها لأنه لا
~~ولاية له عليه (ويجوز التقاط صيود متوحشة لو تركت رجعت إلى الصحراء بشرط
~~عجز ربها) عنها ; لأن تركها إذن أضيع لها من سائر الأموال والمقصود حفظها
~~لمالكها لا حفظها في نفسها (ولا يملكها) آخذها (بالتعريف) لأنه يحفظها
~~لربها فهو كالوديع. و (لا) يجوز التقاط (أحجار طواحين وقدور ضخمة وأخشاب
~~كبيرة) ونحوها مما يتحفظ بنفسه لأنها لا تكاد تضيع عن صاحبها ولا تبرح من
~~مكانها فهي أولى بعدم التعرض لها من الضوال لتعرضها في الجملة للتلف إما
~~بسبع أو جوع أو عطش ونحوه بخلاف هذا (وما حرم التقاطه) إن أخذه (ضمنه آخذه ms1156
~~إن تلف أو نقص كغاصب) لعدم إذن الشارع فيه و (لا) يضمن (كلبا) مع تحريم
~~التقاطه لأنه ليس بمال (ومن) التقط ما لا يجوز التقاطه و (كتمه) عن ربه ثم
~~ثبت ببينة أو إقرار (فتلف ف) عليه (قيمته مرتين) لربه نصا. لحديث «في
~~الضالة المكتومة غرامتها ومثلها معها»
# PageV02P378
# قال أبو بكر في التنبيه: وهذا حكم رسول الله صلى الله عليه وسلم فلا يرد
~~(ويزول ضمانه) أي المحرم التقاطه (بدفعه إلى الإمام أو نائبه) ; لأن له
~~نظرا في مال الغائب (أو رده) أي: المأخوذ من ذلك (إلى مكانه) المأخوذ منه
~~(بأمره) أي: الإمام أو نائبه لقول عمر لرجل وجد بعيرا " أرسله حيث وجدته "
~~رواه الأثرم ولأن أمره برده كأخذه منه. فإن رده بغير أمره فتلف ضمنه
~~كالمسروق والمغصوب. القسم (الثالث: ما عداهما) أي: القسمين السابقين (من
~~ثمن) أي: نقد (ومتاع) كثياب وكتب وفرش وأوان وآلات حرث ونحوها (وغنم
~~وفصلان) بضم الفاء وكسرها جمع فصيل ولد الناقة إذا فصل عن أمه (وعجاجيل)
~~جمع عجل ولد البقرة (وأفلاء) بالمد جمع فلو، بوزن سحر وجرو وعدو وسمو. وهو
~~الجحش والمهر إذا فطما أو بلغا السنة. قاله في القاموس (وقن صغير) ومريض من
~~كبار إبل ونحوها كالصغير (ونحو ذلك) كخشبة صغيرة وقطعة حديد ونحوه وزق دهن
~~أو عسل وغرارة نحو بر (فيحرم على من لا يأمن نفسه عليها) أي: اللقطة مما
~~ذكر (أخذها) لما فيه من تضييعها على ربها كإتلافها وكما لو نوى تملكها في
~~الحال أو كتمانها (ويضمنها به) أي: بأخذها من لا يأمن نفسه عليها إن تلفت،
~~فرط أو لا، لأنه غير مأذون فيه. أشبه الغاصب (ولم يملكها) من لا يأمن نفسه
~~عليها (ولو عرفها) لأن السبب المحرم لا يفيد الملك كالسرقة، والخبر مخصوص
~~(وإن أمن) الملتقط (نفسه) عليها (وقوي على تعريفها فله أخذها) للخبر في
~~النقدين والشاة، وقيس على ذلك غيره مما ذكر، لأنه في معناه، وسواء الإمام
~~وغيره. فإن عجز عن تعريفها فليس له أخذها،، وإن أخذها بنية الأمانة ثم طرأ ms1157
~~قصد الخيانة فاختار الموفق لا يضمنه وصححه الحارثي (والأفضل) لمن أمن نفسه
~~عليها وقوي على تعريفها (تركها) أي: اللقطة. فلا يتعرض لها. روي عن ابن
~~عباس وابن عمر (ولو) وجدها (بمضيعة) ; لأن فيه تعريضا لنفسه لأكل الحرام
~~وتضييع الأمانة فيها (ومن أخذها ثم ردها إلى موضعها أو فرط) فيها فتلفت
~~(ضمنها) لأنها أمانة حصلت في يده فلزمه حفظها كسائر الأمانات. وتركها
~~والتفريط فيها تضييع لها (إلا أن يأمره الإمام أو نائبه بردها) إلى موضعها
~~فيبرأ به. وكذا لو دفعها للإمام أو نائبه ; لأن له نظرا في المال الذي لا
~~يعرف مالكه. فإن تلفت منه في حول التعريف بلا تفريط لم يضمنها
### | [فصل وما أبيح التقاطه ولم يملك به وهو القسم الثالث ثلاثة أضرب] .
# PageV02P379
# (فصل وما أبيح التقاطه ولم يملك به) وهو القسم الثالث (ثلاثة أضرب) أحدها
~~(حيوان) مأكول كفصيل وشاة ودجاجة (فيلزمه) أي: الملتقط (فعل الأصلح) لمالكه
~~(من) ثلاثة أمور (أكله بقيمته) في الحال لحديث «هي لك أو لأخيك أو للذئب»
~~فسوى بينه وبين الذئب وهو لا يستأني بأكلها. ولأن فيه إغناء عن الإنفاق
~~عليه وحراسة لماليته على ربه إذا جاء. وإذا أراد أكله حفظ صفته فمتى جاء
~~ربه فوصفه غرم له قيمته (أو بيعه) أي: الحيوان (وحفظ ثمنه) ولو بلا إذن
~~إمام لأنه إذا جاز أكله بلا إذن فبيعه أولى (تتمة) في المجرد والفصول في
~~باب الوديعة: كل موضع وجبت عليه نفقة الحيوان فحكمه حكم الحاكم إن رأى
~~المصلحة في بيعها وحفظ ثمنها أو بيع البعض في مؤنة ما يبقى أو أن يستقرض
~~على المالك أو يؤجره في المؤنة فعل (أو حفظه وينفق) ملتقط (عليه من ماله)
~~ليحفظه لمالكه فإن تركه بلا إنفاق عليه فتلف ضمنه لتفريطه (وله) أي:
~~الملتقط (الرجوع) على ربه إن وجده بما أنفق عليه (بنيته) أي: الرجوع نصا.
~~لأنه أنفق عليه لحفظه فكان من مال صاحبه كمؤنة تجفيف عنب ورطب (فإن استوت)
~~الأمور (الثلاثة) في نظر ملتقط فلم يظهر له أن أحدها أحظ (خير) بين ms1158 الثلاثة
~~لعدم المرجح، الضرب (الثاني: ما يخشى فساده) بإبقائه كخضراوات ونحوها
~~(فيلزمه) أي الملتقط (فعل الأحظ من بيعه) بقيمته وحفظ ثمنه بلا إذن حاكم
~~لما تقدم (أو أكله بقيمته) قياسا له على الشاة ولحفظ ماليته على ربه (أو
~~تجفيف ما يجفف) كعنب ورطب. لأنه أمانة بيده فتعين عليه فعل الأحظ فيه. فإن
~~احتاج في تجفيفه إلى مؤنة باع بعضه فيه (فإن استوت) الثلاثة (خير) ملتقط
~~بينها فإن تركه حتى تلف ضمنه. الضرب (الثالث: باقي المال) المباح التقاطه
~~من أثمان ومتاع ونحوهما (ويلزمه) أي: الملتقط (حفظ الجميع) ; لأنه صار
~~أمانة بيده بالتقاطه.
# (و) يلزمه (تعريفه) أي: الجميع من حيوان وغيره وسواء أراد تملكا أو حفظا
~~لربه. لأنه صلى الله عليه وسلم «أمر به زيد بن خالد وأبي بن كعب ولم يفرق»
~~، ولأن حفظها لربها إنما يفيد بإيصالها إليه وطريقة التعريف (فورا) لأنه
~~مقتضى الأمر. ولأن صاحبها يطلبها عقب ضياعها (نهارا) ; لأنه مجمع الناس
~~وملتقاهم
# PageV02P380
# (أول كل يوم) قبل اشتغال الناس بمعاشهم (أسبوعا) أي: سبعة أيام. لأن
~~الطلب فيها أكثر (ثم) يعرفها (عادة) أي: كعادة الناس في ذلك. وقيل يعرفها
~~في كل يوم أسبوعا في كل أسبوع مرة شهرا ثم في كل شهر مرة واختاره جماعة
~~(حولا من التقاطه) روي عن عمر وعلي وابن عباس. لحديث زيد بن خالد. فإنه صلى
~~الله عليه وسلم أمره بعام واحد ولأن السنة لا تتأخر عنها القوافل ويمضي
~~فيها الزمان الذي تقصد فيه البلاد من الحر والبرد والاعتدال كمدة العنين
~~(بأن ينادي: من ضاع منه شيء أو نفقة) ولا يصفها لأنه لا يؤمن أن يدعيها بعض
~~من سمع صفاتها فتضيع على مالكها فإن وصفها فأخذها غير ربها ضمنها ملتقط
~~كوديع دل لصا على وديعة (في الأسواق) عند اجتماع الناس، (وأبواب المساجد)
~~أوقات الصلوات. ; لأن المقصود إشاعة ذكرها، ويكثر منه في موضع وجدانها،
~~والوقت الذي يلي التقاطها. وإن كان في صحراء عرفها في أقرب البلاد إليها
~~(وكره) تعريفها (داخلها) أي المساجد. لحديث أبي هريرة مرفوعا «من سمع ms1159 رجلا
~~ينشد ضالة في المسجد فليقل: لا ردها الله إليك، فإن المساجد لم تبن لهذا»
~~ولملتقط تعريفها بنفسه وله أن يستنيب فيه متبرعا أو بأجرة (، وأجرة مناد
~~على ملتقط) نصا. لأنه سبب في العمل، والتعريف واجب على الملتقط فأجرته عليه
~~(وينتفع بمباح من كلاب ولا تعرف) وظاهره: جواز التقاطها. وهو قول القاضي
~~وغيره.
# قال الحارثي: وهو أصح لأنه لا نص في المنع. وليس في معنى الممنوع، وفي
~~أخذه حفظ على مستحقه. أشبه الأثمان وأولى من جهة أنه ليس مالا فهو أخف.
~~وأدخله الموفق فيما يمتنع التقاطه اعتبارا بمنعته بنابه وهو مقتضى كلام
~~المصنف فيما سبق (وإن أخره) أي: التعريف فيه (الحول) كله (أو) أخره (بعضه
~~لغير عذر أثم) لتركه الواجب (ولم يملكها) أي: اللقطة (به) أي: التعريف
~~(بعد) الحول ; لأن شرط الملك التعريف فيه ولم يوجد وربها بعده يسلوها ويترك
~~طلبها فلا فائدة فيه غالبا. ولذلك يسقط التعريف فيه لتأخيره عن الحول الأول
~~نصا، وإن تركه بعض الحول عرف في بقيته فقط. فإن كان التأخير لعذر كمرض وحبس
~~ملكها بتعريفها حولا بعد زوال العذر. هذا مفهوم كلامه تبعا للتنقيح وهو أحد
~~وجهين. والثاني لا يملكها لانتفاء سببه وهو التعريف في الحول سواء أهمله
~~لعذره أو غيره. قال في الإنصاف: قدمه في الرعايتين والحاوي والصغير وشرح
~~ابن رزين (كالتقاطه بنية تملك)
# PageV02P381
# بلا تعريف (ولم يرد) به (تعريفا) ولا تملكا للقطة فلا يملكها ولو عرفها.
~~لأنه أخذ مال غيره على وجه لا يجوز له أخذه. أشبه الغاصب (وليس خوفه) أي
~~الملتقط (بأن يأخذها) أي: اللقطة (سلطان جائر أو) خوف ملتقط أن (يطالبه)
~~سلطان جائر (بأكثر) مما وجد (عذرا) له (في ترك تعريفها حتى يملكها) أي:
~~اللقطة (بدونه) أي: بلا تعريف. هذا معنى كلامه في الفروع. قال: ولهذا جزم
~~بأنه يملكها بتعريفه بعد. وقد ذكروا أن خوفه على نفسه أو ماله عذر في ترك
~~الواجب. وقال أبو الوفاء: تبقى بيده. فإذا وجد أمنا عرفها حولا انتهى. قال
~~في شرحه: فيؤخذ من هذا ما ms1160 يرجح أن تأخير التعريف للعذر لا يؤثر (ومن عرفها)
~~أي: اللقطة حولا (فلم تعرف) فيه وهي ما يجوز التقاطه (دخلت في ملكه) لقوله
~~صلى الله عليه وسلم في حديث زيد بن خالد «فإن لم تعرف فاستنفقها» وفي لفظ "
~~وإلا فهي كسبيل مالك " وفي لفظ " ثم كلها ".
# وفي لفظ " فانتفع بها " وفي لفظ " " فشأنك بها " وفي حديث أبي بن كعب "
~~فاستنفقها " وفي لفظ " فاستمتع بها " هو حديث صحيح (حكما) كالميراث نصا.
~~فلا يقف على اختياره لحديث «وإلا فهي كسبيل مالك» وقوله " فاستنفقها " ولو
~~وقف ملكها على تملكها لبينة له لأنه لا يجوز له التصرف قبله ولأن الالتقاط
~~والتعريف سبب للملك. فإذا تما وجب بثبوته حكما كالإحياء والاصطياد (ولو)
~~كانت اللقطة (عرضا) فتملك بالتعريف قهرا كالأثمان، لعموم الأحاديث. وإن روي
~~في الأثمان نص خاص فقد روي خبر عام فيعمل بهما، بل في العروض نص خاص أيضا،
~~ثم لا مانع من قياس العروض على الأثمان (أو) كانت اللقطة (لقطة الحرم)
~~فتملك بالتعريف كلقطة الحل.
# وروي عن ابن عمر وابن عباس وعائشة لعموم الأحاديث وكحرم المدينة ولأنها
~~أمانة فلم يختلف حكمها بالحل والحرم كالوديعة، وحديث «لا تحل ساقطتها إلا
~~لمنشد» يحتمل أن يراد به إلا لمن عرفها عاما وتخصيصها بذلك لتأكدها كحديث
~~«ضالة المسلم حرق النار» (أو لم يختر) الملتقط تملكها هو معنى قوله: دخلت
~~في ملكه حكما وتقدم (أو أخره) أي التعريف (لعذر) ثم عرفها فيملكها وتقدم ما
~~فيه
# (أو ضاعت) اللقطة من واجدها بلا تفريط فالتقطها آخر (فعرفها الثاني مع
~~علمه بالأول) أي: بأنها ضاعت من الملتقط الأول (أو لم يعلمه) أي يعلم
~~الثاني الأول باللقطة (أو أعلمه) وعرفها الثاني (وقصد بتعريفها) تملكها
~~(لنفسه)
# PageV02P382
# فتدخل في ملك الثاني حكما بانقضاء الحول الذي عرفها فيه كما لو أذن له
~~الأول أن يتملكها لنفسه. وفي شرحه أنها للأول.
# وفيه نظر كما أوضحته في الحاشية مع أنه ليس بسياق المتن ; لأن الكلام
~~فيمن عرفها، والأصحاب حكوا وجهين. هل يملكها الثاني أو لا؟ ولم يذكروا ملك ms1161
~~الأول لها. (تتمة) يجب على الملتقط الثاني إذا علم بالحال ردها للأول لأنه
~~ثبت له حق التمول فإن لم يعلم الثاني حتى عرفها حولا ملكها، وليس للأول
~~انتزاعها منه ; لأن الملك مقدم على حق التملك. وإذا جاء صاحبها أخذها من
~~الثاني، ولا طلب له على الأول ; لأنه لم يفرط، وإن علم الثاني بالأول، وقال
~~له الأول عرفها ويكون ملكها لي فقد استنابه في التعريف ويملكها الأول به،
~~وإن قال: عرفها وتكون بيننا. ففعل صح أيضا. وهو بينهما، وإن غصبها من
~~الملتقط وعرفها لم يملكها الغاصب.
### | [فصل تصرف الملتقط في اللقطة]
# (فصل ويحرم تصرفه) أي: الملتقط (فيها) أي: اللقطة (حتى يعرف وعاءها وهو
~~كيسها ونحوه) كخرقة شدت فيها أو قدر أو زق فيه مائع ولفافة على ثوب (و) حتى
~~يعرف (وكاءها) أي اللقطة (وهو ما يشد به) الكيس أو الزق، هل هو سير أو خيط
~~من كتان أو غيره (و) حتى يعرف (عفاصها) بكسر العين المهملة (وهو صفة الشد)
~~فيتعرف الربط هل هو عقدة أو عقدتان، وأنشوطة أو غيرها؟ ويطلق على وعاء
~~النفقة جلدا أو خرقة وغلاف القارورة الجلد يغطى به رأسها (و) حتى يعرف
~~(قدرها) بكيل أو وزن أو عد أو ذرع (وجنسها وصفتها) أي: نوعها ولونها. لحديث
~~أبي بن كعب أنه قال «وجدت مائة دينار فأتيت بها النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال: عرفها حولا فعرفتها حولا فلم تعرف، فرجعت إليه، فقال اعرف عدتها
~~ووعاءها ووكاءها واخلطها بمالك، فإن جاء ربها فأدها إليه» ولأنه حيث وجب
~~دفعها إلى ربها بوصفها فلا بد من معرفته ; لأن ما لا يتم الواجب إلا به فهو
~~واجب. (وسن ذلك) أي: معرفة ما ذكر (عند وجدانها) ; لأن في بعض ألفاظ حديث
~~أبي بن كعب «اعرف عفاصها ووكاءها وعددها ثم عرفها سنة»
# (و) سن عند وجدانها (إشهاد عدلين عليها) لحديث «من وجد لقطة فليشهد ذا
~~عدل أو ذوي عدل» ولم يأمر به في خبر
# PageV02P383
# زيد بن خالد وأبي بن كعب ولا يجوز تأخير البيان عن ms1162 وقت الحاجة، فتعين
~~حمله على الندب وكالوديعة، وفائدة الإشهاد حفظها عن نفسه من أن يطمع فيها
~~عن ورثته إن مات وعن غرمائه إن أفلس.
# و (لا) يسن الإشهاد (على صفتها) لئلا ينتشر ذلك فيدعيها من لا يستحقها بل
~~يذكر للشهود ما يذكره في التعريف ويستحب أن يكتب صفاتها مخافة أن ينساها
~~(وكذا لقيط) يسن لمن وجده أن يشهد على وجدانه لئلا يسترقه
# (ومتى وصفها) أي: اللقطة (طالبها لزم دفعها) له (بنمائها) المتصل مطلقا
~~والمنفصل في حول التعريف، لأنه تابع لها. ولا يشترط في ذلك بينة تشهد
~~بالملك له ولا أنها ضاعت منه ولا يمينه على ذلك ولا أن يغلب ظن الملتقط
~~صدقه للأخبار وتقدم بعضها فإن دفعها بلا بينة ولا وصف ضمن إن جاء آخر
~~فوصفها. وله تضمين أيهما شاء. وقرار الضمان على الآخذ، وإن لم يأت أحد
~~فللملتقط مطالبة آخذها بها لأنها أمانة بيده ولا يأمن مجيء صاحبها فيلزمه
~~بها
# . (ومع رق ملتقط وإنكار سيده) أنها لقطة (فلا بد من بينة) تشهد بأنه
~~التقطها ونحوه ; لأن إقرار القن بالمال لا يصح
# . (و) نماء اللقطة (المنفصل بعد حول تعريفها لواجدها) لأنه نماء ملكه،
~~ولأنه يضمن النقص بعد الحول فالزيادة له ليكون الخراج أي: الغرم بالضمان
# . (و) أما (إن تلفت) اللقطة (أو نقصت قبله) أي: الحول بيد ملتقط (ولم
~~يفرط لم يضمنها) ; لأنها أمانة بيده كالوديعة، (و) إن تلفت أو نقصت (بعده)
~~أي: الحول (يضمنها) ملتقط (مطلقا) أي فرط أو لا، لدخولها في ملكه فتلفها من
~~ماله، وملك الملتقط لها مراعى يزول بمجيء صاحبها ويضمن له بدلها إن تعذر
~~ردها. والظاهر أنه يملكها بلا عوض يثبت في ذمته، وإنما يتجدد وجوب العوض
~~بمجيء صاحبها كما يتجدد زوال الملك عنها بمجيئه، كما يتجدد وجوب نصف الصداق
~~للزوج أو بدله إن تعذر بالإطلاق. وقال القاضي لا يملكها إلا بعوض يثبت في
~~ذمته لصاحبها، ورده في المغني وذكره في شرحه
# (وتعتبر القيمة) أي: قيمة اللقطة إذا زادت أو نقصت ثم تلفت (يوم عرفها
~~ربها) ms1163 ; لأنه وقت وجوب رد العين إليه لو كانت موجودة، وإن كانت مثلية لزمه
~~رد مثلها.
# (وإن وصفها) أي: اللقطة (ثان قبل دفعها للأول أقرع) بينهما (ودفعت إلى
~~قارع بيمينه) نصا. وكذا إن أقاما بينتين كما لو تداعيا بيد غيرهما
~~ولتساويهما في البينة أو عدمها. أشبه ما لو ادعيا وديعة وقال هي لأحدكما
# PageV02P384
# ولا أعرف عينه.
# (و) إن وصفها ثان (بعده) أي: بعد دفعها لمن وصفها قبله ف (لا شيء للثاني)
~~; لأن الأول استحقها بوصفها وعدم المنازع له فيها حين أخذها وثبتت يده
~~عليها ولم يوجد ما يقتضي انتزاعها منه (وإن أقام آخر بينة أنها له) بعد أن
~~(أخذها) الأول بالوصف أخذها الثاني (من واصف) لقوة البينة على الوصف،
~~ولاحتمال رؤية الواصف لها عند من أقام البينة (فإن تلفت) اللقطة بيد من
~~أخذها بالوصف ثم أقام آخر بينة (لم يضمن ملتقط) له شيئا لأنه دفعها للواصف
~~بأمر الشرع، كما لو دفعها بأمر الحاكم ولوجوب الدفع إليه ويغرمها الواصف
~~لمن أقام البينة لعدوان يده. وإن أعطى ملتقط واصفا بدلها لتلفها عنده لم
~~يطالب ذو البينة إلا الملتقط لتلف مال تحت يده ويرجع ملتقط على واصف بما
~~أخذه لتبين عدم استحقاقه له إن لم يقر للواصف بملكها
# . (ولو أدركها) أي: اللقطة (ربها بعد الحول) والتعريف (مبيعة أو موهوبة)
~~بيد من انتقلت إليه (فليس له) أي: ربها (إلا البدل) لصحة تصرف الملتقط فيها
~~لدخولها في ملكه (ويفسخ) العقد إن أدركها ربها (زمن خيار) لبائع أو لهما
~~(وترد) له (ك) ما لو أدركها (بعد عودها) إلى ملتقط (بفسخ أو غيره) ; لأنه
~~وجد عين ماله في يد ملتقطها. أشبه ما لو لم تخرج من ملكه (أو) كما لو
~~أدركها بعد (رهنها) فينتزعها ربها من يد مرتهن لقيام ملكه وانتفاء إذنه
~~(ومؤنة الرد) أي رد اللقطة لمالكها إن احتيج إليها (على ربها) ; لأنها
~~أمانة بيد الملتقط كالوديعة
# . (ولو قال مالكها بعد تلفها) بيد ملتقط بحول التعريف (أخذتها لتذهب بها)
~~لا لتعرفها فعليك ضمانها لتعديك (وقال الملتقط) : إنما ms1164 أخذتها (لأعرفها ف)
~~القول (قوله) أي: الملتقط (بيمينه) ; لأنه منكر والأصل براءته (ووارث
~~ملتقط، ورب لقطة فيما تقدم) تفصيله (كمورثه لقيامه) مقامه فإن مات ملتقط
~~عرفها وارثه بقية الحول وملكها وبعد الحول انتقلت إليه إرثا ومتى جاء
~~صاحبها أو وارثه أخذها أو بدلها على ما تقدم. وإن عدمت قبل موته فربها غريم
~~ببدلها في التركة.
# (ومن استيقظ) من نوم أو إغماء (فوجد في ثوبه) أو كيسه (مالا) دراهم أو
~~غيرها (لا يدري من صره) أو وضعه في كيسه أو جيبه (فهو له) بلا تعريف. ; لأن
~~قرينة الحال تقتضي تمليكه
# . (ولا يبرأ من أخذ من نائم شيئا إلا بتسليمه له) بعد انتباهه لتعديه،
~~لأنه إما سارق أو غاصب، فلا يبرأ من عهدته إلا برده لمالكه في حال يصح قبضه
~~فيها
# . (ومن وجد في حيوان نقدا) كدراهم أودنانير وجدها في بطن شاة ذبحها فلقطة
~~(أو) وجد فيه
# PageV02P385
# (درة) أو عنبرة (فلقطة) يعرفها ويبدأ بالبائع لاحتمال أن يكون من ماله
~~فإن لم يعرف ف (لواجده) نصا (وإن وجد درة غير مثقوبة في سمكة ف) هي (لصياد)
~~ولو باعها نصا ; لأن الدر يكون في البحر. وإذا لم يعلم ما في بطنها لم يبعه
~~ولم يرض بزوال ملكه عنه. فإن كانت مثقوبة أو متصلة بذهب أو فضة ونحوها
~~فلقطة.
# (من ادعى ما بيد لص أو ناهب أو قاطع طريق ووصفه) أي: ما ادعاه بصفة تميزه
~~(فهو له) ولا يكلف بينة تشهد بملكه له، لأنه بيد من لم يدع ملكه وربه
~~مجهول، بخلاف من ادعى وديعة أو عارية أو رهنا فلا يكفي الوصف بل لا بد من
~~بينة أو يقترعان فمن قرع حلف وأخذها.
### | [فصل ولا فرق بين ملتقط وملتقط]
# (فصل ولا فرق بين ملتقط غني وفقير ولا بين ملتقط) (مسلم وكافر، و) لا بين
~~ملتقط (عدل وفاسق يأمن نفسه عليها) ; لأن الالتقاط نوع اكتساب والكافر
~~والفاسق من أهله كالاحتشاش والاحتطاب. ويستحب لمن ليس بأمين أن لا يأخذ
~~اللقطة لأنه يعرض نفسه للأمانة وليس من أهلها. ms1165 ذكره في المغني وتقدم حكم من
~~لا يأمن نفسه عليها (وإن وجدها) أي: اللقطة (صغير أو سفيه أو مجنون) صح
~~التقاطه. لأنه نوع تكسب فصح منه كاصطياد. و (قام) (وليه بتعريفها) تأدية
~~للواجب عليه (فإن تلفت) أي: اللقطة (بيد أحدهم) الواجد لها (و) كان (فرط)
~~في حفظها (ضمن) لتفريطه (كإتلافه) إياها فيغرمها من ماله. وكعبد (وإن كان)
~~تلفها (بتفريط الولي) بأن علم بها ولم يأخذها منه (ف) ضمانها (عليه) أي:
~~الولي ; لأنه المضيع لها بتركها مع من ليس أهلا لحفظها (فإن) لم تتلف
~~وعرفها الولي، و (لم تعرف ف) هي (لواجدها) لتمام سبب الملك بشرطه. وإن كان
~~الصغير مميزا فعرفها بنفسه، فظاهر كلامه في المغني عدم الإجزاء والأظهر
~~الإجزاء ; لأنه يعقل التعريف فالمقصود حاصل. .
# قال الحارثي. وإن لم يعرفها الصغير ولا وليه حتى مضى الحول. فقال أحمد في
~~رواية العباس بن موسى: إن وجد صاحبها دفعها إليه، وإلا تصدق بها. قد مضى
~~أجل التعريف فيما تقدم من السنين. وهو يقتضي أن ترك التعريف لعذر كتركه
~~لغيره، وهو أحد وجهين تقدم التنبيه عليهما
# . (والرقيق) يصح التقاطه لعموم الأدلة، ولأنه سبب يملك به الصغير ويصح
~~منه. فصح من الرقيق كالاصطياد. وله أن يلتقط ويعرف بلا
# PageV02P386
# إذن سيده (ولسيده أخذها) منه ليتولى تعريفها لأنها من كسبه، ولسيده
~~انتزاع كسبه منه، فإن عرفها بعض الحول عرفها السيد بقيته (و) لسيده (تركها
~~معه) أي الرقيق الملتقط (إن كان عدلا يتولى تعريفها) ويكون السيد مستعينا
~~به في حفظها كما يستعين به في حفظ سائر ماله. وإن كان الرقيق غير أمين
~~وأقرها السيد معه فهو مفرط. فيضمنها إن تلفت كما لو أخذها منه ثم ردها إليه
~~; لأن يد رقيقه كيده، وإن أعتقه سيده بعد التقاطه فله انتزاعها من يده
~~لأنها من كسبه (، وإن لم يأمن) رقيق ملتقط (سيده) على اللقطة (لزمه سترها
~~عنه) لأنه وسيلة لحفظها اللازم له ويدفعها للحاكم ليعرفها ثم يدفعها إلى
~~سيده بشرط الضمان. فإن أعلم سيده بها فلم يأخذها أو أخذها وعرفها وأدى ms1166
~~الأمانة فيها. فتلفت في الحول الأول بلا تفريط لم تضمن، لأنها لم تتلف
~~بتفريط أحدهما (ومتى تلفت) اللقطة (بإتلافه) أي الرقيق الملتقط (أو تفريطه)
~~في الحول أو بعده ولو بدفعها لسيده وهو لا يأمنه عليها (ف) ضمانها (في
~~رقبته) نصا كغير اللقطة. ومثله مدبر وأم ولد ومعلق عتقه بصفة قبل وجودها
~~(ومكاتب) في التقاط (كحر) ; لأنه يملك اكتسابه وهو منها. فإن عاد قنا بعجزه
~~كانت كلقطة القن.
# (و) ما يلتقطه (مبعض ف) هو (بينه وبين سيده) على حسب حريته ورقه كسائر
~~أكسابه (وكذا كل نادر من كسب كهبة وهدية ووصية ونحوها) كنثار وقع في حجره
~~(ولو أن بينهما) أي: المبعض وسيده (مهايأة) أي: مناوبة بأن كان يستقل بنفعه
~~وكسبه مدة، وسيده كذلك. لأن الكسب النادر لا يعلم وجوده ولا يظن فلا يدخل
~~فيها، وإن كان الرقيق الملتقط مشتركا فلقطته بين ساداته بحسب حصصهم فيه.
### | [باب اللقيط]
# (باب اللقيط) فعيل بمعنى مفعول كجريح وطريح شرعا (طفل لا يعرف نسبه ولا
~~رقه، نبذ) بالبناء للمجهول أي: طرح في شارع أو غيره (أو ضل الطريق) ما بين
~~ولادته (إلى سن التمييز) فقط على الصحيح. قاله في الإنصاف (وعند الأكثر:
~~إلى البلوغ) قال في الفائق: وهو المشهور قال الزركشي: هذا المذهب فإن نبذ
~~أو ضل معروف النسب أو الرق فأخذه من يعرفه أو غيره فليس بلقيط (والتقاطه
~~فرض كفاية) لقوله تعالى: {وتعاونوا على البر والتقوى} [المائدة: 2] ; ولأن
~~فيه إحياء نفسه. فكان واجبا كإطعامه إذا اضطر
# PageV02P387
# وإنجائه من نحو غرق. فإن تركه جميع من رآه أثموا
# . (وينفق عليه) أي: اللقيط (مما معه) إن كان لوجوب نفقته في ماله وما معه
~~فهو ماله كما يأتي، وإلا يكن معه شيء (ف) ينفق عليه (من بيت المال) لما روى
~~سعيد عن سنين أبي جميلة. قال: " وجدت ملقوطا فأتيت به عمر، فقال عريفي: يا
~~أمير المؤمنين إنه رجل صالح فقال عمر: أكذلك هو؟ قال: نعم قال: فاذهب فهو
~~حر ولك ولاؤه وعلينا نفقته ".
# وفي لفظ " علينا رضاعه " (فإن تعذر) ms1167 أخذ نفقته من بيت المال لكون البلد
~~ليس له بيت مال أو به ولا مال به ونحوه (اقترض عليه) أي: على بيت المال
~~(حاكم) وظاهره: ولو مع وجود متبرع بها ; لأنه أمكن الإنفاق عليه بلا منة
~~تلحقه. أشبه أخذها من بيت المال. وإن اقترض الحاكم ما أنفق عليه ثم بان
~~رقيقا أو له أب موسر. رجع عليه، فإن لم يظهر له أحد وفى من بيت المال (فإن
~~تعذر) الاقتراض عليه أو الأخذ منه لنحو منع مع وجود المال فيه (فعلى من
~~علم) الإنفاق عليه لقوله تعالى: {وتعاونوا على البر والتقوى} [المائدة: 2]
~~ولما في ترك الإنفاق عليه من هلاكه، وحفظه عنه واجب، كإنقاذ من الغرق (ولا
~~يرجع) من أنفق بما أنفقه لوجوبه عليه (فهي) أي: النفقة على من علم به (فرض
~~كفاية) ونص أحمد: أنه يرجع بما أنفقه على بيت المال. ذكره في القواعد. وقال
~~الناظم: إن نوى الرجوع واستأذن الحاكم رجع على الطفل بعد الرشد. وإلا رجع
~~على بيت المال
# (ويحكم بإسلامه) أي: اللقيط إن وجد بدار إسلام فيه مسلم أو مسلمة يمكن
~~كونه منه، لظاهر الدار وتغليبا للإسلام. فإنه يعلو ولا يعلى عليه (و) يحكم
~~(بحريته) لأنها الأصل في الآدميين، فإن الله خلق آدم وذريته أحرارا، والرق
~~لعارض، الأصل عدمه (إلا أن يوجد) اللقيط (في بلد أهل حرب ولا مسلم فيه. أو
~~فيه مسلم كتاجر وأسير ف) هو (كافر رقيق) ; لأن الدار لهم، وإذا لم يكن فيها
~~مسلم كان أهلها منهم،، وإن كان فيها نحو تاجر وأسير غلب حكم الأكثر لكون
~~الدار لهم (وإن كثر المسلمون) بدار حرب (ف) لقيطها (مسلم) تغليبا للإسلام
~~(أو) إلا أن يوجد اللقيط (في بلد إسلام كل أهله) أهل (ذمة) فهو (كافر) لأنه
~~لا مسلم بها يحتمل كونه منه وتغليب الإسلام إنما يكون مع الاحتمال (وإن كان
~~بها) أي: ببلد الإسلام كل أهل ذمة (مسلم يمكن كونه) أي: اللقيط (منه) أي:
~~المسلم (ف) اللقيط (مسلم) تغليبا للإسلام ولظاهر الدار (وإن لم يبلغ من)
~~أي: ms1168 لقيط
# PageV02P388
# (قلنا بكفره تبعا للدار) أي دار الكفر وهو من وجد في بلد أهل حرب لا مسلم
~~به أو به نحو تاجر وأسير (حتى صارت دار إسلام ف) هو (مسلم) تبعا للدار
# (وما وجد معه) أي: اللقيط (من فراش تحته و) من (ثياب) عليه أو فوقه (أو
~~مال في جيبه أو تحت فراشه أو) وجد (مدفونا تحته) دفنا (طريا) بأن تجدد حفره
~~(أو) وجد (مطروحا قريبا منه أو) وجد معه (حيوان مشدود بثيابه) أو وجد
~~اللقيط مشدودا على دابة أو في سرير أو صندوق (ف) هو (له) ; لأن الطفل يملك
~~ملكا صحيحا فله يد صحيحة كالبالغ. فيحكم بثبات ملكه على ما معه لثبوت يده
~~عليه. وكذا لو كان مجعولا في دار أو خيمة تكون له على ما في المغني والكافي
~~والشرح وشرح ابن رزين وغيرهم، خلافا لظاهر كلام المجد وجماعة. فإن وجد
~~مدفونا تحته غير طري أو مدفونا بعيدا عنه لم يكن له اعتمادا على القرينة.
~~وما ليس محكوما به له فلقطة.
# (والأولى بحضانته) أي: اللقيط (واجده إن كان أمينا عدلا) لما سبق عن عمر،
~~ولسبقه إليه، فكان أولى به (ولو) إنه عدل (ظاهرا) كولاية النكاح والشهادة
~~فيه وأكثر الأحكام (حرا) تام الحرية ; لأن منافع القن والمدبر والمعلق عتقه
~~بصفة وأم الولد مستحقة لسيده فلا يذهبها في غير نفعه إلا بإذنه وكذا
~~المكاتب ليس له التبرع بمنافعه إلا بإذن سيده، وكذا المبعض لا يتمكن من
~~استكمال الحضانة. فإذا أذن السيد لرقيقة أقر بيده لأنه يصير كأن السيد
~~التقطه واستعان برقيقه في حضانته.
# قال ابن عقيل: إن أذن له السيد لم يكن له الرجوع بعد ذلك وصار كما لو
~~التقطه (مكلفا) ; لأن غير المكلف لا يلي أمر نفسه فغيره أولى (رشيدا) فلا
~~يقر مع سفيه ; لأنه لا ولاية له على نفسه فعلى غيره أولى، ويجوز لمن لا يقر
~~بيده التقاطه ; لأن أخذه قربة فلا تختص بواحد دون آخر، وعدم إقراره بيده
~~دواما لا يمنع أخذه ابتداء، إلا الرقيق فليس له التقاطه ms1169 إلا بإذن سيده إلا
~~أن لا يعلم به سواه فعليه التقاطه لتخليصه من الهلاك كالغرق (وله) أي:
~~لواجده المتصف بما تقدم (حفظ ماله) أي: اللقيط بلا حكم حاكم لأنه وليه لقول
~~عمر: " لك ولاؤه " ; ولأنه أولى بحضانته لا من أجل قرابته منه. أشبه الحاكم
~~(و) له (الإنفاق عليه) أي: اللقيط (منه) أي: من ماله بلا حكم حاكم لولايته
~~عليه كالوصي ولأنه من الأمر بالمعروف، والأولى بإذنه احتياطا، بخلاف من غاب
~~وله وديعة أو نحوها وأولاد فلا ينفق عليهم منها إلا بإذن حاكم. وينفق على
~~اللقيط واجده
# PageV02P389
# بالمعروف كولي اليتيم، فإن بلغ واختلفا في قدر ما أنفق أو في التفريط في
~~الإنفاق فقول منفق ; لأنه أمين
# (و) له (قبول هبة ووصية له) أي اللقيط (بغير حكم حاكم) لولايته عليه كولي
~~اليتيم (ويصح) أي: يجوز (التقاط قن لم يوجد غيره) بل يجب وتقدم توضيحه
# (و) يصح التقاط (ذمي لذمي) لقوله تعالى: {والذين كفروا بعضهم أولياء بعض}
~~[الأنفال: 73]
# . (ويقر) لقيط (بيد من) التقطه (بالبادية مقيما في حلة) بكسر الحاء
~~المهملة أي: بيوت مجتمعة للاستيطان بها لأنها كالقرية. فإن أهلها لا يرحلون
~~عنها لطلب الماء والكلأ (أو) لم يكن في حلة لكنه (يريد نقله) أي: اللقيط
~~(إلى الحضر) لأنه ينقله من أرض البؤس والشقاء إلى أرض الرفاهية والدين و
~~(لا) يقر بيد ملتقطه إن كان (بدويا ينتقل في المواضع) ; لأن فيه إتعابا
~~للقيط فيؤخذ منه ويدفع لمن يقر به ; لأنه أخف عليه (أو) أي: ولا يقر بيد
~~(من وجده في الحضر فأراد نقله إلى البادية) ; لأن مقامه في الحضر أصلح له
~~في دينه ودنياه، وبقاؤه فيه أرجى لكشف نسبه وظهور أهله. فإن الظاهر حيث
~~وجده به إنه ولد فيه (أو) أي: ولا يقر بيد واجده (مع فسقه أو رقه أو كفره
~~واللقيط مسلم) لعدم أهليته لحضانته. فإن كان اللقيط كافرا أقر بيد واجده
~~الكافر وتقدم (وإن) كان (التقطه في الحضر من يريد النقلة إلى بلد أخرى أو)
~~إلى (قرية أو) التقطه من يريد النقلة ms1170 (من حلة إلى حلة لم يقر بيده) ; لأن
~~بقاءه في بلده أو قريته أو حلته أرجى لكشف نسبه. أشبه ما لو أراد النقلة به
~~إلى البادية (ما لم يكن المحل الذي كان) أي: وجد (به وبيئا) أي: وخيما
~~(كغور بيسان) بكسر الموحدة وبعدها ياء مثناة تحتية ثم سين مهملة موضع
~~بالشام (ونحوه) كالجحفة بأرض الحجاز فيقر اللقيط بيد من أراد النقلة عنها
~~إلى بلاد لا وباء بها أو دونها في الوباء لتعين المصلحة في النقل.
# وفي الترغيب والتلخيص متى وجده في فضاء خال فله نقله إلى حيث شاء.
# (ويقدم موسر ومقيم من ملتقطين) للقيط معا (على ضدهما) فيقدم موسر على
~~معسر ; لأنه أحفظ للقيط، ومقيم على مسافر ; لأنه أرفق به (فإن استويا) بأن
~~لم يتصف أحدهما بما يكون به أولى من الآخر (أقرع) بينهما إن تشاحا لقوله
~~تعالى: {وما كنت لديهم إذ يلقون أقلامهم أيهم يكفل مريم} [آل عمران: 44]
~~ولأنه لا يمكن كونه عندهما في حال واحدة. فإن تهايأه بأن جعل عند كل واحد
~~يوما فأكثر أضر بالطفل لاختلاف الأغذية والأنس والألفة، ودفعه إلى أحدهما
~~دون الآخر تحكم لتساوي حقهما
# PageV02P390
# فتعين الإقراع بينهما ولا ترجح المرأة في الالتقاط بخلاف حضانة ولدها.
~~وإن رضي أحدهما بإسقاط حقه وتسليم اللقيط للآخر جاز.
# (وإن اختلفا) أي: المتنازعان (في الملتقط منهما قدم) به منهما (من له
~~بينة) لثبوت حقه بها، (فإن عدماها) أي: البينة وهو بيد أحدهما (قدم ذو
~~اليد) ; لأنها دليل استحقاق الإمساك (بيمينه) لاحتمال صدق الآخر (فإن كان)
~~اللقيط (بيديهما) ولا بينة (أقرع) بينهما لاستوائهما في السبب وعدم المرجح
~~(فمن قرع سلم إليه مع يمينه) لما تقدم، وإن كان لكل منهما بينة وأرخت قدم
~~أسبقهما تاريخا. فإن اتحدتا تاريخا أو أطلقتا أو أرخت إحداهما وأطلقت
~~الأخرى، فكما لو عدماها (وإن لم تكن لهما) أي: لمن عدمت بينتاهما أو
~~تعارضتا (يد) على اللقيط (فوصفه أحدهما بعلامة مسطورة في جسده) كقوله: في
~~ظهره أو بطنه أو كتفه أو فخذه شامة أو أثر جرح أو ms1171 نار أو نحوه فيكشف فيوجد
~~كما ذكر (قدم) واصفه به ; لأنه نوع من اللقطة. أشبه لقطة المال، ولأنه يدل
~~على سبق يده (وإن وصفاه) أي: اللقيط (أقرع) بينهما ; لأنه لا مرجح غيرها
~~(وإلا) يكن لواحد منهما بينة ولا يد ولا وصف (سلمه حاكم إلى من يرى منهما
~~أو من غيرهما) ; لأنه لا حق لهما فيه ولا مهايأة ولا تخيير للصبي، وإن رأى
~~اثنان معا لقيطا أو لقطة فسبق أحدهما فأخذه أو وضع يده عليه فهو أحق به.
~~وإن رآه أحدهما قبل الآخر فالسابق إلى الأخذ أحق، ; لأن الالتقاط هو الأخذ
~~لا الرؤية. فإن قال أحدهما لصاحبه: ناولني فأخذه الآخر. فإن نوى أخذه لنفسه
~~فهو أحق به، كما لو لم يأمره الآخر، وإن نوى المناولة فهو للآمر لفعله ذلك
~~بنية النيابة عنه إن صحت الوكالة في الالتقاط، (ومن أسقط حقه) من مختلفين
~~في اللقيط (سقط) كسائر الحقوق. وإن ادعى أحدهما أن الآخر أخذه منه قهرا
~~وسأله يمينه، ففي الفروع: يتوجه يمينه. وفي المنتخب: لا، كطلاق.
### | [فصل ميراث اللقيط وديته]
# (فصل وميراثه) أي: اللقيط (وديته إن قتل لبيت المال) إن لم يكن له وارث
~~كغير اللقيط، فإن كان له زوجة فلها الربع والباقي لبيت المال. وإن كان له
~~بنت، أو ذو رحم كبنت بنت أخذ الجميع ولا يرثه ملتقطه لحديث «إنما الولاء
~~لمن أعتق» وحديث
# PageV02P391
# واثلة بن الأسقع مرفوعا: «المرأة تحوز ثلاثة مواريث. عتيقها ولقيطها
~~وولدها الذي لاعنت عليه» أخرجه أبو داود والترمذي وحسنه. قال ابن المنذر:
~~لا يثبت (ويخير الإمام في) قتل (عمد بين أخذها) أي دية اللقيط (و) بين
~~(القصاص) نصا فيفعل ما يراه أصلح، لحديث «: السلطان ولي من لا ولي له» "
~~والدية لبيت المال كالخطأ
# . (وإن قطع طرفه) أي: اللقيط، وهو صغير أو مجنون حال قطع (عمدا انتظر
~~بلوغه ورشده) ليقتص أو يعفو ; لأنه المستحق للاستيفاء، ولا يصلح له،
~~فانتظرت أهليته. ويحبس الجاني إلى أن يصير اللقيط أهلا (إلا أن يكون)
~~اللقيط (فقيرا فيلزم الإمام العفو على ما ينفق ms1172 عليه) منه من المال بحيث
~~يكون فيه حظ للقيط. وسواء كان عاقلا أو مجنونا وهو المذهب. قاله في شرحه
~~وصححه في الإنصاف. ويأتي في باب استيفاء القصاص: ليس لولي الصغير العفو على
~~مال بخلاف ولي المجنون. وجزم به في المغني والشرح هنا. وهو ظاهر ما قطع به
~~في الهداية والمذهب والمستوعب والخلاصة وغيرهم
# . (وإن ادعى جان عليه) أي: اللقيط جناية توجب القصاص أو المال رقه (أو)
~~ادعى (قاذفه رقه وكذبه لقيط بالغ ف) القول (قوله) ; لأنه محكوم بحريته.
~~فقول موافق للظاهر، بدليل أنه لو قذف محصنا وجب عليه حد الحر. وللقيط إذا
~~بلغ طلب حد القذف واستيفاء القصاص من الجاني. وإن كان حرا وإن صدقه لقيط
~~بالغ على رقه، لم يجب سوى ما يجب بقذف رقيق، أو الجناية عليه. وإن كان
~~اللقيط قاذفا فادعى أنه عبد ليجب عليه ما يجب على العبد لم يقبل منه. لأنه
~~خلاف الظاهر
# . (وإن ادعى أجنبي) أي: غير واجده (رقه) أي: اللقيط (وهو بيده) أي:
~~المدعي رقه (صدق) المدعي لدلالة اليد على الملك (بيمينه) لإمكان عدم الملك
~~حيث كان اللقيط دون التمييز، أو مجنونا ثم بلغ. قال: أنا حر لم يقبل. قاله
~~الحارثي. وأما إن كان بالغا حين الدعوى أو مميزا. وقال: أنا حر فإنه يخلى
~~سبيله إلا أن تقوم بينة برقه (ويثبت نسبه) أي اللقيط إذا ادعاه (مع) بقاء
~~(رقه) لسيده ولو مع بينة بنسبه قال في الترغيب وغيره: إلا أن يكون مدعيه
~~امرأة حرة فتثبت حريته فإن ادعى ملتقطه رقه أو ادعاه أجنبي، وليس بيده لم
~~يصدق لأنها تخالف الظاهر بخلاف دعوى النسب ; لأن دعواه يثبت بها حق اللقيط،
~~ودعوى الرق يثبت بها حق عليه، فلم تقبل بمجردها كرق غير اللقيط (وإلا) يكن
~~اللقيط بيد الأجنبي المدعي لرقه (فشهدت له بينة بيد) بأن قالا: نشهد أنه
~~كان بيده حكم له باليد (وحلف أنه)
# PageV02P392
# أي: اللقيط (ملكه) حكم له به، ; لأن اليد دليل الملك فقبل قوله فيه (أو)
~~شهدت له (بينة بملك) بأن شهدا ms1173 أنه ملكه أو جار في ملكه. أو أنه عبده أو
~~رقيقه أو قن حكم له به. وإن لم يذكرا سبب الملك كما لو شهدا بملك دار أو
~~ثوب (أو) شهدت له بينة (أن أمته) أي المدعي (ولدته) أي: اللقيط (في ملكه)
~~أي: المدعي (حكم له به) ; لأن الغالب أنها لا تلد في ملكه إلا ما ملكه. فإن
~~شهدت البينة أنه ابن أمته أو أن أمته ولدته ولم تقل في ملكه لم يثبت الملك
~~بذلك لجواز أن تلده قبل ملكه لها، فلا يكون له مع كونه ابن أمته وكونها
~~ولدته. وهل يكفي في البينة الشاهدة أن أمته ولدته في ملكه: امرأة واحدة أو
~~رجل واحد ; لأنه مما لا يطلع عليه الرجال غالبا. وبه جزم في المغني، أو لا
~~بد فيها من رجلين أو رجل وامرأتين كما ذكره القاضي؟ فيه وجهان.
# قال الحارثي عن قول القاضي: إنه أشبه بالمذهب (وإن ادعاه) أي: رق اللقيط
~~(ملتقطه لم يقبل) منه (إلا ببينة) تشهد بملكه له، أو أن أمته ولدته في ملكه
~~فيحكم له به كما لو لم يكن ملتقطه (وإن أقر به) أي: الرق (لقيط بالغ) بأن
~~قال: أنا ملك زيد (لم يقبل) إقراره ولو صدقه زيد، أو لم يعترف بالحرية قبل
~~ذلك ; لأنه يبطل به حق الله تعالى في الحرية المحكوم بها، وكما لو أقر قبل
~~ذلك بالحرية ; ولأن الطفل المنبوذ لا يعرف رق نفسه ولا حريتها، ولم يتجدد
~~له حال يعرف به رق نفسه، وإن قال برق لقيط مكلف بينة عادلة سمعت وحكم بها،
~~فإن كان اللقيط قبل ذلك قد تصرف ببيع أو شراء أو غيرهما، نقضت تصرفاته
~~لتبين أنه تصرف بغير إذن سيده.
# (و) إن أقر لقيط بالغ (بكفر وقد نطق بإسلام وهو يعقله) أي: الإسلام (أو)
~~أقر به لقيط بالغ (مسلم حكما) تبعا للدار (ف) هو (مرتد) يستتاب ثلاثا فإن
~~تاب وإلا قتل، كما لو قال ذلك ابن مسلم (وإن أقر به) أي: بأن اللقيط ولده
~~(من يمكن كونه) أي: ms1174 اللقيط (منه) أي: المقر به، (ولو) كان المقر الممكن
~~كونه منه كافرا أو رقيقا أو (أنثى ذات زوج أو) ذات (نسب معروف) أو إخوة
~~(ألحق) اللقيط (ولو) كان اللقيط (ميتا به) أي: بالمقر. لأن الإقرار بالنسب
~~مصلحة محضة للقيط. لاتصال نسبه، ولا مضرة على غيره فيه. فقبل كما لو أقر له
~~بمال، ولأن الأنثى أحد الأبوين فثبت النسب بدعواها كالأب، ولأنه يمكن أن
~~يكون منها كما يمكن كونه من الرجل بل أكثر ; لأنها تأتي به من زوج ومن وطء
~~شبهة. ويلحقها ولدها من الزنا دون الرجل. و (لا) يلحق (بزوج) امرأة (مقرة)
~~; لأنه لم يولد على
# PageV02P393
# فراشه ولم يقر به. وكما لو ادعى الرجل نسبه لم يلحق بزوجته، ويمكن أن
~~تلده من وطء شبهة أو غيره (ولا يتبع) رقيقا ادعى نسبه (في رق) ; لأنه لا
~~يلزم من تبعية النسب الرق (ولا) يتبع (كافرا) ادعى نسبه (في دينه إلا أن
~~يقيم) مدعيه الكافر (بينة أنه ولد على فراشه) فيلحقه في دينه لثبوت أنه ولد
~~ذميين. وكما لو لم يكن لقيطا ما دام حيا كافرا إذ لو مات أحد أبويه أو أسلم
~~قبل بلوغه حكم بإسلامه
# . (وإن ادعاه) أي: اللقيط (اثنان) رجلان كل منهما يقول: إنه ولده (فأكثر
~~معا) فإن ادعاه أحدهما بعد الآخر لحق بالأول إلا أن تلحقه القافة بالثاني
~~فيلحق به وينقطع نسبه من الأول (قدم) به (من له بينة) لأنها علامة واضحة
~~على إظهار الحق، (فإن تساووا) أي: المدعون (فيها) أي: البينة بأن أقام كل
~~منهم بينة أنه ولده ولم يكن أحدهما خارجا وإلا قدمت بينته على بينة الداخل
~~(أو) تساووا (في عدمها) بأن لم يكن لواحد منهم بينة بدعواه، (عرض) اللقيط
~~(مع) كل (مدع) موجود (أو) مع (أقاربه) أي: المدعي كأبيه وجده وأخيه وابنه
~~وابن ابنه (إن) كان (مات: على القافة) وهم قوم يعرفون الأنساب بالشبه ولا
~~يختص ذلك بقبيلة معينة، بل من عرفت منه معرفة ذلك، وتكررت منه الإصابة فهو
~~قائف، (فإن ألحقته) القافة (بواحد) لحق به ms1175 لقضاء عمر رضي الله عنه ولم
~~ينكر. فكان إجماعا.
# ويدل عليه حديث عائشة " لما دخل عليها رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~مسرورا " وحديث الملاعنة (أو) ألحقته القافة (باثنين) من المدعيين له (حق)
~~نسبه بهما. لما روي عن سعيد عن عمر " في امرأة وطئها رجلان في طهر، فقال
~~القائف: قد اشتركا فيه جميعا فجعله بينهما " وبإسناده عن الشعبي قال " وعلي
~~يقول: هو ابنهما وهما أبواه يرثهما ويرثانه " رواه الزبير بن بكار عن عمر
~~(فيرث) اللقيط (كلا منهما) أي الاثنين الملحق بهما (إرث ولد) فإن لم يخلفا
~~غيره ورث جميع مالهما (ويرثانه) جميعا (إرث أب) واحد (وإن وصى له قبلا)
~~الوصية له لأنهما بمنزلة أب واحد، وكذا لو وهب له أو اشتريا له ونحوه أو
~~زوجاه (وإن خلف) ملحق باثنين (أحدهما فله) أي: المخلف منهما (إرث أب كامل
~~ونسبه) مع ذلك (ثابت من الميت) لا يزيله شيء، كما أن الجدة إذا انفردت أخذت
~~ما تأخذه الجدات. والزوجة وحدها تأخذ ما تأخذه الزوجات (ولأمي أبويه) إذا
~~مات وخلفهما (مع أم أم) وعاصب (نصف سدس) لأنهما بمنزلة جدة لأب (ولها) أي:
~~أم أمه
# PageV02P394
# (نصفه) أي: السدس كما لو كانت مع أم أب واحد (وكذا لو ألحقته) القافة
~~(بأكثر) من اثنين فيلحق بهم، وإن كثروا، ; لأن المعنى الذي لأجله ألحق
~~بالاثنين موجود فيما زاد عليه فيقاس عليه. وإذا جاز أن يخلق من اثنين جاز
~~أن يخلق من أكثر (، وإن لم يوجد قافة) وقد ادعاه الاثنان فأكثر ضاع نسبه.
~~فإن وجدت ولو بعيدة ذهبوا إليها (أو نفته) القافة عمن ادعياه أو ادعوه (أو
~~أشكل أمره) على القافة فلم يظهر لهم فيه شيء (اختلف) فيه (قائفان) فألحقه
~~أحدهما بواحد والآخر بآخر (أو) اختلف قائفان (اثنان وثلاثة) من القافة، بأن
~~قال اثنان منهم: هو ابن زيد، وثلاثة: هو ابن عمرو (ضاع نسبه) ; لتعارض
~~الدليل ولأمر مرجح لبعض من يدعيه. أشبه من لم يدع نسبه. ولا يرجح أحدهم
~~بذكر علامة في جسده. وإن ادعى نسب اللقيط رجل وامرأة ms1176 ألحق بهما جميعا لعدم
~~التنافي. ; لأنه يمكن كونه منهما بنكاح بينهما أو وطء شبهة (ويؤخذ ب) قول
~~قائفين (اثنين خالفهما) قائف (ثالث) نصا (كبيطارين) خالفهما بيطار في عيب،
~~(و) ك (طبيبين) خالفهما طبيب (في عيب) قال في المنتخب: ويثبت النسب (ولو
~~رجع عن دعواه) النسب (من ألحقته به القافة لم يقبل) منه الرجوع ; لأنه حق
~~عليه (ومع عدم إلحاقها) أي: القافة (بواحد من اثنين) مدعيين لنسبه (فرجع
~~أحدهما) عن دعواه (يلحق بالآخر) لزوال المعارضة ولا يضيع نسبه (ويكفي قائف
~~واحد) في إلحاق النسب (وهو كحاكم فيكفي مجرد خبره) ; لأنه ينفذ ما يقول،
~~بخلاف الشاهد. فإن ألحقه بواحد ثم ألحقه بآخر كان لاحقا بالأول فقط ; لأن
~~إلحاقه جرى مجرى حكم الحاكم فلا ينقضي بمخالفة غيره له، وكذا لو ألحقه
~~بواحد ثم عاد فألحقه بآخر. وإن أقام الآخر بينة أنه ولده حكم له به وسقط
~~قول القائف ; لأنه بدل فيسقط بوجود الأصل كالتيمم مع الماء (وشرط كونه) أي:
~~القائف (ذكرا) ; لأن القافة حكم مستندها النظر والاستدلال. فاعتبرت فيه
~~الذكورة كالقضاء (عدلا) ; لأن الفاسق لا يقبل خبره وعلم منه اشتراط إسلامه
~~بالأولى (حرا) ; لأنه كحاكم (مجربا في الإصابة) ; لأنه أمر علمي فلا بد من
~~العلم بعلمه له وطريقة التجربة فيه. ويكفي أن يكون مشهورا بالإصابة وصحة
~~المعرفة في مرات كثيرة
# (وكذا) أي: كاللقيط (إن وطئ اثنان امرأة) بلا زوج (بشبهة) في طهر (أو)
~~وطئا (أمتهما) المشتركة (في طهر أو) وطئ (أجنبي بشبهة زوجة) لآخر (أو سرية
~~لآخر)
# PageV02P395
# هي فراش له (و) قد (أتت بولد يمكن كونه منهما) أي: الواطئين فيرى القافة.
~~قال في المحرر: سواء ادعياه أو جحداه أو أحدهما. وقد ثبت الافتراش ذكره
~~القاضي وغيره. وشرط أبو الخطاب في وطء الزوجة أن يدعي الزوج أنه من وطء
~~الشبهة، فعلى قوله إن ادعاه لنفسه اختص به لقوة جانبه. وبقول أبي الخطاب
~~جزم في الإقناع والمقنع. والمذهب الأول كما في شرحه (وليس لزوج) وطئت زوجته
~~بشبهة وأتت بولد و (ألحق به) الولد بإلحاق القافة ms1177 له وجحده (اللعان لنفيه)
~~لعدم شرطه. وهو سبق القذف.
# PageV02P396
### | [كتاب الوقف]
# مصدر وقف الشيء إذا حبسه وأحبسه، وأوقفه لغة شاذة كأحبسه.
# قال الشافعي: لم يحبس أهل الجاهلية وإنما حبس أهل الإسلام. وهو من القرب
~~المندوب إليها لحديث ابن عمر قال «أصاب عمر أرضا بخيبر فأتى النبي صلى الله
~~عليه وسلم يستأمره فيها فقال يا رسول الله، إني أصبت مالا بخيبر لم أصب قط
~~مالا أنفس عندي منه فما تأمرني فيه؟ قال: إن شئت حبست أصلها وتصدقت بها غير
~~أنه لا يباع أصلها ولا توهب ولا تورث. قال: فتصدق بها عمر في الفقراء وفي
~~القربى وفي الرقاب، وفي سبيل الله وابن السبيل والضيف، لا جناح على من
~~وليها أن يأكل منها بالمعروف أو يطعم صديقا غير متمول فيه» وفي لفظ " غير
~~متأثل " متفق عليه ولحديث «إذا مات ابن آدم انقطع عمله إلا من ثلاث: صدقة
~~جارية، أو علم ينتفع به، أو ولد صالح يدعو له» قال الترمذي حديث حسن صحيح.
~~وقال جابر " لم يكن أحد من أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم ذو مقدرة إلا
~~وقف " وهو شرعا (تحبيس مالك مطلق التصرف ماله المنتفع به مع بقاء عينه بقطع
~~تصرفه) متعلق بتحبيس على أنه مبين له، أي: إمساك المال عن أسباب التملكات
~~بقطع تصرف مالكه (وغيره في رقبته) بشيء من التصرفات (يصرف ريعه) أي: غلة
~~المال وثمرته ونحوها بسبب تحبيسه (إلى جهة بر) يعينها واقفه (تقربا إلى
~~الله تعالى) بأن ينوي به القربة. وهذا الحد لصاحب المطلع، وتبعه المنقح
~~عليه وتابعهما المصنف. واستظهر في شرحه أن قوله " تقربا إلى الله تعالى "
~~إنما هو في وقف يترتب عليه الثواب، فإن الإنسان قد يقف على غيره توددا أو
~~على أولاده خشية بيعه بعد موته وإتلاف ثمنه،
# PageV02P397
# أو خشية أن يحجر عليه فيباع في دينه، أو رياء ونحوه، وهو وقف لازم لا
~~ثواب فيه ; لأنه لم يبتغ به وجه الله تعالى. وعلم منه أنه لا يصح الوقف من
~~نحو مكاتب وسفيه، ولا وقف نحو ms1178 الكلب والخمر، ولا نحو المطعوم والمشروب إلا
~~الماء ويأتي
# . وأركانه: واقف، وموقوف، وموقوف عليه، والصيغة. وهي فعلية وقولية. وقد
~~ذكر الأولى بقوله: (ويحصل) الوقف حكما (بفعل مع) شيء (دال عليه) أي: الوقف
~~(عرفا) لمشاركته القول في الدلالة عليه (كأن يبني بنيانا على هيئة مسجد
~~ويأذن إذنا عاما في الصلاة فيه) ولو بفتح الأبواب أو التأذين أو كتابة لوح
~~بالإذن أو الوقف. قاله الحارثي. وكذا لو أدخل بيته في المسجد وأذن فيه ولو
~~نوى خلافه. نقله أبو طالب. أي: لا أثر لنية خلاف ما دل عليه الفعل (حتى لو
~~كان) ما بناه على هيئة المسجد وأذن في الصلاة فيه (سفل بيته أو علوه أو
~~وسطه) فيصح، وإن لم يذكر استطراقا كما لو باعه ولم يذكره (ويستطرق) إليه
~~على العادة كما لو أجره وأطلق (أو) يبني (بيتا) يصلح (لقضاء حاجة أو تطهر
~~ويشرعه) أي: يفتح بابه إلى الطريق (أو يجعل أرضه مقبرة ويأذن) للناس (إذنا
~~عاما بالدفن فيها) بخلاف الإذن الخاص. فقد يقع على غير الموقوف فلا يفيد
~~دلالة الوقف. قاله الحارثي. وأشار إلى الصيغة القولية بقوله: (و) يحصل ب
~~(قول) وكذا إشارة مفهومة من أخرس، (وصريحه: وقفت وحبست وسبلت) ; لأن كل
~~واحدة من هذه الثلاثة لا يحتمل غيره بعرف الاستعمال والشرع لقوله صلى الله
~~عليه وسلم «إن شئت حبست أصلها وسبلت ثمرها» فصارت هذه الألفاظ في الوقف
~~كلفظ التطليق في الطلاق، وإضافة التحبيس إلى الأصل والتسبيل إلى الثمرة لا
~~يقتضي المغايرة في المعنى، فإن الثمرة محبسة أيضا على ما شرط صرفها إليه.
~~وأما الصدقة فقد سبق لها حقيقة شرعية في غير الوقف هي أعم من الوقف، فلا
~~يؤدي معناه بها إلا بقيد يخرجها عن المعنى الأعم. ولهذا كانت كناية فيه.
~~وفي جمع الشارع بين لفظتي التحبيس والتسبيل تبيين لحالتي الابتداء والدوام،
~~فإن حقيقة الوقف ابتداء تحبيسه، ودواما تسبيل منفعته. ولهذا حد كثير من
~~الأصحاب الوقف بأنه تحبيس الأصل وتسبيل الثمرة أو المنفعة، (وكنايته) أي
~~الوقف (تصدقت وحرمت وأبدت) لعدم خلوص كل ms1179 منها عن الاشتراك. فالصدقة تستعمل
~~في الزكاة وهي ظاهرة في صدقة التطوع، والتحريم
# PageV02P398
# صريح في الظهار، والتأبيد يستعمل في كل ما يراد تأبيده من وقف وغيره (ولا
~~يصح) الوقف (بها) مجردة عما يصرفها إليه ككنايات الطلاق فيه، لأنها لم يثبت
~~لها عرف لغوي ولا شرعي (إلا بنية) الوقف فمن أتى بكناية واعترف بأنه نوى
~~بها الوقف لزمه حكما ; لأنها بالنية صارت ظاهرة فيه وإن قال: ما أردت بها
~~الوقف قبل قوله ; لأن نيته لا يطلع عليها غيره، (أو قرنها) أي: الكناية في
~~اللفظ (بأحد الألفاظ الخمسة) وهي: الصرائح الثلاث والكنايتان (ك) قوله
~~(تصدقت صدقة موقوفة أو) تصدقت صدقة (محبسة أو) تصدقت صدقة (مسبلة أو) تصدقت
~~صدقة (محرمة أو) تصدقت صدقة (مؤبدة أو) قرن الكناية (بحكم الوقف ك) قوله:
~~تصدقت به صدقة (لا تباع أو) صدقة (لا توهب أو) صدقة (لا تورث أو) تصدقت
~~بداري (على قبيلة) كذا (أو) على (طائفة كذا) ; لأن ذلك كله لا يستعمل في
~~غير الوقف فانتفت الشركة. وكذا تصدقت بأرضي أو داري على زيد والنظر لي أيام
~~حياتي، أو ثم من بعد زيد على عمرو، أو على ولده أو على مسجد كذا ونحوه (فلو
~~قال: تصدقت بداري على زيد، ثم قال: أردت الوقف وأنكر زيد) إرادة الوقف وأن
~~له التصرف في رقبتها بما أراد قبل قول زيد، و (لم تكن وقفا) لمخالفة قول
~~المتصدق للظاهر قال في الإنصاف: فيعايا بها.
### | [فصل شروط الوقف]
# (فصل وشروطه) أي: الوقف (أربعة) أحدها (مصادفته عينا يصح بيعها وينتفع
~~بها) انتفاعا (عرفا كإجارة) بأن يكون النفع مباحا بلا ضرورة، مقصودا متقوما
~~يستوفى (مع بقائها) أي: العين ; لأنه يراد للدوام ليكون صدقة جارية. ولا
~~يوجد ذلك فيما لا تبقى عينه (أو) مصادفة الوقف (جزءا مشاعا منها) أي: العين
~~المتصفة بتلك الصفات. لحديث ابن عمر «أن عمر قال: المائة سهم التي بخيبر لم
~~أصب مالا قط أعجب إلي منها، فأردت أن أتصدق بها فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم احبس أصلها وسبل ثمرتها» ms1180 رواه النسائي وابن ماجه، ولأنه يجوز على بعض
# PageV02P399
# الجملة مفردا، فجاز عليه مشاعا كالبيع. ويعتبر أن يقول كذا سهما من كذا
~~سهما. قاله أحمد قال في الفروع: ثم يتوجه أن المشاع لو وقفه مسجدا ثبت حكم
~~المسجد في الحال فيمنع منه الجنب. ثم القسمة متعينة هنا لتعينها طريقا
~~للانتفاع بالموقوف. وكذا ذكره ابن الصلاح (منقولة) كانت (كحيوان) كوقف فرس
~~على الغزاة أو عبد لخدمة المرضى.
# وفي الرعاية الكبرى: لو وقف نصف عبده صح ولم يسر إلى بقيته (وأثاث) كبساط
~~يقفه ليفرشه بمسجد (وسلاح) كسيف أو رمح أو قوس يقفه على الغزاة (وحلي) يقفه
~~(على لبس وعارية) لمن يحل له. فإن أطلق لم يصح قطع به في الفائق والإقناع
~~(أو لا) أي: أو لم تكن العين منقولة (كعقار) لحديث أبي هريرة مرفوعا «من
~~احتبس فرسا في سبيل الله إيمانا واحتسابا فإن شبعه وروثه وبوله في ميزانه
~~حسنات» رواه البخاري. ولقوله صلى الله عليه وسلم «أما خالد فقد حبس أدراعه
~~وأعتاده في سبيل الله» متفق عليه. قال الخطابي: الأعتاد ما يعده الرجل من
~~مركوب وسلاح وآلة الجهاد، ولحديث عمر وتقدم وروى الخلال عن نافع " «أن حفصة
~~ابتاعت حليا بعشرين ألفا حبسته على نساء آل الخطاب فكانت لا تخرج زكاته»
~~وما عدا المذكور فيقاس عليه. وإذا وقف عقارا مشهورا لم يشترط ذكر حدوده نصا
~~و (لا) يصح الوقف إن صادف (ذمة كدار وعبد) ولو موصوفا (و) صادف (مبهما كأحد
~~هذين) العبدين أو نحوهما، لأنه نقل الملك على وجه الصدقة، فلا يصح في غير
~~معين كالهبة. وكذا لا يصح وقف منفعة. وهذا محترز قوله " مصادفته عينا "
# (أو) أي: ولا يصح وقف (ما لا يصح بيعه كأم ولد وكلب) ولو لنحو صيد
~~(ومرهون) ; لأنه لا يصح بيعها والوقف تصرف بإزالة الملك (أو لا ينتفع به مع
~~بقائه كمطعوم) ومشروب غير ماء (ومشموم) لا ينتفع به مع بقاء عينه، بخلاف ند
~~وصندل وقطع كافور. فيصح وقفه لشم مريض وغيره.
# (و) ك (أثمان) ولو لتحل ووزن (كقنديل ms1181 من نقد على مسجد ونحوه) كحلقة فضة
~~تجعل في بابه ووقف دراهم ودنانير لينتفع باقتراضها، لأن الوقف تحبيس الأصل
~~وتسبيل المنفعة، وما لا ينتفع به إلا بإتلافه. لا يصح فيه ذلك، فيزكي النقد
~~ربه لبقاء ملكه عليه (إلا تبعا كفرس) وقف في سبيل الله (بلجام وسرج مفضضين)
~~فيصح الوقف في الكل. فإن بيعت الفضة من السرج واللجام وجعل ثمنه
# PageV02P400
# في وقف مثله فحسن. لأن الفضة لا ينتفع بها. أشبه الفرس الحبيس إذا عطب.
~~ولا تصرف في نفقة الفرس نصا، لأنه صرف لها إلى غير جهتها.
# وفي الإقناع تبعا للاختيارات: تصرف في نفقته. وكذا لو وقف حليا وأطلق لم
~~يصح.
# الشرط (الثاني: كونه) أي الوقف (على بر) مسلما كان الواقف أو ذميا نصا
~~(ك) الوقف على (المساكين والمساجد والقناطر والأقارب) لأنه شرع لتحصيل
~~الثواب. فإذا لم يكن على بر لم يحصل مقصوده الذي شرع لأجله. فلا يصح على
~~طائفة الأغنياء. ولا على طائفة أهل الذمة، ولا على صنف منهم (ويصح من ذمي
~~على مسلم معين) أو طائفة. كالفقراء والمساكين (وعكسه) أي ويصح من مسلم على
~~ذمي معين، لما روي " أن صفية بنت حيي زوج رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~وقفت على أخ لها يهودي " ولأنه موضع للقربة لجواز الصدقة عليه (ولو) كان
~~الذمي الموقوف عليه (أجنبيا) من الواقف (ويستمر) الوقف (له) أي الذمي
~~الموقوف عليه (إذا أسلم ويلغو شرطه) أي الواقف (ما دام كذلك) أي ذميا لئلا
~~يخرج الوقف عن كونه قربة.
# و (لا) يصح الوقف (على كنائس) جمع كنيسة متعبد اليهود أو النصارى أو
~~الكفار. قاله في القاموس (أو) على (بيوت نار) تعبدها المجوس (أو) على (بيع)
~~جمع بيعة بكسر الباء الموحدة متعبد النصارى (ونحوها) كصوامع الرهبان (ولو)
~~كان الوقف عليها (من ذمي) لأنه معصية وإعانة لهم على إظهار الكفر، بخلاف
~~الوقف على ذمي معين لأنه لا يتعين كون الواقف عليه لأجل دينه لاحتمال كونه
~~لفقره أو قرابته ونحوهما. والمسلم والذمي فيه سواء.
# قال أحمد في نصارى وقفوا على ms1182 البيعة ضياعا كثيرة وماتوا ولهم أبناء نصارى
~~فأسلموا والضياع بيد النصارى: فلهم أخذها وللمسلمين عونهم حتى يستخرجوها من
~~أيديهم. ولا يصح الوقف أيضا على من يعمرها لأنه يراد لتعظيمها (بل) يصح
~~الوقف (على المار بها من مسلم أو ذمي) لجواز الصدقة على المجتازين
~~وصلاحيتهم للقربة، فإن خص أهل الذمة بوقف على المارة منهم لم يصح. قاله
~~الحارثي وقدمه في الفروع. وقال في شرحه: إنه المذهب
# (ولا) يصح الوقف (على كتب) أي كتابة (التوراة والإنجيل) أو كتابة شيء
~~منها لأنها معصية، لكونها منسوخة مبدلة. ولذلك «غضب النبي صلى الله عليه
~~وسلم حين رأى مع عمر صحيفة فيها شيء من التوراة وقال: أفي شك أنت يا ابن
~~الخطاب؟ ألم آت بها بيضاء نقية؟ لو كان أخي موسى حيا ما وسعه إلا اتباعي»
# PageV02P401
# قال في شرحه: ويلحق في ذلك كتب الخوارج والقدرية ونحوهما (أو) على (حربي
~~أو) على (مرتد) فلا يصح الوقف على أحدهما لأن الواجب إتلافهما. والتضييق
~~عليهما. والوقف يجب أن يكون لازما.
# ويصح الوقف على الصوفية وهم المشتغلون بالعبادات في غالب الأوقات
~~المعرضون عن الدنيا لأنه جهة بر قال الشيخ تقي الدين: فمن كان منهم جماعا
~~للمال أو لم يتخلق بالأخلاق المحمودة ولا تأدب بالآداب الشرعية غالبا أو
~~فاسقا لم يستحق لأنها آداب وضعية، يعني قد اصطلح على وضعها. ولم يعتبر
~~الحارثي الفقر.
# ويصح وقف عبده على حجرة النبي صلى الله عليه وسلم لإخراج ترابها. وإشعال
~~قناديلها وإصلاحها لا لإشعالها وحده وتعليق ستورها الحرير والتعليق وكنس
~~الحائط ونحو ذلك ذكره في الرعاية، وأبطل ابن عقيل وقف ستور لغير الكعبة.
~~لأنه بدعة وصححه ابن الزاغوني فيصرف لمصلحته. ذكره ابن الصيرفي. وأفتى أبو
~~الخطاب بصحته وينفق ثمنها على عمارته ولا يستر. لأن الكعبة خصت بذلك
~~كالطواف.
# ولا يصح الوقف على قطاع طريق ولا المغاني ولا المتمسخرين ونحوهم من حيث
~~الجهة. ويصح على معين متصف بذلك ويستحقه لو زال ذلك الوصف، ويلغو شرطه ما
~~دام كذلك
# (ولا) يصح الوقف (عند الأكثر على نفسه) نقل ms1183 حنبل وأبو طالب: ما سمعت
~~بهذا. ولا أعرف الوقف إلا ما أخرجه لله. ولأن الوقف تمليك إما للرقبة أو
~~لمنفعة. ولا يجوز له أن يملك نفسه من نفسه كما لا يجوز له أن يبيع ماله من
~~نفسه (وينصرف) الوقف (إلى من بعده في الحال) فمن وقف على نفسه ثم أولاده أو
~~الفقراء صرف في الحال إلى أولاده أو الفقراء، لأن وجود من لا يصح الوقف
~~عليه كعدمه. فكأنه وقفه على من بعده ابتداء. فإن لم يذكر غير نفسه فملكه
~~بحال ويورث عنه (وعنه يصح) الوقف على النفس.
# قال (المنقح) في التنقيح (اختاره جماعة) منهم ابن أبي موسى والشيخ تقي
~~الدين وصححه ابن عقيل والحارثي وأبو المعالي في النهاية والخلاصة والتصحيح
~~وإدراك الغاية. ومال إليه في التلخيص وجزم به في المنور ومنتخب الآدمي.
~~وقدمه في النهاية والمستوعب والهادي والفائق والمجد في مسودته على الهداية
~~(وعليه العمل) في زمننا وقبله عند حكامنا من أزمنة متطاولة (وهو أظهر) .
# وفي
# PageV02P402
# الإنصاف: وهو الصواب. وفيه مصلحة عظيمة وترغيب في فعل الخير. وهو من
~~محاسن المذهب.
# وفي الفروع: ومتى حكم به حاكم حيث يجوز له الحكم فظاهر كلامهم ينفذ حكمه
~~ظاهرا. وإن كان فيه في الباطن الخلاف
# (وإن وقف) شيئا (على غيره واستثنى غلته) كلها (أو) استثنى (بعضها له) أي
~~الواقف مدة حياته أو مدة معينة صح (أو) استثنى غلته أو بعضها (لولده) أي
~~الواقف كذلك صح (أو) استثنى (الأكل) منه (أو) استثنى (الانتفاع) لنفسه (أو
~~لأهله أو) اشترط أنه (يطعم صديقه) منه (مدة حياته أو مدة معينة صح) الوقف
~~والشرط. احتج أحمد بما روي عن حجر المدري «إن في صدقة رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أن يأكل أهله منها بالمعروف غير المنكر» ويدل له أيضا قول عمر
~~لما وقف " لا جناح على من وليها أن يأكل منها أو يطعم صديقا غير متمول فيه
~~" وكان الوقف في يده إلى أن مات، ثم بنته حفصة ثم ابنه عبد الله ولأنه لو
~~وقف وقفا عاما كالمساجد والقناطر ms1184 والمقابر كان له الانتفاع به. فكذا هنا
~~(فلو مات) من استثنى نفع ما وقفه مدة معينة (في أثنائها ف) الباقي منها
~~(لورثته) كما لو باع دارا واستثنى سكناها سنة ثم مات فيها (وتصح إجارتها)
~~أي المدة المستثنى النفع فيها من الموقوف عليه. وغيره كالمستثنى في البيع
~~قلت: ومنه يؤخذ صحة إجارة ما شرط سكناها لنحو بيته أو أجنبي أو خطيب أو
~~إمام
# (ومن وقف على الفقراء فافتقر تناول) أي جاز له التناول (منه) لوجود الوصف
~~الذي هو الفقر فيه
# (ولو وقف مسجدا أو مقبرة أو بئرا أو مدرسة للفقهاء أو لبعضهم) أي نوع من
~~الفقهاء كالحنابلة أو الشافعية (أو) وقف (رباطا للصوفية) ونحوه (مما يعم
~~فهو) أي الواقف (كغيره) في الانتفاع به لما روي " أن عثمان سبل بئر رومة
~~وكان دلوه فيها كدلاء المسلمين " والصوفي المتبتل للعبادة وتصفية النفس من
~~الأخلاق المذمومة. وتعتبر فيه العدالة وملازمة غالب الآداب الشرعية في غالب
~~الأوقات قولا وفعلا. وأن يكون قانعا بالكفاية من الرزق بحيث لا يمسك ما فضل
~~عن حاجته، لا لبس خرقة أو لزوم شكل مخصوص في اللبسة ونحوها. ذكره الشيخ تقي
~~الدين
# الشرط (الثالث: كونه) أي الوقف (على معين) من جهة أو شخص (يملك) ملكا
~~(ثابتا) كزيد أو مسجد كذا. لأن الوقف تمليك. فلا يصح على غير معين كالهبة.
~~ولأن الوقف يقتضي
# PageV02P403
# الدوام ومن ملكه غير ثابت تجوز إزالته (فلا يصح) الوقف (على مجهول، كرجل)
~~لصدقه بكل رجل (و) ك (مسجد) فلا يصح، لصدقه بكل مسجد (أو) على (مبهم كأحد
~~هذين) الرجلين أو المسجدين ونحوهما لتردده. كبعتك أحد هذين العبدين
# (أو) أي ولا يصح الوقف على من (لا يملك كقن) ومدبر (وأم ولد وملك) بفتح
~~اللام أحد الملائكة (وبهيمة) لأن الوقف تمليك. فلا يصح على من لا يملك.
~~وأما الوقف على المساجد ونحوها فعلى المسلمين إلا أنه عين في نفع خاص لهم
# (و) لا يصح الوقف على ما في بطن هذه المرأة. لأنه تمليك إذن وهو لا يملك.
~~وكذا الوقف على ms1185 المعدوم (كعلى من سيولد لي أو) على من سيولد (لفلان) فلا
~~يصح أصالة (بل) يصح الوقف على الحمل وعلى من سيولد (تبعا، ك) قول واقف:
~~وقفت كذا (على أولادي) ثم أولادهم أبدا (وفيهم) أي أولاده أو أولاد فلان
~~(حمل) فيشمله، كمن لم يخلق من أولاد الأولاد تبعا (فيستحق) الحمل (بوضع.
~~وكل حمل من أهل وقف: من ثمر وزرع ما يستحقه مشتر) لشجر وأرض من ثمر وزرع
~~نصا، قياسا للاستحقاق على العقد (وكذا من قدم إلى) مكان (موقوف عليه فيه)
~~أي ذلك المكان (أو خرج منه إلى مثله) فيستحق من ثمر وزرع ما يستحقه مشتر
~~لما تقدم (إلا أن يشترط لكل زمن قدر معين فيكون له بقسطه) وقياسه على من
~~نزل في مدرسة ونحوه. وقال ابن عبد القوي: ولقائل أن يقول: ليس كذلك، لأن
~~واقف المدرسة ونحوها جعل ريع الوقف في السنة كالجعل على اشتغال من هو في
~~المدرسة عاما. فينبغي أن يستحق بقدر عمله من السنة من ريع الوقف في السنة
~~لئلا يفضي إلى أن يحضر الإنسان شهرا فيأخذ جميع الوقف ويحضر غيره باقي
~~السنة بعد ظهور الثمرة. فلا يستحق شيئا. وهذا يأباه مقتضى الوقوف ومقاصدها
~~انتهى. وكذا قال الشيخ تقي الدين: يستحقه بحصته من مغله. ومن جعله كالولد
~~فقد أخطأ (أو يملك لا ثابتا كمكاتب) فلا يصح الوقف عليه، لأن ملكه غير
~~مستقر. ويصح وقفه. فإن أدى عتق وبطل الوقف كما في الإقناع.
# الشرط (الرابع: أن يقف ناجزا) أي غير معلق ولا موقت ولا مشروط فيه خيار،
~~أو نحوه (فلا يصح تعليقه) أي الوقف، سواء كان التعليق لابتدائه كإذا قدم
~~زيد أو ولد لي ولد فهذا وقف عليه، أو إذا جاء رمضان فهذا وقف على كذا
~~ونحوه، أو
# PageV02P404
# لانتهائه كداري وقف على زيد إلى أن يحضر عمرو أو يولد لي ولد ونحوه لأنه
~~نقل للملك فيما لم يبن على التغليب والسراية. فلم يجز تعليقه بشرط في
~~الحياة كالهبة
# (إلا) إن علق واقف الوقف (بموته) كقوله: هو وقف بعد موتي. ms1186 فيصح لأنه تبرع
~~مشروط بالموت. أشبه ما لو قال: قفوا داري على جهة كذا بعد موتي. واحتج أحمد
~~بأن عمر رضي الله عنه وصى، فكان في وصيته " هذا ما أوصى به عبد الله عمر
~~أمير المؤمنين إن حدث به حدث الموت. أن ثمغا صدقة وذكر بقية الخبر " رواه
~~أبو داود بنحو من هذا. ووقفه هذا كان بأمر النبي صلى الله عليه وسلم واشتهر
~~في الصحابة ولم ينكر. فكان إجماعا. ويفارق التعليق بشرط في الحياة. لأن هذا
~~وصية وهي أوسع من التصرف في الحياة، بدليل جوازها بالمجهول والمعدوم و "
~~ثمغ " بالفتح: مال بالمدينة لعمر وقفه. قاله في القاموس، أي فتح الميم
~~(ويلزم) الوقف المعلق بالموت (من حينه) أي حين صدوره منه.
# قال أحمد في رواية الميموني في الفرق بينه وبين المدبر: إن المدبر ليس
~~لأحد فيه شيء وهو ملك الساعة. وهذا شيء وقفه على قوم مساكين فكيف يحدث به
~~شيئا؟ قال الحارثي: والفرق عسر جدا (ويكون) الوقف المعلق بالموت (من ثلثه)
~~أي مال الواقف. لأنه في حكم الوصية فإن كان قدر الثلث فأقل لزم. وإن زاد
~~لزم في الثلث ووقف الباقي على الإجازة
# (وشرط بيعه) أي الوقف متى شاء الواقف (أو) شرط (هبته متى شاء أو) شرط
~~(خيار فيه أو) شرط (توفيته) كقوله: هو وقف يوما أو سنة ونحوه (أو) شرط
~~(تحويله) أي الوقف، ك وقفت داري على جهة كذا على أن أحولها عنها أو عن
~~الوقفية بأن أرجع فيها متى شئت (مبطل) للوقف لمنافاته لمقتضاه. والله أعلم.
# PageV02P405
### | [فصل ولا يشترط للزوم الوقف إخراج الموقوف عن يده]
# (فصل ولا يشترط للزومه) أي الوقف (إخراجه) أي الموقوف (عن يده) نصا.
~~لحديث عمر. فإنه روي أن وقفه كان بيده إلى أن مات ولأن الوقف تبرع يمنع
~~البيع والهبة. فلزم بمجرد اللفظ كالعتق، والهبة تمليك مطلق. والوقف تحبيس
~~الأصل وتسبيل الثمرة. فهو بالعتق أشبه. فإلحاقه به أولى. وعلم منه أن
~~إخراجه عن يده ليس شرطا لصحته بطريق أولى.
# قال الحارثي: وبالجملة فالمساجد والقناطر والآبار ms1187 ونحوها تكفي التخلية
~~بين الناس وبينها من غير خلاف، والقياس يقتضي التسليم إلى المعين الموقوف
~~عليه، إذا قيل بالانتقال إليه، وإلا فإلى الناظر أو الحاكم
# (ولا) يشترط (فيما) وقف (على) شخص (معين قبوله) للوقف. لأنه إزالة ملك
~~يمنع البيع والهبة والميراث. أشبه العتق. والفرق بين الوقف وبين الهبة
~~والوصية: أنه لا يختص بالمعين بل يتعلق به حق من يأتي من البطون. فالوقف
~~على جميعهم إلا أنه مرتب، فصار بمنزلة الوقف على الفقراء لا يشترط له قبول
~~من باب أولى ولا يبطل برد واحد منهم ولا يقف على قبوله، بخلاف الهبة
~~والوصية لمعين والوقف على غير معين كالفقراء لا يشترط له قبول من باب أولى
# (ولا يبطل) وقف على معين (برده) للوقف، فقبوله ورده وعدمهما سواء
# (ويتعين مصرف الوقف إلى الجهة المعينة) من قبل الواقف له، لأن تعيينه لها
~~صرف لها عما سواها (فلو سبل ماء للشرب لم يجز الوضوء به) ولا الغسل ونحوه
~~وكذا عكسه. لأنه لو لم يجب اتباع تعيينه لم يكن له فائدة. وقال الآجري في
~~الفرس الحبيس: لا يعيره ولا يؤجره إلا لنفع الفرس. ولا ينبغي أن يركبه في
~~حاجته إلا لتأديبه وجمال للمسلمين ورفعة لهم. أو غيظه للعدو. ويجوز ركوبه
~~لعلفه وسقيه. ولا يجوز إخراج حصر المسجد ولا بسطه لمنتظر جنازة أو غيره (و)
~~وقف (منقطع الابتداء) فقط كوقفه على نفسه أو على عبده ثم على ولده ثم
~~الفقراء (يصرف في
# PageV02P406
# الحال إلى من بعده) فيصرف لوالده في الحال، لما تقدم من أن وجود من لا
~~يصح الوقف عليه كعدمه (ومنقطع الوسط) كوقفه على زيد ثم عبده ثم المساكين
~~يصرف بعد انقطاع من يجوز الوقف عليه (إلى من بعده) في المثال بعد زيد
~~للمساكين، لأنا لما صححنا الوقف مع ذكر من لا يجوز الوقف عليه فقد ألغيناه
~~لتعذر التصحيح مع اعتباره (و) ينصرف منقطع (لآخر) كعلى زيد ثم على عمرو، ثم
~~عبيد، أو الكنيسة (بعد من يجوز الوقف عليه) إلى ورثته حين الانقطاع نسبا
~~على قدر ms1188 إرثهم وقفا وكذا لو وقف على زيد ولم يزد عليه.
# (و) يصرف (ما وقفه وسكت) بأن قال: هذه الدار وقف ولم يسم مصرفا (إلى
~~ورثته) لأن مقتضى الوقف التأبيد، فيحمل على مقتضاه. ولا يضر تركه ذكر
~~مصرفه. لأن الإطلاق إذا كان له عرف صح وحمل عليه. وعرف المصرف هنا أولى
~~الجهات به، وورثته أحق الناس ببره. فكأنه عينهم لصرفه بخلاف ما إذا عين جهة
~~باطلة كالكنيسة ولم يذكر قبلها ولا بعدها جهة صحيحة فإن الإطلاق يفيد مصرف
~~البر لخلو اللفظ عن المانع منه بخلاف تعيينها (نسبا) لا ولاء ولا نكاحا
~~(على قدر إرثهم) من الواقف (وقفا) عليهم. فلا يملكون نقل الملك في رقبته.
~~وعلم منه صحة الوقف وإن لم يعين له مصرفا، خلافا لما في الإقناع (ويقع
~~الحجب بينهم) أي ورثة الواقف فيه (ك) وقوعه في (إرث) قاله القاضي، فللبنت
~~مع الابن الثلث وله الباقي، وللأخ من الأم مع الأخ للأب السدس وله ما بقي.
~~وإن كان جد وأخ قاسمه. وإن كان أخ وعم انفرد به الأخ وإن كان عم وابن عم
~~انفرد به العم (فإن عدموا) أي ورثة الواقف نسبا (ف) هو (للفقراء والمساكين)
~~وقفا عليهم. لأن القصد بالوقف الثواب الجاري على وجه الدوام. وإنما قدم
~~الأقارب على المساكين لكونهم أولى. فإذا لم يكونوا فالمساكين أهل لذلك
~~(ونصه) أي الإمام أحمد يصرف (في مصالح المسلمين) فيرجع إلى بيت المال
# (ومتى انقطعت الجهة) الموقوف عليها (والواقف حي رجع إليه وقفا) أي متى
~~قلنا يرجع إلى أقارب الواقف وقفا وكان الواقف حيا رجع إليه وقفا. وكذا وقف
~~على أولاده وأنسالهم أبدا على أن من توفي منهم عن غير ولد رجع نصيبه إلى
~~أقرب الناس إليه، فتوفي أحد أولاده عن غير ولد، والأب الواقف حي، رجع إليه
~~نصيبه لأنه أقرب الناس إليه (ويعمل في) وقف (صحيح وسط فقط)
# PageV02P407
# أي دون الابتداء والآخر. كما لو وقف داره على عبيده ثم على زيد ثم
~~الكنيسة (بالاعتبارين) فيصرف في الحال لزيد وبعده إلى ورثة الواقف ms1189 نسبا لما
~~تقدم
# (ويملكه) أي الوقف (موقوف عليه) إذا كان معينا لأن الوقف سبب نقل الملك
~~عن الواقف ولم يخرج عن المالية فوجب أن ينتقل الملك إليه كالهبة والبيع.
~~ولو كان الوقف تمليكا للمنفعة المجردة لما كان لازما ولما زال ملك الواقف
~~عنه، كالعارية. ويفارق العتق فإنه يخرج المعتوق عن المالية وامتناع التصرف
~~في الرقبة لا يمنع الملك كأم الولد (فينظر فيه) أي الوقف (هو) أي الموقوف
~~عليه إن كان مكلفا رشيدا (أو وليه) إن كان محجورا عليه كالطلق (ويتملك)
~~موقوف عليه معين أرضا غصبت وزرعت (زرع غاصب) بنفقته، وهي مثل بذره وعوض
~~لواحقه كمالك الأرض الطلق
# (ويلزمه) أي الموقوف عليه (أرش خطئه) أي الموقوف إن كان قنا فجنى كما
~~يلزم سيد الأمة أم الولد فداؤها فيفديه بأقل الأمرين من أرش الجناية أو
~~قيمته وكذا لو جنى عمدا يوجب المال أو عفا ولي الجناية عليه.
# (و) يلزم موقوفا عليه (فطرته) أي القن الموقوف. وكذا لو اشترى عبدا من
~~غلة الوقف لخدمة الوقف فإن الفطرة تجب قولا واحدا لتمام التصرف فيه قاله
~~أبو المعالي
# (و) يلزم موقوفا عليه (زكاته) لو كان إبلا أو بقرا أو غنما سائمة، ويخرج
~~من غيرها وتقدم. واختار في التلخيص وغيره لا يجب زكاته لضعف الملك. وقاله
~~القاضي وابن عقيل، وتقدم أيضا تجب الزكاة في غلة شجر وأرض موقوفة على معين
~~بشرطه، ويخرج من عين ثمر وزرع لأنه ملك للموقوف عليه
# (ويقطع سارقه) أي الموقوف على معين
# (ولا يتزوج) موقوف عليه أمة (موقوفة عليه) لأن الملك لا يجامع النكاح.
~~فإن وقفت عليه زوجته انفسخ النكاح للملك (ولا يطؤها) أي الأمة الموقوفة
~~موقوف عليه لأن ملكه لها ناقص ولا يؤمن حملها، فتنقص أو تتلف وتخرج عن
~~الوقف بأن تصير أم ولد (وله) أي الموقوف عليه (تزويجها) لملكه لها (إن لم
~~يشترط) أي يشترطه واقف (لغيره) ويجب بطلبها.
# (و) لموقوف عليه الأمة (أخذ مهرها) إن زوجها هو أو غيره (ولو) كان المهر
~~(لوطء شبهة) لأنه بدل المنفعة وهو يستحقها ms1190 كالأجرة والصوف واللبن والثمرة.
~~وسواء كان الواطئ الواقف أو غيره. وهذه كلها فوائد القول بأنه يملكه، وكذا
~~النفقة عليه وتأتي
# (وولدها) أي الموقوفة (من) وطء (شبهة حر) ولو كان الواطئ رقيقا إن
# PageV02P408
# اشتبهت عليه بمن ولده منها حر، لاعتقاده حريته (وعلى واطئ قيمته) أي
~~الولد لتفويته رقة باعتقاده حريته يوم وضعه حيا (تصرف) قيمته (في) شراء
~~(مثله) يكون وقفا مكانه.
# (و) ولدها (من زوج أو زنا وقف) تبعا لأمه كأم الولد وككسبها. ومقتضى
~~كلامه في شرحه صحة اشتراط الزوج حريته. وفيه هنا نظر لأن الموقوف عليه لا
~~يملك عتقه بالتصريح فلا يملك شرطه
# (ولا حد ولا مهر) على موقوف عليه (بوطئه) أما انتفاء الحد فللشبهة. وأما
~~المهر فلأنه لو وجب لكان له، ولا يجب للإنسان على نفسه شيء (وولده) أي
~~الموقوف عليه من الموقوفة (حر) للشبهة (وعليه قيمته) أي الولد يوم وضعه حيا
~~لتفويته رقه على من يئول إليه الوقف بعده (تصرف في مثله) لأنها بدله
# (وتعتق) المستولدة ممن هي وقف عليه (بموته) لأنها صارت أم ولده لولادتها
~~منه وهو مالكها (وتجب قيمتها في تركته) لأنه أتلفها على من بعده من البطون
~~(يشتري بها) أي بقيمتها مثلها.
# (و) يشتري (بقيمة وجبت بتلفها أو) تلف (بعضها مثلها) يكون وقفا مكانها
~~(أو) يشترى بذلك (شقص) من أمة إن تعذر شراء أمة كاملة (يصير) ما يشتري
~~بالقيمة أو بعضها (وقفا بالشراء) لينجبر على البطن الثاني ما فاتهم
# (ولا يصح عتق) رقيق موقوف يحال، لتعلق حق من يئول إليه الوقف به، ولأن
~~الوقف عقد لازم لا يمكن إبطاله وفي القول بنفوذ عتقه إبطال له، وإن كان
~~بعضه غير موقوف فأعتقه مالكه صح فيه ولم يسر إلى البعض الموقوف، لأنه لم
~~يعتق بالمباشرة فلئلا يعتق بالسر أولى
# (وإن قطع) جزء من رقيق موقوف عدوانا (فله) أي الرقيق (القود) لأنه لا
~~يشاركه فيه غيره (وإن عفا) أي الرقيق المقطوع عن النقود أو كان القطع لا
~~يوجب قودا (فأرشه) يصرف (في مثله) أي المجني عليه إن أمكن ms1191 وإلا اشتري به
~~شقص من مثله، لأنه بدل عن بعض الوقف. فوجب أن يرد في مثله
# (وإن قتل) رقيق موقوف (ولو) كان قتله (عمدا) محضا من مكافئ له (ف) الواجب
~~بذلك (قيمته) دون القصاص لأن الموقوف عليه لا يختص به فلم يجز أن يقتص من
~~قاتله كالعبد المشترك
# (ولا يصح عفو) الموقوف عليه (عنها) أي قيمة المقتول ولو قلنا إنه يملكه
~~لأن ملكه لا يختص به لتعلق حق البطن الثاني به تعلقا لا يجوز إبطاله ولا
~~يعلم قدر ما يستحق هذا منه فيعفو عنه
# (و) إن قتل الموقوف (قودا) بأن قتل مكافئا له عمدا فقتله ولي المقتول
~~قصاصا (بطل الوقف) كما لو
# PageV02P409
# مات حتف أنفه. (ولا) يبطل الوقف (إن قطع) عضو منه قصاصا كما لو سقط بأكلة
# (ويتلقاه) أي الوقف (كل بطن) منهم (عن واقفه) لا عن البطن الذي قبله لأن
~~الوقف صادر على جميع أهله من حينه. فمن وقف شيئا على أولاده ثم أولادهم ما
~~تناسلوا كان الوقف على جميع نسله إلا أن استحقاق كل طبقة مشروط بانقراض من
~~فوقها (فإذا امتنع البطن الأول) حال استحقاقهم (عن اليمين مع شاهد) لهم
~~بالوقف (لثبوت الوقف فلمن بعدهم) من البطون ولو قبل استحقاقهم للوقف
~~(الحلف) مع الشاهد بالوقف لثبوته لأنهم من جملة الموقوف عليهم (وأرش جناية
~~وقف على غير معين) كرقيق موقوف على المساكين جنى (خطأ في كسبه) أي الجاني
~~لأنه ليس له مستحق معين يمكن إيجاب الأرش عليه، ولتعذر تعلقه برقبته لكونه
~~لا يمكن بيعه.
### | [فصل ويرجع في أمور الوقف إلى شرط واقف]
# (فصل ويرجع بالبناء للمفعول) في أمور الوقف (إلى شرط واقف) كشرطه لزيد
~~كذا ولعمرو كذا لأن عمر رضي الله عنه شرط في وقفه شروطا، فلو لم يجب
~~اتباعها لم يكن في اشتراطها فائدة ولأن ابتداء الوقف مفوض إلى واقفه فاتبع
~~شرطه (ومثله) أي الشرط الصريح في وجوب الرجوع إليه (استثناء) فلو وقف على
~~أولاده وأولاد زيد أو قبيلة كذا إلا بكرا لم يكن له شيء (و) مثل ms1192 الشرط
~~(مخصص من صفة) كالفقهاء والمساكين أو قبيلة كذا، فيختص بهم لأنه في معنى
~~الشرط (و) مثله مخصص من (عطف بيان) لأنه يشبه النعت في إيضاح منعوته وعدم
~~استقلاله. فلو وقف على ولده أبي محمد عبد الله وفي أولاده من كنيته أبو
~~محمد غيره اختص به عبد الله.
# (و) مثله مخصص من (توكيد) كوقفه على أولاد زيد نفسه فلا يدخل فيه أولاد
~~أولاده (و) مثله مخصص من (بدل) فمن له أربعة أولاد. وقال وقفت على ولدي
~~فلان وفلان وفلان وعلى أولاد أولادي دخل الثلاثة المسمون فقط وأولاد
~~الأربعة، لأنه أبدل بعض الولد وهو فلان وفلان وفلان من اللفظ المتناول
~~للجميع وهو ولدي، وبدل البعض يوجب اختصاص الحكم به، كقوله تعالى {ولله على
~~الناس حج البيت من استطاع إليه سبيلا} [آل عمران: 97] لما خص المستطيع
~~بالذكر اختص الوجوب به ولو قال ضربت زيدا رأسه اختص الضرب بالرأس وهكذا
~~بخلاف عطف الخاص على العام
# PageV02P410
# فإنه يقتضي تأكيده لا تخصيصه. ولو قال وقفت على ولدي فلان وفلان ثم على
~~الفقراء لا يشمل ولد ولده (ونحوه) أي ما تقدم كتقديم الخبر كقوله وقفت داري
~~على أولادي والساكن منهم عند حاجته بلا أجرة فلان (و) كذا مخصص (جار)
~~ومجرور (نحو على أنه وبشرط أنه ونحوه) كقوله: لكن إن كان كذا فكذا (فلو
~~تعقب) الشرط ونحوه (جملا عاد إلى الكل) لعدم المخصص له بإحداها. قال في
~~القواعد الأصولية فعود الصفة للكل لا فرق بين أن تكون متقدمة أو متأخرة.
~~قال بعض المتأخرين أو متوسطة والمختار رجوعها إلى ما وليته
# (و) يرجع إلى شرط واقف (في عدم إيجاره) أي الوقف (أو قدر مدته) أي
~~الإيجار فلو شرط أن لا يؤجر أبدا أو مدة كذا عمل به إلا عند الضرورة كما
~~أوضحته في غير موضع
# (و) يجب الرجوع إلى شرط واقف (في قسمته) أي الوقف كجعله لواحد النصف
~~ولآخر الثلث ولآخر السدس ونحوه. قال الشيخ تقي الدين: والشروط إنما يلزم
~~الوفاء بها إذا لم يفض ذلك إلى الإخلال ms1193 بالمقصود الشرعي ولا تجوز المحافظة
~~على بعضها مع فوات المقصود
# (و) يرجع إلى شرط واقف في (تقديم بعض أهله) أي الوقف (ك) قوله: وقفت (على
~~زيد وعمرو وبكر ويبدأ بالدفع إلى زيد، أو) وقفت (على طائفة كذا ويبدأ
~~بالأصلح ونحوه) كالأفقه أو الأدين أو المريض أو الفقير (و) يرجع إليه في
~~(تأخير) وهو (عكسه) أي التقديم كقوله يعطي منهم أولا ما سوى فلان كذا ثم ما
~~فضل لفلان فليس للمؤخر إلا ما فضل فإن لم يفضل شيء سقط
# (و) يرجع إلى شرطه في (ترتيب كجعل استحقاق بطن مرتبا على آخر) كعلى
~~أولادي ثم أولادهم (فالتقديم بقاء الاستحقاق للمؤخر على صفة إن له ما فضل
~~وإلا) يفضل شيء (سقط والترتيب عدمه) أي الاستحقاق (مع وجود المقدم) وكذا
~~يرجع إلى شرطه في جمع وتسوية ك وقفت على جميع أولادي يقسم بينهم بالسوية
~~(و) يرجع إلى شرطه (في إخراج من شاء من أهل الوقف) مطلقا (أو بصفة) كإخراج
~~من تزوجت من البنات ونحوه (وإدخال من شاء منهم) أي أهل الوقف مطلقا، ك وقفت
~~على أولادي أدخل من أشاء منهم وأخرج من أشاء منهم (أو) إدخاله (بصفة) ك
~~وقفت على أولادي الفقراء ويدخل معهم من افتقر بعد الآن منهم
# و (لا) يصح شرط (إدخال من شاء من غيرهم) ك وقفت على أولادي وأدخل من أشاء
~~معهم (كشرط تغيير شرط) فلا يصح وظاهره سواء شرط
# PageV02P411
# ذلك لنفسه أو للناظر بعده، لأنه شرط ينافي مقتضى الوقف فأفسده، كما لو
~~شرط أن لا ينتفع به بخلاف إدخال من شاء منهم وإخراجه لأنه ليس بإخراج
~~للموقوف عليه من الوقف وإنما علق الاستحقاق بصفة، فكأنه جعل له حقا في
~~الوقف إذا اتصف بإرادة إعطائه ولم يجعل له حقا إذا انتفت تلك الصفة فيه.
~~وفرض المسألة في الفروع والإنصاف فيما إذا شرط ذلك للناظر. والظاهر أنه ليس
~~بقيد فلذلك أطلق المصنف تبعا للتنقيح
# (و) يرجع إلى شرط واقفه (في ناظره) لأن عمر جعل وقفه إلى ابنته حفصة ثم
~~يليه ذو ms1194 الرأي من أهلها.
# (و) في (إنفاق عليه) إن كان حيوانا أو إذا خرب، بأن يقول: ينفق عليه أو
~~يعمر من جهة كذا.
# (و) في (سائر) أي باقي (أحواله) لأنه يثبت بوقفه فوجب أن يتبع فيه شرطه
~~(ك) ما لو شرط (أن لا ينزل فيه فاسق ولا شرير ولا متجوه ونحوه) كذي بدعة
~~فيعمل به
# (وإن خصص) واقف (مقبرة أو رباطا أو مدرسة أو) خصص (إمامتها) أو إمامة
~~مسجد (بأهل مذهب أو) بأهل (بلد أو بقبيلة تخصصت) بهم عملا بشرطه و (لا) يصح
~~تخصيص شرط واقف المدرسة ونحوه (المصلين) بها بذي مذهب فلا تختص بهم،
~~ولغيرهم الصلاة بها لعدم التزاحم. ولو وقع فهو أفضل لأن الجماعة تراد له
~~(ولا) يصح تخصيص (الإمامة بذي مذهب مخالف لظاهر السنة) لعدم الاطلاع أو
~~تأويل ضعيف وكذا لو كان مخالفا لصريح السنة بطريق الأولى
# (ولو جهل شرطه) أي الواقف بأن قامت بينة بالوقف دون شرطه (عمل بعادة
~~جارية ثم بعرف) لأن العادة المستمرة والعرف المستقر في الوقف يدل على شرط
~~الواقف أكثر مما يدل لفظ الاستفاضة. قاله الشيخ تقي الدين، ونقل عنه أنه
~~أفتى فيمن وقف على أحد أولاده وله عدة أولاد وجهل اسمه أنه يميز بالقرعة.
~~ثم إن لم تكن عادة ولا عرف ببلد الواقف كمن ببادية (فالتساوي) فيساوي فيه
~~بين المستحقين لثبوت الشركة دون التفضيل
# (فإن لم يشرط) الواقف (ناظرا) لوقفه أو شرطه لمعين فمات (ف) نظره
~~(للموقوف عليه المحصور، كل) منهم ينظر (على حصته) عدلا كان أو فاسقا لأنه
~~ملكه وغلته له. وإن كان الموقوف عليه محجورا عليه لحظه فوليه يقوم مقامه
~~وتقدم
# (وغيره) أي غير الوقف على محصور (ك) الموقوف (على مسجد ونحوه) كالفقراء
~~فنظره (لحاكم) بلد الموقوف لأنه ليس له مالك معين. ويتعلق به حق الموجودين
~~ومن يأتي بعدهم (ومن أطلق
# PageV02P412
# النظر) من الواقفين (للحاكم) فلم يعينه بكونه شافعيا أو حنفيا ونحوه
~~(شمل) لفظ الحاكم (أي حاكم كان سواء كان مذهبه) أي الحاكم (مذهب حاكم البلد
~~زمن الواقف أم لا) ms1195 وإلا لم يكن له نظر إذا انفرد وهو باطل اتفاقا. قاله
~~الشيخ تقي الدين. وإن شرط النظر لحاكم المسلمين كائنا من كان فتعدد الحكام
~~فأفتى الشيخ نصر الله الحنبلي والشيخ برهان الدين ولد صاحب الفروع: أن
~~النظر فيه للسلطان يوليه من شاء من المتأهلين لذلك
# (ولو فرضه) أي النظر (حاكم) لإنسان (لم يجز ل) حاكم (آخر نقضه) لأنه كنقض
~~حكمه (ولو ولى كل منهما) أي من حاكمين (النظر) على وقف لا ناظر له (شخصا)
~~وتنازع الشخصان (قدم ولي الأمر) أي السلطان (أحقهما) لتعلق حق كل منهما.
~~فلا يتعدى به إلى غيرهما ولا يشتركان لأن كلا منهما إنما ولي لينظر فيه على
~~انفراده فكان أحقهما بذلك أولى. قال الشيخ تقي الدين ومن وقف على مدرس
~~وفقهاء فللناظر ثم الحاكم تقدير أعطيتهم، فلو زاد النماء فهو لهم. والحكم
~~بتقديم مدرس أو غيره باطل لم نعلم أحدا يعتد به قال به، ولا بما يشبهه ولو
~~نفذه حاكم. وإنما قدم القيم ونحوه لأن ما يأخذه أجرة ولهذا يحرم أخذه فوق
~~أجرة مثله بلا شرط، وجعل الإمام والمؤذن كالقيم بخلاف المدرس والمعيد
~~والفقهاء فإنهم من جنس واحد قال ومن لم يقم بوظيفة غيره من له الولاية لمن
~~يقوم بها إذا لم ينب الأول ويلتزم بالواجب. ويجب أن يولي في الوظائف وإمامة
~~المساجد الأحق شرعا، وأن يعمل بما يقدر عليه من عمل واجب.
### | [فصل وشرط في ناظر وقف إسلام]
# (فصل وشرط في ناظر) مطلقا (إسلام) إن كان الوقف على مسلم أو جهة من جهات
~~الإسلام كالمساجد والمدارس والربط ونحوها لقوله تعالى {ولن يجعل الله
~~للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] فإن كان الوقف على معين كافر
~~فله النظر عليه لأنه ملكه كما تقدم ينظر فيه لنفسه أو وليه. وقد أوضحته في
~~غير موضع.
# (و) شرط فيه (تكليف) لأن غير المكلف لا ينظر في ملكه المطلق ففي الوقف
~~أولى وتقدم إذا كان الوقف على معين محجور عليه لحظه كان النظر لوليه.
# (و) شرط فيه (كفاية لتصرف وخبرة) أي ms1196 علم (به) أي التصرف (وقوة
# PageV02P413
# عليه) لأن مراعاة حفظ الوقف مطلوبة شرعا، وإذا لم يكن الناظر متصفا بهذه
~~الصفات لم يمكنه مراعاة حفظ الوقف (ويضم لضعيف) تعين كونه ناظرا بشرط واقف
~~أو كون الوقف عليه (قوي أمين) ليحصل المقصود (و) شرط (في) ناظر (أجنبي) أي
~~غير موقوف عليه، وكذا إن كان لبعض الموقوف عليهم زيادة عما تقدم إن كانت
~~(ولايته من حاكم) كوقف على جماعة غير محصورين ولم يعين واقفه ناظرا فوضه
~~الحاكم لشخص (أو) كانت ولايته من (ناظر) بجعل الواقف له ذلك أو بدونه إن
~~جاز للوكيل أن يوكل (عدالة) لأنها ولاية على مال فاشترط لها العدالة
~~كالولاية على مال اليتيم
# (فإن) فوض إليه مع عدالته ثم (فسق) بعد (عزل) بالبناء للمفعول، لأنها
~~ولاية على حق غيره فنافاها الفسق (و) إن ولي النظر أجنبي (من واقف) بأن شرط
~~له (وهو) أي الأجنبي (فاسق أو) وهو عدل ثم (فسق يضم إليه أمين) لحفظ الوقف
~~ولم تزل يده ; لأنه أمكن الجمع بين الحقين. ومتى لم يمكن حفظه منه أزيلت
~~ولايته فإن مراعاة حفظ الوقف أهم من إبقاء ولاية الفاسق عليه
# (وإن كان) النظر (لموقوف عليه بجعله) أي الواقف النظر (له) أي الموقوف
~~عليه (أو لكونه) أي الموقوف عليه (أحق) بالنظر (لعدم) تعيين (غيره فهو) أي
~~الموقوف عليه (أحق) بالنظر (مطلقا) أي عدلا كان أو فاسقا رجلا أو امرأة
~~رشيدا أو محجورا عليه، بل ظاهره ولو كافرا (ولو شرطه) أي النظر (واقف لغيره
~~لم يصح عزله) إياه (بلا شرط) كإخراج بعض الموقوف عليهم بدونه
# (وإن شرطه) أي النظر واقف (لنفسه) فقط (ثم جعله لغيره أو أسنده أو فوضه
~~إليه) أي إلى غيره (فله) أي الواقف (عزله) أي المجعول له أو المسند إليه أو
~~المفوض إليه. لأنه نائبه أشبه الوكيل (ولناظر بأصالة كموقوف عليه) إن كان
~~معينا (وحاكم) في الوقف على غير معين إذا لم يعين الواقف ناظرا عليه (نصب)
~~وكيل عنه (وعزل) لأصالة ولايته. أشبه مطلق التصرف في مال نفسه وتصرف الحاكم ms1197
~~في مال اليتيم. و (لا) يجوز ذلك ل (ناظر بشرط) لأن نظره مستفاد بالشرط ولم
~~يشرط له ذلك وإن مات ناظر بشرط في حياة واقف لم يملك الواقف نصب غيره مطلقا
~~بدون شرط وانتقل للحاكم إن كان على غير معين وإلا فإليه (ولا يوصي) ناظر
~~بشرط (به) أي النظر نصا (بلا شرط) واقف. لأنه إنما ينظر بالشرط، ولم يشترط
~~الإيصاء له، فإن وصى له به ملكه
# (ولو أسند) النظر (لاثنين لم
# PageV02P414
# يصح تصرف أحدهما) بدون الآخر (بلا شرط واقف) كالوكيلين والوصيين عن واحد
~~(وإن شرط) واقف النظر (لكل منهما) بأن قال: جعلت النظر لكل واحد منهما صح
~~(أو) جعل (التصرف لواحد و) جعل (اليد لآخر) صح (أو) جعل (عمارته) أي الوقف
~~(لواحد و) جعل (تحصيل ريعه لآخر صح) ولكل منهما ما شرط له لوجوب الرجوع إلى
~~شرطه
# (ولا نظر لحاكم مع ناظر خاص) قال في الفروع: ويتوجه مع حضوره فيقرر حاكم
~~في وظيفة خلت في غيبته، لما فيه من القيام بلفظ الواقف في المباشرة ودوام
~~نفعه. فالظاهر أنه يريده. ولا حجة في تولية الأئمة مع البعد لمنعهم غيرهم
~~التولية، فنظيره منع الواقف التولية لغيبة الناظر. انتهى فعليه لو ولى
~~الناظر الغائب إنسانا والحاكم آخر قدم أسبقهما تولية (لكن له) أي الحاكم
~~(النظر العام فيعترض عليه) أي الناظر الخاص (إن فعل ما لا يسوغ) فعله،
~~لعموم ولايته (وله) أي الحاكم (ضم أمين) إلى ناظر خاص (مع تفريطه أو تهمته
~~ليحصل المقصود) من حفظ الوقف واستصحاب يد من أراده الواقف (ولا اعتراض لأهل
~~الوقف على) ناظر (أمين) ولاه الواقف ولهم مسألته عما يحتاجون إلى علمه من
~~أمر وقفهم حتى يستوي علمهم وعلمه فيه (ولهم المطالبة بانتساخ كتاب الوقف)
~~ليكون بأيديهم وثيقة لهم (وللناظر الاستدانة عليه) أي الوقف (بلا إذن حاكم
~~لمصلحة كشرائه للوقف نسيئة أو بنقد لم يعينه) قال في الفروع: ويتوجه في
~~قرضه مالا كولي (وعليه) أي الناظر حاكما كان أو غيره (نصب مستوف للعمال
~~المتفرقين إن احتيج إليه أو لم ms1198 تتم مصلحة إلا به) فإن لم يحتج إليه وتمت
~~المصلحة بدونه لقلة العمال ومباشرته الحساب بنفسه لم يلزمه نصبه.
### | [فصل ووظيفته أي ناظر الوقف]
# (فصل ووظيفته) أي الناظر) (حفظ وقف وعمارته وإيجاره وزرعه ومخاصمة فيه
~~وتحصيل ريعه من أجرة أو زرع أو ثمر والاجتهاد في تنميته وصرفه في جهاته من
~~عمارة وإصلاح) نحو مائل ومنكسر (وإعطاء مستحق ونحوه) كشراء طعام وشراب
~~ولباس شرطه واقف من ريعه، لأن الناظر هو الذي يلي الوقف، وحفظه، وحفظ ريعه
~~وتنفيذ شرط واقفه، وطلب الحظ فيه مطلوب شرعا، فكان ذلك إلى الناظر (وله) أي
~~الناظر (وضع يده عليه) أي
# PageV02P415
# الوقف وريعه.
# (و) له (التقرير في وظائفه) لأنه من مصالحه. قلت: فإن طلب على ذلك جعلا
~~سقط حقه كما لو امتنع وقرر الحاكم من فيه أهلية كولي النكاح إذا عضل (ومن
~~قرر) بالبناء للمجهول في وظيفة (على وفق الشرع حرم) على ناظر وغيره (صرفه)
~~عنها (بلا موجب شرعي) كتعطيله القيام بها، وله الاستنابة. ولو عينه واقف.
~~ولو تصادق مستحقون لوقف على شيء من مصارفه ومقادير استحقاقهم فيه ونحوه. ثم
~~ظهر كتاب وقف مناف لما وقع عليه التصادق عمل بما في كتاب الوقف ولغا ما في
~~التصادق. أفتى به ابن رجب. وإن حكم بمحضر وقف فيه شروطه ثم ظهر كتاب وقف
~~فيه ما ينافي المحضر المذكور وجب ثبوت كتاب الوقف إن أمكن والعمل به (ولو
~~أجره) أي الوقف (ناظر بأنقص) من أجرة مثله صح عقد الإجارة (وضمن) الناظر
~~(النقص) الذي لا يتغابن به عادة إن كان المستحق غيره. لأنه يتصرف في مال
~~غيره على وجه الحظ، فضمن ما نقصه بعقده كالوكيل قال (المنقح: أو غرس أو بنى
~~فيما هو وقف عليه وحده فهو) أي الغرس أو البناء (له) أي لغارسه أو بانيه
~~(محترم) فليس لأحد طلبه بقلعه لملكه له ولأصله (وإن كان) غارس أو بان
~~(شريكا) في الوقف بأن كان على جماعة فغرس فيه أحدهم أو بنى فغرسه وبناؤه له
~~غير محترم (أو) كان (له النظر فقط) ms1199 فغرس أو بنى في الوقف (ف) غرسه وبناؤه
~~له (غير محترم) أي فليس له إبقاؤه بغير رضا أهل الوقف (ويتوجه) إن غرس أو
~~بنى موقوف عليه أو ناظر في وقف أنه له (إن أشهد) أن غرسه وبناءه له (وإلا)
~~يشهد بذلك (ف) هما (للوقف) لثبوت يد الوقف عليهما (ولو غرسه) أو بناه
~~(للوقف أو من مال الوقف ف) هو (وقف. ويتوجه في غرس أجنبي) وبنائه (أنه
~~للوقف بنيته) والتوجيهان لصاحب الفروع. وقال الشيخ تقي الدين: يد الوقف
~~ثابتة على المتصل به ما لم تأت حجة تدفع موجبها، كمعرفة كون الغارس غرسها
~~له بحكم إجارة أو إعارة أو غصب، ويد المستأجر على المنفعة فليس له دعوى
~~البناء بلا حجة ويد أهل عرصة مشتركة ثابتة على ما فيها بحكم الاشتراك إلا
~~مع بينة باختصاصه ببناء ونحوه (وينفق على) موقوف (ذي روح) كرقيق وخيل (ومما
~~عين واقف) أن ينفق منه عليه رجوعا لشرطه (فإن لم يعين) واقفه محلا لنفقته
~~(ف) نفقته (من غلته) لأن بقاءه لا يكون بدون الإنفاق عليه فهو من ضرورته
# PageV02P416
# (فإن لم تكن) له غلة لضعفه ونحوه (ف) نفقته (على موقوف عليه معين) لأنه
~~ملكه. فإن تعذر) الإنفاق عليه من الموقوف عليه لعجز أو غيبة ونحوهما (بيع)
~~الموقوف (وصرف ثمنه في عين مثله تكون وقفا) مكانه (لمحل الضرورة) إن لم
~~يمكن إيجاره (فإن أمكن إيجاره كعبد أو فرس أوجر) مدة (بقدر نفقته) لانتفاء
~~الضرورة إلى بيعه لذلك (ونفقة ما) أي حيوان موقوف (على غير معين كالفقراء
~~ونحوهم) كالمرضى والمساجد (من بيت المال) لأن الإنفاق هنا من المصالح (فإن
~~تعذر) الإنفاق عليه من بيت المال (بيع) الموقوف وصرف ثمنه في عين أخرى (كما
~~تقدم) في الموقوف على معين إذا تعذرت النفقة، ويؤخذ منه إن أمكنت إجارته
~~أجر بقدر نفقته. وإن مات رقيق موقوف فمؤنة تجهيزه على من عليه نفقته (وإن
~~كان) الموقوف (عقارا) واحتاج لعمارة (لم تجب عمارته بلا شرط) واقف مطلقا
~~(كالطلق) قال في التلخيص إلا من يريد الانتفاع به ms1200 فعمره باختياره. وقال
~~الشيخ تقي الدين: تجب عمارة الوقف بحسب البطون (فإن شرطها) أي العمارة واقف
~~(عمل به) أي الشرط (مطلقا) على حسب ما شرط لوجوب اتباع شرطه (ومع إطلاقها)
~~أي العمارة بأن شرط أن يعمر من ريعه ما انهدم (تقدم) أي العمارة (على أرباب
~~الوظائف) لبقاء عين الوقف قال (المنقح: ما لم يفض) تقديمها (إلى تعطيل
~~مصالحه فيجمع بينهما) أي بين العمارة وأرباب الوظائف (حسب الإمكان) لئلا
~~يتعطل الوقف أو مصالحه (ولو احتاج خان مسبل أو) احتاجت (دار موقوفة لسكنى
~~حاج أو) سكنى (غزاة ونحوهم) كأبناء سبيل (إلى مرمة أوجر منه) أي من ذلك
~~الموقوف جزءا (بقدر ذلك) أي بقدر ما يحتاج إليه في المرمة لمحل الضرورة
~~(وتسجيل كتاب الوقف من الوقف) كالعادة ذكره الشيخ تقي الدين
### | [فصل وإن وقف على عدد معين كاثنين فأكثر ثم على المساكين فمات بعضهم]
# (فصل وإن وقف على عدد معين) كاثنين فأكثر (ثم) على (المساكين فمات بعضهم
~~رد نصيبه) أي الميت منهم (على من بقي) منهم لأنه ممن وقف عليه ابتداء
~~واستحقاق المساكين مشروط بانقراض من عينه الواقف لأنه مرتب بثم (فلو مات
~~الكل ف) هو (للمساكين) لعدم المزاحم لهم (وإن لم يذكر له) أي الواقف على
~~عدد معين (مآل) بأن قال: هذا وقف على زيد وعمر وبكر
# PageV02P417
# وسكت (فمن مات منهم صرف نصيبه إلى الباقي) كالتي قبلها خلافا لما في
~~الإقناع (ثم إن ماتوا جميعا صرف مصرف المنقطع) لورثة الواقف نسبا على قدر
~~إرثهم وقفا فإن عدموا فللمساكين (و) إن وقف (على ولده) ثم المساكين (أو)
~~وقف على (ولد غيره) كعلى ولد زيد (ثم المساكين دخل) الأولاد (الموجودون)
~~حال الوقف ولو حملا (فقط) نصا (الذكور) منهم (والإناث) والخناثى لأن اللفظ
~~يشملهم إذ الولد مصدر أريد منه اسم المفعول أي المولود (بالسوية) لأنه شرك
~~بينهم، وإطلاق التشريك يقتضي التسوية كما لو أقر لهم بشيء وكولد الأم في
~~الميراث. ولا يدخل فيهم منفي بلعان، لأنه لا يلحقه كولد زنا. وعنه يدخل ولد
~~حدث بأن ms1201 حملت به أمه بعد الوقف اختاره ابن أبي موسى، وأفتى به ابن الزاغوني
~~وهو ظاهر كلام القاضي وابن عقيل. وجزم به في المبهج والمستوعب واختاره في
~~الإقناع.
# (و) دخل (ولد البنين) مطلقا سواء (وجدوا حالة الوقف أو لا كوصية) لولد
~~فلان، فيدخل فيه أولاده الموجودون حالة الوصية وأولاد بنيه وجدوا حالة
~~الوصية أو بعدها قبل موت الموصي لا من وجد بعد موته. هذا مقتضى كلامه في
~~تصحيح الفروع وغيره. وذلك لأن كل موضع ذكر الله تعالى فيه الولد دخل فيه
~~ولد البنين، فالمطلق من كلام الآدمي إذا خلا عن قرينة يحمل على المطلق من
~~كلام الله تعالى، ويفسر بما يفسر به، ولأن ولد ابنه ولد له، بدليل قوله
~~تعالى {يا بني إسرائيل} [البقرة: 40] وقال عليه الصلاة والسلام «ارموا بني
~~إسماعيل فإن أباكم كان راميا» وقال «نحن بنو النضر بن كنانة» والقبائل كلها
~~تنسب إلى جدودها. ومحله ما لم يقل: على ولدي لصلبي أو على أولادي الذين
~~يلونني. فإن قاله لم يدخل ولد الولد بلا خلاف (ويستحقونه مرتبا) بعد آبائهم
~~فيحجب أعلاهم أسفلهم (ك) قوله: وقفته على أولادي (بطنا بعد بطن) أو الأقرب
~~فالأقرب، أو الأول فالأول ونحوهم ما لم يكونوا قبيلة، كولد النضر بن كنانة،
~~أو يأتي بما يقتضي التشريك، كعلى أولادي وأولادهم فلا ترتيب (ولا يدخل ولد
~~البنات) في الوقف على الولد لأنهم لا ينسبون إليه، بل إلى آبائهم. قال
~~تعالى: {ادعوهم لآبائهم} [الأحزاب: 5] وقال الشاعر:
# بنونا بنو أبنائنا وبناتنا ... بنوهن أبناء الرجال الأباعد
# PageV02P418
# وأما قوله عليه الصلاة والسلام «إن ابني هذا سيد» ونحوه فمن خصائصه
~~انتساب أولاد فاطمة إليه
# (و) إن وقف (على عقبه أو) وقف على (نسله أو) (وقف على ولد ولده أو) وقف
~~على (ذريته لم يدخل) فيهم (ولد بنات) ولا يستحقون من الوقف، كما لو وقف على
~~من ينتسب إليه (إلا بقرينة ك) قوله (من مات) عن ولد (فنصيبه لولده ونحوه)
~~كقوله وقفت على أولادي فلان وفلان وفلانة ثم أولادهم ونحوه، أو على أن لولد ms1202
~~الذكر سهمين ولولد الأنثى سهما ونحوه. وأصل النسل من النسالة وهو شعر
~~الدابة إذا سقط عن جسدها، والذرية من ذرأ إذا زرع قال الشاعر:
# شققت القلب ثم ذرأت فيه
# . أو من ذر إذا طلع، ومنه قولهم: ذر قرن الشمس (و) من وقف (على أولاده ثم
~~أولادهم) أو على أولاده وأولادهم ما تناسلوا أو تعاقبوا، الأعلى فالأعلى أو
~~الأقرب فالأقرب ونحوه، أو طبقة بعد طبقة أو نسلا بعد نسل (فترتيب جملة على
~~مثلها لا يستحق البطن الثاني شيئا قبل انقراض الأول) لأن الوقف ثبت بقوله.
~~فيتبع فيه مقتضى كلامه (فلو قال ومن مات) منهم (عن ولد فنصيبه لولده) فهو
~~دليل الترتيب أيضا لأنه لو اقتضى التشريك لاقتضى التسوية ولو جعلنا لولد
~~الابن سهما كأبيه ثم دفعنا إليه سهم أبيه صار له سهمان ولغيره سهم وهو
~~ينافي التسوية ولأنه يفضي إلى تفضيل ولد الابن على الابن.
# والظاهر من مراد الواقف خلافه فيكون ترتيبا بين كل ولد ووالده فإذا مات
~~من أهل الوقف من له ولد (استحق كل ولد بعد أبيه نصيبه الأصلي والعائد) سواء
~~بقي من البطن الأول أحد أم لا. فلو كان الموقوف عليهم ثلاثة ومات أحدهم عن
~~غير ولد فنصيبه للآخرين فإذا مات أحدهما عن ولد كان النصف لولده فإذا مات
~~الثاني عن ولدين فأكثر فنصيبه لهم (و) إن أتى الواقف (بالواو) بأن قال على
~~أولادي وأولادهم وأولاد أولاد أولادهم ونسلهم وعقبهم كانت الواو (للاشتراك)
~~لأنها لمطلق الجمع فيشتركون فيه بلا تفضيل كما لو أقر لهم بشيء (و) إن قال
~~(على أن نصيب من مات عن غير ولد لمن في درجته والوقف مرتب) كالأمثلة قبل
~~الأخير فمات أحدهم (فهو) أي نصيبه (لأهل البطن الذي هو) أي الميت (منهم من
~~أهل الوقف) المستحقين له دون باقي البطون، ودون من لم يدخل من أهل الطبقة
~~في الوقف. فلو وقف على بنيه ثم أولادهم على أن من مات عن ولد فنصيبه له.
~~ومن مات
# PageV02P419
# عن غير ولد فنصيبه لمن في درجته فمات أحدهم ms1203 عن ابن والثاني عن ابنين،
~~وبقي الثالث وله ابن فأكثر ثم مات أحد الابنين عن أخيه وابن عمه الميت أولا
~~وبني عمه الحي. فنصيبه لأخيه. ولابن عمه الذي مات أبوه دون عمه الحي
~~وأولاده (وكذا إن كان) الوقف (مشتركا بين البطون) لأنا لو لم نخص بنصيبه
~~أهل البطن الذي هو منهم لم يكن في اشتراط الواقف لهذا الشرط فائدة:
~~والظاهر: أنه قصد شيئا يفيد.
# (فإن لم يوجد في درجته أحد) من أهل الوقف (فكما لو لم يذكر الشرط) لأنه
~~لم يوجد ما تظهر به فائدته (فيشترك الجميع) من أهل الوقف (في مسألة
~~الاشتراك) لأن التشريك يقتضي التسوية. وتخصيص بعض البطون يفضي إلى عدمها
~~(ويختص) البطن (الأعلى به) أي بنصيب الذي لم يوجد في درجته أحد (في مسألة
~~الترتيب) لأن الواقف رتب فيعمل بمقتضاه، حيث لم يوجد الشرط المذكور (وإن
~~كان) الوقف (على البطن الأول) كما لو قال: وقفت على أولادي بطنا بعد بطن
~~(على أن نصيب من مات منهم عن غير ولد لمن في درجته فكذلك) أي فنصيبه لأهل
~~البطن الذي هو منهم من أهل الوقف فإن لم يكن في درجته أحد اختص به الأعلى،
~~كما لو لم يذكر الشرط
# ولو كان لرجل أربعة بنين فوقف على ثلاثة منهم دون الرابع، وقال: على أن
~~نصيب من مات منهم عن غير ولد لمن في درجته. فمات أحد الثلاثة عن غير ولد.
~~فنصيبه بين أخويه من أهل الوقف دون الثالث لأنه ليس من أهل الاستحقاق أشبه
~~ابن عمهم، وحيث كان نصيب ميت لأهل البطن الذي هو منهم (فيستوي في ذلك كله
~~إخوته) أي الميت (وبنو عمه وبنو بني عم أبيه ونحوهم) كبني بني بني عم أبي
~~أبيه لأنهم في درجته في القرب إلى الجد الذي يجمعهم. والإطلاق يقتضي
~~التسوية (إلا أن يقول) الواقف (يقدم) منهم (الأقرب فالأقرب إلى المتوفى
~~ونحوه) كقوله: إلى من في درجته من إخوته (فيختص بالأقرب) فلو كان له أخ
~~شقيق وأخ لأب فمقتضى ما يأتي في الوصية: يقدم ms1204 الشقيق فيما إذا قال: يقدم
~~الأقرب فالأقرب، وبالإخوة إذا قال: لإخوته (وليس من الدرجة من هو أعلى) من
~~الميت كعمه (أو أنزل منه) كابن أخيه (والحادث من أهل الدرجة بعد موت الآيل
~~نصيبه إليهم. كالموجودين حينه) أي الموت (فيشاركهم) لوجود الوصف فيه (وعلى
~~هذا) القول، وهو مشاركة الحادث
# PageV02P420
# للموجودين (لو حدث من هو أعلى من الموجودين وشرط) الواقف (استحقاق الأعلى
~~فالأعلى. أخذه منهم) أي أخذ الحادث ما آل إلى النازلين عند عدمه، عملا
~~بالشرط. فلو وقف على أولاده ومن يحدث له ثم أولادهم، ومات أولاده، وانتقل
~~الوقف لأولادهم، ثم حدث له ولد أخذ الوقف من أولاد إخوته
# (و) من قال: وقفت هذا (على ولدي) بلفظ المفرد (فلان وفلان، وعلى ولد
~~ولدي، وله ثلاثة بنين كان) الوقف (على) الولدين (المسميين و) على (أولادهما
~~وأولاد الثالث) لدخوله في ولد ولده (دونه) أي الثالث. فلا يدخل عملا بالبدل
~~كما تقدم. وقال الحارثي: المنصوص: دخول الجميع. وقاله القاضي وابن عقيل.
# (و) إن قال: وقفت (على زيد وإذا انقرض أولاده فعلى المساكين. كان) الوقف
~~(بعد موت زيد لأولاده، ثم من بعدهم على المساكين) لدلالة قوله: فإذا انقرض
~~أولاده فعلى المساكين: على دخولهم فيه، وإلا لم يكن لتوقف استحقاق المساكين
~~على انقراضهم فائدة.
# (و) إن قال: وقفت (على أولادي ثم أولادهم الذكور والإناث ثم أولادهم
~~الذكور من ولد الظهر فقط، ثم نسلهم وعقبهم ثم الفقراء، على أن من مات منهم
~~وترك ولدا وإن سفل فنصيبه له) هذا آخر كلام الواقف (فمات أحد الطبقة الأولى
~~وترك بنتا ثم ماتت) البنت (عن ولد. فله ما استحقته) أمه (قبل موتها) قال
~~الشيخ تقي الدين: قال في الفروع: ويتوجه لا، ومال إليه في تصحيح الفروع.
~~لأنه من الطبقة الثالثة. والاستحقاق فيها مشروط لولد الظهر فقط، وهو من ولد
~~البطون إلا أن يحمل كلام الشيخ تقي الدين على ما إذا كان الولد من البنت من
~~أولاد الظهور أيضا بأن كانت مزوجة بابن عمها (ولو قال) واقف (ومن مات عن
~~غير ولد ms1205 وإن سفل فنصيبه لإخوته. ثم نسلهم وعقبهم عمن لم يعقب) من إخوته. ثم
~~نسلهم (ومن أعقب ثم انقطع عقبه) أي ذريته لأنه لا يقصد غيره، واللفظ
~~يحتمله. فوجب الحمل عليه قطعا (ويصح) أن يقف (على ولده ومن يولد له) نصا.
~~كعلى ولده وولد ولده أبدا لدخولهم تبعا
# (و) إن وقف (على بنيه أو على بني فلان ف) هو (للذكور خاصة) لأن لفظ
~~البنين وضع لذلك حقيقة. قال تعالى {أصطفى البنات على البنين} [الصافات:
~~153] وقال تعالى {زين للناس حب الشهوات من النساء والبنين} [آل عمران: 14]
~~وإن وقف على بناته اختص بهن. ولا يدخل الخنثى في البنين ولا البنات إلا
# PageV02P421
# إن اتضح (وإن كانوا) أي بنو فلان (قبيلة) كبني هاشم وتميم (دخل نساؤهم)
~~لأن اسم القبيلة يشمل ذكرها وأنثاها روي " أن جوار من بني النجار قلن:
# نحن جوار من بني النجار ... يا حبذا محمدا من جار
# (دون أولادهن) أي نساء تلك القبيلة (من) رجال (غيرهم) لأنهم إنما ينسبون
~~لآبائهم كما تقدم. ولا يدخل مواليهم. لأنهم ليسوا منهم حقيقة كما لا يدخلون
~~في الوصية نصا، لاعتبار لفظ الواقف والموصي (و) إن وقف (على عترته أو
~~عشيرته فكما) لو وقف (على قبيلته) قال في المقنع: العترة هي العشيرة انتهى
~~لقول الصديق في محفل الصحابة " نحن عترة رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~وبيضته التي تفقأت عنه " ولم ينكره أحد. وهم أهل اللسان
# (و) إن وقف (على قرابته أو قرابة زيد ف) هو (للذكر والأنثى من أولاده
~~وأولاد أبيه) وهم إخوته وأخواته (و) أولاد (جده) وهم أبوه وأعمامه وعماته
~~(و) أولاد (جد أبيه) وهم جده وأعمامه وعمات أبيه فقط. لأنه صلى الله عليه
~~وسلم «لم يجاوز بني هاشم بسهم ذوي القربى» فلم يعط من هو أبعد كبني عبد شمس
~~وبني نوفل شيئا. وإنما أعطى بني المطلب لأنهم لم يفارقوه في جاهلية ولا
~~إسلام ولم يعط قرابته من جهة أمه وهم بنو زهرة شيئا منه. ويسوي بين من يعطي
~~منهم. فلا يفضل أعلى ولا فقيرا ولا ms1206 ذكرا على من سواه.
# (و) إن وقف (على أهل بيته أو) على (قومه أو) على (نسائه أو) على (آله أو)
~~على (أهله كعلى قرابته) أما في أهل بيته فلقوله صلى الله عليه وسلم «لا تحل
~~الصدقة لي ولا لأهل بيتي» فجعل سهم ذوي القربى لهم عوضا عن الصدقة التي
~~حرمت عليهم فكان ذوو القربى الذين سماهم الله تعالى هم أهل بيته. احتج به
~~أحمد. ويقاس عليهم الباقي. وقال ابن الجعد: القوم الرجال دون النساء، سموا
~~قوما لقيامهم بالأمور
# (و) إن وقف (على ذوي رحمه ف) هو (لكل قرابة له) أي الواقف (من جهة
~~الآباء) عصبة كانوا كالآباء والأعمام وبنيهم أو لا، كالعمات وبنات العم.
# (و) لكل قرابة من جهة (الأمهات) كأمه وأبيها وأخواله وخالاته وإن علوا
~~(و) لكل قرابة من جهة (الأولاد) كابنه وبنته وأولادهم. لأن الرحم يشملهم
~~(و) إن قال: وقفت (على الأيامى أو) على (العزاب ف) هو (لمن لا زوج له من
~~رجل وامرأة) لأن كلا منهما يقع على الذكور والإناث. قال تعالى {وأنكحوا
~~الأيامى منكم} [النور: 32] ويقال: رجل عزب وامرأة عزب.
# قال ثعلب: وإنما سمي عزبا
# PageV02P422
# بالانفراد. وكل شيء انفرد فهو عزب. وذكر أنه لا يقال: أعزب. ورد بأنها
~~لغة.
# وفي صحيح البخاري عن ابن عمر «وكنت شابا أعزب» ولا فرق في ذلك بين البكر
~~وغيره (والأرامل) جمع أرملة (النساء اللاتي فارقهن أزواجهن) نصا. لأنه
~~المعروف بين الناس (وبكر وثيب وعانس) أي من بلغ حد التزويج ولم يتزوج
~~(أخوة) بضم الهمزة وتشديد الواو (وعمومة لذكر وأنثى) والرهط لغة: ما دون
~~العشرة من الرجال خاصة ولا واحد له من لفظه. والجمع أرهط وأرهاط وأراهط
~~وأراهيط.
# وفي كشف المشكل: الرهط ما بين الثلاثة إلى العشرة. وكذا قال: النفر من
~~ثلاثة إلى عشرة. قاله في الفروع
# (وإن وقف أو وصى) بشيء (لأهل قريته أو) ل (قرابته أو إخوته ونحوهم)
~~كأعمامه وجيرانه (لم يدخل) فيهم (من يخالف دينه) أي الواقف أو الموصي. لأنه
~~تعالى أطلق آيات المواريث. ولم تشمل المخالف للدين ms1207 فكذا هنا. ولأن الظاهر
~~من حال الواقف أو الموصي أنه لم يرد من يخالف دينه مسلما أو كافرا (إلا)
~~بنص على دخولهم أو (بقرينة) تدل على إرادتهم. فلو كانوا كلهم مخالفين لدينه
~~دخلوا كلهم لئلا يؤدي إلى رفع اللفظ بالكلية. فإن كان فيهم واحد على دينه
~~والباقون يخالفونه، ففي الاقتصار عليه وجهان وجزم في الإقناع بأنه لا يقتصر
~~عليه. لأن حمل اللفظ العام على واحد بعيد جدا
# (و) من وقف (على مواليه وله موال من فوق) أعتقوه (و) له موال (من أسفل)
~~أعتقهم (تناول) اللفظ (جميعهم) واستووا في الاستحقاق إن لم يفضل بعضهم على
~~بعض. لأن الاسم يشملهم على السواء (ومتى عدم) أي انقرض (مواليه ف) الوقف
~~(لعصبتهم) أي عصبة مواليه. لأن الإضافة تكون لأدنى ملابسة (ومن لم يكن له
~~موال) حين وقف على مواليه (ف) الوقف (لموالي عصبته) لشمول الاسم لهم مجازا
~~مع تعذر الحقيقة. فإن كان له إذ ذاك موال فانقرضوا لم يرجع الوقف لموالي
~~عصبته لتناول الاسم غيرهم. فلا يعود إليهم إلا بعقد ولم يوجد.
# (و) إن وقف (على جماعة يمكن حصرهم) كبنيه أو إخوته أو بني فلان، وليسوا
~~قبيلة أو مواليه أو موالي فلان (وجب تعميمهم) بالوقف (والتسوية بينهم) فيه
~~لاقتضاء اللفظ ذلك. وإمكان الوفاء به (كما لو أقر لهم) بشيء. ويوضحه قوله
~~تعالى {فإن كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12] (ولو أمكن)
~~التعميم (ابتداء ثم تعذر) لكثرة أهله
# PageV02P423
# (كوقف علي بن أبي طالب رضي الله عنه: عمم من أمكن منهم، وسوى بينهم)
~~وجوبا. لأن التعميم والتسوية كانا واجبين في الجميع. فإذا تعذرا في بعض
~~وجبا فيما لم يتعذرا فيه كواجب عجز عن بعضه (وإلا) يكن الوقف على جماعة
~~يمكن حصرهم، كقريش أو بني تميم أو المساكين لم يجب تعميمهم لتعذره. و (جاز
~~التفضيل) بينهم. لأنه إذا جاز حرمان بعضهم جاز تفضيل غيره عليه.
# (و) جاز (الاقتصار على واحد) منهم. لأن مقصود الواقف عدم مجاوزة الجنس.
~~ويحصل ذلك بالدفع لواحد منهم وكالزكاة (إن ms1208 كان ابتداؤه) أي الوقف (كذلك) أي
~~على جمع لا يمكن حصرهم، بخلاف ما يمكن حصرهم ابتداء ثم تعذر كمن وقف على
~~أولاده فصاروا قبيلة. فيعمم من أمكن ويسوي بينهم كما تقدم (و) إن وقف (على
~~الفقراء أو) على (المساكين تناول الآخر) لأنه إنما يفرق بينهما في المعنى
~~إذا اجتمعا في الذكر (ولا يدفع إلى واحد) من موقوف عليهم (أكثر مما يدفع
~~إليه من زكاة إن كان) الوقف (على صنف من أصنافها) أي الزكاة، كالفقراء أو
~~الرقاب أو الغارمين أو الغزاة. لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على المعهود
~~شرعا. فيعطى فقير ومسكين تمام كفايتهما مع عائلتهما سنة. ومكاتب وغارم ما
~~يقضيان به دينهما. وهكذا (ومن وجد فيه صفات) كفقير هو ابن سبيل وغارم
~~(استحق بها) أي بصفاته فيعطي ما يقضي به دينه ويوصله إلى بلده وتمام كفايته
~~مع عائلته سنة كالزكاة (وما يأخذ الفقهاء منه) أي الوقف (كرزق من بيت
~~المال) للإعانة على الطاعة. وكذا الموقوف على أعمال البر والموصى به أو
~~المنذور له (لا كجعل ولا كأجرة) فلا ينقص به الأجر مع الإخلاص. قال في
~~شرحه: وعلى الأقوال الثلاثة حيث كان الاستحقاق بشرط، فلا بد من وجوده
~~انتهى. وهذا في الأوقاف الحقيقية. أما الأوقاف التي من بيت المال وكأوقاف
~~السلاطين فيجوز لمن له الأخذ من بيت المال التناول منها. وإن لم يباشر
~~المشروط، كما أفتى به المصنف بالموافقة لبعض المعامرين له. وأوضحته في شرح
~~الإقناع
# (و) إن وقف (على القراء فللحفاظ) للقرآن (وعلى أهل الحديث. فلمن عرفه)
~~ولو حفظ أربعين حديثا لا بمجرد السماع (وعلى العلماء. فلحملة الشرع) ولو
~~أغنياء. وذكر ابن رزين فقهاء ومتفقهة كعلماء.
# (و) إن وقف (على سبل الخير. فلمن أخذ من زكاة لحاجة) كفقير ومسكين وابن
# PageV02P424
# سبيل وعلى أعقل الناس توجه أنهم الزهاد. وذكره في الفروع. والزهد ترك
~~فضول العيش وما ليس بضرورة في بقاء النفس. وعلى هذا كان النبي صلى الله
~~عليه وسلم وأصحابه رضي الله تعالى عنهم قاله ابن الجوزي. وإن جعل وقفه ms1209 في
~~أبواب البر شمل القرب كلها. وأفضلها الغزو ويبدأ به نصا. ويعطي من صار
~~مستحقا قبل القسمة. وقال أحمد في الماء الذي يسقى في السبيل: يجوز للأغنياء
~~الشرب منه (ويشمل جمع المذكر السالم) كالمسلمين (وضميره الأنثى) تغليبا (لا
~~عكسه) فلا يشمل جمع المؤنث السالم كالمسلمات المذكر
# (و) إن وقف ليصرف وقفه (لجماعة أو لجمع من الأقرب إليه فلثلاثة) لأنها
~~أقل الجمع في أكثر الاستعمال (ويتمم) الجمع (مما بعد الدرجة الأولى) إن لم
~~يبلغ أهلها الثلاثة، بأن كان له ابنان وأولاد ابن فيخرج منهم واحد بقرعة
~~يضم لابنين ويعطون الوقف. ذكره في شرحه (وشمل أهل الدرجة وإن كثروا) فلو
~~كان أكثر من ثلاث بنين وزع الريع بينهم على حسبهم (ووصية كوقف) في جميع ذلك
~~لأنه يرجع فيها إلى لفظ الموصي كما يرجع في الوقف إلى لفظ واقفه (لكنها) أي
~~الوصية (أعم) من الوقف على ما يأتي. فيصح لمرتد وحربي وإن لم يصح الوقف
~~عليهما.
### | [فصل والوقف عقد لازم بمجرد القول أو ما يدل عليه]
# (فصل. والوقف عقد لازم بمجرد القول أو ما يدل عليه) لأنه تبرع يمنع البيع
~~والهبة. أشبه العتق. وسواء أخرجه مخرج الوصية أو لا، حكم به حاكم أو لا.
~~لحديث «لا يباع أصلها ولا توهب ولا تورث» .
# قال الترمذي: العمل على هذا الحديث عند أهل العلم. وإجماع الصحابة على
~~ذلك (لا يفسخ) الوقف (بإقالة ولا غيرها) لأنه عقد يقتضي التأبيد (ولا يباع)
~~فيحرم بيعه. ولا يصح ولا المناقلة به (إلا أن تتعطل منافعه المقصودة) منه
~~(بخراب ولم يوجد) في ريع الوقف (ما يعمر به) فيباع (أو) تتعطل منافعه
~~المقصودة (بغيره) أي غير الخراب، كخشب تشعث وخيف سقوطه نصا (ولو كان) الوقف
~~(مسجدا) وتعطل نفعه المقصود (بضيقه على أهله) نصا. قال في المغني. ولم تمكن
~~توسعته في موضعه (أو) كان تعطيل نفعه (بخراب محلته) وقال في رواية صالح:
~~يحول المسجد خوفا من اللصوص، وإذا كان موضعه قذرا.
# قال
# PageV02P425
# القاضي: يعني إذا كان ذلك يمنع من الصلاة فيه فيباع (أو) ms1210 كان الوقف
~~(حبيسا لا يصلح لغزو فيباع) لأن الوقف مؤبد. فإذا لم يمكن تأبيده بعينه
~~استبقينا الغرض وهو الانتفاع على الدوام في عين أخرى. واتصال الإبدال يجري
~~مجرى الأعيان. وجمودنا على العين مع تعطلها تضييع للغرض، كذابح الهدي إذا
~~عطب في موضعه مع اختصاصه بموضع آخر. فلما تعذر تحصيل الغرض بالكلية استوفى
~~منه ما أمكن. وقوله " فيباع " أي وجوبا، كما مال إليه في الفروع. ونقل
~~معناه عن القاضي وأصحابه والموفق والشيخ تقي الدين
# (ولو شرط) واقفه (عدم بيعه وشرطه) إذن (فاسد) نصا وعلل بأنه ضرورة ومنفعة
~~لهم (و) حيث بيع وقف بشرطه فإنه (يصرف ثمنه في مثله) إن أمكن (أو) في (بعض
~~مثله) لما تقدم (ويصح بيع بعضه) أي الموقوف الخراب (لإصلاح باقيه) لأنه حيث
~~جاز بيع الكل فالبعض أولى (إن اتحد الواقف والجهة) فإن اختلفا أو أحدهما لم
~~يجز (إن كان الوقف (عينين) كدارين خربتا فتباع إحداهما لتعمر بها الأخرى
~~(أو) كان (عينا) واحدة (ولم تنقص القيمة) بالتشقيص لانتفاء الضرر ببيع
~~البعض إذن (وإلا) بأن كان عينا واحدة ونقصت القيمة بالتشقيص (بيع الكل)
~~كبيع وصي لدين أو حاجة صغير، بل هذا أسهل لجواز تغيير صفاته لمصلحة
# (ولا يعمر وقف من آخر) ولو على جهته (وأفتى) الشيخ (عبادة) من أئمة
~~أصحابنا (بجواز عمارة من ريع) وقف (آخر على جهته) قال (المنقح: وعليه
~~العمل) .
# وفي الإنصاف: وهو قوي، بل عمل الناس عليه. لكن قال شيخنا: يعني ابن قندس
~~في حواشي الفروع: إن كلامه في الفروع أظهر. وقال الحارثي: وما عدا المسجد
~~من الأوقاف يباع بعضه لإصلاح ما بقي (ويجوز نقض منارة مسجد وجعلها في حائطه
~~لتحصينه) نصا من نحو كلاب لأنه أنفع.
# (و) يجوز (اختصار آنية) موقوفة، كقدور وقرب ونحوهما. إذا تعطلت (وإنفاق
~~الفضل) منها (على الإصلاح) فإن تعذر الاختصار احتمل جعلها نوعا آخر مما هو
~~أقرب إلى الأول، واحتمل أن تباع وتصرف في آنية مثلها وهو الأقرب قاله
~~الحارثي. قال في الإنصاف عقبه: وهو الصواب (ويبيعه) أي الوقف حيث جاز ms1211 بيعه
~~(حاكم إن كان) الوقف (على سبيل الخيرات) كالمساكين والمساجد والقناطر
~~ونحوها. لأنه فسخ لعقد لازم مختلف فيه اختلافا قويا، فتوقف على الحاكم،
~~كالفسوخ المختلف فيها (وإلا) يكن
# PageV02P426
# الوقف على سبل الخيرات. بل كان على شخص معين أو جماعة معينين أو من يؤم
~~أو يؤذن أو يقوم بهذا المسجد ونحوه (ف) يبيعه (ناظر خاص) إن كان (والأحوط
~~إذن حاكم له) لأنه يتضمن البيع على من سينتقل إليهم بعد الموجودين الآن.
~~أشبه البيع على الغائب (وبمجرد شراء البدل) لجهة الوقف (يصير وقفا كبدل
~~أضحية و) بدل (رهن أتلف) لأنه كالوكيل في الشراء، وشراء الوكيل يقع لموكله.
~~فكذا هنا يقع شراؤه للجهة المشترى لها، ولا يكون ذلك إلا وقفا (والاحتياط
~~وقفه) لئلا ينقضه بعد ذلك من لا يرى وقفه بمجرد الشراء
### | [تتمة لا بأس بتغيير حجارة الكعبة إن عرض لها مرمة]
# (تتمة) في الفنون لا بأس بتغيير حجارة الكعبة إن عرض لها مرمة لأن كل عصر
~~احتاجت فيه إليه قد فعل، ولم يظهر نكير ولو تعينت الآية لم يجز كالحجر
~~الأسود لا يجوز نقله، ولا يقوم غيره مقامه ولا ينتقل النسك معه، كآي القرآن
~~لا يجوز نقلها عن سورة هي منها لأنها لم توضع إلا بنص من النبي صلى الله
~~عليه وسلم بقوله «ضعوها في سورة كذا» قال: ولهذا حسم صلى الله عليه وسلم
~~مادة التغيير في إدخال الحجر إلى البيت. ويكره نقل حجارتها عند عمارتها إلى
~~غيرها. كما لا يجوز ضرب تراب المساجد لبنا في غيرها بطريق الأولى قال: ولا
~~يجوز أن تعلى أبنيتها زيادة على ما وجد من علوها وإنه يكره الصك فيها وفي
~~أبنيتها إلا بقدر الحاجة قال في الفروع: ويتوجه البناء على قواعد إبراهيم.
~~لأن النبي صلى الله عليه وسلم لولا المعارض في زمنه لفعله كما في خبر عائشة
~~رضي الله تعالى عنها.
# قال ابن هبيرة: هذا يدل على جواز تأخير الصواب لأجل قالة الناس. ورأى
~~مالك والشافعي تركه أولى لئلا يصير ملعبة للملوك
# (وفضل غلة موقوف على ms1212 معين) كزيد أو ولده (استحقاقه مقدر) بأن قال: يعطي
~~من ريعه كل شهر عشرة دراهم مثلا وريعه أكثر (يتعين إرصاده) أي الفضل لأنه
~~ربما احتيج إليه بعد (ومن وقف على ثغر فاختل) الثغر الموقوف عليه (صرف) ما
~~وقف عليه (في ثغر مثله وعلى قيامه) أي الثغر (مسجد ورباط ونحوهما) كسقاية.
~~فإذا تعذر الصرف فيها صرف في مثلها تحصيلا لغرض الواقف حسب الإمكان (ونص)
~~أحمد في رواية حرب (في من وقف على قنطرة فانحرف الماء برصد لعله يرجع) أي
~~الماء إلى القنطرة فيصرف عليها ما وقف عليها (وما فضل عن حاجته) أي الموقوف
~~عليه مسجدا كان أو رباطا ونحوه (من حصر وزيت ومغل
# PageV02P427
# وأنقاض وآلة) جديدة (وثمنها) أي هذه الأشياء إن بيعت (يجوز صرفه في مثله)
~~فإن فضل عن مسجد صرف في مسجد آخر، وإن كان على رباط ففي رباط.
# (و) يجوز صرفه (إلى فقير) نصا. واحتج بأن شيبة بن عثمان الحجبي كان يتصدق
~~بخلقان الكعبة. وروى الخلال بإسناده: أن عائشة أمرته بذلك ولأنه مال الله
~~ولم يبق له مصرف فجاز صرفه للفقراء. واختار الشيخ تقي الدين جواز صرفه في
~~مثله وفي سائر المصالح وبناء مساكن لمستحق ريعه القائم بمصلحته قال: وإن
~~علم أن ريعه يفضل عنه دائما وجب صرفه لأن بقاءه فساد ولا مانع من إعطائه
~~فرق ما قدره له والواقف. لأن تقديره لا يمنع استحقاقه. قال في الفروع:
~~وكلام غيره معناه. ونقل عنه أيضا أنه لا يجوز لغير الناظر صرف الفاضل
# (ويحرم حفر بئر) بمسجد ولو للمصلحة العامة. لأن البقعة مستحقة للصلاة
~~فتعطيلها عدوان.
# (و) يحرم (غرس شجرة بمسجد) لما تقدم (فإن فعل) أي حفر البئر أو غرس
~~الشجرة (طمت) البئر نصا (وقلعت) الشجرة نصا.
# قال أحمد: غرست بغير حق ظالم غرس فيما لا يملك. وظاهره: أنه لا يختص
~~قلعها بواحد.
# وفي المستوعب والشرح: أنه للإمام (فإن لم تقلع) الشجرة وأثمرت (فثمرتها
~~لمساكينه) أي المسجد.
# قال الحارثي: والأقرب حله لغيرهم من المساكين (وإن غرست) الشجرة (قبل
~~بنائه) أي المسجد ms1213 (ووقفت) الشجرة (معه) أي مع المسجد (فإن عين) الواقف
~~(مصرفها) بأن قال: تصرف ثمرتها في حصر أو زيت ونحوه أو للفقراء ونحوه (عمل
~~به) أي بما عينه الواقف (وإلا) يعين مصرفها (فك) وقف (منقطع) لأنه لم يذكر
~~مصرفها (ويجوز رفع مسجد أراد أكثر أهله) أي جيران المسجد (ذلك) أي رفعه
~~(وجعل سفله سقاية وحوانيت) ينتفع بها لما فيه من المصلحة و (لا) يجوز
~~(نقله) أي المسجد إلى مكان غير مكانه الأول ولو خرب (مع إمكان عمارته) ولو
~~(دون) العمارة (الأولى) بحسب النماء. قاله في الفنون. وغلط جماعة أفتوا
~~بخلافه. ولا يجوز تحلية المسجد ولا محرابه بذهب أو فضة. ومن جعل سفل بيته
~~مسجدا انتفع بسطحه. ونقل حنبل لا. وأنه جعل السطح مسجدا انتفع بأسفله. لأن
~~السطح لا يحتاج إلى سفل. ذكره في الفروع. وعلى الأول يخرج ما يفعله كثير من
~~واقفي المساجد من البيوت التي بجوانبه، وبعضها عليه إذا لم تدخل في
~~المسجدية لم يثبت لها حكمه.
# PageV02P428
### | [باب الهبة]
# وأصلها من هبوب الريح أي مروره يقال: وهبت له وهبا بإسكان الهاء وفتحها
~~وهبة وهو واهب ووهاب ووهوب ووهابة والاسم الموهب والموهبة بكسر الهاء
~~فيهما، والاتهاب قبول الهبة والاستيهاب سؤالها وتواهبوا وهب بعضهم لبعض وهي
~~شرعا (تمليك) خرج به العارية (جائز التصرف) أي: مكلف رشيد (مالا معلوما)
~~خرج به الكلب ونحوه (معلوما) يصح بيعه (أو) مالا (مجهولا تعذر علمه) كدقيق
~~اختلط بدقيق لآخر فوهب أحدهما للآخر ملكه منه فيصح مع الجهالة للحاجة.
# وفي الكافي تصح هبة ذلك وكلب ونجاسة يباح نفعهما (موجودا مقدورا على
~~تسليمه) فلا تصح هبة المعدوم كما تحمل أمته أو شجرته، ولا هبة ما لا يقدر
~~على تسليمه كآبق وشارد كبيعه (غير واجب) على مملك. فلا تسمى نفقة الزوجة
~~والقريب ونحوهما هبة لوجوبها (في الحياة) خرج الوصية (بلا عوض) فإن كانت
~~بعوض فبيع ويأتي (بما يعد هبة) من قول أو فعل كإرسال هدية ودفع دراهم
~~لفقير، ونحوه (عرفا) لمعاطاة والهبة والصدقة والهدية والعطية ومعانيها
~~متقاربة وكلها تمليك في ms1214 الحياة بلا عوض (فمن قصد بإعطاء) لغيره (ثواب
~~الآخرة فقط ف) المدفوع (صدقة و) من قصد بإعطائه (إكراما وتوددا ونحوه)
~~كمحبة فالمدفوع (هدية وإلا) يقصد بإعطائه شيئا مما ذكر (ف) المدفوع (هبة
~~وعطية ونحلة) أي: تسمى بذلك فالألفاظ الثلاثة متفقة معنى وحكما وجميع ذلك
~~مندوب إليه ومحثوث إليه لقوله صلى الله عليه وسلم «تهادوا تحابوا» وما ورد
~~في فضل الصدقة أشهر من أن يذكر قال في الفروع وظاهر كلامهم تقبل هدية
~~المسلم والكافر ونقل ابن منصور في المشرك أليس يقال: إن النبي صلى الله
~~عليه وسلم رد وقبل وقد رواهما أحمد ذكره في الفروع (ويعم جميعها) أي:
~~الصدقة والهدية والهبة (لفظ العطية) لشموله لها (وقد يراد بعطية الهبة) أي:
~~الموهوب (في مرض الموت) كما يأتي
# (ومن أهدى ليهدى له أكثر فلا بأس به) لحديث المستفزز يثاب من هبة (لغير
~~النبي صلى الله عليه وسلم) لقوله تعالى {ولا تمنن تستكثر} [المدثر: 6] ولما
~~فيه من الحرص والمنة
# (ووعاء هدية كهي) فلا يرد (مع عرف) كقوصرة التمر ونحوها فإن لم يكن عرف
~~رده (وكره رد هبة وإن قلت) ;
# PageV02P429
# لحديث أحمد عن ابن مسعود مرفوعا «لا تردوا الهدية» وعلم منه أنه لا يجب
~~قبول هبة ولو جاءت بلا مسألة ولا استشراف نفس وهو أحد الروايتين.
# قال الحارثي وهو مقتضى كلام المصنف أي: الموفق وغيره من الأصحاب قال في
~~الإنصاف وهو الصواب وعنه يجب اختارها أبو بكر في التنبيه والمستوعب وتبعهما
~~المصنف في الزكاة للخبر
# (ويكافئ) المهدى له (أو يدعو) له.
# وفي الفروع: ويتوجه إن لم يجد دعا له كما رواه أحمد وغيره وحكى أحمد في
~~رواية مثنى عن وهب قال ترك المكافأة من التطفيف وقاله مقاتل (إلا إذا علم)
~~المهدى له (أنه) أي: المهدي (أهدى حياء فيجب الرد) أي: رد هديته إليه قاله
~~ابن الجوزي قال في الآداب: وهو قول: حسن لأن المقاصد في العقود عندنا
~~معتبرة
# (وإن شرط فيها) أي: الهبة عوض معلوم صح نصا كشرطه في عارية (وصارت بيعا)
~~بلفظ الهبة لأنه ms1215 تمليك بعوض معلوم كما لو شرط في عارية مؤقتة عوض معلوم
~~فتصير إجارة
# (وإن شرط) في هبة (ثواب مجهول لم تصح) كالبيع بثمن مجهول وحكمها كالبيع
~~الفاسد فترد بزيادتها المتصلة والمنفصلة لأنها نماء ملك الواهب وإن تلفت أو
~~زوائدها ضمنها ببدلها فإن أطلقت الهبة لم تقتض عوضا سواء كانت لمثله أو
~~دونه أو أعلى منه لأنها عطية على وجه التبرع وقول عمر من وهب هبة أراد بها
~~الثواب فهو على هبته يرجع فيها إذا لم يرض منها خالفه ابنه وابن عباس
# وإن اختلفا أي: الواهب والموهوب له في شرط عوض في الهبة فقول منكر له وهو
~~الموهوب له بيمينه لأنه الأصل وإن اختلفا في الصادر بينهما فقال من بيده
~~العين وهبتني ما بيدي فقال من كانت بيده قبل بل بعتكه ولا هبة لأحدهما يحلف
~~كل منهما على ما أنكره من دعوى الآخر لأن الأصل العدم ولا هبة بينهما ولا
~~بيع لعدم ثبوت أحدهما
# وتصح الهبة بعقد وتملك العين الموهوبة بعقد أي: إيجاب وقبول فالقبض معتبر
~~للزومها واستمرارها لانعقادها وإنشائها حكاه في القواعد عن المغني
~~والانتصار والتلخيص وغيرها وقال في الشرح مذهبنا أن الملك في الموهوب لا
~~يثبت بدون القبض وكذا صرح ابن عقيل بأن القبض ركن من أركان الهبة كالإيجاب
~~في غيرها وكلام الخرقي يدل عليه وحكى ابن حامد أن الملك يقع فيها مراعى فإن
~~وجد القبض تبينا أنه كان للموهوب بقبوله وإلا فهو للواهب ويتفرع على
# PageV02P430
# ذلك النماء والفطرة
# فيصح تصرف موهوب له في الهبة بعد العقد قبل قبض على المذهب نص عليه
~~والنماء للمتهب قاله في الإنصاف وفيه نظر إذ المبيع بخيار لا يصح التصرف
~~فيه زمنه فهنا أولى ولعدم تمام الملك
# وتصح هبة وتملك بمعاطاة بفعل لأنه صلى الله عليه وسلم كان يهدي ويهدى
~~إليه ويعطي ويعطى له وأصحابه يفعلون ذلك ولم ينقل عنهم في ذلك لفظ إيجاب
~~ولا قبول ولا أمر به ولا بتعليمه لأحد ولو وقع لنقل نقلا مشهورا «وكان ابن
~~عمر على بعير لعمر ms1216 فقال النبي صلى الله عليه وسلم لعمر بعنيه فقال هو لك يا
~~رسول الله فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم هو لك يا عبد الله بن عمر
~~فاصنع به ما شئت ولم ينقل قبول النبي صلى الله عليه وسلم من عمر ولا قبول
~~ابن عمر من النبي صلى الله عليه وسلم» ولأن دلالة الرضا بنقل الملك تقوم
~~مقام الإيجاب والقبول فتجهيز بنته بجهاز إلى بيت زوجها تمليك لوجود
~~المعاطاة بالفعل وهي أي: الهبة بإيجاب وقبول في تراخي قبول عن إيجاب وفي
~~تقدمه عليه وفي غيرهما كاستثناء واهب نفع موهوب مدة معلومة كبيع على ما
~~تقدم تفصيله.
# (و) يحصل قبول هنا وفي وصية بقول أو فعل دال على الرضا لما تقدم
# وقبضها أي: الهبة ك قبض مبيع ففي مكيل أو موزون أو معدود أو مذروع بكيل
~~أو وزن أو عد أو زرع وفيما ينقل بنقله وما يتناول بتناوله وما عداه
~~بالتخلية ولا يصح قبض هبة إلا بإذن واهب فيه لأنه قبض غير مستحق على واهب
~~فلم يصح بغير إذنه كأصل العقد وكالرهن
# وله أي: الواهب الرجوع في هبته وفي إذن في قبضها قبله أي: القبض ولو بعد
~~تصرف متهب
# ويبطل إذن واهب في قبض هبة بموت أحدهما أي: الواهب والموهوب له كالوكالة
~~وإن مات واهب قبل قبض هبته وقد أذن فيه أولا فوارثه يقوم مقامه في إذن في
~~قبض وفي رجوع في هبته لأن عقد الهبة يئول إلى اللزوم كالرهن قبل القبض
~~والبيع المشروط فيه خيار بخلاف نحو الوكالة
# وتلزم هبة بقبض بإذن واهب لقول الصديق لعائشة لما حضرته الوفاة يا بنية
~~إني كنت نحلتك جذاذ عشرين وسقا ولو كنت جذذتيه وحزتيه كان لك وإنما هو
~~اليوم مال الوارث فاقتسموه على كتاب الله رواه مالك في الموطأ ولقول عمر لا
~~نحلة إلا نحلة يجوزها الولد دون الوالد وكالطعام المأذون في أكله كما تلزم
~~الهبة بعقد فيما بيد متهب أمانة كوديعة أو مضمونة كعارية وغصب
# PageV02P431
# ولا يحتاج لمضي زمن يتأتى قبضه ms1217 فيه لأن القبض مستدام فأغنى عن الابتداء
# وتبطل هبة بموت متهب بعد عقد وقبل قبض لأن القبض منه قائم مقام القبول
~~فإذا مات قبله بطل العقد كما إذا مات من أوجب له بيع قبل قبوله قاله في شرح
~~المحرر فلو أنفذها أي: الهبة واهب مع رسوله أي: الواهب ثم مات موهوب له أي:
~~المرسل إليه قبل وصولها بطلت الهبة بموته لحديث أم كلثوم بنت أبي سلمة قالت
~~«لما تزوج رسول الله صلى الله عليه وسلم أم سلمة قال لها إني قد أهديت إلى
~~النجاشي حلة وأواقي مسك ولا أرى النجاشي إلا قد مات ولا أرى هديتي إلا
~~مردودة علي فإن ردت فهي لك قالت فكان كما قال رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~ردت إليه هديته فأعطى كل امرأة من نسائه أوقية من مسك وأعطى أم سلمة بقية
~~المسك والحلة» رواه أحمد وكذا لو مات واهب ومتى بلغ الرسول موته أي: موت
~~الواهب في أثناء طريق فليس له حملها إلى المهدى إليه إلا أن يأذن له الوارث
~~وهي ابتداء هبة منه لبطلان الهبة بموت أحد المتعاقدين قبل القبول لأن العقد
~~لم يتم ولا تبطل الهبة إن كانت مع رسول موهوب له ثم مات أحدهما لأن قبض
~~رسول الموهوب له كقبضه فيكون الموت بعد لزومها بالقبض فلا يؤثر
# ولا تصح الهبة لحمل لأن تمليكه تعليق على خروجه حيا والهبة لا تقبل
~~التعليق
# (ويقبل ويقبض لصغير ومجنون) وسفيه وهب لهم شيء (ولي) وهو أب أو وصيه أو
~~الحاكم أو أمينه لأنه قبول للمحجور فيه حظ فكان إلى الولي كالبيع والشراء
~~فإن عدم الولي فمن يليه لدعاء الحاجة إليه لئلا يضيع وتهلك ويصح من صغير
~~ومجنون قبض مأكول يدفع مثله للصغير
# فإن وهب هو أي: الولي لموليه وكل من يقبل له الهبة منه إن كان غير الأب
~~ويقبض هو قال في المغني وإن كان الواهب للصبي غير الأب من أوليائه فقال
~~أصحابنا لا بد أن يوكل من يقبل للصبي ويقبض له فيكون الإيجاب ms1218 منه والقبول
~~والقبض من غيره كما في البيع ولا يحتاج أب وهب موليه لصغر أو جنون أو سفه
~~إلى توكيل لأنه يجوز أن يبيع لنفسه لانتفاء التهمة وصحح في المغني أن الأب
~~وغيره في هذا سواء لانتفاء التهمة هنا بخلاف البيع ولأنه عقد يصدر منه ومن
~~وكيله فجاز له أن يتولى طرفيه كالأب وصريح كلام المغني والإنصاف أن توكيل
~~غير الأب يكون في القبول والقبض وظاهر
# PageV02P432
# كلام التنقيح وتبعه المصنف أنه يكون في القبول فقط ويكون الإيجاب والقبض
~~من الواهب
# ومن أبرأ مدينه من دينه أو وهبه أي: الدين لمدينه أو أحله منه بأن قال
~~له: أنت في حل منه أو أسقطه عنه أو تركه له أو ملكه له أو تصدق به أي:
~~الدين عليه أي: المدين أو عفا عنه أي: الدين صح ذلك جميعه وكان مسقطا للدين
~~وكذا لو قال أعطيتكه وإنما صح بلفظ الهبة والصدقة والعطية لأنه لما لم يكن
~~هناك عين موجودة يتناولها اللفظ انصرف إلى معنى الإبراء.
# قال الحارثي ولهذا لو وهبه دينه هبة حقيقية لم يصح لانتفاء معنى الإسقاط
~~وانتفاء شرط الهبة ومن هنا امتنع هبة لغير من هو عليه وامتنع إجزاؤه عن
~~الزكاة لانتفاء حقيقة الملك ولو كان ذلك قبل حلوله أي: الدين أو اعتقد رب
~~دين مسقط له عدمه أي: الدين اعتبارا بما في نفس الأمر كمن باع مال أبيه أو
~~نحوه يظن حياته فتبين أنه مات
# ولا يصح الإبراء ونحوه إن علقه رب دين بشرط نصا في إن مت بفتح التاء فأنت
~~في حل وإن قال إن مت بضم التاء فأنت في حل فهو وصية للمدين بالدين لأنه
~~تبرع معلق بالموت ويبرأ مدين بإبراء رب الحق له بأحد الألفاظ السابقة منجزا
~~ولو رد المدين الإبراء لأنه لا يفتقر إلى القبول كالعتق والطلاق بخلاف هبة
~~العين لأنه تمليك (أو) أي: ويصح الإبراء منجزا ولو جهل رب الدين قدره وصفته
~~كالأجنبي لا إن علمه مدين فقط وكتمه من رب دين خوفا من أنه إن ms1219 علمه رب
~~الدين لم يبرئه منه فلا يصح الإبراء منه لأنه هضم للحق وهو إذن كالمكره
~~لأنه غير متمكن من المطالبة والخصومة فيه
# ولا يصح الإبراء مع إبهام المحل الوارد عليه الإبراء ك أبرأت أحد غريمي
~~أو أبرأت غريمي هذا من أحد ديني ك وهبتك أحد هذين العبدين أو كفلت أحد
~~الدينين
# وما صح بيعه من الأعيان صحت هبته لأنها تمليك في الحياة فتصح فيما يصح
~~فيه البيع وما لا يصح بيعه لا تصح هبته كأم الولد ويجوز نقل اليد في الكلب
~~ونحوه مما يباح الانتفاع به وليس هبة حقيقة قال الشيخ تقي الدين ويظهر لي
~~صحة هبة الصوف على الظهر قولا واحدا
# وصح استثناء نفعه أي: الموهوب فيها أي: الهبة عند عقدها زمنا معينا نحو
~~شهر وسنة كالبيع والعتق
# وتصح هبة المشاع لأنه يصح بيعه ويعتبر لقبض مشاع ينقل أي: لجوازه أو
~~انتفاء ضمان حصة الشريك
# PageV02P433
# ذكره ابن نصر الله أذن شريك فيه كالبيع وتكون حصته أي: الشريك وديعة مع
~~قابض إن لم ينتفع به فإن أبى شريك تسليم نصيبه قيل لمتهب وكل شريكك في قبضه
~~لك فإن أبى نصب حاكم من يكون بيده لهما فينقله فيحصل القبض لأنه لا ضرر على
~~الشريك في ذلك ويتم به عقد شريكه فيه وإن أذن له أي: القابض في التصرف أي
~~الانتفاع بما منه الشقص الموهوب مجانا بلا عوض فحصة الشريك مضمونة كعارية
~~وإن أذن له في الانتفاع بأجرة فنصيب شريكه أمانة كأجرة فإن قال استعمله
~~وأنفق عليه فإجارة فاسدة لا ضمان فيها
# ولا تصح هبة مجهول لم يتعذر علمه نصا لأنه كحمل في بطن ولبن في ضرع وصوف
~~على ظهر لأنها تمليك فلم تصح في المجهول كالبيع فإن تعذر علمه صحت هبته
~~كالصلح عنه للحاجة
# ولا تصح هبة ما في ذمة مدين لغيره لأنه غير مقدور على تسليمه ولا تصح هبة
~~ما يقدر على تسليمه كمغصوب لغير غاصبه أو قادر على أخذه منه كبيعه
# ولا يصح تعليقها أي: الهبة على شرط ms1220 غير موت الواهب فيصح وتكون وصية لأنها
~~تمليك لمعين في الحياة فلم يجز تعليقها على شرط كالبيع وما تقدم من حديث أم
~~سلمة فوعد لا هبة ولا يصح اشتراط ما ينافيها كأن لا يبيعها المتهب أو لا
~~يهبها ونحوهما كلا يلبس الثوب الموهوب وتصح هي أي الهبة مع فساد الشرط
~~كالبيع بشرط أن لا يخسر
# ولا تصح الهبة مؤقتة ك وهبتكه شهرا أو سنة لأنه تعليق لانتهاء الهبة فلا
~~تصح معه كالبيع إلا في العمرى فتصح مع التوقيت بالعمر لأنه شرط رجوعها هنا
~~على غير الموهوب له وهو وارثه بخلاف التوقيت بزمن معلوم ومعناها شرط الواهب
~~على المتهب عود موهوب على كل حال إليه أو إلى ورثته أي: الموهوب له سميت
~~عمرى لتقييدها بالعمر ك أعمرتك أو أرقبتك هذه الدار أو هذه الفرس أو هذه
~~الأمة يقال أعمرته وعمرته مشددا إذا جعلت له الدار مدة عمرك أو عمره
~~وأرقبتك أعطيتك ونصه أي: أحمد فيمن يعمر أمة لا يطؤها نقله يعقوب وابن هانئ
~~وحمل أي: حمله القاضي على الورع لأن الوطء استباحة فرج وقد اختلف في صحة
~~العمرى وجعلها بعضهم تمليك المنافع فلم ير له وطأها لهذا وبعده ابن رجب قال
~~والصواب حمله على أن الملك بالعمرى قاصر أو جعلتها لك عمرك أو حياتك أو
# PageV02P434
# جعلتها لك عمرى أو رقبى أو ما بقيت أو أعطيتكها عمرك أو حياتك أو عمرى أو
~~رقبى أو ما بقيت فتصح لحديث جابر مرفوعا «العمرى جائزة لأهلها» رواه أبو
~~داود والترمذي وحسنه وأما حديث لا تعمروا ولا ترقبوا فالنهي على سبيل
~~الإعلام لهم بنفوذها للمعمر والمرقب بدليل بقية الحديث فمن أعمر عمرى فهي
~~للذي أعمرها حيا وميتا وتكون لمعطي ولورثته بعده إن كانوا للخبر كتصريحه
~~أي: المعمر بأن العمرى بعد موت معمر لورثته سواء كانت عقارا أو حيوانا أو
~~غيرهما وإلا يكن له وارث فهي لبيت المال نصا كسائر المال المخلف وإن أضافها
~~لعمر غيره كوهبتكها عمر زيد لم تصح لأنها هبة مؤقتة وليست من العمرى ms1221
# وإن شرط واهب على موهوب له رجوعها أي: الهبة بلفظ إرقاب أو غيره لمعمر أي
~~واهب عند موته مطلقا أو شرط رجوعها إليه أي الواهب إن مات موهوب له قبله
~~أي: الواهب أو شرط رجوعها إلى غيره كورثة واهب إن مات قبل موهوب له وهذه هي
~~الرقبى سميت بذلك لأن كلا منهما يرقب موت صاحبه وعن أحمد الرقبى هي لك
~~حياتك فإذا مت فهي لفلان أو راجعة إلي والحكم واحد أو شرط واهب رجوعها
~~مطلقا أي: بلا تقييد بموت أو غيره إليه أو إلى ورثته أو إلى آخرهما موتا
~~لغا الشرط وصحت الهبة لمعمر اسم مفعول وبعده لورثته كالأول أي: كالمسائل
~~المذكورة أولا وهو قول جابر وابن عمر وابن عباس لحديث جابر «قضى رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم بالعمرى لمن وهبت له» متفق عليه ولأنه شرط ينافي مقتضى
~~العقد فلغا وصح العقد كالبيع مع الشرط الفاسد وأما قول جابر إنما العمرى
~~التي أجاز رسول الله صلى الله عليه وسلم أن يقول هي لك ولعقبك فأما إذا قال
~~هي لك ما عشت فإنها ترجع إلى صاحبها. متفق عليه، فأجيب عنه بأنه من قول
~~جابر نفسه فلا يعارض ما روي عن النبي صلى الله عليه وسلم
# ولا يصح إعمار المنافع ولا إرقابها فلو قال منحتكه عمرك فعارية قال في
~~القاموس منحه الناقة: جعل له وبرها ولبنها وولدها وهي المنحة والمنيحة،
~~وكذا لو قال له عن بيته سكناه لك عمرك وكذا لو قال عن بستانه ونحوه غلته لك
~~عمرك وعن قنه خدمته لك عمرك عارية له الرجوع متى شاء لأن المنافع إنما
~~تستوفى شيئا فشيئا بمضي الزمان فلا تلزم إلا في قدر ما قبضه منه
# PageV02P435
### | [فصل ويجب على واهب ذكر أو أنثى تعديل بين من يرث]
# من واهب بقرابة من ولد وغيره كآباء وإخوة وأعمام وبنيهم ونحوهم في هبة
~~شيء غير تافه نصا حتى لو زوج بعض بناته وجهزها أو بعض بنيه وأعطى عنه
~~الصداق والتعديل الواجب لكونها أي: الهبة بقدر إرثهم ms1222 نصا لحديث جابر.
# قال «قالت امرأة بشير لبشير أعط ابني غلاما وأشهد لي رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم فأتى رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال إن ابنة فلان سألتني أن
~~أنحل ابنها غلامي، فقال: أله إخوة؟ فقال: نعم قال: أوكلهم أعطيت مثل ما
~~أعطيته؟ قال: لا، قال: فليس يصلح هذا وإني لا أشهد إلا على حق» رواه أحمد
~~ومسلم وأبو داود ورواه أحمد من حديث النعمان بن بشير وقال فيه لا تشهدني
~~على جور إن لبنيك عليك من الحق أن تعدل بينهم وفي لفظ لمسلم «اتقوا الله
~~واعدلوا في أولادكم» .
# ولأحمد وأبي داود والنسائي «اعدلوا بين أبنائكم» فأمر بالعدل بينهم وسمى
~~تخصيص بعضهم: جورا والجور حرام وقيس على الأولاد باقي الأقارب بخلاف الزوج
~~والزوجة والموالي ولا يجب على مسلم التعديل بين أولاده الذميين قاله الشيخ
~~تقي الدين إلا في نفقة فتجب الكفاية دون التعديل نصا لأنها لدفع الحاجة قال
~~إبراهيم النخعي كانوا يستحبون التسوية بينهم حتى في القبل وله أي: المعطي
~~التخصيص لبعض الورثة من أقاربه بإذن الباقي منهم لانتفاء العداوة والقطيعة
~~إذن التي هي علة المنع وكذا التفضيل فإن خص بعض أقاربه الوارثين بشيء أو
~~فضل بعضهم بلا إذن الباقي (رجع) فيما خص به بعضهم أو فضله به إن أمكن (أو
~~أعطى) الباقي (حتى يسووا) بمن خصه أو فضله نصا ولو في مرض موته. لأنه تدارك
~~للواجب. ويجوز للأب تمليكه بلا حيلة، قدمه الحارثي وتبعه في الفروع (فإن
~~مات) معط (قبله) أي التعديل (وليست) العطية (في مرض موته) أي: المعطي
~~المخوف (ثبتت لآخذ) فلا رجوع لبقية الورثة عليه نصا. لخبر الصديق. وكما لو
~~كان أجنبيا أو انفرد. فإن كانت بمرضه المخوف توقفت على إجازة الباقي ويأتي
~~(وتحرم الشهادة على تخصيص أو تفضيل تحملا وأداء إن علم) الشاهد به. لحديث
~~(لا تشهدني على
# PageV02P436
# جور) وأما قوله صلى الله عليه وسلم: (فأشهد على هذا غيري) فهو تهديد.
~~كقوله تعالى: {اعملوا ما شئتم} [فصلت: 40] ولو لم يفهم منه هذا المعنى ms1223 بشير
~~لبادر إلى الامتثال ولم يرد العطية (وكذا كل عقد فاسد عنده) أي: الشاهد.
~~فتحرم الشهادة عليه تحملا وأداء. وقال القاضي: يشهد وهو أظهر. قاله في
~~التنقيح
# (وتباح قسمة ماله بين وارثه) على فرائض الله تعالى لعدم الجور فيها
~~(ويعطى) وارث (حادث حصته) مما قسم (وجوبا) ليحصل التعديل الواجب
# (وسن أن لا يزاد ذكر على أنثى) من أولاد وإخوة ونحوهم (في وقف) عليهم.
~~لأن القصد القربة على وجه الدوام (ويصح) من مريض مرض موت مخوف (وقف ثلثه في
~~مرضه على بعضهم) أي: الورثة واحتج أحمد بحديث عمر وتقدم في الوقف. وبأن
~~الوقف لا يباع ولا يورث ولا يصير ملكا للورثة أي مطلقا. فلو وقف دارا لا
~~يملك غيرها على ابنه وبنته بالسوية فردا. فثلثها وقف بينهما لا يحتاج
~~لإجازة بالسوية وثلثاها ميراث، وإن رد الابن وحده فله ثلثا الثلثين إرثا.
~~وللبنت ثلثهما وقفا. وإن ردت البنت وحدها فلها ثلث الثلثين إرثا. وللابن
~~نصفهما وقفا وسدسهما إرثا لرد الموقوف عليه. وكذا لو رد التسوية فقط دون
~~أصل الوقف وللبنت ثلثهما وقفا. و (لا) ينفذ (وقف مريض و) لو كان وقفه (على
~~أجنبي ب) جزء (زائد على الثلث) أي: ثلث ماله كسائر تبرعاته، بل يقف ما زاد
~~على الثلث على إجازة الورثة قال (المنقح: ولو) وقف ذلك (حيلة ك) وقف نحو
~~مريض (على نفسه ثم عليه) أي: الوارث أو الأجنبي لما تقدم من تحريم الحيل
~~وبطلانها
# (ولا) يصح (رجوع واهب) في هبته (بعد قبض) ولو نقوطا أو حمولة في نحو عرس
~~كما في الإقناع للزومها به (ويحرم) الرجوع بعده. لحديث ابن عباس مرفوعا
~~«العائد في هبته كالكلب يقيء ثم يعود في قيئه» متفق عليه وسواء عوض عنها أو
~~لم يعوض، لأن الهبة المطلقة لا تقتضي ثوابا (إلا من وهبت زوجها) شيئا
~~(بمسألته) إياها (ثم ضرها بطلاق أو غيره) كتزويج عليها نقل أبو طالب: إذا
~~وهبت له مهرها فإن كان سألها ذلك رده إليها رضيت أو كرهت. لأنها لا تهب إلا
~~مخافة غضبه ms1224 أو إضرارا بأن يتزوج عليها. وإن لم يكن سألها وتبرعت به فهو
~~جائز، وغير الصداق كالصداق (و) إلا (الأب) لحديث طاوس عن ابن عمر وابن عباس
~~مرفوعا
# PageV02P437
# «ليس لأحد أن يعطي عطية ثم يرجع فيها إلا الوالد فيما يعطي ولده» رواه
~~الترمذي وحسنه. وسواء أراد التسوية بين أولاده بالرجوع أو لا. وظاهره: ولو
~~كافرا وهب لولده الكافر شيئا ثم أسلم الولد. ومنعه الشيخ تقي الدين إذن.
~~وفرق أحمد بين الأب والأم بأن له أن يأخذ من مال ولده بخلافها (ولو تعلق
~~بما وهبه) الأب لولده (حق كفلس) بأن أفلس الوالد، وظاهره ولو حجر عليه.
~~وفيه ما ذكرته في شرح الإقناع (أو) تعلق به (رغبة كتزويج) بأن زوج الولد
~~الموهوب رغبة فيما بيده من المال الموهوب له. لعموم الخبر والرجوع في
~~الصدقة كالهبة (إلا إذا وهبه) أي: وهب الوالد لولده (سرية للإعفاف) فلا
~~رجوع له فيها (ولو استغنى) الابن عنها بتزوجه أو شرائه غيرها ونحوه. وإن لم
~~تصر أم ولد نصا لأنها ملحقة بالزوجة (أو) أي: وإلا (إذا أسقط) الأب (حقه
~~منه) أي: الرجوع فيما وهبه لولده فيسقط، خلافا لما في الإقناع لأن الرجوع
~~مجرد حقه وقد أسقطه بخلاف ولاية النكاح فإنها حق عليه لله تعالى وللمرأة
~~لإثمه بالعضل (ولا يمنعه) أي: الرجوع (نقص) عين موهوبة بيد ولد سواء نقصت
~~قيمتها أو ذاتها بتآكل بعض أعضائها أو جني عليها أو جنى فتعلق أرش الجناية
~~برقبته ونحوه. فإن رجع فأرش جنايته على الأب ولا ضمان على الابن له، وأرش
~~جناية عليه للابن لأنها بمنزلة الزيادة المنفصلة (أو) أي: ولا يمنعه (زيادة
~~منفصلة) كولد وثمرة وكسب لأن الرجوع في الأصل دون النماء (وهي) أي الزيادة
~~(للولد) لحدوثها في ملكه، ولا تتبع في الفسوخ فكذا هنا (إلا إذا حملت
~~الأمة) الموهوبة للولد (وولدت) عنده (فيمنع) الرجوع (في الأم) الموهوبة
~~لتحريم التفريق بين الوالدة وولدها (وتمنعه) أي: الرجوع لزيادة (المتصلة)
~~كسمن وكبر وحمل وتعلم صنعة، لأن الزيادة للموهوب له لأنها إنماء ملكه ولم
~~تنتقل إليه ms1225 من جهة أبيه. فلم يملك الرجوع فيها كالمنفصلة. وإذا امتنع
~~الرجوع فيها امتنع في الأصل لئلا يفضي إلى سوء المشاركة وضرر التشقيص بخلاف
~~الرد بالعيب فإنه من المشتري وقد رضي ببذل الزيادة. قال في المغني: وإن زاد
~~ببرئه من مرض أو صمم منع الرجوع كسائر الزيادات (ويصدق أب في عدمها) أي:
~~الزيادة. لأنه منكر لها. والأصل عدمها.
# (و) يمنع الرجوع (رهنه) اللازم لما وهبه له أبوه. لأن في رجوعه إبطالا
~~لحق المرتهن وإضرارا به (إلا أن ينفك) الرهن بوفاء أو غيره فيملك الرجوع
~~إذن، لأن ملك الابن لم يزل وقد زال المانع.
# (و) تمنع الرجوع (هبة
# PageV02P438
# الوالد) ما وهبه له أبوه (لولده) لأن في رجوع الأول إبطالا لملك غير ابنه
~~وهو لا يملك ذلك (إلا أن يرجع هو) أي: الثاني في هبته لابنه فللأول الرجوع
~~إذن لعود الملك إليه بالسبب) الأول (و) يمنع الرجوع (بيعه) أي: الولد لما
~~وهبه له أبوه، وكذا هبته ووقفه ونحوه، مما ينقل الملك أو يمنع التصرف
~~كالاستيلاء. وكذا لا رجوع له في دين أبرأ ولده منه أو منفعة أباحها له بعد
~~استيفائها كسكنى دار ونحوها (إلا أن يرجع) المبيع (إليه) أي: إلى الولد
~~(بفسخ أو فلس مشتر) فللأب الرجوع فيه إذن لعوده للولد بالسبب الأول. أشبه
~~الفسخ بالخيار، بخلاف ما لو اشتراه الولد أو اتهبه ونحوه فلا رجوع للأب
~~فيه. لأنه عاد للولد بملك جديد لم يستفده من قبل أبيه فلم يملك إزالته كما
~~لو لم يكن موهوبا. و (لا) يمنع رجوع الأب في رقيق وهبه لولده (إن دبره)
~~الولد (أو كاتبه) لأنهما لا يمنعان من التصرف في الرقبة بالبيع ونحوه.
~~أشبها ما لو زوجه أو آجره (ويملكه) أي: الأب الرقيق الذي رجع فيه بعد أن
~~كاتبه ولده (مكاتبا) لأن الولد لا يملك إبطال كتابته. فكذا من انتقل إليه
~~وكذا إجارة وتزويج ونحوهما. وما أخذه الولد من دين كتابة أو مهر أمة لم
~~يأخذه منه أبوه. وما حل بعد رجوع أب فله. ولا يمنع الرجوع ms1226 وطء الأمة إن لم
~~تحمل من الابن ولا تعليق العتق بصفة ولا المزارعة على أرض موهوبة أو مساقاة
~~على شجر موهوب ونحوه
# (ولا يصح رجوع إلا بقول) نحو رجعت في هبتي، أو ارتجعتها أو رددتها أو عدت
~~فيها. لأن الملك ثابت للموهوب له يقينا، فلا يزول إلا بيقين وهو صريح
~~الرجوع. فلو تصرف فيه قبل رجوعه بالقول لم يصح ولو نوى به الرجوع.
### | [فصل ولأب حر محتاج وغيره تملك ما شاء من مال ولده]
# بعلمه أو بغير علمه صغيرا كان الولد أو كبيرا ذكرا أو أنثى راضيا أو
~~ساخطا. لحديث «أنت ومالك لأبيك» رواه الطبراني في معجمه مطولا. ورواه غيره
~~وزاد «إن أولادكم من أطيب كسبكم فكلوا من أموالهم» وعن عائشة مرفوعا «إن
~~أطيب ما أكلتم من كسبكم وإن أولادكم من كسبكم» أخرجه سعيد والترمذي وحسنه
~~وروى محمد بن المنكدر والمطلب بن حنطب قالا
# PageV02P439
# «جاء رجل إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال: إن لي مالا وعيالا ولأبي
~~مال وعيال وأبي يريد أن يأخذ مالي، فقال النبي صلى الله عليه وسلم: أنت
~~ومالك لأبيك» رواه سعيد (ما لم يضره) أي: يضر الأب ولده بما يتملكه منه.
~~فإن ضره بأن تتعلق حاجة الولد به كآلة حرفة ونحوها لم يتملكه. لأن حاجة
~~الإنسان مقدمة على دينه. فلأن تقدم على أبيه أولى. وكذا لا يتملكه إن تعلق
~~به حق رهن أو فلس. ذكره في الاختيارات
# (إلا سريته) أي: أمة الابن التي وطئها فليس لأبيه تملكها (ولو لم تكن أم
~~ولد) لأنها ملحقة بالزوجة نصا (أو) إلا إذا تملك الأب (ليعطيه لولد آخر)
~~فليس له ذلك نصا. لأنه ممنوع من تخصيص بعض ولده بالعطية من مال نفسه، فلأن
~~يمنع من تخصيصه بما أخذه من مال ولده الآخر أولى (أو) إلا أن يكون التملك
~~(بمرض موت أحدهما) المخوف. فلا يصح لانعقاد سبب الإرث. وليس للأم ولا للجد
~~التملك من ماله كغيرهما من الأقارب. قال الشيخ تقي الدين: ليس للأب الكافر
~~أن يتملك من مال ولده ms1227 المسلم، لا سيما إذا كان الولد كافرا ثم أسلم.
# قال الإنصاف: وهذا عين الصواب. وقال أيضا: الأشبه أن الأب المسلم ليس له
~~أن يأخذ من مال ولده الكافر شيئا
# (ويحصل) تملك أب (بقبض) ما تملكه نصا (مع قول أو نية) قال في الفروع:
~~ويتوجه أو قرينة. لأن القبض يكون لتملك وغيره، فاعتبر ما يعين وجه القبض
# (فلا يصح تصرفه) أي: الأب في مال ولده (قبله) أي: القبض (ولو) كان تصرفه
~~فيه (عتقا) نصا، لتمام ملك الابن على ماله. وإنما للأب انتزاعه منه كالعين
~~التي وهبها له
# (ولا يملك) الأب (إبراء نفسه) من دين لولده عليه كإبرائه لغريمه وقبضه
~~منه لأن الولد لم يملكه (ولا) يملك الأب إبراء (غريم ولده ولا قبضه) أي:
~~دين ولده (منه) أي: من غريم ولده (لأن الولد لا يملكه) أي: الدين (إلا
~~بقبضه) من غريمه ونحوه (ولو أقر الأب بقبضه) أي: دين ولده من غريمه (وأنكر
~~الولد) أو أقر (رجع) الولد (على غريمه) بدينه لبقائه بذمته.
# (و) رجع (الغريم على الأب) بما أخذه منه. لأن أخذه بغير حق
# (وإن أولد) الأب (جارية ولده) قبل تملكها (صارت له) أي: للأب (أم ولد)
~~لأن إحباله لها يوجب نقل ملكها إليه. فصادف وطؤه ملكا. فإن لم تحمل منه فهي
~~باقية على ملك الولد (وولده) أي: الأب من أمة ولده (حر لا تلزمه قيمته)
~~لولده رب الجارية التي انتقل ملكها إليه بعلوقها. فهي إنما أتت به في ملك
~~الأب (ولا مهر) عليه لولده. لأن
# PageV02P440
# الوطء سبب نقل الملك فيها. وإيجاب قيمتها للولد كما يأتي، فهو كالإتلاف.
~~فلا يجتمع معه المهر (ولا حد) على أب بوطء أمة ولده لشبهة الملك لحديث «أنت
~~ومالك لأبيك» (ويعزر) الأب لوطئه المحرم كالأمة المشتركة (وعليه) أي: الأب
~~بإحبال جارية ولده (قيمتها) لولده لأنه أتلفها عليه. لكن ليس له طلبه بها
~~كما يأتي (ولا ينتقل الملك فيها) أي: أمة الولد التي أحبلها أبوه (إن كان
~~الابن قد وطئها ولو لم يستولدها) الابن لأنها ملحقة بالزوجة كما ms1228 تقدم.
~~فليست محلا لتملكه (فلا تصير أم ولد للأب) إن حملت منه نصا (ومن استولد أمة
~~أحد أبويه لم تصر أم ولد له، وولده قن. وإن علم التحريم حد) لأن الابن ليس
~~له تملك على أحد أبويه. فلا شبهة له في الوطء
# (وليس لولد ولا) ل (ورثته) أي: الولد (مطالبة أب بدين) كقرض وثمن مبيع
~~(أو قيمة متلف) كثوب ونحوه حرقه لولده (أو أرش جناية) على ولده، وكقلع سنه
~~وقطع طرفه (ولا) بشيء (غير ذلك مما للابن عليه) كأجرة أرض زرعها أو دار
~~سكنها ونحوه. لحديث «أنت ومالك لأبيك» (إلا بنفقته) أي: الولد (الواجبة)
~~على أبيه لفقره وعجزه عن تكسب. قال في الوجيز. له مطالبته بها وحبسه عليها
~~(و) إلا (بعين مال له) أي: الولد (بيده) أي: الأب فيطالبه الولد وورثته
~~بعين مال له بيده (ويثبت له في ذمته) أي: للولد في ذمة والده (الدين) من
~~ثمن وأجرة وقرض (ونحوه) كقيمة متلف وأرش جناية (وإن وجد) الولد (عين ماله
~~الذي أقرضه أو باعه) لأبيه (ونحوه) كالغصب (بعد موته فله) أي الولد الذي
~~باع أباه أو أقرضه أو غصبه منه والده (أخذه) أي: أخذ ذلك القرض أو المبيع،
~~حيث جاز الرجوع أو المغصوب دون بقية ورثة الأب (إن لم يكن) الولد (انتقد
~~ثمنه) من أبيه. وقد أوضحت ما في ذلك في الحاشية والشرح (ولا يسقط دينه) أي:
~~الولد (الذي عليه بموته) أي: الأب كسائر الديون عليه (بل) تسقط (جنايته)
~~أي: الأب على ولده أي: أرشها. فلا يرجع به في تركته. قال في شرحه: وظاهر
~~كلامهم: أن الجناية أعم من كونها على مال أو نفس الولد. ولعل الفرق بينها
~~وبين دين القرض وثمن المبيع ونحوهما كون الأب أخذ عن هذا عوضا. بخلاف أرش
~~الجناية وعلى هذا ينبغي أن يسقط عنه بموته أيضا دين الضمان إذا ضمن غريم
~~ولده (وما قضاه) الأب (في مرضه) لولده من دينه عليه (أو وصى) الأب (بقضائه)
~~من دين ولده (فمن رأس
# PageV02P441
# ماله) لأنه حق ثابت عليه لا ms1229 تهمة فيه كدين الأجنبي.
### | [فصل في عطية المريض ومحاباته وما يتعلق بذلك]
# (وعطية مريض) مرضا (غير مرض الموت ولو) كان مرضه (مخوفا أو) كان مرضه
~~(غير مخوف كصداع) أي: وجع رأس (و) ك (وجع ضرس ونحوهما) كحمى يوم قاله في
~~الرعاية. وكإسهال يسير بلا دم إن لم يكن مخوفا بأن لا يمكن منعه ولا
~~إمساكه، وإلا كان مخوفا ولو ساعة (ولو صار مخوفا ومات به ك) عطية (صحيح)
~~تصح من جميع ماله. لأن مثل هذه لا يخاف منها في العادة واعتبارا بحال
~~العطية
# (و) عطية مريض (في مرض موته المخوف كالبرسام) بكسر الموحدة. وهو بخار
~~يرتقي إلى الرأس يؤثر في الدماغ فيختل به العقل. وقال عياض: هو ورم في
~~الدماغ يتغير منه عقل الإنسان ويهذي (وذات الجنب) قرح بباطن الجنب (والرعاف
~~الدائم) لأنه يصفي الدم فتذهب القوة (والقيام المتدارك) أي: الإسهال الذي
~~لا يستمسك ولو كان ساعة لأن من لحقه ذلك أسرع في هلاكه، وكذا إسهال معه دم،
~~لأنه يضعف القوة (والفالج) داء معروف (في ابتدائه. والسل) بكسر السين داء
~~معروف (في انتهائه. وما قال عدلان) لا واحد ولو عدم غيره (من أهل الطب إنه
~~مخوف) كوجع الرئة والقولنج، وهو مع الحمى أشد خوفا. وكذا الطاعون وهيجان
~~الصفراء والبلغم (كوصية) تنفذ في الثلث فما دونه لأجنبي. وتقف على الإجازة
~~فيما زاد عليه. ولوارث بشيء (ولو) كانت عطيته (عتقا) لبعض وكذا عفوه عن
~~جناية توجب المال (أو محاباة) كبيع وإجارة، وهي أن يسامح أحد المتعاوضين
~~الآخر في عقد المعاوضة ببعض ما يقابل العوض كأن يبيع ما يساوي عشرة بثمانية
~~أو يشتري ما يساوي ثمانية بعشرة (لا) إن كان الصادر من المريض (كتابة)
~~لرقيقه أو بعضه بمحاباة (أو) كان (وصية بها) أي: كتابته (بمحاباة)
~~فالمحاباة فيهما من رأس المال. هذا مقتضى ما صححه في الإنصاف وقطع به في
~~التنقيح وعارضه المصنف في شرحه بأن كلام المجد في شرحه والفروع لا يقتضي
~~ذلك. وإنما يقتضي أن الكتابة نفسها في مرض الموت المخوف هل ms1230 هي كالوصية
~~فتعتبر من الثلث، لأنه تعليق للعتق على الأداء. فكانت من الثلث كتعليقه على
~~غيره، أو من رأس المال،
# PageV02P442
# لأنها معاوضة كالبيع؟ ثم ذكر كلام المحرر والفروع وهو صريح فيما قاله.
~~وقال: ولم أعلم أيضا ما يقتضيه كلام الحارثي. قلت: هو أيضا صريح فيما ذكره
~~ككلام المحرر والفروع. وهو واضح (وإطلاقها) أي: إذا أوصى أن يكاتب عبده
~~فلانا وأطلق فإنه يكاتب (بقيمته) جمعا بين حق الورثة وحقه.
# (و) الأمراض (الممتدة كالسل) لا في حال انتهائه (والجذام والفالج في
~~دوامه إن صار صاحبها صاحب فراش فمخوفة. وإلا فلا) لأن صاحب الفراش يخشى
~~تلفه. أشبه صاحب المرض المخوف للموت (وكمريض مرض الموت المخوف من بين
~~الصفين وقت حرب) أي اختلاط الطائفتين للقتال (وكل من الطائفتين مكافئ)
~~للأخرى (أو) كان المعطي (من) الطائفة (المقهورة) لأن توقع التلف إذن كتوقع
~~المريض أو أكثر وسواء تبين دين الطائفتين أو لا (ومن باللجة) بضم اللام أي:
~~لجة البحر (عند الهيجان) أي: ثوران البحر بريح عاصف لما تقدم (أو وقع
~~الطاعون ببلده) لخوفه (أو قدم لقتل) قصاصا أو غيره لظهور التلف وقربه (أو
~~حبس له) أي: القتل (وأسير عند من عادته القتل) لخوفه على نفسه (وجريح) جرحا
~~(موحيا مع ثبات عقله) لأن عمر لما جرح سقاه الطبيب لبنا فخرج من جرحه فقال
~~له الطبيب (اعهد إلى الناس. فعهد إليهم ووصى) وعلي بعد ضرب ابن ملجم له
~~أوصى وأمر ونهى. فإن لم يثبت عقله فلا حكم لعطيته بل ولا لكلامه (وحامل عند
~~مخاض) أي: طلق نصا (مع ألم حتى تنجو) من نفاسها. لأنها قبل ضرب المخاض لا
~~تخاف الموت. فأشبهت صاحب المرض الممتد قبل أن يصير صاحب فراش. فإن خرج
~~الولد والمشيمة وحصل هناك ورم أو ضربان شديد، أو رأت دما كثيرا فحكمها حكم
~~ما قبل ذلك لأنها لم تنج بعد. والسقط كالولد التام. وإن وضعت مضغة فعطاياها
~~كعطايا الصحيح (وكميت من ذبح أو أبينت حشوته) أي: أمعاؤه. فلا يعتد بكلامه
~~لا خرقها وقطعها فقط أو خروجها ms1231 بلا إبانة. وذكر الموفق في فتاويه: إن خرجت
~~حشوته ولم تبن ثم مات ولده ورثه. وإن أبينت فالظاهر يرثه. لأن الموت زهوق
~~النفس وخروج الروح ولم يوجد. ولأن الطفل يرث ويورث بمجرد استهلاله. وإن كان
~~لا يدل على حياة أثبت من حياة هذا قال في الفروع: وظاهره أن من ذبح ليس
~~كميت مع بقاء روحه
# (ولو علق صحيح عتق قنه) على شرط (فوجد) الشرط (في مرضه) أي: مرض موته
# PageV02P443
# (المخوف (ف) العتق (من ثلثه) اعتبارا بحال وجود الصفة (وتقدم عطية اجتمعت
~~مع وصية وضاق الثلث عنهما مع عدم الإجازة) لهما. لأن العطية لازمة في حق
~~المريض كعطية الصحة (وإن عجز) الثلث (عن التبرعات المنجزة بدأ بالأول) منها
~~(فالأول) عتقا كانت أو غيره. لأن العطية المنجزة لازمة في حق المعطي. فإذا
~~كانت خارجة من الثلث لزمت في حق الورثة. فلو شاركتها الثانية لمنع ذلك
~~لزومها في حق المعطي. لأنه يملك الرجوع عن بعضها بعطية أخرى (فإن وقعت)
~~العطايا المنجزة (دفعة) واحدة كأن قبلها الكل معا أو وكلوا واحدا قبل لهم
~~بلفظ واحد (قسم) الثلث (بين الجميع بالحصص) لتساوي أهلها في استحقاقها
~~لحصوله في آن واحد (ولا يقدم عتق) على غيره من التبرعات
# (وأما معاوضته) أي: المريض في مرض الموت المخوف (بثمن المثل فتصح من رأس
~~المال. ولو) كانت (مع وارث) لعدم المحاباة فلا اعتراض للورثة فيها كما لو
~~وقعت مع غير وارث (وإن حابى) مريض (وارثه) في نحو بيع (بطلت) المعاوضة (في
~~قدرها) أي: المحاباة لأنها كالهبة. وهي لا تصح منه لوارث بغير إجازة باقي
~~الورثة (وصحت) المعاوضة (في غيره) أي: غير قدر المحاباة (بقسطه) لأن المانع
~~من الصحة المحاباة. وهي في غير قدرها مفقودة. فلو باع لوارثه شيئا لا يملك
~~غيره يساوي ثلاثين بعشرة فلم يجز باقي الورثة. صح بيع ثلثه بالعشرة
~~والثلثان كعطية (وله الفسخ لتبعض الصفقة في حقه إلا إن كان له) أي الوارث
~~المشتري (شفيع وأخذه) أي: ما صح فيه البيع من شقص مشفوع بالشفعة فيسقط حق ms1232
~~المشتري من الفسخ لأنه لا ضرر عليه إذن (ولو حابى) المريض (أجنبيا) وخرجت
~~المحاباة من الثلث أو أجاز الورثة (وشفيعه وارث أخذ بها) أي: الشفعة (إن لم
~~يكن) ذلك (حيلة) على محاباة الوارث (لأن المحاباة لغيره) أشبه ما لو انتقل
~~الشقص إلى الأجنبي من غير المورث وكما لو وصى لغريم وارثه
# (وإن آجر) مريض (نفسه وحابى المستأجر صح) العقد (مجانا) بلا رد مستأجر
~~لشيء من المدة أو العمل وارثا كان أو غيره. لأنه لو لم يؤجر نفسه لم يحصل
~~لهم شيء (ويعتبر ثلثه) أي: مال المعطي في المرض (عند موت) لا عند عطية أو
~~محاباة أو وقف أو عتق
# (فلو أعتق) مريض (ما لا يملك غيره ثم ملك ما يخرج) العتيق (من ثلثه تبينا
~~عتقه كله) لخروجه من ثلثه عند الموت (وإن) أعتقه ثم (لزمه دين يستغرقه) أي
~~العتيق (لم يعتق
# PageV02P444
# منه شيء) لأن العتق في المرض كالوصية، والدين مقدم عليها، وحكم هبته
~~كعتقه. ولا يبطل تبرعه بإقراره بدين نصا.
# وفي الانتصار: له لبس ناعم وأكل طيب لحاجته. وإن فعله لتفويت الورثة منع.
### | [فصل تفارق العطية الوصية في أربعة أحكام]
# أحدها (أن يبدأ بالأول فالأول منها) أي: العطايا لما تقدم (والوصية يسوى
~~بين متقدمها ومتأخرها) لأنها تبرع بعد الموت فوجد دفعة واحدة (الثاني: لا
~~يصح الرجوع في العطية) بعد لزومها بالقبض وإن كثرت. لأن المنع من الزيادة
~~على الثلث لحق الورثة لا لحقه. فلم يملك إجازتها ولا ردها (بخلاف الوصية)
~~فيصح الرجوع فيها. لأن التبرع بها مشروط بالموت فلم يوجد فيما قبل الموت
~~كالهبة قبل القبول (الثالث: أنه يعتبر قبول عطية عندها) لأنها تصرف في
~~الحال فاعتبرت شروطه وقت وجوده (والوصية بخلافها) لأنها تبرع بعد الموت.
~~فلا حكم لقبولها ولا ردها قبله (الرابع: أن الملك يثبت في عطية من حينها)
~~أي: حين وجودها بشروطها (مراعى) لأنا لا نعلم هل هذا مرض الموت أو لا، ولا
~~نعلم هل يستفيد مالا أو يتلف شيء من ماله؟ (فإذا) مات و (خرجت) العطية (من ms1233
~~ثلثه عند موت تبينا) إذن (أنه) أي: الملك (كان ثابتا) من حين العطية لعدم
~~المانع منه
# (فلو أعتق) مريض قنا في مرضه فكسب ثم مات سيده (أو وهب) مريض (قنا في
~~مرضه فكسب) كثيرا أو قليلا قبل موت سيده (ثم مات سيده فخرج من الثلث فكسب
~~معتق له) لتبين أنه كان حرا من حين العتق، فكسبه له كسائر الأحرار (و) كسب
~~(موهوب لموهوب له) لأن الكسب تابع لملك الرقبة، وقد تبين كونه لموهوب له
~~(وإن خرج بعضه) أي: العتيق أو الموهوب من الثلث دون بقيته (فلهما) أي:
~~العتيق والموهوب له (من كسبه بقدره) أي: قدر البعض الخارج من الثلث. فإن
~~خرج منه ربع العبد كان له أو للموهوب له ربع كسبه وباقيه لورثته. وإن كان
~~نصفه كان له أو للموهوب له نصف كسبه والنصف الباقي للورثة وهكذا ويفضي إلى
~~الدور
# (فلو أعتق المريض قنا لا مال له سواه فكسب) العتيق (مثل قيمته قبل موت
~~سيده) فله من كسبه بقدر ما عتق منه من حين عتقه وباقيه لسيده. فيزيد به مال
~~السيد وتزداد الحرية لذلك
# PageV02P445
# ويزداد حقه من كسبه. فينقص به حق السيد من الكسب. وينقص بذلك قدر المعتق
~~منه فيستخرج بالجبر (ف) يقال (قد عتق منه شيء وله من كسبه شيء) لأن كسبه
~~مثله (وللورثة شيئان) منه ومن كسبه، لأن لهم مثلي ما عتق منه. وقد عتق منه
~~شيء، ولا يحتسب على المكتسب ما كسبه بجزئه الحر، لأنه استحقه بجزئه الحر لا
~~من جهة سيده فيكون للمكتسب شيئان وللورثة شيئان منه ومن كسبه (فصار)
~~المكتسب (وكسبه نصفين يعتق منه نصفه وله نصف كسبه وللورثة نصفهما) أي: نصف
~~المكتسب ونصف كسبه. فلو كان القن في المثال قيمته مائة وكسب مائة فالشيء
~~خمسون (وإن كسب مثلي قيمته صار له شيئان) لأن كسبه مثلاه (وعتق منه شيء
~~وللورثة شيئان) فيقسم هو وكسبه أخماسا (يعتق منه ثلاثة أخماسه وله ثلاثة
~~أخماس كسبه والباقي) وهو خمساه وخمسا كسبه (للورثة) وإن كسب ثلاثة أمثال
~~قيمته فقد ms1234 عتق منه شيء وله ثلاثة أشياء من كسبه وللورثة شيئان فيعتق منه
~~ثلثاه وله ثلثا كسبه وللورثة الثلث منه ومن كسبه (وإن كسب نصف قيمته فقد
~~عتق منه شيء وله نصف شيء من كسبه) لأن كسبه مثل نصفه (وللورثة شيئان)
~~فالأشياء ثلاثة ونصف، ابسطها أنصافا تكن سبعة له ثلاثة أسباعها (فيعتق
~~ثلاثة أسباعه وله ثلاثة أسباع كسبه والباقي للورثة) فلهم أربعة أسباعه
~~وأربعة أسباع كسبه. وإن كانت قيمته مائة دينار وكسب تسعة دنانير فاجعل له
~~من كل دينار شيئا فقد عتق منه مائة شيء وله من كسبه تسعة أشياء وللورثة
~~مائتا شيء. فيعتق منه مائة جزء وتسعة أجزاء من ثلاثمائة وتسعة أجزاء وله من
~~كسبه مثل ذلك والباقي للورثة (وفي هبة) يكون (لموهوب له بقدر ما عتق) منه
~~في مسألة العتق (وبقدره من كسبه) وإن كان على السيد دين يستغرقه وكسبه صرفا
~~في الدين، ولا عتق ولا هبة لتقدم الدين على التبرع، وإن لم يستغرقهما الدين
~~صرف من قيمته وكسبه ما يقضي به الدين وما بقي منهما قسم على ما سبق في القن
~~الكامل وكسبه. فلو كان على السيد دين قيمة العبد وكسب مثل قيمته صرف فيه
~~نصف العبد ونصف كسبه وقسم الباقي بين الورثة والعتيق أو الموهوب له نصفين
# (وإن أعتق) المريض (أمة) لا يملك غيرها (ثم وطئها) بشبهة أو مكرهة (ومهر
~~مثلها نصف قيمتها فكما لو كسبته يعتق) منها (ثلاثة أسباعها) سبع بملكها له
~~في نفسها بحقها من مهرها. ولا ولاء عليه لأحد وسبعان بإعتاق الميت. قال في
# PageV02P446
# المبدع: لكن في التشبيه نظر من حيث إن الكسب يزيد به ملك السيد. وذلك
~~يقتضي الزيادة في العتق، والمهر ينقصه وذلك يقتضي نقصان العتق (ولو وهبها)
~~المريض (لمريض آخر لا مال له) أيضا (فوهبها الثاني للأول) وماتا (صحت هبة
~~الأول في شيء وعاد إليه ب) الهبة (الثانية ثلثه بقي لورثة الآخر ثلثا شيء
~~ول) ورثة (الأول شيئان) فاضرب الشيئين والثلثين في ثلاثة ليزول الكسر تكن
~~ثمانية أشياء تعدل الأمة الموهوبة ms1235 (فلهم) أي: ورثة الأول (ثلاثة أرباعها)
~~ستة (ولورثة الثاني ربعها) شيئان. وإن شئت قلت: المسألة من ثلاثة لصحة
~~الهبة في ثلث المال وصحة هبة الثاني في ثلث الثلث، فتكون من ثلاثة فاضربها
~~في أصل المسألة تصح من تسعة، أسقط السهم الذي صحت فيه الهبة الثانية تبق
~~المسألة من ثمانية
# (وإن باع) المريض (قفيزا لا يملك غيره يساوي) القفيز (ثلاثين) درهما
~~(بقفيز) من جنسه (يساوي عشرة) دراهم (ولم تجز الورثة فأسقط قيمة الرديء)
~~عشرة (من قيمة الجيد) ثلاثين (ثم انسب الثلث إلى الباقي) بعد إسقاطه قيمة
~~الرديء (وهو) أي الثلث (عشرة من عشرين) التي هي الباقية بعد الإسقاط (تجده)
~~أي: الثلث (نصفها) أي: العشرين (فيصح) البيع (في نصف) القفيز (الجيد وبنصف)
~~القفيز (الرديء ويبطل) البيع (فيما بقي) بعد نصفهما (لئلا يفضي) تصحيح
~~البيع في الأكثر من أحدهما بأقل من الآخر (إلى ربا الفضل) وهو محرم (فلو لم
~~يفض) إلى ربا (كعبد) باعه المريض (يساوي ثلاثين بعبد يساوي عشرة) ولم تجز
~~الورثة (صح بيع ثلثه) أي: العبد المساوي ثلاثين (بالعشرة) أي: بالعبد
~~المساوي لها (والثلثان) من العبد المساوي ثلاثين (كالهبة) لأنه لا مقابل
~~لهما (للمبتاع نصفهما لا إن كان) المبتاع (وارثا) للمريض وله الخيار لتفريق
~~الصفقة عليه. فإن فسخ وطلب قدر المحاباة أو طلب الإمضاء في الكل، وتكميل حق
~~الورثة من الثمن لم يكن له ذلك (وإن أقال من) أي: مريض مرض الموت المخوف
~~(أسلفه) أي: أسلمه (عشرة) دراهم مثلا (في كر حنطة وقيمته) أي: الكر (عند
~~الإقالة ثلاثون) من جنس العشرة، ولا ملك له غير الكر (صحت) الإقالة (في
~~نصفه) أي: الكر (بخمسة) من العشرة وبطلت في الباقي لئلا يفضي صحتها في أكثر
~~من ذلك إلى الإقالة في السلم بزيادة إلا إن كان المسلم إليه وارثا ولم تجز
~~الورثة. فلا تصح الإقالة في شيء لأنها تبرع لوارث
# (وإن أصدق)
# PageV02P447
# المريض (امرأة عشرة لا مال له غيرها وصداق مثلها) أي: المرأة (خمسة
~~فماتت) تحته فورثها (ثم مات) ولم يخلف غير ما أصدقها ms1236 دخلها الدور (ف) يقال
~~(لها بالصداق خمسة) التي هي مهر مثلها.
# (و) لها (شيء بالمحاباة) بقي لورثة الزوج خمسة الأشياء ثم (رجع إليه) أي:
~~الزوج (نصفه) أي: الذي لها وهو الخمسة وشيء (بموتها) وهو اثنان ونصف ونصف
~~شيء (صار له سبعة ونصف إلا نصف شيء) لأنه كان له خمسة إلا شيئا، وورث اثنين
~~ونصفا ونصف شيء (يعدل) ذلك (شيئين اجبرها) أي السبعة ونصفا إلا نصف شيء
~~(بنصف شيء) بأن تقدر إضافة نصف شيء إلى ذلك فتصير سبعة ونصفا تامة (وقابل)
~~الجبر بتقدير إضافة نصف شيء على الشيئين فتصير شيئين ونصفا (مخرج الشيء
~~ثلاثة) لأن الستة تقابل شيئين والواحد ونصف تكملة السبعة ونصف تقابل نصف
~~شيء (فلورثته) أي: الزوج (ستة) لأن لهم شيئين (ولورثتها أربعة) لأنه كان
~~لها خمسة وشيء، وذلك ثمانية رجع إلى ورثته نصفها، وهو أربعة (وإن مات)
~~زوجها (قبلها ورثته) أي: ورثت فرضها منه بالزوجية (وسقطت المحاباة) أي بطلت
~~نصا إلا أن يجيزها باقي الورثة لأنها كالوصية لوارث. فإن لم ترثه لنحو
~~مخالفة في دين فلها مهر مثلها وثلث ما حاباها به إن لم يكن له مال غير ذلك
# (ومن وهب زوجته كل ماله في مرضه فماتت قبله) ثم مات (فلورثته أربعة
~~أخماسه ولورثتها خمسه) وطريقه: أن تقول: صحت الهبة في شيء وعاد إليه نصفه
~~بالإرث يبقى لورثته المال كله إلا نصف شيء يعدل ذلك شيئين. فإذا جبرت
~~وقابلت خرج الشيء خمس المال وهو ما صحت فيه الهبة، فحصل لورثته أربعة أخماس
~~ولورثتها خمسه. ووجه إفضائه إلى الدور: أنا تبينا بموت الزوجة قبله أن
~~الهبة لغير وارث. فتصح في ثلثه عند الموت فقد صحت في قدر من ماله عند الهبة
~~وعاد إليه نصفه بالميراث فيزيد ثلثه بذلك. وإذا زاد ثلثه زاد القدر الذي
~~صحت فيه الهبة فيدور، لأنه لا يعلم ما صحت فيه الهبة حتى يعلم الميراث، ولا
~~يعلم الميراث حتى يعلم ما صحت فيه الهبة.
### | [فصل أقر مريض ملك ابن عمه في مرض الموت أنه أعتق ابن ms1237 عمه في صحته]
# فصل ولو أقر مريض ملك ابن عمه أو ابن ابن عمه ونحوه في مرضه مرض الموت
~~المخوف (أنه أعتق ابن عمه أو نحوه في صحته) عتق من رأس ماله وورثه (أو
# PageV02P448
# ملك) المريض في مرضه (من يعتق عليه) كأخيه وابنه (بهبة أو وصية عتق من
~~رأس ماله) لأنه لا تبرع فيه، إذ التبرع بالمال إنما هو بالعطية أو الإتلاف
~~أو التسبب إليه. وهذا ليس بواحد منها. والعتق ليس من فعله ولا يتوقف على
~~اختياره، فهو كالحقوق التي تلزم بالشرع فيكون من رأس المال، وقبول الهبة
~~والوصية ليس بعطية ولا إتلاف لماله. وإنما هو تحصيل لشيء تلف بتحصيله بخلاف
~~الشراء فإنه تضييع لماله في ثمنه (وورث) لعدم المانع كغيره من الأحرار.
~~وليس ذلك وصية وإلا لاعتبر من الثلث.
# (فلو اشترى) المريض (ابنه ونحوه) كأخيه وعمه (بمائة و) ابنه ونحوه (يساوي
~~ألفا فقدر المحاباة) الصادرة من البائع للمريض وهو تسعمائة (من رأس ماله)
~~أي: لا يحتسب به في التركة ولا عليها وعتق بالشراء إن خرج ثمنه من الثلث
~~(والثمن) الذي هو المائة في المسألة (وثمن كل من يعتق عليه) أي المريض إذا
~~اشتراه في مرضه (من ثلثه) لأنه عتق في المرض فحسب من الثلث كما لو كان
~~العتيق أجنبيا فلو كان ابنا واشتراه بألف وله غيره ابن حر وألفان عتق وشارك
~~أخاه في الألفين (ويرث) من المريض ذو رحمه الذي اشتراه في مرضه وعتق من
~~ثلثه نصا لأنه لم يقم به مانع من الإرث أشبه غيره
# (فلو اشترى) المريض (أباه بكل ماله) ومات (وترك ابنا عتق ثلث الأب) بمجرد
~~شرائه (على الميت وله ولاؤه) أي: الثلث لأنه المباشر لسبب عتقه (وورث) الأب
~~(بثلثه الحر من نفسه ثلث سدس باقيها المرقوق) لأن فرضه السدس لو كان تام
~~الحرية فله بثلثها ثلث السدس (ولا ولاء) لأحد (على هذا الجزء) الذي ورثه من
~~نفسه (وبقية الثلثين) وهي خمسة أسداس الأب وثلثا سدسه (تعتق على الابن)
~~بملكه لها من جده (وله ولاؤها) لعتقها ms1238 عليه فالمسألة من سبعة وعشرين تسعة
~~منها وهي الثلث تعتق على الميت وله ولاؤها، وسهم منها يعتق على نفسه لا
~~ولاء عليه لأحد وهو ثلث سدس الثلثين، ويبقى سبعة عشر سهما يرثها الابن تعتق
~~عليه وله ولاؤها (ولو كان الثمن) الذي اشترى به المريض أباه ولا يملك غيره
~~(تسعة دنانير وقيمته) أي الأب (ستة تحاصا) أي: البائع والأب في ثلث التسعة،
~~لأن ملك المريض لأبيه مقارن لملك البائع بثمنه وفي كل منهما عطية منجزة
~~فتحاصا لتقارنهما (فكان ثلث الثلث) وهو دينار (للبائع محاباة وثلثاه للأب
~~عتقا يعتق به ثلث رقبته ويرد البائع) من المحاباة (دينارين) لبطلانها فيهما
~~(ويكون ثلثا) رقبة
# PageV02P449
# (الأب مع الدينارين) اللذين ردهما البائع (ميراثا) يرث منه الأب بثلثه
~~الحر ثلث سدس ذلك، والباقي للابن ويعتق عليه باقي جده كما تقدم. وكلامه في
~~شرحه يقتضي أن الميراث كله للابن وليس على القواعد
# (وإن عتق) من اشتراه المريض من أقاربه (على وارثه) دونه بأن يكون أخا
~~لابن عمه الوارث له فاشتراه (صح) شراؤه (وعتق عليه) أي: على أخيه لدخوله في
~~ملكه بإرثه له من ابن عمه فلا يرث معه
# (وإن دبر) المريض (ابن عمه ونحوه) كابن عم أبيه (عتق) بموته (ولم يرث)
~~منه. لأن الإرث قارن الحرية ولم يسبقها. فلم يكن أهلا للإرث حينئذ.
# (و) إن قال المريض لابن عمه ونحوه (أنت حر آخر حياتي) ثم مات المريض
~~(عتق) ابن عمه ونحوه لوجود شرط عتقه (وورث) لسبق الحرية الإرث (بخلاف من
~~علق عتقه بموت قريبه) كقن قال له سيده إن مات أخوك الحر فأنت حر، فإذا مات
~~أخوه عتق ولم يرثه لأنه لم يكن حرا حال الإرث (وليس عتقه) أي: المقول له
~~أنت حر آخر حياتي (وصية له) حتى تكون وصية لوارث. فتبطل لأن العتق يقع في
~~آخر الحياة والوصية تبرع بعد الموت
# (ولو أعتق) المريض (أمته وتزوجها في مرضه) ثم مات (ورثته) نصا حيث خرجت
~~من الثلث لعدم المانع (وتعتق إن خرجت من الثلث ويصح النكاح) لحريته التامة ms1239
~~(وإلا) تخرج من الثلث (عتق) منها (بقدره) أي: الثلث كسائر تبرعاته (وبطل
~~النكاح) لظهور أنه نكح مبعضة يملك بعضها والنكاح لا يجامع الملك
# (ولو أعتقها وقيمتها مائة ثم تزوجها وأصدقها مائتين لا مال له سواهما
~~وهما مهر مثلها ثم مات صح العتق) والنكاح (ولم تستحق الصداق لئلا يفضي إلى
~~بطلان عتقها ثم يبطل صداقها) لأنها إن استحقت الصداق لم يبق له سوى قيمة
~~الأمة المقدر بقاؤها فلا ينفذ العتق في كلها. وإذا بطل في البعض بطل النكاح
~~فيبطل الصداق. وإن أعتقها وأصدق المائتين غيرها ومات ولم يتجدد له مال صح
~~الإصداق وبطل العتق في ثلثي الأمة، اعتبارا بحال الموت، وكذا إن تلفت
~~المائتان حال موته
# (ولو تبرع) المريض (بثلثه) في المرض (ثم اشترى أباه ونحوه) كأمه وأخيه
~~(من الثلثين صح الشراء) لأنه معاوضة (ولا عتق) لما اشتراه لأنه اشتراه بما
~~هو مستحق للورثة بتقدير موته (فإذا مات) المريض (عتق) الأب ونحوه (على
~~وارث) المريض (وإن كان) الأب ونحوه (ممن يعتق عليه) أي: وارث المريض لملكه
~~له
# PageV02P450
# بإرثه (ولا إرث) للعتق إذن (لأنه لم يعتق في حياته) بل بعد موته. ومن شرط
~~الإرث حرية الوارث عند الموت ولم يوجد. وإن تبرع المريض بمال أو عتق ثم أقر
~~بدين لم يبطل تبرعه ولا عتقه. وإن ادعى المتهب أو العتيق صدور ذلك في الصحة
~~فأنكر الورثة الصحة فقولهم، نقله مهنا في العتق. ولو قال المتهب: وهبني زمن
~~كذا صحيحا فأنكروا صحته في ذلك الزمن قبل قول المتهب. ذكرهما في الفروع.
# وما لزم المريض في مرضه من حق لا يمكنه دفعه وإسقاطه كأرش جنايته أو
~~جناية رقيقه وما عاوض عليه بثمن المثل وما يتغابن بمثله فمن رأس ماله. وكذا
~~النكاح بمهر المثل وشراء جارية يستمتع بها ولو كثيرة الثمن بثمن مثلها.
~~والأطعمة التي لا يأكل مثله مثلها فيجوز ويصح. والله أعلم.
# PageV02P451
### | [كتاب الوصية]
# كتاب الوصية من وصيت الشيء أصيه إذا وصلته. لأن الميت وصل ما كان فيه من
~~أمر حياته بما بعده من أمر ms1240 مماته. ووصى وأوصى بمعنى واحد. والاسم الوصية
~~والوصاية بفتح الواو وكسرها وهي لغة: الأمر. قال تعالى: {ووصى بها إبراهيم
~~بنيه ويعقوب} [البقرة: 132] وقال {ذلكم وصاكم به} [الأنعام: 151] وشرعا
~~(الأمر بالتصرف بعد الموت) كوصيته إلى من يغسله أو يصلي عليه إماما، أو
~~يتكلم على صغار أولاده أو يزوج بناته ونحوه. وقد وصى أبو بكر بالخلافة لعمر
~~رضي الله تعالى عنهما. ووصى بها عمر لأهل الشورى. وعن سفيان بن عيينة عن
~~هشام بن عروة قال: " أوصى إلى الزبير سبعة من أصحابه، فكان يحفظ عليهم
~~أموالهم وينفق على أيتامهم من ماله " وقوله: بعد الموت: مخرج للوكالة.
# (و) الوصية (بمال التبرع به بعد الموت) بخلاف الهبة، والإجماع على جواز
~~الوصية. لقوله تعالى: {كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت} [البقرة: 180] الآية
~~وقوله صلى الله عليه وسلم " «ما حق امرئ مسلم له شيء يوصي به يبيت ليلتين
~~إلا ووصيته مكتوبة عند رأسه» " متفق عليه من حديث ابن عمر
# (ولا تعتبر فيها) أي الوصية (القربة) لصحتها لمرتد وحربي بدار حرب
~~كالهبة.
# وفي الترغيب تصح الوصية لعمارة قبور المشايخ والعلماء
# وفي التبصرة إن أوصى لما لا معروف فيه ولا بر، ككنيسة أو كتب التوراة لم
~~تصح (وتصح) الوصية (مطلقة) كوصيت لفلان بكذا.
# (و) تصح (مقيدة) كإن مت في مرضي أوعامي هذا فلزيد كذا. لأنه تبرع يملك
~~تنجيزه فملك تعليقه كالعتق
# وأركانها أربعة: موص ووصية وموصى به وموصى له. وقد أشار إلى الأول بقوله
~~(من مكلف لم يعاين الموت) فإن عاينه لم تصح. لأنه لا قول له والوصية قول.
~~قال في الفروع: ولنا خلاف هل تقبل التوبة ما لم يعاين ملك الموت، أوما دام
~~مكلفا أو ما لم يغرغر؟ قال في تصحيح الفروع: والأقوال الثلاثة متقاربة.
~~والصواب تقبل ما دام عقله ثابتا. .
# وفي مسلم
# PageV02P453
# وغيره " «يا رسول الله أي الصدقة أفضل؟ فقال: أن تتصدق وأنت صحيح شحيح
~~تخشى الفقر وتأمل الغنى. ولا تمهل حتى إذا بلغت الحلقوم قلت: لفلان كذا
~~ولفلان كذا. وقد كان لفلان» " قال في شرح مسلم ms1241 إما من عنده أو حكاية عن
~~الخطابي: والمراد قاربت بلوغ الحلقوم، إذ لو بلغته حقيقة لم تصح وصيته ولا
~~صدقته ولا شيء من تصرفاته باتفاق الفقهاء (ولو) كان موص (كافرا أو فاسقا)
~~أو امرأة أو قنا فيما عدا المال. وفيه وإن لم يعتق. فلا وصية لانتفاء ملكه،
~~وكذا مكاتب ونحوه (أو أخرس) بإشارة لصحة هبتهم فوصيتهم أولى. و (لا) تصح إن
~~كان موص (معتقلا لسانه بإشارة) ولو مفهومة نصا لأنه غير مأيوس من نطقه.
~~أشبه الناطق (أو) كان (سفيها) ووصى (بمال) فتصح لتمحضها نفعا له بلا ضرر
~~كعباداته. ولأن الحجر عليه لحفظ ماله ولا إضاعة فيها له. لأنه إن عاش فماله
~~له. وإن مات فله ثوابه، وهو أحوج إليه من غيره. و (لا) تصح الوصية من سفيه
~~(على ولده) لأنه لا يملك التصرف عليه بنفسه فوصيه أولى (ولا) تصح الوصية من
~~موص إن كان (سكران) لأنه حينئذ غير عاقل أشبه المجنون. وطلاقه إنما وقع
~~تغليظا عليه (أو) كان (مبرسما) فلا تصح وصيته. لأنه لا حكم لكلامه. أشبه
~~المجنون. وكذا المغمى عليه. فإن كان يفيق أحيانا ووصى في إفاقته صحت.
# (و) تصح الوصية (من مميز) يعقلها لتمحضها نفعا له كإسلامه وصلاته لأنها
~~صدقة يحصل له ثوابها بعد غناه من ماله، فلا ضرر يلحقه في عاجل دنياه ولا
~~أخراه بخلاف الهبة. و (لا) تصح من (طفل) لأنه لا يعقل الوصية، ولا حكم
~~لكلامه وأشار إلى الثاني من أركان الوصية بقوله (بلفظ) مسموع من الموصي بلا
~~خلاف (وبخط) لحديث ابن عمر وتقدم أول الباب (ثابت) أنه خط موص (بإقرار ورثة
~~أو) إقامة (بينة) أنه خطه. وقال القاضي في شرح المختصر: ثبوت الخط يتوقف
~~على معاينة البينة أو الحاكم لفعل الكتابة لأن الكتابة عمل، والشهادة على
~~العمل طريقها الرؤية نقله الحارثي. والمقدم الأول. ولأن الوصية يتسامح
~~فيها. ولهذا صح تعليقها. و (لا) تصح (إن ختمها) موص (وأشهد عليها) مختومة
~~ولم يعلم الشاهد ما فيها (ولم يتحقق أنها) أي الوصية (بخطه) أي الموصي. لأن
~~الشاهد ms1242 لا يجوز له الشهادة بما فيها بمجرد هذا القول لعدم علمه بما فيها،
~~ككتاب القاضي إلى القاضي.
# PageV02P454
# فإن ثبت أنها خطه عمل بها لما تقدم. ويجب العمل بوصية ثبتت بشهادة أو
~~إقرار ورثة ولو طالت مدتها ما لم يعلم رجوعه عنها. لأن حكمها لا يزول
~~بتطاول الزمان ومجرد الاحتمال والشك كسائر الأحكام. والأولى كتابتها
~~والإشهاد على ما فيها لأنه أحفظ لها. وعن أنس " كانوا يكتبون في صدور
~~وصاياهم بسم الله الرحمن الرحيم. هذا ما أوصى به فلان أنه يشهد أن لا إله
~~إلا الله وحده لا شريك له. وأن محمدا عبده ورسوله، وأن الساعة آتية لا ريب
~~فيها وأن الله يبعث من في القبور، وأوصى من ترك من أهله أن يتقوا الله
~~ويصلحوا ذات بينهم، ويطيعوا الله ورسوله إن كانوا مؤمنين، وأوصاهم بما أوصى
~~به إبراهيم بنيه ويعقوب: يا بني إن الله اصطفى لكم الدين. فلا تموتن إلا
~~وأنتم مسلمون " رواه سعيد
# (وتسن) الوصية. (لمن ترك خيرا) لقوله تعالى {: كتب عليكم إذا حضر أحدكم
~~الموت إن ترك خيرا الوصية} [البقرة: 180] فنسخ الوجوب وبقي الاستحباب.
~~ويؤيده حديث ابن ماجه عن ابن عمر مرفوعا «يقول الله تعالى: يا ابن آدم جعلت
~~لك نصيبا من مالك حين أخذت بكظمك لأطهرك وأزكيك» " (وهو) أي الخير (المال
~~الكثير عرفا) فلا يتقدر بشيء (بخمسه) أي خمس ماله متعلق ب تسن. روي عن أبي
~~بكر وعلي. قال أبو بكر " رضيت بما رضي الله تعالى به لنفسه " يعني في قوله
~~تعالى {واعلموا أنما غنمتم من شيء فأن لله خمسه وللرسول} [الأنفال: 41]
# (لقريب فقير) غير وارث. لقوله تعالى {وآت ذا القربى حقه} [الإسراء: 26] "
~~وقوله {وآتى المال على حبه ذوي القربى} [البقرة: 177] وكالصدقة عليهم في
~~الحياة (وإلا) يكن له قريب فقير وترك خيرا (ف) المستحب له أن يوصي (لمسكين
~~وعالم) فقير (ودين) فقير (ونحوهم) كابن سبيل وغاز
# (وتكره) وصية (لفقير) أي منه إن كان (له ورثة) قال (المنقح: إلا مع غنى
~~الورثة) وهو معنى ما قاله جماعة.
# وفي التبصرة. رواه ms1243 ابن منصور
# (وتصح) الوصية (ممن لا وارث له) مطلقا (بجميع ماله) روي عن ابن مسعود لأن
~~المنع من الزيادة على الثلث لحق الوارث وهو معدوم
# (فلو ورثه) أي الموصي (زوج أو زوجة وردها) أي رد الزوج أو الزوجة الوصية
~~(بالكل) أي بكل المال (بطلت) الوصية (في قدر فرضه) أي الراد (من ثلثيه) أي
~~المال. فإن كان الراد زوجا بطلت في الثلث. لأن له نصف الثلثين. وإن كان
~~الزوجة بطلت في السدس لأن لها ربع الثلثين. وذلك لأن الزوج والزوجة لا
# PageV02P455
# يرد عليهما.
# والثلث لا يتوقف على إجازة الورثة فلا يأخذان من الثلثين أكثر من فرضهما
~~(فيأخذ وصي الثلث ثم) يأخذ (ذو الفرض) زوجا كان أو غيره (فرضه من ثلثيه) أي
~~المال (ثم تتمم) الوصية (منهما) لموصى له. لأن الزائد على فرض أحد الزوجين
~~لا أولى به من الموصى له. أشبه ما لو لم يكن لموص وارث زوجا أو غيره مطلقا
# (ولو وصى أحدهما) أي أحد الزوجين (للآخر) بكل ماله ولا وارث له غيره
~~(فله) أي الموصى له (كله) أي كل المال فيأخذ جميعه (إرثا ووصية) كما تقدم
~~(ويجب على من عليه حق بلا بينة ذكره) أي الحق سواء كان لله أو لآدمي لئلا
~~يضيع
# (وتحرم) الوصية (ممن يرثه غير زوج أو) غير (زوجة بزائد على الثلث لأجنبي
~~ولوارث بشيء) نصا سواء كانت في صحته أو مرضه. أما تحريم الوصية لغير وارث
~~بزائد على الثلث «فلقوله صلى الله عليه وسلم لسعد حين قال: أوصي بمالي كله؟
~~قال: لا. قال فالشطر؟ قال لا. قال: فالثلث. قال: الثلث والثلث كثير» الحديث
~~" متفق عليه. وأما تحريمها للوارث بشيء فلحديث " «إن الله تعالى قد أعطى كل
~~ذي حق حقه فلا وصية لوارث» " رواه الخمسة إلا النسائي من حديث عمرو بن
~~خارجة وأبو داود والترمذي وابن ماجه عن أبي أمامة الباهلي (وتصح) هذه
~~الوصية المحرمة (وتقف على إجازة الورثة) لحديث ابن عباس مرفوعا " «لا تجوز
~~وصية لوارث إلا أن يشاء الورثة» " وعن عمرو بن شعيب عن ms1244 أبيه عن جده مرفوعا
~~" «لا وصية لوارث إلا أن تجيز الورثة» " رواهما الدارقطني. ولأن المنع لحق
~~الورثة. فإذا رضوا بإسقاطه نفذ. وتصح لولد وارثه. فإن قصد نفع الوارث لم
~~يجز فيما بينه وبين الله تعالى
# (ولو وصى) من له ورثة (لكل وارث) منهم (بمعين) من ماله (بقدر وارثه) صح.
~~أجاز ذلك الورثة أو لا وسواء كان ذلك في الصحة أو المرض. فلو ورثه ابنه
~~وبنته فقط. وله عبد قيمته مائة وأمة قيمتها خمسون فوصى لابنه بالعبد
~~ولابنته بالأمة صح. لأن حق الوارث في القدر لا في العين لصحة معاوضة المريض
~~بعض ورثته أو أجنبيا جميع ماله بثمن مثله ولو تضمن فوات عين جميع المال
# (أو) وصى (بوقف ثلثه على بعضهم) أي الورثة (صح مطلقا) أي سواء أجاز ذلك
~~باقي الورثة أو ردوه في الصحة أو المرض نصا. لأنه لا يباع ولا يورث ولا
~~يملك ملكا تاما لتعلق حق من يأتي من البطون به (وكذا وقف زائد) على الثلث
~~(أجيز) فينفذ فإن لم يجيزوه لم
# PageV02P456
# ينفذ الزائد (ولو كان الوارث واحدا) والوقف عليه بزائد على الثلث. لأنه
~~يملك رده إذا كان على غيره. فكذا إذا كان على نفسه
# (ومن لم يف ثلثه بوصاياه أدخل النقص على كل) من الموصى لهم (بقدر وصيته
~~وإن) كانت وصية بعضهم (عتقا) كتساويهم في الأصل وتفاوتهم في المقدار كمسائل
~~العول. فلو وصى لواحد بثلث ماله ولآخر بمائة ولثالث بعبد قيمته خمسون،
~~وبثلاثين لفداء أسير ولعمارة مسجد بعشرين. وكان ثلث ماله مائة وبلغ مجموع
~~الوصايا ثلاثمائة نسبت منها الثلث فهو ثلثها. فيعطى كل واحد ثلث وصيته
# (وإن أجازها) أي الوصية بزائد على الثلث أو لوارث بشيء (ورثه بلفظ إجازة)
~~ك أجزتها (أو) بلفظ (إمضاء) كأمضيتها (أو) بلفظ (تنفيذ) كنفذتها (لزمت)
~~الوصية لأن الحق لهم فلزمت بإجازتها كما تبطل بردهم (وهي) أي الإجازة
~~(تنفيذ) لما وصى به الموروث لا ابتداء عطية لقوله تعالى: {من بعد وصية يوصي
~~بها أو دين} [النساء: 12] ف (لا يثبت لها) أي الإجازة (أحكام ms1245 هبة فلا يرجع
~~أب) وارث من موص (أجاز) وصية لابنه. لأن الأب إنما يملك الرجوع فيما وهبه
~~لولده. والإجازة تنفيذ لما وهبه غيره لابنه (ولا يحنث بها) أي الإجازة (من
~~حلف لا يهب) لأنها ليست بهبة (وولاء عتق) من مورث (مجاز) أي يفتقر إلى
~~الإجازة تنجيزا، كأن أعتق عبدا لا يملك غيره ثم مات، أو موصى به كوصيته
~~بعتق عبد لا يملك غيره. فعتقه في الصورتين يتوقف على إجازة الورثة في
~~ثلثيه. فإذا أجازوه نفذ. وولاؤه (لموص تختص به عصبته) لأنه المعتق.
~~والإجازة لتنفيذ فعله (وتلزم) الإجازة (بغير قبول) مجاز له (و) بغير (قبض
~~ولو) كانت الإجازة (من سفيه ومفلس) لأنها تنفيذ لا تبرع بالمال.
# (و) تلزم الإجازة (مع كونه) أي المجاز (وقفا على مجيزه) ولو قلنا: لا يصح
~~الوقف على نفس الواقف. لأن الوقف ليس منسوبا للمجيز. إنما هو منفذ له.
# (و) تلزم الإجازة (مع جهالة المجاز) لأنها عطية غيره (ويزاحم) بالبناء
~~للمفعول (ب) قدر (مجاوز لثلثه الذي لم يجاوزه) كأن أوصى لزيد بالثلث ولعمرو
~~بالنصف وأجاز الورثة لعمرو خاصة فيزاحمه زيد بنصف كامل فيقسم الثلث بينهما
~~على خمسة لزيد خمساه ولعمرو ثلاثة أخماسه (لقصده) أي الموصي (تفضيله كجعله
~~الزائد لثالث) بأن أوصى لزيد بالثلث ولبكر بالسدس فيقسم الثلث بينهم على
~~خمسة، ثم يكمل
# PageV02P457
# لصاحب النصف في الأولى نصفه. ومن قال: الإجازة عطية عكس الأحكام
~~المتقدمة. وقال في المثال المذكور: إنما يزاحمه بثلث خاصة لأن الثلث بينهما
~~نصفين ثم يكمل إذ الزيادة عطية محضة من الورثة لم تتلق من الميت فلا يزاحم
~~بها الوصايا. فيقسم الثلث بينهما نصفين، ثم يكمل لصاحب النصف نصفه بالإجازة
~~(لكن لو أجاز مريض) مرض الموت المخوف. قلت: وكذا من ألحق به وصية تتوقف على
~~إجازة (ف) إجازته (من ثلثه) لتركه حقا ماليا كان يمكنه أن لا يتركه، خلافا
~~لأبي الخطاب وتبعه في الإقناع (كمحاباة صحيح في بيع خيار له) بأن باع ما
~~يساوي مائة وعشرين بمائة بشرط الخيار له إلى شهر مثلا (ثم مرض) ms1246 البائع
~~(زمنه) أي في الشهر المشروط فيه الخيار له ولم يختر فسخ البيع حتى لزم. فإن
~~العشرين تعتبر من ثلثه لتمكنه من استدراكها بالفسخ فتعود لورثته. فلما لم
~~يفسخ كان كأنه اختار وصول ذلك للمشتري. أشبه عطيته في مرضه (و) ك (إذن)
~~مريض (في قبض هبة) وهبها وهو صحيح، لأنها قبل القبض كان يمكنه الرجوع فيها
~~و (لا) تعتبر محاباة في (خدمته) من الثلث بأن أجر نفسه للخدمة بدون أجر
~~مثله ثم مرض فأمضاها بل محاباته في ذلك من رأس ماله. لأن تركه الفسخ إذن
~~ليس بترك مال (والاعتبار بكون من وصى) له بوصية (أو وهب له) هبة من مريض
~~(وارثا أو لا عند الموت) أي موت موص وواهب. فمن وصى لأحد إخوته أو وهبه في
~~مرضه، فحدث له ولد صحتا إن خرجتا من الثلث، لأنه عند الموت ليس بوارث. وإن
~~وصى أو وهب مريض أخاه وله ابن فمات قبله وقفنا على إجازة باقي الورثة.
# (و) الاعتبار (بإجازة) وصية أوعطية (أو رد) لأحدهما (بعده) أي الموت، وما
~~قبل ذلك من رد أو إجازة لا عبرة به لأن الموت هو وقت لزوم الوصية، والعطية
~~في معناها (ومن أجاز) من ورثة عطية أو وصية وكانت جزءا (مشاعا) كنصف أو
~~ثلثين (ثم قال: إنما أجزت) ذلك (لأني ظننته) أي المال المخلف (قليلا) ثم
~~تبين أنه كثير (قبل) قوله ذلك (بيمينه) لأنه أعلم بحاله. والظاهر معه (وله
~~الرجوع بما زاد على ظنه) لإجازته ما في ظنه. فإذا كان المال ألفا وظنه
~~ثلاثمائة والوصية بالنصف. فقد أجاز السدس وهو خمسون فهي جائزة عليه مع ثلث
~~الألف فلموصى له ثلاثمائة وثلاثة وثمانون وثلث والباقي للوارث (إلا أن يكون
# PageV02P458
# المال) المخلف (ظاهرا لا يخفى) على المجيز (أو تقوم) به (بينة) على
~~المجيز (بعلمه بقدره) فلا يقبل قوله ولا رجوع له (وإن كان) المجاز من عطية
~~أو وصية (عينا) كعبد معين (أو) كان (مبلغا معلوما) كمائة درهم أو عشرة
~~دنانير (أو قال) مجيزه (ظننت الباقي) بعده (كثيرا لم ms1247 يقبل) قوله. فلا رجوع
~~له كما لو وهبه لأنه مفرط. وقال الشيخ تقي الدين: وإن قال: ظننت قيمته ألفا
~~فبان أكثر قبل وليس نقضا للحكم بصحة الإجازة ببينة أو إقرار، وقال: وإن
~~أجاز وقال: أردت أصل الوصية قبل والله أعلم.
### | [فصل ما وصى به لغير محصور كفقراء أو غزاة لم يشترط قبوله]
# (فصل وما وصى به لغير محصور كفقراء أو غزاة وبني هاشم) (أو) وصى به ل
~~(مسجد ونحوه) كثغر ورباط وحج (لم يشترط قبوله) لتعذره فتلزم الوصية بمجرد
~~الموت (وإلا) تكن الوصية كذلك بل لآدمي معين ولو عددا يمكن حصره (اشترط)
~~قبوله، لأنها تمليك له كالهبة. ولا يتعين القبول باللفظ. بل يجزي ما قام
~~مقامه كأخذ وما دل على الرضا.
# وفي المغني وطؤه قبول كرجعة وبيع خيار ويجوز فورا ومتراخيا (ومحله) أي
~~القبول (بعد الموت) لأن الموصى له لا يثبت له حق قبله (ويثبت ملك موصى له
~~من حينه) أي القبول بعد الموت ; لأن تمليك عين لمعين يفتقر إلى القبول فلم
~~يسبق الملك القبول، كسائر العقود. ولأن القبول من تمام السبب، والحكم لا
~~يتقدم سببه (فلا يصح تصرفه) أي الموصى له في العين الموصى بها (قبله) أي
~~القبول ببيع ولا رهن ولاهبة ولا إجارة ولا عتق ولا غيرها لعدم ملكه لها
~~(وما حدث) من عين موصى بها بعد موت موص وقبل قبول موصى له بها (من نماء
~~منفصل) ككسب وثمرة وولد (ف) هو (لورثة) أي ورثة موص لملكهم العين حينئذ
~~(ويتبع) العين الموصى بها نماء (متصل) كسمن وتعلم صنعة كسائر العقود
~~والفسوخ
# (وإن كانت) الوصية (بأمة فأحبلها وارث قبله) أي قبل القبول وبعد موت موص
~~(صارت أم ولد) لأنها حملت منه في ملكه لها (وولده حر لا يلزمه سوى قيمتها
~~للوصي له) أي الموصى له بها إذا قبلها بعد ذلك (كما لو أتلفها) لثبوت حق
~~التملك له فيها بموت الموصي. والاستيلاد أقوى من العتق. ولذلك يصح من
~~المجنون والشريك المعسر وإن لم ينفذ إعتاقهما. وإن غرس
# PageV02P459
# أو بنى الوارث ms1248 في الأرض قبل القبول ثم قبل موصى له فكبناء مشتر شقصا
~~مشفوعا وغرسه على ما قاله ابن رجب وصوبه في الإنصاف
# (وإن وصى له) أي الحر (بزوجته) الأمة (فأحبلها وولدت قبله) أي القبول.
~~وهو متعلق بأحبلها فقط (لم تصر أم ولد) لزوجها الموصى (له) بها لأنها لم
~~تكن ملكه حين أحبلها (وولده) الذي حملت به قبل قبولها (رقيق) إن لم يكن
~~اشترط حرية أولاده
# (و) إن وصى لحر (بأبيه) الرقيق (فمات) موصى له بعد موت موص و (قبل قبوله)
~~الوصية (فقبل ابنه) أي ابن الموصى له الوصية بجده (عتق الموصى به حينئذ) أي
~~حين قبول الوصية لملك ابن ابنه له إذن (ولم يرث) العتيق من ابنه الميت،
~~لحدوث حريته بعد أن صار الميراث لغيره. وإن وصى له بابن أخيه فمات قبل
~~قبوله فقبل ابنه لم يعتق عليه ابن عمه، لأنه تلقى الوصية من جهة الموصي لا
~~من جهة أبيه، ولم يثبت لأبيه ملك في الموصى به. وكذا لا تقضى ديون موصى له
~~مات بعد موت موص وقبل قبول من وصية قبلها وارثه
# (وعلى وارث ضمان عين) لا دين (حاضرة يتمكن من قبضها بمجرد موت مورثه) إن
~~تلفت، بمعنى أنها تحتسب على الورثة، ولا ينقص بتلفها ثلث أوصى به. نص عليه
~~في رجل ترك مائتي دينار وعبدا قيمته مائتي دينار وعبدا قيمته مائة وأوصى
~~لرجل بالعبد فسرقت الدنانير بعد موت الرجل وجب دفع العبد للموصى له وذهبت
~~دنانير الورثة انتهى. لأن ملكهم استقر بثبوت سببه، إذ هو لا يخشى انفساخه.
~~ولا رجوع لهم بالبدل على أحد. فأشبه ما في يد المودع ونحوه. ومفهومه أنها
~~لو كانت غائبة أو حاضرة ولم يتمكنوا من قبضها لم تحتسب على الورثة
# و (لا) يكون على وارث (سقي ثمرة موصى بها) لأنه لم يضمن تسليم هذه الثمرة
~~إلى الموصى له، بخلاف البيع
# (وإن مات موصى له قبل موص بطلت) الوصية لأنها عطية صادفت المعطى ميتا،
~~فلم تصح كهبته لميت. و (لا) تبطل الوصية إن مات موصى ms1249 له قبل موت موص (إن
~~كانت) الوصية (بقضاء دينه) لبقاء اشتغال الذمة حتى يؤدي الدين
# (وإن ردها) أي رد موصى له الوصية (بعد موته) أي الموصي (فإن كان) رده
~~(بعد قبوله) الوصية (لم يصح الرد مطلقا) أي سواء قبضها أو لا، وسواء كانت
~~مكيلا أو موزونا أو غيرهما، لاستقرار ملكه عليها بالقبول كسائر أملاكه
~~(وإلا) يكن رده للوصية بعد قبولها بأن ردها قبله (بطلت) الوصية لأنه أسقط
~~حقه في حال يملك قبوله
# PageV02P460
# وأخذه. أشبه عفو الشفيع عن شفعته بعد البيع. ويحصل ردها بقوله: رددت، أو
~~لا أقبل ونحوه، وترجع للورثة كأن الوصية لم تكن. وإن عين بالرد واحدا وقصد
~~تخصيصه بالمردود لم يكن له ذلك وكان لجميعهم، بخلاف ما لو قبل فله أن يخص
~~من شاء (وإن امتنع) موصى له بعد موت موص (من قبول ورد) للوصية (حكم عليه
~~بالرد وسقط حقه) من الوصية لعدم قبوله (وإن مات) موصى له (بعده) أي الموصي
~~(وقبل رد وقبول) للوصية (قام وارثه) أي الموصى له (مقامه) في رد وقبول.
~~لأنه حق ثبت للمورث، فينتقل إلى وارثه بعد موته، لحديث " «من ترك حقا
~~فلورثته» " وكخيار العيب. فإن كانوا جماعة وقبل بعضهم ورد بعضهم فلكل حكمه.
~~فإن كان فيهم محجور عليه فعل وليه الأحظ.
### | [فصل وإن قال موص رجعت في وصيتي أو قال أبطلتها]
# فصل وإن قال موصي رجعت في وصيتي، أو قال أبطلتها ونحوه ك رددتها أو
~~غيرتها أو فسختها (بطلت) لقول عمر " يغير الرجل ما شاء من وصيته " والعتق
~~كغيره بخلاف التدبير، لأنه تعليق على شرط، فلم يملك تغييره كتعليقه على صفة
~~في الحياة
# (وإن قال) موص (في موصى به: هذا لورثتي) أو في ميراثي (أو) قال (ما وصيت
~~به لزيد فلعمرو ف) هو (رجوع) على الوصية الأولى لمنافاته لها (وإن) وصى
~~بشيء لإنسان ثم (وصى به لآخر ولم يقل ذلك) أي ما وصيت به لزيد فلعمرو (ف)
~~للموصى به (بينهما) أي الموصى له به أولا والموصى له به ثانيا. كما لو جمع ms1250
~~بينهما في الوصية (ومن مات منهما) أي من الموصى له بشيء أولا والموصى له به
~~ثانيا (قبل) موت (موص) كان الكل للآخر (أو) تأخر موتهما عن موت موص و (رد)
~~أحدهما الوصية (بعد موته) أي الموصي وقبل الآخر (كان الكل) أي كل الموصى به
~~(للآخر) الذي قبل الوصية (لأنه اشتراك تزاحم) كما لو وصى لكل من اثنين
~~بجميع ماله ومات أحدهما قبل موت موص أو رد وقبل الآخر وإن أجيزت وصيته
~~فيأخذ جميع المال. وإن وصى بثلثه ثم بثلثيه لآخر فمتغايران وفي الرد يقسم
~~الثلث بينهما على ثلاثة
# (وإن باعه) أي باع موص موصى به (أو وهبه أو رهنه أو أوجبه في بيع أو هبة)
~~بأن قال لإنسان: بعتكه أو وهبتكه (ولم يقبل) مقول له ذلك (فيهما) أي في
~~إيجاب البيع وإيجاب الهبة فرجوع (أو عرضه
# PageV02P461
# لهما) أي البيع والهبة فرجوع (أو وصى ببيعه أو عتقه) أي ما وصى به لإنسان
~~من رقيقه بأن قال: أعطوه لزيد ثم قال أعتقوه (أو) وصى ب (هبته أو حرمه
~~عليه) أي على الموصى له به، كما لو وصى لزيد بشيء ثم قال: هو حرام عليه
~~فرجوع (أو كاتبه) أي الموصى به (أو دبره أو خلطه) أي الموصى به من نحو زيت
~~أو بر أو دقيق (بما لا يتميز) منه (ولو) كان موصى به (صبرة) فخلطها (بغيرها
~~أو أزال اسمه فطحن الحنطة أو خبز الدقيق) الموصى به (أو جعل الخبز فتيتا أو
~~نسج الغزل أو عمل الثوب قميصا، أو ضرب النقرة دراهم، أو ذبح الشاة أو بنى)
~~الحجر أو الآجر الموصى به (أو غرس) نوى موصى به فصار شجرا (أو نجر الخشبة
~~بابا) أو كرسيا أو دولابا ونحوه (أو أعاد دارا انهدمت أو جعلها حماما أو
~~نحوه فرجوع) لأنه دليل لاختياره الرجوع، وكذا لو كسر السفينة وصار اسمها
~~خشبا (لا إن جحدها) أي جحد الموصي الوصية فليس رجوعا لأنها عقد كسائر
~~العقود (أو آجر) موص عينا موصى بها (أو زوج) رقيقا موصى به (أو ms1251 زرع) أرضا
~~موصى بها فليس رجوعا.
# فإن غرسها أو بناها فرجوع في أصح الوجهين، لأنه يراد للدوام فيشعر بالصرف
~~عن الأول. ذكره الحارثي. ويمكن إدخالها في قول المتن: أو بنى أو غرس (أو
~~وطئ) أمة موصى بها (ولم تحمل) من وطئه (أو لبس) ثوبا موصى به (أو سكن موصى
~~به) من دار أو بستان أو بيت شعر ونحوه، فليس رجوعا لأنه لا يزيل الملك ولا
~~الاسم ولم يمنع التسليم كغسل ثوب موصى به، أو كنس دار موصى بها، أو علم
~~رقيقا موصى به صنعة (أو وصى بثلث ماله فتلف) ماله الذي كان يملكه حين
~~الوصية بإتلافه أو غيره ثم ملك مالا (أو باعه ثم ملك مالا) غيره فليس
~~رجوعا، لأن الوصية بجزء مشاع مما يملكه حين الموت فلا يؤثر ذلك فيها (أو)
~~كانت الوصية (بقفيز من صبرة فخلطها) أي الصبرة (ولو بخير منها) مما لا
~~تتميز منه فليس رجوعا، لأن القفيز كان مشاعا وبقي على إشاعته (وزيادة موص
~~في دار) بعد وصية بها (للورثة) لأنها لم تدخل في الوصية لعدم وجودها حينها
~~(لا المنهدم) من دار إذا أعاده موص، فليس للورثة بل لموصى له بها لدخوله في
~~الوصية بوجوده حينها
# (وإن وصى لزيد) بنحو عبد (ثم قال: إن قدم عمرو فله) ما وصيت به لزيد
~~(فقدم) عمرو (بعد موت موص ف) الموصى به لزيد دون عمرو، لانقطاع حقه منه
~~بموت الموصي قبل
# PageV02P462
# قدومه وانتقاله لزيد، ولم يوجد إذ ذاك وما يمنعه. فلم يؤثر وجود الشرط
~~بعد ذلك كمن علق عتقا أو طلاقا بشرط فلم يوجد إلا بعد موته، وإن قدم عمرو
~~في حياة موص كان له. قال في الإنصاف: بلا نزاع (ويخرج وصي) أي موصى إليه
~~بإخراج الواجب فإن لم يكن (فوارث) جائز التصرف. فإن لم يكن أو أبى (فحاكم
~~الواجب) على ميت من دين لآدمي أو لله تعالى (ومنه) أي الواجب (وصية بعتق في
~~كفارة تخيير) وهي كفارة اليمين (من رأس المال) متعلق بيخرج، أي يجب إخراجه
~~(ولو لم ms1252 يوص به) لقوله تعالى {من بعد وصية يوصي بها أو دين} [النساء: 12]
~~(فإن وصى معه) أي الواجب (بتبرع) من معين أو مشاع (اعتبر الثلث) الذي تعتبر
~~منه التبرعات (من) المال (الباقي) بعد أداء الواجب. فإن كانت التركة أربعين
~~والدين عشرة ووصى بثلث ماله دفع الدين أولا ثم دفع للموصى له عشرة لأنها
~~ثلث الباقي. وعلم منه تقديم الدين على الوصية لحديث علي " «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم قضى بالدين قبل الوصية» " رواه أحمد وغيره. وحكمة تقديمها
~~بالذكر في الآية مشقة إخراجها على الوارث فقدمت حثا على إخراجها قال
~~الزمخشري: ولذلك جيء بكلمة " أو " التي للتسوية أي فيستويان في الاهتمام
~~وعدم التضييع وإن كان مقدما عليها
# (وإن قال) من عليه واجب ووصى بتبرع (أخرجوا الواجب من ثلثي بدئ) بالبناء
~~للمفعول (به) أي الواجب من الثلث لما تقدم. فإن فضل شيء بعد الواجب (فما
~~فضل منه ف) هو (لصاحب التبرع) عملا بوصيته (وإلا) يفضل من الثلث شيء بعد
~~الواجب (بطلت) الوصية بالتبرع كما لو رجع عنها.
### | [باب الموصى له]
# (باب الموصى له) وهو الثالث من أركان الوصية (تصح الوصية لكل من يصح
~~تمليكه من مسلم) معين كزيد، أو لا كالفقراء (وكافر معين) لقوله تعالى {إلا
~~أن تفعلوا إلى أوليائكم معروفا} [الأحزاب: 6] قال محمد بن الحنفية وعطاء
~~وقتادة: إن ذلك هو وصية المسلم لليهودي (ولو مرتدا أو حربيا) كالهبة. فلا
~~تصح لعامة النصارى أو نحوهم لكن لو وصى لكافر بعبد مسلم أو مصحف أوسلاح أو
~~حد قذف لم تصح وبعبد كافر فأسلم قبل موت موص بطلت وكذا بعد موته وقبل
~~القبول لأنه لا يجوز أن يبتدئ الكافر ملكا على مسلم
# (و) تصح
# PageV02P463
# وصية (لمكاتبه ومكاتب وارثه ك) ما تصح لمكاتب (الأجنبي) من موص، لأن
~~المكاتب مع سيده كالأجنبي في المعاملات، فكذا في الوصية وسواء وصى له بجزء
~~مشاع كثلثه أو ربعه أو بمعين كثوب وفرس، لأن الورثة لا يملكون مال المكاتب
~~بموت سيده
# (و) تصح وصيته (لأم ولده) لأنها حرة عند لزوم ms1253 الوصية و (كوصيته أن ثلث
~~قريته) مثلا (وقف عليها ما دامت على ولدها) أي حاضنة لولدها منه
# (وإن شرط) في وصيته (عدم تزويجها) أي أم ولده أو زوجته الحرة (ففعلت) أي
~~وافقت عليه (وأخذت الوصية ثم تزوجت ردت ما أخذت) لبطلان الوصية بفوات شرطها
~~بخلاف ما لو وصى بعتق أمة على أن لا تتزوج فمات، فقالت لا أتزوج عتقت. فإذا
~~تزوجت لم يبطل عتقها، لأنه لا يمكن رفعه، بخلاف الوصية وبحث فيه الحارثي.
~~وذكرته في شرح الإقناع. وإن دفع لزوجته مالا على أن لا تتزوج بعد موته
~~فتزوجت ردت المال إلى ورثته نصا. وإن أعطته مالا على أن لا يتزوج عليها رده
~~إذا تزوج
# (و) تصح وصيته (لمدبره) لأنه يصير حرا عند لزوم الوصية كأم ولده (فإن ضاق
~~ثلثه) أي المخلف (عنه) أي عن المدبر (وعن وصيته) أي الموصى له به (بدئ)
~~بالبناء للمفعول من ثلثه (بعتقه) فيقدم على الوصية له لأنه أنفع له منها
# (و) تصح وصيته (لقنه) أي رقيقه غير مدبره ومكاتبه وأم ولده (بمشاع) من
~~مال (كثلث) وربع.
# (و) يصح وصيته لقنه (بنفسه ورقبته) أي القن، بأن يقول: أوصيت لك بنفسك أو
~~برقبتك كما لو وصى له بعتقه و (يعتق) كله (بقبوله إن خرج) كله (من ثلثه)
~~لأن القن يدخل في الجزء المشاع فيملك الجزء الموصى به من نفسه بقبوله،
~~فيعتق منه بقدره لتعذر ملكه لنفسه، ثم يسري العتق لبقيته إن حمله الثلث كما
~~لو أعتق بعض عبده (وإلا) يخرج كله من الثلث بل بعضه (ف) إنه يعتق منه
~~(بقدره) أي الثلث إن لم تجز الورثة عتق باقيه. فلو كانت الوصية لقنه بثلث
~~المال وقيمته مائة وله سواه خمسون عتق نصفه (وإن كانت الوصية به) أي الثلث
~~مثلا (وفضل) منه (شيء) بعد عتقه (أخذه) فلو وصى له بالثلث وقيمته مائة وله
~~سواه خمسمائة عتق وأخذ مائة لأنها تمام الثلث الموصى به. وإن وصى له بربع
~~المال وقيمته مائة وله سواه ثمانمائة عتق وأعطى مائة وخمسة وعشرين تمام ms1254
~~الربع. وإن وصى لقنه بجزء منه كثلثه وربعه وخرج كله من الثلث عتق ما وصى له
~~به من نفسه وفي بقيته روايتان. و (لا) تصح الوصية لقنه
# PageV02P464
# (بمعين) لا يدخل هو فيه كدار وفرش وثوب وقن غيره ومائة من مال لأنه لم
~~يدخل منه شيء فيما وصى له به. فلا يعتق منه شيء. وإذا لم يعتق منه شيء آل
~~إلى الورثة، وكان ما وصى به له لهم، فيصير كأن الميت وصى لورثته بما يرثونه
~~فتلغو الوصية لعدم فائدتها (ولا) تصح وصيته (لقن غيره) لأنه لا يملك. أشبه
~~ما لو وصى لحجر هذا معنى كلامه في التنقيح.
# وفي المقنع. وتصح لعبد غيره. قال في الإنصاف: هذا المذهب وعليه الأصحاب
~~انتهى. وجزم به في الإقناع وعليه فتكون لسيده بقبول القن ولا يفتقر إلى إذن
~~سيده
# (ولا) تصح وصيته (لحمل إلا إذا علم وجوده حينها) أي الوصية (بأن تضعه)
~~الأم (حيا لأقل من أربع سنين) من الوصية (إن لم تكن الأم فراشا) لزوج (أو)
~~سيد أو تضعه لأقل (من ستة أشهر) فراشا كانت أو لا (من حينها) فتصح لأنها
~~تعليق على خروجه حيا والوصية قابلة للتعليق بخلاف الهبة، ولأنها تجري مجرى
~~الميراث فإن انفصل ميتا بطلت لأنه لا يرث ولاحتمال أن لا يكون حيا حين
~~الوصية سواء مات بعارض من ضرب بطن أو شرب دواء ونحوه أو من غيره. وعلم منه
~~أنه لو وصى لمن تحمل به هذه المرأة لم تصح لأنها تمليك فلا تصح لمعدوم
~~(وكذا لو وصى به) أي الحمل من أمة أو فرس ونحوهما فلا تصح إلا إذا علم
~~وجوده حين الوصية على ما تقدم (و) إن قال موص لحمل امرأة (إن كان في بطنك
~~ذكر فله كذا) أي ثلاثون درهما مثلا (وإن كان) في بطنك (أنثى ف) لها (كذا)
~~أي عشرون درهما مثلا (فكانا) أي تبين أنه كان في بطنها ذكر وأنثى بولادتها
~~لهما (فلهما) أي لكل واحد منهما (ما شرط) له لوجود الشرط (ولو كان قال) لها
~~(إن ms1255 كان ما في بطنك) أو حملك ذكرا فله كذا وإن كان أنثى فلها كذا فكانا
~~(فلا) شيء لهما لأن أحدهما بعض ما في بطنها أو حملها لا كله. وإن وصى لحمل
~~امرأة فولدت ذكرا وأنثى فالوصية لهما بالسوية لأن ذلك عطية وهبة. أشبه ما
~~لو وهبهما شيئا بعد ولادتهما. وإن فاضل بينهما فعلى ما قاله كالوقف،
~~والخنثى له ما للأنثى حتى يتبين أمره.
# ذكره في الكافي (وطفل: من لم يميز) وظاهره من ذكر وأنثى (وصبي وغلام
~~ويافع ويتيم: من لم يبلغ) فتطلق هذه الأسماء على الولد من ولادته إلى بلوغه
~~بخلاف الطفل فإلى تميزه.
# قال الجوهري الصبي كالغلام (ولا يشمل اليتيم ولد زنا) لأن اليتيم من فقد
~~الأب بعد وجوده، وهذا لم يكن له أب (ومراهق من قاربه) أي البلوغ.
# قال
# PageV02P465
# في القاموس: وراهق الغلام قارب الحلم (وشاب وفتى منه) أي البلوغ (إلى
~~ثلاثين) سنة (وكهل منها) أي من الثلاثين (إلى خمسين سنة. قال في القاموس)
~~الكهل من وخطه الشيب ورئيت له بجالة أو من جاوز الثلاثين أو أربعا وثلاثين
~~إلى إحدى وخمسين انتهى والبجالة مصدر بجل كعظم (وشيخ منها) أي الخمسين (إلى
~~سبعين ثم) من جاوزها (هرم) إلى آخر عمره
# (وإن قتل وصي موصيا) قتلا مضمونا ولو خطأ (بطلت) لأنه يمنع الميراث وهو
~~آكد منها فهي أولى.
# و (لا) تبطل الوصية (إن جرحه ثم أوصى) المجروح (له) أي لجارحه (فمات)
~~المجروح (من الجرح لأنها بعد الجرح صدرت من أهلها في محلها فلم يطرأ عليها
~~ما يبطلها (وكذا فعل مدبر بسيده) فإن قتل سيده بعد أن دبره بطل وإن جرح
~~سيده ثم دبره ومات من الجرح لم يبطل تدبيره
# (وتصح) الوصية (لصنف من أصناف الزكاة) كالفقراء والغزاة.
# (و) تصح (لجميعها) أي أصناف الزكاة لأنهم يملكون (ويعطى كل واحد) من
~~الموصى لهم من الوصية (قدر ما يعطى من زكاة) حملا للمطلق من كلام الآدمي
~~على المعهود الشرعي. ولا يجب التعميم ولا التسوية على ما سبق في الزكاة.
# قال الحارثي: وظاهر كلام ms1256 الأصحاب جواز الاقتصار على البعض كالزكاة،
~~والأقوى أن لكل صنف ثمنا.
# قال والمذهب جواز الاقتصار على الشخص الواحد من الصنف انتهى. ويستحب
~~تعميم من أمكن منهم وتعميم أقارب موص ولا يعطي إلا المستحق من أهل بلده
# (و) تصح الوصية (لكتب قرآن وعلم) لأنه مطلوب شرعا فصح الصرف فيه كالصدقة
# (و) تصح الوصية ل (مسجد) كالوقف عليه (وتصرف في مصلحته) لأنه العرف ويبدأ
~~الناظر بالأهم والأصلح باجتهاده. فإن قال إن مت فبيتي للمسجد أو فأعطوه
~~مائة من مالي، فقال في الفروع: يتوجه صحته
# (و) تصح الوصية (لفرس حبيس ينفق عليه) لأنه من أنواع البر (فإن مات)
~~الفرس الموصى له قبل صرف موصى به أو بعضه (رد) بالبناء للمفعول (موصى به أو
~~باقيه للورثة) لبطلان محل الوصية كما لو وصى لإنسان بشيء فرده، ولا يصرف في
~~فرس حبيس آخر نصا (كوصية بعتق عبد زيد فتعذر) عتقه لموته أو نحوه فثمنه
~~للورثة (أو) وصيته ب (شراء عبد بألف ليعتق عنه أو) بشراء (عبد زيد بها) أي
~~الألف (فاشتروه) أي عبد زيد بدون الألف (أو) اشتروا (عبدا
# PageV02P466
# يساويها) أي الألف (بدونها) فالفاضل للورثة لأنه لا مستحق له غيرهم. وإذا
~~أراد الموصي تمليك المسجد أو الفرس لم تصح الوصية. قاله في المبدع
# (وإن وصى) بشيء (في أبواب البر صرف في القرب) جميعها لعموم اللفظ، وعدم
~~المخصص (ويبدأ) منها (بالغزو) نصا. لقول أبي الدرداء: لأنه أفضل القرب
# (ولو قال) موص لوصيه (ضع ثلثي حيث أراك الله تعالى) أو حيث يريك الله
~~تعالى (فله صرفه في أي جهة من جهات القرب) رأى وضعه فيها عملا بمقتضى
~~الوصية (والأفضل صرفه إلى فقراء أقاربه) أي الموصي غير الوارثين، لأنه فيهم
~~صدقة وصلة. فإن لم يكن للموصي أقارب من النسب (ف) إلى (محارمه من الرضاع)
~~كأمه وأبيه وأخيه منهم فإن لم يكونوا (ف) إلى (جيرانه) ولا يجب ذلك لأنه
~~جعله إلى ما يراه فلا يجوز تقييده بالتحكم
# (وإن وصى أن يحج عنه بألف صرف) الألف (من الثلث إن كان) الحج ms1257 (تطوعا في
~~حجة بعد أخرى راكبا) كان الحاج عن الموصي (أو راجلا يدفع إلى كل) من الراكب
~~والراجل (قدر ما يحج به) فقط لأنه أطلق المصرف في المعاوضة فاقتضى عوض
~~المثل كالتوكيل في بيع وشراء (حتى ينفذ) الألف الموصى به في الحج لأنه وصى
~~بجميعه في جهة قربة فوجب صرفه فيها كما لو وصى به في سبيل الله تعالى (فلو
~~لم يكف الألف) أن يحج به من بلد موص (أو) لم تكف (البقية) منه إن صرف منه
~~في حجه أو أكثر وبقي شيء لا يمكن أن يحج به من بلد موص (حج به) أي الألف أو
~~الباقي (من حيث يبلغ) نصا لأنه قد عين صرفه في الحج فصرفه فيه بحسب الإمكان
~~(ولا يصح حج وصي بإخراجها) أي نفقة الحج نصا لأنه منفذ فهو كقوله: تصدق عني
~~بكذا لا يأخذ منه وكذا لو وصى بصرفه في الغزو (ولا) يصح حج (وارث) به لأنه
~~خلاف ما يظهر من غرض موص (وإن قال) يحج عني (حجة بألف دفع الكل إلى من يحج)
~~به لأنه مقتضى وصيته (فإن عينه) أي من يحج عنه بأن قال: يحج عني زيد حجة
~~بألف (فأبى) زيد (الحج بطلت) الوصية (في حقه) أي بطل تعيينه لأنها وصية
~~فيها حق للحج وحق للموصى له، فإذا رد بطل في حقه دون غيره، كقوله: بيعوا
~~عبدي لفلان وتصدقوا بثمنه فلم يقبله. وكذا لو لم يقدر الموصى له بفرس في
~~السبيل على الخروج نقله أبو طالب (ويحج عنه) ثقة سوى المعين الراد
# PageV02P467
# (بأقل ما يمكن من نفقة) مثله. وحينئذ فالنائب أمين فيما أعطيه ليحج منه.
~~وتقدم في الحج (أو) من (أجرة) إن صحت الإجارة للحج (والبقية) أي بقية ألف
~~بعد نفقة مثله أو أجرة (للورثة) لبطلان محل الوصية بامتناع المعين للحج كما
~~لو وصى به لإنسان فرد الوصية (في) حج (فرض ونفل، فإن لم يمتنع) المعين من
~~الحج (أعطى الألف) لأنه موصى له بالزيادة بشرط حجه. وقد بذل نفسه للحج فوجب
~~تنفيذ الوصية ms1258 على ما قال موص (وحسب الفاضل) من الألف (عن نفقة مثل) لتلك
~~الحجة (في فرض) من الثلث لأنه المتبرع به ونفقة المثل فيها من رأس المال
~~لأنها من الواجبات (و) حسب (الألف) جميعه إن كانت الوصية (في) حج (نفل من
~~الثلث) لأنها تطوع بألف بشرط الحج عنه ولا يعطى إلا أيام الحج نصا
# (ولو وصى بعتق نسمة بألف فأعتقوا) أي الورثة (نسمة بخمسمائة لزمهم عتق)
~~نسمة (أخرى بخمسمائة) حيث احتمل الثلث الألف تنفيذا للوصية (وإن قال) موص:
~~أعتقوا (أربعة) أرقاء (بكذا) أي ألف مثلا (جاز الفضل بينهم ما لم يسم) لكل
~~واحد (ثمنا معلوما) نصا. فإن عينه وجب على ما قاله
# (ولو وصى بعتق عبد زيد وصية) له، بأن قال يشترى عبد زيد ويعتق ويعطى مائة
~~(فأعتقه سيده أخذ العبد الوصية) بالمائة لأن الموصي قد أوصى بوصيتين عتقه
~~وإعطائه المائة، فإذا فات عتقه لسبق سيده به بقيت الأخرى (ولو وصى بعتق مثل
~~عبد بألف) نفذ ذلك إن خرج الألف من الثلث أو (اشتري) عبد (بثلثه) أي ثلث
~~المال (إن لم يخرج) الألف من الثلث ولم تجز الورثة
# (ولو وصى بشراء فرس للغزو بمعين) كألف (و) وصى (بمائة نفقة له) أي الفرس
~~(فاشتري) الفرس (بأقل منه) أي الألف والثلث يحتمل الألف والمائة (فباقيه)
~~أي الألف (نفقة) للفرس مع المائة نصا (لا إرث) لأنه أخرج الألف والمائة في
~~وجه واحد وهو الفرس، فهما مال واحد بعضه للثمن وبعضه للنفقة عليه، وتقدير
~~الثمن لتحصيل صفة، فإذا حصلت فقد حصل الغرض فيخرج الثمن من المال وما بقي
~~للنفقة، بخلاف ما لو وصى بعتق عبد بألف فاشتروا ما يساويه بثمانمائة
~~فالباقي للورثة فإنه لا مصرف له، بخلاف مسألتنا
# (وإن وصى لأهل سكته) بكسر السين (ف) الموصى به (لأهل زقاقه) أي الموصي
~~بضم الزاي وهو دربه، سمي سكة لاصطفاف
# PageV02P468
# البيوت به. وكانت الدروب بمدينة السلام تسمى سككا، فيستحق من كان ساكنا
~~به (حال الوصية) نصا. لأنه قد يلحظ أعيان سكانها الموجودين لحصرهم.
# (و) إن وصى (لجيرانه ms1259 تناول أربعين دارا من كل جانب) نصا. لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا " «الجار أربعون دارا هكذا وهكذا وهكذا وهكذا» وجار المسجد من سمع
~~أذانه، لقول علي في حديث " «لا صلاة لجار المسجد إلا في المسجد» " قال " من
~~سمع النداء " ولا يدخل فيهم من وجد بين الوصية والموت كمن وجد بعد الموت
# (و) إن وصى (لأقرب قرابته، أو) وصى (لأقرب الناس إليه، أو) وصى (لأقربهم)
~~به (رحما وله) أي الموصي (أب وابن، أو) له (جد وأخ) لغير أم (فهما سواء)
~~حيث لم يرثا لمانع أو أجيزا، لأن الأب والابن كل منهما يدلي بنفسه بلا
~~واسطة، والجد والأخ يدليان بالأب (وأخ من أب وأخ من أم إن دخل) الأخ لأم
~~(في القرابة سواء) لاستوائهما في القرب. والمذهب لا يدخل ولد أم في القرابة
~~(وولد الأبوين أحق منهما) أي من الأخ لأب فقط والأخ لأم فقط. لأن من له
~~قرابتان أقرب ممن له قرابة واحدة (والإناث كالذكور فيها) أي في القرابة،
~~فالابن والبنت سواء، والأخ والأخت سواء، والأب أولى من ابن الابن ومن الجد
~~ومن الإخوة.
# وفي الترغيب أن ابن الابن أولى من الأب. قال: وكل من قدم ولده إلا الجد
~~فإنه يقدم على بني إخوته، وأخاه لأبيه فإنه يقدم على ابن أخيه لأبوين
### | [فصل ولا تصح الوصية لكنيسة أو بيت نار أو مكان من أماكن الكفر]
# (فصل. ولا تصح) الوصية (لكنيسة أو بيت نار) أو مكان من أماكن الكفر، سواء
~~كانت ببنائه أو بشيء ينفق عليه. لأنه معصية فلم تصح الوصية به، كوصيته
~~بعبده أو أمته للفجور أو بشراء خمر أو خنزير يتصدق به على أهل الذمة مسلما
~~كان الموصي أو كافرا.
# وفي المغني: إن أوصى ببناء بيت يسكنه المجتازون من أهل الذمة أو أهل
~~الحرب صح. لأن بناء مساكنهم ليس بمعصية (أو كتب التوراة أو الإنجيل) فلا
~~تصح الوصية لذلك لأنهما منسوخان وفيهما تبديل والاشتغال بهما غير جائز وقد
~~«غضب النبي صلى الله عليه وسلم حين رأى مع عمر شيئا مكتوبا من ms1260 التوراة» (أو
~~ملك) بفتح اللام أحد الملائكة (أو ميت) فلا تصح الوصية لهما لأنهما لا
~~يملكان. أشبه ما لو وصى لحجر وكذا لجني (وإن وصى لمن) أي ميت (يعلم) موص
~~(موته)
# PageV02P469
# حال الوصية (أو لا) يعلمه (و) ل (حي) بأن وصى لعبده مثلا لزيد وعمرو وزيد
~~ميت (فللحي النصف) من الموصى به لأنه أضاف الوصية إليهما. فإذا لم يكن
~~أحدهما أهلا للتملك بطلت الوصية في نصيبه دون نصيب الحي لخلوه عن المعارض،
~~كما لو كانت لحيين فمات أحدهما (ولا يصح تمليك بهيمة) لاستحالته
# (وتصح) الوصية (لفرس زيد ولو لم يقبله) أي يقبل زيد ما وصى به لفرسه
~~(ويصرفه) أي الموصى به (في علفه) أي الفرس لأن الوصية له أمر بصرف المال في
~~مصلحته.
# قال الحارثي: بحيث يتولى الوصي أو الحاكم الإنفاق لا المالك (فإن مات
~~الفرس) الموصى له قبل صرف جميع الموصى به في علفه (فالباقي للورثة) لتعذر
~~صرفه إلى الموصى له كما لو رد موصى له الوصية
# (وإن وصى بثلثه) أي ثلث ماله (لوارث وأجنبي) أو لكل منهما بشيء معين
~~وقيمة المعينين ثلث المال (فرد الورثة فلأجنبي السدس) في الأولى والمعين
~~الموصى له به في الثانية لعدم المانع، وبطلت وصية الوارث لعدم إجازتها (و)
~~إن وصى لهما (بثلثيه) سوية (فرد الورثة نصفها) أي الوصية (وهو ما جاوز
~~الثلث) بلا تعيين نصيب واحد منهما (فالثلث بينهما) لأن الوارث يزاحم
~~الأجنبي مع الإجازة فإذا ردوا تعين أن يكون الباقي بينهما. ذكره القاضي
~~(ولو ردوا نصيب وارث) فقط (أو أجازوا) الوصية (للأجنبي) فقط (فله) أي
~~الأجنبي (الثلث) كاملا (كإجازتهم للوارث) وللأجنبي الوصيتان. وإن أجازوا
~~وصية الوارث كلها وردوا نصف وصية الأجنبي أو عكسوا فعلى ما قالوا، لأن لهم
~~أن يجيزوا لهما وأن يردوا عليهما، فكان لهم إجازة بعض ذلك ورد بعضه ولا
~~يملكون تنقيص الأجنبي عن نصف وصيته سواء أجازوا للوارث أو ردوا عليه. وإن
~~وصى بثلثه لوارث وأجنبي وقال: إن ردوا وصية الوارث فالثلث كله للأجنبي،
~~فردوا وصية الوارث فكما قال ms1261 الموصي، وإن أجازوا للوارث فالثلث بينهما
# (و) من وصى (له ولملك أو) وصى له (و) ل (حائط بالثلث) بأن قال: وصيت بثلث
~~مالي لزيد وجبريل مثلا أو له وللحائط أو الحجر ونحوه (فله) أي زيد في
~~المثال (الجميع) أي جميع الثلث نصا. لأن من أشركه معه لا يملك فلا يصح
~~التشريك
# (و) إن وصى (له) أي لزيد مثلا (ولله أو) له و (للرسول) بالثلث (ف) هو
~~(نصفان) بينهما (وما لله وللرسول) يصرف (في المصالح العامة) كالفيء
# ومن له
# PageV02P470
# ابنان فقط (و) وصى (بماله) كله (لابنيه وأجنبي فرداها) أي رد الإبنان
~~الوصية (فله) أي الأجنبي (التسع) لأنه لو أجيزت الوصية كان له ثلث المال
~~لأنه ثالث ثلاثة فله مع الرد ثلث الثلث
# (و) إن وصى (بثلثه لزيد وللفقراء والمساكين فله) أي زيد (التسع) والتسعان
~~للفقراء والمساكين. إذ الوصية لثلاث جهات. فوجبت التسوية بينها. كما لو وصى
~~لثلاثة أنفس (ولا يستحق) زيد (معهم) أي الفقراء والمساكين (بالفقر
~~والمسكنة) لاقتضاء العطف المغايرة (ولو وصى بشيء لزيد وبشيء) آخر (للفقراء)
~~وزيد منهم لم يشاركهم (أو) وصى لزيد بشيء وبشيء (لجيرانه وزيد منهم لم
~~يشاركهم) لما تقدم. وإن وصى لقرابته وللفقراء فلقريب فقير سهمان. ذكره أبو
~~المعالي، لأن كلا من وصفيه سبب لاستحقاقه فجاز تعدد استحقاقه بتعدد وصفه
~~ولو وصى له ولإخوته بثلث ماله فله النصف على ما تقدم (ولو وصى بثلثه لأحد
~~هذين) بأن قال: وصيت بثلثي لأحد هذين (أو قال) وصيت به (لجاري) فلان (أو
~~قريبي فلان باسم مشترك لم يصح) لإبهام الموصى له. وتعيينه شرط. فإن كان ثم
~~قرينة أو غيرها أنه أراد معينا منهما وأشكل صحت الوصية.
# وأخرج المستحق منهما بقرعة في قياس المذهب قاله ابن رجب في القاعدة
~~الخامسة بعد المائة (فلو قال) عبدي (غانم حر بعد موتي وله) أي غانم (مائتا
~~درهم وله) أي الموصي (عبدان) مسميان (بهذا الاسم) أي غانم ثم مات الموصي
~~(عتق أحدهما) أي العبدين المسميين بهذا الاسم (بقرعة ولا شيء له) أي لمن
~~خرجت له ms1262 القرعة (من الدراهم) الموصى بها، ولو خرجت من الثلث. لأن الوصية
~~بها لغير معين. فلم تصح نصا (ويصح) قول موص (أعطوا ثلثي أحدهما) ك أعتقوا
~~أحد عبدي (وللورثة الخيرة) فيمن يعطونه الثلث منهما. أو يعتقونه. لأن ذلك
~~أمر بالتمليك والعتق فصح جعله إلى اختيار الورثة. كقوله لوكيله: بع سلعتي
~~من أحد هذين بخلاف وصيت فإنه تمليك معلق بالموت فلم يصح لمبهم (ولو وصى
~~ببيع عبده) سالم مثلا (لزيد أو لعمرو) أي لأحدهما بعينه صح (أو) أبهم فقال
~~بعه (لأحدهما صح) والخيرة للمجعول له ذلك والوصية ببيع شيء لمن يعينه موص
~~أو وصيه فيها غرض مقصود عرفا. إما الإرفاق بالعبد بإيصاله إلى من هو معروف
~~بحسن الملكة وإعتاق الرقاب، أو الإرفاق بالمشتري لمعنى يحصل له من
# PageV02P471
# العبد. فإن تعذر بيع العبد لذلك الشخص أو أبى شراءه بثمن عينه موص أو
~~بقيمته إن لم يعين ثمنا بطلت الوصية و (لا) تصح الوصية ببيعه (مطلقا) لأن
~~الوصية لا بد لها من مستحق وقد انتفى هنا
# (ولو وصى له) أي لزيد (بخدمة عبده سنة ثم هو) أي العبد بعد خدمته للموصى
~~له سنة (حر، فوهبه) أي وهب الموصى له بالخدمة العبد (الخدمة أو رد) الوصية
~~بالخدمة (عتق) العبد (منجزا) وإن وهبه ما بقي من الخدمة في أثناء الخدمة
~~عتق بمجرد الهبة (ومن وصى بعتق عبد بعينه أو) وصى ب (وقفه لم يقع) أي العتق
~~أو الوقف (حتى ينجز وارث) لأن الوصية بذلك أمر بفعله. فلم يقع إلا بفعل
~~المأمور كالتوكيل في ذلك لكن هنا يلزم تنفيذ الوصية (فإن أبى) وارث تنجيزه
~~(فحاكم) ينجزه ويكون حرا أو وقفا من حين عتق أو وقف وولاؤه لموص (وكسبه) أي
~~الموصى بعتقه أو وقفه (بين موت) موص (وتنجيز) ما وصى به من عتق أو وقف
~~(إرث) لبقائه في الملك إلى التنجيز.
# وفي الروضة: الموصى بعتقه ليس بمدبر، وله حكم المدبر في كل أحكامه.
### | [باب الموصى به]
# وهو المكمل لأركان الوصية بالمال الأربعة (يعتبر إمكانه فلا تصح) الوصية
~~(بمدبر) ms1263 ولا أم ولد لعدم إمكانهما لحريتهما بموت الموصي، ولا بحمل أمته
~~الآيسة، أو خدمة أمته الزمنة (و) يعتبر (اختصاصه) أي الموصى به بموص وإن لم
~~يكن مالا كجلد ميتة ونحوه (فلا تصح) الوصية (بمال غيره ولو ملكه بعد)
~~الوصية بأن قال: وصيت بمال زيد أو ثلثه ثم ملكه بعد لفساد الصيغة بإضافة
~~المال إلى غيره
# (وتصح) الوصية (بإناء ذهب أو) إناء (فضة) لأنه مال يباح الانتفاع به على
~~غير هذا الوجه، بأن يكسره أو يغيره عن هيئته فيجعله حليا يصلح للنساء
~~ونحوه. كالأمة المغنية
# (و) تصح الوصية (بما يعجز) موص (عن تسليمه كآبق وشارد وطير بهواء وحمل
~~ببطن ولبن بضرع) لإجراء الوصية مجرى الميراث. وهذه تورث عنه وللموصى له
~~السعي في تحصيله، فإن قدر عليه أخذه إن خرج من الثلث. وسواء كان الحمل حمل
~~بهيمة أو أمة إن كان موجودا حين الوصية. وناقش الحارثي في التمثيل باللبن
~~في الضرع بأنه غير
# PageV02P472
# معجوز عن تسليمه
# (و) تصح الوصية (ب) شيء (معدوم) لأنه يجوز ملكه بالسلم والمضاربة
~~والمساقاة. فجاز ملكه بالوصية (ك) وصيته (بما تحمل به أمته) أبدا أو مدة
~~معينة (أو) بما تحمل (شجرته أبدا أو مدة معينة) كسنة أو سنتين. ولا يلزم
~~الوارث السقي لأنه لم يضمن تسليمها بخلاف مشتر (ف) كوصيته (بمائة) درهم أو
~~غيرها (لا يملكها) موص حال وصيته. وليس هذا من قبيل الوصية بمال غيره لأنه
~~لم يضفها إلى ملك غيره (فإن حصل شيء) مما وصى به من المعدوم فلموصى له (أو
~~قدر) موص (على المائة) التي لم تكن في ملكه (أو) قدر على (شيء منها عند
~~موت) موص (ف) هو لموصى (له) بمقتضى الوصية مع الإجازة. أو إن خرج من الثلث
~~(إلا حمل الأمة) الموصى له بها (ف) يكون له (قيمته) لئلا يفرق بين ذوي
~~الرحم في الملك. والظاهر أن القيمة تعتبر يوم الولادة إن قبل قبلها وإلا
~~فوقت القبول (وإلا) يحصل شيء من ذلك (بطلت) الوصية لأنها لم تصادف محلا كما
~~لو وصى بثلثه ولم ms1264 يخلف شيئا وكذا لو لم تحمل الأمة حتى صارت حرة فإن وطئت
~~وهي في الرق بشبهة وحملت فعلى واطئ قيمة الولد الموصى له به
# (و) تصح الوصية (بغير مال ككلب مباح النفع وهو كلب صيد وماشية وزرع وجرو)
~~يربى (لما يباح اقتناؤه له) كما ذكر لأن فيه نفعا مباحا وتقر اليد عليه
~~(غير) كلب وجرو (أسود بهيم) لأنه لا يباح صيده ولا اقتناؤه (فإن لم يكن له)
~~أي الموصي (كلب) مباح (لم تصح) الوصية سواء قال من كلابي أو مالي لأنه لا
~~يصح شراؤه ولا قيمة له، بخلاف متمول ليست في ملكه فيشترى له من التركة
~~وتقسم الكلاب المباحة بين الورثة وبينهم وبين الموصى له بشيء منها أو بين
~~الموصى لهم بها بالعدد فإن تشاحوا فبقرعة. وإن وصى بكلب وله كلاب ففي
~~الرعاية له أحدها بقرعة وجزم به ابن عبدوس في تذكرته وعنه بل ما شاء لورثة
~~وصوبه في الإنصاف (و) ك (زيت متنجس لغير مسجد) لأن فيه نفعا مباحا وهو
~~الاستصباح به بخلاف المسجد فإنه يحرم فيه (وله) أي الموصى له بالمباح من
~~الكلاب وبالزيت المتنجس (ثلثهما ولو كثر المال) أي مال الموصي، لأن له حق
~~اليد عليه فلا تزال يد ورثته عنه بالكلية كسائر حقوقه، ولأنه ليس بمال ولا
~~يقابل بشيء من ماله، فيعتبر بنفسه كما لو لم يكن له مال سواه (إن لم تجز
~~الورثة) الوصية في جميعه فإن أجازوه نفذ كالمال.
# و (لا) تصح الوصية (بما لا
# PageV02P473
# نفع فيه كخمر وميتة ونحوهما) كخنزير لتحريم الانتفاع بذلك فالوصية به
~~وصية بمعصية
# (وتصح) الوصية (بمبهم كثوب ويعطى) الموصى له به (ما يقع عليه الاسم) أي
~~اسم الثوب لأنه اليقين، سواء كان منسوجا من حرير أو كتان أو قطن أو صوف أو
~~شعر ونحوه مصبوغا أو لا صغيرا أو كبيرا لأن غايته أنه مجهول والوصية تصح
~~بالمعدوم فبهذا أولى (فإن اختلف) اسم موصى به (بالعرف والحقيقة) اللغوية
~~(غلبت) الحقيقة على العرف لأنها الأصل. ولهذا يحمل عليها كلام الله تعالى، ms1265
~~وكلام رسوله صلى الله عليه وسلم (فشاة وبعير) بفتح الباء وكسرها (وثور) اسم
~~(لذكر وأنثى) ويشمل لفظ الشاة الضأن والمعز والصغير والكبير لعموم حديث "
~~«في أربعين شاة شاة» " ويقولون حلبت البعير يريدون الناقة والبكرة كالفتاة
~~وكذا القلوص (مطلقا) أي سواء قال وصيت بثلاث أو ثلاثة من غنمي أو إبلي أو
~~بقري ونحوه لأن اسم الجنس يذكر ويؤنث وقد يلحظ في التذكير معنى الجمع وفي
~~التأنيث معنى الجماعة (وحصان) بكسر الحاء المهملة لذكر (وجمل) بفتح الميم
~~وسكونها لذكر (وحمار وبغل وعبد لذكر) فقط لقوله تعالى {وأنكحوا الأيامى
~~منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] والعطف للمغايرة. وقيل في
~~العبد للذكر والأنثى. ويؤيده ما يأتي في العتق إذا قال: عبيدي أحرار عتق
~~مكاتبوه ومدبروه وأمهات أولاده (وحجر) بكسر الحاء المهملة وسكون الجيم
~~الأنثى من الخيل. قال في القاموس وبالهاء لحن (وأتان) الحمارة قال في
~~القاموس والأتانة قليلة (وناقة وبقرة لأنثى وفرس ورقيق لهما) أي لذكر وأنثى
~~وكذا الخنثى (والدابة اسم لذكر وأنثى من خيل وبغال وحمير) فتتقيد يمين من
~~حلف لا يركب دابة بها لأن الاسم في العرف لا يقع إلا على ذلك، ولم تغلب
~~الحقيقة هنا لأنها صارت مهجورة فيما عدا الأجناس الثلاثة. أشار إليه
~~الحارثي لكن إن قرن به ما يصرفه إلى أحدهما كدابة يقاتل عليها أو يسهم لها
~~انصرف إلى الخيل، أو دابة ينتفع بظهرها ونسلها خرج منه البغال لأنه لا نسل
~~لها وخرج الذكر
# (و) تصح الوصية (بغير معين كعبد من عبيده وتعطيه الورثة ما شاءوا منهم)
~~أي من عبيده نصا لتناول اسم العبد للصحيح والجيد والكبير وضدهم (فإن ماتوا)
~~أي عبيد الموصي (إلا واحدا تعينت) الوصية (فيه) لتعذر تسليم الباقي (وإن
~~قتلوا) كلهم بعد موت موص (ف) للموصى (له قيمة أحدهم) يختار الورثة إعطاءه
~~له
# PageV02P474
# (على قاتل) للعبد (وإن لم يكن له) أي الموصي (عبد) حال الوصية. (ولم
~~يملكه قبل موته لم تصح) الوصية كما لو وصى بما في كيسه ولا شيء فيه. وإن
~~ماتوا كلهم قبل موت ms1266 موص أو بعده وقبل القبول بطلت لأنها إنما تلزم بالقبول
~~بعد الموت ولا رقيق له حينئذ (وإن ملك) من وصى بعبد من عبيده وليس له عبد
~~حين الوصية (واحدا) بعدها تعين (أو كان له) عبد واحد حين الوصية (تعين)
~~كونه لموصى له، لأنه لا محل للوصية غيره، وكذا حكم شاة من غنمه وثوب من
~~ثيابه ونحوه (وإن قال) موص (أعطوه عبدا من مالي أو) أعطوه (مائة من أحد
~~كيسي ولا عبد له) في الأولى (أو لم يوجد فيهما) أي في الكيسين (شيء) في
~~الثانية (اشتري له ذلك) الموصى به وأعطي المائة من التركة لأنه لم يقيد ذلك
~~بكونه في ملكه. وقصده وصوله له من ماله. وقد أمكن بشرائه من الثلث أو
~~إعطائه المائة منه فتنفذ الوصية
# (و) إن وصى له (بقوس وله) أي الموصي (أقواس) قوس (لرمي بنشاب أو نبل وقوس
~~بمجرى (و) قوس لرمي (بندق) وتسمى قوس جلاهق (و) قوس (ندف فله) أي الموصى له
~~من ذلك (قوس النشاب) وهي القوس الفارسية (لأنها أظهرها إلا مع صرف قرينة
~~إلى غيرها) كأن يكون ندافا لا عادة له بالرمي، أو كانت عادته رمي الطير
~~بالبندقية لأن ظاهر حال الموصي أنه قصد نفعه بما جرت عادته بالانتفاع به.
~~وإن لم يكن له إلا قوس واحدة من هذه القسي تعينت الوصية فيها وإن كان له
~~أقواس نشاب أعطاه الورثة ما شاءوا منها كالوصية بعبد من عبيده (ولا يدخل)
~~في الوصية بقوس (وترها) لأن الاسم يقع عليها دونه
# (و) من وصى (بكلب أو طبل وثم) بفتح المثلثة (مباح) من الكلاب وهو ما يباح
~~اقتناؤه ومن الطبول كطبل حرب.
# قال الحارثي: وطبل صيد وحجيج لنزول وارتحال (انصرف) اللفظ (إليه) لأن
~~وجود المحرم كعدمه شرعا (وإلا) يكن عنده مباح منهما (لم تصح) الوصية لأنها
~~بالمحرم معصية ولعدم المنفعة المباحة فيه. فإن كان عنده طبل يصلح للحرب
~~واللهو معا، صحت الوصية به لقيام المنفعة المباحة فيه. ولا تصح الوصية
~~بمزمار وطنبور ونحوه لأنه مهيأ لفعل المعصية
# ولو ms1267 وصى بدفن كتب العلم لم تدفن لأن العلم مطلوب نشره ودفنه مناف لذلك
~~(ولا يدخل فيها أي كتب العلم إن وصى بها لشخص كتب الكلام) لأنه ليس من
~~العلم
# (ومن وصى بإحراق ثلث ماله صح وصرف
# PageV02P475
# في تجمير الكعبة) أي تبخيرها.
# (و) في (تنوير المساجد و) من وصى بثلث ماله (بدفنه في التراب يصرف في
~~تكفين الموتى و) من وصى بثلثه (في الماء يصرف في عمل سفن للجهاد) تصحيحا
~~لكلامه حسب الإمكان
# (وتصح) الوصية (بمصحف ليقرأ فيه) لأنه إعانة على التقرب بتلاوة القرآن
~~كفرس يغزو عليه (ويوضع) مصحف موصى به (بمسجد) لأنه محل الطاعات (أو موضع
~~حريز) خشية السرقة
# (وتنفذ وصية) موص لجزء مشاع من مال كربع وخمس (فيما علم من ماله وما لم
~~يعلم) منه لعموم لفظه فيدخل فيه ذلك كما لو نذر الصدقة بثلثه (فإن وصى
~~بثلثه فاستحدث مالا) بعد وصية (ولو بنصب أحبولة قبل موته فيقع فيها صيد
~~بعده دخل تحت ثلثه) أي المال المستحدث (في الوصية) لأنه ترثه ورثته (ويقضى
~~منه دينه) أشبه ما ملكه قبل الوصية
# (وإن قتل) عمدا أو خطأ (فأخذت ديته فميراث) عنه. قال الإمام أحمد " «قضى
~~النبي صلى الله عليه وسلم أن الدية ميراث» " (تدخل) ديته (في وصيته ويقضى
~~منها دينه) أي المقتول. .
# وروي عن علي في دية الخطأ لأنها تجب للميت لأنها بدل نفسه ونفسه له،
~~فكذلك بدلها. ولأن بدل أطرافه حال حياته له فكذلك بدلها بعد موته وإنما
~~يزول من أملاكه ما استغنى عنه لا ما تعلقت به حاجته. ويجوز تجدد الملك له
~~بعد موته كمن نصب شبكة ونحوها فسقط فيها صيد بعد موته، فتحدث الدية على ملك
~~الميت (وتحسب) الدية (على الورثة) أي ورثة المقتول (إن) كان (وصى بمعين
~~بقدر نصفها) كعبد قيمته خمسمائة دينار فيعطى لموصى له
### | [فصل وتصح الوصية بمنفعة مفردة]
# (فصل وتصح) الوصية (بمنفعة مفردة) عن الرقبة لصحة المعاوضة عنها كالأعيان
~~(ك) الوصية ب (منافع أمته أبدا أو مدة معينة) كسنة (ويعتبر خروج جميعها) أي
~~العين ms1268 الموصى بنفعها (من الثلث) لأن المنفعة مجهولة لا يمكن تقويمها على
~~انفرادها، فوجب اعتبار العين بمنفعتها. وقيل إن وصى بالمنفعة على التأبيد
~~اعتبرت قيمة الرقبة بمنافعها من الثلث لأن عبدا لا منفعة له لا قيمة له.
~~وإن كانت بالمنفعة مدة معلومة اعتبرت المنفعة فقط من الثلث ومشى عليه في
~~الإقناع في موضع (وللورثة) أي ورثة موص (ولو أن الوصية) بمنافع الرقبة
~~(أبدا
# PageV02P476
# عتقها) لملكهم لها ومنافعها لموصى له. وإن أعتقها موصى له بالمنافع لم
~~تعتق لأن العتق للرقبة وهو لا يملكها. وإن وهبها منافعها فللورثة الانتفاع
~~بها لأن ما يوهب للرقيق لسيده و (لا) يجزي عتق ورثة لها (عن كفارة) كالزمنة
~~(و) للورثة (بيعها) من موصى له بمنفعتها وغيره لأنها مملوكة تصح هبتها، فصح
~~بيعها كغيرها ولتحصيل الثواب والولاء بإعتاقها وربما وهبه موصى له بالنفع
~~فيكمل نفعها لمشتريها (و) للورثة (كتابتها) لأنها بيع (ويبقى انتفاع وصي
~~بحاله) ولو أعتقت أو بيعت أو كوتبت لأنه لا معاوض له (و) للورثة (ولاية
~~تزويجها) لأنهم المالكون لرقبتها (بإذن مالك النفع) فإن لم يأذن لم يصح لما
~~عليه من الضرر فيه. ويجب تزويجها بطلبها كما لو طلبته من سيدها وأولى
~~(والمهر له) أي لمالك النفع حيث وجب لأنه بدل بضعها وهو من منافعها
~~(وولدها) أي الموصى بنفعها (من شبهة حر) لاعتقاد الواطئ حريته (وللورثة
~~قيمته عند وضع على واطئ) لأنه فوت رقه عليهم باعتقاده حريته. واعتبرت حال
~~الوضع لأنه أول أوقات إمكان تقويمه (و) للورثة (قيمتها إن قتلت) لمصادفة
~~الإتلاف للرقبة وهم مالكوها (وتبطل الوصية) لفوات المنفعة ضمنا كبطلان
~~إجارة بقتل مؤجرة (وإن جنت) موصى بنفعها (سلمها وارث) لولي الجناية (أو
~~فداها مسلوبة) المنفعة بالأقل من أرش الجناية أو قيمتها كذلك لأنه يملكها
~~كذلك كأم الولد (وعليه) أي الوارث (إن قتلها قيمة المنفعة للوصي) أي الموصى
~~له بمنفعتها قاله في الانتصار.
# وفي الإنصاف وعموم كلام المصنف أي الموفق وغيره من الأصحاب: إن قتل
~~الوارث كقتل غيره (وللوصي) أي الموصى له بمنفعتها (استخدامها حضرا وسفرا) ms1269
~~لأنه مالك نفعها. أشبه مستأجرها للخدمة (و) له (إجارتها) لأنه يملك نفعها
~~ملكا تاما فجاز له أخذ العوض عنه كالأعيان وكالمستأجر (و) له (إعارتها) لما
~~تقدم (وكذا ورثته بعده) لهم استخدامها حضرا وسفرا وإجارتها وإعارتها
~~لقيامهم مقام مورثهم (وليس له) الموصى له بمنفعة الأمة وطؤها (ولا لوارث)
~~موص (وطؤها) لأن مالك المنفعة لا يملك رقبتها ولا هو بزوج لها ومالك الرقبة
~~لا يملكها أي الأمة ملكا تاما، بدليل أنه لا يملك الاستقلال بتزويجها ولا
~~هو بزوج لها. ولا يباح الوطء. بغيرهما، لقوله تعالى {إلا على أزواجهم أو ما
~~ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] (ولا حد به) أي بوطئها (على واحد منهما)
~~للشبهة لوجود الملك لكل منهما فيها (وما تلده) من واحد
# PageV02P477
# منهما فهو (حر) لأنه من وطء شبهة (وتصير إن كان الواطئ مالك الرقبة أم
~~ولد) بما تلده منه لأنها علقت منه بحر في ملكه. وعليه المهر لمالك النفع
~~دون قيمة الولد وإن ولدت من مالك النفع لم تصر أم ولد له، لأنه لا يملكها
~~وعليه قيمة الولد يوم وضعه لمالك الرقبة (وولدها من زوج) لم يشترط حريته
~~(أو) من (زنا له) أي لمالك الرقبة لأنه ليس من النفع الموصى به ولا هو من
~~الرقبة الموصى بنفعها فكان لمالك الرقبة (ونفقتها) أي الموصى بنفعها (على
~~مالك نفعها) لأنه يملكه على التأبيد. أشبه الزوج، ولأن إيجاب النفقة على من
~~لا نفع له ضرر مجرد
# (وإن وصى) رب أمة (لإنسان برقبتها و) وصى (لآخر بمنفعتها صح) لأن الموصى
~~له برقبتها ينتفع بثمنها ممن يرغب في ابتياعها وبعتقها وما يترتب عليه
~~والموصى له بنفعها ينتفع بها (وصاحب الرقبة) أي الموصى له بها (كالوارث)
~~فيقوم مقامه (فيما ذكرنا) وإن وصى لرجل بحب زرعه ولآخر بتبنه صح والنفقة
~~بينهما لتعلق حق كل واحد منهما بالزرع. فإن امتنع أحدهما أجبر، كالحائط
~~المشترك إذا استهدم وتكون النفقة بينهما على قدر قيمة حق كل واحد منهما.
~~وإن وصى لواحد بخاتم ولآخر بفصه صح ولا ينتفع به أحدهما بلا إذن الآخر. ms1270
~~ويجاب طالب قلعه، ويجبر الآخر عليه، وإن اتفقا على بيعه أو اصطلحا على لبسه
~~جاز. وإن وصى بدينار من غلة داره صح. فإن أراد الورثة بيع بعضها وترك ما
~~أجرته دينار فله منعهم لأنه يجوز أن ينقص أجره عن الدينار، فإن لم تخرج
~~الدار من الثلث فلهم بيع ما زاد عليه
# (وإن وصى له بمكاتب صح) لأنه يجوز بيعه (وكان) موصى له به (كما لو
~~اشتراه) لأن الوصية تمليك، أشبهت الشراء. ويعتبر الثلث من أقل الأمرين من
~~قيمته مكاتبا أو ما عليه من الكتابة. فإذا أدى عتق وولاؤه للموصى له به
~~كمشتريه. وإن عجز عاد قنا له، وإن عجز في حياة موص لم تبطل الوصية وإن أدى
~~إلى موص عتق وبطلت الوصية
# (وتصح) الوصية (بمال الكتابة) ونحوه مما لا يستقر كما لو لم يملكه في
~~الحال ولموصى له استيفاؤه عند حلوله والإبراء منه ويعتق بأحدهما وولاؤه
~~لسيده، لأنه المنعم عليه. فإن عجز فلوارث تعجيزه فيكون قنا له. وإن أراد
~~موصى له إنظاره ووارث تعجيزه عند عجزه أو بالعكس قدم وارث.
# (و) تصح الوصية (بنجم منها) أي الكتابة أي مالها، وللورثة مع إبهام النجم
~~إعطاؤه أي نجم شاءوا. وسواء وصى به للمكاتب أو لأجنبي
# PageV02P478
# (فلو وصى بأوسطها) أي النجوم (أو قال) موص (ضعوه) أي أوسطها عن المكاتب
~~(والنجوم شفع) كأربعة أو ستة أو ثمانية (صرف) اللفظ (للشفع المتوسط كالثاني
~~والثالث من أربعة والثالث والرابع من ستة) والرابع والخامس من ثمانية لأنه
~~الوسط وإن كانت وترا فلا إشكال (وإن قال) موص (ضعوا) عنه (نجما، فما شاء
~~وارث) من النجوم وضعه عنه، كما لو وصى له بعبد من عبيده (وإن قال) ضعوا عنه
~~(أكثر ما عليه ومثل نصفه وضع) عنه (فوق نصفه وفوق ربعه) أي ما عليه بحيث
~~يكون نصف الموضوع أولا.
# (و) إن قال: ضعوا عنه (ما شاء فالكل) يجب وضعه عنه إن شاء وخرج من الثلث
~~تنفيذا للوصية.
# (و) إن قال: ضعوا عنه (ما شاء من مالها) وجب. وصح (فما شاء ms1271 منه) وضع (لا
~~كله) لأن " من " للتبعيض وإن قال: ضعوا عنه أكثر نجومه وهي متفاوتة انصرف
~~لأكثرها مالا
# (وتصح) الوصية (برقبته) أي المكاتب (لشخص و) الوصية (لآخر بما عليه) لأن
~~كلا من الرقبة والدين مملوك لموص (فإن أدى) ما عليه لموصى له به. أي المال
~~(عتق) وبطلت الوصية برقبته ويكون الولاء له لأنه أقامه مقام نفسه. ذكره في
~~شرحه. وكذا لو أبرأه منه (وإن عجز بطلت) الوصية (فيما عليه) وعاد قنا لموصى
~~له برقبته، وما أخذه موصى له مما عليه من مال الكتابة قبل عجزه فهو له. وإن
~~اختلفا في فسخ كتابه فقول الموصى له برقبته، ومع فساد الكتابة تصح الوصية
~~برقبة المكاتب وبما يقبضه لا بما عليه، لأنه لا شيء عليه
# (وإن وصى بكفارة أيمان فأقله ثلاثة) نصا. لأنها أقل الجمع وقد يكون
~~الموجب مختلفا.
### | [فصل وتبطل وصية بمعين بتلفه]
# (فصل. وتبطل وصية بمعين بتلفه) قبل موت موص أو بعده قبل قبولها. لأن حق
~~موصى له لم يتعلق بغير العين. فإذا ذهبت زال حقه، بخلاف إتلاف وارث أو غيره
~~له، لأنه إذا قبله موصى له. فإن على متلفه ضمانه له (وإن أتلف المال كله
~~غيره) أي غير معين موصى به (بعد موت موص له) فالموصى به كله (لموصى له)
~~لعدم تعلق حق الورثة به لتعينه لموصى له لملكه أخذه بغير رضاهم. والمراد
~~حيث خرج من الثلث عند الموت. وكان غيره عينا حاضرة يتمكن وارث من قبضها كما
~~تقدم. وظاهره أنه لو تلف المال مع موت موص أن
# PageV02P479
# للموصى له ثلث الموصى به فقط إن لم يجز الورثة (وإن لم يأخذه) أي يأخذ
~~الموصى له الموصى به (حتى غلا أو نما) بأن صار ذا صنعة زادت بها قيمته
~~(قوم) أي اعتبرت قيمته (حين موت) موص لأنه وقت لزوم الوصية و (لا) يقوم حين
~~(أخذه) أي قبوله فإن كان موصى به وقت موت ثلث التركة أو دونه أخذه موصى له
~~كله ولو زادت قيمته بعد ذلك حتى عادل المال كله أو ms1272 أكثر منه أو هلك المال
~~كله سواه. وإن زاد على الثلث حين الموت فلموصى له منه قدر ثلث المال.
# وكذا عطية المريض (وإن لم يكن لموصى) بمعين مال (سواه إلا دين) بذمة موسر
~~أو معسر (أو) إلا مال (غائب) عن بلده (فلموصى له ثلث موصى به) يسلم إليه
~~وجوبا لاستقرار حقه فيه إذ لا فائدة في وقفه كما لو لم يخلف سواه ولا
~~يتصرفون في ثلثي المعين الموقوفين لتعلق حق الموصى له. وذلك لا يمنع نفوذ
~~الوصية في الثلث المستقر ولا يمكنه من جميعه، لأنه ربما فات ما سواه فيسقط
~~حقه مما عدا الثلث (وكلما اقتضى) شيء من الدين (أو حضر شيء) من المال
~~الغائب (ملك) موصى له بالمعين (من موصى به قدر ثلثه) أي ما اقتضى أو حضر
~~(حتى يتم) ملكه عليه إن حصل من الدين أو الغائب مثلا المعين. فلو خلف تسعة
~~عينا وعشرين دينا ووصى بالتسعة لزيد سلم إليه منها ثلاثة. فإذا اقتضى من
~~الدين ثلاثة فلزيد من التسعة واحد وهكذا حتى تقتضي ثمانية عشر فيكمل له
~~التسعة. وإن تعذر أخذ الدين لجحد مدين ونحوه أخذ الوارث الستة الباقية
~~(وكذا حكم مدبر) فيعتق ثلثه في الحال، وكلما اقتضى شيء من الدين أو حضر شيء
~~من الغائب عتق منه بقدر ثلثه. وكذا لو كان الدين على أحد أخوي الميت ولا
~~مال له غيره، فكلما أدى من نصيب أخيه شيئا برئ من نظيره، ولا يبرأ قبله
# (ومن وصي له بثلث عبد) أو ثلث دار ونحوهما (فاستحق ثلثاه فله) الثلث
~~(الباقي) من العبد ونحوه، الذي لم يخرج مستحقا إن خرج من الثلث لأنه موصى
~~به. وقد خرج من الثلث فاستحقه موصى له به. كما لو كان شيئا معينا. وكذا لو
~~وصى بثلث صبرة من نحو بر أو ثلث دن زيت ونحوه فتلف، أو استحق ثلث ذلك
# (و) من وصي له (بثلث ثلاثة أعبد واستحق اثنان أو ماتا فله ثلث) العبد
~~(الباقي) لاقتضاء الوصية أن يكون له من كل عبد ثلث. ms1273 وقد بطلت الوصية فيمن
~~مات أو استحق فبقي له ثلث الباقي
# (و) من وصى لشخص (بعبد) معين (قيمته مائة، و) وصى (لآخر بثلث
# PageV02P480
# ماله وماله غيره) أي العبد (مائتان، فأجاز الورثة) الوصيتين (فلموصى له
~~بالثلث ثلث المائتين) لأنه لا مزاحم له فيهما وهو ستة وستون وثلثان (و) له
~~(ربع العبد) لدخوله في المال الموصى له بثلثه مع الوصية بجميعه للآخر.
~~فيدخل النقص على كل منهما بقدر ما له في الوصية كمسائل العول. فيبسط الكامل
~~من جنس الكسر أي الثلث. ويضم إليه الثلث الموصى به للآخر يحصل أربعة. فصار
~~الثلث منه ربعا (ولموصى له به) أي العبد (ثلاثة أرباعه) لمزاحمة الموصى له
~~بالثلث في العبد بالربع لما تقدم (وإن ردوا) أي الورثة الوصية بالزائد عن
~~الثلث في الوصيتين فالثلث بينهما نصفين لتساوي وصيتهما في المثال، إلا أن
~~الموصى له بالعبد يأخذ نصيبه كله منه. والموص له بالثلث يأخذه من جميع
~~المال (فلموصى له بالثلث سدس المائتين) ثلاثة وثلاثون وثلث (وسدس، ولموصى
~~له به) أي العبد (نصفه) لما تقدم (و) إن وصى (بالنصف مكان الثلث) مع الوصية
~~لآخر بالعبد (وأجازوا) أي الورثة الوصيتين (فله) أي صاحب النصف (مائة)
~~لأنها نصف المائتين ولا مزاحم له فيهما.
# (و) له (ثلث العبد) لأنه موصى له بنصفه لدخوله في جملة المال وموصى للآخر
~~بكله. وذلك نصفان ونصف، فرجع النصف إلى ثلث (ولموصى له به) أي العبد
~~(ثلثاه) لرجوع كل نصف إلى ثلث (وإن ردوا) أي الورثة الوصية لهما بزائد على
~~الثلث قسم الثلث بينهما على خمسة بسط النصف والثلث (فلصاحب النصف خمس
~~المائتين وخمس العبد) ستون من ثلاثمائة وذلك خمسا وصيته (ولصاحبه) أي العبد
~~(خمساه) أربعون من ثلثمائة وذلك خمسا وصيته (والطريق فيهما) أي المسألتين
~~(أن تنسب الثلث وهو مائة إلى وصيتهما) معا (وهما) أي الوصيتان (في) المسألة
~~(الأولى مائتان) لأنهما بالعبد، وقيمته مائة، وبثلث المال وهو مائة (و)
~~الوصيتان (في) المسألة (الثانية مائتان وخمسون) لأنهما بالعبد، وقيمته
~~مائة، وبنصف المال وهو مائة وخمسون (ويعطى كل ms1274 واحد) من الموصى لهما (من
~~وصيته مثل تلك النسبة) فنسبة الثلث إلى الوصيتين في الأولى نصف كما تقدم،
~~وفي الثانية خمسان لأن الوصيتين فيهما بنصف وثلث، وذلك مائتان وخمسون
~~والمائة خمسا ذلك
# (ولو وصى لشخص بثلث ماله ولآخر بمائة ولثالث بتمام الثلث على المائة فلم
~~يزد) الثلث (عنها) أي المائة (بطلت وصية صاحب التمام) لأنها لم تصادف محلا،
~~كما لو وصى له بداره ولا دار له (والثلث) أي ثلث مال الموصي (مع
# PageV02P481
# الرد) من الورثة للزائد على الثلث (بين الآخرين) أي الموصى له بالثلث
~~والموصى له بالمائة (على قدر وصيتهما) فإن كان الثلث مائة قسم بينهما نصفين
~~كأنه أوصى لكل منهما بمائة وإن كان خمسين فكأنه أوصى بمائة وخمسين فيقسم
~~الثلث بينهما أثلاثا وإن كان أربعين قسم بينهما أسباعا، لموصى له بالمائة
~~خمسة أسباعه ولموصى له بالثلث سبعاه (وإن زاد) الثلث (عنها) أي المائة
~~(فأجاز الورثة) الوصايا (نفذت على ما قال) موص. فإن كان مائتين مثلا أخذهما
~~موصى له بالثلث وأخذ كل من الآخرين مائة (وإن ردوا) أي الورثة الوصية بزائد
~~على الثلث (فلكل) من الأوصياء (نصف وصيته) سواء جاوز الثلث مائتين أو لا.
~~لأن وصية المائة وتمام الثلث مثل الثلث وقد أوصى مع ذلك بالثلث فكأنه أوصى
~~بالثلثين فيردان إلى الثلث لرد الورثة الزائد عليه فيدخل النقص على كل منهم
~~بالنصف بقدر وصيته
# (ولو وصى لشخص بعبد ولآخر بتمام الثلث عليه) أي بما بقي من ثلثه بعد
~~العبد (فمات العبد قبل) موت (الموصي) بطلت الوصية فيه و (قومت التركة) عند
~~الموت (بدونه) أي العبد (ثم ألقيت قيمته) أي العبد (من ثلثها) أي التركة،
~~لأن الموصي إنما جعل له تتمة الثلث بعد العبد فقد جعل له الثلث إلا قيمة
~~العبد (فما بقي) من الثلث بعد إلقاء قيمته منه (فهو لوصية) صاحب (التمام)
~~كما لو استثنى من الثلث قدرا معلوما والله أعلم.
### | [باب الوصية بالأنصباء والأجزاء]
# وترجم له في المحرر بباب حساب الوصايا.
# وفي الفروع بباب عمل الوصايا والغرض منه معرفة ms1275 طريق استخراج أنصباء
~~الموصى لهم وتعيين قدر نصيب كل واحد منهم ونسبته من التركة " والأنصباء "
~~جمع نصيب وهو الحظ كأصدقاء جمع صديق و " الأجزاء " جمع جزء بضم الجيم
~~وفتحها وهو البعض. ومسائل هذا الباب ثلاثة أقسام: قسم في الوصية بالأنصباء
~~وقسم في الوصية بالأجزاء. وقسم في الجمع بينهما. وقد ذكرها مرتبة كذلك ونبه
~~على الأول بقوله (من وصى له بمثل نصيب وارث معين) بالتسمية كقوله ابني فلان
~~أو الإشارة كبنته هذه أو بذكر نسبته منه، كقوله ابن من بني أو بنت من بناتي
~~ونحوه (فله) أي الموصى له (مثله) أي مثل نصيب ذلك الوارث بلا زيادة ولا
~~نقصان ولو كان الوارث مبعضا فله مثل ما يرثه بجزئه الحر
# PageV02P482
# (مضموما إلى المسألة) أي مسألة الورثة لو لم تكن وصية. وإن وصى بمثل نصيب
~~من لا يرث لمانع أو حجب فلا شيء لموصى له، لأنه لا نصيب له فمثله لا شيء له
~~(فمن وصى بمثل نصيب ابنه وله ابنان) وارثان (ف) لموصى له بذلك (ثلث) جميع
~~المال. لأنه جعل وارثه أصلا وقاعدة وحمل عليه نصيب الموصى له وجعله مثلا
~~له، وذلك يقتضي أن لا يزاد أحدهما على صاحبه (و) لو كان لموص بمثل نصيب
~~ابنه (ثلاثة) بنين (ف) لموصى له (ربع) فتصير المسألة من أربعة (فإن كان
~~معهم) أي البنين الثلاثة (بنت) للموصي (ف) لموصى له (تسعان) لأن مسألة
~~الورثة من سبعة لكل ابن سهمان وللبنت سهم فيزاد عليها سهمان للموصى له
~~فتصير تسعة لكل ابن تسعان وللبنت تسع وللموصى له تسعان.
# (و) إن وصى (بنصيب ابنه) ولم يقل " مثل " صحت الوصية أيضا كما لو أتى
~~بلفظ " مثل " فيكون على حد " {واسأل القرية} [يوسف: 82] " (ف) للموصى (له)
~~بنصيب الابن (مثل نصيبه) لأنه أمكن تقدير حذف المضاف وإقامة المضاف إليه
~~مقامه (و) إن وصى (بمثل نصيب ولده وله ابن وبنت فله) أي الموصى له (نصيب
~~البنت) لأنه المتيقن. فإن لم يكن له إلا بنت ووصى بمثل نصيبها فله نصف ولها
~~نصف عند القائل ms1276 بالرد. وإن خلف بنتين ووصى بمثل نصيب إحداهما فله ثلث ولهما
~~ثلثان. كذلك وإن خلف جدة أو أخا لأم ووصى بمثل نصيبه فقياس قولنا: المال
~~بينهما نصفين.
# (و) إن وصى (بضعف نصيب ابنه ف) لموصى (له مثلاه) أي الابن، لقوله تعالى:
~~{إذن لأذقناك ضعف الحياة وضعف الممات} [الإسراء: 75] وقوله تعالى: {فأولئك
~~لهم جزاء الضعف بما عملوا} [سبأ: 37] وقوله تعالى: {وما آتيتم من زكاة
~~تريدون وجه الله فأولئك هم المضعفون} [الروم: 39] .
# قال الأزهري: الضعف المثل فما فوقه. ولا ينافيه إطلاق الضعفين على
~~المثلين، لما روى ابن الأنباري عن هشام بن معاوية النحوي قال: العرب تتكلم
~~بالضعف مثنى فتقول: إن أعطيتني درهما فلك ضعفاه، أي مثلاه وإفراده لا بأس
~~به إلا أن التثنية أحسن (و) إن وصى (بضعفيه) أي نصيب ابنه (ف) لموصى له
~~بذلك (ثلاثة أمثاله و) من وصى (بثلاثة أضعافه ف) لموصى له بذلك (أربعة
~~أمثاله وهلم جرا) كلما زاد ضعفا فزد مثلا، لأن التضعيف ضم الشيء إلى مثله
~~مرة بعد أخرى.
# قال أبو عبيدة: معمر بن المثنى ضعف الشيء هو ومثله، وضعفاه هو ومثلاه
~~وثلاثة أضعافه أربعة أمثاله. ولولا أن ضعفي
# PageV02P483
# الشيء ثلاثة أمثاله لم يكن فرق بين الوصية بضعف الشيء وبضعفيه والفرق
~~بينهما مراد ومقصود عرفا وإرادة المثلين في قوله تعالى: {يضاعف لها العذاب
~~ضعفين} [الأحزاب: 30] إنما فهمت من لفظ " يضاعف " لأن التضعيف ضم الشيء إلى
~~مثله فكل واحد من المثلين المنضمين ضعف كما قيل لكل واحد من الزوجين زوج
~~والزوج هو الواحد المنضم إلى مثله.
# (و) إن وصى (بمثل نصيب أحد ورثته ولم يسمه) كما لو قال بمثل نصيب أحد
~~ورثتي (فله) أي الموصى له بذلك (مثل ما لأقلهم) أي الورثة نصيبا لأنه جعله
~~كواحد منهم وليس جعله كأكثرهم نصيبا أولى من جعله كأقلهم نصيبا فجعل كأقلهم
~~لأنه اليقين فإن صرح بذلك فقال بمثل نصيب أقلهم فهو تأكيد (ف) لو كان
~~الموصى له بذلك (مع ابن وأربع زوجات) فمسألة الورثة (تصح من اثنين وثلاثين)
~~من ضرب أربعة ms1277 عدد الزوجات في ثمانية أصل المسألة لمباينة سهم الزوجات
~~لعددهن (لكل زوجة) من ذلك (سهم) وللابن ثمانية وعشرون (وللموصى) له (سهم
~~زاد) على الاثنين والثلاثين (فتصير) المسألة (من ثلاثة وثلاثين) فإن كانت
~~الوصية بمثل نصيب أكثرهم فله ذلك مضافا إلى المسألة فيزاد له في هذه عليها
~~ثمانية وعشرون فتصير من ستين مع الإجازة. وأما مع الرد فله الثلث والباقي
~~للورثة. وتصح من ثمانية وأربعين. للوصية ستة عشر وللورثة اثنان وثلاثون.
# (و) إن وصى (بمثل نصيب وارث لو كان) موجودا (فله) أي الموصى له بذلك (مثل
~~ماله لو كانت الوصية وهو) أي الوارث المقدر (موجود) بأن ينظر ما يكون
~~للموصى له مع وجود ذلك الوارث لو كان موجودا فيعطى له مع عدمه بأن تصحح
~~مسألة وجوده ومسألة عدمه وتحصل أقل عدد ينقسم عليهما ثم تقسمه على مسألة
~~وجوده فما خرج أضفه إلى الحاصل فهو للموصى له والباقي للورثة (فلو كانوا)
~~أي الورثة (أربعة بنين) ووصى بمثل نصيب ابن وارث لو كان. فمسألة عدمه من
~~أربعة ومسألة وجوده من خمسة. وهما متباينان فاضرب أربعة في خمسة تبلغ عشرين
~~اقسمها على مسألة وجوده يخرج أربعة أضفها إلى العشرين تصر أربعة وعشرين
~~(فللموصى له) منها أربعة وهي (سدس) ولكل ابن خمسة (ولو كانوا) أي البنين
~~(ثلاثة) ووصى بمثل نصيب رابع لو كان. فمسألة عدمه من ثلاثة ووجوده من أربعة
~~وحاصل ضربهما اثنا عشر والخارج بقسمتها على أربعة ثلاثة فزدها على الاثني
~~عشر فتكن خمسة عشر ومنها تصح
# PageV02P484
# (ف) للموصى له منها (خمس) وهو ثلاثة ولكل ابن أربعة. وإن كانوا ابنين
~~فللموصى له ربع وتصح من ثمانية (ولو كانوا) أي أبناء الموصي (أربعة فأوصى
~~بمثل نصيب أحدهم إلا مثل نصيب ابن خامس لو كان. فقد وصى له بالخمس إلا
~~السدس بعد الوصية) فاضرب مخرج أحدهما في مخرج الآخر يحصل ثلاثون خمسها ستة
~~وسدسها خمسة. وإذا استثنيت خمسة من ستة بقي سهم فهو الوصية (فيكون) للموصى
~~(له سهم يزاد على ثلاثين) مبلغ ضرب أحد المخرجين في ms1278 الآخر (وتصح من اثنين
~~وستين) لأنه يبقى للبنين ثلاثون على عددهم أربعة لا تنقسم وتوافق بالنصف
~~فرد الأربعة لاثنين واضربها في أحد وثلاثين يحصل ما ذكر (له) أي الموصى له
~~(منها سهمان) حاصلان من ضرب سهم في اثنين.
# (و) يفضل للبنين ستون على أربعة (لكل ابن خمسة عشر) وذكر هنا مثالا في
~~شرحه لا يناسب ما قبله وما بعده (ولو كانوا) . أي بنو الموصي (خمسة ووصى
~~بمثل نصيب أحدهم إلا مثل نصيب ابن سادس لو كان فقد أوصى له بالسدس إلا
~~السبع) بعد الوصية، فاضرب أحد المخرجين في الآخر يخرج اثنان وأربعون سدسها
~~سبعة وسبعها ستة. فإذا طرحت ستة من سبعة بقي سهم فهو الوصية (فيكون) لموصى
~~(له سهم يزاد على اثنين وأربعين) مبلغ ضرب أحد المخرجين في الآخر (فتصح من
~~مائتين وخمسة عشر) لأن الباقي للورثة اثنان وأربعون على خمسة تباينها فتضرب
~~الخمسة في الثلاثة وأربعين يحصل ذلك (للموصى له خمسة) لأنها حاصل ضرب
~~الواحد في الخمسة.
# (و) للبنين الباقي (ولكل ابن اثنان وأربعون) وفي كلامه في شرحه هنا نظر.
### | [فصل في الوصية بالأجزاء]
# (فصل في الوصية بالأجزاء من وصي له بجزء أو حظ أو نصيب أو قسط أو شيء)
~~فللورثة أن يعطوه أي الموصى له بأحد هذه (ما شاءوا) لأن كل جزء نصيب وحظ
~~وشيء وكذا إن قال أعطوا فلانا من مالي أو ارزقوه لأن ذلك لا حد له لغة ولا
~~شرعا، فهو على إطلاقه (من متمول) لأن القصد بالوصية بره، وإنما وكل قدر
~~الموصى به وتعينه إلى الورثة وما لا يتمول لا يحصل به المقصود.
# (و) إن وصى (بسهم من ماله فله) أي الموصى له بالسهم (سدس بمنزلة سدس
~~مفروض) لما روى ابن مسعود " «أن رجلا أوصى لرجل بسهم من ماله فأعطاه النبي
~~صلى الله عليه وسلم السدس» " ولأن السهم في كلام العرب السدس،
# PageV02P485
# قاله إياس بن معاوية، فتنصرف الوصية إليه كما لو لفظ به، ولأنه قول علي
~~وابن مسعود ولا مخالف لهما من الصحابة، ولأن السدس ms1279 أقل سهم مفروض يرثه ذو
~~قرابة فتنصرف الوصية إليه (إن لم تكمل فروض المسألة) كأم وبنتين، مسألتهم
~~من ستة وترجع بالرد إلى خمسة، ويزاد عليها السهم الموصى به فتصح من ستة،
~~للموصى له سهم وللأم سهم ولكل بنت سهمان (أو كانت الورثة عصبة) كخمس بنين
~~مع الوصية بسهم، فله سدس، والباقي للبنين (وإن كملت فروض المسألة) كأبوين
~~وبنتين (أعيلت به) أي السدس. فمسألة الورثة من ستة وتعول بالوصية إلى سبعة
~~(وإن عالت) المسألة بدون السهم الموصى به. كأن خلف أما وأختين منها وأختين
~~لأب فهي من ستة وتعول إلى سبعة (أعيل معها) بالسهم الموصى به فتعول إلى
~~ثمانية، للموصى له سهم وللأم سهم ولكل من بنتيها سهم ولكل أخت لغيرها
~~سهمان، وإن خلف زوجة وخمسة بنين فأصلها ثمانية، وتصح من أربعين، ويزاد
~~عليها مثل سدسها ولا سدس لها فتضربها في ستة وتزيد على الحاصل سدسا تبلغ
~~مائتين وثمانين، للموصى له بالسهم أربعون وللزوجة ثلاثون ولكل ابن اثنان
~~وأربعون. وإن وصى لإنسان بسدس ماله ولآخر بسهم منه وخلف أبوين وابنتين جعلت
~~ذا السهم كالأم وأعطيت صاحب السدس سدسا كاملا وقسمت الباقي بين الورثة
~~والموصى له بالسهم على سبعة. فتصح من اثنين وأربعين، لصاحب السدس سبعة،
~~ولصاحب السهم خمسة قدمه في المغني.
# (و) إن كانت الوصية (بجزء معلوم كثلث أو ربع تأخذه من مخرجه) ليكون صحيحا
~~(فتدفعه إليه) أي إلى الموصى له به (وتقسم الباقي على مسألة الورثة) لأنه
~~حقهم. فإذا كان له ابنان ووصى بثلثه صحت من ثلاثة، أو له ثلاثة بنين ووصى
~~بربعه صحت من أربعة، وبخمسه وخلف زوجة وأختا صحت من خمسة، وبتسعه وخلف زوجة
~~وسبع بنين صحت من تسعة (إلا أن يزيد) الجزء الموصى به (على الثلث) كالنصف
~~(ولم يجز الورثة) الزائد (فتفرض له) أي للموصى له (الثلث وتقسم الثلثين
~~عليها) أي على مسألة الورثة كما لو وصى له بالثلث فقط (و) إن كانت الوصية
~~(بجزأين) كثمن وتسع أخذتهما من مخرجهما سبعة عشر من اثنين وسبعين وتقسم
~~الباقي ms1280 على المسألة (أو) كانت الوصية (بأكثر) من جزأين كثمن وتسع وعشر
~~(تأخذها من مخرجها) وذلك
# PageV02P486
# سبعة وعشرون من سبعمائة وعشرين (وتقسم الباقي) بعد المأخوذ (على المسألة)
~~أي مسألة الورثة (فإن زادت) الوصية بجزأين أو أكثر (على الثلث ورد الورثة)
~~الزائد (جعلت السهام الحاصلة للأوصياء) وهي بسط الكسور من مخرجها (ثلث
~~المال) ليقسم عليهم بلا كسر (ودفعت الثلثين إلى الورثة) لأنه حقهم، سواء
~~كان في الموصى لهم من تجاوز وصيته الثلث أو لا. لأنه فاضل بينهم في الوصية:
~~فلم تجز التسوية بينهم، كما لو وصى بثلث وربع أو بمائة ومائتين وماله
~~أربعمائة (فلو وصى لرجل بثلث ماله و) وصى (للآخر بربعه وخلف ابنين أخذت
~~الثلث والربع من مخرجيهما سبعة من اثني عشر) حاصل ضرب أربعة مخرج الربع في
~~ثلاثة مخرج الثلث وثلثها وربعها سبعة (وبقي خمسة للابنين إن أجازا)
~~الوصيتين، فتصح من أربعة وعشرين لصاحب الثلث ثمانية ولصاحب الربع ستة ولكل
~~ابن خمسة (وإن ردا) الزائد على الثلث (جعلت السبعة ثلث المال) تقسم بين
~~الوصيين لصاحب الثلث أربعة ولصاحب الربع ثلاثة (فتكون) المسألة (من إحدى
~~وعشرين) لأن مسألة الرد أبدا من ثلاثة أسهم للموصى لهم سهم يقسم على سهامهم
~~وسهمان للورثة على مسألتهم والعمل على ما يأتي في تصحيح المسائل فللوصيتين
~~سهم على سبعة فتضربهما في أصل المسألة يحصل ما ذكر (وإن أجازا) أي الابنان
~~(لأحدهما) أي الوصيين دون الآخر (أو أجاز أحدهما) أي الابنين (لهما) أي
~~الوصيين (أو) أجاز (كل واحد) من الابنين (لواحد) من الوصيين فاعمل مسألة
~~الإجازة في مسألة الرد وانظر بينهما بالنسب الأربع وحصل أقل عدد ينقسم
~~عليهما ففي المثال مسألة الإجازة من أربعة وعشرين والرد من أحد وعشرين وهما
~~متوافقان بالثلث (فاضرب وفق مسألة الإجازة وهو) أي الوفق (ثمانية في مسألة
~~الرد يكن) الخارج (مائة وثمانية وستين للذي أجيز له) أي أجازه الابنان من
~~الوصيين (سهمه من مسألة الإجازة مضروب في وفق مسألة الرد) فإن كانا أجازاه
~~لصاحب الثلث وحده فله من الإجازة ثمانية في وفق ms1281 مسألة الرد وهو سبعة يحصل
~~له ستة وخمسون ولصاحب الربع نصيبه من مسألة الرد ثلاثة في وفق مسألة
~~الإجازة بأربعة وعشرين ويبقى ثمانية وثمانون بين الابنين لكل منهما أربعة
~~وأربعون. وإن كانا أجازا لصاحب الربع وحده فله من الإجازة ستة في سبعة
~~باثنين
# PageV02P487
# وأربعين (وللذي رد عليه) كصاحب الثلث في المثال (سهمه من مسألة الرد)
~~أربعة يضرب (في وفق مسألة الإجازة) وهو ثمانية يخرج اثنان وثلاثون فمجموع
~~ما للوصيين أربعة وسبعون (والباقي) وهو أربعة وتسعون (للورثة) وهما الابنان
~~لكل واحد سبعة وأربعون.
# (و) إن كان أحد الابنين أجاز لهما والآخر ردهما فللابن (الذي أجاز لهما
~~نصيبه من مسألة الإجازة) وهو خمسة (في وفق مسألة الرد) سبعة بخمسة وثلاثين
~~(ول) لابن (الآخر) الراد على الوصيين (سهمه من مسألة الرد) سبعة (في وفق
~~مسألة الإجازة) ثمانية بستة وخمسين. فمجموع ما للولدين إذن أحد وتسعون
~~(والباقي) وهو سبعة وسبعون (بين الوصيين على) سهامهما (سبعة) لصاحب الثلث
~~أربعة وأربعون ولصاحب الربع ثلاثة وثلاثون وإن كان كل واحد من الابنين أجاز
~~لواحد من الوصيين فقد علمت أن الابنين لو أجازا لصاحب الثلث وحده كان له
~~ستة وخمسون، وإن رداه كان له اثنان وثلاثون، فقد نقصه ردهما أربعة وعشرين،
~~فينقصه رد أحدهما اثني عشر، وصاحب الربع كان له مع إجازتهما اثنان وأربعون
~~ومع ردهما أربعة وعشرون فقد نقصه ردهما ثمانية عشر فينقصه رد أحدهما تسعة.
~~وأما الابنان فالذي أجاز لصاحب الثلث وحده لو أجاز لهما معا كان له خمسة
~~وثلاثون وإن رد عليهما كان له ستة وخمسون، فتنقصه الإجازة لهما إحدى وعشرين
~~لصاحب الثلث منهما اثنا عشر يبقى للذي أجاز لصاحب الثلث أربعة وأربعون
~~والذي أجاز لصاحب الربع لو أجاز لهما معا كان له خمسة وثلاثون، وإن رد
~~عليهما كان له ستة وخمسون، فنقصته الإجازة لهما أحدا وعشرين، منها تسع
~~لصاحب الربع يبقى للذي أجاز لصاحب الربع سبعة وأربعون (وإن زادت) الأجزاء
~~الموصى بها (على المال عملت فيها عملك في مسائل العول) نصا بأن تجعل
~~وصاياهم ms1282 كالفروض للورثة إذا زادت على المال (ف) إن كانت الوصية (بنصف وثلث
~~وربع وسدس أخذتها من) مخرجها (اثني عشر وعالت إلى خمسة عشر فيقسم المال
~~كذلك) بين أصحاب الوصايا (إن أجيز لهم) كلهم (أو) يقسم (الثلث) كذلك (إن رد
~~عليهم) فتكون مسألة الرد من خمسة وأربعين. لما روى سعيد بن منصور حدثنا أبو
~~معاوية حدثنا أبو عاصم الثقفي قال: قال إبراهيم النخعي " ما تقول في رجل
~~أوصى بنصف مال وثلث مال وربع مال؟ فقلت: لا يجوز. قال قد
# PageV02P488
# أجازوه قلت لا أدري قال أمسك اثني عشر فأخرج نصفها ستة وثلثها أربعة
~~وربعها ثلاثة فاقسم المال على ثلاثة عشر ".
# (و) من أوصى (لزيد بجميع ماله و) وصى (لآخر بنصفه فالمال بينهما) أي
~~الوصيين (على ثلاثة إن أجيز لهما) أي الوصيين (والثلث) بينهما (على ثلاثة
~~مع الرد) نصا. لأن بسط المال من جنس الكسر نصفين، فتضم إليهما النصف الآخر
~~تصير ثلاثة أنصاف وتقسم المال عليها مع الإجازة، فيصير النصف ثلثا كما في
~~زوج وأم وثلاثة أخوات متفرقات (وإن أجيز) أي أجاز الورثة كلهم (لصاحب
~~المال) أي الموصى له به (وحده) أي دون الموصى له بالنصف (فلصاحب النصف
~~التسع والباقي لصاحب المال) لأنه موصى له به كله. وإنما منع منه لمزاحمة
~~صاحب النصف له. فإذا أخذ وصيته زالت المزاحمة في الباقي (وإن أجيز لصاحب
~~النصف وحده) أي دون الموصى له بالكل (فله النصف) لأنه لا مزاحم له فيه
~~(ولصاحب المال تسعان) لأن له ثلثي الثلث وهما ذلك (وإن أجاز أحدهما) أي أحد
~~ابني الموصي ونحوهما (لهما) أي الوصيين (فسهمه بينهما على ثلاثة) بسط المال
~~ونصفه، فيكون لصاحب المال أربعة أتساع ولصاحب النصف تسعان وللراد ثلاثة
~~(وإن أجاز) أحد الابنين (لصاحب المال وحده دفع إليه كل ما بيده) فللموصى له
~~بالنصف تسع وللراد ثلث والباقي للموصى له بجميع المال (وإن أجاز) أحدهما
~~(لصاحب النصف وحده) أي دون الآخر (دفع إليه نصف ما في يده ونصف سدسه) فتصح
~~من ستة وثلاثين، للذي لم يجز اثنا ms1283 عشر وللمجيز خمسة ولصاحب النصف أحد عشر
~~ولصاحب المال ثمانية لأن مسألة الرد من تسعة لصاحب النصف تسع فلو أجاز له
~~الوارثان كان له تمام النصف ثلاثة ونصف فإذا أجاز له أحدهما لزمه نصف ذلك
~~تسع ونصف وربع من تسع فتضرب مخرج الربع في مخرج التسع يحصل ستة وثلاثون.
### | [فصل في الجمع بين الوصية بالأجزاء والأنصباء]
# (فصل في الجمع بين الوصية بالأجزاء والأنصباء إذا خلف ابنين وأوصى لرجل)
~~أو امرأة (بثلث ماله و) وصى (لآخر بمثل نصيب ابن فلصاحب النصيب ثلث المال
~~عند الإجازة) له كما لو لم يكن معه موصى له آخر. وللآخر الثلث والباقي بين
# PageV02P489
# الابنين وتصح من ستة (وعند الرد يقسم الثلث بينهما نصفين) لأنهما موصى
~~لهما بثلثي المال وقد رجعت وصيتهما بالرد إلى نصفها. وتصح من ستة لكل وصي
~~سهم ولكل ابن سهمان (وإن وصى لرجل) أو امرأة (بمثل نصيب أحدهما) أي ابنيه.
# (و) وصى (لآخر بثلث باقي المال فلصاحب النصيب) أي الموصى له بمثل نصيب
~~أحد ابنيه (ثلث المال بل وللآخر ثلث الباقي) أي الثلثين وذلك (تسعان مع
~~الإجازة) من الابنين لهما. والباقي للابنين. فتصح من تسعة. لصاحب النصيب
~~وللآخر سهمان ولكل ابن سهمان (ومع الرد) من الابنين على الوصيين (الثلث)
~~بينهما (على خمسة) فتصح في خمسة عشر لصاحب النصيب ثلاثة وللآخر سهمان
~~(والباقي للورثة) لكل ابن خمسة (وإن كانت وصية الثاني بثلث ما بقي من
~~النصف) بأن وصى لواحد بمثل نصيب أحد ابنيه وللآخر بثلث ما بقي من النصف
~~(فلصاحب النصيب ثلث المال وللآخر ثلث ما يبقى من النصف. وهو ثلث السدس،
~~والباقي للورثة. وتصح من ستة وثلاثين، لصاحب النصيب اثنا عشر) ثلث المال
~~(وللآخر) الموصى له بثلث ما بقي من النصف (سهمان) لأن نصف الستة وثلاثين
~~ثمانية عشر، والباقي منه بعد الثلث، ستة وثلثها اثنان، فهو الموصى به للآخر
~~ويبقى اثنان وعشرون (لكل ابن أحد عشر إن أجازا) أي الابنان (لهما) أي
~~الوصيين (ومع الرد) من الابنين للوصيين (الثلث) بين الوصيين (على سبعة) ms1284 وهي
~~سهامهما من الإجازة. فتصح من أحد وعشرين لانكسارها على سبع الثلث للموصى له
~~بالنصيب ستة وللآخر سهم ولكل ابن سبعة (وإن خلف) الميت (أربعة بنين ووصى
~~لزيد بثلث ماله إلا مثل نصيب أحدهم) أي الأربعة بنين (فأعط زيدا وابنا
~~الثلث و) أعط (الثلاثة) البنين الباقين (الثلثين لكل ابن تسعان ولزيد تسع)
~~فتصح من تسعة له سهم ولكل ابن سهمان، لأن مخرج الوصية ثلاثة يضرب في ثلاثة
~~تكون تسعة لزيد مع ابن ثلثها والباقي ستة وعلى ثلاثة بنين، لكل ابن تسعان،
~~والمستثنى من الثلث مثل نصيب أحد البنين. وقد علمت أنه سهمان فيبقى لزيد
~~سهم (وإن وصى لزيد بمثل نصيب أحدهم) أي بنيه الأربعة (إلا سدس جميع المال
~~و) وصى (لعمرو بثلث باقي الثلث بعد النصيب صحت) المسألة (من أربعة وثمانين
~~لكل ابن تسعة عشر ولزيد خمسة ولعمرو ثلاثة) وطريقه أن تضرب
# PageV02P490
# مخرج الثلث في عدد البنين يحصل اثنا عشر لكل ابن ثلاثة، ويزاد لزيد مثل
~~نصيب ابن ثلاثة استثن من هذه الثلاثة اثنين لأنهما سدس جميع المال وهو اثنا
~~عشر، زدهما عليها تصير أربعة عشرا، اضربها في مخرج السدس ستة ليخرج الكسر
~~صحيحا، تبلغ أربعة وثمانين. لكل ابن تسعة عشر. وهي النصيب. ولزيد خمسة
~~لأنها الباقي من النصيب بعد سدس المال، وهو أربعة عشر، ولعمرو ثلاثة. لأنها
~~ثلث باقي الثلث بعد النصيب، إذ الثلث ثمانية وعشرون والنصيب تسعة عشر. فإذا
~~طرحتها من الثلث بقي تسعة وثلثها ثلاثة (وإن خلف) ميت (أما وبنتا وأختا)
~~لغير أم (وأوصى) لزيد (بمثل نصيب الأم وسبع ما بقي) من المال بعد مثل نصيب
~~الأم.
# (و) وصى (لآخر بمثل نصيب الأخت وربع ما بقي) بعد مثل نصيب الأخت (و) وصى
~~(لآخر بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي) بعد مثل نصيب البنت. وأجاز الورثة
~~الوصايا (فمسألة الورثة من ستة) لأن فيها نصفا وسدسا. وما بقي (للموصى له
~~بمثل نصيب البنت ثلاثة وثلث ما بقي من الستة سهم، وللموصى له بمثل نصيب
~~الأخت سهمان وربع ما بقي) ms1285 من الستة (سهم. وللموصى له بمثل نصيب الأم سهم
~~وسبع ما بقي خمسة أسباع سهم. فيكون مجموع الموصى به ثمانية أسهم وخمسة
~~أسباع) سهم (يضاف) ذلك (إلى مسألة الورثة) ستة (يكون) المجموع (أربعة عشر
~~سهما وخمسة أسباع) سهم (يضرب في سبعة) مخرج السبع (ليخرج الكسر صحيحا يكون)
~~خارج الضرب (مائة وثلاثة. فمن له شيء من أربعة عشر) سهما (وخمسة أسباع) سهم
~~فهو (مضروب له في سبعة فللبنت أحد وعشرون) من ضرب ثلاثة في سبعة (وللأخت
~~أربعة عشر) من ضرب اثنين في سبعة (وللأم سبعة) من ضرب واحد في سبعة
~~(وللموصى له بمثل نصيب البنت وثلث ما بقي ثمانية وعشرون) من ضرب أربعة في
~~سبعة (وللموصى له بمثل نصيب الأخت وربع ما بقي أحد وعشرون) من ضرب ثلاثة في
~~سبعة (وللموصى له بمثل نصيب الأم وسبع ما بقي اثنا عشر) من ضرب واحد وخمسة
~~أسباع في سبعة (وهكذا كل ما ورد عليك من هذا الباب) تفعل فيه كذلك. وهي
~~طريقة صحيحة موافقة للقواعد والأصول هذا مع الإجازة. ومع الرد تقسم الثلثين
~~بين الورثة على ستة والثلث بين الأوصياء على أحد وستين وهي سهامهم من
# PageV02P491
# الإجازة (وإن خلف ثلاثة بنين ووصى) لشخص (بمثل نصيب أحدهم إلا ربع المال
~~فخذ المخرج) أي مخرج الكسر وهو الربع المستثنى (أربعة وزد) على الأربعة
~~(ربعه) واحدا (يكون) المجموع (خمسة فهو نصيب كل ابن) من الثلاثة (وزد على
~~عدد البنين واحدا واضربه) أي المجموع من عدد البنين والواحد المزاد عليه
~~(في المخرج) وهو أربعة (يكن) الحاصل من ضرب أربعة في أربعة (ستة عشر أعط)
~~الموصى له منها (نصيبا وهو خمسة واستثن منه) أي النصيب وهو خمسة (ربع
~~المال) المستثنى في وصيته (أربعة يبقى له) أي للموصى له بعد الاستثناء
~~(سهم) والباقي للبنين (لكل ابن خمسة) وإن شئت قلت: يختص كل ابن بربع المال
~~لأنه مستثنى من النصيب، فيعطي كل ابن أربعة من الستة عشر، وتقسم الأربعة
~~الباقية بين الوصي والبنين على أربعة.
# قال المجد في شرحه: ولا ms1286 يصح استثناء الجزء المعلوم هنا من جميع المال حتى
~~يكون أقل من النصيب على تقدير عدم الوصية فأما إن ساواه أو زاد عليه مثل أن
~~يقول في هذه المسألة: إلا ثلث المال أو نصفه، أو يكون البنون أربعة ويستثنى
~~الربع فما فوقه. فلا يصح ذلك لأنه لا يبقى شيء بعد الاستثناء ويعود ذلك
~~بفساد الوصية، لأنه باستثناء الكل فيها كأنه لم يوص بشيء أو كأنه أوصى ورجع
~~وهو يملك الرجوع. وهذا بخلاف الطلاق والإقرار إذا استثنى فيها الكل حيث
~~يختص الفساد بالاستثناء. لأنه لا يملك الرجوع عن الإقرار ولا رفع الطلاق
~~الموقع. وإن خلف ثلاثة بنين ووصى بمثل نصيب أحدهم (إلا ربع الباقي بعد
~~النصيب فزد على عدد البنين سهما وربعا) ليكون للباقي بعد النصيب من المبلغ
~~الحاصل بعد الضرب ربع صحيح (واضربه) أي الحاصل من عدد البنين والمزاد عليه
~~وهو أربعة وربع (في المخرج) أي مخرج الكسر المستثنى وهو أربعة (يكن) خارج
~~الضرب (سبعة عشر) للموصى (له) منها (سهمان) لأن النصيب خمسة. لأنه دائما
~~مخرج الجزء المستثنى مع زيادة واحد فيبقى من السبعة عشر بعد إسقاط الخمسة
~~اثنا عشر، فإذا سقط منها ربعها ثلاثة بقي من النصيب سهمان فهما للموصى له
~~(ولكل ابن خمسة، و) إن كانت الوصية بمثل نصيب أحد بنيه الثلاثة (إلا ربع
~~الباقي بعد الوصية فاجعل المخرج ثلاثة وزد) عليها (واحدا تكن) أي تبلغ
~~(أربعة فهو النصيب، وزد على سهام البنين) الثلاثة (سهما) ليكون النصيب
~~أربعة
# PageV02P492
# (و) زد (ثلثا) لأجل الوصية (واضربه) أي المجتمع وهو أربعة وثلث في ثلاثة
~~وهو المخرج (يكن) حاصل (الضرب) ثلاثة عشر سهما (له) أي الوصي منها (سهم
~~ولكل ابن أربعة) وإن شئت قلت: المال كله ثلاثة أنصباء ووصيته وهي نصيب إلا
~~ربع المال الباقي بعدها. وذلك ثلاثة أرباع نصيب. فيبقى ربع نصيب. فهو
~~الوصية. وتبين أن المال كله ثلاثة وربع أبسطها تكن ثلاثة عشر. وإن شئت
~~فاجعل لكل واحد من البنين واحدا وهو النصيب وذلك ثلاثة. فألق من واحد ربعها
~~وهو ms1287 ثلاثة أرباع يبقى ربع وهو الوصية زده على ثلاثة تبلغ ثلاثة وربعا وهو
~~المال فابسط الكل أرباعا ليزول الكسر تبلغ ثلاثة عشر للوصية واحد. ولكل ابن
~~أربعة. وقد أطال الحساب والفرضيون والأصحاب في هذه المسائل. ونظائرها قصدا
~~للتمرين. فمن أراد المزيد فعليه بالمطولات والكتب المصنفة في ذلك.
### | [باب الموصى إليه]
# أي المأذون له بالتصرف بعد الموت في المال وغيره مما للوصي التصرف فيه
~~حال الحياة وتدخله النيابة بملكه وولايته الشرعية. ولا بأس بالدخول في
~~الوصية لفعل الصحابة. فروي عن أبي عبيدة " أنه لما عبر الفرات أوصى إلى عمر
~~" و " أوصى إلى الزبير ستة من الصحابة، منهم عثمان وابن مسعود وعبد الرحمن
~~بن عوف " وقياس قول أحمد: إن عدم الدخول فيها أولى لما فيها من الخطر، وهو
~~لا يعدل بالسلامة شيئا (تصح) الوصية (إلى مسلم مكلف رشيد عدل) إجماعا (ولو)
~~كان الموصى إليه (مستورا) أي ظاهر العدالة (أو) كان (عاجزا ويضم) إليه قوي
~~(أمين أو) كان الموصى إليه (أم ولد أو قنا ولو) كانا (لموص) لصحة
~~استنابتهما في الحياة أشبها الحر (ويقبل) القن وأم الولد إن كانا لغير موص
~~(بإذن سيده) لأن منافعه مملوكة لغيره وفعل ما وصى إليه فيه منفعة لا يستقل
~~بها (من مسلم وكافر ليست تركته خمرا أو خنزيرا
# PageV02P493
# أو نحوهما) كسرجين نجس
# (و) تصح الوصية (من كافر إلى) كافر (عدل في دينه) لأنه يلي على غيره
~~بالنسب فيلي بالوصية كالمسلم (وتعتبر الصفات) المذكورة أي وجودها (حين موت)
~~موص (ووصية) أي حال صدورها لأنها شروط للعقد. فاعتبرت حال وجوده. وإنما
~~يتصرف بعد الموت. فاعتبر وجودها عنده
# (وإن حدث عجز) لموصى إليه بعد موت موص (بضعف أو علة) كعمى (أو كثرة عمل
~~ونحوه) مما يشق معه العمل (وجب ضم أمين) إليه ليتمكن من فعل الموصى إليه
~~فيه، وإلا تعطل الحال
# (وتصح) الوصية (لمنتظر ك) أن يوصي إلى صغير بأن يكون وصيا (إذا بلغ أو)
~~وصى لغائب ليكون وصيا إذا (حضر ونحوه) كإلى مجنون يكون وصيا إذا أفاق (أو)
~~يوصي ms1288 إلى شخص ويقول (إن مات الوصي فزيد وصي) بدله (أو) يقول (زيد وصي سنة
~~ثم عمرو) وصي بعده للخبر الصحيح " «أميركم زيد، فإن قتل فجعفر، فإن قتل
~~فعبد الله بن رواحة» " والوصية كالتأمير (وإن قال الإمام الأعظم: الخليفة
~~بعدي فلان) . فإن مات في حياتي أو تغير حاله ف (الخليفة) بعدي (فلان، صح)
~~على ما قال (وكذا في ثالث ورابع) قال القاضي وغيره. ولا تصح الوصية (للثاني
~~إن قال) الإمام (فلان ولي عهدي. فإن ولي ثم مات ففلان بعده) لأن الأول إذا
~~ولي صار الاختيار والنظر إليه. فالعهد إليه فيمن يراه. وفي التي قبلها جعل
~~العهد إلى غيره عند موته وتغير صفاته في الحال التي لم يثبت للمعهود إليه
~~فيها إمامة (وإن علق ولي الأمر ولاية حكم) أو إمارة (أو) ولاية (وظيفة بشرط
~~شغورها) أي تعطلها (أو غيره) كموت من هي بيده (فلم يوجد) الشرط (حتى قام)
~~ولي أمر (غيره مقامه صار الاختيار له) أي للثاني. لأن تعليق الأول بطل
~~بموته كمن علق عتقا أو طلاقا بشرط ثم مات قبل وجوده، لزوال ملكه. فتبطل
~~تصرفاته
# (ومن وصى زيدا) على أولاده ونحوه (ثم) وصى (عمرا اشتركا) كما لو وكلهما
~~كذلك. لأنه لم يوجد رجوع عن الوصية لواحد منهما فاستويا فيها، كما لو أوصى
~~لهما دفعة واحدة (إلا أن يخرج زيدا) فتبطل وصيته للرجوع عنها (ولا ينفرد)
~~بالتصرف (غير) وصي (مفرد) عن غيره كالوكالة. لأن الموصي لم يرض بنظره وحده
~~إلا أن يجعله له موص. والظاهر أن المراد صدور التصرف عن رأيهما سواء باشره
~~أحدهما أو الغير بإذنهما. ولا يشترط توكيل أحدهما
# PageV02P494
# الآخر (ولا يوصي وصي) كالوكيل (إلا أن يجعل) الموصى (إليه) ذلك فيملكه
# (وإن مات أحد اثنين) وصيين أو ماتا أقيم مقامه أو مقامهما (أو تغير حاله)
~~بسفه أو جنون ونحوه (أو) ماتا (هما) أو تغير حالهما (أقيم) أي أقام الحاكم
~~(مقامه) في الأولى (أو) أقام (مقامهما) في الثانية لئلا ينفرد الباقي
~~بالتصرف في الأولى. ولم يرض موص بذلك، أو تتعطل الحال ms1289 في الثانية
# (وإن جعل) موص (لكل) من الوصيين (أن ينفرد) بالتصرف فماتا أو أحدهما أو
~~تغير حالهما أو أحدهما (اكتفى بواحد) لرضا الموصى به (ومن عاد إلى حاله من
~~عدالة أو غيرها) بعد تغيره (عاد إلى عمله) لزوال المانع
# (وصح قبول وصي) للوصية (وعزله نفسه في حياة موص وبعد موته) لأنه متصرف
~~بالإذن كالوكيل (ولموص عزله متى شاء) كالموكل.
### | [فصل ولا تصح الوصية إلا في تصرف معلوم]
# (فصل ولا تصح) الوصية (إلا في تصرف معلوم) ليعلم موصى إليه ما وصى به
~~إليه ليتصرف فيه كما أمر (يملك الموصي فعله) أي ما وصى فيه لأنه أصيل
~~والوصي فرعه. ولا يملك الفرع ما لا يملكه الأصل (كإمام) أعظم يوصي (بخلافة)
~~كما وصى أبو بكر لعمر وعهد عمر إلى أهل الشورى (و) كأن يوصي مدين في (قضاء
~~دين عليه و) كالوصية في (تفريق وصية ورد أمانة. و) رد (غصب) وعارية لربه
~~(ونظر في أمر غير مكلف) من أولاده وتزويج مولياته. ويقوم وصيه مقامه في
~~الإجبار (وحد قذف يستوفيه لنفسه) أي الموصي (لا الموصى له) لأن الوصي يملك
~~فعل ذلك، فملكه وصيه كوكيله.
# و (لا) تصح الوصية (باستيفاء دين مع رشد وارثه) وبلوغه لانتقال المال إلى
~~من لا ولاية له عليه. فإن كان صغيرا أو سفيها صح الإيصاء إن كان ولده بخلاف
~~عمه وأخيه، بل يتولاه وليه (ومن وصى في فعل شيء لم يصر وصيا في غيره) لأنه
~~استفاد التصرف بإذن موصيه، فهو مقصور على ما أذن له فيه كالوكيل
# (ومن وصى بتفرقة ثلثه أو قضاء دين) عليه (فأبى الورثة) تفرقة الثلث (أو
~~جحدوا) الدين (وتعذر ثبوته قضي) لوصي (الدين باطنا) بلا علم الورثة. وظاهره
~~وإن لم يأذنه حاكم لتمكنه من إنفاذ ما وصى إليه بفعله. فوجب عليه كما لو لم
~~يجحده الورثة (وأخرج) موصى إليه بتفرقة الثلث حيث أبى الورثة إخراج
# PageV02P495
# ثلث ما في أيديهم (بقية الثلث) الموصى إليه بتفرقته (مما في يده) نصا،
~~لتعلق حق الموصى لهم بالثلث بأجزاء التركة وحق الورثة ms1290 مؤخر عن الدين وعن
~~الوصية
# (وإن فرقه) أي الثلث موصى إليه بتفريقه (ثم ظهر) على موص (دين يستغرقه)
~~أي الثلث لاستغراقه جميع المال لم يضمن. لأنه معذور بعدم علمه رب الدين (أو
~~جهل موصى له) بالثلث. كقوله أعطوا ثلثي قرابتي فلانا فلم يعلم له قريب بهذا
~~الاسم (فتصدق هو) أي الوصي به (أو) تصدق (حاكم به) أي الثلث (ثم ثبت)
~~الموصى له (لم يضمن) موصى إليه ولا حاكم شيئا أي لأنه معذور بعدم علمه به.
~~وإن أمكن الرجوع على آخذ رجع عليه ووفى به الدين. قال ابن نصر الله بحثا
~~(ويبرأ مدين) لميت (باطنا بقضاء دين) عن الميت (يعلمه على الميت) فيسقط مما
~~عليه بقدر ما قضاه عن الميت كما لو دفعه إلى الوصي بقضاء الدين فدفعه في
~~دين الميت، إذ لا فرق بينهما سوى توسط الوصي بينهما. وكذا وصي في قضاء دين
~~شهد عنده عدلان من غير ثبوته عند حاكم
# (ولمدين) وصى غريمه بدينه لغيره (دفع دين موصى به لمعين إليه) أي المعين
~~الموصى له به بلا حضور ورثة ووصي. لأنه قد دفعه لمستحقه.
# (و) له أن يدفعه (إلى الوصي) أي وصي الميت في تنفيذ وصاياه، ويبرأ بذلك
~~لدفعه إلى من له التصرف فيه بأمر الميت له في دفعه. فإن كانت الوصية به
~~لغير معين كالفقراء دفعه للوصي يفرقه عليهم (وإن لم يوصى به) أي الدين (ولا
~~بقبضه) أي الموصى له عينا بل أوصى وصية غير معينة (ف) إنما يبرأ مدين ووديع
~~ونحوه بالدفع (إلى وارث ووصي) معا لأن الوصي شريك الوارث في استحقاق القبض
~~منه
# (وإن صرف أجنبي) أي من ليس بوارث ولا وصي (الموصى به لمعين في جهته) أي
~~الموصى به فيها (لم يضمنه) لمصادفة الصرف مستحقه، كما لو دفع وديعة إلى
~~ربها بلا إذن مودع وظاهره ولو مع غيبة الورثة. وظاهره أيضا إن الموصى به
~~لغير معين كالفقراء إذا صرفه الأجنبي في جهته. ضمنه. لأن المدفوع إليه لم
~~يتعين مستحقا ولا نظر للدافع في تعيينه
# (وإن ms1291 وصى بإعطاء مدع عينه) بأن قال أعطوا زيدا (دينا) يدعيه (بيمينه
~~نقده) الوصي (من رأس ماله) لإمكان أنه يعلم الموصى بالدين، ولا يعلم قدره
~~ويريد خلاص نفسه منه
# (ومن أوصي إليه بحفر بئر بطريق مكة) فقال لا أقدر (أو في السبيل، فقال لا
~~أقدر، فقال) له الموصي:
# PageV02P496
# افعل ما ترى لم يحفر بدار قوم لا بئر لهم لما فيه من تخصيصهم نقله ابن
~~هانئ (ومن وصى ببناء مسجد فلم يجد) الوصي (عرصة) تبني مسجدا (لم يجز) له
~~(شراء عرصة يزيدها في مسجد) صغير نصا.
# وإن قال ادفع هذا إلى أيتام فلان فإقرار بقرينة، وإلا فوصية. ذكره الشيخ
~~تقي الدين
# (و) إن قال لوصيه (ضع ثلثي حيث شئت أو أعطه) لمن شئت (أو تصدق به على من
~~شئت لم يجز له أخذه) لأنه منفذ كالوكيل في تفرقة مال (ولا دفعه إلى أقاربه)
~~أي الوصي (الوارثين) له (ولو كانوا فقراء) نصا (ولا) دفعه (إلى ورثة
~~الموصي) نصا. لأنه قد وصى بإخراجه. فلا يرجع إلى ورثته
# (وإن دعت حاجة لبيع بعض عقار) من تركة (لقضاء دين) ميت (أو حاجة صغار) من
~~ورثته (وفي بيع بعضه) أي العقار (ضرر) لنقص قيمته بالتشقيص (باع الوصي)
~~العقار كله (على) صغار (وعلى كبار أبوا) بيعه (أو غابوا)
# (ولو اختصوا) أي الكبار (بميراث) بأن وصى بقضاء دين أو وصية تخرج من ثلثه
~~واحتيج في ذلك لبيع بعض عقاره، وفي تشقيصه ضرر، والورثة كلهم كبار وأبوا
~~بيعه أو غابوا فللوصي بيع العقار كله. لأنه يملك بيع بعض التركة فملك بيع
~~جميعها كما لو كانوا صغارا والدين مستغرقا، وكالعين المرهونة. ولا يبيع على
~~غير وارث أبى أو غاب
# (ومن مات ببرية) بفتح الباء، وهي الصحراء ضد الريفية، قاله في القاموس
~~(ونحوها) كجزائر لا عمران بها (ولا حاكم) حضر موته (ولا وصي) له بأن لم يوص
~~إلى أحد (فلمسلم) حضر (أخذ تركته وبيع ما يراه) منها كسريع الفساد لأنه
~~موضع ضرورة، لحفظ مال المسلم عليه، إذ في تركه إتلاف له. نص ms1292 عليه في
~~المنافع والحيوان. وقال وأما الجواري فأحب أن يتولى بيعهن حاكم من الحكام.
# قال القاضي هذا منه على سبيل الاختيار احتياطا لتضمنه إباحة فرج بغير إذن
~~ولي ولا حاكم من غير ضرورة. فكان تركه أولى وأحوط.
# (و) له (تجهيزه منها) أي تركته (إن كانت) أي وجدت (وإلا) يكن معه شيء (ف)
~~إن حاضره يجهزه (من عنده ويرجع عليها) أي تركته حيث وجدت (أو على من تلزمه
~~نفقته) غير الزوج إن لم تكن له تركة (إن نواه) أي الرجوع، لأنه قام عنه
~~بواجب (أو استأذن) ومن كان عنده ميت ببلد ولا شيء معه يجهزه به (حاكما) في
~~تجهيزه فله الرجوع على تركته إن كانت، أو على من تلزمه نفقته. لئلا يمتنع
~~الناس من فعله مع الحاجة إليه.
# PageV02P497
### | [كتاب الفرائض]
# (كتاب الفرائض) جمع فريضة بمعنى مفروضة. ولحقتها الهاء للنقل من المصدر
~~إلى الاسم كالحفيرة، من الفرض بمعنى التوقيت. ومنه {فمن فرض فيهن الحج}
~~[البقرة: 197] أو الإنزال ومنه {إن الذي فرض عليك القرآن} [القصص: 85] أو
~~الإحلال قال تعالى {ما كان على النبي من حرج فيما فرض الله له} [الأحزاب:
~~38] أي أحل له. وقوله تعالى {سورة أنزلناها وفرضناها} [النور: 1] جعلنا
~~فيها فرائض الأحكام وبالتشديد أي جعلنا فيها فريضة بعد فريضة أو فصلناها
~~وبيناها وبمعنى التقدير ومنه {فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] وغير ذلك وشرعا
~~(العلم بقسمة المواريث) أي فقه المواريث ومعرفة الحساب الموصل إلى قسمتها
~~بين مستحقها. ويسمى القائم بهذا العلم العارف به فارضا وفريضا وفرضيا بفتح
~~الراء وسكونها، وفراضا وفرائضيا (والفريضة) شرعا (نصيب مقدر شرعا لمستحقه)
~~والمواريث جمع ميراث. وهو مصدر بمعنى الإرث، والوراثة أي البقاء وانتقال
~~الشيء من قوم إلى آخرين. وشرعا بمعنى التركة أي الحق المخلف عن الميت،
~~ويقال له التراث. وتاؤه منقلبة عن واو. وقد حث النبي صلى الله عليه وسلم
~~على تعلم هذا العلم وتعليمه في أحاديث. منها حديث ابن مسعود مرفوعا «تعلموا
~~الفرائض وعلموها الناس، فإني امرؤ مقبوض. وإن العلم سيقبض، وتظهر الفتن حتى
~~يختلف اثنان في الفريضة، ms1293 فلا يجدان من يفصل بينهما» رواه أحمد والترمذي
~~والحاكم ولفظه له. وعن أبي هريرة مرفوعا «تعلموا الفرائض وعلموها فإنها نصف
~~العلم وهو ينسى. وهو أول علم ينزع من أمتي» رواه ابن ماجه والدارقطني من
~~رواية حفص بن عمر. وقد ضعفه جماعة
# (وأسباب إرث)
# PageV02P499
# أي انتقال التركة عن ميت إلى حي بموته ثلاثة. أحدها (رحم) أي قرابة. وهي
~~الاتصال بين إنسانين بالاشتراك في ولادة قريبة أو بعيدة. فيرث بها لقوله
~~تعالى: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأنفال: 75] .
# (و) الثاني (نكاح) ويأتي أنه عقد الزوجية الصحيح، لأنه تعالى ورث كلا من
~~الزوجين من الآخر، ولا موجب له سوى العقد الذي بينهما. فعلم أنه سبب الإرث.
# (و) الثالث (ولاء عتق) بفتح الواو والمد. ويأتي تعريفه. لحديث ابن عمر
~~مرفوعا «الولاء لحمة كلحمة النسب» رواه ابن حبان في صحيحه والحاكم، وقال
~~صحيح الإسناد. أشبه الولاء بالنسب والنسب يورث به فكذا الولاء. ووجه الشبه
~~أن السيد أخرج عبده بعتقه من حيز المملوكية التي ساوى بها البهائم إلى حيز
~~المالكية التي ساوى بها الأناسي، فأشبه بذلك الولادة التي أخرجت المولود من
~~العدم إلى الوجود. ولا يورث بغير هذه الثلاثة نصا. فلا إرث بالموالاة أي
~~المؤاخاة، ولا المعاقدة أي المحالفة، ولا بإسلامه على يديه، وكونهما من أهل
~~ديوان أي مكتوبين في ديوان واحد، والتقاط طفل. واختار الشيخ تقي الدين
~~وصاحب الفائق بلى عند عدم الرحم والنكاح، والولاء، ولا يرث المولى من أسفل
~~(وكانت تركة النبي صلى الله عليه وسلم) وسائر الأنبياء (صدقة لم تورث)
~~لحديث «إنا معشر الأنبياء لا نورث ما تركناه صدقة» رواه الشيخان
# (والمجمع على توريثهم من الذكور عشرة الابن وابنه وإن نزل) بمحض الذكور.
~~لقوله تعالى {يوصيكم الله في أولادكم للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11]
~~وابن الابن ابن لما تقدم في الوقف (والأب وأبوه وإن علا) بمحض الذكور،
~~لقوله تعالى {ولأبويه لكل واحد منهما السدس} [النساء: 11] الآية. والجد أب
~~وقيل ثبت إرثه بالسنة. لأنه صلى الله عليه وسلم " أعطاه السدس " (والأخ ms1294 من
~~كل جهة) أي سواء كان لأب أو لأم أو لهما. لقوله تعالى {وهو يرثها إن لم يكن
~~لها ولد} [النساء: 176] وقوله {وله أخ أو أخت فلكل واحد منهما السدس}
~~[النساء: 12] (وابن الأخ لا) إن كان أبوه أخا الميت (من الأم) لأنه من ذوي
~~الأرحام. وابن الأخ لأبوين أو لأب عصبة (والعم) لا من الأم (وابنه كذلك) أي
~~لا من الأم. لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها، فما أبقت الفروض فلأولى رجل
~~ذكر» (والزوج) لقوله تعالى {ولكم نصف ما ترك أزواجكم} [النساء: 12]- الآية
~~(ومولى النعمة) أي المعتق وعصبته المتعصبون بأنفسهم للخبر والإجماع.
# (و) المجمع على توريثهن (من
# PageV02P500
# الإناث سبع البنت وبنت الابن) وإن نزل أبوها بمحض الذكور. لقوله تعالى:
~~{يوصيكم الله في أولادكم} [النساء: 11] وحديث ابن مسعود في بنت وبنت ابن
~~وأخت (والأم) لقوله تعالى {وورثه أبواه} [النساء: 11] (والجدة) للخبر ويأتي
~~(والأخت) شقيقة كانت أو لأب أو لأم لآيتي الكلالة (والزوجة) لقوله تعالى
~~{ولهن الربع مما تركتم} [النساء: 12] الآية (ومولاة النعمة) أي: المعتقة
~~ومعتقتها وإن علت لما تقدم في العتق. ومن عدا المذكورين فمن ذوي الأرحام
~~ويأتي حكمهم.
# (والوارث ثلاثة) أصناف. أحدها (ذو فرض و) الثاني (عصبة و) الثالث ذو
~~(رحم) ولكل كلام يخصه. ومتى اجتمع المجمع على إرثهم من الرجال ورث منهم
~~ثلاثة: الزوج والابن والأب فقط. ومن النساء ورث منهن خمس: البنت وبنت الابن
~~والأم والزوجة والأخت لأبوين. ومن الصنفين ورث الأبوان والولدان وأحد
~~الزوجين والله أعلم.
### | [باب ذوي الفروض]
# أي: الأنصباء المقدرة ولو في بعض الصور، كالأب والجد مع ذكورية الولد وإن
~~سفل (وهم) أي: ذوو الفروض من الذكور والإناث (عشرة: الزوجان) على البدلية
~~(والأبوان) مجتمعين أو متفرقين (والجد والجدة) كذلك (والبنت وبنت الابن
~~والأخت) لأبوين أو لأب (وولد الأم) ذكرا كان أو أنثى، والإخوة لأبوين ذكورا
~~كانوا أو إناثا. ويسمون بني الأعيان لأنهم من عين واحدة، ولأب وحده بني
~~العلات جمع علة بفتح العين المهملة وهي الضرة، فكأنه قيل بنو الضرات. ولأم
~~فقط بني الأخياف بالخاء المعجمة أي: ms1295 الأخلاط لأنهم من أخلاط الرجال وليسوا
~~من رجل واحد (فلزوج) من تركة زوجته (ربع مع ولد) لها منه أو من غيره ذكر أو
~~أنثى (أو ولد ابن) كذلك وإن نزل.
# (و) له (نصف مع عدمهما) أي: الولد وولد الابن إجماعا للآية (ولزوجة
~~فأكثر) من تركة زوج (ثمن مع الولد) للزوج منها أو من غيرها ذكر أو أنثى
~~(أو) مع (ولد ابن) كذلك (وربع مع عدمهما) أي: الولد أو ولد ابن إجماعا
~~للآية. وولد البنت ذكرا كان أو أنثى لا يحجب، وإن ورثناه لأنه لا يدخل في
~~مسمى الولد، ولم ينزله الشرع منزلته. وجعل لجماعة الزوجات ما للواحدة منهن
~~لأنه لو جعل لكل واحدة الربع لزم أخذهن جميع المال إذا كن
# PageV02P501
# أربعا وزاد فرضهن على فرض الزوج. وكذا الجدات إذا اجتمعن لهن ما للواحدة
~~; لأنه لو أخذت كل واحدة السدس زاد ميراثهن على ميراث الجد. وأما البنات
~~وبنات الابن والأخوات فزدن على فرض الواحدة ; لأن الذكر الذي يرث في درجتهن
~~لا فرض له إلا ولد الأم، فذكرهم وأنثاهم سواء ; لأنهم يرثون بالرحم وبقرابة
~~الأم المجردة (ويرث أب) من ولده.
# (و) يرث (جد) مع عدم الأب من ولد ابنه وإن سفل (مع ذكورية ولد) للموروث
~~(أو) مع ذكورية (ولد ابن) وإن نزل للموروث (بالفرض) فقط (سدسا) للآية
~~السابقة.
# (و) يرث أب وجد (بفرض وتعصيب مع أنوثيتهما) أي: الولد وولد الابن. فمن
~~مات عن أب وبنت فللأب السدس لقوله تعالى {ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما
~~ترك إن كان له ولد} [النساء: 11] وللبنت النصف ثم الباقي للأب تعصيبا.
~~لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر» والأب أولى رجل بعد
~~الابن وابنه. وكذا لو كان مكان الأب جد في الصورتين، ولا يرث بفرض وتعصيب
~~معا بسبب واحد غيرهما، وأما بسببين فكثير. ومنه زوج معتق وأخ لأم وابن عم
~~وزوجة معتقة وأخ لأم أو بنت أو أخت عتق عليها الميت (ويكونان) أي: الأب
~~والجد (عصبة مع عدمهما) أي: الولد وولد الابن فيرث كل ms1296 منهما بالتعصيب فقط
~~إذن كل المال أو ما أبقت الفروض. لقوله تعالى {فإن لم يكن له ولد وورثه
~~أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11]- الآية.
### | [فصل في ميراث الجد مع الإخوة]
# (فصل) في ميراث الجد مع الإخوة ذكورا كانوا أو إناثا والجد أب الأب لا
~~يحجبه غير الأب. حكاه ابن المنذر إجماعا. واختلف في الجد مع الإخوة أو
~~الأخوات لأبوين أو لأب. فذهب الصديق وابن عباس وابن الزبير إلى أن الجد
~~يسقط جميع الإخوة والأخوات من جميع الجهات كالأب. .
# وروي عن عثمان وعائشة وأبي بن كعب وجابر بن عبد الله وأبي الطفيل وعبادة
~~بن الصامت، وهو مذهب أبي حنيفة. وذهب علي بن أبي طالب وزيد بن ثابت وابن
~~مسعود إلى توريثهم معه ولا يحجبونهم به على اختلاف بينهم. وهو مذهب مالك
~~والشافعي وأحمد بن حنبل وأبي يوسف ومحمد لثبوت ميراثهم بالكتاب. فلا يحجبون
~~إلا بنص أو إجماع أو قياس ولم يوجد ذلك. ولتساويهم في سبب الاستحقاق فإن
~~الأخ والجد يدليان بالأب الجد أبوه
# PageV02P502
# والأخ ابنه وقرابة البنوة لا تنقص عن قرابة الأبوة، بل ربما كانت أقوى
~~فإن الابن يسقط تعصيب الأب، ومذهب زيد بن ثابت في الجد والإخوة هو ما ذهب
~~إليه أحمد. وبه قال أهل المدينة والشام ومالك والشافعي وأبو يوسف ومحمد
~~وآخرون. وهو ما أشير إليه بقوله (والجد مع الإخوة والأخوات من الأبوين أو
~~الأب كأخ بينهم ما لم يكن الثلث أحظ) له من المقاسمة (فيأخذه) والباقي
~~للإخوة للذكر مثل حظ الأنثيين. فإن كانت الإخوة دون مثليه فالمقاسمة خير
~~له، وذلك في خمس صور: جد وأخت، جد وأخ، جد وأختان، جد وأخ وأخت، جد وثلاث
~~أخوات. وإن زادوا على مثليه فالثلث أحظ له كجد وثلاثة إخوة أو خمس أخوات
~~ولا تنحصر صوره. وإن كانوا مثليه فله ثلاث صور: جد وأخوان، جد وأربع أخوات
~~جد وأخ وأختان. استوى له الأمران. ولا ينقص الجد عن الثلث مع عدم ذوي
~~الفروض ; لأنه إذا كان مع الأم أخذ مثلي ما تأخذه ; لأنها لا تزاد ms1297 على
~~الثلث، والإخوة لا ينقصون الأم عن السدس فوجب أن لا ينقصوا الجد عن ضعفه
~~(وله) أي: الجد (مع ذي فرض) اجتمع معه ومع الإخوة لغير أم (بعده) أي: بعد
~~أخذ ذي الفرض من أحد الزوجين أو البنت أو بنت الابن فأكثر أو الأم أو الجدة
~~فرضه (الأحظ من مقاسمة) لمن معه من الإخوة أو الأخوات (كأخ) منهم (أو) أخذ
~~(ثلث الباقي) من المال بعد الفرض (أو) أخذ (سدس جميع المال) ولا ينقص عنه ;
~~لأنه لا ينقص عنه مع الولد فمع غيره أولى. وأما ثلث الباقي إذا كان أحظ
~~فلأن له الثلث مع عدم الفروض. فما أخذ من الفروض فكأنه ذهب من المال فصار
~~ثلث الباقي بمنزلة ثلث جميع المال. وأما المقاسمة فهي له مع عدم الفرض.
~~فكذا مع وجوده. ومتى زاد الإخوة عن اثنين أو من يعدلهم من الإناث فلا حظ له
~~في المقاسمة، ومتى نقصوه عن ذلك فلا حظ له في ثلث الباقي. ومتى زادت الفروض
~~عن النصف فلا حظ له في ثلث ما بقي. وإن نقصت عن النصف فلا حظ له في السدس.
~~وإذا كان الفرض النصف فقط استوى ثلث الباقي والسدس (فزوجة وجد وأخت) لأبوين
~~أو لأب (من أربعة) للزوجة الربع والباقي للجد والأخت أثلاثا له سهمان ولها
~~سهم (وتسمى) هذه المسألة (مربعة الجماعة) أي: الصحابة أو العلماء لإجماعهم
~~على أنها من أربعة. وإن اختلفوا في كيفية القسمة (فإن لم يبق) بعد ذوي
~~الفروض (غير السدس) كبنتين وأم وجد وإخوة، للبنتين الثلثان
# PageV02P503
# أربعة وللأم السدس وبقي سدس (أخذه) الجد (وسقط ولد الأبوين أو الأب) ذكرا
~~كان أو أنثى، واحدا كان أو أكثر. وإن بقي دون السدس، كزوج وبنتين وجد وأخ
~~فأكثر أعيل للجد بباقي السدس. وإن عالت بدونه كزوج وأم وبنتين وجد وأخ
~~فأكثر زيد في العول فتعول لخمسة عشر، للزوج ثلاثة وللأم اثنان وللبنتين
~~ثمانية وللجد اثنان وسقط الأخ فأكثر (إلا في) المسألة المسماة ب (الأكدرية،
~~وهي زوج وأم وأخت) لغير أم (وجد) سميت بذلك ms1298 لتكديرها أصول زيد في الجد حيث
~~أعالها ولا عول عنده في مسائل الجد، والإخوة وغيرها. وفرض للأخت مع الجد
~~ولم يفرض لأخت مع جد ابتداء في غيرها. وجمع سهامه وسهامها فقسمها بينهما.
~~ولا نظير لذلك أو لتكدير زيد على الأخت نصيبها بإعطائها النصف واسترجاعه
~~بعضه (للزوج نصف وللأم ثلث وللجد سدس وللأخت نصف) فعالت إلى تسعة، ولم تحجب
~~الأم عن الثلث ; لأن الله تعالى إنما حجبها عنه بالولد والإخوة، وليس هنا
~~ولد ولا إخوة (ثم يقسم نصيب الأخت والجد) وذلك (أربعة من تسعة بينهما) أي:
~~الجد والأخت (على ثلاثة) ; لأنها إنما تستحق معه بحكم المقاسمة، وإنما أعيل
~~لها لئلا تسقط وليس في الفريضة من يسقطها ولم يعصبها الجد ابتداء ; لأنه
~~ليس بعصبة مع هؤلاء بل يفرض له. ولو كان مكانها أخ لسقط ; لأنه عصبة بنفسه
~~والأربعة لا تنقسم على الثلاثة وتباينها. فاضرب الثلاثة في المسألة بعولها
~~تسعة (فتصح من سبعة وعشرين للزوج تسعة) وهي ثلث المال (وللأم ستة) وهي ثلث
~~الباقي (وللجد ثمانية) وهي ثلثا الباقي بعد الزوج والأم (وللأخت أربعة) وهي
~~ثلث باقي الباقي. فلذلك يعايا بها. فيقال: أربعة ورثوا مال ميت أخذ أحدهم
~~ثلثه والثاني ثلث ما بقي والثالث ثلث باقي ما بقي والرابع ما بقي (ولا عول
~~في مسائلهما) أي: الجد والإخوة في غيرها (ولا فرض لأخت معه) أي: الجد
~~(ابتداء في غيرها) أي: الأكدرية. واحترز بقوله: ابتداء عن الفرض للأخت في
~~مسائل المعادة. فإنما يفرض لها فيها بعد مقاسمة الجد. فليس بمبتدأ وتأتي
~~مسائل المعادة (وإن لم يكن) في المسألة (زوج) بل كانت أما وجدا وأختا فقط
~~(فللأم ثلث) المال (وما بقي) منه (فبين جد وأخت على ثلاثة) سهمان للجد وسهم
~~للأخت. فأصلها من ثلاثة ونصيب الجد والأخت يباينهما (وتصح من تسعة) يضرب
~~الثلاثة عدد رءوس الجد والأخت في أصل
# PageV02P504
# المسألة ثلاثة (وتسمى) هذه المسألة (الخرقاء لكثرة أقوال الصحابة فيها)
~~كأن الأقوال خرقتها. وفيها سبعة أقوال: أحدها ما ذكر. وهو قول زيد بن ثابت
~~والثاني قول ms1299 الصديق وموافقيه: للأم الثلث والباقي للجد. والثالث قول علي
~~للأخت النصف وللأم الثلث وللجد السدس. والرابع قول عمر للأخت النصف وللأم
~~ثلث الباقي وللجد ثلثاه. والخامس قول ابن مسعود للأخت النصف وللأم السدس
~~والباقي للجد. وهو في المعنى كالذي قبله. والسادس، ويروى أيضا عن ابن مسعود
~~للأخت النصف والباقي بين الأم والجد نصفين فالمسألة من أربعة، وهي إحدى
~~مربعات ابن مسعود. والسابع قول عثمان للأم الثلث وللأخت الثلث وللجد الثلث.
# (و) تسمى (المسبعة) ; لأن فيها سبعة أقوال (والمسدسة) لرجوع الأقوال فستة
~~كما تقدم (والمخمسة) لاختلاف خمسة من الصحابة فيها (والمربعة) لما تقدم
~~أنها إحدى مربعات ابن مسعود (والمثلثة) لقسم عثمان لها من ثلاثة
~~(والعثمانية) لذلك (والشعبية والحجاجية) ; لأن الحجاج امتحن بها الشعبي،
~~فأصاب فعفا عنه (وولد الأب) فقط (كولد الأبوين في مقاسمة الجد إذا انفردوا)
~~لاستواء درجتهم بالنسبة إلى أبي الميت (فإذا اجتمعوا) أي ولد الأبوين وولد
~~الأب مع الجد (عاد ولد الأبوين بولد الأب) أي: زاحمه به. وتسمى المعادة إن
~~احتاج ولد الأبوين إليها ; لأن الجد والد. فإذا حجبه أخوان وارثان، جاز أن
~~يحجبه أخ وارث وأخ غير وارث كالأم. ولأن ولد الأب يحجبونه نقصانا إذا
~~انفردوا، فكذلك مع غيرهم كالأم، بخلاف ولد الأم. فإن الجد يحجبهم. فمن مات
~~عن جد وأخ لأبوين وأخ لأب. فللجد منه الثلث (ثم أخذ) الأخ لأبوين (قسمه)
~~أي: ما سمي لأخيه ; لأنه أقوى تعصيبا منه. فلا يرث معه شيئا كما لو انفرد
~~عن الجد فإن استغنى عن المعادة كجد وأخوين لأبوين وأخ فأكثر لأب، فلا معادة
~~; لأنه لا فائدة فيها (وتأخذ أنثى) أي: أخت (لأبوين) مع جد وولد أب فأكثر
~~ذكر أو أنثى (تمام فرضها) أي: النصف ; لأنه لا يمكن أن تزاد عليه مع عصبة،
~~ويأخذ الجد الأحظ له على ما تقدم (والبقية) بعد ما يأخذانه (لولد الأب)
~~واحدا كان أو أكثر (ولا يتفق هذا) أي: بقاء شيء لولد الأب بعد الجد والأخت
~~لأبوين (في مسألة فيها فرض غير السدس) ; لأنه لا فرض ms1300 في مسائل المعادة إلا
~~السدس أو الربع أو النصف. ومع الربع متى كانت المقاسمة أحظ له بقي للإخوة
# PageV02P505
# دون النصف فهو للأخت لأبوين، وإلا وجب أن يكون الربع للجد. ; لأنه ثلث
~~الباقي. ولا يجوز أن ينقص عنه فيبقى للإخوة النصف فتأخذه الأخت لأبوين.
~~وكذا بالأولى إذا كان الفرض النصف، وإذا لم يكن في مسائل المعادة فرض لم
~~يفضل عن أخت لأبوين مع ولد أب وجد أكثر من السدس، ; لأن أدنى ما للجد إذن
~~الثلث، وللأخت النصف يبقى سدس. وقد لا يبقى شيء (فجد وأخت لأبوين وأخت لأب)
~~المسألة (من أربعة له) أي: الجد (سهمان) ; لأن المقاسمة هنا أحظ له (ولكل
~~أخت سهم) ; لأنها كأخ (ثم تأخذ) الأخت (التي لأبوين ما سمي للتي لأب)
~~تستكمل به فرضها وهو النصف، كما لو كانتا مع بنت وأخذت البنت النصف.
~~فالباقي للأخت لأبوين دون التي لأب وترجع مسألة المتن بالاختصار إلى اثنين
~~(وإن كان معهم) أي الجد والأخت لأبوين والأخت لأب (أخ لأب) استوى للجد
~~المقاسمة والثلث ; لأن الإخوة مثلاه (فللجد ثلث) فرضا أو مقاسمة (وللأخت
~~لأبوين نصف يبقى لهما) أي: للأخت والأخ لأب (سدس على) عدد رءوسهم (ثلاثة)
~~لا يصح أي: لا ينقسم ويباين ; فاضرب الثلاثة في أصل المسألة ستة (فتصح من
~~ثمانية عشر) للجد ستة وللأخت لأبوين تسعة وللأخ لأب سهمان ولأخته سهم، وكذا
~~لو كان بدل الأخ أختان لأب.
# (و) إن كان (معهم) أي مع الجد والأخت لأبوين والأخ والأخت لأب (أم) أو
~~جدة كان (لها سدس) ثلاثة من ثمانية عشر (وللجد ثلث الباقي) خمسة (ول) لأخت
~~(التي لأبوين نصف) تسعة (والباقي) سهم (لهما) أي: للأخ والأخت للأب على
~~ثلاثة لا يصح (ف) اضرب ثلاثة في ثمانية عشر (تصح من أربعة وخمسين) للأم
~~تسعة وللجد خمسة عشر، وللشقيقة سبعة وعشرون وللأخ للأب سهمان ولأخته سهم.
~~هذا إن اعتبرت للجد فيها ثلث الباقي. فإن اعتبرت له المقاسمة فأصلها ستة
~~عدد رءوسهم للأم واحد يبقى خمسة للجد والإخوة على ستة تباينها فاضرب الستة ms1301
~~في أصل المسألة تبلغ ستة وثلاثين، للأم سدسها ستة، وللجد عشرة وللأخت
~~لأبوين ثمانية عشر يبقى سهمان، للأخ والأخت لأب على ثلاثة تباينها. فاضرب
~~ثلاثة في ستة وثلاثين تبلغ مائة وثمانية وتقسمها للأم ثمانية عشر، وللجد
~~ثلاثون وللأخت لأبوين أربعة وخمسون وللأخ للأب أربعة، ولأخته سهمان.
~~والأنصباء كلها متوافقة بالنصف فترد المسألة لنصفها ونصيب كل وارث لنصفه
~~فترجع لما
# PageV02P506
# سبق.
# (و) لذلك (تسمى مختصرة زيد بن ثابت رضي الله عنه) .
# (و) إن كان (معهم أخ آخر) بأن كان الورثة أما أو جدة وجدا وأختا لأبوين
~~وأخوين لأب صحت (من تسعين) ; لأن للأم أو الجدة سدسا وهو ثلاثة من ثمانية
~~عشر، وللجد ثلث الباقي خمسة وللشقيقة النصف تسعة، يبقى لأولاد الأب واحد
~~على خمسة لا يصح. فاضرب خمسة في ثمانية عشر تبلغ ما ذكر، للأم أو الجدة
~~خمسة عشر وللجد خمسة وعشرون وللأخت لأبوين خمسة وأربعون ولأولاد الأب خمسة
~~واحد لأنثاهم ولكل ذكر اثنان (وتسمى تسعينية زيد) ; لأنه صححها مما ذكر
~~(وجد وأخت لأبوين وأخ لأب) أصلها عدد رءوسهم خمسة للجد سهمان وللأخت النصف
~~سهمان ونصف والباقي للأخ فتنكسر على النصف فاضرب مخرجه اثنين في خمسة فتصح
~~من عشرة للجد أربعة وللشقيقة خمسة وللأخ واحد (وتسمى عشرية زيد) وإن كان
~~بدل الأخ أختين لأب فهي عشر بنية زيد. فللجد ثمانية وللشقيقة عشرة ولكل أخت
~~لأب واحد.
### | [فصل وللأم أربعة أحوال في الميراث]
# (فصل وللأم أربعة أحوال) ثلاثة يختلف فيها ميراث الأم باختلافها. وأما
~~الرابع فعلى المذهب إنما يظهر تأثيره في عصبتها (فمع ولد أو ولد ابن) وإن
~~نزل لها سدس. لقوله تعالى {ولأبويه لكل واحد منهما السدس مما ترك إن كان له
~~ولد} [النساء: 11] وولد الولد يصدق عليه ولد حقيقة أو مجازا (أو) أي: ومع
~~(اثنين من الإخوة والأخوات) والخناثى منهم (كاملي الحرية لها) أي: الأم
~~(سدس) لقوله تعالى {فإن كان له إخوة فلأمه السدس} [النساء: 11] وقال ابن
~~عباس لعثمان: ليس الأخوات إخوة في لسان قومك. فلم تحجب بهما الأم؟ فقال: ms1302 لا
~~أستطيع أن أرد شيئا كان قبلي ومضى في البلدان وتوارث الناس به " وهذا من
~~عثمان يدل على اجتماع الناس على ذلك قبل مخالفة ابن عباس.
# قال الزمخشري لفظ " الإخوة " هنا يتناول الأخوين ; لأن المقصود الجمعية
~~المطلقة من غير كمية. وأشار إلى الحال الثاني بقوله.
# (و) للأم (مع عدمهم) أي: الولد وولد الابن والاثنين من الإخوة أو الأخوات
~~(ثلث) بلا خلاف نعلمه. قال في المغني: لقوله تعالى {فإن لم يكن له ولد
~~وورثه أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11] والحال الثالث ذكره بقوله (وفي
~~أبوين وزوج أو زوجة لها) أي: الأم (ثلث
# PageV02P507
# الباقي بعد فرضيهما) أي: الزوجين نصا ; لأنهما استويا في السبب المدلى به
~~وهو الولادة. وامتاز الأب بالتعصيب بخلاف الجد، وتسميان بالغراوين
~~لشهرتهما، أو بالعمريتين لقضاء عمر فيهما بذلك وتبعه عليه عثمان وزيد بن
~~ثابت وابن مسعود، وروي عن علي، وهو قول جمهور العلماء. وقال ابن عباس: لها
~~الثلث كاملا لظاهر الآية. والحجة معه لولا انعقاد الإجماع من الصحابة على
~~خلافه. ولأن الفريضة إذا جمعت أبوين وذا فرض كان للأم ثلث الباقي كما لو
~~كان معهم بنت. .
# (و) الحال (الرابع إذا لم يكن لولدها أب لكونه ولد زنا أو) لكونها
~~(ادعته) أي: ادعت أنه ولدها (وألحق) بالبناء للمجهول (بها أو) لكونه (منفيا
~~بلعان فإنه ينقطع تعصيبه) أي: الولد (ممن نفاه) بلعانه (ونحوه) كجحد زوج
~~المقرة به (فلا يرثه) من نفاه ولا من جحده (ولا) يرثه (أحد من عصبته) ;
~~لأنه لم ينسب إليه ولا إلى الزاني (ولو) كان التعصيب (بأخوة من أب إذا ولدت
~~توأمين) من زنا أو نفيا بلعان. فإذا مات أحدهما لم يرثه الآخر بأخوته
~~لأبويه. ; لأنه لم يثبت لواحد منهما نسب أبوة (وترث أمه) أي: أم من لا أب
~~له منه فرضها.
# (و) يرث (ذو فرض منه فرضه) كغيره. لأن كونه لا أب له لا تأثير له في منع
~~ذي الفرض من فرضه منه (وعصبته) أي: من لا أب له شرعا (بعد ذكور ولده وإن
~~نزل) من ابنه وابن ms1303 ابنه وابن ابن ابنه وإن نزل وهكذا (عصبة أمه) روي عن علي
~~وابن عباس وابن عمر، إلا أن عليا يجعل ذا السهم من ذوي الأرحام أحق ممن لا
~~سهم له. لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر» متفق عليه.
~~وقد انقطعت العصوبة من جهة الأب. فبقي أولى الرجال به أقارب أمه فيكون
~~ميراثه بعد أخذ ذي الفرض فرضه لهم. وعن عمر " أنه ألحق ولد الملاعنة بعصبة
~~أمه ".
# وفي حديث سهل بن سعد في المتلاعنين «فجرت السنة أنه يرثها وأنها ترث منه
~~ما فرض الله لها» متفق عليه. ومفهومه أنها لا ترث منه أكثر من فرضها. فيبقى
~~الباقي لذوي قرابته وهم عصبتها. فإن كانت أمه مولاة فما بقي لمولاها. فإن
~~لم يكن لها عصبة ولا مولى فلها الثلث فرضا والباقي ردا (في إرث) لا في
~~نكاح، فلا يزوجونه ولا في ولاية ماله. فلا ولاية لهم عليه، سواء كان ذكرا
~~أو أنثى ولا يعقلون عنه، كما لو علم أبوه. ولا يلزم من التعصيب في الميراث
~~التعصيب في غيره كالأخوات مع البنات. وعنه أن أمه عصبته. فإن لم تكن
~~فعصبتها
# PageV02P508
# وهو قول ابن مسعود. .
# وروي عن علي نحوه (فأم وخال) لمن مات ولا أب له: للأم الثلث و (له) أي:
~~الخال (الباقي) ; لأنه عصبة أمه.
# فإن كان معهما مولى أم فلا شيء له ; لأن الولاء لا يورث به مع عصبة
~~النسب. فإن لم يكن لأمه عصبة إلا مولاها كان الباقي له
# (و) إن كان (معهما) أي: الأم والخال (أخ لأم) أخذت الأم الثلث و (له) أي:
~~الأخ لأم الباقي كله (السدس) فرضا (والباقي تعصيبا دون الخال) ; لأن ابنها
~~أقرب من أخيها فيقدم عليه. وكذا لا شيء للخال مع ابن أخ لأم وإن نزل، ولا
~~مع أبي أم وإن اجتمع مع أم جدها وأخوها فالباقي بعد فرضها بينهما نصفين.
~~وإن لم يخلف إلا أخا لأم فالكل له، أو خلف خالة وخالا ومولى أم، فالكل
~~للخال ; لأنه عصبة من ذوي النسب والخالة من ms1304 ذوي الأرحام والمولى مؤخر عن
~~عصبة النسب (ويرث) منه (أخوة مع بنته) وما بقي ; لأنه عصبة و (لا) ترث منه
~~(أخته لأمه) مع بنته ; لأنها تحجبها. فلو مات عن بنته وعن أخيه وأخته لأمه
~~فللبنت النصف والباقي للأخ وحده. فإن لم تكن بنت فلها الثلث فرضا والباقي
~~للأخ. ومنه يعلم أن المراد بعصبة الأم العصبة بالنفس لا بالغير.
# وإن خلف أختا وابن أخ فلأخته السدس ولابن أخيه الباقي وإن خلف بنتا وبنت
~~ابن ومولى أمه فالباقي له بعد فرضهما ومعهما أم لها السدس والباقي لمولاها.
# وإن خلف زوجة وجدة وأختين وابن أخ فللزوجة الربع وللجدة السدس وللأختين
~~الثلثان والباقي لابن الأخ.
# وإن خلف بنتا وأبا أم وابن أخ وبنت أخ فالباقي بعد فرض البنت لابن الأخ
~~وحده ; لأنه أقوى عصوبة. وإن لم يخلف إلا ذا رحم فكغيره من ذوي الأرحام على
~~ما يأتي
# (وإن مات ابن ابن ملاعنة وخلف أمه وجدته أم أبيه فالكل لأمه فرضا وردا) ;
~~لأنه لا عصبة معها والجدة محجوبة بالأم. وإن خلف جدتيه فالمال بينهما فرضا
~~وردا. وإن خلف أم أمه وخال أبيه فلأم أمه السدس والباقي لخال أبيه ; لأنه
~~عصبة أبيه. وإن خلف خالا وعما وخال أب وأبا أم أب فالكل للعم ; لأنه ابن
~~الملاعنة. فإن لم يكن عم فهو لأبي أم الأب. ; لأنه أبوها فإن لم يكن فهو
~~لخال الأب ; لأنه أخوها. فإن لم يكن فللخال ; لأنه ذو رحم الميت.
# وإن مات ابن ابن ابن ملاعنة عن عمه وعم أبيه فالمال كله لعمه ; لأنه أقرب
~~عصبته. وإن خلف خاله وخال أبيه وخال جده فالمال كله لخال جده أخي الملاعنة
~~; لأنه عصبة أبي أبيه، فإن لم يكن له خال جد فالمال لخاله ; لأنه بمنزلة
~~أمه دون خال أبيه
# PageV02P509
# لأنه بمنزلة جدته والأم تحجب الجدة.
### | [فصل ولجدة أو أكثر مع تحاذ أي: تساو في القرب أو البعد من ميت سدس]
# لحديث عبادة بن الصامت أن النبي صلى الله عليه وسلم «قضى للجدتين من
~~الميراث بالسدس بينهما» ms1305 رواه عبد الله بن الإمام أحمد في زوائد المسند
~~(وتحجب القربى) من الجدات (البعدى) منهن (مطلقا) أي: سواء كانتا من جهة أو
~~جهتين، وسواء كانت القربى من جهة الأم والبعدى من جهة الأب إجماعا أو
~~بالعكس ; لأنها جدة قربى فتحجب البعدى كالتي من قبل الأم ولأن الجدات أمهات
~~يرثن ميراثا واحدا من جهة واحدة فإذا اجتمعن فالميراث لأقربهن كالآباء
~~والأبناء والإخوة. و (لا) يحجب (أب أمه أو أم أبيه) كالعم روي عن عمر وابن
~~مسعود وأبي موسى وعمران بن حصين وأبي الطفيل. لحديث ابن مسعود «أول جدة
~~أطعمها رسول الله صلى الله عليه وسلم السدس أم أب مع ابنها، وابنها حي»
~~رواه الترمذي. ورواه أيضا سعيد بلفظ «أول جدة أطعمت السدس أم أب مع ابنها»
~~ولأن الجدات أمهات يرثن ميراث الأم لا ميراث الأب فلا يحجبن به كأمهات
~~الأم، وكذا الجد لا يحجب أم نفسه (ولا يرث) من الجدات (أكثر من ثلاث جدات
~~أم الأم وأم الأب وأم أبي الأب وإن علون أمومة) روي عن علي وزيد بن ثابت
~~وابن مسعود.
# ولحديث سعيد بن منصور في سننه عن ابن عيينة عن منصور عن إبراهيم النخعي
~~«إن النبي صلى الله عليه وسلم ورث ثلاث جدات، ثنتين من قبل الأب وواحدة من
~~قبل الأم» وأخرجه أبو عبيد والدارقطني. وروى أيضا سعيد عن إبراهيم " أنهم
~~كانوا يورثون من الجدات ثلاثا، ثنتين من قبل الأب وواحدة من قبل الأم)) وهو
~~يدل على التحديد بثلاث (فلا ميراث لأم أبي أم) ولا لكل جدة أدلت بأب بين
~~أمين (ولا لأم أبي جد) ; لأن القرابة كلما بعدت ضعفت والجدودة جهة ضعيفة
~~بالنسبة إلى غيرها من القرابات. ولذلك بين الله تعالى فروض الورثة ولم يذكر
~~الجدات. فإذا بعدن زدن ضعفا فيكون من علاهن من ذوي الأرحام فلذلك قال
~~الأصحاب (بأنفسهما) لأن ذوي الأرحام يرثون بالتنزيل كما يأتي.
# (و) الجدات (المتحاذيات) أي: المتساويات في الدرجة (أم أم أم وأم أم أب
~~وأم أبي أب)
# PageV02P510
# وكذا أم أم أم أم ms1306 وأم أم أم أب وأم أم أبي أب. وإذا أردت تنزيل الجدات
~~فللميت في الدرجة الأولى جدتان أم أبيه وأم أمه.
# وفي الثانية أربع، لأن لكل واحد من أبويه جدتين فهما أربع بالنسبة إليه
~~وفي الثالثة ثمان لأن لكل واحد من أبويه أربعا على هذا الوجه. فيكون
~~لولدهما ثمان. فعلى هذا كلما علون درجة يضاعف عددهن ولا يرث منهن إلا ثلاث.
# (ول) جدة (ذات قرابتين مع) جدة (ذات قرابة) واحدة (ثلثا السدس وللأخرى)
~~ذات القرابة الواحدة (ثلثه) أي: السدس. ; لأن ذات القرابتين شخص ذو قرابتين
~~يرث بكل واحدة منهما منفردة لا يرجح بهما على غيره. فوجب أن ترث بكل من
~~القرابتين كابن عم هو أخ لأم أو زوج، بخلاف الأخ من الأبوين فإنه رجح
~~بقرابتيه على الأخ من الأب. ولا يجمع بين الترجيح بالقرابة الزائدة
~~والتوريث بها. فإذا وجد أحدهما انتفى الآخر. ولا ينبغي أن يخل بهما جميعا.
~~وهنا قد انتفى الترجيح فيثبت التوريث (فلو تزوج بنت عمته) فأتت بولد
~~(فجدته) أي: المتزوج لأبيه بالنسبة إلى الولد الذي ولد بينهما (أم أم أم
~~ولدهما وأم أبي أبيه) فترث معها أم أم أبيه ثلث السدس.
# (و) إن تزوج (بنت خالته فجدته) أم أمه بالنسبة إلى ولد تأتي به بنت خالته
~~منه (أم أم أم وأم أم أب) فترث أم أبي أبيه معها ثلث السدس (ولا يمكن أن
~~ترث جدة تدلي بجهة مع جدة ذات ثلاث) جهات ; لأنه لو تزوج هذا الولد بنت
~~خالته فأتت منه بولد ; فهي بالنسبة إليه أم أم أم أم وأم أم أم أب وأم أم
~~أبي أب ولا ترث معها جدة غيرها لأنا لا نورث أكثر من ثلاث جدات.
### | [فصل ولبنت صلب واحدة النصف]
# لقوله تعالى: {وإن كانت واحدة فلها النصف} [النساء: 11] (ثم هو) أي:
~~النصف مع عدم الولد (لبنت ابن) واحدة (وإن نزل) أبوها بمحض الذكورة، كبنت
~~ابن ابن وبنت ابن ابن ابن إجماعا. ; لأن ولد الابن كولد الصلب، الذكر
~~كالذكر والأنثى كالأنثى (ثم) يكون النصف ms1307 مع عدم الولد وولد الابن (لأخت
~~لأبوين ثم) لأخت (لأب منفردات لم يعصبن) إجماعا. لقوله تعالى {: إن امرؤ
~~هلك ليس له ولد وله أخت فلها نصف ما ترك وهو يرثها} [النساء: 176] وهذه
~~الآية نزلت في ولد الأبوين أو الأب بإجماع أهل العلم. قاله في
# PageV02P511
# المغني. وهذا كله إذا انفردن ولم يعصبن (لثنتين من الجميع) أي: من البنات
~~وبنات الابن والأخوات لأبوين
# والأخوات لأب (فأكثر) من اثنتين (لم يعصبن) على ما يأتي بيانه (الثلثان)
~~لقوله تعالى في البنات {: فإن كن نساء فوق اثنتين فلهن ثلثا ما ترك}
~~[النساء: 11] وقد وردت هذه الآية على سبب خاص. لحديث جابر قال «: جاءت
~~امرأة سعد بن الربيع بابنتها إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم فقالت:
~~هاتان ابنتا سعد، قتل أبوهما معك يوم أحد، وابن عمهما أخذ مالهما فلم يدع
~~لهما شيئا من ماله. فقال يقضي الله في ذلك. فنزلت آية المواريث. فدعا النبي
~~صلى الله عليه وسلم ابن عمهما فقال: أعط ابنتي سعد الثلثين وأعط أمهما
~~الثمن وما بقي فهو لك» رواه أبو داود وصححه الترمذي والحاكم. فدلت الآية
~~على فرض ما زاد على البنتين. ودلت السنة على فرض البنتين. ولقوله تعالى في
~~الأخوات {: فإن كانتا اثنتين فلهما الثلثان مما ترك} [النساء: 176] وأيضا
~~فإذا ورث الأختان الثلثين فالبنات أولى. وقيس ما زاد على الأختين على ما
~~زاد على البنتين. وبنات الابن كبنات الصلب كما تقدم
# (ولبنت ابن فأكثر مع بنت الصلب السدس) تكملة الثلثين. لحديث ابن مسعود
~~وقد سئل عن بنت وبنت ابن وأخت - فقال «: أقضي فيها بما قضى به رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم للابنة النصف، ولابنة الابن السدس تكملة الثلثين وما
~~بقي فللأخت» رواه البخاري مختصرا (مع عدم معصب) لبنت الابن فأكثر. فأما معه
~~فالباقي للذكر مثل حظ الأنثيين، لقوله تعالى {: يوصيكم الله في أولادكم
~~للذكر مثل حظ الأنثيين} [النساء: 11] ولا يعصب بنت الابن فأكثر ذكر من
~~أولاد الابن أنزل منها إذا كان لها شيء في الثلثين أو السدس كما يعلم ms1308 مما
~~يأتي. بخلاف ما توهمه عبارته في شرحه هنا في مواضع (وتعول المسألة به) أي:
~~بسدس بنت الابن مع بنت الصلب أو يزاد في عولها، كزوج وأبوين وبنت وبنت ابن.
~~فالمسألة من اثني عشر، وتعول مع عدم بنت الابن إلى ثلاثة عشر، ومع بنت
~~الابن إلى خمسة عشر، للزوج ثلاثة ولكل من الأبوين سهمان وللبنت ستة، ولبنت
~~الابن سهمان، وفي كون العول به وحده تسمح وإلا فلا يتعين كون العول به. فإن
~~عصبت بنت الابن إذن بأخيها أو ابن عم في درجتها فهو الأخ أو القريب المشئوم
~~; لأنه ضرها بتعصيبه لها ولم ينتفع (وكذا بنت ابن ابن) فلها السدس (مع بنت
~~ابن) ولا معصب (وعلى هذا) القياس: فبنت ابن ابن وبنت ابن ابن ابن للعليا
~~النصف وللسفلى السدس تكملة
# PageV02P512
# الثلثين ولأبويه لكل واحد منهما السدس (وكذا أخت فأكثر لأب مع أخت
~~لأبوين) واحدة فللتي لأبوين النصف وللتي لأب السدس تكملة الثلثين قياسا على
~~بنت الابن مع بنت الصلب.
# وتعول المسألة بسدسها، فأمها القائلة مع زوج وأخت لأبوين: إن ألد ذكرا أو
~~ذكرين أو بنتا مع ذكر لم يرث واحد منهم شيئا وإن ألد أنثى أو أنثيين أو
~~ثلاثا ورثن (فإن أخذ الثلثين بنات صلب) بأن كن اثنتين فأكثر (أو) أخذ
~~الثلثين (بنات ابن) كذلك (أو) أخذ الثلثين (هما) أي: بنت صلب واحدة وبنت
~~ابن فأكثر (سقط من دونهن) من بنات ابن الابن فأنزل، لمفهوم حديث ابن مسعود
~~تكملة الثلثين (إن لم يعصبهن) أي: بنات الابن وبنات ابن الابن اللاتي لا
~~فرض لهن (ذكر بإزائهن) أي: بنات الابن أو بنات ابن الابن (أو) ذكر (أنزل)
~~منهن (من بني الابن) سواء كمل الثلثان لمن في درجة واحدة أو للعليا والتي
~~تليها. وكذلك كل من نزلت درجته مع من هو أعلى منه
# (وله) أي: الذكر المعصب (مثلا ما للأنثى) من المعصبات به (ولا يعصب) ابن
~~ابن فأكثر وإن نزل (ذات فرض أعلى منه) ; لأن فيه إضرارا بذات الفرض بل له
~~ما فضل (ولا) ms1309 يعصب (من هي أنزل منه) بل يحجبها لئلا تشاركه، والأبعد لا
~~يشارك الأقرب. فلو خلف خمس بنات ابن بعضهن أنزل من بعض لا ذكر معهن، وأخا،
~~فللعليا النصف وللتي تليها السدس، وسقط سائرهن والباقي للأخ. وإن كان مع
~~العليا أخوها أو ابن عمها فللعليا بينهما على ثلاثة وسقط سائرهن، وإن كان
~~مع الثانية أخوها أو ابن عمها فللعليا النصف والباقي بينه وبين الثانية على
~~ثلاثة. وإن كان مع الرابعة فللعليا النصف وللثانية السدس والباقي بينه وبين
~~الثالثة والرابعة على أربعة. وإن كان مع الخامسة. فالباقي بعد فرض الأولى
~~والثانية بينه وبين الثالثة والرابعة والخامسة على خمسة. وتصح من ثلاثين.
~~وكذا إن كان أنزل من الخامسة (وكذا أخوات لأب مع أخوات لأبوين) فتسقط الأخت
~~فأكثر لأب بأختين لأبوين إذا لم تعصب الأخت لأب. فإن عصبها أخوها فالباقي
~~لهم للذكر مثل حظ الأنثيين (إلا أنه لا يعصبهن إلا أخوهن) ; لأن ابن الأخ
~~لا يعصب من في درجته من الإناث فمن هي أعلى منه أولى (وله) أي: الأخ لأب مع
~~أخت لأب فأكثر (مثلا ما لأنثى) من الأخوات لأب
# (وأخت فأكثر) لأبوين أو لأب (مع بنت أو بنت ابن فأكثر عصبة) لا فرض لهن
~~معها بل (يرثن ما فضل كالإخوة)
# PageV02P513
# لقوله تعالى: {إن امرؤ هلك ليس له ولد وله أخت فلها نصف ما ترك} [النساء:
~~176] الآية فشرط في الفرض عدم الولد، فمتى وجد الولد فلا فرض لهن، إلا أن
~~للأخوات قوة بولادة الأب لهن ولا مسقط لهن، فكان أدنى حالاتهن مع البنات أو
~~بنات الابن التعصيب. ولحديث ابن مسعود السابق في بنت وبنت ابن وأخت حيث جعل
~~للأخت ما بقي
# (ولواحد ولو أنثى من ولد الأم السدس ولاثنين فأكثر) منهم (ثلث بالتسوية)
~~لقوله تعالى {: وإن كان رجل يورث كلالة أو امرأة وله أخ أو أخت فلكل واحد
~~منهما السدس. فإن كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12]
~~وأجمعوا على أن المراد بالأخ والأخت هنا ولد الأم. وقرأ ابن مسعود وسعد بن ms1310
~~أبي وقاص: وله أخ أو أخت من أم.
### | [فصل في الحجب]
# (فصل في الحجب) وهو لغة: المنع مأخوذ من الحجاب ; لأنه يمنع من أراد
~~الدخول، والحجب ضربان. حجب نقصان كحجب الزوج من النصف إلى الربع إلى الثمن
~~ونحوه مما تقدم. وحجب حرمان، وهو نوعان. أحدهما بالموانع الآتية. والثاني
~~حجب بالشخص. وهو المشار إليه هنا بقوله (يسقط كل جد بأب) حكاه ابن المنذر
~~إجماع من يحفظ عنه من الصحابة ومن بعدهم.
# (و) يسقط كل (جد) أبعد (بأقرب منه و) كل (ابن أبعد بأقرب) منه فيسقط أبو
~~أبي أب بأبي أب وابن ابن ابن بابن ابن وهكذا.
# (و) تسقط (كل جدة) من قبل الأم أو الأب (بأم) ; لأن الجدات يرثن
~~بالولادة. فالأم أولى منهن لمباشرتها الولادة.
# (و) يسقط (ولد الأبوين) ذكرا كان أو أنثى (بثلاثة) وهم (الابن وابنه) وإن
~~نزل (والأب) حكاه ابن المنذر إجماعا ; لأنه تعالى جعل إرثهم في الكلالة.
~~وهي اسم لمن عدم الوالد والولد
# (و) يسقط (ولد الأب بثلاثة) أي: الابن وابنه والأب (و) يسقط أيضا (بالأخ
~~من الأبوين) لقوته بزيادة القرب. ولحديث علي «أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~قضى بالدين قبل الوصية. وأن أعيان بني الأم يتوارثون دون بني العلات. يرث
~~الرجل أخاه لأبيه وأمه دون أخيه لأبيه» رواه أحمد والترمذي من رواية الحارث
~~عن علي، ويسقط ولد الأب أيضا بالأخت الشقيقة إذا صارت عصبة مع البنت أو بنت
~~الابن. ; لأنها تصير بمنزلة الأخ الشقيق
# (و) يسقط (ابنهما) أي ابن الأخ لأبوين وابن الأخ لأب
# PageV02P514
# (بجد) بلا خلاف ; لأنه أقرب
# (و) يسقط (ولد الأم) ذكرا كان أو أنثى (بأربعة: بالولد) ذكرا كان أو
~~أنثى.
# (و) الثاني (ولد الابن) كذلك (وإن نزل و) الثالث (الأب و) الرابع (الجد
~~وإن علا) ; لأنه تعالى شرط في إرث الإخوة لأم الكلالة، وهي في قول الجمهور:
~~من لم يخلف ولدا ولا والدا. والولد يشمل الأب والجد
# (ومن لا يرث) لمانع (لا يحجب) نصا حرمانا ولا نقصانا. روي عن عمر وعلي
~~والمحجوب. بالشخص ms1311 يحجب نقصانا كالإخوة يحجبون الأم من الثلث إلى السدس، وإن
~~كانوا محجوبين بالأب وكل ما أدلى بواسطة حجبته تلك الواسطة إلا ولد الأم لا
~~يحجبون بها، بل يحجبونها من الثلث إلى السدس، وإلا أم الأب وأم الجد معهما
~~وتقدم. والأبوان والولدان والزوجان لا يحجبون حرمانا بالشخص.
### | [باب العصبة]
# (باب العصبة) جمع عاصب من العصب. وهو الشد. ومنه عصابة الرأس، والعصب ;
~~لأنه يشد الأعضاء وعصابة القوم لاشتداد بعضهم ببعض. وقوله تعالى: {هذا يوم
~~عصيب} [هود: 77] أي: شديد، وتسمى الأقارب عصبة لشدة الأزر (وهو) أي: العاصب
~~اصطلاحا (من يرث بلا تقدير) فيأخذ المال كله، أو ما أبقت الفروض. واختص
~~التعصيب بالذكور غالبا. ; لأنهم أهل النصرة والشدة (ولا يرث أبعد بتعصيب مع
~~أقرب) منه. ; لأن الأقرب أشد وأقوى من الأبعد. فهو أولى منه بالميراث،
~~واحترز بقوله: " بتعصيب " عن إرث الأب أو الجد السدس مع الابن أو ابنه
# (وأقرب العصبات: ابن فابنه وإن نزل، فأب فأبوه وإن علا) بمحض الذكور
~~فيهما. لقوله تعالى: {ولأبويه لكل واحد منهما السدس، مما ترك إن كان له
~~ولد} [النساء: 11] وإنما قدم البنون على الآباء، وهما طرفا الميت. ; لأن
~~البنين طرف مقبل، والآباء طرف مدبر. والإقبال أقوى من الإدبار (وتقدم حكمه)
~~أي: الجد (مع الإخوة) ذكورا وإناثا أو هما مفصلا (فأخ لأبوين ف) أخ (لأب)
~~لتساويهما في قرابة الأب، وترجح الشقيق بقرابة الأم (فابن أخ لأبوين ف) ابن
~~أخ (لأب) ; لأنه يدلي بأبيه (وإن نزلا) بمحض الذكور. لأن الإخوة وأبناءهم
~~من ولد الأب (ويسقط البعيد) من بني الإخوة (بالقريب) منهم كما سبق (فأعمام)
~~لأبوين فأعمام لأب
# PageV02P515
# (فأبناؤهم كذلك) لأنهم من ولد الجد الأدنى، فولوا أولاد الأب في القرب
~~(فأعمام أب) لأبوين ثم لأب (فأبناؤهم كذلك) أي: يقدم مع استواء الدرجة من
~~لأبوين على من لأب و (لا يرث بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منه) وإن نزلت
~~درجتهم نصا. لحديث ابن عباس مرفوعا «ألحقوا الفرائض بأهلها، فما بقي فلأولى
~~رجل ذكر» متفق عليه.
# وفي لفظ " ما أبقت الفروض ms1312 " وأولى: هنا بمعنى أقرب لا بمعنى أحق، وإلا
~~لزم الإبهام والجهالة إذ لا يدرى من هو الأحق.
# وقول " ذكر " بين به أنه ليس المراد بالرجل البالغ بل الذكر وإن كان
~~صغيرا (فمن نكح امرأة و) نكح (أبوه ابنتها) وولد لكل منهما ابن (فابن الأب
~~عم) لابن الابن ; لأنه أخو أبيه لأبيه (وابن الابن خال) لابن الأب. ; لأنه
~~أخو أمه لأمها فإذا مات ابن الأب وخلف خاله هذا (فيرثه مع عم له خاله دون
~~عمه) ; لأن خاله هذا هو ابن أخيه وابن الأخ يحجب العم (ولو خلف الأب فيها)
~~أي: في الصورة المذكورة (أخا وابن ابنه) هذا (وهو أخو زوجته ورثه) ; لأنه
~~ابن ابنه (دون أخيه) فيعايى بها. فيقال أيضا: ورثت زوجة ثمن المال وأخوها
~~باقيه. وإن كان إخوتها من ابنه سبعة ورثته الزوجة وإخوتها سواء لها مثل ما
~~لكل واحد منهم. وإن تزوج الأب امرأة وتزوج ابنه ابنتها فابن الأب عم ولد
~~الابن وخاله، فيعايى بها. وإن تزوج زيد أم عمرو وتزوج عمرو بنت زيد فابن
~~زيد عم ابن عمرو وخاله. وإن تزوج كل منهما أخت الآخر فولد كل منهما ابن خال
~~ولد الآخر. وإن تزوج كل منهما بنت الآخر فولد كل منهما خال ولد الآخر. ولو
~~تزوج كل منهما أم الآخر فهما القائلتان: مرحبا بابنينا وزوجينا وولد كل
~~واحد منهما عم ولد الآخر (وأولى ولد كل أب أقربهم إليه) فابن عم أولى من
~~ابن ابن عم (حتى في أخت لأب) فقط أو مع أم (وابن أخ) ولو لأبوين (مع بنت)
~~فالأخت هنا عصبة يسقط بها ابن الأخ ; لأن العصوبة جعلتها في معنى الأخ لأب
~~(فإن استووا) درجة (فمن لأبوين) أولى ممن لأب حتى في أخت لأب وبنت، ; لأن
~~العصوبة جعلتها في معنى الأخ لأبوين
# (فإن عدمت العصبة من النسب ورث المولى المعتق ولو أنثى) لحديث «الولاء
~~لمن أعتق» متفق عليه وحديث «الولاء لحمة كلحمة النسب» والنسب يورث به فكذا
~~الولاء وأخر عنه ; لأن المشبه دون المشبه به. وروى سعيد ms1313 بسنده
# PageV02P516
# «كان لبنت حمزة مولى أعتقته فمات وترك ابنته ومولاته فأعطى النبي صلى
~~الله عليه وسلم ابنته النصف وأعطى مولاته بنت حمزة النصف» (ثم عصبته) أي:
~~المولى المعتق (الأقرب فالأقرب كنسب) لحديث أحمد عن زياد بن أبي مريم «إن
~~امرأة أعتقت عبدا لها ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخاها، ثم توفي مولاه من
~~بعدها، فأتى أخو المرأة وابنها رسول الله صلى الله عليه وسلم في ميراثه.
~~فقال أخوها: يا رسول الله لو جر جريرة كانت علي ويكون ميراثه لهذا؟ قال:
~~نعم» ولأنهم يدلون بالعتق والولاء مشبه بالنسب فأعطي حكمه (ثم مولاه) أي:
~~مولى المولى (كذلك) أي: ثم عصبته الأقرب فالأقرب كذلك، ثم مولى مولى المولى
~~كذلك وإن بعد، ولا شيء لموالي أبيه وإن قربوا ; لأنه عتيق مباشرة فلا ولاء
~~عليه لموالي أبيه (ثم) بعد المولى وإن بعد عصبته ف (الرد) أي: فيرد على ذوي
~~الفروض منهم فيتقدم على ذوي الأرحام كما يأتي، لقوله تعالى: {وأولو الأرحام
~~بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأنفال: 75] ولو لم يرد الباقي إذن انتفت
~~الأولوية لجعل غيرهم أولى به منهم. والفروض إنما قدرت نظرا للورثة حال
~~الاجتماع، لئلا يزدحموا فيأخذ القوي ويحرم الضعيف. ولذلك فرض للإناث وللأب
~~مع الولد دون غيره من الذكور (ثم) إن عدم ذو فرض يرد عليه ف (الرحم) أي:
~~يعطى ذو الأرحام للآية المذكورة
# (ومتى كان العصبة عما أو) كان (ابنه) أي ابن العم (أو كان ابن الأخ
~~لأبوين أو لأب) (انفرد دون أخواته بالميراث) ; لأن أخوات هؤلاء من ذوي
~~الأرحام والعصبة تقدم على ذوي الأرحام، بخلاف الابن وابنه والأخ لغير أم،
~~فيعصب أخته كما تقدم ويعصب ابن الابن من في درجته من بنات الابن مطلقا ومن
~~هي أعلى منه إذا لم يكن لها شيء من نصف أو سدس أو مشاركة في الثلثين وتقدم
~~(ومتى كان أحد بني عم زوجا) أخذ فرضه وشارك الباقين (أو) كان أحد بني عم
~~(أخا لأم أخذ فرضه) أولا وشارك الباقين المساوين له في الميراث بالعصوبة ms1314 ;
~~لأنه يفرض له لو لم يرث بالتعصيب، فلا يرجح له بخلاف الأخ لأبوين مع أخ لأب
~~فإنه لا يفرض له بقرابة أمه فرجح بها.
# ولا يجتمع في إحدى القرابتين ترجيح وفرض، فامرأة ماتت عن بنت وزوج هو ابن
~~عمها: إرثها بينهما بالسوية. وإن تركت بنتين معه فالمال بينهم أثلاثا،
~~وثلاثة إخوة لأبوين أصغرهم زوج لبنت عمهم له ثلثا تركتها ولها ثلثها (وتسقط
~~أخوة) بضم الهمزة والخاء وتشديد الواو (لأم بما يسقطها) لو انفردت عن بنوة
~~العم (فبنت وابنا عم أحدهما أخ لأم للبنت النصف وما بقي بينهما) أي: ابني
~~العم
# PageV02P517
# (نصفين) نصا، ; لأنه يرث بقرابتين ميراثين كشخصين. فصار كابن العم الذي
~~هو زوج. .
# ومن خلف أخوين من أم أحدهما ابن عم فالثلث بينهما فرضا والباقي لابن العم
~~تعصيبا فتصح من ستة لابن العم خمسة وللآخر سهم
# ومن ولدت ولدا من زوج ثم مات زوجها فتزوجت أخاه لأبيه وله خمسة ذكور من
~~غيرها فولدت منه خمسة ذكور أيضا ثم بانت وتزوجت بأجنبي وولدت منه خمسة ذكور
~~أيضا ثم مات ولدها الأول ورث خمسة نصفا وهم أولاد عمه الذين هم إخوته من
~~أمه وخمسة ثلثا وهم أولاد عمه من الأجنبية وخمسة سدسا وهم أولاد أمه من
~~الأجنبي ويعايى بها
# (ويستقل عصبة انفرد) عن ذوي فرض وعمن يساويه من العصبات (بالمال) لقوله
~~تعالى: {وهو يرثها إن لم يكن لها ولد} [النساء: 176] وقيس عليه باقي
~~العصبات (ويبدأ بذي فرض اجتمع معه) أي: العاصب فيعطى فرضه والباقي للعاصب
~~لقوله تعالى: {وورثه أبواه فلأمه الثلث} [النساء: 11] وحديث «ألحقوا
~~الفرائض بأهلها فما بقي فلأولى رجل ذكر»
# (فإن لم يبق) للعصبة (شيء سقط) لمفهوم الخبر (كزوج وأم وإخوة لأم) اثنين
~~فأكثر ذكورا وإناثا أو ذكرا وأنثى فأكثر (وإخوة لأب أو لأبوين) ذكر فأكثر
~~(أو أخوات) واحدة فأكثر (لأب أو لأبوين معهن أخوهن) فالمسألة من ستة (للزوج
~~نصف) ثلاثة (وللأم سدس) واحد (وللإخوة من الأم الثلث) اثنان (وسقط سائرهم)
~~أي: باقيهم لاستغراق الفروض التركة (وتسمى) هذه المسألة (مع ولد ms1315 الأبوين)
~~الذكر فأكثر أو الذكر مع الإناث (المشركة والحمارية) ; لأنه روي " أن عمر
~~أسقط ولد الأبوين فقال بعضهم - أي: بعض الصحابة - يا أمير المؤمنين هب أن
~~أبانا حمارا أليست أمنا واحدة؟ فشرك بينهم " وهو قول عثمان وزيد بن ثابت
~~ومالك والشافعي، وأسقطهم إمامنا وأبو حنيفة وأصحابه.
# وروي عن علي وابن مسعود وأبي بن كعب وابن عباس وأبي موسى لقوله تعالى في
~~الإخوة لأم {: فإن كانوا أكثر من ذلك فهم شركاء في الثلث} [النساء: 12]
~~فإذا شرك غيرهم معهم لم يأخذوا الثلث ولحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها» ومن
~~شرك لم يلحق الفرائض بأهلها قال العنبري القياس ما قال علي والاستحسان ما
~~قال عمر (ولو كان مكانهم) أي: الذكور فقط أو مع الإناث من ولد الأبوين أو
~~الأب في المسألة (أخوات لأبوين أو) أخوات (لأب) من غير ذكر (عالت) المسألة
~~(إلى عشرة) لازدحام الفروض للزوج النصف ثلاثة وللأم السدس واحد
# PageV02P518
# وللإخوة لأم الثلث اثنان وللأخوات لأبوين أو لأب الثلثان أربعة (وتسمى)
~~هذه المسألة (ذات) أي: أم (الفروخ) لكثرة عولها شبهوا أصلها بالأم وعولها
~~بفروخها. وليس في الفرائض ما يعول بثلثيه سواها وشبهها.
# (و) تسمى (الشريحية) لحدوثها زمن القاضي شريح وله فيها قصة شهيرة ذكرها
~~في شرحه.
### | [باب أصول المسائل في الميراث]
# (باب أصول المسائل) أي: المخارج التي تخرج منها فروضها. والمسائل جمع
~~مسألة مصدر سأل بمعنى مسئولة (وهي) أي: أصول المسائل (سبعة) ; لأن الفروض
~~القرآنية ستة: النصف والربع والثمن، وهي نوع والثلثان والثلث والسدس، وهي
~~نوع آخر أيضا. ومخارجها مفردة خمسة لاتحاد مخرج الثلثين فالنصف من اثنين
~~والثلث والثلثان من ثلاثة والربع من أربعة والسدس من ستة والثمن من ثمانية
~~والربع مع الثلث أو الثلثين أو السدس من اثني عشر والثمن مع السدس أو
~~الثلثين من أربعة وعشرين، والنصف مع الثلث أو الثلثين من ستة. فصارت سبعة.
~~منها (أربعة لا تعول وهي ما فيها فرض) واحد (أو فرضان من نوع) واحد (فنصفان
~~كزوج وأخت لأبوين أو) زوج وأخت (لأب) من اثنين مخرج النصف (وتسميان ms1316
~~اليتيمتين) تشبيها بالدرة اليتيمة، ; لأنهما فرضان متساويان ورث بهما المال
~~كله ولا ثالث لهما. ويسميان أيضا النصفيتين (أو نصف والبقية كزوج وأب) أو
~~أخ لغير أم أو عم أو ابنه كذلك (من اثنين) مخرج النصف للزوج واحد والباقي
~~للعاصب (وثلثان) والبقية من ثلاثة كبنتين وأخ لغير أم وفي تمثيله في شرحه
~~ببنتين وأب نظر لأن للأب فيها السدس فرضا والباقي تعصيبا لكنها ترجع
~~بالاختصار لثلاثة (أو ثلث والبقية) من ثلاثة كأبوين (أو هما) أي: الثلثان
~~والثلث كأختين لأم وأختين لغيرها (من ثلاثة) لاتحاد المخرجين (وربع
~~والبقية) كزوج وابن من أربعة مخرج الربع (أو) ربع (مع نصف) والبقية كزوج أو
~~بنت وعم (من أربعة) لدخول مخرج النصف في مخرج الربع وفي تمثيله في شرحه هنا
~~بزوج وبنت وأب ما سبق (وثمن والبقية) كزوجة وابن من ثمانية مخرج الثمن (أو)
~~ثمن (مع نصف) والبقية كزوجة وبنت وعم (من ثمانية) لدخول مخرج النصف في مخرج
~~الثمن فهذه الأصول
# PageV02P519
# الأربعة لا تزدحم فيها الفروض إذ الأربعة والثمانية لا تكون إلا ناقصة
~~أي: فيها عاصب والاثنان والثلاثة تارة يكونان كذلك وتارة يكونان عادلتين
# (وثلاثة) أصول وهي الباقية (تعول) أي: يتصور فيها العول يقال: عال الشيء
~~إذا زاد أو غلب قال في القاموس: والفريضة عالت في الحساب أي: زادت وارتفعت
~~وعلتها وأعلتها (وهي) أي: الأصول الثلاثة التي تعول (ما فرضها نوعان فأكثر)
~~كنصف مع ثلث أو ثلثين وكربع وسدس أو ثلث أو ثلثين وكثمن وثلثين وسدس (فنصف
~~مع ثلثين) كزوج وأختين لغير أم من ستة وتعول إلى سبعة (أو) نصف مع (ثلث)
~~كزوج وأم وعم من ستة (أو) نصف من (سدس) كزوج وأخ لأم وعم (من ستة) لتباين
~~المخرجين في الأولتين ودخول مخرج النصف في مخرج السدس في الثالثة (وتصح)
~~المسألة من ستة (بلا عول كزوج وأم وأخوين لأم) للزوج النصف ثلاثة وللأم
~~السدس واحد وللأخوين لأم الثلث اثنان (وتسمى مسألة الإلزام و) مسألة
~~(المناقضة) ; لأن ابن عباس لا يحجب الأم عن الثلث إلى السدس إلا ms1317 بثلاثة من
~~الإخوة أو الأخوات ولا يرى العول ويرد النقص مع ازدحام الفروض على من يصير
~~عصبة في بعض الأحوال بتعصيب ذكر لهن، وهن البنات والأخوات لغير أم. فألزم
~~بهذه المسألة. فإذا أعطى الأم الثلث لكون الإخوة أقل من الثلاثة وأعطى
~~ولديها الثلث عالت المسألة وهو لا يراه. وإن أعطاها سدسا فقد ناقض مذهبه في
~~حجبها بأقل من ثلاثة إخوة وإن أعطاها ثلثا وأدخل النقص على ولديها فقد ناقض
~~مذهبه في إدخال النقص على من لا يصير عصبة بحال.
# (وتعول) الستة (إلى سبعة كزوج وأخت لأبوين أو) أخت (لأب وجدة) أو ولد أم.
~~للزوج النصف وللأخت لغير أم النصف وللجدة أو ولد الأم السدس وكذا زوج
~~وأختان لأبوين أو لأب وزوج وأخت لأبوين وأخت لأب أو أم وكذا أخت لأبوين
~~وأخت لأب وولد أم وأم أو جدة.
# (و) تعول (إلى ثمانية كزوج وأم وأخت لأبوين أو لأب) للزوج النصف ثلاثة
~~وللأم الثلث اثنان وللأخت النصف ثلاثة (وتسمى المباهلة) لقول ابن عباس: "
~~فيها من شاء باهلته أن المسائل لا تعول إن الذي أحصى رمل عالج عددا أعدل من
~~أن يجعل في مال نصفا ونصفا وثلثا. هذان نصفان ذهبا بالمال فأين موضع الثلث؟
~~" والمباهلة الملاعنة، والتباهل التلاعن. وهي أول فريضة عالت حدثت في زمن
~~عمر، فجمع الصحابة للمشورة. فقال العباس " أرى أن
# PageV02P520
# يقسم المال بينهم على قدر سهامهم. فأخذ به عمر " واتبعه الناس على ذلك
~~حتى خالفهم ابن عباس.
# (و) تعول (إلى تسعة كزوج وولدي أم وأختين) لغير أم، للزوج النصف ثلاثة
~~ولولدي الأم الثلث اثنان وللأختين الثلثان أربعة (وتسمى الغراء) ; لأنها
~~حدثت بعد المباهلة واشتهر بها العول.
# (و) تسمى (المروانية) لحدوثها زمن مروان وكذا زوج وأم وثلاث أخوات
~~مفترقات.
# (و) تعول (إلى عشرة وهي ذات) أي: أم (الفروخ) بأن يكون مع المذكورين أم
~~وتقدمت في الباب قبله (ولا تعول) الستة (إلى أكثر) من عشرة ; لأنه لا يمكن
~~فيها اجتماع أكثر من هذه الفروض. وإذا عالت إلى ثمانية أو تسعة أو عشرة ms1318 لم
~~يكن الميت فيها إلا امرأة، إذ لا بد فيها من زوج (وربع مع ثلثين) كزوج
~~وبنتين وعم وكزوجة وشقيقتين وعم من اثني عشر، لتباين المخرجين (أو ربع مع
~~ثلث) كزوجة وأم وأخ لغيرها من اثني عشر لما تقدم (أو ربع من سدس) كزوج وأم
~~وابن أو زوجة وجدة وعم (من اثني عشر) لتوافق مخرج الربع والسدس بالنصف،
~~وحاصل ضرب نصف أحدهما في الآخر ما ذكر (وتصح بلا عول، كزوجة وأم وأخ لأم
~~وعم) للزوجة الربع ثلاثة، وللأم الثلث أربعة، ولولد الأم السدس اثنان،
~~ويبقى للعاصب ثلاثة، وكذا زوج وأبوان وخمسة بنين، وكذا زوج وابنتان وأخت
~~لغير أم (وتعول على) توالي (الإفراد) لا الإشفاع (إلى ثلاثة عشر) إذا كان
~~مع الربع ثلثان وسدس، أو نصف وثلث (كزوج وبنتين وأم) للزوج الربع ثلاثة،
~~وللبنتين الثلثان ثمانية، وللأم السدس اثنان وكزوجة وأخت لغير أم. وولدي
~~أم، للزوجة الربع ثلاثة، وللأخت النصف ستة، ولولدي الأم الثلث أربعة. .
# (و) تعول (إلى خمسة عشر) إذا كان مع الربع ثلثان وسدسان، أو وثلث (كزوج
~~وبنتين وأبوين) للزوج الربع ثلاثة وللبنتين الثلثان ثمانية.
# ولكل من الأبوين السدس اثنان وكذا زوجة وأختان لغير أم وولد أم (و) تعول
~~(إلى سبعة عشر) إذا كان مع الربع ثلثان وثلث وسدس (كثلاث زوجات وجدتين
~~وأربع أخوات لأم وثمان أخوات لأبوين) أو لأب. للزوجات الربع ثلاثة لكل
~~واحدة واحد وللجدتين السدس لكل واحدة واحد وللأخوات لأم الثلث أربعة لكل
~~واحدة واحد وللأخوات لغيرها الثلثان ثمانية لكل واحدة واحد (وتسمى أم
~~الأرامل) وأم الفروج بالجيم لأنوثة الجميع. ولو كانت التركة
# PageV02P521
# فيها سبعة عشر دينارا حصل لكل واحدة منهن دينارا. وتسمى السبعة عشرية
~~والدينارية الصغرى. وكذا زوجة وأم. وأختان لها وأختان لغيرها (ولا تعول)
~~الاثني عشر (إلى أكثر) من سبعة عشر، ولا يكون الميت في المسألة العائلة إلى
~~سبعة عشر إلا ذكرا (وثمن مع سدس) كزوجة وأم وابن من أربعة وعشرين ; لأن
~~الثمن من ثمانية والسدس من ستة وهما متوافقان بالنصف وحاصل ضرب أحدهما ms1319 في
~~نصف الآخر أربعة وعشرون (أو) ثمن مع (ثلثين) كزوجة وبنتين وعم من أربعة
~~وعشرين لتباين مخرج الثمن والثلثين (أو) الثمن (معهما) أي: مع الثلثين
~~والسدس كزوجة وبنتي ابن وأم عم (من أربعة وعشرين) للتوافق بين المخرجين.
~~مخرج السدس والثمن مع دخول مخرج الثلثين في مخرج السدس. ولا يجتمع الثمن مع
~~الثلث ; لأن الثمن لا يكون إلا للزوجة مع فرع وارث.
# ولا يكون الثلث في مسألة فيها فرع وارث (وتصح) الأربعة والعشرون (بلا عول
~~كزوجة وبنتين وأم واثني عشر أخا وأخت) لغير أم. للزوجة الثمن ثلاثة،
~~وللبنتين الثلثان ستة عشر لكل واحدة ثمانية وللأم السدس أربعة يبقى للإخوة
~~والأخت واحدة على عدد رءوسهم خمسة وعشرين لا ينقسم ولا يوافق، فاضرب خمسة
~~وعشرين في أربعة وعشرين تصح من ستمائة، للزوجة خمسة وسبعون. وللبنتين
~~أربعمائة لكل واحدة مائتان وللأم مائة. ويبقى للإخوة خمسة وعشرون. لكل أخ
~~سهمان. وللأخت سهم (وتسمى الدينارية) الكبرى لما روي " أن امرأة قالت لعلي:
~~إن أخي من أبي وأمي مات وترك ستمائة دينار وأصابني منه دينار واحد. فقال:
~~لعل أخاك خلف من الورثة كذا وكذا؟ قالت نعم. قال: قد استوفيت حقك ".
# (و) تسمى (الركابية) والشاكية ; لأنه يقال: إن المرأة أخذت بركاب علي
~~وشكت إليه عند إرادته الركوب (وتعول إلى سبعة وعشرين) فقط إذا كان فيها ثمن
~~وثلثان وسدسان (كزوجة وبنتين) أو بنتي ابن فأكثر (وأبوين) أو جد وجدة.
~~للزوجة الثمن ثلاثة. ولكل من البنتين أو بنتي الابن فأكثر الثلثان ستة عشر.
~~ولكل من الأبوين أو الجد والجدة السدس أربعة (ولا تعول) الأربعة والعشرون
~~(إلى أكثر) من سبعة وعشرين ولا تكون الاثنا عشر، والأربعة والعشرون عادلتين
~~أبدا، بل إما ناقصتان أو عائلتان.
# (وتسمى) هذه المسألة (البخيلة لقلة عولها) ; لأنها لم تعل إلا مرة واحدة
~~(و) تسمى العائلة إلى سبعة
# PageV02P522
# وعشرين (المنبرية. ; لأن عليا رضي الله عنه سأل عنها على المنبر) وهو
~~يخطب ويروى " أن صدر خطبته كان: الحمد لله الذي يحكم بالحق قطعا، ويجزي كل
~~نفس بما تسعى وإليه ms1320 المآب والرجعى فسأل (فقال: صار ثمنها تسعا) ومضى في
~~خطبته أي:: قد كان للمرأة قبل العول ثمن وهو ثلاثة من أربعة وعشرين فصار
~~بالعول تسعا، وهو ثلاثة من سبعة وعشرين وفروض من نوع تعول إلى سبعة فقط،
~~وهي أم وإخوة لأم وأختان فأكثر لغيرها. والله أعلم.
### | [فصل في الرد في الميراث]
# (فصل في الرد) اختلف فيه، والقول به روي عن عمر وعلي وابن عباس، وكذا عن
~~ابن مسعود في الجملة وبه قال إمامنا وأبو حنيفة وأصحابه، وكذا الشافعي رضي
~~الله عنهم أجمعين إن لم ينتظم بيت المال وتقدم دليله (إن لم تستغرق الفروض
~~المال ولا عصبة) معهم (رد فاضل) عن الفروض (على كل ذي فرض) من الورثة
~~(بقدره) أي: الفرض، كالغرماء يقتسمون مال المفلس بقدر ديونهم (إلا زوجا أو
~~زوجة) فلا يرد عليهما نصا، ; لأنهما لا رحم لهما. وما روي عن عثمان " أنه
~~رد على زوج " فلعله كان عصبة أو ذا رحم أو أعطاه من بيت المال لا على سبيل
~~الميراث (فإن رد على واحد) بأن لم يترك الميت إلا بنتا أو بنت ابن أو أما
~~أو جدة ونحوهن (أخذ) الواحد (الكل) فرضا وردا ; لأن تقدير الفروض شرع لمكان
~~المزاحمة وقد زال (ويأخذ) الإرث (جماعة من) الفروض من (جنس كبنات) أو بنات
~~ابن أو جدات أو أولاد أم أو أخوات لغيرها (بالسوية) كالعصبة من البنين
~~ونحوهم (وإن اختلف جنسهم) أي: محلهم من الميت، كبنت وبنت ابن وأم أو جدة
~~وليس فيهم أحد الزوجين (فخذ عدد سهامهم) أي: المردود عليهم (من أصل ستة) ;
~~لأن الفروض كلها توجد في الستة إلا الربع والثمن وهما للزوجين ; ولا يرد
~~عليهما، والسهام المأخوذة من أصل مسألتهم كما في المسألة العائلة (فإن
~~انكسر شيء) من سهام فريق فأكثر عليه (صحت) المسألة (وضربت) جزء السهم (في
~~مسألتهم) أي: عدد السهام المأخوذة من الستة و (لا) تضرب (في الستة) كما لا
~~تضرب في أصل العائلة
# PageV02P523
# دون عولها.
# وأصول مسائل الرد التي ليس فيها أحد الزوجين أربعة اثنان وثلاثة ms1321 وأربعة
~~وخمسة (فجدة وأخ لأم) أو أخت لأم (من اثنين) ; لأن لكل منهما السدس واحد من
~~الستة، فالسدسان اثنان منها. فيقسم المال بينهما نصفين فرضا وردا. فإن كانت
~~الجدات فيها ثلاثة انكسر عليهن سهمهن فتضرب عددهن ثلاثة في اثنين تصح من
~~ستة، لولد الأم ثلاثة وللجدات ثلاثة لكل واحدة سهم (وأم وأخ لأم) أو أخت
~~لأم (من ثلاثة) للأم الثلث اثنان من ستة، ولولدها السدس واحد. فيقسم المال
~~بينهما أثلاثا وكذا أم وولداها (وأم وبنت) أو بنت ابن (من أربعة) للأم
~~السدس واحد وللبنت أو بنت الابن النصف ثلاثة، فيقسم المال بينهما أرباعا،
~~للأم ربعه وللبنت أو بنت الابن ثلاثة أرباعه (وأم وبنتان) وبنتا ابن أو
~~أختان لغير أم (من خمسة) للأم السدس وللأخيرتين الثلثان أربعة فالمال بينهن
~~على خمسة للأم خمسة، وللأخيرتين أربعة أخماسه (ولا تزيد) مسائل الرد
~~(عليها) أي: الخمسة (لأنها لو زادت سدسا آخر لكمل) المال فلا رد (و) إن كان
~~من يرد عليه (مع زوج أو زوجة) فإن كان من يرد عليه شخصا واحدا أخذ الفاضل
~~بعد فرض الزوجية وصحت من مسألة الزوجية. وإن كان اثنين فأكثر فإنه (يقسم
~~ما) بقي (بعد فرضه) أي: أحد الزوجين (على مسألة الرد، كوصية مع إرث) فيبدأ
~~بإعطاء أحد الزوجين فرضه والباقي لمن يرد عليه (فإن انقسم) بلا كسر (كزوجة
~~وأم وأخوين لأم) لم تحتج لضرب، وصحتا من مخرج فرض الزوجية، فللزوجة الربع
~~واحد من أربعة والباقي بين الأم وولديها أثلاثا ; لأن مسألة الرد من ثلاثة
~~كما تقدم، والباقي ثلاثة وكذا زوجة وأم وولد أم (وإلا) ينقسم الباقي بعد
~~فرض أحد الزوجين على مسألة الرد (ضربت مسألة الرد في مسألة الزوج) أو
~~الزوجة لعدم الموافقة إذ الباقي بعد فرض الزوجة إما واحد من اثنين إن كان
~~الفرض نصفا والواحد يباين كل عدد وإما ثلاثة إن كان رابعا وهي تباين
~~الاثنين والأربعة والخمسة وإما سبعة إن كان ثمنا وهي مباينة لأصول الرد
~~الأربعة فإن احتاجت مسألة الرد لتصحيح وصححتها فيمكن أن ms1322 تكون الموافقة بين
~~ما صحت منه وما بقي، فلا تعارض بين ما في شرحه أن الباقي بعد فرض الزوجية
~~لا يكون إلا مباينا لمسألة الرد وبين ما في الإقناع (فما بلغ) حاصل الضرب
~~(انتقلت إليه) وينحصر في خمسة أصول (فزوج
# PageV02P524
# وجدة وأخ لأم) مسألة الزوج من اثنين له واحد ويبقى واحد على اثنين مسألة
~~الرد (فتضرب مسألة الرد وهي اثنان في مسألة الزوج وهي اثنان فتصح من أربعة)
~~ومن له شيء من مسألة الزوجية يأخذه مضروبا في مسألة الرد ومن له شيء من
~~مسألة الرد يأخذه مضروبا في الفاضل بعد فرض الزوجية. فللزوج اثنان وللجدة
~~سهم وللأخ لأم سهم (و) إن كان (مكان زوج زوجة) مع جدة وأخ لأم ; فمسألة
~~الزوجة من أربعة والباقي منها بعد فرض الزوجة ثلاثة على مسألة الرد، اثنين
~~تباينها (فتضرب مسألة الرد) وهي اثنان (في مسألتها) أي: الزوجة وهي أربعة
~~(تكن ثمانية) للزوجة الربع اثنان وللجدة ثلاثة وللأخ لأم كذلك. ولا يكون
~~الكسر في هذا الأصل إلا على الجدات.
# (و) إن كان (مكان الجدة) مع زوجة وأخ لأم (أخت لأبوين) فمسألة الرد من
~~أربعة والباقي ثلاثة تباينها فاضرب مسألة الرد وهي أربعة في مسألة الزوجية
~~وهي أربعة (تكون ستة عشر) للزوجة الربع أربعة وللأخت لأبوين تسعة وللأخ لأم
~~ثلاثة.
# (و) إن كان (مع الزوجة بنت وبنت ابن) فمسألة الزوجية من ثمانية والفاضل
~~منها سبعة تباين مسألة الرد وهي أربعة (يكون) الحاصل (اثنين وثلاثين)
~~للزوجة الثمن أربعة وللبنت أحد وعشرون ولبنت الابن سبعة.
# (و) إن كان (معهن) أي: الزوجة والبنت وبنت الابن (جدة) فمسألة الرد من
~~خمسة تضربها في مسألة الزوجة (تصح من أربعين) للزوجة الثمن خمسة، ولبنت أحد
~~وعشرون ولبنت الابن سبعة وللجدة سبعة (وتصحح) المسألة (مع كسر) أي: انكسار
~~سهام فريق أو أكثر عليه (كما سيأتي) في الباب بعده ولك في عمل مسائل الرد
~~مع أحد الزوجين طريق أخرى، وهي طريق ما فوق الكسر. وقد أشار إليها بقوله
~~(إن شئت فصحح مسألة الرد) وحدها ms1323 ابتداء (ثم زد عليها لفرض الزوجة للنصف
~~مثلا) أي: مثل مسألة الرد ; ; لأنها بقية مال ذهب نصفه، ففي زوج وجدة وأخ
~~لأم مسألة الرد من اثنين، فتزيد عليها اثنين للزوج تصير أربعة ومنها تصح.
# (و) زد (للربع ثلثا) ; لأنها بقية مال ذهب ربعه، كزوجة وأم وأخ لأم،
~~مسألة الرد من ثلاثة فتزيد عليها للزوجة واحدا تصير أربعة ومنها تصح.
# (و) زد (للثمن سبعا) ; لأنها بقية مال ذهب ثمنه. ففي زوجة وبنت وبنت ابن
~~وجدة مسألة الرد من خمسة، فتزيد عليها للزوجة خمسة أسباع (فابسط) الخمسة
~~وخمسة أسباع (من مخرج) ال (كسر ليزول
# PageV02P525
# فتضربها في مخرج السبع يحصل أربعون، ومنها تصح) .
### | [باب تصحيح المسائل في الميراث]
# (باب تصحيح المسائل) أي: تحصيل أقل عدد يخرج منه نصيب كل وارث صحيحا بلا
~~كسر. ويتوقف على أمرين: معرفة أصل المسألة وقد تقدم، ومعرفة جزء السهم. وقد
~~أخذ فيما يعلم به فقال: (إذا انكسر سهم فريق) فقط (عليه) فلم ينقسم قسمة
~~صحيحة (ضربت عدده) أي: الفريق (إن باين سهامه) كزوج وخمسة أعمام أصل
~~المسألة من اثنين، للزوج واحد يبقى للأعمام واحد، يباين الخمسة عددهم،
~~فاضربها في اثنين تصح من عشرة. والفريق جماعة اشتركوا في فرض أو ما أبقت
~~الفروض (أو) ضربت (وفقه) أي: عدد الفريق (لها) أي: لسهامه (إن وافقها بنصف)
~~كأم وستة أعمام أصل المسألة من ثلاثة، للأم واحد وللأعمام الباقي اثنان على
~~ستة لا تنقسم وتوافق بالنصف، فرد الستة لنصفها ثلاثة واضربها في أصل
~~المسألة تصح من تسعة (أو) وافقها (بثلث) كزوجة وستة أعمام، الباقي للأعمام
~~ثلاثة على ستة توافقها بالثلث فاضرب اثنين في أربعة تصح من ثمانية (أو
~~نحوهما) كثمن أو عشر أو ثلث ثمن أو جزء من أحد عشر (في المسألة) متعلق
~~بضربت (وعولها إن عالت) كزوج وثلاث أخوات لأبوين أو لأب، لهن أربعة على
~~ثلاثة تباينها فاضرب الثلاثة في سبعة تصح من إحدى وعشرين، للزوج تسعة ولكل
~~أخت أربعة (ويصير لواحدهم) أي: الذين وقع الانكسار عليهم مثل (ما كان
~~لجماعتهم) ms1324 عند التباين كما في المثال الأول والأخير (أو) يصير لواحدهم
~~(وفقه) أي: وفق ما كان لجماعتهم عند التوافق كما في المثال الثاني (و) إذا
~~انكسر سهم (على فريقين فأكثر) كثلاث فرق أو أربعة عليهم ولا يتجاوزها في
~~الفرائض، فانظر أولا بين كل فريق وسهامه وأثبت المباين بحاله ووفق الموافق،
~~ثم انظر بين المثبتات بالنسب الأربع، وحصل أقل عدد ينقسم عليها فإن تماثلت
~~كزوجة وثلاثة إخوة لأم وثلاثة أعمام (ضربت أحد المتماثلين) في المسألة
~~فتضرب هنا ثلاثة في اثني عشر بستة وثلاثين للزوجة وثلاثة في ثلاثة بتسعة
~~وللإخوة لأم أربعة في ثلاثة باثني عشر لكل واحد أربعة وللأعمام خمسة في
~~ثلاثة بخمسة عشر لكل عم خمسة (أو) ضربت (أكثر) العددين (المتناسبين) إن
~~تناسب
# PageV02P526
# العددان (بأن كان الأقل) منهما (جزءا للأكثر كنصفه ونحوه) كثلثه أو نصف
~~ثمنه. ويقال لهما: المتداخلان وجزء الشيء كسره الذي إذا سلط عليه أفناه فهو
~~أخص من الكسر. ففي ثلاثة إخوة لأم وتسعة أعمام نصيب كل من الفريقين مباين
~~لعدده وعدداهما متناسبان فاضرب التسعة في ثلاثة تصح من سبعة وعشرين للإخوة
~~لأم تسعة لكل واحد ثلاثة وللأعمام ثمانية عشر لكل عم اثنان وكذا إن كان
~~الانكسار على ثلاث فرق أو أربعة وتداخلت فتكتفي. بأكثرها فهو جزء السهم
~~فتضربه في المسألة بعولها إذا عالت، فما بلغ فمنه تصح (أو) ضربت (وفقهما)
~~أي: وفق أحد المتماثلين وأكثر المتناسبين للجزء الثالث إن كان في أحدهما ثم
~~في المسألة وعولها إن عالت، فما بلغت فمنه تصح. فالموافقة بين الثالث وأحد
~~المتماثلين كأربع زوجات وثمان وأربعين أختا لأبوين وأربع وعشرين أختا لأم،
~~أصلها اثني عشر وتعول إلى خمسة عشر. فنصيب الزوجات يباينهن ونصيب الأخوات
~~لأبوين يوافقهن بالثمن فردهن إلى وفقهن ستة. ونصيب الأخوات لأم يوافقهن
~~بالربع فردهن إلى وفقهن ستة، فيتماثل معك عددان ستة وستة فتكتفي بأحدهما
~~وتضرب وفقه في الأربعة باثني عشر ثم تضربها في المسألة وعولها خمسة عشر
~~بمائة وثمانين. ومثال الموافقة بين الثالث وأكثر المتناسبين أربع زوجات
~~وثلاث شقيقات وستة ms1325 أعمام فنصيب كل يباينه تبقيه بحاله فيكون معك عددان
~~متناسبان ثلاثة وستة فتكتفي بالستة ثم تضرب وفقها في الأربعة وتتم العمل
~~(أو) ضربت (بعض المتباين في بعضه إلى آخره) إن تباينت الأعداد والحاصل في
~~أصل المسألة كجدتين وخمس بنات وثلاثة أعمام. أصل المسألة من ستة للجدتين
~~السدس واحد لا ينقسم عليهما ويباينهما. وللبنات أربعة تباينها والباقي
~~للأعمام واحد يباينهم والأعداد الثلاثة أيضا متباينة فاضرب اثنين في خمسة
~~والحاصل في ثلاثة تبلغ ثلاثين، فهي جزء السهم، فاضربه في الستة أصل المسألة
~~تصح من مائة وثمانين واقسمها لكل جدة خمسة عشر، ولكل بنت أربعة وعشرون،
~~ولكل عم عشرة (أو) ضربت (وفق) أحد (المتوافقين) من الأعداد في كامل الآخر
~~والحاصل في وفق الآخر إن وافق (كأربعة وستة وعشرة) بأن مات مثلا عن أربع
~~زوجات وثمانية وأربعين أختا لغير أم وعشرة أعمام فأصل المسألة من اثني عشر
~~ربعها للزوجات ثلاثة يباينهن وثلثاها للأخوات يوافقهن بالثمن فردهن لستة
~~يبقى للأعمام سهم يباينهم.
# PageV02P527
# والمثبتات الثلاث متوافقة (فتقف أيها شئت، ويسمى) ما تقفه منها (الموقوف
~~المطلق) ثم تنظر بينه وبين باقي الأعداد فتسقط المماثل والداخل فيه وتبقي
~~المباين ووفق الموافق ثم تنظر بين المثبتين فإن تماثلا ضربت أحدهما في
~~الموقوف، وإن تناسبا ضربت أكثرهما فيه، وإن توافقا ضربت وفق أحدهما (في كل
~~الآخر) والحاصل في الموقوف. وإن تباينا ضربت أحدهما في الأخر ثم الحاصل في
~~الموقوف. ففي المثال: إن وقفت العشرة ونظرت بينها وبين الستة رددت الستة
~~إلى ثلاثة ثم بينها وبين الأربعة فتردها لاثنين، ثم تضرب الثلاثة في
~~الاثنين لتباينهما والحاصل وهو ستة في عشرة من غير نظر لموافقة تبلغ ستين
~~فهي جزء السهم تضربها في أصل المسألة. وهذه طريقة البصريين. وأما طريقة
~~الكوفيين فتنظر بين مثبتين منها وتحصل أقل عدد ينقسم عليهما كما تقدم، فما
~~بلغ وافقت بينه وبين ثالث وضربت وفق أحدهما في الآخر وهو المراد بقوله: (ثم
~~وفقهما فيما بقي) ثم تنظر بين الحاصل وبين الرابع وهكذا حتى تنتهي وهي أسهل
~~من الأولى ms1326 (وإن كان أحدهما) أي: الأعداد الثلاثة (يوافق الآخرين) منها
~~(وهما) أي: الآخران (متباينان كستة وأربعة وتسعة فتقف الستة فقط) أي: دون
~~الأربعة والتسعة (ويسمى) عدد الستة (الموقوف المقيد) ; لأنك لو وقفت التسعة
~~ورددت الستة إلى اثنين لدخلا في الأربعة ولكن لا يختلف العمل من حيث الصحة
~~(وأجزأك ضرب أحد المتباينين في كل الآخر) أي: الأربعة في التسعة. ففي أربع
~~زوجات وتسع أخوات لغير أم وستة أعمام: المسألة من اثني عشر ونصيب كل من
~~الفرق الثلاثة يباينه والأعداد الثلاث تختلف. فحصل أقل عدد ينقسم عليها
~~(فما بلغ) وهو ستة وثلاثون في المثال الأخير وكذا ما تقدم فيما قبله (يسمى
~~جزء السهم) أي: حظ الواحد من أسهم المسألة بما صحت منه بمعنى أنك إذا قسمت
~~مصحح المسألة عليها خرج لكل سهم منها ذلك العدد ; لأنه متى قسم الحاصل على
~~أحد المضروبين خرج المضروب الآخر (بضرب جزء السهم) المذكور (في المسألة
~~وعولها إن عالت فما بلغ) بالضرب (فمنه تصح) المسألة وتقدمت أمثلته (فإذا
~~قسمت) أي: أردت قسمة مصحح المسألة على الورثة (فمن له شيء من أصل المسألة)
~~فهو (مضروب في عدد جزء السهم، فما بلغ) أي: حصل بالضرب (ف) هو (للواحد) إن
~~لم يكن في حيزه غيره (أو) يقسم (على الجماعة) من ذلك الحيز، إن كانوا أكثر
~~من واحد
# PageV02P528
# (ومتى تباين أعداد الرءوس والسهام) بأن باين كل فريق سهامه، وتباينت
~~أعداد الفرق أيضا (كأربع زوجات، وثلاث جدات، وخمس أخوات لأم) وعم (سميت
~~صماء) وأصل المسألة من اثني عشر، للزوجات الربع ثلاثة على أربع تباينها.
~~وللجدات من ذلك السدس اثنان على ثلاثة تباينها، وللأخوات لأم. الثلث أربعة
~~على خمسة تباينها. فاضرب ثلاثة في أربعة باثني عشر، والحاصل في خمسة بستين،
~~فهي جزء السهم، فاضربها في اثني عشر تصح من سبعمائة وعشرين (ولا يتمشى على
~~قواعدنا مسألة الامتحان، وهي أربع زوجات وخمس جدات وسبع بنات وتسع أخوات
~~لأبوين أو لأب. لأنا لا نورث أكثر من ثلاث جدات) وتصح عند القائلين بها من
~~ثلاثين ألفا ومائتين ms1327 وأربعين، وجزء سهمها ألف ومائتان وستون، فيضرب في
~~أصلها أربعة وعشرين يحصل ما ذكر. يمتحن الطلبة بها بعضهم بعضا يقال: خلف
~~أربعة أصناف وليس صنف منهم يبلغ عدده عشرة ومع ذلك صحت من أكثر من ثلاثين
~~ألفا.
### | [باب المناسخات]
# (باب المناسخات) جمع مناسخة من النسخ بمعنى الإزالة أو التغيير أو
~~الإبطال أو النقل واصطلاحا (أن يموت ورثة ميت أو بعضهم قبل قسم تركته) سميت
~~بذلك لزوال حكم الأول ورفعه أو ; لأن المال تناسخته الأيدي (ولها ثلاث صور)
~~بالاستقراء. إحداها (أن يكون ورثة) الميت (الثاني يرثونه ك) الميت (الأول
~~كعصبة) من إخوة وأعمام ونحوهما (لهما) أي: للميت الأول والثاني (فتقسم)
~~التركة (بين من بقي) من الورثة (ولا يلتفت إلى الأول) كما لو مات شخص عن
~~أربعة بنين وأربع بنات ثم مات منهم واحد بعد آخر حتى بقي منهم ابن وبنت
~~فاقسم المال بينهما أثلاثا ولا تحتاج لعمل ويسمى الاختصار قبل العمل. وكذا
~~لو كان الورثة ذوي فرض، كأن يموت عن أخوات ثم يموت بعضهن عمن بقي فيرثنه
~~بالفرض والرد. الصورة (الثانية: أن لا ترث ورثة كل ميت غيره كإخوة) مات
~~أبوهم عنهم ثم ماتوا و (خلف كل منهم بنيه. فاجعل مسائلهم كعدد انكسرت عليه
~~سهامه وصحح كما ذكر) في الباب قبله فمن مات عن أربعة بنين ثم مات أحدهم عن
~~ابنه، والآخر عن ابنيه والثالث عن ثلاثة بنين والرابع عن أربعة بنين. فكل
# PageV02P529
# واحد غير الأول لا ترث منه إخوته شيئا. ومسألة كل منهم: هي عدد بنيه
~~فالأولى من واحد، والثانية من اثنين، والثالثة من ثلاثة، والرابعة من
~~أربعة. فحصل أقل عدد ينقسم عليها تجده اثني عشر، فاضربه في مسألة الأول
~~أربعة تصح من ثمانية وأربعين، واضرب لكل واحد منهم واحدا في اثني عشر باثني
~~عشر وأعطها الورثة، فلابن الأول اثنا عشر، ولكل واحد من ابني الثاني ستة،
~~ولكل واحد من ابني الثالث أربعة، ولكل واحد من بني الرابع ثلاثة. الصورة
~~(الثالثة: ما عداهما) أي: الصورتين السابقتين بأن كان بعضهم يرث ms1328 بعضا ولا
~~يرثون الثاني كالأول (فصحح) المسألة (الأولى) للميت الأول كأن لم يمت أحد
~~من ورثته، واعرف سهم الثاني واعمل له مسألة أخرى وصححها (واقسم سهم الميت
~~الثاني) من الأولى (على مسألته) أي: الثاني أي: أعرضه عليها. فإما أن ينقسم
~~وإما أن يوافق وإما أن يباين (فإن انقسم) سهمه على مسألته (صحتا) أي:
~~المسألتان (من) العدد الذي صحت منه (الأولى) وذلك (كرجل خلف زوجة وبنتا
~~وأخا) لغير أم (ثم ماتت البنت عن زوج وبنت وعمها) فالأولى من ثمانية،
~~فللزوجة سهم (فلها) أي: للبنت (أربعة) وللأخ ثلاثة (ومسألتها) أي: البنت
~~(من أربعة) مخرج الربع، للزوج سهم ولبنتها سهمان وللعم الباقي سهم،
~~والأربعة سهام الميتة منقسمة على الأربعة مسألتها (فصحتا) أي: المسألتان
~~(من ثمانية) لزوجة الأول سهم ولزوج الثانية سهم ولبنتها سهمان وللأخ من
~~المسألتين أربعة، ثلاثة من الأولى وواحد من الثانية (وإلا) ينقسم سهم
~~الثاني من الأولى على مسألته (فإن وافقت سهامه مسألته) بنحو ثلث أو نصف أو
~~ثمن (ضربت وفق مسألته) أي: الثاني (في) جميع المسألة (الأولى) لتخرج بلا
~~كسر، فما حصل يسمى الجامعة (ثم) كل (ومن له شيء من) المسألة (الأولى) فهو
~~له (مضروب في وفق) المسألة (الثانية) فهو (مضروب في وفق سهام) الميت
~~(الثاني، مثل أن تكون الزوجة أما للبنت الميتة) في المثال المذكور (فتصير
~~مسألتها من اثني عشر) ; لأنها مخرج النصف والربع والسدس (توافق) مسألتهما
~~(سهامها) من الأولى وهي أربعة (بالربع فتضرب ربعها) أي: الاثني عشر (ثلاثة
~~في) المسألة (الأولى) وهي ثمانية (تكن) الجامعة (أربعة وعشرين) للزوجة ومن
~~الأولى واحد في وفق الثانية بثلاثة، ومن الثانية بكونها أما سهمان في وفق
~~سهام الميتة وهو واحد باثنين
# PageV02P530
# يجتمع لها خمسة، وللأخ من الأولى ثلاثة في ثلاثة بتسعة ومن الثانية بكونه
~~عما واحد في واحد، فيجتمع له عشرة، ولزوج الثانية ثلاثة في واحد بثلاثة
~~ولبنتها ستة في واحد بستة ويمتحن العمل بجمع السهام فإن ساوى الجامعة صح
~~العمل وإلا، فأعده (وإلا) توافق سهام الثاني من الأولى مسألته بل باينتها ms1329
~~(ضربت) المسألة (الثانية في) المسألة (الأولى) فما حصل فهو الجامعة (ثم من
~~له شيء من) المسألة (الأولى أخذه مضروبا في) المسألة (الثانية) ; لأنها جزء
~~سهمها (ومن له شيء من) المسألة (الثانية) أخذه (مضروبا في سهام الميت
~~الثاني) ; لأن ورثته إنما يرثون سهامه من الأولى (كأن تخلف البنت) التي مات
~~أبوها عنها وعن زوجة وأخ ثم ماتت (بنتين) وزوجا وأما (فإن مسألتها) من اثني
~~عشر و (تعول إلى ثلاثة عشر) للبنتين ثمانية وللزوج ثلاثة وللأم اثنان وسهام
~~البنت من مسألة أبيها أربعة تباين الثلاثة عشر (تضربها) أي: الثلاثة عشر
~~(في) المسألة (الأولى) وهي ثمانية (تكن مائة وأربعة) للزوجة من الأولى واحد
~~في ثلاثة عشر بثلاثة عشر ولها من الثانية اثنان مضروبان في سهام الثانية من
~~الأولى وهي أربعة يجتمع لها أحد وعشرون ولأخ الميت الأول من الأولى ثلاثة
~~في ثلاثة عشر بتسعة وثلاثين. ولا شيء له من الثانية ولزوج الثانية ثلاثة في
~~أربعة باثني عشر، ولبنتها ثمانية في أربعة باثنين وثلاثين والاختبار بجمع
~~السهام كما تقدم (وإن مات) أيضا (ثالث فأكثر) قبل قسمة تركة الأول (جمعت
~~سهامه من) المسألتين (الأوليين فأكثر وعملت) فيها (ك) عملك في (ثان مع أول)
~~فتعمل له مسألة وتعرض سهامه مما قبلها عليها. فإما أن ينقسم أو يوافق أو
~~يباين. فإن انقسم لم تحتج لضرب وإلا ضربت وفقها في الجامعة قبلها. وإن
~~باينت سهامه مسألته ضربت مسألته في الجامعة قبلها. فما بلغ فمنه تصح وتقسم
~~كما تقدم. وهكذا تفعل في ميت بعد آخر حتى ينتهي والاستعانة على هذا بالشباك
~~الذي وضعه ابن الهائم معينة حدا
# (واختصار المناسخات) بعد. العمل (أن توافق سهام الورثة بعد التصحيح) أي:
~~أن تكون بينها موافقة (بجزء كنصف وخمس وجزء من عدد أصم كأحد عشر، فترد
~~المسائل إلى ذلك الجزء) الذي حصلت فيه الموافقة (وترد سهام كل وارث إليه)
~~أي: الجزء الذي به الموافقة ; لأنه أسهل في العمل. مثاله رجل مات عن زوجة
~~وابن وبنت منها. ثم ماتت البنت عن أمها وأخيها. تصح ms1330
# PageV02P531
# الأولى من أربعة وعشرين. للزوجة ثلاثة، وللابن أربعة عشر، وللبنت سبعة.
~~ومسألتها من ثلاثة. تباين السبعة، فاضرب الثانية في الأولى يحصل اثنان
~~وسبعون. للزوجة من الأولى ثلاثة في ثلاثة بتسعة. ولها من الثانية واحد في
~~سبعة بسبعة يكون لها ستة عشر. وللابن من الأولى أربعة عشر في ثلاثة باثنين
~~وأربعين. ومن الثانية اثنان في سبعة بأربعة عشر يجتمع له ستة وخمسون، وبين
~~سهام الزوجة والابن موافقة بالأثمان، فرد الجامعة إلى ثمنها تسعة وسهام
~~الأم إلى ثمنها اثنين وسهام الابن إلى ثمنها سبعة (وإذا ماتت بنت من بنتين
~~وأبوين) مات عنهم شخص (قبل القسمة) لتركته وسأل عن حكم إرثهم (سأل) السائل
~~(عن الميت الأول) لاختلاف الحال بذكورته وأنوثته (فإن كان) الميت الأول
~~(رجلا فالأب جد) أبو أب فيرث (في) المسألة (الثانية ويصحان) أي: المسألتان
~~(من أربعة وخمسين) ; لأن الأولى من ستة وسهام البنت منها اثنان، ومسألتها
~~من ثمانية عشر توافقها بالنصف فاضرب تسعة في ستة يحصل ما ذكر، للبنت
~~الباقية من أبيها وأخيها ثلاثة وعشرون.
# وللأب من ابنه وبنت ابنه تسعة عشر. وللأم منها اثنا عشر (وإلا) يكن الميت
~~في الأولى رجلا بل كان أنثى (ف) هو (أبو أم) في الثانية (فلا يرث شيئا)
~~وسأل عن الأخت الباقية، هل هي شقيقة المتوفاة أو لأمها (ويصحان) أي:
~~المسألتان إن كانت الأخت شقيقة (من اثني عشر) ; لأن الثانية إذن من أربعة ;
~~لأنها أخت شقيقة وجدة فيرد الباقي عليهما، وتوافق سهام الميتة بالنصف فتضرب
~~اثنين في الأولى وهي ستة تبلغ ذلك. للأب من الأولى واحد في اثنين باثنين،
~~ولا شيء له من الثانية. وللأم من المسألتين ثلاثة. وللبنت منهما سبعة، وإن
~~كانت أختا لأم صحت المسألتان من ستة ; لأن الثانية من اثنين للرد، وسهامها
~~من الأولى اثنان، وهي منقسمة عليها (وتسمى) هذه المسألة (المأمونية) ; لأن
~~المأمون امتحن بها يحيى بن أكثم بالثاء المثلثة لما أراد أن يوليه القضاء.
~~فقال له: الميت الأول ذكرا وأنثى؟ فعلم أنه قد عرفها.
### | [باب قسم التركات]
# (باب قسم التركات) ms1331 وهي ثمرة علم الفرائض. وينبني على الأعداد الأربعة
~~المتناسبة التي نسبة أولها إلى ثانيها كنسبة ثالثها إلى رابعها، كالاثنين
~~والأربعة والثلاثة والستة. وإذا جهل
# PageV02P532
# أحدها ففي استخراجه طرق. أحدها طريق النسبة وقد ذكرها بقوله: (إذا أمكن
~~نسبة سهم كل وارث من المسألة بجزء) كخمس أو عشر (فله) أي: ذلك الوارث (من
~~التركة بنسبته) أي: نسبة سهمه إليها. فلو ماتت امرأة عن مائة دينار وعن زوج
~~وأبوين وابنتين، فالمسألة من خمسة عشر، للزوج منها ثلاثة وهي خمس المسألة
~~وله خمس التركة عشرون دينارا، ولكل واحد من الأبوين اثنان من الخمسة عشر،
~~وهما ثلثا خمسها. فلكل واحد منهما ثلثا خمس التركة ثلاثة عشر دينارا وثلث
~~دينار، ولكل واحدة من البنتين ضعف ما لكل واحد من الأبوين. الثانية من
~~الطرق أشار إليها بقوله: (وإن قسمت التركة على المسألة) بأن قسمت في المثال
~~المائة على الخمسة عشر (أو) قسمت (وفقها) أي: التركة (على وفق المسألة) كأن
~~قسمت خمس التركة وهو عشرون على خمس الخمسة عشر وهو ثلاثة فيخرج على
~~التقديرين ستة وثلثان (وضربت الخارج) بالقسمة (في سهم كل وارث خرج حقه)
~~فاضرب للزوج ثلاثة في ستة وثلثين يحصل له عشرون دينارا، ولكل من الأبوين:
~~اثنين في ستة وثلثين بثلاثة عشر دينارا وثلث دينار ولكل من البنتين أربعة
~~في ستة وثلثين بستة وعشرين وثلثي دينار.
# الطريق الثالثة المشار إليها بقوله (وإن عكست فقسمت المسألة على التركة)
~~أو نسبتها منها إن كانت أقل كالمثال، نسبت الخمسة عشر إلى المائة عشر ونصف
~~عشر (وقسمت على ما خرج) بالقسمة (نصيب كل وارث) من المسألة (بعد بسطه) أي:
~~النصيب (من جنس الخارج) إن خرج كسر (خرج حقه) ففي المثال مخرج العشر ونصفه
~~عشرون وبسطهما ثلاثة فابسط نصيب الزوج أي: اضربه في عشرين بستين واقسمها
~~على ثلاثة يخرج له كما سبق. ولكل من الأبوين اثنان ابسطها بأربعين واقسمها
~~على ثلاثة يحصل له كما سبق. ولكل من البنتين أربعة ابسطها بثمانين واقسمها
~~يكون لها كما تقدم. الطريق الرابع المذكور بقوله: (وإن ms1332 قسمت المسألة على
~~نصيب كل وارث ثم) قسمت (التركة على خارج القسمة خرج حقه) ففي المثال: نصيب
~~الزوج من المسألة ثلاثة، اقسم المسألة عليها يخرج خمسة، اقسم المائة عليها
~~يخرج له عشرون كما سبق ونصيب كل من الأبوين اثنان اقسم عليها الخمسة عشر
~~يخرج سبعة ونصف ثم اقسم عليها المائة. ونصيب كل واحدة من البنتين أربعة،
~~اقسم عليها الخمسة عشر يحصل ثلاثة وثلاثة أرباع، اقسم عليها المائة يخرج
~~كما
# PageV02P533
# سبق. الطريق الخامس المشار إليه بقوله (وإن ضربت سهامه) أي: الوارث (في
~~التركة وقسمتها) أي: الأعداد الحاصلة من الضرب (على المسألة خرج نصيبه)
~~فسهام الزوج ثلاثة اضربها في مائة واقسم الثلاثمائة على المسألة خمسة عشر
~~يحصل كما سبق واضرب لكل من الأبوين اثنين في مائة واقسم على الخمسة عشر
~~يخرج ما سبق وكذا اضرب سهام كل من البنتين أربعة في مائة واقسم على الخمسة
~~عشر يخرج ما سبق.
# (وإن شئت قسمت التركة في المناسخات على المسألة الأولى ثم) تقسم (نصيب)
~~الميت (الثاني) من الأول (على مسألته وكذلك الثالث) تقسم نصيبه منهما على
~~مسألته وهكذا الرابع حتى تنتهي (وإن قسمت على قراريط الدينار فاجعل عددها
~~كتركة معلومة واعمل على ما ذكر) ومخرج القيراط في عرف أهل مصر والشام وأكثر
~~البلاد أربعة وعشرون فاجعلها كأنها التركة واقسم على ما سبق لك وأي عدد
~~أردت قيراطه فاقسمه على أربعة وعشرين فالخارج قيراطه (وتجمع تركة هي جزء من
~~عقار وكثلث وربع ونحوهما) كخمس وسدس وتسع (من قراريط الدينار) وتقسم (كما
~~ذكر) ففي زوج وأم وأخت لغير أم والتركة ثلث وربع من دار فإذا جمعتهما من
~~قراريط الدينار كانا أربعة عشر قيراطا تقسمها على ما سبق كأنها دنانير
~~فبطريق النسبة للزوج ثلاثة من ثمانية هي ربعها وثمنها فخذ له ربع الأربعة
~~عشر وثمنها وهو خمسة قراريط وربع قيراط وللأخت مثله وللأم اثنان من ثمانية
~~هما ربعها فلها ربع الأربعة عشر وهو ثلاثة قراريط ونصف قيراط (أو تأخذ)
~~الأجزاء (من مخرجها وتقسم على المسألة) فإن انقسمت على ms1333 المسألة فاقسمها بلا
~~ضرب كزوج وأم وثلاث أخوات مفترقات والتركة ربع دار وخمسها تعول المسألة إلى
~~تسعة، للزوج ثلاثة وللشقيقة مثله ولكل واحدة من الباقيات سهم ومخرج سهام
~~العقار عشرون والموروث منها تسعة وهي ربع العشرين وخمسها منقسمة على
~~المسألة فللزوج عشر الدار ونصف عشرها وللشقيقة مثله ولكل واحدة من الباقيات
~~نصف عشر الدار (فإن لم تنقسم) السهام على المسألة (وافقت بينها) أي: السهام
~~(وبين المسألة) أي: نظرت هل بينهما موافقة (وضربت المسألة) عند التباين
~~(أو) ضربت (وفقها) عند الموافقة (في مخرج سهام العقار ثم) كل (من له شيء من
~~المسألة) فهو (مضروب في السهام الموروثة من العقار) عند التباين.
# (أو) مضروب في (وفقها) عند التوافق (فما كان) له من ذلك
# PageV02P534
# (فانسبه من المبلغ فما خرج فهو نصيبه) مثال التباين: زوج وأم وأخت لغيرها
~~والتركة ثلث دار وربعها المسألة من ثمانية ومخرج بسط الثلث والربع من اثني
~~عشر مخرجهما سبعة تباين الثمانية فاضرب الثمانية في المخرج اثني عشر يحصل
~~ستة وتسعون للزوج من المسألة ثلاثة فاضربها في سبعة بأحد وعشرين فانسبها
~~إلى الستة والتسعين تكن ثمنا وثلاثة أرباع ثمن فله ثمن الدار وثلاثة أرباع
~~ثمنها وللأخت مثله وللأم اثنان من المسألة في سبعة بأربعة عشر وهي ثمن
~~الستة والتسعين وسدس ثمنها فلها من الدار ثمنها وسدس ثمنها. ومثال
~~الموافقة. زوج وأبوان وابنتان والتركة ربع دار وخمسها فالمسألة من خمسة عشر
~~كما تقدم ومخرج الربع والخمس عشرون وبسطهما منه تسعة وهي السهام الموروثة
~~وتوافق المسألة بالثلث فرد المسألة إلى ثلثها خمسة واضربه في المخرج وهو
~~عشرون تكن مائة وتمم العمل على ما سبق، فللزوج من المسألة ثلاثة في ثلاثة
~~وفق سهام العقار تبلغ تسعة انسبها إلى المائة تكن تسعة أعشار عشر الدار فله
~~تسعة أعشار عشرها. ولكل من الأبوين سهمان في ثلاثة بستة فانسبها للمائة تكن
~~ثلاثة أخماس عشرها فله ثلاثة أخماس عشر الدار. ولكل بنت أربعة في ثلاثة
~~باثني عشر فلها عشر الدار وخمس عشرها
# (وإن قال بعض الورثة: لا ms1334 حاجة لي بالميراث اقتسمه بقية الورثة) فأخذوا
~~سهامهم المختصة بهم (ويوقف سهمه) نصا لدخوله في ملكه قهرا.
### | [باب ذوي الأرحام]
# (باب ذوي الأرحام) جمع رحم وهو القرابة أي: ذو النسب (وهم) أي: ذوو
~~الأرحام هنا (كل قرابة ليس بذي فرض ولا بعصبة) كالعمة والجد لأم والخال.
~~وبتوريثهم.
# قال عمر وعلي وعبد الله وأبو عبيدة بن الجراح ومعاذ بن جبل وأبو الدرداء
~~لقوله تعالى: {وأولو الأرحام بعضهم أولى ببعض في كتاب الله} [الأنفال: 75]
~~وروى أحمد بسنده عن سهل بن حنيف «أن رجلا رمى رجلا بسهم فقتله ولم يترك إلا
~~خالا. فكتب فيه أبو عبيدة لعمر، فكتب إليه عمر أني سمعت رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم يقول: الخال وارث من لا وارث له» وحسنه الترمذي ولأبي داود عن
~~المقداد مرفوعا «الخال وارث من لا وارث له، يعقل عنه ويرثه» وفي الباب غيره
~~(وأصنافهم) أي ذوي الأرحام (أحد عشر) صنفا أحدها (ولد البنات لصلب أو
# PageV02P535
# لابن و) الثاني (ولد الأخوات) لأبوين أو لأب.
# (و) الثالث (بنات الإخوة) لأبوين أو لأب.
# (و) الرابع (بنات الأعمام) لأبوين أو لأب أو لأم.
# (و) الخامس (ولد ولد الأم) ذكرا كان أو أنثى.
# (و) السادس (العم لأم) سواء كان عم الميت أو عم أبيه أو جده وإن علا.
# (و) السابع (العمات) لأبوين أو لأب أو لأم وسواء عمات الأب أو أبيه أو
~~جده.
# (و) الثامن (الأخوال والخالات) للميت أو لأبويه أو أجداده أو جداته.
# (و) التاسع (أبو الأم) وأبوه وإن علا.
# (و) العاشر (كل جدة أدلت لأب بين أمين) اثنين كأم أبي الأم (أو) أدلت بأب
~~(أعلى من الجد) كأم أبي الجد وإن علا.
# (و) الحادي عشر (من أدلى بهم) أي: بواحد من صنف ممن سبق كعمة العمة أو
~~العم أو خالة العمة أو الخال وأخ أبي الأم وعمه وخاله ونحوهم (ويورثون
~~بتنزيلهم منزلة من أدلوا به) فينزل كل منهم منزلة من أدلى به من الورثة
~~بدرجة أو درجات حتى يصل إلى من يرث فيأخذ ميراثه (فولد ms1335 بنت لصلب أو) بنت
~~(لابن وولد أخت كأم كل) منهم (وبنت أخ و) بنت (عم وولد ولد أم كآبائهم
~~وأخوال وخالات وأبو أم كأم وعمات وعم من أم كأب وأبو أم أم وأبو أم أب
~~وأخواتهما وأختاهما وأم أبي جد بمنزلتهم ثم يجعل نصيب كل وارث) بفرض أو
~~تعصيب (لمن أدلى به) من ذوي الأرحام لما روي عن علي وعبد الله (أنهما نزلا
~~بنت البنت منزلة البنت وبنت الأخ منزلة الأخ وبنت الأخت منزلة الأخت والعمة
~~منزلة الأب والخالة بمنزلة الأم) وروي ذلك عن عمر في العمة والخالة وعن علي
~~أيضا " أنه نزل العمة بمنزلة العم " وعن الزهري أنه صلى الله عليه وسلم قال
~~«العمة بمنزلة الأب إذا لم يكن بينهما أب، والخالة بمنزلة الأم إذا لم يكن
~~بينهما أم» رواه أحمد
# (فإن أدلى جماعة) من ذوي الرحم (بوارث) بفرض أو تعصيب (واستوت منزلتهم
~~منه) بلا سبق كأولاده وكإخوته المتفرقين الذين لا واسطة بينه وبينهم
~~(فنصيبه لهم) كإرثهم منه لكن هنا (ذكر كأنثى) ; لأنهم يرثون بالرحم
~~المجردة، فاستوى ذكرهم وأنثاهم كولد الأم (فبنت أخت وابن وبنت ل) أخت
~~(أخرى. ل) بنت الأخت (الأولى النصف) ; لأنه إرث أمها فرضا وردا (ول) بنت
~~الأخت (الأخرى وأخيها النصف) ; لأنه إرث أمها حيث استوت الأختان في كونهما
~~لأبوين أو لأب أو لأم (بالسوية) بين الأخت وأخيها فتصح من أربعة (وإن
~~اختلفت) منزلتهم ممن أدلوا به (جعلته) أي: المدلى به (كالميت) لتظهر جهة
~~اختلاف منازلهم
# PageV02P536
# (وقسمت نصيبه بينهم) أي: من أدلوا به (على ذلك) أي: على حسب منازلهم منه
~~(كثلاث خالات متفرقات) واحدة شقيقة والأخرى لأب والأخرى لأم (وثلاث عمات
~~كذلك) أي: مفترقات (فالثلث) الذي كان للأم (بين الخالات على خمسة) ; لأنهن
~~يرثنها كذلك فرضا وردا (والثلثان) اللذان كانا للأب تعصيبا (بين العمات
~~كذلك) أي: على خمسة لما تقدم.
# والخمستان هنا متماثلتان (فاجتزئ بإحداهما واضربها) أي: الخمسة (في
~~ثلاثة) أصل المسألة مخرج الثلث (تكن خمسة عشر) للخالات منها خمسة (للخالة
~~من قبل الأب والأم ثلاثة ms1336 و) للخالة (من قبل الأب سهم و) للخالة (من قبل
~~الأم سهم) كما يرثن الأم لو ماتت عنهن.
# (و) للعمات عشرة (للعمة من قبل الأب والأم ستة، وللعمة من قبل الأب
~~سهمان، و) للعمة (من قبل الأم سهمان) ولو كان مع الخالات خال من أم ومع
~~العمات عم من أم فسهم كل واحد من الفريقين بينهم على ستة. وتصح من ثمانية
~~عشر للخال والخالات ستة وللعم لأم والعمات اثنا عشر (وإن خلف ثلاثة أخوال
~~مفترقين) أحدهم لأبوين والآخر لأب والآخر لأم (فلذي الأم السدس والباقي لذي
~~الأبوين) كما يرثان أختهم كذلك ولا شيء لذي الأب لسقوطه بذي الأبوين
~~(ويسقطهم) أي: الأخوال مطلقا (أبو الأب) كما يسقط الأب الإخوة لإدلائهم به.
~~وإن خلف ثلاث بنات إخوة مفترقين فكأنه خلف أخا لأبوين وأخا لأب وأخا لأم
~~فسدس الأخ لأم لبنته والباقي للأخ لأبوين لو كان فهو لبنته وتسقط بنت الأخ
~~لأب كأبيها لو كان موجودا مع الشقيق (وإن خلف ثلاث بنات عمومة مفترقين) أي:
~~بنت عم لأبوين وبنت عم لأب وبنت عم لأم (فالكل) أي: كل التركة (لبنت) العم
~~(ذي الأبوين) نصا لقيام كل منهن مقام أبيها وإن خلف بنت عم لأب وبنت عم
~~للأم وبنت ابن عم فالمال للأولى. وكذا لو خلف بنت عم لأب وبنت عم لأم وبنت
~~بنت عم لأبوين المال للأولى، وبنت عم وبنت عمة المال للأولى
# (وإن أدلى جماعة) من ذوي الأرحام (بجماعة) من ذوي الفروض أو العصبات
~~(جعل) بالبناء للمجهول (كأن المدلى بهم أحياء) وقسم المال بينهم (وأعطي
~~نصيب كل وارث) بفرض أو تعصيب (لمن أدلى به) من ذوي الأرحام ; لأنهم وراثه
~~كثلاث بنات أخت لأبوين وثلاث بنات أخت لأب وثلاث بنات أخت لأم وثلاث بنات
~~عم لأبوين أو لأب فنزلهم منزلة أصولهم كما تقدم، واقسم المال
# PageV02P537
# بين المدلى بهم للشقيقة النصف وللأخت لأب السدس تكملة الثلثين وللأخت لأم
~~السدس وللعم الباقي، ثم أعط نصيب كل وارث لورثته فتصح من ثمانية عشر لبنات
~~الشقيقة تسعة لكل ms1337 واحد ثلاثة ولكل صنف من الباقيات ثلاثة لكل واحدة سهم
~~(وإن أسقط بعضهم بعضا عمل به) فعمة وبنت الأخ، المال للعمة ; لأنها بمنزلة
~~الأب وبنت الأخ بمنزلة الأخ والأب يسقط الإخوة (ويسقط بعيد من وارث بأقرب)
~~منه إليه كبنت بنت وبنت بنت بنت بنت، المال للأولى. وكخالة وأم أبي أم
~~المال للخالة، ; لأنها تلقى الأم بأول درجة بخلاف أم أبيها وكذا بنت بنت
~~بنت وبنت بنت ابن المال للثانية ; لأنها تلقى بنت الابن الوارثة بأول درجة
~~(إلا إن اختلفت الجهة فينزل بعيد حتى يلحق بوارث سقط به أقرب أولا كبنت بنت
~~بنت وبنت أخ لأم الكل لبنت بنت البنت) ; لأن جدتها وهي البنت تسقط الأخ
~~لأم. ونصه في خالة وبنت خالة وبنت ابن عم للخالة الثلث ولبنت ابن العم
~~الثلثان ولا تعطى بنت الخالة شيئا (وخالة أب وأم أبي أم الكل للثانية) ;
~~لأنها بمنزلة الأم والأولى بمنزلة الجدة
# (والجهات) أي: جهات ذوي الأرحام (ثلاثة أبوة) ويدخل فيها فروع الأب من
~~الأجداد والجدات السواقط وبنات الإخوة والأخوات وبنات الأعمام والعمات وإن
~~علون.
# (و) الثانية (أمومة) ويدخل فيها فروع الأم من الأخوال والخالات وأعمام
~~الأم وأعمام أبيها وجدها وأمها وعمات الأم وعمات أبيها وأمها وأخوال الأم
~~وأخوال أبيها وأمها وخالات أبيها وأمها.
# (و) الثالثة (بنوة) ويدخل فيها أولاد البنات وأولاد بنات الابن ووجه
~~الانحصار: أن الواسطة بين الإنسان وسائر أقاربه: أبوه وأمه وولده، ; لأن
~~طرفه الأعلى الأبوان ; لأنه نشأ منهما وطرفه الأسفل ولده ; لأنه مبدؤه منه
~~نشأ. فكل قريب إنما يدلي بواحد من هؤلاء (فتسقط بنت بنت أخ ببنت عمه) لأن
~~الثانية تلقى الميت بثاني درجة والأولى تلقاه بثالث درجة
# (ويرث مدل بقرابتين) من ذوي الأرحام (بهما) أي: بقرابتيه ; لأنه شخص له
~~جهتان لا يرجح بهما فورث بهما كالزوج إذا كان ابن عم فابن بنت بنت هو ابن
~~ابن بنت أخرى مع بنت بنت بنت أخرى لها الثلث وله الثلثان (ولزوج أو زوجة مع
~~ذي رحم فرضه) بالزوجية (بلا حجب) للزوج من ms1338 النصف إلى الربع بلا حجب للزوجة
~~من الربع إلى الثمن بأحد من ذوي الأرحام (ولا عول) لأن فرض الزوجين بنص
~~القرآن فلا يحجبان بذوي الأرحام،
# PageV02P538
# وهم غير منصوص عليهم فلا يعارضه.
# وأيضا فذوو الرحم لا يرث مع ذي فرض وإنما ورث مع أحد الزوجين لكونه لا
~~يرد عليه فيأخذ أحد الزوجين فرضه تاما (والباقي لهم) أي: ذوي الأرحام
~~(كانفرادهم فلبنت بنت وبنت أخت) لا لأم (أو) بنت (أخ لا لأم بعد فرض
~~الزوجية الباقي بالسوية) بينهما كما لو انفردا. فإن كان معها زوج أخذ النصف
~~ولكل منهما ربع، تصح من أربعة. وإن كان معهما زوجة فلها الربع والباقي لهما
~~سوية، فتصح من ثمانية. وفي زوج وبنت بنت وخالة وبنت عم، للزوج النصف
~~والباقي لذوي الرحم على ستة. فتصح من اثني عشر، للزوج ستة ولبنت البنت
~~ثلاثة وللخالة سهم ولبنت العم سهمان، وإن كان معهم زوجة فلها الربع واحد
~~ويبقى ثلاثة على ستة توافقها بالثلث فاضرب اثنين في أربعة تصح من ثمانية
# (ولا يعول هنا) أي في توريث ذوي الأرحام من أصول المسائل (إلا) أصل (ستة)
~~فتعول (إلى سبعة) فقط ; لأن العول الزائد على ذلك إنما يكون لأحد الزوجين
~~وليس من ذوي الأرحام (كخالة وست بنات وست أخوات متفرقات) أي: بنتي أختين
~~لأبوين وبنتي أختين لأم وابنتي أختين لأم فللخالة السدس ولبنتي الأختين
~~لأبوين الثلثان ولبنتي الأختين لأم الثلث (وكأب أم وبنت أخ لأم وثلاث بنات
~~ثلاث أخوات متفرقات) لأب الأم السدس ولبنت الأخ لأبوين النصف ولبنت الأخت
~~لأب السدس ولبنتي الأخ والأخت لأم الثلث
# (ومال من لا وارث له) معلوم (لبيت المال) بحفظه كالمال الضائع، ; لأن كل
~~ميت لا يخلو من بني عم أعلى، إذ الناس كلهم بنو آدم. فمن كان أسبق إلى
~~الاجتماع مع الميت في أب من آبائه فهو عصبة، لكنه مجهول فلم يثبت له حكم،
~~وجاز صرف ماله في المصالح ولذلك لو كان له مولى معتق لورثه في هذا الحال
~~ولم يلتفت إلى هذا المجهول (وليس) بيت ms1339 المال (وارثه وإنما يحفظ المال
~~الضائع وغيره) كأموال الفيء (فهو جهة ومصلحة) ; لأن اشتباه الوارث بغيره لا
~~يوجب الحكم بالإرث للكل.
### | [باب ميراث الحمل]
# (باب ميراث الحمل) بفتح الحاء، يقال امرأة حامل وحاملة إذا كانت حبلى.
~~فإذا حملت شيئا على ظهرها أو رأسها فهي حاملة لا غير، وحمل الشجر ثمرة بكسر
~~الحاء وفتحها. والحمل
# PageV02P539
# يرث بلا نزاع في الجملة، لكن هل يثبت له الملك بمجرد موت مورثه؟ وجزم به
~~في الإقناع كما يدل عليه نصه في النفقة على أمه من نصيبه. ويثبت له ذلك
~~بخروجه حيا أم لا يثبت له الملك حتى ينفصل حيا كما يدل عليه نصه في كافر
~~مات عن حمل منه بدارنا. ويأتي فيه خلاف بين الأصحاب (من مات عن حمل يرثه)
~~وورثه غيره ورضوا يوقف الأمر على وضعه فهو أولى، خروجا من الخلاف ولتكون
~~القسمة مرة واحدة، وإلا (فطلب بقية ورثته القسمة) لم يجبروا على الصبر، و
~~(وقف له) أي: للحمل (الأكثر من إرث ذكرين أو أنثيين) لأن ولادة الاثنين
~~كثيرة معتادة. فلا يجوز قسم نصيبهما كالواحد. وما زاد عليهما نادر فلا يوقف
~~له شيء (ودفع لمن لا يحجبه) الحمل (إرثه و) دفع (لمن يحجبه الحمل حجب نقصان
~~أقل ميراثه) فمن مات عن زوجة وابن وحمل دفع لزوجته الثمن ووقف للحمل نصيب
~~ذكرين ; لأنه أكثر من نصيب بنتين. فتصح المسألة من أربعة وعشرين، للزوجة
~~ثلاثة ويعطى للابن سبعة ويوقف أربعة عشر للوضع. ثم لا يخفى الحكم. وإن مات
~~عن زوجة حامل منه وأبوين فالأكثر هنا إرث أنثيين فتعول المسألة إلى سبعة
~~وعشرين، وتعطى الزوجة منها ثلاثة وكل من الأبوين أربعة ويوقف للحمل ستة عشر
~~حتى يظهر أمره.
# وإن خلف زوجة حاملا منه فقط لم يدفع إليها سوى الثمن ; لأنه اليقين
# (ولا يدفع لمن يسقطه) الحمل (شيء) من التركة كمن مات عن زوجة حامل منه
~~وعن إخوة وأخوات فلا يعطون شيئا لاحتمال كون الحمل ذكرا وهو يسقط الإخوة
~~والأخوات (فإذا ولد) الحمل (أخذ نصيبه) من الموقوف (ورد ms1340 ما بقي لمستحقه)
~~وإن أعوز شيئا بأن ولدت أكثر من ذكرين والموقوف إرثهما رجع على من هو في
~~يده.
# ومتى زادت الفروض على الثلث فإرث الأنثيين أكثر، وإن نقصت فميراث الذكرين
~~أكثر، وإن استوت كأبوين وحمل استوى ميراث الذكرين والأنثيين وربما لا يرث
~~الحمل إلا إذ كان أنثى كزوج وأخت لأبوين وامرأة أب حامل يوقف له سهم من
~~سبعة، وربما لا يرث إلا إذا كان ذكرا، كبنت وعم وامرأة أخ لغير أم حامل،
~~فيوقف له ما فضل عن فرض البنت
# (ويرث) الحمل (ويورث) عنه ما ملكه بإرث أو وصية (إذا استهل صارخا) نصا
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا «إذا استهل المولود صارخا ورث» رواه أحمد وأبو داود
~~ولابن ماجه مرفوعا مثله. والاستهلال رفع الصوت بالبكاء، فصارخا
# PageV02P540
# حال مؤكدة (أو عطس) بفتح الطاء في الماضي وضمها وكسرها في المضارع (أو
~~تنفس أو ارتضع أو وجد منه ما يدل على حياة كحركة طويلة ونحوها) كسعال
~~لدلالة هذه الأشياء على الحياة المستقرة فيثبت له حكم الحي كالمستهل، بخلاف
~~حركة يسيرة كاختلاج.
# قال الموفق: ولو علم معها حياة ; لأنه لا يعلم استقرارها لاحتمال كونها
~~كحركة المذبوح (وإن ظهر بعضه) أي: الجنين (فاستهل) أي: صوت (ثم انفصل ميتا
~~فكما لو لم يستهل) أي: كما لو خرج ميتا فلا يرث (وإن اختلف ميراث توأمين)
~~بالذكورة، والأنوثة فكانا من غير ولد أم (واستهل أحدهما) دون الآخر (وأشكل)
~~المستهل منهما فجهلت عينه (أخرج) أي عين (بقرعة) كما لو طلق إحدى نسائه
~~ونسيها
# (ولو مات كافر بدارنا عن حمل منه لم يرثه) لحكمنا بإسلامه قبل وضعه نص
~~عليه. قاله في المحرر وقال في الفروع بعد أن حكى ما في المحرر: وقيل يرثه
~~وهو أظهر.
# وفي المنتخب يحكم بإسلامه بعد وضعه ويرثه، ثم ذكر نص أحمد: إذا مات حكم
~~بإسلامه ولم يرثه، وحمله على ولادته بعد القسمة (وكذا) لو مات كافر عن حمل
~~(من كافر غيره. كأن يخلف) كافر (أمه حاملا من غير أبيه فتسلم) الأم أو أبو
~~الحمل (قبل وضعه) ms1341 أي: الحمل فلا يرث أخاه لأمه الكافر لما تقدم
# (ويرث صغير حكم بإسلامه بموت أحد أبويه) بدارنا (منه) أي من الذي حكم
~~بإسلامه بموته، ; لأن المنع من الإرث المترتب على اختلاف الدين مسبوق بحصول
~~الإرث مع الحكم بالإسلام عقب الموت
# (ومن خلف أما مزوجة) بغير أبيه (و) خلف (ورثة لا تحجب ولدها) أي: الأم
~~بأن لم يخلف ولدا ولا ولد ابن ولا أبا ولا جدا (لم توطأ) الأم (حتى تستبرأ
~~ليعلم أحامل) هي حين موت ولدها فيرث منه حملها (أو لا؟) وكذا حرة تحت عبد
~~وطئها وله أخ حر فمات أخوه الحر فيمنع أخوه من وطء زوجته حتى يتبين أهي
~~حامل أم لا ليرث الحمل من عمه (فإن وطئت) من وجب استبراؤها لذلك (ولم
~~تستبرأ فأتت به) أي: الولد (بعد نصف سنة من وطئه لم يرثه) أي: الميت
~~لاحتمال حدوثه بعد موته أو إن أتت به لدون نصف سنة من موته ورثه وكذا إن كف
~~عن وطئها وأتت به لأربع سنين فأقل، ; لأن الظاهر أنها كانت حاملا به حال
~~الموت
# (و) المرأة (القائلة إن ألد ذكرا لم يرث ولم أرث وإلا) ألد ذكرا (ورثنا:
~~هي أمة حامل
# PageV02P541
# من زوج حر قال لها سيدها) قبل موت زوجها أبي الحمل (إن لم يكن حملك ذكرا
~~فأنت وهو حران) فإن كان حملها أنثى فأكثر تبين عتقهما من قبل موت الزوج
~~والد الحمل فيرثان منه.
# ومن كانت حاملا من ابن عمها ومات ثم مات جدها عن بنتين وعنها فهي القائلة
~~إن ولدت ذكرا ورثنا لا أنثى
# (ومن خلفت زوجا وأما وإخوة لأم وامرأة أب حاملا فهي) أي: امرأة الأب
~~(القائلة: إن ألد أنثى ورثت) ; لأنها ذات فرض مع الورثة المذكورين فيقال
~~لها: (لا) إن كان الحمل (ذكرا) ; لأنه عصبة فيسقط لاستغراق الفروض التركة،
~~وكذا لو كانت الأم في المثال هي الحامل بناء على المذهب أن العصبة الشقيق
~~يسقط في المشركة.
### | [باب ميراث المفقود]
# (باب ميراث المفقود) من فقدت الشيء فقدا وفقدانا بكسر الفاء وضمها، ms1342
~~والفقد: أن تطلب الشيء فلا تجده، والمراد هنا من لا تعلم له حياة ولا موت
~~لانقطاع خبره، وله حالان. أحدهما (من انقطع خبره لغيبة ظاهرها السلامة) أي:
~~بقاء حياته (كأسر وتجارة وسياحة، انتظر به تتمة تسعين سنة منذ ولد) ; لأن
~~الغالب أنه لا يعيش أكثر من هذا، وعنه: ينتظر به حتى يتيقن موته أو تمضي
~~عليه مدة لا يعيش في مثلها، وذلك مردود إلى اجتهاد الحاكم. وهو قول الشافعي
~~ومحمد بن الحسن، وهو المشهور عن مالك وأبي حنيفة وأبي يوسف. لأن الأصل
~~حياته (ف) على الأول (إن فقد ابن تسعين) سنة (اجتهد الحاكم) في تقدير مدة
~~انتظاره. والثاني من انقطع خبره لغيبة ظاهرها الهلاك، وقد ذكره بقوله: (وإن
~~كان الظاهر من فقده الهلاك ك) الذي فقد (من بين أهله أو في) مفازة (مهلكة)
~~قال في المبدع: مهلكة بفتح الميم واللام ويجوز كسرها. حكاهما أبو السعادات،
~~ويجوز ضم الميم مع كسر اللام. اسم فاعل من أهلكت فهي مهلكة، وهي أرض يكثر
~~فيها الهلاك (كدرب الحجاز أو) كالذي فقد (بين الصفين حال الحرب أو) كالذي
~~(غرقت سفينته وغرق قوم ونجا قوم. انتظر به تتمة أربع سنين منذ فقد ثم يقسم
~~ماله) ; لأنها مدة يتكرر فيها تردد المسافرين والتجار. فانقطاع خبره عن
~~أهله مع غيبته على هذا الوجه يغلب ظن الهلاك. إذ لو كان باقيا لم ينقطع
~~خبره إلى هذه الغاية. ولاتفاق الصحابة على اعتداد امرأته بعد تربصها هذه
~~المدة وحلها للأزواج بعد ذلك
# (ويزكى) مال المفقود (قبله) أي
# PageV02P542
# قبل قسمه (لما مضى) نصا ; لأن الزكاة حق واجب في المال فلزم أداؤه (وإن
~~قدم بعد قسم) ماله (أخذ ما وجده) منه (بعينه) لتبين عدم انتقال ملكه عنه
~~(ورجع على من أخذ الباقي) ببدله لتعذر رده بعينه، وإن حصل لأسير من وقف شيء
~~تسلمه وحفظه وكيله ومن ينتقل إليه بعده جميعا. ذكره الشيخ تقي الدين
# (فإن مات مورثه) أي: المفقود (زمن التربص) أي: المدة التي قلنا ينتظر به
~~فيها (أخذ) من تركة الميت (كل ms1343 وارث) غير المفقود (اليقين) أي: ما لا يمكن
~~أن ينقص عنه مع حياة المفقود أو موته (ووقف الباقي) حتى يتبين أمر المفقود
~~أو تنقضي مدة الانتظار (فاعمل مسألة حياته ثم) اعمل مسألة (موته) أي:
~~المفقود وانظر بينهما بالنسب الأربع (ثم اضرب إحداهما) في الأخرى إن
~~تباينتا (أو) اضرب (وفقها) أي: وفق إحداهما (في الأخرى) إن توافقتا (واجتزئ
~~بإحداهما) بلا ضرب (إن تماثلتا و) اجتزئ (بأكثرهما) أي: المسألتين عددا (إن
~~تناسبتا) ليحصل أقل عدد ينقسم على كل من المسألتين (ويأخذ وارث منهما) أي:
~~المسألتين (لإسقاط إحداهما في اليقين) ; لأن ما زاد عليه مشكوك فيه. فلو
~~مات أبو المفقود وخلف ابنه المفقود وزوجة وأما وأخا فمسألة حياته من أربع
~~وعشرين. للزوجة ثلاثة وللأم أربعة وللابن المفقود سبعة عشر. ومسألة موته من
~~اثني عشر. للزوجة ثلاثة وللأم أربعة وللأخ خمسة، وهما متداخلتان، فاجتزئ
~~بالأربعة والعشرين. للزوجة من مسألة الحياة ثلاثة ومن مسألة الموت ستة،
~~فأعطها الثلاثة، وللأم من مسألة حياته أربعة ومن مسألة موته ثمانية. فأعطها
~~أربعة. ولا شيء للأخ من مسألة الحياة، فلا تعطيه شيئا (فإن قدم) المفقود
~~(أخذ نصيبه) أي: ما وقف له ; لأنه المستحق له (وإلا) يقدم ولم تعلم حياته
~~حين موت مورثه ولا موته إذ ذاك (فحكمه) أي: نصيبه الذي وقف له (كبقية ماله)
~~الذي لم يخلفه مورثه (فيقضي منه دينه في مدة تربصه) وينفق منه على من تلزمه
~~نفقته. ; لأنه يحكم بموته عند انقضاء زمن انتظاره، صححه في الإنصاف وغيره،
~~وقيل: يرد إلى ورثة الميت الذي مات في مدة التربص قطع به في المغني
~~والإقناع وقدمه في الرعايتين
# (ولباقي الورثة) أي: ورثة من يرث منه المفقود (الصلح على ما زاد عن
~~نصيبه) أي: المفقود (فيقتسمونه) على حسب اتفاقهم ; لأنه لا يخرج عنهم (كأخ
~~مفقود في الأكدرية) كأن تموت أخت المفقود زمن انتظاره عن زوج وأم وأخت لغير
~~أم وجد وأخيها المفقود (مسألة
# PageV02P543
# الحياة) من ثمانية عشر.
# (و) مسألة (الموت) من سبعة وعشرين، وهما متوافقان بالأتساع فاضرب تسع
~~إحداهما ms1344 في الأخرى تصح (من أربعة وخمسين للزوج) منها (ثمانية عشر) من ضرب
~~تسعة من سبع وعشرين في اثنين وفق الثمانية عشر ; لأنه اليقين (وللأم تسعة)
~~; لأن لها ثلاثة مسألة حياته في ثلاثة وفق السبعة والعشرين ; لأنها اليقين
~~(وللجد من مسألة الحياة تسعة) وهي سدس الأربعة والخمسين ; لأنه اليقين
~~(وللأخت منها) أي: مسألة الحياة (ثلاثة) ; لأن لها من ثمانية عشر واحدا في
~~ثلاثة وفق السبعة والعشرين (وللمفقود ستة) مثلا أخته (يبقى) من الأربعة
~~والخمسين (تسعة) زائدة عن نصيب المفقود لا حق له فيها فلهم الصلح عليها لما
~~تقدم
# (و) لورثة غير المفقود الصلح (على كل الموقوف إن حجب) المفقود (أحدا)
~~منهم (ولم يرث) كجد وشقيق، وأخ لأب مفقود. فمسألة حياته من ثلاثة للجد سهم
~~وللشقيق سهمان ومسألة موته من اثنين لكل منهما سهم فاضرب إحداهما في الأخرى
~~يحصل ستة للجد سهمان وللشقيق ثلاثة يفضل واحد لا حق للمفقود فيه فللجد
~~والشقيق أن يصطلحا عليه ; لأنه لا يخرج عنهما (أو كان) المفقود (أخا) للميت
~~(لأب عصب أخته) التي لأب فقط (مع زوج وأخت لأبوين) فمسألة حياته من اثنين
~~للزوج واحد وللأخت لأبوين واحد وعلى تقدير الموت أصل المسألة من ستة وتعول
~~إلى سبعة للزوج ثلاثة وللشقيقة كذلك وللأخت لأب واحد وهما متباينان. فاضرب
~~اثنين في سبعة بأربعة عشر. للزوج من مسألة الحياة ثلاثة في اثنين بستة
~~وللشقيقة كذلك يبقى اثنان موقوفان فللورثة الصلح عليهما
# (وإن بان) المفقود (ميتا) ولم يتحقق إنه أي: موته (قبل موت مورثه
~~فالموقوف لورثة الميت الأول) للشك في حياة المفقود حين موت مورثه فلا يرث
~~منه فإن تحقق أنه كان حيا حين موت مورثه أخذ حقه ودفع الباقي لمستحقه
~~(ومفقودان فأكثر كخناثى في تنزيل) فزوج وأبوان وابنتان مفقودتان فمسألة
~~حياتهما من خمسة عشر وحياة أحدهما من ثلاثة عشر وموتهما من ستة فاضرب ثلث
~~السنة في خمسة عشر ثم في ثلاثة عشر تكن ثلثمائة وتسعين وأعط الزوج والأبوين
~~حقوقهم من مسألة الحياة مضروبة في اثنين ثم في ثلاثة عشر ms1345 وفق الباقي. قال
~~في المغني والشرح: وإن كان في المسألة ثلاثة مفقودون عملت لهم أربع مسائل
~~وإن كانوا أربعة عملت لهم خمس مسائل وعلى هذا
# (ومن
# PageV02P544
# أشكل نسبه) ورجي انكشافه (فكمفقود) فإذا وطئ اثنان امرأة بشبهة في طهر
~~واحد وحملت ومات أحدهما وقف للحمل نصيبه منه على تقدير إلحاقه به. فإن لم
~~يرج انكشافه بأن لم ينحصر الواطئون، أو عرض على القافة فأشكل عليهم ونحوه
~~لم يوقف له شيء (ومن قال: ابني أمتيه) اللتين لا زوج لهما ولم يقر بوطئهما
~~وكذا لو كانا من أمة واحدة وليسا توأمين (أحدهما ابني) وأمكن كونهما منه
~~(ثبت نسب أحدهما) منه (فيعينه) لئلا يضيع نسبه (فإن مات) قبل تعيينه
~~(فوارثه) يعينه لقيامه مقامه (فإن تعذر) تعيين وارث له (أرى القافة) كل
~~منهما فمن ألحقته به منهما تعين (فإن تعذر) أن يرى القافة بموته أو عدمها
~~(عتق أحدهما إن كانا رقيقيه بقرعة) كما لو قال: أحدهما حر ثم مات قبل
~~تعيينه (ولا يتزع في نسب) قال أحمد في رواية علي بن سعيد في حديث علي " في
~~ثلاثة وقعوا على امرأة فأقرع بينهم " قال: لا أعرفه صحيحا وأوهنه. وقال في
~~حديث عمر في القافة أعجب إلي يعني من هذا الحديث (ولا يرث) من عتق بقرعة من
~~الاثنين اللذين قال الميت أحدهما ابني ولم يعينه ولا وارثه ولم تلحقه
~~القافة به، ; لأنه لم يتحقق شرط الإرث. ولا يلزم من دخول القرعة في العتق
~~دخولها في النسب (ولا يوقف) له شيء ; لأنه لا يرجى انكشاف حاله لتعذر
~~الأسباب المزيلة لإشكاله (ويصرف نصيب ابن لبيت المال) للعلم باستحقاق
~~أحدهما لا بعينه فهو مال لم يعلم مالكه أشبه المخلف عن ميت لم يعلم له
~~وارث.
### | [باب ميراث الخنثى المشكل]
# (باب ميراث الخنثى المشكل) والخنثى من خنث الطعام إذا اشتبه فلم يخلص
~~طعمه (وهو من له شكل ذكر رجل و) شكل (فرج امرأة) أو ثقب في مكان الفرج يخرج
~~منه البول، وكذا من لا آلة له على ما يأتي آخر الباب ms1346 ولا يكون أبا ولا أما
~~ولا جدا ولا جدة ولا زوجا ولا زوجة (ويعتبر أمره) في توريثه مع إشكال كونه
~~ذكرا أو أنثى (ببوله) من أحدهما فإن بال منهما (فسبقه) أي: البول (من
~~أحدهما) قال ابن اللبان: روى الكلبي عن أبي صالح عن ابن عباس أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم «سئل عن مولود له قبل وذكر من أين يورث؟ قال من حيث يبول» .
# وروي أنه صلى الله عليه وسلم «أتي بخنثى من الأنصار فقال ورثوه من أول ما
~~يبول منه»
# PageV02P545
# ولأن خروج البول أعم العلامات لوجوده من الصغير والكبير وسائر العلامات
~~إنما توجد بعد الكبر (وإن خرج) البول (منهما) أي: من شكل الذكر وشكل الفرج
~~(معا) فلم يسبق أحدهما الآخر (اعتبر أكثرهما) قال ابن حمدان قدرا وعددا ;
~~لأنه لأحد العلامتين فاعتبر بهما كالسبق (فإن استويا) في قدر ما يخرج من كل
~~منهما من البول (ف) هو (مشكل) من أشكل الأمر التبس لعدم تمييزه بشيء مما
~~تقدم وحكي عن علي والحسن أن أضلاعه تعد فإن كانت ستة عشر فهو ذكر وإن كان
~~سبعة عشر فهو أنثى.
# قال ابن اللبان ولو صح هذا لما أشكل حاله ولما احتيج إلى مراعاة المبال
~~(فأرجى كشفه) أي: إشكاله (لصغر) الخنثى (ومن معه) من الورثة (اليقين) من
~~التركة وهو ما يرثه بكل تقدير (ووقف الباقي) من التركة حتى يبلغ (لتظهر
~~ذكوريته بنبات لحيته أو إمناء من ذكره) زاد في المغني وكونه مني رجل (أو)
~~لتظهر (أنوثيته بحيض أو تفلك ثدي) أي: استدارته (أو سقوطه) أي: الثدي نص
~~عليهما (أو إمناء من فرج فإن مات) الخنثى قبل بلوغ (أو بلغ بلا أمارة) أي:
~~علامة تدل على ذكوريته أو أنوثته (أخذ نصف إرثه) الذي يرثه (بكونه ذكرا فقط
~~كولد أخي الميت أو عمه) أي: الميت فإذا مات شخص عن ولدي أخ لغير أم أحدهما
~~ذكر والآخر خنثى أخذ الخنثى ربع المال ; لأنه لو كان ذكرا أخذ نصفه فيكون
~~له نصف النصف وتصح من أربعة للخنثى واحد وللذكر ms1347 ثلاثة (أو) أخذ الخنثى نصف
~~إرثه بكونه (أنثى فقط كولد أب مع زوج وأخت لأبوين) إذ لو كان أنثى لأخذ
~~السدس وعالت المسألة به وإن كان ذكرا سقط لاستغراق الفروض المال فيعطى نصف
~~السدس. وتصح من ثمانية وعشرين للخنثى سهمان ولكل من الزوج والأخت ثلاثة عشر
# PageV02P546
# (وإن ورث) الخنثى (بهما) أي: بالذكورة والأنوثة (تساويا كولد أم فله
~~السدس مطلقا) أي: سواء ظهرت ذكورته أو أنوثته أو بقي على إشكاله (أو معتق)
~~بأن كان الميت عتيقا للخنثى (ف) الخنثى (عصبة مطلقا) ; لأن المعتق لا يختلف
~~ميراثه من عتيقه بذلك (وإن ورث بهما) أي: بالذكورة والأنوثة (متفاضلا عملت
~~المسألة على أنه) أي: الخنثى (ذكر، ثم) عملتها (على أنه أنثى، ثم تضرب
~~إحداها) أي: إحدى المسألتين في الأخرى إن تباينتا (أو) تضرب (وفقها) أي:
~~وفق إحدى المسألتين في الأخرى إن توافقتا وتجتزئ بإحداهما) أي: المسألتين
~~(إن تماثلتا أو) تجتزئ (بأكثرهما إن تناسبتا وتضربها) أي: الجامعة
~~للمسألتين وهو حاصل ضرب إحدى المسألتين في الأخرى في التباين أو في وفقها
~~عند التوافق وأحد المتماثلتين وأكثر المتناسبتين (في اثنين) عدد حالي
~~الخنثى (ثم من له شيء من إحدى المسألتين) فهو (مضروب في الأخرى إن تباينتا
~~أو) في وفقها إن توافقتا أو تجمع ماله) أي: من له شيء (منهما) أي:
~~المسألتين (إن تماثلتا أو) أي: وإن تناسبت المسألتان (فمن له شيء من أقل
~~العددين) فهو مضروب في) مخرج (نسبة أقل المسألتين إلى الأخرى) وهو وفق
~~الأكثر. (ثم يضاف) حاصل الضرب (إلى ماله من أكثرهما إن تناسبتا) ويسمى هذا
~~مذهب المنزلين. ففي ابن وبنت وولد خنثى مسألة الذكورة من خمسة والأنوثة من
~~أربعة اضرب إحداهما في الأخرى للتباين تكن عشرين ثم في اثنين تبلغ أربعين،
~~للبنت سهم في خمسة وسهمان في أربعة يحصل لها تسعة وللذكر سهمان في خمسة
~~وسهمان في أربعة يجتمع له ثمانية عشر، وللخنثى سهمان في أربعة وسهم في خمسة
~~تكن ثلاثة عشر (وإن نسبت نصف ميراثه) أي: ميراثي كل وارث من مسألتي الذكورة
~~والأنوثة ms1348 إن ورث بهما من غير ضرب (إلى جملة التركة ثم بسطت الكسور التي
~~تجتمع معك من مخرج يجمعها) أي: الكسور (صحت منه) أي: المخرج الجامع لها
~~(المسألة) ففي زوج وأم وولد خنثى للزوج من مسألة الذكورة الربع ومن مسألة
~~الأنوثة الربع ومجموعهما النصف فأعطه نصفها وهو الربع للأم من مسألة
~~الذكورة السدس ومن الأنوثة ثمن ونصف ثمن ومجموع ذلك ثلث وسدس ثمن فأعطها
~~نصفه وهو سدس ونصف سدس ثمن وللخنثى من الذكورة ثلث وربع ومن الأنوثة نصف
~~ونصف ثمن ومجموعهما مال وثمن وسدس ثمن فأعطه نصف ذلك وهو نصف ثلث ثمن وربع
~~ثمن فإذا اجتمعت هذه الكسور من مخارجها وجدتها تخرج من ستة وتسعين، للزوج
~~ربعها أربعة وعشرون وللأم سدسها ستة عشر ونصف ثمنها واحد فيجتمع لها سبعة
~~عشر. وللخنثى نصفها ثمانية وأربعون وثلث ثمنها أربعة وربع ثمنها ثلاثة
~~ومجموع ذلك خمسة وخمسون (وإن كانا خنثيين أو أكثر نزلتهم بعدد أحوالهم)
~~فللخنثيين أربعة أحوال وللثلاثة ثمانية وللأربعة ستة عشر وهكذا كلما زاد
~~واحد تضاعف عدد أحوالهم (فما بلغ من ضرب المسائل) بعضها في بعض عند التباين
~~وإلا ففي الوفق وتسقط المماثل والداخل في أكثر منه (تضربه في عدد أحوالهم
~~وتجمع ما
# PageV02P547
# حصل لهم في الأحوال كلها مما صحت منه قبل الضرب في عدد الأحوال. هذا إن
~~كانوا من جهة واحدة) كابن وولدين خنثيين فلهما أربعة أحوال حال ذكورة
~~والمسألة من ثلاث وحال أنوثة وهي من أربعة، وحالان ذكران وأنثى وهما من
~~خمسة فالمسائل ثلاثة وأربعة وخمسة وتضرب ثلاثة في أربعة باثني عشر والحاصل
~~في خمسة بستين وأسقط الخمسة الأخرى للتماثل ثم اضرب الستين في عدد الأحوال
~~الأربعة تبلغ مائتين وأربعين ومنها تصح، للابن من الذكورية ثلث الستين
~~عشرون ومن الأنوثة نصفها ثلاثون ومن مسألة ذكرين وأنثى خمساها أربعة وعشرون
~~وكذلك من الأخرى يجتمع له ثمانية وتسعون لكل من الخنثيين من الذكورية ثلث
~~الستين عشرون ومن الأنوثية ربعها خمسة عشر ومن مسألتي ذكرين وأنثى ذكرين
~~وأنثى ستة وثلاثون ومجموع ذلك أحد ms1349 وسبعون والامتحان بجمع الأنصباء (وإن
~~كانوا) أي: الخناثى (من جهات جمعت ما لكل واحد) منهم (في الأحوال) كلها
~~(وقسمته على عددها) أي: الأحوال (فما خرج) بالقسمة (ف) هو (نصيبه) كولد
~~خنثى وولد أخ خنثى وعم. فإن كان الخنثيان ذكرين فالمال لابن وإن كانا
~~أنثيين فللبنت النصف وللعم الباقي. وإن كان الولد ذكرا وولد الأخ أنثى
~~فالمال للولد. وإن كان ولد الأخ ذكرا والولد أنثى فللولد النصف والباقي
~~لولد الأخ فالمسائل من واحد واثنين وواحد واثنين فاكتف باثنين واضربهما في
~~أربعة عدد الأحوال تصح من ثمانية، للولد المال في الحالتين والنصف في حالين
~~فاقسم أربعة وعشرين على أربعة يخرج له ستة، ولولد الأخ النصف أربعة في حال
~~فقط، فاقسمهما على أربعة يخرج له واحد، وللعم كذلك، ولو جمعت ما حصل لهم من
~~الأحوال كلها ممن صحت منه قبل الضرب في عدد الأحوال وهو اثنان في المثال
~~لحصل ذلك ; فلا يظهر الفرق بين ما إذا كانا من جهة أو جهتين، بل أيهما عملت
~~به في كل من الحالين صح العمل
# (وإن صالح) خنثى (مشكل من معه) من الورثة (على ما وقف له) من المال إلى
~~أن يتبين أمره (صح) صلحه معهم (إن صح تبرعه) بأن بلغ ورشد، ; لأنه جائز
~~التصرف إذن (وإن لم يكن بالغا رشيدا فلا يصح صلحه ; لأنه غير جائز التصرف
~~وكخنثى مشكل من لا ذكر له ولا فرج) له (ولا فيه علامة ذكر أو أنثى) وقد وجد
~~من ليس في قبله مخرج، لا ذكر ولا فرج، بل لحمة ناتئة كالربوة يرشح البول
~~منها رشحا
# PageV02P548
# على الدوام، وآخر ليس له إلا مخرج واحد فيما بين المخرجين منه يتغوط ومنه
~~يبول، ومن ليس له مخرج أصلا لا قبل ولا دبر، وإنما يتقايأ ما يأكله ويشربه
~~وهو وما أشبهه في معنى الخنثى، غير أنه لا يغير بما له والله تعالى أعلم.
### | [باب ميراث الغرقى]
# جمع غريق (ومن عمي) أي: خفى حال (موتهم) بأن لم يعلم أيهم مات أولا،
~~كالهدمى ومن وقع بهم ms1350 طاعون، وأشكل أمرهم (إذا علم موت متوارثين معا) أي: في
~~زمن واحد (فلا إرث) لأحدهما من الآخر ; لأنه لم يكن حيا حين موت الآخر،
~~وشرط الإرث حياة الوارث بعد المورث (وإن جهل أسبق) المتوارثين موتا. يعني
~~لم يعلم (هل سبق أحدهما الآخر أو لا؟ أو علم) أسبقهما (ثم نسي، أو) علم موت
~~أحدهما أو لا. و (جهلوا عينه فإن لم يدع ورثة كل) منهما (سبق) موت (الآخر
~~ورث كل ميت صاحبه) في قول عمر وعلي. قال الشعبي " وقع الطاعون بالشام عام
~~عمواس فجعل أهل البيت يموتون عن آخرهم فكتب في ذلك إلى عمر. فأمر عمر: أن
~~ورثوا بعضهم من بعض) قال أحمد: أذهب إلى قول عمر. وروي عن إياس المزني «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم سأل عن قوم وقع عليهم بيت. فقال: يرث بعضهم بعضا»
~~(من تلاد ماله) بكسر التاء. أي: قديم ماله الذي مات وهو يملكه (دون ما ورثه
~~من الميت معه) لئلا يدخله الدور (فيقدر أحدهما مات أولا يورث الآخر منه، ثم
~~يقسم ما ورثه على الأحياء من ورثته، ثم يصنع بالثاني كذلك) ثم بالثالث كذلك
~~وهكذا حتى ينتهوا.
# (ففي أخوين أحدهما مولى زيد والآخر مولى عمرو) ماتا وجهل أسبقهما أو علم
~~ثم نسي أو جهلوا عينه ولم يدع ورثة واحد سبق موت الآخر (فيصير مال كل واحد)
~~منهما (لمولى الآخر) ; لأنه يفرض موت مولى زيد ابتداء فيرثه أخوه. ثم يكون
~~لمولاه. ثم يعكس (ففي زوج وزوجة وابنهما) غرقوا أو انهدم عليهم بيت ونحوه
~~فماتوا، وجهل الحال ولا تداعي (وخلف) الزوج (امرأة أخرى) غير التي غرقت
~~ونحوه، معه (و) خلف أيضا (أما وخلفت) الزوجة التي غرقت ونحوه معه (ابنا من
~~غيره وأبا، و) تصح (مسألة الزوج من ثمانية وأربعين) وأصلها أربعة وعشرون،
~~للزوجتين الثمن ثلاثة تباينهما،
# PageV02P549
# فاضرب اثنين في أربعة وعشرين يحصل ما ذكر (للزوجة الميتة ثلاثة) وهي نصف
~~الثمن.
# (وللأب) أي: أبي الزوجة من ذلك (سدس ولابنها الحي ما بقي) فمسألتها من
~~ستة وسهامها ثلاثة ف ms1351 (ترد مسألتها) الستة (إلى وفق سهامها) أي: الزوجة
~~(بالثلث) متعلق بوفق (اثنين) بدل من وفق أو عطف بيان، أي: ترد الستة لاثنين
~~(ولابنه) الذي مات معه (أربعة وثلاثون) من مسألة أبيه تقسم على ورثة الابن
~~الأحياء (لأم أبيه) من ذلك (سدس ولأخيه لأمه سدس وما بقي) وهو الثلثان
~~(لعصبته) أي: الابن (من ستة توافق سهامه) الأربعة وثلاثين (بالنصف ف) رد
~~الستة لنصفها ثلاثة، و (اضرب ثلاثة) وهي وفق مسألة الابن (في وفق مسألة
~~الأم اثنين) يحصل ستة (ثم) اضرب الستة (في المسألة الأولى) أي: مسألة الزوج
~~وهي (ثمانية وأربعون تكن) الأعداد التي تبلغها بالضرب (مائتين وثمانية
~~وثمانين، ومنها تصح) لورثة الزوج الأحياء وهم: أبوها وابنها من ذلك نصف
~~ثمنه ثمانية عشر، لأبيها ثلاثة ولابنها خمسة عشر ولزوجته الحية نصف ثمنه
~~ثمانية عشر ولأمه السدس ثمانية وأربعون، ولورثة ابنه من ذلك ما بقي وهو
~~مائتان وأربعة، لجدته أم أبيه من ذلك سدسه أربعة وثلاثون ولأخيه لأمه كذلك
~~ولعصبته ما بقي مائة وستة وثلاثون (ومسألة الزوجة من) اثني عشر، وللزوج
~~الربع ثلاثة، وللأب السدس اثنان، وللابنين ما بقي سبعة لا تنقسم عليهم،
~~فاضرب اثنين في اثني عشر فتصح من (أربعة وعشرين) للزوج منها الربع ستة،
~~وللأب السدس أربعة، ولكل ابن منهما سبعة (فمسألة الزوج منها) أي: من تركة
~~زوجته (من اثني عشر) لزوجته الحية الربع ثلاثة، ولأمه الثلث أربعة، وما بقي
~~لعصبته (ومسألة الابن) الميتة (منها) أي: تركة أمه (من ستة) لجدته أم أبيه
~~السدس، ولأخيه لأمه كذلك، والباقي لعصبته. ومسألة الزوج توافق سهامه بالسدس
~~فترد لاثنين، ومسألة الابن تباين سهامه فتبقى بحالها (فدخل وفق مسألة
~~الزوج) وهو (اثنان في مسألته) أي: الابن وهي ستة (فاضرب ستة في أربعة
~~وعشرين تكن مائة وأربعة وأربعين) لورثة الزوج الأحياء من ذلك الربع ستة
~~وثلاثون لزوجته ربعها تسعة ولأمه سدسها ستة والباقي لعصبته.
# ولأب الزوجة سدس المائة وأربعة وأربعين وهو أربعة وعشرون، ولابنها الحي
~~نصف الباقي وهو اثنان وأربعون ولورثة ابنها الميت كذلك يقسم بينهم ms1352 على ستة
~~لجدته لأبيه سدسه سبعة ولأخيه
# PageV02P550
# لأمه كذلك، والباقي لعصبته (ومسألة الابن) الميت (من ثلاثة) لأمه الثلث
~~واحد ولأبيه الباقي اثنان. (فمسألة أمه من ستة) لا ينقسم عليها الواحد (ولا
~~موافقة ومسألة أبيه من اثني عشر) توافق سهميه بالنصف فرد مسألته لنصفها ستة
~~وهي مماثلة لمسألة الأم (فاجتزئ بضرب وفق) عدد (سهامه) وهي (ستة في ثلاثة
~~يكن) الحاصل (ثمانية عشر) للأم ثلثها. ستة تقسم على مسألتها والباقي للأب
~~اثنا عشر تقسم على مسألته
# (وإن ادعوه) أي: ادعى ورثة كل ميت، من نحو هدمى وغرقى سبق، موت صاحبه
~~(ولا بينة) بالدعوى (أو) كان لكل واحد بينة و (تعارضتا) أي: البينتان
~~(تحالفا ولم يتوارثا) نصا. وهو قول الصديق وزيد وابن عباس والحسن بن علي،
~~وأكثر العلماء ; لأن كلا من الفريقين منكر لدعوى الآخر. فإذا تحالفا سقطت
~~الدعوى. فإن لم يثبت السبق لواحد منهما معلوما ولا مجهولا. أشبه ما لو علم
~~موتهما معا، بخلاف ما لو لم يدعوا ذلك (ففي امرأة وابنها ماتا. فقال زوجها:
~~ماتت فورثناها) أي: أنا وابني (ثم) مات (ابني فورثته) وحدي (وقال أخوها مات
~~ابنها) أولا (فورثته) أي: ورثت منه (ثم ماتت فورثناها) ولا بينة لأحدهما أو
~~تعارضتا (حلف كل) من زوجها وأخيها (على إبطال دعوى صاحبه) لاحتمال صدقه في
~~دعواه (وكان مخلف الابن لأبيه) وحده (ومخلف المرأة لأخيها وزوجها نصفين)
~~وقس على ذلك (ولو عين ورثة كل) من ورثة ميتين (موت أحدهما) بوقت اتفقا عليه
~~(وشكوا، هل مات الآخر قبله أو بعده؟ ورث من شك في) وقت (موته من الآخر) إذ
~~الأصل بقاؤه
# (ولو مات متوارثان) كأخوين (عند الزوال أو نحوه) كشروق الشمس أو غروبها
~~أو طلوع الفجر من يوم واحد (أحدهما) أي: المتوارثين الميتين كذلك (بالمشرق)
~~كالسند. (والآخر بالمغرب كفارس) (ورث من به) أي: المغرب (من الذي) مات
~~(بالمشرق لموته) أي: الذي بالمشرق (قبله) أي: قبل الذي بالمغرب (بناء على
~~اختلاف الزوال) ; لأنه يكون بالمشرق قبل كونه بالمغرب ولو ماتا عند ظهور
~~الهلال. قال في الفائق: ms1353 فتعارض في المذهب، والمختار أنه كالزوال.
### | [باب ميراث أهل الملل]
# (باب ميراث أهل الملل) جمع ملة بكسر الميم، وهي الدين والشريعة ومن موانع
~~الإرث اختلاف الدين
# PageV02P551
# ف (لا يرث مباين في دين) لحديث أسامة بن زيد مرفوعا «لا يرث الكافر
~~المسلم ولا المسلم الكافر» متفق عليه.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «لا يتوارث أهل ملتين شتى» رواه
~~أبو داود وأجمعوا على أن الكافر لا يرث المسلم بغير الولاء، وجمهور العلماء
~~على أن المسلم لا يرث الكافر أيضا بغير الولاء. .
# وروي عن عمر ومعاذ ومعاوية " أنهم ورثوا المسلم من الكافر ولم يورثوا
~~الكافر من المسلم " واختاره الشيخ تقي الدين (إلا بالولاء) فيرث المسلم من
~~الكافر به، والكافر من المسلم به. لحديث جابر مرفوعا «لا يرث المسلم
~~النصراني إلا أن يكون عبده أو أمته» رواه الدارقطني، ولأن ولاءه له وهو
~~شعبة من الرق
# (و) إلا إذا أسلم كافر قبل قسم ميراث (مورثه المسلم) فيرث منه نصا (ولو)
~~كان الوارث (مرتدا) حين موت مورثه. ثم أسلم قبل قسم التركة (بتوبة أو) كان
~~(زوجة) وأسلمت (في عدة) قبل القسم نصا. روي عن عمر وعثمان والحسن بن علي،
~~وابن مسعود لحديث «من أسلم على شيء فهو له» رواه سعيد من طريقين عن عروة
~~وابن أبي مليكة عن النبي صلى الله عليه وسلم. .
# وعن ابن عباس مرفوعا «كل قسم قسم في الجاهلية فهو على ما قسم وكل قسم
~~أدركه الإسلام فإنه على قسم الإسلام» رواه أبو داود وابن ماجه. وحدث عبد
~~الله بن أرقم عن عثمان (أن عمر قضى أنه من أسلم على ميراث قبل أن يقسم فله
~~نصيبه. فقضى به عثمان " رواه ابن عبد البر بإسناده في التمهيد. والحكمة فيه
~~الترغيب في الإسلام والحث عليه، فإن قسم البعض دون البعض ورث مما بقي دون
~~ما قسم، فإن كان الوارث واحدا فتصرف في التركة واحتازها، فهو بمنزلة قسمها.
~~و (لا) يرث من أسلم قبل قسم الميراث إن كان (زوجا) لانقطاع علق الزوجية ms1354 عنه
~~بموتها بخلافها. وكذا لا ترث هي منه إن أسلمت بعد عدتها
# (ولا) يرث (من عتق بعد موت أبيه أو نحوه) كابنه وأخيه (قبل القسم) لميراث
~~أبيه ونحوه نصا ; لأن الإسلام أعظم الطاعات والقرب وورد الشرع بالتأليف
~~عليه، فورث ترغيبا له في الإسلام. العتق لا صنع له فيه ولا يحمد عليه فلم
~~يصح قياسه عليه
# (ويرث الكفار بعضهم بعضا، ولو أن أحدهما ذمي والآخر حربي أو) أن أحدهما
~~(مستأمن والآخر ذمي أو حربي إن اتفقت أديانهم) ; لأن العمومات من النصوص
~~تقتضي توريثهم
# PageV02P552
# ولم يرد بتخصيصهم نص ولا إجماع، ولا يصح فيهم قياس، فوجب العمل بعمومها
~~ومفهوم حديث «لا يتوارث أهل ملتين شتى» أن أهل الملة الواحدة يتوارثون وإن
~~اختلفت الدار فيبعث مال ذمي لوارثه الحربي حيث علم (وهم) أي: الكفار (ملل
~~شتى لا يتوارثون مع اختلافها) روي عن علي. لحديث «لا يتوارث أهل ملتين شتى»
~~وهو مخصص للعمومات وقال القاضي. الكفر ثلاث ملل اليهودية والنصرانية ودين
~~من عداهم ; لأن من عداهم يجمعهم أنه لا كتاب لهم ورد بافتراق حكمهم، فإن
~~المجوس يقرون بالجزية وغيرهم لا يقر بها، وهم مختلفون في معبوداتهم
~~ومعتقداتهم وآرائهم، يستحل بعضهم دماء بعض ويكفر بعضهم بعضا
# (ولا) يرث الكفار بعضهم بعضا (بنكاح) أي: عقد تزويج (لا يقرون عليه لو
~~أسلموا) ولو اعتقدوه كالناكح لمطلقته ثلاثا قبل أن تنكح زوجا غيره وكالمجوس
~~يتزوج ذوات محارمه ; لأن وجود هذا التزويج لحديث جابر كعدمه. فإن كانوا
~~يقرون عليه واعتقدوا صحته توارثوا به وإن لم توجد فيه شروط أنكحتنا
~~كالتزويج بلا ولي أو شهود أو في عدة انقضت ونحوه
# (ومخلف) اسم مفعول أي: متروك (مكفر) بفتح الفاء أي: من اعتقد أهل الشرع
~~أنه كافر (ببدعة كجهمي) واحد الجهمية أتباع جهم بن صفوان القائل بالتعطيل
~~(ونحوه) كالمشبهة (إذا لم يتب) من بدعته التي كفر بها فيء: ويأتي في
~~الشهادات يكفر مجتهدهم الداعية (و) مخلف (مرتد) لم يتب (وزنديق وهو
~~المنافق) الذي يظهر الإسلام ويخفي الكفر (فيء) يصرف في المصالح ; لأنه لا ms1355
~~يرثه أقاربه المسلمون ; لأن المسلم لا يرث الكافر ولا أقاربه الكفار من
~~يهودي أو نصراني أو غيرهم، ; لأنه يخالفهم في حكمهم ولا يقر على ردته ولا
~~تؤكل ذبيحته ولا تحل مناكحته لو كان امرأة (ولا يرثون) أي: المحكوم بكفرهم
~~ببدعة أو وردة أو زندقة (أحدا) مسلما ولا كافرا ; لأنهم لا يقرون على ما هم
~~عليه. فلا يثبت لهم حكم دين من الأديان
# (ويرث مجوسي ونحوه) ممن يستحل نكاح ذوات محارمه (أسلم أو حاكم إلينا
~~بجميع قراباته) إن أمكن نصا. وهو قول عمر وعلي وابن مسعود وابن عباس وزيد
~~في الصحيح عنه. وبه قال أبو حنيفة وأصحابه ; لأنه تعالى فرض للأم الثلث
~~وللأخت النصف. فإذا كانت الأم أختا وجب إعطاؤها ما فرض الله لها في
~~الآيتين،
# PageV02P553
# كالشخصين، ولأنهما قرابتان ترث بكل واحدة منهما منفردة لا تحجب إحداهما
~~الأخرى، ولا ترجح بها فترث بهما مجتمعين كزوج هو ابن عم (فلو خلف) مجوسي أو
~~نحوه (أمه وهي أخته من أبيه) بأن تزوج الأب بنته فولدت له هذا الميت (و)
~~خلف معها (عما ورثت الثلث بكونها أما و) ورثت (النصف بكونها أختا والباقي)
~~بعد الثلث والنصف (للعم) لحديث «ألحقوا الفرائض بأهلها» (فإن كان معها) أي:
~~الأم التي هي أخت (أخت أخرى لم ترث) الأم التي هي أخت (بكونها أما إلا
~~السدس ; لأنها أنجبت بنفسها) من حيث كونها أختا (وب) الأخت (الأخرى) عن
~~الثلث إلى السدس ; لأنهما أختان.
# (ولو أولد) مجوسي أو نحوه (بنته بنتا بتزويج فخلفهما و) خلف معهما (عما.
~~فلهما الثلثان) ; لأنهما بنتاه (والبقية لعمه) تعصيبا ولا إرث للكبرى
~~بالزوجية ; لأنهما لا يقران عليها لو أسلما أو أحدهما (فإن ماتت الكبرى
~~بعده) أي: الأب (فالمال) الذي تخلفه الكبرى كله (للصغرى ; لأنها بنت وأخت
~~لأب) فتصير من حيث إنها أخت عصبة معها من حيث إنها بنت (فإن ماتت) الصغرى
~~(قبل الكبرى فلها) أي: الكبرى من مال الصغرى (ثلث ونصف) بكونها أما وأختا
~~(والبقية للعم) تعصيبا (ثم لو تزوج) الأب (الصغرى) وهي بنته وبنت بنته ms1356
~~(فولدت بنتا) وخلفهن (وخلف معهن عما فلبناته) الثلاث (الثلثان وما بقي له)
~~أي: للعم تعصيبا (ولو ماتت بعده) أي: الأب (بنته الكبرى) عن بنتها وبنت
~~بنتها وهما أختاها (فللوسطى) التي هي بنتها (النصف) بكونها بنتا (وما بقي)
~~بعد النصف فهو (لها وللصغرى) سوية بكونهما أختين مع بنت (فتصح من أربعة)
~~للوسطى ثلاثة وللصغرى واحد فهذه بنت بنت ورثت مع بنت فوق السدس (ولو ماتت
~~بعده) أي: الأب (الوسطى) من البنات (فالكبرى) بالنسبة للوسطى (أم وأخت لأب
~~والصغرى) بالنسبة إليها (بنت وأخت لأب. فللأم السدس وللبنت النصف وما بقي
~~لهما بالتعصيب) ; لأنهما أختان مع بنت فتصح من ستة للكبرى اثنان وللصغرى
~~أربعة (فلو ماتت الصغرى بعدها) أي: بعد الوسطى (فأم أمها أخت لأب فلها
~~الثلثان) النصف ; لأنها أخت لأب والسدس ; لأنها جدة (وما بقي) فهو (للعم)
~~تعصيبا.
# (ولو ماتت بعده بنته الصغرى) مع بقاء الكبرى والوسطى (فللوسطى) من الصغرى
~~(بأنها أم سدس) لاحتجابها عن الثلث إليه بنفسها وبأمها ; لأنهما أختان
~~(ولهما) أي: الوسطى والكبرى (ثلثان) بينهما (بأنهما أختان للأب وما بقي
# PageV02P554
# للعم) تعصيبا. وتصح من ستة، للوسطى ثلاثة وللكبرى اثنان وللعم واحد (ولا
~~ترث الكبرى) شيئا بالجدودة (لأنها جدة مع أم) فانحجبت بها عن فرض الجدات
~~(وكذا لولد مسلم ذات محرم أو غيرها) ممن يكون ولدها ذات قرابتين بأكثر
~~(بشبهة) نكاح أو ملك يمين فيرث بجميع قراباته لما تقدم (ويثبت النسب)
~~للشبهة.
### | [باب ميراث المطلقة]
# أي: بيان من يرث من المطلقات، ومن لا يرث (ويثبت) الإرث (لهما) أي: لأحد
~~الزوجين من الآخر (في عدة رجعية) سواء طلقها في الصحة أو المرض. قال في
~~المغني: بغير خلاف نعلمه. .
# وروي عن أبي بكر وعثمان وعلي وابن مسعود. وذلك ; لأن الرجعية زوجة يلحقها
~~طلاقه وظهاره وإيلاؤه، ويملك إمساكها بالرجعة بغير رضاها ولا ولي ونحوه.
~~فإن انقضت عدتها فلا توارث لكن إن كان الطلاق في مرض موته المخوف وانقضت
~~عدتها ورثته ما لم تتزوج ذكره في المستوعب، يعني أوتريد
# (و) يثبت الميراث (لها) أي: المطلقة ms1357 من مطلقها (فقط) أي: دونه لو ماتت هي
~~(مع تهمته) أي: الزوج (بقصد حرمانها) الميراث (بأن أبانها في مرض موته
~~المخوف ونحوه) مما تقدم في عطايا المريض (ابتداء) بلا سؤالها (أو سألته)
~~طلاقا (أقل من ثلاث فطلقها ثلاثا أو علقه) أي: الطلاق البائن (على ما لا بد
~~لها منه شرعا) كالصلاة المفروضة (ونحوها) كالصوم المفروض قال في المحرر
~~وكلام أبيها وحكاه قولا في الرعاية في الأبوين (أو) علقه (على ما لا بد لها
~~منه عقلا كأكل ونحوه) كنوم (أو) علقه (على مرضه أو) على (فعل له) كإن دخلت
~~الدار فأنت طالق (ففعله فيه) أي: المرض المخوف (أو) علقه (على تركه) أي:
~~ترك فعل له بأن قال: إن لم أدخل الدار ونحوه فأنت طالق ثلاثا (فمات قبل
~~فعله) وكذا لو حلف بالثلاث ليتزوجن عليها فمات قبل أن يفعل (أو) علق
~~(إبانة) زوجة (ذمية أو أمة على إسلام أو عتق) فأسلمت أو عتقت (أو علم)
~~الزوج المريض كذلك (أن سيدها) أي: زوجته الأمة (علق عتقها بعد، فأبانها
~~اليوم أو أقر في مرضه) المخوف (أنه أبانها في صحته أو وكل فيها) أي: في
~~إبانتها ولو في صحته (من يبينها متى شاء فأبانها في مرضه) المخوف (أو قذفها
~~في صحته ولاعنها في مرضه) المخوف (أو وطئ) الزوج (غافلا) ولو صبيا لا
~~مجنونا (حماته) أي: بمرض موته المخوف (ولو لم يمت به) الزوج من مرضه
# PageV02P555
# ذلك (أو لم يصح منه بل لسع أو أكل) أي: أكله سبع ونحوه (ولو) كان كذلك
~~(قبل الدخول أو انقضت عدتها) أي: المطلقة قبل موته فترثه (ما لم تتزوج)
~~غيره (أو ترتد) فلا ترثه (ولو أسلمت بعد) أن ارتدت أو طلقت بعد أن تزوجت
~~ولو قبل موته ; لأنها فعلت باختيارها ما ينافي نكاح الأول والأصل إرث
~~المطلقة من مبينها المتهم بقصد حرمانها الميراث (أن عثمان ورث بنت الأصبغ
~~الكلبية من عبد الرحمن بن عوف وكان طلقها في مرضه فبتها) واشتهر ذلك في
~~الصحابة ولم ينكر فكان كالإجماع وروى أبو سلمة ms1358 بن عبد الرحمن (أن أباه طلق
~~أمه وهو مريض فمات فورثته بعد انقضاء عدتها) وروى عروة (أن عثمان قال لعبد
~~الرحمن: لئن مت لأرثتها منك قال قد علمت ذلك) وما روي عن عبد الله بن
~~الزبير أنه قال (لا ترث مبتوتة) فمسبوق بالإجماع السكوتي زمن عثمان. ولأن
~~المطلق قصد قصدا فاسدا في الميراث فعورض بنقيض قصده كالقاتل
# (و) يثبت الإرث (له) أي: الزوج مع زوجته (فقط) أي: دونها (إن فعلت بمرض
~~موتها المخوف ما يفسخ نكاحها ما دامت معتدة إن اتهمت) بقصد حرمانه كإدخالها
~~ذكر أبي زوجها أو ابنه في فرجها وهو نائم أو إرضاعها ضرتها الصغيرة ونحوه.
~~; لأنها إحدى الزوجين فلم يسقط فعلها ميراث الآخر كالزوج ومفهومه أنه لو
~~انقضت عدتها انقطع ميراثه وهو مقتضى كلامه في التنقيح والإنصاف وظاهر كلامه
~~في الفروع كالمقنع والشرح. حيث أطلقوا ولو بعد العدة واختاره في الإقناع.
~~وقال: إنه أصوب مما في التنقيح (وإلا) تتهم الزوجة بقصد حرمانه الإرث بأن
~~دب زوجها الصغير أو ضرتها الصغيرة فارتضع منها وهي نائمة (سقط ميراثه) كما
~~لو ماتت قبله (كفسخ معتقة تحت عبد فعتق ثم ماتت) ; لأن فسخ النكاح لدفع
~~الضرر لا للفرار. قال القاضي.
# وكذا لو ثبتت عنة زوج فأجل سنة ولم يصبها حتى مرضت آخر الحول فاختارت
~~فراقه ففرق بينهما انقطع التوارث بينهما
# (ويقطعه) أي: التوارث بينهما أي: الزوجين (إبانتها في غير مرض الموت
~~المخوف) بأن أبانها في الصحة أو في مرض غير مرض الموت أو في مرض الموت غير
~~المخوف (أو فيه) أي: مرض الموت المخوف (بلا تهمة بأن سألته الخلع) فأجابها
~~إليه، ومثله الطلاق على عوض أو قبل الدخول (أو) سألته الطلاق (الثلاث)
~~فأجابها إليه ; لأنه لا فرار منه (أو) سألته (الطلاق) مطلقا (فثلثه، أو
~~علقها) أي: الثلاث
# PageV02P556
# (على فعل لها منه بد) شرعا وعقلا كخروجها من داره، ونحوه (ففعلت عالمة
~~به) أي: التعليق لانتفاء التهمة منه. فإن جهلت التعليق ورثت، ; لأنها
~~معذورة (أو) علق الثلاث (في صحته على غير فعله) ككسوف ms1359 الشمس أو قدوم زيد
~~(فوجد) المعلق عليه (في مرضه) لعدم التهمة (أو كانت) المبانة في مرض الموت
~~المخوف (لا ترث) حين طلاقه لمانع من رق أو اختلاف دين (كأمة وذمية) طلقها
~~مسلم (ولو عتقت) الأمة (وأسلمت) الذمية قبل موته فلا ترث ; لأنه حين الطلاق
~~لم يكن فارا
# (ومن أكره وهو عاقل) ولو صبيا (وارث) من زوج المكرهة (ولو نقص إرثه أو
~~انقطع) لحاجب أو قيام مانع (امرأة أبيه أو) أكره امرأة (جده في مرضه) أي:
~~الأب أو الجد، وكذا امرأة ابنه وابن ابنه (على ما يفسخ نكاحها) كوطئها (لم
~~يقطع) ذلك (إرثها) ; لأنه فسخ حصل في مرض الزوج بغير اختيار الزوجة فلم
~~يقطع إرثها كما لو أبانها زوجها (إلا أن يكون له) أي: الأب والجد (امرأة
~~ترثه سواها) فينقطع إرث من انفسخ نكاحها ; لأنه لا تهمة إذن ; لأنه لم
~~يتوفر على المكره لها بفسخ النكاح شيء من الإرث (أو لم يتهم فيه أي: قصد
~~حرمانها الإرث) (حال الإكراه) لها على الوطء بأن كان غير وارث إذ ذاك.
# وإن طاوعت امرأة الأب أو الجد على وطء يفسخ نكاحها لم ترث ; لأنها شاركته
~~فيما ينفسخ به النكاح كما لو سألت زوجها البينونة. وكذا لو كان المكره لها
~~زائل العقل حين الإكراه انقطع إرثها ; لأنه لا قصد له صحيح. وكذا حكم وطء
~~مريض أم زوجته أو جدتها لكن لا أثر هنا لمطاوعة الموطوءة ; لأنه لا فعل
~~للزوجة فيه. وشمل العاقل البالغ وغيره
# (وترث من تزوجها مريض مضارة) لورثته (لينقص) بتزويجها (إرث غيرها) ; لأن
~~له أن يوصي بثلث ماله وكذا لو تزوجت مريضة مضارة لورثتها فيرث منها زوجها
# (ومن جحد إبانة امرأة ادعتها) عليه إبانة تقطع التوارث ثم مات (لم ترثه
~~إن دامت) المرأة (على قولها) أنه أبانها (إلى موته) لإقرارها أنها مقيمة
~~تحته بلا نكاح. فإن أكذبت نفسها قبل موته ورثته لتصادقهما على بقاء النكاح،
~~ولا أثر لتكذيب نفسها بعد موته ; لأنها متهمة فيه إذن. وفيه رجوع عن إقرار
~~لباقي الورثة
# (ومن قتلها) ms1360 أي: زوجته (في مرضه) المخوف (ثم مات) منه (لم ترثه) لخروجها
~~من حيز التملك والتمليك. وظاهره ولو أقر أنه قتلها لئلا ترثه
# (ومن خلف زوجات نكاح بعضهن فاسد أو) نكاح بعضهن (منقطع قطعا يمنع الإرث
# PageV02P557
# وجهل من يرث) منهن وهي من نكاحها صحيح ولم ينقطع بما يمنع الإرث (أخرج)
~~من لا يرث منهن (بقرعة) والميراث للباقي نص عليه لأنه إزالة ملك من آدمي.
~~فتستعمل فيه القرعة عند الاشتباه كالعتق.
# وإن طلق واحدة من زوجتين مدخول بهما غير معينة في صحته ثم قال في مرض
~~موته المخوف أردت فلانة ثم مات قبل انقضاء العدة ففي المغني: لم يقبل قوله،
~~; لأن الإقرار بالطلاق في المرض كالطلاق فيه، وإن كان للمريض امرأة أخرى
~~سوى هاتين فلها نصف الميراث وللاثنتين نصفه
# (وإن طلق منهن) بقصد حرمان إرثه (أربعا) كن معه (وانقضت عدتهن) منه
~~(وتزوج أربعا سواهن) ثم مات (ورث) منه (الثمان) الأربع المطلقات والأربع
~~المنكوحات (ما لم تتزوج المطلقات) أو يرتددن (فلو كن) أي: المطلقات (واحدة
~~وتزوج أربعا سواها ورث الخمس) منه (على السواء) ; لأن المبانة للفرار وارثة
~~بالزوجية، فكانت أسوة من سواها. والله تعالى أعلم.
### | [باب الإقرار بمشارك في الميراث]
# أي: بيان العمل فيما إذا أقر بعض الورثة. وأما إقرار الجميع فلا يحتاج
~~إلى عمل سوى ما تقدم (إذا أقر كل الورثة وهم) أي المقرون (مكلفون) ; لأن
~~إقرار غير المكلف لا يعول عليه (ولو أنهم) أي: المنحصر فيهم الإرث (بنت)
~~لإرثها بفرض ورد (أو) كانوا (ليسوا أهلا للشهادة) (ب) وارث (مشارك) لمن أقر
~~في الميراث كابن للميت يقر بابن آخر (أو) أن يقر بوارث (مسقط) له (كأخ)
~~للميت (أقر بابن للميت ولو) كان الابن المقر به (من أمته) أي: الميت نصا
~~(فصدق) مقر به مكلف مقرا (أو كان) المقر به (صغيرا أو مجنونا) ولو لم يصدقه
~~(ثبت نسبه إن كان) نسب المقر به (مجهولا) وأمكن كونه من الميت ولم ينازع
~~المقر في نسب المقر به فإن نوزع فيه فليس إلحاقه بأحدهما أولى من ms1361 الآخر
~~(ولو مع منكر لا يرث) من الميت (لمانع) قام به من نحو رق أو قتل (و) يثبت
~~أيضا (إرثه) من الميت (إن لم يقم به) أي: المقر به (مانع) من نحو رق ; لأن
~~الوارث يقوم مقام الميت في ميراثه والديون التي له وعليه ودعاويه وبيناته
~~والأيمان التي له وعليه فكذا في النسب (ويعتبر إقرار زوج ومولى إن ورثا)
~~كما لو مات عن بنت وزوج وولي
# PageV02P558
# فأقرت البنت بأخ لها فيعتبر إقرار الزوج والمولى به ليثبت نسبه لأنهما من
~~جملة الورثة
# (وإن لم يكن) أي: يوجد من ورثة ميت (إلا زوجة أو زوج فأقر بولد للميت من
~~غيره فصدقه إمام أو نائب إمام ثبت نسبه) ; لأن ما فضل عن الزوج أو الزوجة
~~لبيت المال وهو المتولي لأمره فقام مقام الوارث معه لو كان
# (وإن أقر به) أي: الوارث المشارك أو المسقط للمقر (بعض الورثة) فأنكره
~~الباقون (فشهد عدلان منهم) أي: الورثة (أو) شهد عدلان (من غيرهم أنه) أي:
~~المقر به (ولد الميت أو) شهدا أن الميت (أقر به أو) شهد أنه أي: المقر به
~~(ولد على فراشه) أي: الميت (ثبت نسبه وورثه) لشهادة العدلين به ولا تهمة
~~فيهما أشبه سائر الحقوق (وإلا) يشهد به عدلان مع إقرار بعض الورثة به (ثبت
~~نسبه) أي: المقر به (من مقر وارث فقط) أي: دون الميت وبقية الورثة. ; لأن
~~النسب حق أقر به الوارث على نفسه فلزمه كسائر الحقوق
# (فلو كان المقر به أخا للمقر، ومات) المقر (عنه) وحده (أو) مات المقر
~~(عنه وعن بني عم ورثه المقر به) ; لأن بني العم محجوبون بالأخ (و) إن مات
~~المقر (عنه) أي: عن المقر به (وعن أخ) له (منكر فإرثه) أي: المقر (بينهما)
~~أي: المنكر والمقر به بالسوية لاستوائهما في القرب (ويثبت نسبه) أي: المقر
~~به (تبعا من ولد مقر منكر) أي: الولد (له) أي: للمقر به (فتثبت العمومة) ;
~~لأنها لازم بثبوت أخوة أبيه (وإن صدق بعض الورثة) وكان صغيرا أو مجنونا حال
~~إقرار المكلف قبل ms1362 (ثبت نسبه) لاتفاق جميع الورثة عليه إذن وإن مات غير مكلف
~~قبل تكليفه ولم يبق غير مكلف ثبت نسب مقر به ; لأن المقر صار جميع الورثة.
~~وكذا لو كان الوارث ابنين فأقر أحدهما بوارث وأنكر الآخر ثم مات المنكر
~~فورثه المقر ثبت نسب المقر به. ; لأن المقر به صار جميع الورثة. أشبه ما لو
~~أقر به ابتداء بعد موت أخيه (فلو مات) المقر به (وله وارث غير المقر اعتبر
~~تصديقه) للمقر حتى يرث منه ; لأن المقر إنما يعتبر إقراره على نفسه (وإلا)
~~يصدقه وارث (فلا) يرث منه
# (ومتى لم يثبت نسبه) أي: المقر به من ميت بأن أقر به بعض الورثة ولم يشهد
~~بنسبه عدلان (أخذ) المقر به (الفاضل بيد المقر) عن نصيبه على مقتضى إقراره
~~(إن فضل) بيده (شيء) عن نصيبه (أو) أخذ ما في يده (كله إن سقط) المقر (به)
~~أي: المقر به لإقراره أنه له فلزمه دفعه إليه
# (فإذا أقر أحد ابنيه) أي الميت (بأخ) لهما (فله) أي: المقر به (ثلث ما
~~بيده) أي: المقر لتضمن إقراره أنه لا يستحق أكثر من ثلث التركة وفي يده
# PageV02P559
# نصفها فيفضل بيده سدس للمقر به
# (و) إن أقر أحد الابنين (بأخت ف) لها (خمسه) أي: ما بيد المقر، ; لأنه لا
~~يدعي أكثر من خمسي المال. وذلك أربعة أخماس النصف الذي بيده يفضل بيده خمس
~~فلزمه دفعه إليها
# (و) إن أقر (ابن ابن) للميت (بابن) له (ف) له (كل ما في يده) أي: المقر،
~~; لأنه أقر بانحجابه عن الإرث
# (ومن خلف أخا من أب وأخا من أم فأقرا بأخ من أبوين ثبت نسبه) لإقرار
~~الورثة كلهم به (وأخذ) المقر به (ما بيد ذي الأب) كله لحجبه به، بخلاف الأخ
~~لأم (وإن أقر به الأخ لأب وحده أخذ المقر به ما بيده) لما تقدم (ولم يثبت
~~نسبه) أي: المقر به (من الميت) ; لأنه لم يقر به كل الورثة ولا شهد به
~~عدلان (وإن أقر به الأخ من الأم وحده، أو) أقر (بأخ ms1363 سواه فلا شيء له) أي:
~~المقر به ; لأنه لا فضل بيده، بخلاف ما لو أقر بأخوين لأم فإنه يدفع إليهما
~~ثلث ما بيده لإقراره بأنه لا يستحق إلا التسع. فيبقى بيده نصف التسع وهو
~~ثلث السدس الذي بيده
# (و) طريق (العمل) في مسائل هذا الباب كله (بضرب مسألة الإقرار في مسألة
~~الإنكار) إن تباينتا (وتراعى الموافقة) إن كانت، فترد إحدى المسألتين إلى
~~وفقها وتضربه في الأخرى. وإن تداخلتا اكتفيت بالكبرى، أو تماثلتا اكتفيت
~~بإحداهما، ; لأن القصد أن تخرج المسألتان من عدد واحد (وتدفع) ل (لمقر سهمه
~~من مسألة الإقرار) مضروبا (في) مسألة (الإنكار) أو وفقها (و) تدفع (لمنكر
~~سهمه من مسألة الإنكار) مضروبا (في) مسألة (الإقرار) أو وفقها، وتجمع ما
~~حصل للمقر والمنكر من الجامعة (و) تدفع (لمقر به ما فضل) من الجامعة (فلو
~~أقر أحد ابنين بأخوين فصدقه أخوه في أحدهما ثبت نسبه) أي: المتفق عليه
~~لإقرار جميع الورثة به (فصاروا ثلاثة) ومسألة الإقرار من أربعة والإنكار من
~~ثلاثة وهما متباينان. (فتضرب مسألة الإقرار في) مسألة (الإنكار تكن اثني
~~عشر، للمنكر سهم من) مسألة (الإنكار) تضربه (في) مسألة (الإقرار) وذلك
~~(أربعة وللمقر سهم من) مسألة (الإقرار) تضرب (في) مسألة (الإنكار ثلاثة.
~~وللمتفق عليه إن صدق المقر مثل سهمه) ثلاثة من اثني عشر (وإن أنكره ف) له
~~(مثل سهم المنكر) أربعة من اثني عشر (وللمختلف فيه ما فضل) من الاثني عشر
~~(وهما سهمان حال التصديق) من الثالث (سهم حال الإنكار) منه
# (ومن خلف ابنا فأقر بأخوين) له (بكلام متصل) بأن قال: هذان أخواي أو هذا
~~أخي وهذا أخي، ولم يسكت بينهما ونحوه
# PageV02P560
# (ثبت نسبهما ولو اختلفا) أي: المقر بهما بكلام متصل ; لأن نسبهما ثبت
~~بإقرار من هو كل الورثة قبلهما (و) إن أقر (بأحدهما) أي: الأخوين (بعد
~~الآخر ثبت نسبهما إن كانا توأمين) ولا يلتفت لإنكار المنكر منهما سواء
~~تجاحدا معا أو جحد أحدهما صاحبه للعلم بكذبهما، فإنهما لا يفترقان (وإلا)
~~يكونا توأمين (لم يثبت نسب الثاني) أي: المقر به ms1364 ثانيا (حتى يصدق) على ذلك
~~(الأول) أي: المقر به أولا لصيرورته من الورثة (وله) أي: الأول مع إنكار
~~الثاني (نصف ما بيد المقر) من تركة أبيه (وللثاني) أي: المقر به ثانيا (ثلث
~~ما بقي) بيد المقر، ; لأنه الفضل، ; لأنه يقول نحن ثلاثة أولاد. وإن كذب
~~الثاني بالأول وصدق الأول بالثاني ثبت نسب الثلاثة (وإن أقر بعض ورثة) ميت
~~(بزوجة للميت فلها) أي: الزوجة من التركة (ما فضل بيده) أي: المقر (عن
~~حصته) فمن مات عن ابنين فأقر أحدهما بزوجة للميت دفع إليها ثمن ما بيده
~~(فلو مات) الابن (المنكر) للزوجة (فأقر ابنه) أي: المنكر (بها) أي: الزوجة
~~(كمل إرثها) أي: الزوجة لاعترافه بظلم أبيه لها بإنكاره (وإن) أقر بها أحد
~~الابنين و (مات) الابن الآخر قبل إقراره و (قبل إنكاره ثبت إرثها) ولو
~~أنكرها ورثة هذا الابن الميت ; لأنه لا منكر لها من ورثة زوجها
# (وإن قال مكلف) لمكلف (مات أبي وأنت أخي أو) كانوا أكثر من واحد. فقالوا
~~لمكلف: (مات أبونا ونحن أبناؤه فقال) مقول له (هو) أي: الميت (أبي ولست
~~أخي) أو قال للجماعة: هو أبي ولستم إخوتي (لم يقبل إنكاره) ; لأن القائل
~~أولا نسب الميت إليه بأنه أبوه. وأقر بمشاركة المقر له في ميراثه بطريق
~~الأخوة، فلما أنكر أخوته لم يثبت إقراره به، ودعواه أنه أبوه دونه غير
~~مقبولة. كما لو ادعى ذلك قبل الإقرار
# (و) إن قال مكلف لآخر: (مات أبوك وأنا أخوك فقال) مقول له (لست أخي
~~فالكل) أي: كل مخلف الميت (للمقر به) ; لأنه بدأ بالإقرار بأن هذا الميت
~~أبوه فثبت الإرث له، ثم ادعى مشاركته بعد ثبوت الأبوة للأول. فلا تقبل
~~بمجردها
# (و) لو قال مكلف لآخر: (ماتت زوجتي وأنت أخوها فقال) مقول له: هي أختي. و
~~(لست) أنت (بزوجها قبل إنكاره) أي: الأخ زوجية المقر بها ; لأن من شرطها
~~الإشهاد فلا تكاد تخفى، ويمكن إقامة البينة عليها.
### | [فصل إذا أقر وارث في مسألة عول بوارث يزيله]
# فصل إذا أقر وارث في مسألة ms1365 عول بمن أي: بوارث (يزيله) أي: العول (كزوج
~~وأختين) لغير أم. فالمسألة من ستة
# PageV02P561
# وتعول إلى سبعة، للزوج ثلاثة ولكل من الأختين سهمان (أقرت إحداهما) أي:
~~الأختين (بأخ) مساو لهما فيعصبهما ويزول العول وتصح مسألة الإقرار من
~~ثمانية. للزوج أربعة وللأخ سهمان ولكل أخت سهم. والمسألتان متباينتان
~~(فأضرب مسألة الإقرار) ثمانية (في) مسألة (الإنكار) سبعة (تبلغ ستة وخمسين.
~~واعمل) في القسمة (على ما ذكر) بأن تضرب ما للمنكر من الإنكار في الإقرار،
~~وما للمقر من مسألة الإقرار في مسألة الإنكار ف (للزوج) من الإنكار ثلاثة
~~في مسألة الإقرار ثمانية (أربعة وعشرون. وللمنكرة) سهمان من سبعة في ثمانية
~~(ستة عشر وللمقرة) سهم من الإقرار يضرب في مسألة الإنكار (سبعة وللأخ)
~~المقر به الباقي وهو (تسعة فإن صدقها) أي: المقرة (الزوج فهو يدعي أربعة)
~~تتمة النصف على ما بيده وهو الأربعة والعشرون (والأخ يدعي أربعة عشر) مثلي
~~ما للأخت المقرة (فاقسم التسعة) الفاضلة بيد المقر به (على مدعاهما) أي:
~~الزوج والأخ وهو ثمانية عشر، والتسعة نصفها فلكل منهما نصف مدعاه ف (للزوج
~~سهمان) من التسعة ; لأن مدعاه أربعة (وللأخ) منها (سبعة) ; لأن مدعاه أربعة
~~عشر فإن أقرتا الأختان بالأخ وكذبهما الزوج دفع إلى كل منهما سبعة. وللأخ
~~أربعة عشرة يبقى أربعة مقرون بها للزوج وهو ينكرها وفيها ثلاثة أوجه أحدها
~~أن تقر بيد من هي بيده لبطلان الإقرار بإنكار المقر له الثاني: يعطى للزوج
~~نصفها، وللأختين نصفها ; لأنها لا تخرج عنهم ولا شيء منها للأخ. لأنه لا
~~يحتمل أن يكون له فيها شيء. الثالث: تؤخذ لبيت المال ; لأنه مال لم يثبت له
~~مالك. والأول هو مقتضى كلامه في المسألة بعدها (فإن كان معهم) أي: الأختين
~~لغير أم والزوج (أختان لأم) وأقرت إحدى الأختين لغير أم بأخ مساو لها
~~فمسألة الإنكار من تسعة. للزوج ثلاثة، وللأختين لأم سهمان. وللأختين لغيرها
~~أربعة. ومسألة الإقرار أصلها من ستة وتصح من أربعة وعشرين وبينهما موافقة
~~بالأثلاث فإذا أردت العمل (ضربت وفق مسألة الإقرار) وهو ثلثها ثمانية ms1366 (في
~~مسألة الإنكار) تسعة تبلغ (اثنين وسبعين) وكذا لو ضربت ثلث التسعة ثلاثة في
~~أربعة وعشرين ف (للزوج ثلاثة من) مسألة (الإنكار) مضروبة (في وفق) مسألة
~~(الإقرار) وهو ثمانية تبلغ (أربعة وعشرين ولولدي الأم) سهمان من مسألة
~~الإنكار في وفق مسألة الإقرار ثمانية تبلغ (ستة عشر. وللمنكرة) من الأختين
# PageV02P562
# لغير أم (مثله) أي: ستة عشر من ضرب اثنين في ثمانية (وللمقرة) بالأخ
~~منهما (ثلاثة) ; لأن لهما سهما من الإقرار في وفق الإنكار وهو ثلاثة (فيبقى
~~معها) أي: المقرة (ثلاثة عشر للأخ منها) أي: الثلاثة عشر (ستة) مثلا ما
~~للمقرة به (يبقى) بيدها (سبعة لا يدعيها أحد ففي هذه المسألة وشبهها) مما
~~يبقى فيه بيد المقر ما لا يدعيه أحد (تقر بيد من أقر) لبطلان إقراره بإنكار
~~المقر له هذا إن كذب الزوج المقرة (فإن صدق الزوج) المقرة على إقرارها
~~بالأخ (فهو يدعي اثني عشر) مضافة إلى الأربعة والعشرين ليكمل له تمام نصف
~~الاثنين وسبعين (والأخ يدعي ستة) مثلي أخته وفي كلامه هنا في شرحه نظر
~~(يكونان) أي: مدعي الزوج ومدعي الأخ (ثمانية عشر فاضربها) أي: الثمانية عشر
~~(في المسألة) أي: الاثنين وسبعين (; لأن الثلاثة عشر) الباقية بيد المقرة
~~(لا تنقسم عليها) أي: الثمانية عشر (ولا توافقها) وحاصل ضرب ثمانية عشر في
~~اثنين وسبعين ألف ومائتان وستة وتسعون (ثم من له شيء من اثنين وسبعين) فهو
~~(مضروب في ثمانية عشر ومن له شيء من ثمانية عشر) فهو (مضروب في ثلاثة عشر.
~~وعلى هذا يعمل كل ما ورد) فللزوج من المسألة أربعة وعشرون في ثمانية عشر
~~بأربعمائة واثنين وثلاثين، وله من الثمانية عشر اثنا عشر في ثلاثة عشر
~~بمائة وستة وخمسين يجتمع له خمسمائة وثمانية وثمانون. وللأختين لأم ستة عشر
~~من المسألة في ثمانية عشر بمائتين وثمانية وثمانين وللمنكرة كذلك وللمقرة
~~من المسألة ثلاثة في ثمانية عشر بأربعة وخمسين، وللأخ من الثمانية عشر ستة
~~في ثلاثة عشر بثمانية وسبعين وتتفق السهام بالسدس فرد المسألة إلى سدسها
~~مائتين وستة عشر وكل نصيب إلى ms1367 سدسه.
### | [باب ميراث القاتل]
# أي: بيان الحالة التي يرث فيها، والحالة التي لا يرث فيها (لا يرث مكلف
~~أو غيره) كصغير ومجنون (انفرد) بقتل مورثه (أو شارك في قتل مورثه ولو) كان
~~القتل المنفرد به أو المشارك فيه (بسبب) كحفر نحو بئر أو نصب نحو سكين، أو
~~وضع حجر أو رش ماء أو إخراج نحو جناح لطريق أو جناية مضمونة من بهيمة (إن
~~لزمه) أي: القاتل بمباشرة أو سبب (قود أو دية أو كفارة) لحديث عمر سمعت
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول «: ليس لقاتل شيء» رواه مالك
# PageV02P563
# في موطئه وأحمد. وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا نحوه. رواه ابن
~~اللبان بإسناده وعن ابن عباس مرفوعا «من قتل قتيلا فإنه لا يرثه وإن لم يكن
~~له وارث غيره وإن كان والده أو ولده فليس لقاتل ميراث» رواه أحمد (فلا ترث
~~من شربت دواء فأسقطت من الغرة شيئا ولا من سقى ولده ونحوه دواء أو أدبه)
~~أي: ولده أو زوجته ونحوهما (أو قصده أو بطأ سلعته لحاجته فمات) ; لأنه قاتل
~~واختار الموفق والشارح أن من أدب ولده ونحوه أو قصده أو بطأ سلعته لحاجته
~~يرثه وصوبه في الإقناع ; لأنه غير مضمون (وما لا يضمن) من القتل (بشيء من
~~هذا) أي: من قود أو دية أو كفارة (كالقتل) لمورثه (قصاصا أو حدا أو دفعا عن
~~نفسه) كالصائل إن لم يندفع إلا بالقتل (و) كقتل (العادل الباغي وعكسه) أي:
~~قتل الباغي العدل في الحرب (فلا يمنع الإرث) ; لأنه مأذون فيه. أشبه ما لو
~~أطعمه أو سقاه باختياره فأفضى إلى تلفه.
### | [باب ميراث المعتق بعضه]
# وما يتعلق به (لا يرث رقيق ولو) كان (مدبرا أو مكاتبا أو أم ولد ولا
~~يورث) ; لأن فيه نقصا منع كونه موروثا. فمنع كونه وارثا كالمرتد. وأجمعوا
~~على أن المملوك لا يورث ; لأنه لا مال له ولأن السيد أحق بمنافعه وأكسابه
~~في حياته، فكذا بعد مماته. وأما المكاتب فلحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن ms1368
~~جده مرفوعا «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» رواه أبو داود. وظاهره ولو ملك
~~قدر ما عليه فأكثر (ويرث مبعض ويورث ويحجب) ويعصب (بقدر جزئه الحر) وهو قول
~~علي وابن مسعود. وقال زيد بن ثابت (لا يرث ولا يورث) وقال ابن عباس (هو
~~كالحر في جميع أحكامه في توريثه والإرث منه وغيرهما) ولنا حديث عبد الله بن
~~أحمد بسنده إلى ابن عباس مرفوعا قال في العبد يعتق بعضه «: يرث ويورث على
~~قدر ما عتق منه» ولأنه يجب أن يثبت لكل بعض حكمه كما لو كان الآخر مثله
~~وقياسا لأحدهما على الآخر
# (وكسبه) بجزئه الحر لورثته (وإرثه به) أي: بجزئه الحر (لورثته) دون مالك
~~باقيه (فابن نصفه حر، و) معه (أم وعم حران) لو كان الابن كامل الحرية كان
~~للأم السدس وله الباقي، وهو نصف وثلث، ولا شيء للعم (فله) أي: الابن مع نصف
~~حريته (نصف ماله لو كان حرا) كله (وهو ربع وسدس وللأم ربع)
# PageV02P564
# ; لأن الابن الحر يحجبها عن سدس، فنصفه الحر يحجبها عن نصف سدس، فلها سدس
~~ونصف سدس ومجموعهما ربع (والباقي) وهو ثلث (للعم) تعصيبا، وتصح من اثني
~~عشر، للأم ثلاثة وللمبعض خمسة وللعم أربعة (وكذا) كل عصبة نصفه حر مع ذي
~~فرض ينقص به نصيبه ف (إن لم ينقص ذو فرض بعصبة كجدة وعم) حرين (مع ابن نصفه
~~حر. فله) أي: الابن (نصف الباقي بعد إرث الجدة) وهو ربع وسدس والباقي للعم.
~~وتصح من اثني عشر، للجدة اثنان وللابن خمسة وللعم خمسة (ولو كان معه) أي:
~~المبعض (من يسقطه) أي: المبعض (بحريته التامة كأخت) للميت (وعم حرين) مع
~~ابن مبعض (فله) أي: الابن (نصف) التركة (وللأخت نصف ما بقي) بعد ما أخذه
~~الابن (فرضا، وللعم ما بقي) بعدهما تعصيبا. وتصح من أربعة، للابن سهمان
~~وللأخت سهم وللعم سهم (وبنت) للميت (وأم نصفهما حر، و) معهما (أب حر) كله
~~(للبنت نصف ما لها لو كانت حرة وهو ربع) ; لأنها ترث النصف لو كانت حرة
~~(وللأم مع حريتها ms1369 ورق البنت ثلث.
# و) لها (السدس مع حرية البنت فقد حجبتها) أي: الأم (بحريتها) أي: البنت
~~(عن السدس فبنصفها) أي: حرية البنت (حجبتها) أي: الأم (عن نصفه، يبقى لها)
~~أي: الأم (الربع لو كانت حرة فلها بنصف حريتها نصفه) أي: الربع (وهو ثمن
~~والباقي) وهو نصف وثمن (للأب فرضا وتعصيبا) وتصح من ثمانية للأم واحد
~~وللبنت اثنان وللأب خمسة (وإن شئت نزلتهم) أي: الورثة فيهم مبعضون (أحوالا
~~كتنزيل الخناثى) الوارثين ومن معهم. ففي المثال مسألة حرية الأم والبنت من
~~ستة للأم واحد وللبنت ثلاثة والباقي للأب فرضا وتعصيبا ومسألة رقهما من
~~واحد ; لأن المال كله للأب ومسألة حرية البنت وحدها من اثنين لها النصف
~~فرضا والباقي للأب فرضا وتعصيبا. ومسألة حرية الأم وحدها من ثلاثة للأم
~~واحد وللأب اثنان وغير الستة داخل فيها فتكتفي بها وتضربها في أربعة أحوال
~~تكن أربعة وعشرين للبنت النصف في حالتين فتقسم أربعة وعشرين على أربعة يخرج
~~لها ستة وللأم السدس في حال والثلث في حال اثنا عشر على أربعة فلها ثلاثة
~~وللأب الباقي خمسة عشر وترجع بالاختصار إلى ثمانية
# (وإذا كان) في الورثة (عصبتان نصف كل) منهما (حر) سواء (حجب أحدهما الآخر
~~كابن وابن ابن) معه (أو لا) يحجب أحدهما الآخر
# PageV02P565
# (كأخوين وابنين لم تكمل الحرية فيهما) ; لأن الشيء لا يكمل بما يسقطه ولا
~~يجمع بينه وبين ما ينافيه. ولو كملت لم يظهر للرق فائدة، ففي ابن وابن ابن
~~وعم نصف كل حر للابن نصف ولابن الابن ربع والباقي للعم ونحوه (ولهما) أي:
~~أخوي الميت أو ابنيه إذا كان نصف كل منهما حرا (مع عم) حر (أو نحوه) كابن
~~عم (ثلاثة أرباع المال) بالسوية بينهما (بالخطاب) بأن تقول لكل واحد منهما:
~~لك المال لو كنت حرا وأخوك رقيقا، أو نصفه لو كنتما حرين فيكون لك ربع وثمن
~~(والأحوال) بأن تقول: مسألة حريتهما من اثنين ورقهما أو رق أحدهما مع حرية
~~الآخر من واحد وتكتفي باثنين، وتضربهما في أربعة تكون ثمانية، وكل منهما له
~~المال ms1370 في حال ونصفه في حال، فإذا قسمت ذلك على أربعة خرج له ثلاثة وبقي
~~للعم اثنان (ولابن وبنت نصفهما حر) مع (عم) حر (خمسة أثمان المال على
~~ثلاثة) ; لأن مسألة حريتهما من ثلاثة وحرية الابن وحده من واحد، وكذا
~~رقهما. ومسألة حريتها وحدها من اثنين. فاضرب اثنين في ثلاثة بستة واضربها
~~في أحد الأحوال أربعة بأربعة وعشرين. للابن المال في حال وثلثاه في حال،
~~فاقسم أربعين على أربعة يخرج له عشرة وللبنت النصف في حال والثلث في حال،
~~فاقسم عشرين على أربعة يخرج لها خمسة ومجموع عشرة الابن وخمسة البنت خمسة
~~عشر وهي خمسة أثمان الأربعة وعشرين والباقي للعم تسعة
# (و) ابن وبنت نصفهما حر (معهما أم وعم) حران (فلها) أي: الأم (السدس
~~وللابن خمسة وعشرون من أصل اثنين وسبعين وللبنت أربعة عشر) وللعم ما بقي، ;
~~لأن مسألة حريتهما تصح من ثمانية عشر للأم السدس ثلاثة وللابن عشرة وللبنت
~~خمسة، ومسألة رقهما من ثلاثة، للأم واحد وللعم اثنان. ومسألة حرية الابن من
~~ستة، وكذا مسألة حرية البنت، وكلها داخلة في الثمانية عشر فاضربها في أربعة
~~عدد الأحوال تبلغ اثنين وسبعين. للأم السدس اثني عشر، ; لأن كلا من نصف
~~حرية الابنين يحجبها عن نصف السدس، فنصفهما بمنزلة ابن حر يحجبها عن الثلث
~~إلى السدس على اختياره في الإنصاف وغيره. واختار في الإقناع لها السدس وربع
~~السدس فيكون لها خمسة عشر من اثنين وسبعين ; لأن الحرية لا تكمل فيهما كما
~~تقدم. وللابن ستون في حال وأربعون في حال، فاقسم مائة على أربعة يخرج له
~~خمسة وعشرون وللبنت عشرون في حال وستة وثلاثون في حال، فاقسم ستة
# PageV02P566
# وخمسين على أربعة يخرج لها أربعة عشر. والباقي للعم (وللأم مع الابنين)
~~الذين نصفهما حر (سدس) لما تقدم (ولزوجة) معهما (ثمن) ; لأنهما لو كانا
~~رقيقين كان لها ربع، فحجبها كل منهما بنصف حريته عن نصف الثمن وخالف فيه في
~~الإقناع أيضا
# (وابنان نصف أحدهما قن، المال بينهما أرباعا تنزيلا لهما وحطا بأحوالهما)
~~; لأن مسألة الحرية من ms1371 اثنين والرق من واحد. فاضرب الاثنين في عدد الحالين
~~تصح من أربعة، لكامل الحرية المال في حال ونصفه في حال. فاقسم ستة على
~~اثنين يخرج له ثلاثة وللمبعض النصف في حال فله ربع
# (وإن هايأ مبعض سيده أو قاسمه) أي: سيده (في حياته فكل تركته) أي: المبعض
~~(لورثته) أي: المبعض. ; لأنه لم يبق لسيده معه حق.
# وإذا اشترى المبعض من ماله الخاص به رقيقا وأعتقه فولاؤه له ويرثه وحده
~~حيث يرث ذو الولاء كذلك. أشار إليه ابن نصر الله. فصل ويرد على ذي فرض بعضه
~~حر (و) على (عصبة) بعضه حر (إن لم يصبه) من التركة (بقدر حريته من نفسه لكن
~~أيهما) أي: ذي فرض وعصبة (استكمل برد أزيد من قدر حريته من نفسه منع من
~~الزيادة) على قدر حريته من نفسه (ورد على غيره إن أمكن) بأن كان هناك من لم
~~يصبه بقدر حريته من المال (وإلا) يمكن ذلك (ف) الباقي لذي الرحم كما يعلم
~~من الشرح فإن لم يوجد ف (لبيت المال فلبنت نصفها حر) ولا وارث معها غيرها
~~(نصف بفرض ورد) الربع فرضا. والباقي ردا وما بقي لبيت المال (ولابن مكانها)
~~أي: البنت (النصف بعصوبة، والباقي لبيت المال) ولابنين نصفهما حر إن لم
~~نورثهما المال كله، بل ثلاثة أرباعه كما تقدم (البقية) وهي ربع ردا (مع عدم
~~عصبة) غيرهما (ولبنت وجدة نصفهما حر المال نصفان بفرض ورد ولا يرد هنا)
~~عليهما (على قدر فرضيهما لئلا يأخذ من نصفه حر فوق نصف التركة ومع حرية
~~ثلاثة أرباعهما) أي: البنت والجدة (المال بينهما أرباعا بقدر فرضيهما لفقد
~~الزيادة الممتنعة) ; لأن البنت لم تزد على ثلاثة أرباع، وهي بقدر حريتها
~~(ومع حرية ثلثهما) أي: البنت والجدة لهما (الثلثان بالسوية) بينهما
~~(والباقي لبيت المال) لئلا يأخذ من ثلثه حر أكثر من ثلث الإرث.
# PageV02P567
### | [باب الولاء]
# وجره ودوره وهو لغة: الملك وشرعا: (ثبوت حكم شرعي) أي: عصوبة ثابتة (بعتق
~~أو تعاطي سببه) كاستيلاد وتدبير. والأصل فيه قوله تعالى: {فإن لم تعلموا
~~آباءهم} ms1372 [الأحزاب: 5] أي: الأدعياء {فإخوانكم في الدين ومواليكم} [الأحزاب:
~~5] وحديث «لعن الله من تولى غير مواليه» وحديث «مولى القوم منهم» وحديث
~~«الولاء لمن أعتق» وغيرها (فمن أعتق رقيقا، أو) أعتق (بعضه فسرى إلى الباقي
~~أو عتق عليه) رقيق (برحم) كأبيه وأخيه إذا ملكه (أو) عتق عليه ب (عوض) بأن
~~اشترى نفسه من سيده فعتق عليه، فله ولاؤه نصا. وكذا لو قال له: أنت حر على
~~أن تخدمني سنة ونحوه (أو) عتق عليه (بكتابة) بأن كاتبه فأدى إليه (أو) عتق
~~عليه (بتدبير) بأن قال له: إذا مت فأنت حر ونحوه ومات فخرج من ثلثه (أو)
~~عتق عليه (بإيلاد) كأم ولد (أو) عتق عليه ب (وصية) بأن وصى بعتقه فنفذت
~~وصيته (فله عليه الولاء) لحديث «الولاء لمن أعتق» متفق عليه
# (و) له أيضا الولاء (على أولاده) أي: العتيق (من زوجة عتيقة) لمعتقه (أو)
~~غيره وعلى أولاد من (سرية) للعتيق تبعا له. فإن كانوا من حرة الأصل أو
~~مجهولة النسب فلا ولاء عليهم وإن كانوا من أمة الغير فتبع لأمهم حيث لا شرط
~~ولا غرور (و) له الولاء (على من له) أي: العتيق ولاؤه كعتقائه (أو لهم) أي:
~~أولاد العتيق ممن سبق (وإن سفلوا ولاؤه) ; لأنه ولي نعمتهم وبسببه عتقوا،
~~ولأنهم فرعه والفرع يتبع أصله. فأشبه ما لو باشر عتقهم، وسواء الحربي وغيره
~~لعموم حديث «الولاء لمن أعتق» فإذا جاء المعتق مسلما فالولاء بحاله، وإن
~~سبي المعتق لم يرث ما دام عبدا. فإن أعتق فعليه الولاء لمعتقه، وله الولاء
~~على عتيقه
# ويثبت الولاء للمعتق (حتى لو أعتقه سائبة ك) قوله: (أعتقتك سائبة أو)
~~قال: أعتقتك (ولا ولاء لي عليك) لعموم الحديث وحديث «الولاء لحمة كلحمة
~~النسب» فكما لا يزول نسب إنسان ولا ولد عن فراش بشرط لا يزول ولاء عن عتيق
~~بذلك وروى مسلم عن هذيل بن شرحبيل قال: (جاء رجل إلى عبد الله فقال: إني
~~أعتقت عبدا لي فجعلته سائبة فمات وترك مالا ولم يدع وارثا. فقال عبد الله:
~~إن أهل الإسلام لا ms1373 يسيبون وإن الجاهلية كانوا يسيبون، وأنت ولي نعمته. فإن
~~تأثمت أو تحرجت من شيء فنحن نقبله
# PageV02P568
# ونجعله في بيت المال) (أو) أعتقه (في زكاته أو) في (نذره أو) في (كفارته)
~~فله ولاؤه لما تقدم، ولأنه معتق عن نفسه، بخلاف من أعتقه ساع من زكاة
~~فولاؤه للمسلمين ; لأنه نائبهم (إلا إذا أعتق مكاتب) بإذن سيده (رقيقا)
~~فولاؤه لسيد المكاتب دون المعتق (أو كاتبه) أي: كاتب المكاتب رقيقا بإذن
~~سيد (فأدى) الثاني ما كوتب عليه قبل الأول (ف) الولاء (للسيد) فيهما، ; لأن
~~المكاتب كالآلة للعتق ; لأنه لا يملكه بدون إذن سيده، ولأنه باق على الرق
~~فليس أهلا للولاء
# (ولا يصح) أن يعتق المكاتب أو يكاتب المكاتب (بدون إذنه) أي: إذن سيده ;
~~لأنه محجور عليه لحظه
# (ولا ينتقل) الولاء (إن باع) السيد المكاتب (المأذون) له في العتق (فعتق)
~~المأذون له (عند مشتريه) .
# قال أحمد في رواية ابن منصور: من أذن لعبده في عتق عبد فأعتقه ثم باعه
~~فولاؤه لمولاه الأول
# (ويرث ذو) أي: صاحب (ولاء به) أي: الولاء (عند عدم نسيب وارث) مستغرق،
~~لحديث ابن عمر مرفوعا «الولاء لحمة كلحمة النسب» رواه الشافعي وابن حبان
~~ورواه الخلال من حديث عبد الله بن أبي أوفى. والمشبه دون المشبه به. وأيضا
~~فالنسب أقوى من الولاء ; لأنه تتعلق به المحرمية وترك الشهادة وسقوط
~~القصاص، ولا يتعلق ذلك بالولاء
# (ثم) يرث بولاء (عصبته) أي: المعتق (بعده الأقرب فالأقرب) نسبا كابن وأب
~~وأخ وعم لغير أم ذكرا كان المعتق أو أنثى، فإن لم يكن للمعتق عصبة من النسب
~~فالميراث لمولى المعتق ثم لعصبته الأقرب فالأقرب كذلك، ثم لمولى المولى ثم
~~عصبته كذلك أبدا. لحديث أحمد عن زياد بن أبي مريم «أن امرأة أعتقت عبدا لها
~~ثم توفيت وتركت ابنا لها وأخا ثم توفي مولاها، فأتى أخو المرأة وابنها إلى
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم في ميراثه فقال: صلى الله عليه وسلم ميراثه
~~لابن المرأة فقال أخوها: يا رسول الله لو جر جريرة كانت علي ويكون ميراثه
~~لهذا؟ ms1374 قال: نعم»
# (ومن لم يمسه رق وأحد أبويه عتيق والآخر حر الأصل) كأن تزوج حر الأصل
~~بعتيقة أو عتيق بحرة الأصل (أو) كان أحد أبويه عتيقا والآخر (مجهول النسب
~~فلا ولاء عليه) لأحد ; لأن الأم لو كانت حرة الأصل تبعها ولدها لو كان أبوه
~~رقيقا في انتفاء الرق. ففي انتفاء الولاء وحده أولى وإن كان الوالد حر
~~الأصل فالولد يتبعه إذ لو كان عليه الولاء بحيث يصير الولاء عليه لمولى
~~أبيه فلأن يتبعه في سقوط الولاء عنه أولى. ومجهول النسب محكوم بحريته. أشبه
~~معروف النسب والأصل في الآدميين الحرية وعدم الولاء
# PageV02P569
# فلا يترك هذا الأصل في حق الولد بالوهم كما لم يترك في حق الأب
# (ومن أعتق رقيقه عن) مكلف رشيد (حي بأمره فولاؤه لمعتق عنه) كما لو
~~باشره. وإن أعتقه عن حي (بدونه) أي: أمره له فلمعتق (أو) أعتق رقيقه (عن
~~ميت فولاؤه لمعتق) لحديث «الولاء لمن أعتق» ولأنه أعتقه من غير أمر معتق
~~عنه أشبه ما لو لم يقصد غيره والثواب لمعتق عنه (إلا من أعتقه وارث) أو وصي
~~(عن ميت له تركة في واجب عليه) أي: الميت من كفارة أو نذر (ف) ولاؤه
~~(للميت) لوقوع العتق عنه لمكان الحاجة إليه، وهو احتياج الميت إلى براءة
~~ذمته (وإن لم يتعين العتق) ككفارة اليمين (أطعم) الوارث (أو كسا) عشرة
~~مساكين (ويصح عتقه) أي: الوارث عن الميت في كفارة اليمين كما لو كفر عن
~~نفسه ولو لم يوص الميت بالعتق (وإن تبرع) وارث (بعتقه عنه) أي: الميت (ولا
~~تركة) للميت (أجزأ) العتق عنه (ك) تبرعه ب (إطعام وكسوة) في كفارة يمين عن
~~ميت (وإن تبرع بهما) أي: الإطعام والكسوة أجنبي (أو) تبرع (بعتق أجنبي
~~أجزأ) كقضائه عنه دينا
# (ولمتبرع) وارث أو أجنبي بعتق (الولاء) والأجر للمعتق عنه نصا (ومن قال)
~~لمالك عبد (أعتق عبدك عني) فقط (أو) قال له: أعتق عبدك (عني مجانا أو) قال
~~له: أعتقه عني (وثمنه علي فلا) يجب (عليه) أي: مالك العبد (أن يجيبه) أي:
~~السائل ms1375 إلى عتق عبده، ; لأنه لا ولاية له عليه (وإن فعل) بأن أعتق المقول
~~له العبد الذي قال له أعتقه (ولو بعد فراقه) أي: مفارقته المجلس (عتق
~~والولاء) عليه (لمعتق عنه) كما لو قال: أطعم أو اكس عني (ويلزمه) أي:
~~القائل للمقول له (ثمنه) أي: العبد (بالتزامه) بأن قال له وعلي ثمنه فإن لم
~~يلتزمه لم يلزمه (ويجزئه) أي: القائل هذا العتق (عن واجب) عليه من كفارة أو
~~نذر (ما لم يكن) العبد (قريبه) أي: من ذي رحم القائل المحرم له فيعتق عليه
~~ولا يجزئه
# (و) إن قال لرب عبد: (أعتقه وعلي ثمنه) ولم يقل عني (أو زاد: عنك) بأن
~~قال: أعتق عبدك عنك وعلي ثمنه (ففعل) أي: فأعتقه (عتق ولزم قائلا ثمنه)
~~لمعتقه لفعله. ما جوعل عليه (وولاؤه لمعتق) ; لأنه لم يأمره بإعتاقه عن
~~نفسه ولم يقصده به المعتق. فلم يوجد ما يصرفه إليه فبقي للمعتق لحديث
~~«الولاء لمن أعتق» (ويجزئه) أي: المعتق هذا العتق (عن واجب) عليه من كفارة
~~أو نذر
# (ولو قال) لمالك قن (اقتله وعلي كذا فلغو) ; لأنه على محرم
# (وإن قال كافر) لمسلم (أعتق عبدك المسلم
# PageV02P570
# عني وعلي ثمنه ففعل) أي: أعتقه عن الكافر (صح) عتقه عنه ; لأنه إنما
~~يملكه زمنا يسيرا ولا يستلمه، فاغتفر يسير هذا الضرر لتحصيل الحرية للأبد
~~(وولاؤه للكافر) ; لأن المعتق كالنائب عنه (ويرث) الكافر (به) أي: بالولاء
~~من المعتق المسلم (وكذا كل من باين دين معتقه) لعموم حديث «الولاء لمن
~~أعتق» وروي (إرث الكافر من المسلم بالولاء) عن علي. واحتج أحمد بقول علي
~~(الولاء شعبة من الرق)
### | [فصل ولا يرث نساء به أي بالولاء]
# (إلا من أعتقن) أي: باشرن عتقه أو أعتق من أعتقن أي: عتيق من باشرن عتقه
~~(أو) من (كاتبن) فأدى وعتق (أو) من (كاتب من كاتبن) أي: مكاتب من كاتبه
~~النساء إذا عتق بالأداء (وأولادهم) أي: أولاد من تقدم أن لهن ولاؤه من أمة
~~أو عتيقة (أو من جروا) أي: معاتيقهن وأولادهم (ولاءه) بعتقهم إياه. روي ذلك
~~عن ms1376 عمر وعثمان وعلي. لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «ميراث
~~الولاء للكبر من الذكور» ولا يرث النساء من الولاء إلا ولاء من أعتقن أو
~~أعتق من أعتقن. ولأن الولاء مشبه بالنسب فالمعتق من العتيق بمنزلة أخيه أو
~~عمه، فولده من العتيق بمنزلة ولد أخيه أو ولد عمه. ولا يرث منهم إلا الذكور
~~خاصة وأما إرث المرأة من عتيقها وعتيقه ومكاتبها ومكاتبه فبلا خلاف ; لأنها
~~منعمة بالإعتاق كالرجل. فوجب أن تساويه في الإرث
# (ومن نكحت عتيقها) وحملت منه ثم مات (فهي القائلة: إن ألد أنثى فلي
~~النصف) من الإرث (و) إن ألد (ذكرا ف) لي (الثمن. وإن لم ألد) شيئا بأن
~~أجهضت حملي (ف) لي (الجميع) أي: الربع بالزوجية والباقي بالولاء
# (ولا يرث به) أي: الولاء (ذو فرض غير أب) لمعتق مع ابنه (أو جد) لمعتق
~~(مع ابن) له أو ابن ابن وإن نزل، فيرث كل منهما (سدسا)
# (و) غير (جد) لمعتق وإن علا (مع إخوة) له، فيرث الجد معهم (ثلثا إن كان)
~~الثلث (أحظ له) أي: الجد بأن زاد الإخوة على مثليه، وإلا قاسمهم كأخ نصا.
~~وإن كان معهم ذو فرض فالأحظ من ثلث الباقي أو سدس جميع المال وإلا قاسم
~~كالنسب
# (وترث عصبة ملاعنة عتيق ابنها) ; لأن عصبة ابن الملاعنة عصبة أمه
# (ولا يباع) ولاء (ولا يوهب ولا يوقف ولا يوصى به) لحديث «الولاء لحمة
~~كلحمة النسب لا يباع ولا يوهب»
# PageV02P571
# رواه الخلال.
# ولا يصح أن يأذن لعتيقه فيوالي من يشاء. روي عن عمر وابنه وعلي وابن عباس
~~وابن مسعود، ولأنه معنى يورث به فلا ينتقل كالقرابة.
# ولا يجوز أن يوالي غير مواليه ولو بإذنهم (ولا يورث) الولاء عنه لما تقدم
~~(وإنما يرث به أقرب عصبة السيد) أي: المعتق (إليه يوم موت عتيقه وهو) أي:
~~المذكور (المراد بالكبر) بضم الكاف وسكون الموحدة
# (فلو مات سيد) أي: معتق (عن ابنين ثم) مات (أحدهما) أي: الابنين (عن ابن
~~ثم مات عتيقه) أي: السيد (فإرثه لابن سيده) ; لأنه أقرب ms1377 عصبته إليه (وإن
~~ماتا) أي: ابنا السيد (قبل العتيق وخلف أحدهما) أي: الابنين (ابنا) واحدا
~~(و) خلف (الآخر أكثر) من ابن كتسعة (ثم مات العتيق فإرثه) بين أولاد
~~الابنين (على عددهم كالنسب) .
# قال أحمد: يروى هذا عن عمر وعثمان وعلي وزيد بن حارثة وابن مسعود وبه قال
~~أكثر أهل العلم: إذ الولاء لا يورث كما تقدم وإنما يرثونه به كما يرثون
~~بالنسب لحديث «الولاء لمن أعتق» وحديث «الولاء لحمة كلحمة النسب» فعصبة
~~السيد إنما ترث مال عتيقه بولاء معتقه لا نفس الولاء
# (ولو اشترى أخ وأخته أباهما) أو أخاهما ونحوه عتق عليهما بالملك (فملك)
~~الأب والأخ ونحوه (قنا) فأعتقه (ثم مات) الأب ثم مات (العتيق) للأب (ورثه
~~الابن) أو الأخ (بالنسب دون أخته) فلا ترث منه بالولاء) ; لأن عصبة المعتق
~~من النسب تقدم على مولى المعتق ويروى عن مالك أنه قال (سألت عنها سبعين
~~قاضيا من قضاة العراق فأخطئوا فيها) ذكره في الإنصاف (ولو مات الابن ثم)
~~مات (العتيق ورثت) بنت معتق العتيق ومولاته (منه) أي: العتيق بالولاء (بقدر
~~عتقها من الأب) المعتق للعتيق إن لم يكن للأب عصبة من النسب (والباقي) من
~~تركة عتيق أبيها (بينها وبين معتق أمها إن كانت أمها عتيقة)
# ولو اشتريا أخاهما فعتق عليهما ثم اشترى عبدا فأعتقه ومات الأخ المعتق
~~قبل موت العبد وخلف ابنه ثم مات العبد فميراثه لابن أخيها ; لأنه ابن أخي
~~المعتق فإن لم يخلف إلا بنته فنصف إرث العبد للأخت ; لأنها معتقة نصف معتقه
~~والباقي لبيت المال دون بنت الأخ
# (ومن خلفت ابنا وعصبة) من إخوة وأعمام (ولها عتيق فولاؤه) أي: العتيق
~~(وإرثه لابنها إن لم يحجبه) أي: ابنها (نسيب) للعتيق ; لأنه أقرب عصبتها
~~(وعقله) أي: العتيق (عليه) أي: الابن (وعلى عصبتها) لحديث أحمد عن زياد بن
~~أبي مريم وتقدم (فإن باد) أي: انقرض (بنوها) وإن سفلوا فولاء عتيقها
# PageV02P572
# (لعصبتها دون عصبتهم) أي: بنيها ; لأن الولاء لا يورث وعن إبراهيم قال:
~~(اختصم علي والزبير في مولى صفية فقال علي: مولى ms1378 عمتي وأنا أعقل عنه. فقال
~~الزبير: مولى أمي وأنا أرثه. فقضى عمر على علي بالعقل، وقضى للزبير
~~بالميراث) رواه سعيد واحتج به أحمد.
# ومن خلف بنت مولاه ومولى أبيه فقط فماله لبيت المال. ; لأنه ثبت عليه
~~الولاء لمباشر عتقه فلم يثبت عليه بإعتاق أبيه. وبنت مولاه ليست عصبة له.
# وإن خلف معتق أبيه ومعتق جده وليس هو معتقا فميراثه لمعتق أبيه إن كان
~~ابن معتقة أو سرية ثم لعصبة معتق أبيه فإن لم يوجد أحدهم فلبيت المال.
### | [فصل في جر الولاء ودوره]
# أي: الولاء (من باشر) عتقا بأن قال لقن: أنت حر (أو عتق عليه) قن برحم أو
~~كتابة أو إيلاد أو وصية بعتق ونحوه (لم يزل ولاؤه) عنه (بحال) لحديث «إنما
~~الولاء لمن أعتق»
# (فأما إن تزوج عبد معتقة) لغير سيده فأولدها (فولاء من تلد لمولى أمه)
~~أي: زوجة العبد فيعقل عن أولاد معتقه ويرثهم إذا ماتوا ; لأنه سبب الإنعام
~~عليهم ; لأنهم صاروا أحرارا بسبب عتق أمهم (فإن أعتق الأب) أي: العبد الذي
~~هو أبو أولاد المعتقة (سيده) فله ولاؤه (وجر ولاء ولده) عن مولى أمه
~~العتيقة ; لأنه بعتقه صلح للانتساب إليه وعاد وارثا ووليا، فعادت النسبة
~~إليه وإلى مواليه وصار بمنزلة استحقاق الملاعن ولده ; لأن الانتساب للأب
~~فكذا الولاء. وروى عبد الرحمن عن الزبير (أنه لما قدم خيبر رأى فتية لعسا
~~فأعجبه ظرفهم وجمالهم فسأل عنهم فقيل له: إنهم موالي رافع بن خديج وأبوهم
~~مملوك لآل الحرقة فاشترى الزبير أباهم فأعتقه وقال لأولاده انتسبوا إلي فإن
~~ولاءكم لي فقال رافع بن خديج: الولاء لي ; لأنهم عتقوا بعتق أمهم. فاحتكموا
~~إلى عثمان. فقضى بالولاء للزبير. فاجتمعت الصحابة عليه (واللعس: سواد في
~~الشفتين تستحسنه العرب
# (ولا يعود) الولاء الذي جره مولى الأب (لمولى الأم بحال) أي: ولو انقرض
~~موالي الأب. فالولاء لبيت المال دون موالي الأم لجريان الولاء مجرى النسب
~~للخبر.
# وما ولده بعد عتق العبد فولاؤه لمولى أبيه إلا أن ينفيه بلعان، فيعود
~~لمولى الأم. فإن عاد الأب فاستلحقه ms1379 عاد لموالي الأب.
# وعلم من كلامه أن لجر الولاء ثلاثة
# PageV02P573
# شروط: كون الأب رقيقا حين ولادة أولاده، وكون الأم مولاة. وعتق العبد.
~~فإن مات على الرق لم ينجر الولاء بحال. وإن اختلف سيد العبد ومولى الأم بعد
~~موته فقال: سيده مات حرا بعد جر الولاء وأنكره مولى الأم فقوله: لأن الأصل
~~بقاء الرق. ذكره أبو بكر
# (و) كذا (لا يقبل قول سيد مكاتب ميت) له أولاد من زوجة عتيقة (أنه أدى)
~~قبل موته (وعتق ليجر الولاء) إليه لما تقدم (وإن عتق جد) أي: جد أولاد
~~العتيقة (ولو) كان عتقه (قبل) عتق (أب) لأولاد العتيقة (لم يجره) أي: ولاء
~~أولاد ولده من مولى أمهم نصا. ; لأن الأصل بقاء الولاء لمستحقه، وإنما خولف
~~لما ورد في الأب، والجد لا يساويه ; لأنه يدلي بغيره كالأخ
# (ولو ملك ولدهما) أي: العبد والعتيقة (أباه عتق عليه) بالملك (وله ولاؤه)
~~أي: أبيه ; لأنه عتق عليه بملكه أشبه ما لو باشر عتقه (و) له (ولاء إخوته)
~~من أمه العتيقة ; لأنهم تبع لأبيهم فينجر ولاؤهم إليه (ويبقى ولاء نفسه)
~~أي: الذي ملك أباه (لمولى أمه) ; لأنه لا يجر ولاء نفسه (كما لا يرث نفسه)
~~وشذ عمرو بن دينار فقال: يجر ولاء نفسه (فلو أعتق هذا الابن) أي: ابن عبد
~~من عتيقة (عبدا) مع بقاء رق أبيه (ثم أعتق العتيق أبا معتقه) بعد أن انتقل
~~ملكه إليه (ثبت له ولاؤه) أي: ولاء أبي معتقه لمباشرته عتقه (وجر ولاء
~~معتقه) وإخوته على أبيهم (فصار كل) من الولد المعتق للعتيق ومعتق أبي معتقه
~~(مولى الآخر) فالابن مولى معتق أبيه ; لأنه أعتق والعتيق مولى معتقه ; لأنه
~~جر ولاءه بعتقه إياه (مثله) في كون كل من الاثنين مولى الآخر
# (لو أعتق حربي عبدا كافرا) فأسلم (وسبى سيده فأعتقه) فكل منهما له ولاء
~~صاحبه ; لأنه منعم عليه بالعتق. ويرث كل منهما الآخر بالولاء (فلو سبى
~~المسلمون العتيق الأول) قبل إسلامه (فرق ثم عتق فولاؤه لمعتقه ثانيا) وحده،
~~; لأن الولاء الأول بطل باسترقاقه، فلم يعد ms1380 بإعتاقه (ولا ينجر إلى) المعتق
~~إلا خير ما ل) لمعتق (الأول قبل رقه) أي: العتيق (ثانيا من ولاء ولد ومن)
~~ولاء (عتيق) ; لأنه أثر العتيق الأول فيبقى على ما كان، وكذا عتيق ذمي
~~وعتيق المسلم إذا استرق ثم عتق عاد ولاؤه للأول. جزم به في الإقناع،
# وإن تزوج ولد معتقه معتقة وأولدها ولدا فاشترى جده عتق عليه وله ولاؤه
~~وانجر إليه ولاء الأب وسائر أولاد جده، وهم أعمامه وعماته وولاء جميع
~~معتقيهم ويبقى ولاء المشتري لموالي أم أبيه
# (وإذا اشترى ابن) معتقة (وبنت معتقة أبوهما نصفين) سوية (عتق) عليهما
~~(وولاؤه
# PageV02P574
# لهما) أي: لولديه نصفين لكل منهما نصفه (وجر كل) منهما (نصف ولاء صاحبه)
~~; لأن ولاء الولد تابع لولاء الوالد (ويبقى نصفه) أي: نصف ولاء كل منهما
~~(لمولى أمه) ; لأنه لا يجر ولاء نفسه كما لا يرث نفسه (فإن مات الأب ورثاه)
~~أي: ابنه وبنته (أثلاثا بالنسب) ; لأنه مقدم على الولاء (وإن ماتت البنت
~~بعده) أي: الأب (ورثها أخوها به) أي: بالنسب كما تقدم (فإن مات) أخوها
~~بعدها (فلمولى أمه نصف) تركته (ولمولى أخته نصف) ; لأن الولاء بينهما نصفين
~~(وهم) أي: موالي الأخت (الأخ ومولى الأم فيأخذ مولى أمه نصفه) أي: النصف
~~وهو ربع ; لأن ولاء الأخت بين الأخ ومولى الأم نصفين (ثم يأخذ) مولى الأم
~~(الربع الباقي) من التركة (وهو الجزء الدائر) سمي بذلك (لأنه خرج من الأخ
~~وعاد إليه) ومقتضى كونه دائرا: أنه يدور أبدا في كل دورة يصير لمولى الأم
~~نصفه. ولا يزال كذلك حتى ينفد كله إلى موالي الأم. فإن كانت المسألة بحالها
~~إلا أن مكان الابن والبنت ابنتان. فاشترت إحداهما أباها عتق عليها وجر
~~إليها ولاء أختها. فإذا مات الأب فلهما الثلثان بالنسب والباقي لمعتقته
~~بالولاء. فإن ماتت التي لم تشتره بعده فمالها لأختها نصفه بالنسب ونصفه
~~بالولاء لكونها مولاة أبيها، وإن ماتت المشترية له فلأختها النصف بالنسب
~~والباقي لمولى أمها، ولو اشترتا أباهما نصفين عتق عليهما وجر إلى كل واحدة
~~نصف ولاء أختها. فإذا مات ms1381 الأب فماله بينهما بالنسب والولاء. فإن ماتت
~~إحداهما بعد فلأختها النصف بالنسب ونصف الباقي بما جر الأب إليها من ولاء
~~نصفها فصار لها ثلاثة أرباع مالها والربع الباقي لمولى أمها. فإن ماتت
~~إحداهما قبل أبيها فمالها له. فإن مات فللباقية نصف ميراثه بالنسب ونصف
~~الباقي وهو الربع ; لأنها مولاة نصفه ويبقى الربع لموالي البنت الميتة
~~قبله، فنصفه لهذه البنت ; لأنها مولاة نصف أختها فصار لها سبعة أثمان
~~ميراثه ونصفه لموالي أختها الميتة، وهم أختها ومولى أمها فنصفه لمولى أمها
~~وهو الربع، والربع الباقي يرجع إلى هذه الميتة. فهذا الجزء دائر ; لأنه خرج
~~من هذه الميتة وعاد إليها فيعطى لمولى الأم. ولا يرث المولى من أسفل أحدا
~~من مواليه من فوق من حيث كونه عتيقا.
# PageV02P575
### | [كتاب العتق]
# كتاب العتق لغة: الخلوص، ومنه عتاق الخيل والطير أي: خالصها، وسمي البيت
~~الحرام عتيقا لخلوصه من أيدي الجبابرة (وهو) شرعا (تحرير الرقبة) أي: الذات
~~(وتخليصها من الرق) عطف تفسير خصت به الرقبة مع وقوعه على جميع البدن ; لأن
~~ملك السيد له كالغل في رقبته المانع له من التصرف. فإذا عتق فكأن رقبته
~~أطلقت من ذلك. يقال: عتق العبد وأعتقته أنا، فهو عتيق ومعتق وهم عتقاء،
~~وأمة عتيق وعتيقة. والإجماع على صحته وحصول القربة به. لقوله تعالى:
~~{فتحرير رقبة} [المجادلة: 3] وقوله: {فك رقبة} [البلد: 13] وحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «من أعتق رقبة مؤمنة أعتق الله بكل إرب منها إربا منه من النار، حتى
~~إنه ليعتق اليد باليد والرجل بالرجل والفرج بالفرج» متفق عليه (و) هو (من
~~أعظم القرب) ; لأنه تعالى جعله كفارة للقتل وغيره، وجعله صلى الله عليه
~~وسلم فكاكا لمعتقه من النار ولما فيه من تخليص الآدمي المعصوم من ضرر الرق
~~وملك نفسه ومنافعه وتكميل أحكامه وتمكينه من التصرف في نفسه ومنافعه على
~~حسب اختياره (وأفضلها) أي: الرقاب للعتق (أنفسها عند أهلها) أي: أعزها في
~~نفوس أهلها (وأغلاها ثمنا) نصا وظاهرة ولو كافرة وفاقا لمالك وخالفه أصحابه
~~ولعله مراد أحمد لكن يثاب على عتقه قاله ms1382 في الفروع (و) عتق (ذكر) أفضل من
~~عتق أنثى سواء كان معتقه ذكرا أو أنثى وهما سواء في الفكاك من النار
~~(وتعدد) ولو من إناث (أفضل) من واحد ولو ذكرا
# (وسن عتق) من له كسب لانتفاعه بملكه كسبه (و) سن (كتابة من له كسب) لقوله
~~تعالى: {فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33]
# (وكرها) أي: العتق والكتابة (إن كان) العتيق (لا قوة له ولا
# PageV02P577
# كسب) لسقوط نفقته بإعتاقه فيصير كلا على الناس ويحتاج إلى المسألة
# (أو) كان (يخاف منه) إن أعتق (زنا أو فساد) فيكره عتقه وكذا إن خيف ردته
~~ولحوقه بدار حرب (وإن علم) منه (أو ظن ذلك منه حرم) ; لأنه وسيلة إلى
~~الحرام (وصح العتق) ولو مع علمه ذلك منه أو ظنه لصدور العتق من أهله في
~~محله أشبه عتق غيره
# (ويحصل) العتق (بقول) من جائز التصرف ولا يحصل بمجرد نية كالطلاق وينقسم
~~القول إلى صريح وكناية (وصريحه لفظ عتق. و) لفظ (حرية) لورود الشرع بهما
~~فوجب اعتبارهما (كيف صرفا) كقوله لقنه: أنت حر أو محرر أو حررتك أو أنت
~~عتيق أو معتق بفتح التاء أو أعتقتك فيعتق ولو لم ينوه.
# قال أحمد في رجل لقي امرأة في الطريق فقال: تنحي يا حرة فإذا هي جاريته
~~قال: قد عتقت عليه. وقال في رجل قال لخدم قيام في وليمة مروا أنتم أحرار،
~~وكان فيهم أم ولده ولم يعلم بها. قال: هذا به عندي تعتق أم ولده
# (غير أمر ومضارع واسم فاعل) كقوله لرقيقه: حرره أو أعتقه، أو هذا محرر
~~بكسر الراء أو معتق بكسر التاء. فلا يعتق بذلك ; لأنه طلب أو وعد أو خبر عن
~~غيره. وليس واحد منها صالحا للإنشاء ولا إخبارا عن نفسه فيؤاخذ به. وقياس
~~ما يأتي في الطلاق لو قال له: أنت عاتق عتق
# (ويقع) العتق (من هازل) كالطلاق. و (لا) يقع (من نائم ونحوه) كمغمى عليه
~~ومجنون ومبرسم لعدم عقلهم ما يقولون وكذا حاك وفقيه يكرره فتعتبر إرادة
~~لفظه لمعناه لا نية النفاذ والقربة
# (ولا) ms1383 يقع عتق (إن) قال سيد لرقيقه: أنت حر. و (نوى بالحرية عفته وكرم
~~خلقه ونحوه) كصدقه وأمانته. وكذا لو قال: ما أنت إلا حر. أي: إنك لا
~~تطيعني، ولا ترى لي عليك حقا ولا طاعة ; لأنه نوى بكلامه ما يحتمله فانصرف
~~إليه. وإن طلب استحلافه حلف ووجه احتمال اللفظ لما أراده أن المرأة الحرة
~~تمدح بمثل هذا. يقال: امرأة حرة أي: عفيفة. ويقال لكريم الأخلاق حر. قالت:
~~سبيعة ترثي عبد المطلب،
# ولا تسأما أن تبكيا كل ليلة ... ويوم على حر كريم الشمائل
# (و) إن قال سيد لرقيقه: (أنت حر في هذا الزمن أو) أنت حر في هذا (البلد
~~يعتق مطلقا) ; لأنه إذا أعتق في زمن أو بلد لم يعد رقيقا في غيرهما
# (وكنايته) أي: العتق التي يقع بها (مع نيته) أي: العتق. قلت: أو قرينة
~~كسؤال عتق كالطلاق (خليتك أو أطلقتك والحق بأهلك) بهمزة وصل وفتح الحاء
~~(واذهب حيث شئت ولا سبيل لي) عليك (أو لا
# PageV02P578
# سلطان لي) عليك (أو لا ملك لي) عليك (أو لا رق لي) عليك (أو) لا (خدمة لي
~~عليك، وفككت رقبتك ووهبتك لله، ورفعت يدي عنك إلى الله وأنت لله أو) أنت
~~(مولاي أو) أنت (سائبة وملكتك نفسك. و) من الكناية. قول السيد (لأمة أنت
~~طالق. أو) أنت (حرام) .
# وفي الانتصار. وكذا اعتدي. وأنه يحتمل مثله في لفظ الظهار (و) مما يحصل
~~به العتق قول السيد (لمن يمكن كونه أباه) من رقيقه بأن كان السيد ابن عشرين
~~سنة مثلا. والرقيق ابن ثلاثين فأكثر (أنت أبي أو) قال لرقيقه الذي يمكن
~~كونه ابنه (أنت ابني) فيعتق بذلك فيهما وإن لم ينوه (ولو كان له نسب معروف)
~~لجواز كونه من وطء شبهة.
# و (لا) عتق بقوله ذلك إن لم يمكن كونه أباه أو ابنه (لكبر أو صغر أو نحوه
~~ولم ينو به) أي: هذا القول (عتقه) لتحقق كذب هذا القول فلا يثبت به حرية
~~كقوله: هذا الطفل أبي أو الطفلة هذه أمي. وكما لو قال لزوجته وهي ms1384 أسن منه.:
~~هذه ابنتي. أو قال لها وهو أسن منه هذه أمي لم تطلق كذلك هنا (ك) قوله:
~~لرقيقه (أعتقتك) من ألف سنة (أو) أنت حر من ألف سنة (و) كقوله: (أنت بنتي
~~لعبده و) كقوله (: أنت ابني لأمته) ; لأنه محال معلوم كذبه، وشرط العتق
~~بالقول كونه من مالك جائز التصرف ولم ينبه عليه ; لأنه شرط في كل تصرف مالي
~~(و) يحصل العتق (بملك) من مكلف رشيد وغيره (لذي رحم محرم بنسب) كأبيه وجده.
~~وإن علا وولده وولد ولده وإن سفل وأخيه وأخته وولدهما وإن نزل. وعمه وعمته
~~وخال وخالته وافقه في دينه أو لا.
# قال أبو يعلى الصغير: هو آكد من التعليق.
# فلو علق عتق ذي رحمه المحرم على ملكه فملكه عتق بملكه لا بتعليقه (ولو)
~~كان المملوك (حملا) كمن اشترى زوجة ابنه أو أبيه أو أخيه الحامل منه. لحديث
~~الحسن عن سمرة مرفوعا «من ملك ذا رحم محرم فهو حر» رواه الخمسة وحسنه
~~الترمذي. وقال العمل على هذا عند أهل العلم. وأما حديث «لا يجزئ ولد والده
~~إلا أن يجده مملوكا فيشتريه فيعتقه» رواه مسلم: فقوله: (فيشتريه فيعتقه)
~~يحتمل أنه أراد بقوله: (فيشتريه فيعتقه) بشرائه كما يقال ضربه فقتله،
~~والضرب هو القتل وسواء ملكه بشراء أو هبة أو إرث أو غنيمة أو غيرهما لعموم
~~الخبر ولا يعتق ابن عمه ونحوه بملكه ; لأنه ليس بمحرم. ولا يعتق محرم من
~~الرضاع كأمه وأبيه وابنه من رضاع ; لأنه لا نص في عتقهم ولا هم في معنى
~~المنصوص عليه فيبقون على الأصل
# PageV02P579
# وكذا الربيبة وأم الزوجة وابنتها. قال الزهري: جرت السنة بأنه يباع الأخ
~~من الرضاع (وأب وابن من زنا كأجنبيين) فلا عتق بملك أحدهما الآخر نصا لعدم
~~أحكام الأبوة والبنوة من الميراث والحجب والمحرمية، ووجوب الإنفاق وثبوت
~~الولاية، وكذا أخ ونحوه من زنا
# (ويعتق حمل لم يستثن) أي: لم يستثنه معتق أمه (بعتق أمه) لتبعيته لها في
~~البيع والهبة. ففي العتق أولى (ولو لم يملكه) أي: الحمل رب الأمة كما لو ms1385
~~اشترى أمة من ورثة ميت موصى بحملها لغيره فأعتقها فيسري العتق إلى الحمل
~~(إن كان) معتقها (موسرا) بقيمة الحمل يوم عتقه كفطرة (ويضمن) معتقها
~~(قيمته) أي: الحمل (لمالكه) الموصى له به يوم ولادته حيا، فإن استثنى الحمل
~~معتق أمه لم يعتق. وبه قال ابن عمر وأبو هريرة.
# قال أحمد.: أذهب إلى حديث ابن عمر في العتق. ولا أذهب إليه في البيع.
~~ولحديث «المسلمون على شروطهم» ولأنه يصح إفراده بالعتق بخلاف البيع فصح
~~استثناؤه كالمنفصل ويفارق البيع في أنه عقد معاوضة يعتبر فيه العلم بصفات
~~المعوض ليعلم هل يقابل العوض أو لا
# (ويصح عتقه) أي: الحمل (دونها) أي: دون أمه نصا ; لأن حكمه حكم الإنسان
~~المنفرد، ولهذا تورث عنه الغرة إذا ضرب بطن أمه فأسقطته كأنه سقط حيا وتصح
~~الوصية به وله، ويرث
# (ومن ملك بغير إرث) كشراء وهبة ووصية وغنيمة (جزءا) كثيرا. أو قليلا (ممن
~~يعتق عليه) بملك (وهو) أي: المالك للجزء (موسر بقيمة باقية فاضلة) عن حاجته
~~وحاجة من يمونه (كفطرة) أي: عن نفقة يوم وليلة وما يحتاجه من نحو مسكن
~~وخادم (يوم ملكه) متعلق بموسر (عتق) عليه (كله وعليه ما يقابل جزء شريكه من
~~قيمته كله) فيقوم كاملا لا عتق فيه وتؤخذ حصة الشريك منها لفعله سبب العتق
~~اختيارا منه وقصدا إليه، فسرى ولزمه الضمان كما لو وكل من أعتق نصيبه
~~(وإلا) يكن موسرا بقيمة باقيه كله (عتق ما يقابل ما هو موسر به) ممن ملك
~~جزأه بغير الإرث فإن لم يكن موسرا بشيء منه عتق ما ملكه منه فقط (و) إن ملك
~~جزأه (بإرث لم يعتق) عليه (إلا ما) أي: الجزء الذي (ملكه ولو) كان (موسرا)
~~بقيمة باقيه ; لأنه لم يتسبب إلى إعتاقه لحصول ملكه بدون فعله وقصده
# (ومن) ظاهره ولو غير جائز التصرف (مثل) بتشديد المثلثة.
# قال أبو السعادات مثلت بالحيوان أمثل تمثيلا إذا قطعت أطرافه والعبد إذا
~~جدعت أنفه ونحوه (ولو) كان التمثيل (بلا قصد برقيقه فجدع أنفه أو أذنه
# PageV02P580
# أو نحوهما) كما لو خصاه ms1386 (أو خرق) عضوا منه ككفه بنحو مسلة (أو حرق)
~~بالنار (عضوا منه) كإصبعه (عتق) نصا بلا حكم حاكم لحديث عمرو بن شعيب عن
~~أبيه عن جده «أن زنباعا أبا روح وجد غلاما له مع جاريته. فقطع ذكره وجدع
~~أنفه. فأتى العبد النبي صلى الله عليه وسلم فذكر له ذلك. فقال له النبي صلى
~~الله عليه وسلم: ما حملك على ما فعلت؟ قال فعل كذا وكذا. قال: اذهب فأنت
~~حر» رواه أحمد وغيره (وله) أي: سيد العتيق بالتمثيل (ولاؤه) نصا لعموم
~~«الولاء لمن أعتق» (وكذا لو استكرهه) أي: القن سيده (على الفاحشة) بأن
~~فعلها به مكرها ; لأنه من المثلة (أو وطئ) سيد أمة (مباحة لا يوطأ مثلها
~~لصغر فأفضاها) أي: خرق ما بين سبيليها فتعتق عليه.
# قال ابن حمدان: ولو مثل بعبد مشترك بينه وبين غيره عتق نصيبه، وسرى العتق
~~إلى باقيه وضمن قيمة حصة الشريك ذكره ابن عقيل (ولا عتق بخدش وضرب ولعن) ;
~~لأنه لا نص فيه ولا في معنى المنصوص عليه ولا قياس يقتضيه
# (ومال معتق بغير أداء) من قن ومكاتب ومدبر وأم ولد بخلاف مكاتب أدى ما
~~عليه فباقي ما بيده له (عند عتق لسيد) معتق له. روي عن ابن مسعود وأبي أيوب
~~وأنس. لحديث الأثرم عن ابن مسعود: أنه قال لغلامه عمير: (يا عمير إني أريد
~~أن أعتقك عتقا هنيئا فأخبرني بمالك. فإني سمعت رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم يقول: «أيما رجل أعتق عبده أو غلامه فلم يخبره بمال فماله لسيده»
~~(ولأن العبد وماله كان لسيده. فأزال ملكه عن أحدهما فبقي ملكه الآخر كما لو
~~باعه. وحديث ابن عمر مرفوعا عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال: «من أعتق
~~عبدا وله مال فالمال للعبد» . رواه أحمد وغيره قال أحمد يرويه عبد الله بن
~~أبي جعفر من أهل مصر وهو ضعيف الحديث كان صاحب فقه. فأما الحديث فليس فيه
~~بالقوي.
### | [فصل ومن أعتق جزءا مشاعا كنصف ونحوه]
# كعشر أو جزء من ألف جزء (أو) أعتق جزءا ms1387 (معينا) كيد ورجل وإصبع ونحوها
~~(غير شعر وظفر وسن ونحوها) كدمع وعرق وريق ولبن ومني وبياض وسواد وسمع وبصر
~~ولمس وذوق (من رقيق) يملكه (عتق كله) لحديث «من أعتق شقصا له من مملوك فهو
~~حر من مال» وكالطلاق، ولأن مبنى العتق على التغليب والسراية بخلاف البيع
# PageV02P581
# (ومن أعتق كل رقيق مشترك) بينه وبين غيره من عبد أو أمة (ولو) كان الرقيق
~~المشترك (أم ولد) بأن وطئ اثنان أمة مشتركة بينهما في طهر واحد وأتت بولد
~~فألحقته القافة بهما فتصير أم ولدهما كما يأتي (أو) كان الرقيق المشترك
~~(مدبرا أو مكاتبا أو مسلما أو المعتق له كافرا أو) لم يعتقه كله بل أعتق
~~(نصيبه) منه فقط. أو أعتق بعض نصيبه بأن كان له فيه نصفه فأعتق ربعه (وهو)
~~أي: المعتق (يوم عتقه) كله أو بعضه (موسر كما تقدم) له فطرة (بقيمة باقيه)
~~أي: حق شريكه فيه (عتق كله على معتق) كله أو بعضه (ولو مع رهن شقص الشريك)
~~وكونه بيد مرتهنه (وعليه) أي: المعتق (قيمته) أي: الشقص المرهون لغيره تجعل
~~رهنا (مكانه) بيد مرتهن. لحديث ابن عمر مرفوعا «من أعتق شركا له في عبد
~~وكان له مال يبلغ قيمة العبد قوم عليه العبد قيمة عدل، فأعطي شركاؤه حصصهم
~~وعتق عليه العبد وإلا فقد عتق منه ما قد عتق» متفق عليه
# (ويضمن شقص) عتق على شريك بالسراية (من مكاتب) بالحصة (من قيمته مكاتبا)
~~يوم عتقه ; لأنه وقت التفويت على ربه، ولا ينفذ عتق شريك لنصيبه بعد سراية
~~العتق عليه ; لأنه صار حرا بعتق الأول له. وتستقر القيمة على المعتق الأول
~~(وإلا) يكن موسرا بقيمة باقيه كله (ف) لا يعتق من شقص شريكه إلا (ما قابل
~~ما هو) أي: المعتق (موسر به) من قيمته (والمعسر يعتق حقه) إذا أعتقه من
~~الرقيق المشترك (فقط ويبقى حق شريكه) لقوله صلى الله عليه وسلم «: وإلا فقد
~~عتق منه ما قد عتق» وإن اختلفا في قدر القيمة رجعا إلى قول المقومين. فإن
~~كان الرقيق مات أو غاب ms1388 أو تأخر تقويمه زمنا تختلف فيه القيم فقول معتق ;
~~لأنه منكر لما زاد عن قوله: كما لو اختلفا في صفة أو منفعة توجب زيادة
~~قيمته إلا إن كان القن يحسنها ولم يمض ما يمكن تعلمها فيه والأصل براءته
~~منها وإن اختلفا في عيب ينقص قيمته فقول شريك ; لأن الأصل السلامة ما لم
~~يكن متصفا بالعيب
# (ومن له نصف قن ولآخر ثلثه ولثالث سدسه فأعتق موسران منهم) أي: الشركاء
~~(حقهما منه معا) بأن وكلا في عتقه واحدا أو وكل أحدهما الآخر فأعتقه بكلام
~~واحد (تساويا في ضمان الباقي) أي: حق الشريك الثالث ; لأن عتق نصيب الثالث
~~عليهما إتلاف لرقه وقد اشتركا فيه (و) تساويا في (ولائه) أي: حق الثالث
~~لتساويهما في عتقه عليهما فإن كان أحد المعتقين موسرا فقط قوم عليه وحده
~~نصيب الثالث وله وحده ولاؤه ; لأن المعسر لا يسري
# PageV02P582
# عتقه
# (و) قول شريك في رقيق (أعتقت نصيب شريكي لغو) ; لأنه لا تصرف له فيه لعدم
~~الولاية عليه والوكالة فيه (كقوله لقن غيره: أنت حر من مالي أو) أنت حر
~~(فيه) أي: مالي فلا يعتق على قائل (ولو رضي سيده) ; لأنه لا تصرف له في مال
~~غيره بلا إذن
# (و) إن قال شريك في رقيق: (أعتقت النصيب ينصرف إلى ملكه) من الرقيق (ثم
~~يسري) إلى نصيب شريكه إن كان المعتق موسرا بقيمته ; لأن الظاهر أنه أراد
~~نصيبه ونقل ابن منصور عن أحمد في دار بينهما قال أحدهما: بعتك نصف هذه
~~الدار لا يجوز إنما له الربع من النصف حتى يقول نصيبي
# (ولو وكل شريك شريكه) في عتق نصيبه من رقيق مشترك بينهما نصفين (فأعتق)
~~الوكيل (نصفه) أي: القن (ولا نية) له بأن لم ينو نصف نفسه ولا نصف موكله
~~(انصرف) العتق (إلى نصيبه) أي: المعتق دون موكله ; لأن الأصل تصرف الإنسان
~~لنفسه حتى ينويه لموكله (وأيهما) أي: الشريكين (سرى عليه العتق) بعتق النصف
~~عن نفسه أو شريكه (لم يضمنه) أي: نصيب الشريك كما لو أعتقاه معا.
# (وإن ادعى كل) من ms1389 شريكين (موسرين إن شريكه أعتق نصيبه) من رقيق مشترك
~~بينهما (عتق المشترك لاعتراف كل) من الشريكين (بحريته فصار كل مدعيا على
~~شريكه بنصيبه من قيمته) فإن كان لأحدهما بينة حكم له بها.
# (و) إن لم يكن لواحد منهما بينة فإنه (يحلف كل منهما) للآخر (للسراية)
~~فإن نكل أحدهما قضي عليه للآخر وإن نكلا جميعا تساقط حقاهما لتماثلهما
~~(وولاؤه لبيت المال) دونهما ; لأن أحدهما لا يدعيه أشبه المال الضائع (ما
~~لم يعترف أحد بعتق) كله أو جزئه (فيثبت له) ولاؤه (ويضمن حق شريكه) أي:
~~قيمة حصته لاعترافه وسواء كانا عدلين أو فاسقين مسلمين أو كافرين لتساويهما
~~في الاعتراف والدعوى
# (ويعتق حق) شريك (معسر فقط مع يسرة) الشريك (الآخر) إذا ادعى كل منهما أن
~~شريكه أعتق نصيبه منه لاعتراف المعسر أن نصيبه صار حرا بإعتاق شريكه الموسر
~~لسراية عتقه إلى حصة المعسر وأما الموسر فلا يعتق نصيبه ; لأنه يدعي أن
~~المعسر الذي يسري عتقه أعتق نصيبه فعتق وحده ولا تقبل شهادة المعسر عليه ;
~~لأنه يجر إلى نفسه نفعا بإيجاب قيمة حصته له، فإن لم يكن للعبد بينة سواه
~~حلف الموسر وبرئ من القيمة ولا ولاء للمعسر في نصيبه ; لأنه لا يدعيه ولا
~~للموسر أيضا، فإن عاد المعسر فاعترف بالعتق ثبت له ولاء حصته وإن عاد
~~الموسر فاعترف بإعتاق نصيبه وصدقه المعسر
# PageV02P583
# مع إنكار المعسر لعتق نصيبه عتق نصيب المعسر أيضا وعلى الموسر غرامة نصيب
~~المعسر وله الولاء على جميعه (ومع عسرتهما) أي: الشريكين المدعي كل منهما
~~أن الآخر أعتق نصيبه (لا يعتق منه) أي: الرقيق المشترك (شيء) ; لأن عتق
~~المعسر لا يسري إلى شريكه فلا اعتراف من أحدهما بعتق نصيبه وليس في دعواه
~~أكثر من أنه شاهد على شريكه بإعتاق نصيبه، فإن كانا فاسقين فلا عبرة
~~بقولهما (وإن كانا عدلين فشهدا) أي: شهد كل واحد منهما على شريكه أنه أعتق
~~نصيبه (فمن حلف معه) أي: الرقيق (المشترك) بينهما (عتق نصيب صاحبه) ; لأنه
~~لا يجر بشهادته نفعا إلى نفسه ولا يدفع عنها ضررا ms1390 فلا مانع من قبولها، وإن
~~لم يحلف المشترك مع شهادة أحدهما لم يعتق منه شيء ; لأن العتق لا يحصل
~~بشاهد واحد بلا يمين، وإن كان أحدهما عدلا دون الآخر حلف مع شهادة العدل
~~وصار نصفه حرا (وأيهما) أي: الشريكين المعسرين المتداعيين (ملك من نصيب
~~شريكه المعسر شيئا عتق) عليه ما ملكه من نصيب شريكه (ولم يسر) العتق (إلى
~~نصيبه) خلافا لأبي الخطاب ; لأن عتقه لما ملكه حصل باعترافه بحريته بإعتاق
~~شريكه ولا ولاء له عليه ; لأنه لا يدعي إعتاقه بل يعترف أن المعتق غيره
~~وإنما هو مخلص له ممن يسترقه ظلما كفداء الأسير، وإن اشترى كل منهما من
~~الآخر نصيبه ثم أقر كل منهما بأنه كان أعتق نصيبه قبل بيعه وصدق الآخر في
~~شهادته بطل البيعان وكل منهما له ولاء نصفه ; لأن أحدا لا ينازع فيه وكل
~~منهما يصدق الآخر في استحقاق الولاء
# (ومن قال لشريكه الموسر: إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر فأعتقه) أي: أعتق
~~الشريك الموسر نصيبه (عتق الباقي) من المشترك (بالسراية عليه مضمونا) على
~~الموسر بقيمته لسبق السراية فمنعت عتق الشريك المعلق، وولاؤه كله للموسر
~~(وإن كان) المقول له إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر (معسرا) وأعتق نصيبه (عتق
~~على كل) منهما (نصيبه) المباشر بالتنجيز والآخر بالتعليق
# (وإن) قال أحد الشريكين للآخر (: إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر مع نصيبك
~~ففعل) أي: أعتق نصيبه (عتق) المشترك (عليهما مطلقا) أي: موسرين كانا أو
~~معسرين أو مختلفين ولا ضمان على المعتق لوجود العتق منهما معا كما لو وكل
~~أحد الشريكين الآخر فأعتقه عنهما بلفظ واحد
# وإن قال: إن أعتقت نصيبك فنصيبي حر قبل إعتاقك فأعتق مقول له نصيبه وقع
~~عتقهما معا ولا ضمان.
# (ومن قال لأمته: إن صليت مكشوفة الرأس فأنت حرة قبله
# PageV02P584
# فصلت كذلك) أي: مكشوفة الرأس (عتقت) لوجود الشرط ولغا قوله قبله
# (و) من قال لقنه (: إن أقررت بك لزيد فأنت حر قبله فأقر به له) أي: لزيد
~~(صح إقراره) له (فقط) دون العتق ; لأنه لا ينفذ في ملك الغير ms1391 بلا إذن
# (و) إن قال لقنه (: إن أقررت بك لزيد فأنت حر ساعة إقراري ففعل) أي: أقر
~~به لزيد (لم يصحا) أي: لا الإقرار ولا العتق لتنافيهما
# (ويصح شراء شاهدين) أو أحدهما (من) أي: رقيق (ردت شهادتهما) على سيده
~~(بعتقه ويعتق عليهما كانتقاله) أي: من ردت شهادتهما بعتقه (لهما بغير شراء)
~~كهبة ولا ولاء لهما عليه لاعترافهما أن المعتق غيرهما وأنهما مخلصان له ممن
~~يسترقه ظلما (ومتى رجع بائع) فاعترف بعتقه المشهود به عليه مع رد الشهادة
~~(رد) البائع (ما أخذه) ثمنا لاعترافه بقبضه بغير حق (واختص بإرثه) بالولاء
~~; لأنه لا منازع له فيه حيث بقي الشاهدان على شهادتهما (ويوقف) إرثه (إن
~~رجع الكل) أي: الشاهدان عن شهادتهما بعتقه ورجع البائع عن إنكاره العتق بعد
~~بيعه (حتى يصطلحا) عليه ; لأنه لا مرجح لأحدهم (وإن لم يرجع أحد) منهم بأن
~~لم يرجع البائع عن إنكار عتقه ولم يرجع الشاهدان عن شهادتهما عليه بعتقه
~~(ف) إرثه (لبيت المال) لإقرار كل بأنه لا حق له فيه أشبه سائر الأموال التي
~~لا يعلم لها مالك.
### | [فصل ويصح تعليق عتق بصفة]
# (ك) قوله: (إن أعطيتني ألفا فأنت حر) ; لأنه تعليق محض وكذا إن دخلت
~~الدار أو جاء المطر أو رأس الحول ونحوه ولا يعتق قبل وجود الصفة ; لأن
~~العتق معلق بها فوجب أن يتعلق بها كالطلاق (ولا يملك) السيد (إبطاله) أي:
~~التعليق (ما دام ملكه) على المعلق عتقه ; لأنها صفة لازمة ألزمها نفسه فلا
~~يملك إبطالها بالقول كالنذر ولو اتفق السيد والرقيق على إبطاله لم يبطل
~~بذلك (ولا يعتق) مقول له إن أعطيتني أو أديت لي ألفا (بإبراء) سيده له من
~~الألف ; لأنه لا حق له في ذمته حتى يبرئه منه ولا يبطل التعليق بذلك.
# (و) إن أدى مقول له ذلك (ألفا عتق وما فضل عنه) أي: الألف بيد رقيق
~~(فلسيده) كالمنجز عتقه وما يكتسبه قبل وجود الشرط لسيده ; لأنه لم يوجد ما
~~يمنعه إلا أن السيد يحسب له ما يأخذه من الألف فإذا كمل ms1392 أداؤه عتق ولا
~~يكفيه إعطاؤه من ملكه إذ لا ملك
# PageV02P585
# له
# (وله) أي: السيد (أن يطأ) أمة علق عتقها بصفة قبل وجودها ; لأن استحقاق
~~العتق عند وجود الصفة لا يمنع إباحة الوطء كالاستيلاد بخلاف المكاتبة فإنها
~~اشترت نفسها من سيدها وملكت أكسابها ومنافعها
# (و) للسيد أن (يقف) رقيقا علق عتقه بصفة قبلها.
# (و) أن (ينقل ملك من علق عتقه) بصفة (قبلها) ثم إن وجدت وهي في ملك غير
~~المعلق لم يعتق لحديث «لا طلاق ولا عتاق ولا بيع فيما لا يملك ابن آدم»
~~ولأنه لا ملك له عليه فلا يقع عتقه كما لو نجزه (وإن عاد ملكه) أي: المعلق
~~بشرائه أو إرثه ونحوه (ولو بعد وجودها) أي: الصفة (حال زواله) أي: ملك
~~المعلق عليه (عادت) الصفة فيعتق إن وجدت في ملكه ; لأن التعليق والشرط وجدا
~~في ملكه أشبه ما لو لم يتخللهما زوال ملك ولا وجود صفة حال زوال ولا يعتق
~~قبل وجود الصفة بكمالها كالجعل في الجعالة
# (ويبطل) التعليق (بموته) أي: المعلق لزوال ملكه زوالا غير قابل للعود
~~(فقوله) أي: السيد لرقيقه (إن دخلت الدار بعد موتي فأنت حر لغو) كقوله:
~~لعبد غيره إن دخلت الدار فأنت حر وكقوله: إن دخلت الدار بعد بيعي لك فأنت
~~حر ولأنه إعتاق له بعد استقرار ملك غيره عليه فلم يعتق به كما لو نجزه
~~(ويصح) قول مالك رقيق له (أنت حر بعد موتي بشهر) كما لو وصى بإعتاقه، أو
~~بأن تباع سلعته ويتصدق بثمنها (فلا يملك وارث بيعه) أي: الرقيق المقول له
~~ذلك (قبله) أي: مضي الشهر (ك) ما لا يملك وارث بيع (موصى بعتقه) أي: الرقيق
~~المقول له ذلك (قبله) أي: قبل عتقه (أو) أي: وكما لا يملك بيع موصى به
~~(لمعين قبل قبوله) أي: الموصى له به لتعلق حقه به (وكسبه) أي: المقول له
~~أنت حر بعد موتي بشهرين (بعد الموت) أي: موت سيده (وقبل انقضاء الشهر
~~للورثة) ككسب أم الولد في حياة سيدها
# (وكذا) قول سيد لرقيقه: (اخدم زيدا ms1393 سنة بعد موتي ثم أنت حر) فيعتق إذا
~~فعل ذلك وخرج من الثلث (فلو أبرأه زيد من الخدمة) بعد موت سيده (عتق في
~~الحال) أي: حال إبراء زيد له من الخدمة لبراءته منها بهبتها له (وإن جعلها)
~~أي: الخدمة (لكنيسة) بأن قال له سيده: اخدم الكنيسة سنة بعد موتي ثم أنت حر
~~(وهما) أي: السيد والعبد (كافران فأسلم العبد قبلها) أي: قبل خدمتها السنة
~~وبعد موت سيده (عتق مجانا) أي: فلا يلزمه شيء ; لأنه لم يتمكن من الخدمة
~~المشروطة عليه ; لأن الإسلام يمنعه منها فبطل اشتراطها كسائر الشروط
~~الباطلة
# (و) من قال لرقيقه (: إن
# PageV02P586
# خدمت ابني حتى يستغني فأنت حر فخدمه حتى كبر واستغنى عن رضاع عتق) ولا
~~يشترط علم زمن الخدمة فمن قال لقنه: أعتقتك على أن تخدم زيدا مدة حياتك صح
~~لحديث سفينة قال: (كنت مملوكا لأم سلمة فقالت: أعتقتك واشترطت عليك أن تخدم
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ما عشت فقلت: إن لم تشترطي علي ما فارقت رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم ما عشت فأعتقيني واشترطي علي) رواه أحمد وأبو داود
~~واللفظ له والنسائي والحاكم وصححه ومعناه عن ابن مسعود ولأن القن ومنافعه
~~لسيده فإذا أعتقه واستثنى منافعه فقد أخرج الرقبة وبقيت المنفعة على ما
~~كانت عليه وإنما اشترط علم زمن الاستثناء في البيع ; لأنه عقد معاوضة
~~والثمن يختلف بطول المدة وقصرها
# (و) من قال لرقيقه (: إن فعلت كذا فأنت حر بعد موتي ففعله) كأن قال له:
~~إن صليت فأنت حر بعد موتي فصلى (في حياة سيده صار مدبرا) لوجود شرط التدبير
~~فإن لم يفعل حتى مات سيده لم يعتق ; لأنه جعل ما بعد الموت ظرفا لوقوع
~~الحرية وذلك يقتضي سبق وجود شرطها ; لأن الشرط لا بد أن يسبق الجزاء
# (ويصح) من حر (لا من رقيق تعليق عتق قن غيره بملكه نحو) قوله: (إن ملكت
~~فلانا) فهو حر (أو) قوله: (كل مملوك أملكه فهو حر) فإذا ملكه عتق لإضافة
~~العتق إلى حال يملك عتقه فيه ms1394 أشبه ما لو كان التعليق وهو في ملكه بخلاف إن
~~تزوجت فلانة فهي طالق ; لأن العتق مقصود من الملك والنكاح لا يقصد به
~~الطلاق. وفرق أحمد بأن الطلاق ليس لله وليس فيه قربة إلى الله تعالى فإذا
~~قاله رقيق لم يصح ; لأنه لا يصح عتقه حين التعليق ; لأنه لا يملكه وعلى
~~القول بأنه يملكه فهو ملك ضعيف لا يتمكن من التصرف فيه وللسيد انتزاعه منه.
# و (لا) يصح تعليق عتق قن غيره (بغيره) أي: غير ملكه له (نحو) قوله: (إن
~~كلمت عبد زيد فهو حر فلا يعتق إن ملكه ثم كلمه) ; لأنه لا يعتق بتنجيزه فلم
~~يعتق بتعليقه وإنما خولف في التعليق بالملك ; لأنه يراد للعتق
# (و) إن قال جائز التصرف (أول) قن أملكه حر (أو) قال (: آخر قن) أملكه حر
~~(أو) قال: أول أو آخر من (يطلع من رقيقي حر فلم يملك) إلا واحدا عتق (أو)
~~لم (يطلع إلا واحد عتق) ; لأنه ليس من شرط الأول أن يكون له ثان، ولا من
~~شرط الآخر أن يكون قبله أول. ولذلك من أسمائه تعالى الأول والآخر (ولو ملك
~~اثنين معا. أولا وآخرا) عتق واحد بقرعة وكذا لو طلع اثنان فأكثر معا نصا
# (أو قال لأمته: أول ولد تلدينه حر فولدت) ولدين (حيين معا عتق
# PageV02P587
# واحد) منهما (بقرعة) ; لأنه لم يسبقهما غيرهما فوجدت الصفة فيهما فإما أن
~~يعتقا أو يعتق أحدهما أو يعين بقرعة وهو المنصوص فلا يعدل عنه المعلق إنما
~~أراد عتق واحد فقط.
# (و) إن قال لأمته (آخر ولد تلدينه حر فولدت حيا ثم ميتا لم يعتق الأول) ;
~~لأنه لم توجد الصفة فيه (وإن ولدت ميتا ثم ولدت) ولدا (حيا عتق الثاني)
~~لوجود الصفة فيه (وإن ولدت توأمين فأشكل الآخر) منهما (أخرج بقرعة)
~~لاستحقاق أحدهما العتق لو لم يعينه
# (و) إن قال لأمته (: أول ولد تلدينه أو) قال: (إن ولدت ولدا فهو حر فولدت
~~ميتا ثم) ولدت ولدا (حيا لم يعتق الحي) ; لأن الصفة إنما وجدت في الميت
~~وليس محل ms1395 العتق فانحلت به اليمين
# (و) إن قال لإمائه أو زوجاته (أول أمة) لي تطلع (أو) أول (امرأة لي تطلع)
~~فالأمة (حرة أو) المرأة (طالق فطلع الكل) من إمائه أو زوجاته معا (أو) طلع
~~(ثنتان) منهن (معا عتق) من الإماء واحدة بقرعة (وطلق) من الزوجات (واحدة
~~بقرعة) لما تقدم
# (و) إن قال: (آخر قن أملكه حر فملك عبيدا ثم مات فآخرهم حر من حين شرائه)
~~لوجود الصفة فيه ولا يحكم بعتق واحد معين منهم ما دام السيد حيا لاحتمال أن
~~يشتري قنا بعد الذي في ملكه فيكون هو الآخر فإذا مات علم يقينا آخر ما
~~اشتراه فيعلم أنه الذي وقع عليه العتق (وكسبه) أي: الذي تبين عتقه (له) من
~~حين شرائه ; لأنه حر
# (ويحرم) على من قال: آخر قن أملكه حر (وطء أمة) اشتراها بعد ذلك (حتى
~~يملك غيرها) لاحتمال أن لا يملك بعدها قنا فتكون حرة من حين شرائها، فيكون
~~وطؤه في حرة أجنبية ولا يزول هذا الاحتمال إلا بشرائه غيرها ومن قال لقنه:
~~إن لم أضربك عشرة أسواط مثلا فأنت حر ولم يعين وقتا لم يعتق حتى يموت
~~أحدهما وإن باعه قبل ذلك صح ولم يفسخ البيع (ويتبع معتقة بصفة) علق عتقها
~~عليها (ولدها) فيعتق بعتقها (إن كانت حاملا به حال عتقها) بوجود الصفة ;
~~لأن العتق وجد فيها وهي حامل به أشبهت المنجز عتقها (أو) كانت حاملا به
~~(حال تعليقه) أي: العتق ; لأنه كان حين التعليق كعضو من أعضائها فسرى
~~التعليق إليه. فإذا وجدت الصفة وهو حي عتق كأمه كما لو عتقت وهي حامل به و
~~(لا) يتبعها في العتق (ماء) أي: ولد (حملته ووضعته بينهما) أي: بين التعليق
~~ووجود الصفة ; لأنها. لم تتعلق به حال التعلق ولا حال العتق
# (و) إن قال لرقيقه (أنت حر وعليك ألف. يعتق بلا شيء) عليه ; لأنه أعتقه
~~بغير شرط وجعل عليه عوضا
# PageV02P588
# لم يقبله فعتق ولم يلزمه شيء
# (و) إن قال له: أنت حر (على ألف أو) أنت حر (بألف أو) أنت ms1396 حر (على أن
~~تعطيني ألفا أو) قال له (: بعتك نفسك بألف لا يعتق حتى يقبل) ; لأنه أعتقه
~~على عوض فلا يعتق بدون قبوله و (على) تستعمل للشرط والعوض كقوله تعالى:
~~{قال له موسى هل أتبعك على أن تعلمن مما علمت رشدا} [الكهف: 66] وقال {:
~~فهل نجعل لك خرجا على أن تجعل بيننا وبينهم سدا} [الكهف: 94] ونحوه
# (و) إن قال لرقيقه (: أنت حر على أن تخدمني سنة) ونحوها (يعتق) في الحال
~~(بلا قبول) القن (وتلزمه الخدمة وكذا لو استثنى خدمته مدة حياته أو) استثنى
~~(نفعه مدة معلومة) فيصح لخبر سفينة (وللسيد بيعها) أي: الخدمة (من العبد و)
~~من (غير) نصا. قال في الإقناع: لعل المراد بالمبيع الإجارة (وإن مات) السيد
~~(في أثنائها) أي: مدة الخدمة المعينة (رجع الورثة) أي: ورثة السيد (عليه)
~~أي: العتيق المستثنى خدمته مدة معينة (بقيمة ما بقي من الخدمة) أي: بأجرة
~~مثلها ; لأن العتق لا يلحقه الفسخ. فإذا تعذر فيه استيفاء العوض رجع إلى
~~قيمة كالنكاح (ولو باعه) أي: القن (سيده نفسه بمال في يده صح) ذلك (وعتق) ;
~~لأنه كالتعليق (وله) أي: السيد (ولاؤه) لعموم «الولاء لمن أعتق»
# (و) إن قال لقنه (: جعلت عتقك إليك أو خيرتك) في عتقك (ونوى) بذلك
~~(تفويضه) أي: العتق (إليه) أي: القن (فأعتق) القن (نفسه في المجلس عتق)
~~وإلا فلا. قال في الفروع: ويتوجه كطلاق
# (و) إن قال قن لآخر (: اشترني من سيدي بهذا المال وأعتقني فاشتراه بعينه)
~~أي: المال الذي أعطاه له العبد وأعتقه (لم يصحا) أي: الشراء والعتق لشرائه
~~بعين مال غيره بلا إذنه فلم يصح الشراء ولم ينفذ العتق ; لأنه أعتق مملوك
~~غيره بغير إذنه وما أخذه السيد فماله (وإلا) يشتره بعين المال بأن اشتراه
~~بثمن في ذمته وأعتقه مع الشراء و (عتق ولزم مشتريه) الثمن (المسمى) في
~~البيع. وما أخذه من العبد ودفعه لسيده فملك السيد لا يحسب من الثمن وولاؤه
~~لمشتر.
### | [فصل قال كل مملوك لي حر]
# (وإذا قال: كل مملوك لي حر) (أو) قال: (كل عبد لي) ms1397 حر (أو) قال: (كل
~~مماليكي) حر (أو) كل (رقيقي حر يعتق مدبروه ومكاتبوه وأمهات أولاده وشقص
~~يملكه وعبيد عبده التاجر) نصا ولو
# PageV02P589
# استغرقهم دين عبده التاجر لعموم لفظه فيهم كما لو عينهم
# (و) إن قال: (عبدي حر أو) قال: (أمتي حرة أو) قال: (زوجتي طالق ولم ينو
~~معينا) من عبيده أو إمائه أو زوجاته بأن أطلق (عتق) الكل من عبيده أو إمائه
~~(وطلق الكل) من زوجاته نصا (; لأنه) أي: لفظ عبدي أو أمتي أو زوجتي (مفرد
~~مضاف فيعم) العبيد والإماء أو الزوجات.
# قال أحمد: في رواية حرب. لو كان له نسوة فقال امرأته طالق أذهب إلى قول
~~ابن عباس: يقع عليهن الطلاق. ليس هذا مثل قول: إحدى الزوجات طالق، كقوله
~~تعالى: {وإن تعدوا نعمة الله لا تحصوها} [النحل: 18] فإنه شامل لكل نعمة،
~~وقوله تعالى: {أحل لكم ليلة الصيام الرفث إلى نسائكم} [البقرة: 187] وحديث
~~«صلاة الجماعة تفضل على صلاة الفرد بسبع وعشرين درجة» .
# قال أبو محمد الجوزي وكذا إن قال: كل عبد أملكه في المستقبل (و) إن قال
~~(أحد عبدي) حر (أو) قال أحد (عبيدي حر أو) قال (بعضهم) أي: عبيدي حر (ولم
~~ينوه) أي: يعينه بالنية (أو عينه) بلفظه (ونسيه) أقرع (أو أدى أحد مكاتبيه)
~~ما عليه (وجهل) المؤدي (ومات بعضهم) أي: العبيد أو المكاتبين (أو) مات
~~السيد أو لا أي: ولم يمت بعضهم ولا السيد (أقرع) السيد بينهم (أو) أقرع
~~(وارثه) أي: السيد بينهم (فمن خرج) منهم (بالقرعة فهو حر من حين العتق)
~~وكسبه له ; لأن مستحق العتق في هذه الصورة واحد لا بعينه فأشبه ما لو أعتق
~~جميعهم في مرض موته ولم تجز الورثة (ومتى بان لناس) أي: من أعتق معينا
~~ونسيه (أو) بان (لجاهل) أي: فيما إذا أدى إليه إحدى مكاتبيه ما عليه وجهله
~~(أن عتيقه أخطأته القرعة عتق) الذي أخطأته القرعة أي: ظهر إنه العتيق (وبطل
~~عتق المخرج) لتبين أن العتيق غيره (إذا لم يحكم بالقرعة) فإن حكم بها أو
~~كانت بأمر حاكم عتقا ; لأن في ms1398 إبطال عتق المخرج نقضا لحكم الحاكم فلا يقبل
~~قول فيه
# (و) لو قال مالك رقيقين: (أعتقت هذا لا بل هذا عتقا) جميعا (وكذا إقرار
~~وارث) بأن مورثه أعتق هذا لا بل هذا، فيعتقان لما يأتي في الطلاق
# (وإن أعتق) مالك رقيقين (أحدهما بشرط فمات أحدهما) قبل وجوده (أو باعه)
~~أي: باع السيد أحدهما (قبله) أي: قبل الشرط (عتق الباقي) منهما عند وجود
~~شرطه ; لأنه محل العتق دون الميت أو المبيع (كقوله) أي: المالك (له
~~ولأجنبي) أحدكما حر (أو) قوله لقنه و (بهيمة أحدهما حر فيعتق) قنه (وحده
~~وكذا الطلاق) إذا قال لزوجتيه: إحداكما طالق غدا مثلا فماتت
# PageV02P590
# إحداهما أو بانت قبله أو قال لزوجته وأجنبية أو بهيمة: إحداكما طالق
~~ويأتي موضحا في الطلاق.
### | [فصل ومن أعتق في مرضه أي مرض موته]
# (ومن أعتق في مرضه) أي: مرض موته المخوف، ومثله ما ألحق به كمن قدم لقتل
~~أو حبس له أو وقع الطاعون ببلده ونحوه (جزءا من) رقيق (مختص به أو) من رقيق
~~(مشترك أو دبره) أي: دبر جزءا من مختص به أو مشترك (ومات وثلثه يحتمله) أي:
~~الرقيق أو المدبر بعضه (كله عتق) كله بالسراية إلى باقيه من ثلث ماله. ;
~~لأن ملك المعتق الثلث ماله ملك تام يملك التصرف فيه بالتبرع وغيره أشبه عتق
~~الصحيح الموسر (ولشريك في) رقيق (مشترك) بينه وبين مريض (ما يقابل حصته)
~~أي: الشريك (من قيمته) أي: المشترك يوم عتقه يعطى له من التركة لقوله عليه
~~الصلاة والسلام (وأعطى شركاءه حصصهم)
# (فلو مات) الرقيق الذي أعتق سيده جزءا منه في مرضه (قبل سيده عتق بقدر
~~ثلثه) أي: ثلث مال سيده (منه) كما لو لم يمت فيورث عن كسبه بما عتق منه
# (ومن أعتق في مرضه) المخوف (ستة) أعبد أو إماء (قيمتهم سواء، وثلثه
~~يحتملهم) ظاهرا (ثم ظهر) على معتقهم (دين يستغرقهم) أي: الستة (بيعوا) كلهم
~~(فيه) أي: الدين، لتبين بطلان عتقهم لظهور الدين ; لأنه تبرع بمرض الموت
~~المخوف يعتبر خروجه من الثلث فقدم عليه الدين كالهبة، ms1399 وخفاء الدين لا يمنع
~~ثبوت حكمه (وإن استغرق) الدين (بعضهم) أي: الستة (بيع) منهم (بقدره) أي:
~~الدين (ما لم يلتزم وارثه) أي: المعتق (بقضائه) أي: الدين (فيهما) أي: فيما
~~إذا استغرقهم الدين جميعهم وما استغرق بعضهم فإن التزم بقضائه عتقوا ; لأن
~~المانع من نفوذ العتق الدين فإذا سقط بقضاء الوارث وجب نفوذ العتق (وإن) لم
~~يظهر عليه دين و (لم يعلم له مال غيرهم) أي: الستة الذين أعتقهم ولم تجز
~~الورثة عتق جميعهم (عتق ثلثهم) فقط (فإن ظهر له) أي: الميت (مال) بعد ذلك
~~(يخرجون) أي: الستة (من ثلثه عتق من أرق منهم) أي: تبين عتقه من حين أعتقهم
~~الميت لنفوذ تصرف المريض في ثلثه. وقد بان أنهم ثلث ماله، وخفاء ما ظهر من
~~المال علينا لا يمنع كون العتق موجودا من حينه، وما كسبوه بعد عتقهم لهم.
# وإن تصرف فيهم وارث ببيع أو غيره فباطل (وإلا) يظهر له مال غيرهم ولا دين
~~عليه (جزأناهم ثلاثة) أجزاء (كل اثنين
# PageV02P591
# جزء، وأقرعنا بينهم بسهم حرية وبسهمي رق. فمن خرج له سهم الحرية) منهم
~~(عتق ورق الباقون) لحديث عمران بن حصين «أن رجلا من الأنصار أعتق ستة
~~مملوكين في مرضه لا مال له غيرهم، فجزأهم رسول الله صلى الله عليه وسلم ستة
~~أجزاء فأعتق اثنين وأرق أربعة» رواه مسلم وأبو داود وسائر أصحاب السنن. .
# وروي نحوه عن أبي هريرة مرفوعا ولأن في تفريق العتق ضررا فوجب جمعه
~~بالقرعة كالقسمة. وإن سلمنا مخالفته لقياس الأصول فرسول الله صلى الله عليه
~~وسلم واجب الاتباع ; لأنه لا ينطق. عن الهوى، وإنكار القرعة مردود بورود
~~الكتاب والسنة بها (وإن كانوا) أي: العتقاء في المرض (ثمانية) ولا مال له
~~غيرهم (فإن شاء أقرع بينهم بسهمي حرية وخمسة رق وسهم لمن ثلثاه حر وإن شاء
~~جزأهم أربعة) أجزاء (وأقرع) بينهم (بسهم حرية وثلاثة رق ثم أعادها) أي:
~~القرعة بين الستة (لإخراج من ثلثاه حر) ليظهر العتيق من غيره (وكيف أقرع
~~جاز) ; لأن الغرض خروج الثلث بالقرعة كيف اتفق ms1400
# (وإن أعتق عبدين قيمة أحدهما مائتان و) وقيمة (الآخر ثلثمائة جمعت
~~الخمسمائة فجعلتها الثلث) لئلا يكون فيه كسر فتعسر النسبة إليه (ثم أقرعت)
~~بين العبدين لتمييز العتيق منهما (فإن وقعت) القرعة (على الذي قيمته مائتان
~~ضربتها في ثلاثة) مخرج الثلث كما تعمل في مجموع القيمة (تكن ستمائة ثم نسبت
~~منه) أي: المضروب (الخمسمائة) ; لأنها الثلث تقديرا (فيعتق منه خمسة
~~أسداسه) ; لأن الخمسمائة خمسة أسداس الستمائة (وإن وقعت) القرعة (على)
~~العبد (الآخر عتق) منه (خمسة أتساعه) ; لأنك تضرب قيمة ثلثمائة في ثلاثة
~~تكن تسعمائة فتنسب منها الخمسمائة تكن خمسة أتساعها (وكل ما يأتي من هذا
~~الباب فسبيله) أي: طريقه (أن يضرب في ثلاثة) مخرج الثلث (ليخرج) صحيحا (بلا
~~كسر)
# (وإن أعتق) مريض عبدا (مبهما من) أعبد (ثلاثة) لا يملك غيرها (فمات
~~أحدهم) أي: الثلاثة (في حياته) أي: السيد (أقرع بينه) أي: الميت (وبين
~~الحيين) ; لأن الحرية إنما تنفذ في الثلث. أشبه ما لو أعتق معينا (فإن
~~وقعت) القرعة (عليه) أي: الميت (رقا) ; لأنه إنما أعتق واحدا.
# (و) إن وقعت القرعة (على أحدهما) أي: الحيين (عتق إذا خرج من الثلث) عند
~~الموت والعبد الميت هلك قبله من أصل المال ولم يعتبر إن وقعت على الميت
~~خروجه من الثلث ; لأن قيمة الميت إن كانت وفق الثلث فلا إشكال. وإن كانت
~~أكثر منه فالزائد هلك على ملك ربه، وإن كانت
# PageV02P592
# أقل فلا يعتق من الآخر شيء. لأنه لم يعتق إلا واحدا (وإن أعتق) مريض
~~(الثلاثة) وهو لا يملك غيرهم (في مرضه فمات أحدهم في حياته أو وصى بعتقهم)
~~أي: الثلاثة الذين لا يملك غيرهم (فمات أحدهم بعده) أي: الموصي (وقبل
~~عتقهم. أو دبرهم) أي: الثلاثة (أو) دبر (بعضهم ووصى بعتق الباقي) منهم ولم
~~تجزه الورثة (فمات أحدهم. أقرع بينهم) أي: بين الميت (وبين الحيين) ; لأن
~~العتق إنما ينفذ في الثلث. أشبه ما لو أعتق أحدهم مبهما إلا أن الميت هنا
~~إن كانت قيمته أقل من الثلث ووقعت القرعة عليه عتق من أحد الحيين تتمة ms1401
~~الثلث بالقرعة.
### | [باب التدبير]
# التدبير تعليق العتق بالموت أي: موت المعلق، سمي بذلك ; لأن الموت دبر
~~الحياة. يقال: دابر يدابر إذا مات. وقال ابن عقيل: مشتق إدباره من الدنيا
~~ولا يستعمل في شيء بعد الموت من وصية ووقف وغيرهما غير العتق. فهو لفظ يختص
~~به العتق بعد الموت (فلا تصح وصية به) أي: التدبير وأجمعوا على صحة التدبير
~~في الجملة. وسنده حديث جابر «أن رجلا أعتق مملوكا له عن دبر فاحتاج فقال
~~صلى الله عليه وسلم من يشتريه مني؟ فباعه من نعيم بن عبد الله بثمانمائة
~~درهم فدفعها إليه وقال أنت أحوج منه» متفق عليه (ويعتبر كونه) أي: التدبير
~~(ممن تصح وصيته) فيصح من محجور عليه لسفه وفلس ومن مميز يعقله، ويعتبر لعتق
~~مدبر خروجه (من ثلثه) أي: مال السيد المدبر يوم موته نصا، ; لأنه تبرع بعد
~~الموت. أشبه الوصية بخلاف العتق في الصحة ; لأنه لم يتعلق به حق الورثة
~~فنفذ من جميع المال كالهبة في الصحة، والاستيلاد أقوى من التدبير لصحته من
~~المجنون.
# فإن اجتمع التدبير والوصية بالعتق تساويا. ; لأنهما جميعا عتق بعد الموت،
~~وإن اجتمع العتق في المرض والتدبير قدم العتق لسبقه
# (وإن قالا) أي: شريكان في عبد (لعبدهما) مثلا (إن متنا فأنت حر فمات
~~أحدهما عتق نصيبه وباقيه) يعتق (بموت الآخر) نصا ; لأنه من مقابلة الجملة
~~بالجملة. فينصرف إلى مقابلة البعض بالبعض. كقوله: ركبوا دوابهم ولبسوا
~~ثيابهم. أي: كل إنسان ركب دابته ولبس ثوبه. وإن احتمله ثلث الأول عتق كله
~~بالسراية كما سبق آنفا (وصريحه) أي: التدبير (لفظ عتق و) لفظ (حرية معلقين
~~بموته) أي: السيد كأنت حر بعد موتي أو أنت عتيق بعد موتي ونحوه (ولفظ
~~تدبير) كأنت مدبر (وما
# PageV02P593
# تصرف منهما) أي: العتق والحرية المعلقين بموته. والتدبير (غير أمر) كدبر
~~(ومضارع) ك يدبر (واسم فاعل) كمدبر بكسر الباء (وتكون كنايات عتق منجز)
~~كنايات (لتدبير إن علقت بالموت) كقوله: إن مت فأنت لله أو فأنت مولاي أو
~~فأنت سائبة
# (ويصح) التدبير (مطلقا) أي: غير مقيد ولا ms1402 معلق (ك) قوله (أنت مدبر و) يصح
~~(مقيدا ك) قوله: (إن مت في عامي) هذا (أو) مت في (مرضي هذا فأنت مدبر)
~~فيكون ذلك جائزا على ما قال، إن مات على الصفة التي قالها عتق إن خرج من
~~الثلث وإلا فلا.
# (و) يصح التدبير أيضا (معلقا ك) قوله (إذا قدم زيد فأنت مدبر) أو إن شفى
~~الله مريضي فأنت حر بعد موتي ونحوه. فإن وجد الشرط في حياة سيده صار مدبرا
~~وإلا فلا.
# (و) يصح التدبير أيضا (مؤقتا كأنت مدبر اليوم أو) أنت مدبر (سنة) فيكون
~~مدبرا تلك المدة إن مات سيده فيها عتق وإلا فلا
# (و) إن قال لقنه: (إن) شئت فأنت مدبر (أو متى) شئت فأنت مدبر (أو إذا شئت
~~فأنت مدبر فشاء في حياة سيده) ولو بعد المجلس (صار مدبرا) لوجود شرطه
~~(وإلا) يشأ في حياة سيده (فلا) يصير مدبرا. ; لأنه لا يمكن حدوث التدبير
~~بعد الموت.
# وإن قال: إن قرأت القرآن فأنت حر بعد موتي فقرأه جميعه في حياة سيده صار
~~مدبرا وإن قرأ بعضه فلا. بخلاف إن قرأت قرآنا فأنت حر بعد موتي فيصير مدبرا
~~بقراءة بعضه. لأنه في الأولى عرفه بالألف واللام الاستغراقية وقرينة الحال
~~تقتضي قراءة جميعه إذ الظاهر أنه أراد ترغيبه في قراءته فعاد إلى جميعه.
~~وفي الثانية نكره فاقتضى بعضه (وليس) التدبير (بوصية) بل تعليق العتق
~~بالموت (فلا يبطل) التدبير (بإبطال و) لا (رجوع) كقوله: إن دخلت الدار فأنت
~~حر، حيث لا يصح رجوعه عنه. ولا يصح القول بأنه وصية له بنفسه ; لأنه لا
~~يملك نفسه، ولا تقف الحرية على قبوله واختياره ويتنجز عتقه عقب الموت. ولو
~~كان وصية لصح إبطاله ورجوعه عنه
# (ويصح وقف مدبر وهبته وبيعه ولو) كان المدبر (أمة أو) كان بيعه (في غير
~~دين) نصا. وروي مثله عن عائشة.
# قال أبو إسحاق الجوزجاني: صحت أحاديث بيع المدبر باستقامة الطرق، وإذا صح
~~الخبر استغني به عن غيره من رأي الناس. ولأنه عتق معلق بصفة وثبت بقول
~~المعتق فلم ms1403 يمنع البيع، كقوله: إن دخلت الدار فأنت حر، ولأنه تبرع بعد
~~الموت فلم يمنع البيع في الحياة كالوصية. وما ذكر أن ابن عمر روى أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم قال «لا يباع المدبر ولا يشترى»
# PageV02P594
# فلم يصح ويحتمل أنه أراد بعد الموت أو على الاستحباب، ولا يصح قياسه على
~~أم الولد. ; لأن عتقها ثبت بغير اختيار سيدها وليس بتبرع، ويكون من رأس
~~المال، وباعت عائشة مدبرة لها سحرتها (ومتى عاد) المدبر إلى ملك من دبره
~~(عاد التدبير) لما تقدم في عود الصفة في العتق في الحياة والطلاق
# (وإن جنى) مدبر (بيع) أي: جاز بيعه (في الجناية وإن فدى) أي: فداه سيده
~~بأقل الأمرين من أرش الجناية وقيمته (بقي تدبيره) بحاله كأنه لم يجن (وإن
~~بيع بعضه) أي: المدبر في جناية (فباقيه) الذي لم يبع (مدبر) بحاله (وإن
~~مات) سيد مدبر (قبل بيعه) وفدائه أي: المدبر (عتق إن وفى ثلثه) أي: مال
~~السيد (بها) أي: الجناية
# (وما ولدته) مدبرة (بعده) أي: التدبير فولدها (بمنزلتها) سواء كانت حاملا
~~به حين التدبير أو حملت به بعده. لقول عمر وابنه وجابر (ولد المدبرة
~~بمنزلتها) ولا يعلم لهم في الصحابة مخالف. ولأن الأم استحقت الحرية بموت
~~سيدها فتبعها ولدها كأم الولد، بخلاف التعليق بصفة في الحياة والوصية ; لأن
~~التدبير آكد من كل منهما (ويكون) ولدها (مدبرا بنفسه) فلو ماتت المدبرة أو
~~زال ملك سيدها عنها لم يبطل التدبير في ولدها فيعتق بموت السيد كما لو كانت
~~أمه باقية. وما ولدته قبل التدبير لا يتبعها فيه كالاستيلاد والكتابة (فلو
~~قالت) مدبرة (: ولدت بعده) أي: التدبير فيتبعني ولدي (وأنكر سيدها) فقال:
~~ولدت قبله (فقوله) أو ورثته بعده ; لأن الأصل بقاء رق الولد وانتفاء الحرية
~~عنه
# (وإن لم يف الثلث بمدبرة وولدها) بأن لم يخرجا جميعا من ثلث مال السيد
~~(أقرع) بينها وبين ولدها كمدبرين لا قرابة بينهما ضاق الثلث عنهما (وله)
~~أي: سيد مدبرة (وطؤها وإن لم يشترطه) حال تدبيرها سواء كان يطؤها قبل
~~تدبيرها أو ms1404 لا روي عن ابن عمر (أنه دبر أمتين له وكان يطؤهما) قال أحمد: لا
~~أعلم أحدا كره ذلك غير الزهري، ولعموم قوله تعالى: {أو ما ملكت أيمانكم}
~~[النساء: 3] وقياسا على أم الولد
# (و) للسيد (وطء بنتها) أي: وطء بنت المدبرة المملوكة له (إن لم يكن وطئ
~~أمها) لتمام ملكه فيها ; واستحقاقها الحرية لا يزيد على استحقاق أمها وأما
~~بنت المكاتبة فألحقت بأمها وأمها يحرم وطؤها فكذلك بنتها (ويبطل تدبيرها
~~بإيلادها) أي: ولادتها من سيدها ما تصير به أم ولد. ; لأن مقتضى التدبير
~~العتق من الثلث والاستيلاد العتق من رأس المال ولو لم يملك غيرها أو مدينا.
~~فالاستيلاد أقوى. فوجب أن يبطل به الأضعف
# PageV02P595
# كملك الرقبة إذا طرأ على النكاح (وولد مدبر من أمة نفسه) إن جاز له
~~التسري على ما يأتي في النفقات موضحا (كهو) أي: كأبيه ; لأن ولد الحر من
~~أمته يتبعه في الحرية دون أمه المملوكة له، فكذلك ولد المدبر من أمته وكولد
~~المكاتب من أمته (و) ولده (من غيرها كأمه) حرية ورقا
# (ومن كاتب مدبره) صح (أو) كاتب (أم ولده) صح (أو دبر مكاتبه صح) قال
~~الحسن «: دبرت امرأة من قريش خادما لها ثم أرادت أن تكاتبه فكتب الرسول إلى
~~أبي هريرة، فقال كاتبيه فإن أدى كتابته فذاك وإن حدث بك حادث عتق» قال:
~~وأراه قال ما كان عليه دين أي: من الكتابة له) ولأن الكتابة والاستيلاد أو
~~التدبير أسباب للعتق فلا يمنع أحدهما الآخر كاستيلاد المكاتبة
# (وعتق) مكاتب دبره سيده أو مدبر كاتبه سيده (بأداء) ما كوتب عليه وما بقي
~~بيده له وبطل تدبيره (فإن مات سيده قبله) أي: قبل أدائه (وثلثه) أي: السيد
~~(يحتمل ما عليه) أي: المكاتب من الكتابة (عتق كله) بالتدبير وما بيده
~~للورثة وبطلت الكتابة (وإلا) يحتمل ثلثه ما عليه كله (فبقدر ما يحتمله)
~~ثلثه يعتق منه (وسقط عنه) من الكتابة (بقدر ما عتق منه وهو على كتابته فيما
~~بقي) عليه ; لأن محلها لم يعارضه شيء. فإن خرج نصفه من الثلث عتق ms1405 نصفه وسقط
~~نصف كتابته ويبقى نصفه، ويحسب من الثلث قيمة المدبر وقت موت سيده كما لو لم
~~يكن مكاتبا
# (أو كسبه) أي: المدبر الذي كاتبه سيده (إن عتق) كله بموت سيده: لسيده
~~كالمدبر المحض (أو) بعض كسبه الذي (بقدر عتقه) إن لم يخرج كله من الثلث (لا
~~لبسه لسيده) فهو تركة ; لأنه كان له أي: السيد قبل العتق فكذا بعده، كما لو
~~لم يكن مكاتبا. وأم الولد تعتق بالموت مطلقا ويسقط ما عليها من الكتابة وما
~~بيدها لسيدها لا لبسها
# (ومن دبر شقصا) من رقيق مشترك (لم يسر) تدبيره (إلى نصيب شريكه) معسرا
~~كان المدبر أو موسرا ; لأن التدبير تعليق بصفة فلم يسر كتعليق عتق بدخول
~~الدار، بخلاف الاستيلاد فإنه آكد فإن مات مدبر شقصه عتق نصيبه إن خرج من
~~الثلث. وتقدم حكم سرايته إلى نصيب شريكه (فإن أعتقه) أي: المشترك المدبر
~~بعضه (شريكه) الذي لم يدبره (سرى عتقه) إن كان موسرا (إلى) الشقص (المدبر
~~مضمونا) على المعتق بقيمته، لحديث ابن عمر السابق
# (ولو أسلم مدبر) لكافر (أو) أسلم (قن) لكافر (أو أسلم مكاتب لكافر ألزم
~~بإزالة ملكه) عنه لئلا يبقى ملك كافر على مسلم مع إمكان بيعه بخلاف أم ولد
# PageV02P596
# (فإن أبى) الكافر إزالة ملكه عمن أسلم (بيع) أي: باعه الحاكم (عليه)
~~إزالة لملكه عنه. لقوله تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين
~~سبيلا} [النساء: 141]
# (ومن أنكر التدبير فشهد به) رجلان (عدلان أو) رجل (عدل وامرأتان أو) رجل
~~عدل و (حلف معه المدبر حكم به) أي: التدبير ; لأنه يتضمن إتلاف مال، والمال
~~يقبل فيه ما ذكر
# (ويبطل) تدبير (بقتل مدبر سيده) ; لأنه استعجل ما أجل له فعوقب بنقيض
~~قصده كحرمان القاتل الميراث وأما أم الولد فتعتق مطلقا لئلا يفضي إلى نقل
~~الملك فيها ولا سبيل إليه.
# وإن جرح رقيق سيده فدبره ثم سرى الجرح إليه ومات عتق وتقدم.
# وإن ارتد سيد مدبر ودبره في ردته ثم عاد إلى الإسلام فتدبيره بحاله. وإن
~~قتل أو مات على ردته لم يعتق. ms1406
### | [باب الكتابة]
# الكتابة اسم مصدر بمعنى المكاتبة من الكتب بمعنى الجمع لأنها تجمع نجوما.
~~ومنه سمي الخراز كاتبا، أو ; لأن السيد يكتب بينه وبين عبده كتابا بما
~~اتفقا عليه. وشرعا (بيع سيد رقيقه) ذكرا كان أو أنثى (نفسه) أي: الرقيق
~~(بمال) فلا تصح على خنزير ونحوه (في ذمته) أي: الرقيق لا معين (مباح) فلا
~~تصح على آنية ذهب أو فضة أو نحوهما (معلوم) فلا تصح على مجهول ; لأنها بيع،
~~ولا يصح مع جهالة الثمن (يصح السلم فيه) فلا تصح بجوهر ونحوه لئلا يفضي إلى
~~التنازع (منجم بنجمين فصاعدا) أي: أكثر من نجمين (بعلم قسط) أي: مبلغ (كل
~~نجم) بما عقد عليه من دراهم أو دنانير أو غيرهما (ومدته) ; لأن الكتابة
~~مشتقة من الكتب وهو الضم. فوجب افتقارها إلى نجمين ليضم أحدهما إلى الآخر
~~واشترط العلم بما لكل نجم من القسط والمدة لئلا يؤدي جهله إلى التنازع. ولا
~~يشترط تساوي الأنجم. فلو جعل نجم شهرا وآخر سنة أو جعل قسط أحدهما مائة
~~والآخر خمسين ونحوه جاز ; لأن القصد العلم بقدر الأجل وقسطه وقد حصل بذلك.
~~والنجم هنا الوقت. فإن العرب كانت لا تعرف الحساب وإنما تعرف الأوقات بطلوع
~~النجم. قال بعضهم:
# إذا سهيل أول الليل طلع ... فابن اللبون الحق والحق الجذع
# أو يبيع سيد رقيقه نفسه (بمنفعة) منجمة (على أجلين) فأكثر، كأن يكاتبه في
# PageV02P597
# المحرم على خدمته فيه وفي رجب أو على خياطة ثوب أو بناء حائط عينهما. فإن
~~كاتبه على خدمة شهر معين أو سنة معينة لم تصح ; لأنه نجم واحد. وأجمع
~~المسلمون على مشروعية الكتابة. لقوله تعالى: {والذين يبتغون الكتاب مما
~~ملكت أيمانكم فكاتبوهم إن علمتم فيهم خيرا} [النور: 33] وحديث بريرة وحديث
~~«المكاتب عبد ما بقي عليه من كتابته درهم» رواه أبو داود (ولا يشترط)
~~لكتابة (أجل له وقع في القدرة على الكسب فيه) فيصح توقيت النجمين بساعتين.
~~قال في شرحه في الأصح.
# وفي تصحيح الفروع ظاهر كلام كثير من الأصحاب الصحة ولكن العرف والعادة،
~~والمعنى أنه لا يصح ms1407 قياسا على السلم لكن السلم أضيق وجزم بالثاني في
~~الإقناع
# (وتصح) الكتابة (على خدمة مفردة) كأن يكاتبه على أن يخدمه رجب وشعبان
~~(أو) على خدمة (معها مال إن كان) المال (مؤجلا ولو أثنائها) أي: مدة الخدمة
~~كأن يكاتبه على خدمة شهر ودينار يؤديه في أثنائه وآخره وإذا لم يسم الشهر
~~كان عقب العقد كالإجارة في قول. وإن عين الشهر صح. ولو اتصل بالعقد ; لأن
~~المنع من الحلول في غير الخدمة للعجز عنه في الحال بخلافها. ويصح أن يكون
~~أجل الدينار قبل الخدمة إن لم تتصل بالعقد كأن يكاتبه في المحرم على دينار
~~إلى صفر وعلى خدمته رجب. وإن جعل محله نصف رجب أو انقضاءه صح كما تقدم ;
~~لأن الخدمة بمنزلة العوض الحاصل في ابتداء مدتها فيكون محلها غير محل
~~الدينار
# (وتسن) الكتابة (لمن) أي: رقيق (علم فيه خيرا) للآية (وهو) أي: الخير
~~(الكسب والأمانة) قال أحمد: الخير صدق وصلاح ووفاء بمال الكتابة. ونحوه قول
~~إبراهيم النخعي وعمرو بن دينار وغيرهما وإن اختلفت عباراتهم في ذلك. والآية
~~محمولة على الندب لحديث «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» ولأنه
~~دعاء إلى إزالة ملكه بعوض فلم يجبر السيد عليه كالبيع
# (وتكره) الكتابة (لمن لا كسب له) لئلا يصير كلا على الناس ويحتاج إلى
~~المسألة
# (وتصح) الكتابة (لمبعض) بأن يكاتب السيد بعض عبده مع حرية بعضه.
# (و) تصح كتابة رقيق (مميز) ; لأنه يصح تصرفه وبيعه بإذن سيده فصحت كتابته
~~كالمكلف. وإيجاب سيده الكتابة له إذن له في قبولها بخلاف الطفل والمجنون
~~لكن يعتقان بالتعليق، إن علق عتقهما على الأداء صريحا. و (لا) تصح الكتابة
~~(منه) أي: المميز بأن يكاتب مميز رقيقه (إلا بإذن وليه) ; لأنها تصرف في
~~المال فلم يصح من
# PageV02P598
# المميز إلا بإذن وليه كالبيع
# (ولا) تصح كتابة (من) سيد (غير جائز التصرف) كسفيه ومحجور عليه لفلس
~~كالبيع (ولا) أي: ولا تصح كتابة (بغير قول) ; لأن المعاطاة لا تمكن فيها
~~صريحا (وتنعقد) الكتابة (ب) قول سيد لرقيقه (كاتبتك على ms1408 كذا مع قبوله) أي
~~الرقيق الكتابة. لأنه لفظها الموضوع لها فانعقدت بمجرده (وإن لم يقل) السيد
~~لرقيقه (فإذا أديت) إلي ما كاتبتك عليه (فأنت حر) ; لأن الحرية موجب عقد
~~الكتابة. فتثبت عند تمامه كسائر أحكامه، ولأن الكتابة عقد وضع للعتق
~~بالأداء، فلم تحتج إلى لفظ العتق كالتدبير وإطلاق الكتابة على المخارجة ليس
~~بمشهور حتى يحتاج إلى الاحتراز عنه، على أن اللفظ المحتمل ينصرف بالقرائن
~~إلى أحد معانيه. ومال المكاتب حالة الكتابة لسيده إلا أن يشترطه المكاتب
~~(ومتى أدى) المكاتب (ما عليه) من كتابة (فقبضه) منه (سيده أو وليه) أي:
~~السيد إن كان محجورا عليه عتق لمفهوم حديث عمرو بن شعيب عن أبيه. عن جده
~~مرفوعا «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» رواه أبو داود فقد دل الحديث
~~بمنطوقه على أنه لا يعتق حتى يؤدي كتابته، جميع كتابته، ودل بمفهومه على
~~أنه إذا أدى جميع كتابته لا يبقى عبدا (أو أبرأه) أي: المكاتب (سيده) من
~~كتابته (أو) أبرأه (وارث) لسيده (موسر من حقه) من كتابته (عتق) ; لأنه لم
~~يبق عليه شيء منها فإن أدى البعض أو أبرئ منه برئ منه وهو على كتابته فيما
~~بقي للخبر فإن كان الوارث معسرا وأبرأ من حقه عتق نصيبه فقط بلا سراية (وما
~~فضل بيده) أي: المكاتب بعد أداء ما عليه من كتابته أو إبرائه منه (فله) أي:
~~المكاتب ; لأنه كان له قبل عتقه فبقي على ما كان
# (وتنفسخ) الكتابة (بموته) أي: المكاتب (قبل أدائه) جميع كتابته سواء خلف
~~وفاء أو لا (وما بيده لسيده) نصا. ; لأنه مات وهو عبد كما لو لم يخلف وفاء
~~; لأنها عقد معاوضة على المكاتب. وقد تلف المعقود عليه قبل التسليم فبطل،
~~وقتله كموته سواء قتله سيده أو أجنبي ولا قصاص إن قتله حر وإن كان القاتل
~~سيده فلا شيء عليه ; لأنه لو وجب شيء لكان له، وما في يده لسيده لزوال
~~الكتابة لا على أنه وارث وإن كان القاتل أجنبيا فلسيده قيمته (ولا بأس أن
~~يعجلها) أي: الكتابة المؤجلة ms1409 قبل حلولها لسيده (ويضع) السيد (عنه) أي:
~~المكاتب (بعضها) أي: الكتابة فلو كان النجم مائة وعجل منه أو صالحه عنه على
~~ستين وأبرأه من الباقي صح. ; لأن مال الكتابة غير مستقر وليس بدين صحيح.
# PageV02P599
# لأنه لا يجبر على أدائه ولا تصح الكفالة به، وما يؤديه إلى سيده كسب
~~عبده. وإنما جعل الشرع هذا العقد وسيلة إلى العتق وأوجب فيه التأجيل مبالغة
~~في تحصيل العتق وتخفيفا على المكاتب. فإذا عجل على وجه يسقط به بعض ما عليه
~~كان أبلغ فيه حصول العتق وأخف على العبد وبهذا فارق سائر الديون، ويفارق
~~الأجانب من حيث إنه عبده، فهو أشبه بعبده القن. وإن اتفقا على الزيادة في
~~الأجل والدين، كأن حل عليه نجم: فقال أخره إلى كذا وأزيدك كذا لم يجز ;
~~لأنه يشبه ربا الجاهلية المحرم
# (ويلزم سيدا) عجل له مكاتبه كتابته (أخذ معجله بلا ضرر) على السيد في
~~قبضها ويعتق (فإن أبى) السيد أخذها (جعلها إمام في بيت المال وحكم بعتقه)
~~رواه سعيد في سننه عن عمر وعثمان، ولأن الأجل حق لمن عليه الدين. فإذا قدمه
~~فقد أسقط حقه فسقط كسائر الحقوق. وظاهره أنه إن تلف ببيت المال ضاع على
~~السيد لقيام قبض الإمام مقام قبضه، لامتناعه بلا حق فإذا كان ضرر على السيد
~~بقبضها كأن دفعها إليه بطريق مخوف أو احتاجت إلى مخزن كالطعام والقطن ونحوه
~~لم يلزمه أخذها ; لأنه لا يلزمه التزام ضرر ولا يقتضيه العقد، ولا يعتق
~~ببذله إذا
# (ومتى بان بعوض دفعه) مكاتب لسيده عن الكتابة (عيب فله) أي: السيد (أرشه)
~~إن أمسكه (أو عوضه) أي: المعيب (برده) على المكاتب ; لأن إطلاق عقد الكتابة
~~يقتضي سلامة عوضها وقد تعذر رد المكاتب رقيقا فوجب أرش العيب أو عوض المعيب
~~جبرا لما اقتضاه إطلاق العقد (ولم يرتفع عتقه) ; لأنه إزالة ملك بعوض فلا
~~يبطله رد العوض بالعيب كالخلع
# (ولو أخذ سيده) أي: المكاتب منه (حقه ظاهرا ثم قال) السيد (هو حر ثم بان)
~~ما دفعه (مستحقا) أي: مغصوبا ونحوه (لم يعتق) ms1410 لفساد القبض، وإنما قال: هو
~~حر اعتمادا على صحة القبض (وإن ادعى) السيد (تحريمه) أي: ما أراد المكاتب
~~أن يقبضه له، بأن قال: لا أقبضه ; لأنه غصب أو سرقة ونحوه وأنكره المكاتب
~~(قبل) قول السيد (ببينة) وسمعت بينته ; لأن له حقا في أن لا يقتضي دينه من
~~حرام، ولا يأمن رجوع صاحبه عليه به (وإلا) يكن للسيد بينة (حلف العبد) أنه
~~ملكه (ثم يجب) على السيد (أخذه ويعتق) المكاتب (به) أي: بأخذه ; لأن الأصل
~~أنه ملكه (ثم يلزمه) أي: السيد (رد) ما قبضه من المكاتب مدعيا أنه حرام
~~(إلى
# PageV02P600
# من أضافه إليه) إن كان أضافه لمعين بأن قال غصبه من زيد فيرده إليه لأنه
~~يقبل قوله في حق نفسه. وإن لم يقبل على المكاتب (وإن نكل) مكاتب عن الحلف
~~أن ما بيده ملكه (حلف سيده) أنه حرام ولم يلزمه قبوله.
# (وله) أي سيد المكاتب إذا كان له عليه دينان: دين الكتابة ودين عن قرض أو
~~ثمن مبيع أو نحوه (قبض ما لا يفي بدينه ودين الكتابة من دين له على مكاتبه)
~~بأن ينوي السيد بما يقبضه أنه عن غير دين الكتابة (و) له (تعجيزه) إذا قبض
~~ما بيده عن غير دين الكتابة ولم يبق بيده ما يوفي كتابته منه و (لا) يملك
~~السيد تعجيزه (قبل أخذه ذلك) الذي بيده بنية كونه (عن جهة الدين) لأن بيده
~~ما يمكن الوفاء منه في الجملة (والاعتبار بقصد سيده) دون المكاتب الدافع.
# (وفائدته) أي اعتبار قصد السيد (يمينه) أي السيد (عند النزاع) أي
~~الاختلاف في نيته لأنه أدرى بها. وهذا معنى ما قال في الرعاية والفروع.
~~وتقدم في الرهن: لو قضى بعض دينه أو أبرأ منه وببعضه رهن أو كفيل كان عما
~~نواه الدافع أو المبرئ والقول قول في النية. قال في تصحيح الفروع: فقياس
~~هذا أن المرجع في ذلك إلى العبد المكاتب لا لسيده وقال عما قاله المصنف:
~~وفيه نظر.
### | [فصل ويملك المكاتب كسبه ونفعه]
# وكل تصرف يصلح ماله كبيع وشراء وإجارة واستئجار ms1411 واستدانة لأن الكتابة
~~وضعت لتحصيل العتق. ولا يحصل العتق إلا بأداء عوضه ولا يمكنه الأداء إلا
~~بالتكسب. وهذا أقوى أسبابه. .
# وفي بعض الآثار أن «تسعة أعشار الرزق في التجارة» (وتتعلق) استدانته
~~(بذمته) أي ذمة المكاتب (يتبع بها بعد عتق) لأنه لما ملك كسبه صارت ذمته
~~قابلة للاشتغال ولأنه في يد نفسه. فليس من سيده غرر بخلاف المأذون له
~~(وسفره) أي المكاتب (ك) سفر (غريم) فلسيده منعه منه (وله) أي المكاتب (أخذ
~~صدقة) واجبة ومستحبة لقوله تعالى: {وفي الرقاب} [التوبة: 60] وإذا جاز له
~~الأخذ من الواجبة فالمستحبة أولى.
# (ويلزم) مكاتبا (شرط) سيد عليه (تركهما) أي السفر وأخذ الصدقة (ك) ما
~~يلزم (العقد) أي عقد الكتابة (فيملك) سيده (تعجيزه) بسفره أو
# PageV02P601
# أخذه الصدقة عند شرط تركهما لحديث «المسلمون على شروطهم» وكذا لو شرط
~~عليه أن لا يسأل الناس.
# قال أحمد قال جابر بن عبد الله (هم على شروطهم) إن رأيته يسأل تنهاه فإن
~~قال لا أعود لم يرده عن كتابته في مرة. فظاهره إن خالف مرتين فأكثر فله
~~تعجيزه.
# ولا يصح (شرطه) أي سيده عليه (نوع تجارة) كأن يشترط عليه أن لا يتجر إلا
~~في نوع كذا لمنافاته مقتضى العقد، كشرطه عليه أن لا يتجر
# (و) يملك المكاتب (أن ينفق على نفسه) وزوجته (ورقيقه وولده التابع له) في
~~كتابته من كسبه (ك) ولده (من أمته) لأن النفقة تابعة للكسب وكسب من ذكر كله
~~للمكاتب. فإن لم يكن ولده تابعا له بأن كان من زوجته لم تلزمه نفقته (فإن)
~~عجز مكاتب عما عليه من كتابته (ولم يفسخ سيده كتابته لعجزه لزمته) أي السيد
~~(النفقة) على من ذكر ولأنهم في حكم أرقائه
# (وليس للمكاتب النفقة على ولده من أمة لغير سيده) ولو ولد بعد الكتابة
~~لأنه تابع لأمه وليس المكاتب من أهل التبرع (ويتبعه) أي المكاتب ولده في
~~كتابته (من أمة سيده بشرطه) أي اشتراطه ذلك على سيده في العقد، لحديث
~~«المسلمون على شروطهم» فإن لم يشترط فولده قن لسيده تبعا لأمه كما لو ms1412 كانت
~~لغير سيده (ونفقته) أي ولد المكاتب (من مكاتبه ولو) كانت المكاتبة (لسيده)
~~أي المكاتب (على أمه) لأنه تابع لها وكسبه لها.
# (وله) أي المكاتب (أن يقتص لنفسه) ولو بلا إذن سيده (من جان على طرفه) أي
~~المكاتب لأنه لو عفا عن مال لكان له. فكذا بدله. و (لا) يملك أن يقتص (من
~~بعض رقيقه الجاني على بعضه) لما فيه من تفويت حق سيده بإتلاف جزء من المال
~~بلا إذنه، لأنه ربما عجز فيعود الرقيق إلى سيده ناقصا. ولأن تصرفه قاصر على
~~ما يبتغي بفعله المصلحة دون غيره وله ختنهم لأنه من مصلحتهم.
# (ولا) يملك المكاتب (أن يكفر بمال) إلا بإذن سيده لأنه في حكم المعسر
~~لأنه لا يلزمه زكاة ولا نفقة قريب حر. ويباح له أخذ الزكاة لحاجته (أو) أي
~~ولا أن (يسافر) مكاتب (لجهاد) لتفويت حق سيده مع عدم وجوبه عليه إلا بإذن
~~سيده (أو يتزوج) إلا بإذن سيده لأنه عبد فيدخل في عموم حديث «أيما عبد نكح
~~بغير إذن مواليه فهو عاهر» ولأن على السيد فيه ضررا لاحتياجه إلى أداء
~~المهر والنفقة من كسبه وربما عجز ورق فيرجع ناقص القيمة (أو يتسرى) إلا
~~بإذن سيده لأن ملكه غير تام وفيه ضرر على السيد وربما أحبلها فتتلف
# PageV02P602
# أو تصير أم ولد فيمتنع عليه بيعها في أداء الكتابة (أو يتبرع) إلا بإذن
~~سيده لتعلق حق سيده بماله لأن ملكه غير تام على ماله (أو يقرض) إلا بإذن
~~سيده لأنه قد لا يرجع إليه فربما أفلس المقترض أو مات ولم يترك شيئا أو هرب
~~(أو يحابي إلا بإذن سيده) لأن المحاباة في معنى التبرع (أو يرهن أو يضارب
~~أو يبيع نساء ولو برهن أو يهب ولو بعوض أو يزوج رقيقه أو يحده أو يعتقه ولو
~~بمال أو يكاتبه إلا بإذن سيده) في الكل لأن حق سيده لم ينقطع عنه إذ ربما
~~عجز فعاد إليه كل ما في ملكه. فإن أذن له السيد في شيء من ذلك جاز لأن
~~المنع لحق ms1413 السيد فإذا أذن زال المانع (والولاء) على من أعتقه المكاتب أو
~~كاتبه بإذن سيده فأدى ما عليه (للسيد) لأن المكاتب كوكيله في ذلك.
# (وله) أي المكاتب (تملك رحمه المحرم) كأبيه وأخيه وعمه وخاله (بهبة أو
~~وصية و) له (شراؤهم وفداؤهم) إذا جنوا وهم بيده (ولو أضر ذلك بماله) أي
~~المكاتب لأن فيه تحصيلا لحريتهم بتقدير عتقه والعتق مطلوب شرعا (وله) أي
~~للمكاتب (كسبهم) أي من صار إليه من ذوي رحمه المحرم لأنهم عبيده أشبهوا
~~الأجانب (ولا يبيعهم) أي لا يصح أن يبيع المكاتب ذوي رحمه المحرم لأنه لا
~~يملكه لو كان حرا فلا يملكه مكاتبا (فإن عجز رقوا معه) لأنهم من ماله
~~فيصيرون للسيد كعبيده الأجانب.
# (وإن أدى عتقوا معه) لكمال ملكه فيهم وزوال تعلق حق سيده عنهم (وكذا
~~ولده) أي المكاتب (من أمته) لأنه من ذوي رحمه فإن عجز المكاتب رق ولده معه
~~وإن أدى عتق معه وتصير أمه أم ولده وولده من زوجته تبعا لأمه وتقدم (وإن
~~أعتق) أي أعتق المكاتب سيده بلا أداء (صاروا) أي ذو رحم المكاتب وولده من
~~أمته (أرقاء للسيد) كرقيقه الأجنبي. إذ ما بيده معتق بغير أداء لسيده (وله)
~~أي المكاتب (شراء من يعتق على سيده) كأبي سيده وعمه لأنه لا ضرر فيه (وإن
~~عجز) المكاتب أو أعتقه سيده بلا أداء (عتق) من بيده ممن يعتق على سيده
~~لزوال تعلق ملك المكاتب عنه وخلوص ملكه للسيد
# (وولد مكاتبة ولدته بعدها) أي كتابتها (يتبعها) أي أمه المكاتبة (في عتق
~~بأداء) مال الكتابة لسيدها (أو) أعتقها ب (إبراء) من الكتابة لأن الكتابة
~~سبب للعتق ولا يجوز إبطاله من السيد بالاختيار. أشبه الاستيلاد. ولا يتبعها
~~ما ولدته قبل الكتابة كأم الولد والمدبرة (ولا) يتبعها في العتق (بإعتاقها)
~~بدون أداء أو إبراء كغير المكاتبة
# (ولا) يعتق ولد مكاتبة
# PageV02P603
# (إن ماتت) قبل أداء مال كتابة أو إبراء منه لبطلان المكاتبة بموتها وكغير
~~المكاتبة (وولد بنتها) أي المكاتبة (كولدها) فيعتق إذا عتقت بأداء أو إبراء
~~تبعا لأمه و (لا) ms1414 يتبع المكاتبة (ولد ابنها) أي المكاتبة ذكرا كان أو أنثى
~~من غير أمته لأن ولده تابع لأمه دون أبيه
# (وإن اشترى مكاتب زوجته انفسخ نكاحها) لملك المكاتب ما يشتريه بدليل ثبوت
~~الشفعة له على سيده وغيره ولسيده عليه. ويجري الربا بينه وبينه في غير مال
~~الكتابة
# (وإن استولد) مكاتب (أمته) ثم عتق بأداء أو إبراء (صارت أم ولد له) فلا
~~يصح منه بيعها لأن ولدها له حرمة الحرية، ولهذا لا يجوز بيعه ويعتق بعتق
~~أبيه أشبه ولد الحر من أمته (وعلى سيده) أي المكاتب (بجنايته) أي السيد و
~~(عليه) أي المكاتب (أرشها) لأن السيد مع مكاتبه كالأجنبي إن لم يكن فيها
~~تمثيل به فإن كان عتق كما سبق وماله لسيده.
# (و) على سيد لمكاتبه (بحبسه مدة) لمثلها أجرة (أرفق الأمرين به) أي
~~المكاتب (من إنظار مثلها) أي مدة حبسه بعد انقضاء مدة الكتابة (أو أجرة
~~مثله) زمن حبسه لأن عقد الكتابة ملحوظ فيه حظ الكاتب وقد تنازع فيه أمران
~~فاعتبر أحظها له لذلك.
### | [فصل ويصح في كل عقد كتابة شرط وطء مكاتبته]
# ويصح في كل عقد كتابة شرط وطء مكاتبته نصا لبقاء أصل الملك كراهن يطأ
~~بشرط. ذكره في عيون المسائل، ولأن بضعها من جملة منافعها فإذا استثنى نفعه
~~صح كما لو استثنى منفعة أخرى، وجاز وطؤه لها لأنها أمته وهي في جواز وطئه
~~لها كغير المكاتبة لاستثنائه (ولا) يصح شرط وطء (بنت لها) أي المكاتبة لأن
~~حكم الكتابة فيها بالتبعية ولم يكن وطؤها مباحا حال العقد فيشترطه (فإن
~~وطئها) أي مكاتبة (بلا شرط) فلها المهر (أو) وطئ (بنتها) أي بنت مكاتبته
~~(التي في ملكه أو) وطئ (أمتها) أي أمة مكاتبته (فلها) أي المكاتبة (المهر)
~~على سيدها.
# (ولو) كانت الموطوءة المكاتبة أو ابنتها أو أمتها (مطاوعة) لأن عدم منعه
~~من وطئها ليس إذنا فيه. ولهذا لو رأى مالك مال من يتلفه فلم يمنعه لم يسقط
~~عنه ضمانه (ومتى تكرر) وطؤه لواحدة منهن (وكان قد أدى) المهر (لما قبله) من
~~الوطء ms1415 (لزمه)
# PageV02P604
# مهر (آخر) لوطئه بعد أداء مهر الوطء الأول لأنه لما أدى مهر الأول فكأنه
~~لم يتقدم الوطء الثاني وطء (وإلا) يكن أدى مهرا لما قبله من الوطء الأول
~~(فلا) يلزمه إلا مهر واحد لاتحاد الشبهة وهي كون الموطوءة مملوكته (وعليه)
~~أي سيد المكاتبة (قيمة أمتها إن أولدها) لإتلافه لها بمنعها من التصرف
~~فيها. و (لا) يلزمه قيمة (بنتها) إن أولدها لأن المكاتبة كانت ممنوعة من
~~التصرف فيها قبل استيلادها فلم يفت عليها شيء باستيلادها بخلاف أمتها
# (ولا) يلزم السيد أيضا (قيمة ولده من أمة مكاتبه أو) أمة (مكاتبته) إن
~~استولدها. لأن ولد السيد كجزء منه فلا يلزمه دفع قيمته لرقيقه. فيؤخذ منه
~~أنه لا تلزمه قيمة ولده من مكاتبته ولا بنتها
# (ويؤدب) من وطئ مكاتبته بلا شرط أو بنتها أو أمتها أو أمة مكاتبه أو
~~مكاتبته (إن علم التحريم) لفعله ما لا يجوز له (وتصير) مكاتبته أو بنتها أو
~~أمتها أو أمة مكاتبه (إن ولدت) من سيدها سواء شرط وطء مكاتبته أو لا (أم
~~ولد) لأنها أمته ما بقي عليها درهم (ثم إن أدت) مكاتبته التي أولدها (عتقت)
~~وكسبها لها ولا تنفسخ كتابتها باستيلادها (وإن مات) سيدها.
# (و) بقي (عليها شيء من كتابتها سقط وعتقت) بكونها أم ولد (وما بيدها
~~لورثته) أي السيد كما لو أعتقها قبل موته (ولو لم تعجز) لأنها عتقت بغير
~~أداء
# (وكذا لو أعتق سيد مكاتبه) فله كل ما بيده (وعتقه) أي السيد لمكاتبه (فسخ
~~للكتابة) لفوات محلها بصيرورته حرا (ولو) كان عتقه (في غير كفارة) ويصح
~~عتقه في الكفارة إن لم يكن أدى شيئا من كتابته ويأتي
# (ومن كاتبها شريكان) فيها (ثم وطئها فلها على كل واحد) منهما (مهر) لأن
~~منفعة البضع، لها فيضمنها لها متلفا كالأجنبي (وإن ولدت من أحدهما صارت أم
~~ولده ولو لم تعجز) فتبقى على كتابتها (ويغرم) من صارت له أم ولد (لشريكه
~~قيمة حصته منها) مكاتبة لسريان الاستيلاد عليه كذلك، وكتابتها بحالها لو
~~اشترى أحد الشريكين حصة شريكه منها. ms1416
# (و) يغرم لشريكه (نظيرها) أي حصته (من ولدها) لأنه فوتها عليه. وقياس ما
~~تقدم وما يأتي لا يلزمه شيء في الولد
# (وإن ألحق) ولد مكاتبة وطئها سيداها (بهما صارت أم ولدهما) لأنه لا تمكن
~~سرايته على واحد منهما لاستوائهما في المعنى وكتابتها بحالها. فإن أدت
~~إليهما عتقت في حياتهما وما بيدها لها، وإلا فإنه (يعتق نصفها بموت أحدهما)
~~لأن نصفها أم ولد له (و) يعتق
# PageV02P605
# (باقيها بموت الآخر) لما سبق.
### | [فصل ويصح نقل الملك في المكاتب]
# ويصح نقل الملك في المكاتب ذكرا كان أو أنثى لقصة بريرة حين اشترتها
~~عائشة بأمره صلى الله عليه وسلم وليس في القصة ما يدل على أنها كانت عجزت،
~~بل استعانتها بها دليل بقاء كتابتها ويقاس على البيع الهبة والوصية ونحوهما
~~(ولمشتر) مكاتبا (جعل لها) أي الكتابة (الرد أو الأرش) لأنها عيب في الرقيق
~~لنقص قيمته بملكه نفعه وكسبه (وهو) أي المشتري إن أمسك (كبائع في عتق
~~بأداء) للزوم الكتابة فلا تنفسخ بنقل الملك فيه (وله) أي المشتري (الولاء)
~~على المكاتب إذا أدى إليه وعتق لعتقه عليه في ملكه (و) مشتر كبائع في
~~(عوده) أي المكاتب (قنا بعجزه) عن أداء كتابته لقيامه مقام البائع
# (فلو اشترى كل) واحد (من مكاتبي شخص) الآخر (أو) اشترى كل من مكاتبي
~~شخصين (اثنين الآخر صح شراء الأول وحده) لأن للمكاتب شراء العبيد فصح شراؤه
~~للمكاتب كشرائه للقن وبطل شراء الثاني لأنه لا يصح أن يملك العبد سيده
~~لإفضائه إلى تناقض الأحكام (فإن جهل أسبقهما) أي البيعين (بطلا) لاشتباه
~~الصحيح بالباطل كما لو تزوج أختين وجهلت السابقة ويرد كل منهما إلى كتابته
# (وإن أسر) أي إن أسر الكفار المكاتب (فاشتري) منهم أو وقع في قسم أحد
~~الغانمين (فأحب سيده أخذه) ممن اشتراه من الكفار (بما اشترى به) فله ذلك
~~وكتابته بحالها (وإلا) بأن لم يحب السيد أخذه بذلك منه بقي بيد مشتريه
~~(فإذا أدى) المكاتب (لمشتريه) أو لمن وقع في قسمته (ما بقي) عليه (من
~~كتابته عتق) للزوم الكتابة، فلا ms1417 تنفسخ بالأسر كالبيع وأولى (وولاؤه له) أي
~~لمشتريه لعتقه في ملكه (ولا يحتسب عليه) أي المكاتب (بمدة الأسر) التي هو
~~فيها عند الكفار لأنها ليست بتفريطه ولا فعله (فلا يعجز) المكاتب (حتى
~~يمضي) عليه (بعد الأجل مثلها) أي مدة الأسر فتلغى مدة الأسر، ويبنى على ما
~~مضى
# (وعلى مكاتب جنى على سيده) فداء نفسه لأنه مع سيده كالحر في المعاملات.
~~فكذا في الجنايات (أو) أي وعلى مكاتب جنى على (أجنبي فداء نفسه) لأنه
~~الجاني وقد ملك نفعه وكسبه. أشبه الحر، ثم إن كان أرش الجناية أكثر من
~~قيمته فإنه يفدي نفسه (بقيمته فقط) لتعلق حق المجني
# PageV02P606
# عليه برقبة المكاتب، لأنه عبد والقيمة بدل من رقبته (مقدما) فداء نفسه
~~(على) دين (كتابته) لتعلق أرش الجناية برقبته، وتعلق حق الكتابة بذمته،
~~ولأنه إذا قدم حق المجني عليه على السيد في العبد القن فلأن يقدم عليه في
~~المكاتب بطريق الأولى
# (فإن أدى) مكاتب جان كتابته (مبادرا) قبل أرش الجناية (وليس محجورا عليه)
~~في ماله (عتق) لصحة أدائه، لأنه قضى حقا واجبا عليه كقضاء مدين بعض غرمائه
~~قبل الحجر عليه (واستقرار الفداء) أي أرش الجناية عليه في ذمته لأنه كان
~~واجبا قبل العتق فكذا بعده. فإن سأل ولي الجناية الحاكم الحجر عليه وحجر
~~عليه قبل أداء كتابته لم يصح دفعه إلى سيده، فلا يعتق به وارتجعه حاكم
~~فدفعه إلى ولي الجناية لتقدمه على الكتابة. لأن أرش الجناية مستقر ودين
~~الكتابة غير مستقر
# (وإن قتله) أي المكاتب الجاني (سيده لزمه) ما كان على المكاتب بالجناية
~~وهو أقل الأمرين من أرشها وقيمته، لأنه فوت على ولي الجناية محل تعليقها
~~وهو رقبة الجاني (وكذا إن أعتقه) أي المكاتب الجاني السيد فيلزمه ذلك
~~لإتلافه ماليته بعتقه (ويسقط) أرش جنايته بقتل سيده أو عتقه إياه (إن كانت)
~~جنايته (على سيده) لأنه فوت ماليته على نفسه ولا يجب على أحد دين نفسه
# (وإن عجز مكاتب) جان عن فداء نفسه (وهي) أي الجناية (على سيده فله) أي
~~سيده (تعجيزه) أي عوده ms1418 إلى الرق، لأن أرش الجناية حق عليه لسيده، فإن عجز
~~عنه عاد إلى بدله وهو رقبته (وإن فداه) فهو على كتابته (وإلا بيع فيها) أي
~~الجناية (قنا) أي غير مكاتب لبطلان كتابته بتعليق حق المجني عليه برقبته
~~(ويجب فداء جنايته مطلقا) أي سواء كانت على سيده أو أجنبي (بالأقل من
~~قيمته) أي المكاتب (أو أرشها) أي الجناية لأن الزيادة إن كان الأرش أكثر من
~~قيمته لا موضع لها. وإن كان أقل لم يكن للمجني عليه أكثر من أرشها
# (وإن عجز) مكاتب (عن ديون معاملة لزمته تعلقت بذمته) لأن حكمه كالأحرار
~~فيتبع بها بعد عتقه، لأنه حال يساره. وخرج بديون المعاملة أرش الجناية
~~ونحوها من الإتلافات وتقدم (فيقدمها) أي ديون المعاملة على دين كتابته إن
~~كان (محجورا عليه) بأن ضاقت ديونه عنها وسأل غرماؤه الحاكم الحجر عليه فحجر
~~عليه (بعد تعلقها برقبته) أي المكاتب (فلهذا إن لم يكن بيده) أي المكاتب
~~(مال فليس لغريمه تعجيزه) بعوده إلى الرق (بخلاف أرش) جناية
# PageV02P607
# لتعلقه برقبته (و) بخلاف (دين كتابة) لأنه بدل رقبته (ويشترط رب دين)
~~معاملة (و) رب (أرش) جناية في تركة مكاتب (بعد موته) فيتحاصان لفوات الرقبة
~~(ول) لمكاتب (غير المحجور عليه تقديم أي دين شاء) من دين كتابة ومعاملة
~~وأرش جناية كالحر.
### | [فصل والكتابة الصحيحة عقد لازم]
# من الطرفين لأنها بيع (لا يدخلها خيار) لأن القصد منها تحصيل العتق فكأن
~~السيد علق عتق المكاتب على أداء مال الكتابة، ولأن الخيار شرع لاستدراك ما
~~يحصل للعاقدين من الغبن والسيد والمكاتب دخلا فيه متطوعين راضيين بالغبن
~~(ولا يملك أحدهما فسخها) أي الكتابة كسائر العقود اللازمة (ولا يصح تعليقها
~~على شرط مستقبل) كإذا جاء رجب كاتبتك على كذا كباقي العقود اللازمة. وخرج
~~بالمستقبل الماضي والحاضر، كإن كنت عبدي ونحوه فقد كاتبتك (ولا تنفسخ)
~~الكتابة (بموت سيد ولا جنونه ولا حجر عليه) لسفه أو فلس كبقية العقود
~~اللازمة (ويعتق) المكاتب (بأداء إلى من يقوم مقامه) أي السيد من وليه
~~وكوكيله أو الحاكم مع غيبة سيده ms1419 (أو) بأداء إلى (وارثه) أي السيد إن مات
~~والولاء للسيد لا للوارث كما لو وصى بما عليه لشخص فأدى إليه
# (وإن حل) على المكاتب (نجم) من كتابته (فلم يؤده فلسيده الفسخ) كما لو
~~أعسر المشتري بثمن المبيع قبل قبضه (بلا حكم) حاكم كرد المعيب
# (ويلزم) سيدا (إنظاره) أي المكاتب قبل فسخ كتابته (ثلاثا) إن استنظره
~~المكاتب (لبيع عرض ولمال غائب دون مسافة قصر يرجو قدومه ولدين حال على مليء
~~أو) لمال (مودع) قصدا لحظ المكاتب والرفق به مع عدم الإضرار بالسيد.
# وإن حل نجم والمكاتب غائب بلا إذن سيده فله الفسخ وبإذنه يكتب الحاكم إلى
~~حاكم البلد الذي به المكاتب يأمره بالأداء أو يثبت عجزه ليفسخ السيد أو
~~وكيله. فإن قدر المكاتب على الوفاء ولم يحضر ولم يوكل من يؤدي عنه مع
~~الإمكان ومضى زمن السير عادة فلسيده الفسخ (ولمكاتب قادر على كسب تعجيز
~~نفسه) بترك التكسب لأن دين الكتابة غير مستقر عليه، ومعظم القصد بالكتابة
~~تخليصه من الرق. فإذا لم يرد ذلك لم يجبر عليه (إن لم يملك) المكاتب (وفاء)
~~لكتابته
# PageV02P608
# فإن ملكه لم يملك تعجيز نفسه لتمكنه من الأداء وهو سبب الحرية التي هي حق
~~الله تعالى، فلا يملك إبطالها مع حصول سببها بلا كلفة و (لا) يملك مكاتب
~~(فسخها) أي الكتابة للزومها (فإن ملكه) أي الوفاء مكاتب (أجبر على أدائه)
~~لسيده (ثم عتق) بأدائه ولا يعتق بنفس الملك للخبر، ولجواز أن يتلف قبل
~~أدائه فيفوت على السيد
# (فإن مات) مكاتب (قبله) أي الوفاء (انفسخت) ولو ملك وفاء لأنه مات رقيقا
~~فماله جميعه لسيده (ويصح فسخها) أي الكتابة (باتفاقهما) أي المكاتب وسيده
~~فيصح أن يتقايلا أحكامها قياسا على البيع قاله في الكافي.
# وفي الفروع يتوجه أن لا يجوز لحق الله تعالى
# (ولو زوج) السيد (امرأة ترثه) إن مات (من مكاتبه وصح) النكاح بأن قلنا
~~الكفاءة شرط للزوم لا للصحة، أو حكم به من يراه (ثم مات) السيد (انفسخ
~~النكاح) لملكها زوجها أو بعضه كما لو لم يكن مكاتبا ms1420 (وكذا لو ورث) زوج حر
~~(زوجته المكاتبة أو) زوجة (غيرها) أو جزءا منها فينفسخ النكاح. لأن ملك
~~اليمين أقوى من النكاح فإذا طرأ عليه أبطله
# (ويلزم أن يؤدي) السيد (إلى من أدى كتابته) كلها (ربعها) أما وجوب
~~الإيتاء بلا تقدير فلقوله تعالى: {وآتوهم من مال الله الذي آتاكم} [النور:
~~33] وظاهر الأمر الوجوب وأما كونه ربع مال الكتابة فلما روى أبو بكر
~~بإسناده عن علي مرفوعا في قوله تعالى: {وآتوهم من مال الله الذي آتاكم}
~~[النور: 33] قال «ربع الكتابة» .
# وروي موقوفا عن علي ولأنه مال يجب إيتاؤه بالشرع مواساة فكان مقدرا
~~كالزكاة. وحكمته الرفق بالمكاتب وفارقت الكتابة في ذلك سائر العقود لأن
~~القصد بها الرفق بالمكاتب بخلاف غيره
# (ولا يلزمه) أي المكاتب (قبول بدله) أي ربع مال الكتابة إن دفعه سيده له
~~(من غير الجنس) الذي وقعت عليه الكتابة بأن كاتبه على دراهم فأداها إليه
~~وأعطاه عن ربعها دنانير أو بالعكس، أو أعطاه عنها عروضا لأنه لم يؤته من
~~مال الكتابة ولا من جنسه فإن كان من جنسه لزمه لأنه لا فرق في المعنى بين
~~الإيتاء من عينه أو من غيره من جنسه فتساويا في الإجزاء كالزكاة، وغير
~~المنصوص عليه إذا كان في معناه ألحق به لكن الأولى من عينه لظاهر النص
# (فلو وضع) السيد عن مكاتبه من مال كتابته (بقدره) أي الربع جاز لتفسير
~~الصحابة الآية بذلك ولأنه أبلغ في النفع وأعون على حصول العتق (أو عجله) أي
~~إيفاء الربع للمكاتب سيده (جاز) لأنه أنفع له وكالزكاة ووقت الوجوب: عند
~~العتق
# PageV02P609
# لما تقدم. وقال علي (الكتابة على نجمين والإيتاء من الثاني) فإن مات
~~السيد بعد الوفاء وقبل إيتائه الربع فهو دين في تركته كسائر الحقوق الواجبة
~~عليه. فإن ضاقت عنه وعن ديونه تحاصوا
# (ولسيد الفسخ) للكتابة (بعجز مكاتب عن ربعها) أي الكتابة، لحديث الأثرم
~~عن عمر وابنه وعائشة وزيد بن ثابت أنهم قالوا «المكاتب عبد ما بقي عليهم
~~درهم» .
# وروي أيضا عن أم سلمة ولأن الكتابة عوض عن المكاتب فلا ms1421 يعتق قبل أداء
~~جميعها، ولأنه لو عتق بعضه لسرى إلى باقيه كما لو باشره بالعتق. وحديث ابن
~~عباس مرفوعا «إذا أصاب المكاتب حدا أو ميراثا بحساب ما عتق منه. ويؤدي
~~المكاتب بحصة ما أدى به حر وما بقي دية عبد» رواه الترمذي وحسنه محمول على
~~مكاتب لرجل مات وخلف ابنين فأقر أحدهما بكتابته وأنكر الآخر، وأدى للمقر أو
~~نحو ذلك، جمعا بين الأخبار وتوفيقا بينها وبين القياس. ولحديث أبي سعيد عن
~~أبي قلابة قال «كن أزواج النبي صلى الله عليه وسلم لا يحتجبن من مكاتب ما
~~بقي عليه دينار»
# (وللمكاتب أن يصالح سيده عما في ذمته) من كتابته (بغير جنسه) لأن الحق لا
~~يعدوهما (لا مؤجلا) لأنه بيع دين بدين، ولا أن يتفرقا قبل قبض إن جرى بين
~~الجنسين ربا نسيئة
# (ومن أبرئ) من المكاتبين (من كتابته) كلها (عتق) لمفهوم حديث «المكاتب
~~عبد ما بقي عليه درهم» لأنه مع البراءة لم يبق عليه شيء، ولأن البراءة في
~~معنى الأداء، بجامع سقوط الحق في الموضعين
# (وإن أبرئ) مكاتب (من بعضها) كأن كاتبه على ألف وأبرأه من أربعمائة (فهو
~~على الكتابة فيما بقي) من الألف، فإذا أدى عتق.
### | [فصل وتصح كتابة عدد من رقيقه بعوض]
# واحد، كأن يكاتب عبدين على مائتين إلى سنتين كل سنة مائة، كما لو باعهم
~~كذلك لواحد (ويقسط العوض) بينهم (على القيم) أي قيمة كل منهم (يوم العقد)
~~لأنه زمن المعاوضة لا على عدد رءوسهم كما لو اشترى شقصا وسيفا أو اشترى
~~عبيدا ورد واحدا منهم بعيب (ويكون كل) منهم (مكاتبا بقدر حصته) من العوض
~~(يعتق بأدائها ويعجز بعجزه عنها) أي قدر حصته (وحده) لأن الكتابة عقد
~~معاوضة. أشبه ما لو اشتروا عبدا، وإن شرط عليهم ضمان بعضهم بعضا لم يصح
~~الشرط، وتصح الكتابة، وإن مات بعضهم سقط ما عليه نصا، وكذا إن أعتق السيد
~~بعضهم
# (وإن
# PageV02P610
# أدوا) ما كوتبوا عليه جميعه (واختلفوا) بعد أدائه (في قدر ما أدى كل
~~واحد) منهم، بأن قال أكثرهم قيمة: أدينا على ms1422 قدر قيمنا. وقال الأقل قيمة:
~~أدينا على السواء فبقيت لنا على الأكثر قيمة بقيته (ف) القول (قول مدعي
~~أداء الواجب) أي قدر الواجب عليه لأن الأصل براءته مما ادعي به عليه
# (ويصح أن يكاتب) السيد (بعض عبده) كنصفه كالبيع ويجب أن يؤدي إلى سيده من
~~كسبه بحسب ما له فيه من الرق، ويؤدي في الكتابة بحسب ما كوتب منه إلا أن
~~يرضى سيده بتأدية الجميع في الكتابة (فإن أدى) عليه (عتق كله) أي ما كوتب
~~فيه لأدائه والباقي بالسراية، كمن أعتق بعض عبده.
# ويصح أن يكاتب عبده على ألفين في رأس كل شهر ألف على أن يكون العتق عند
~~أداء الألف الأول. فإذا أداه عتق لأن السيد لو أعتقه بغير أداء شيء صح.
~~فكذا إذا جعل عتقه عند أداء بعض كتابته ويبقى الآخر دينا عليه بعد عتقه.
~~كما لو باعه نفسه به. وكذا شرطه عليه خدمة معلومة بعد العتق
# (و) يصح أن يكاتب (شقصا) له (من مشترك) عبد أو أمة (بغير إذن شريكه)
~~موسرا كان الشريك أو معسرا. لأنها عقد معاوضة على نصيبه فصح كبيعه، ولأنه
~~ملك يصح بيعه وهبته فصحت كتابته كالكامل، وكما لو كان باقيه حرا ولا يمنع
~~الكسب وأخذ الصدقة بجزئه المكاتب. ولا يستحق الشريك شيئا مما أخذه من
~~الصدقة بذلك الجزء كما لو ورث المبعض شيئا بجزئه الحر فإن هايأ مالك البقية
~~فكسب في نوبته شيئا اختص به المكاتب وإن لم يهايئه. فما كسبه بجملته فله من
~~كسبه بقدر الجزء المكاتب منه ولسيده الذي لم يكاتبه الباقي لأنه كسبه بجزئه
~~المملوك (ويملك) المكاتب بعضه (من كسبه بقدره) أي الجزء المكاتب لأنه مقتضى
~~الكتابة
# (فإذا أدى) المكاتب بعض (ما كوتب عليه) لمن كاتبه (و) أدى (ل) لشريك
~~(الآخر) الذي لم يكاتبه (ما يقابل حصته عتق) كله (إن كان من كاتبه) أي كاتب
~~نصيبه منه (موسرا) بقيمة حصته منه (موسرا) بقيمة حصة شريكه: الجزء المكاتب
~~بالأداء، والآخر بالسراية وليس له أن يؤدي إلى من كاتبه شيئا حتى يؤدي ms1423 إلى
~~الشريك الذي لم يكاتبه ما يقابل حصته منه، سواء أذن الشريك في كتابته أو لم
~~يأذن.
# فلو أدى الكتابة من جميع كسبه لم يعتق لأنه دفع ما ليس له (وعليه) أي
~~الشريك الذي كاتب نصيبه منه وأدى إليه (قيمة حصة شريكه) لأن عتقها عليه
~~بسبب من جهته. أشبه ما لو باشره بالعتق.
# PageV02P611
# أو علق عتق نصيبه بشرط فوجد. فإن كان الذي كاتبه معسرا لم يعتق سوى نصيبه
~~وإن كان موسرا ببعض نصيب شريكه عتق بقدر ما هو موسر به (وإن أعتقه الشريك)
~~الذي لم يكاتبه أي أعتق نصيبه منه (قبل أدائه) كتابته (عتق عليه كله)
~~بالسراية (إن كان موسرا) بقيمة نصيب شريكه كما لو لم يكن بعضه مكاتبا
~~(وعليه) أي الشريك المعتق (قيمة ما للشريك) المكاتب من المشترك (مكاتبا)
~~لأنه أتلفه عليه كذلك، فإن كان معسرا لم يعتق سوى نصيبه ويبقى نصيب شريكه
~~على كتابته. فإذا أداها كملت حريته عليهما وولاؤه بينهما بقدر ما عتق على
~~كل واحد منها
# (ولهما) أي الشريكين في عبد (كتابة عبدهما) سواء تساوى ملكهما فيه ; أو
~~تفاضل (على تساو) في مال الكتابة كأن يكاتباه على ألفين لكل ألف.
# (و) على (تفاضل) كأن يكاتباه على ثلاثة آلاف لواحد ألفان ولآخر ألف سواء
~~كاتباه في عقد أو عقدين لأن كلا يعقد على نصيبه عقد معاوضة فجاز أن يختلفا
~~في العوض كالبيع (ولا يؤدي إليهما إلا على قدر ملكيهما) فلا يزيد أحدهما
~~على الآخر. ولا يقدم أحدهما على الآخر. لأنهما سواء فيه فيتساويان في كسبه،
~~وحقهما متعلق بما في يده تعلقا واحدا، فلم يكن له أن يخص أحدهما منه بشيء
~~دون الآخر. فإن قبض أحدهما دون الآخر لم يصح القبض. وللمفضول أن يأخذ منه
~~حصته إن لم يكن أذن. فإن عجز فلهما الفسخ والإمضاء، فإن فسخا أو أمضيا أو
~~فسخ أحدهما وأمضى الآخر جاز
# (فإن كاتباه منفردين) في صفقتين (فوفى) المكاتب (أحدهما) أي الشريكين ما
~~كاتبه عليه. ظاهره. ولو بلا إذن الآخر بخلاف ما إذا كاتباه كتابة ms1424 واحدة (أو
~~أبرأه) منه (عتق نصيبه خاصة إن كان) الموفي أو المبرئ (معسرا) بقيمة نصيب
~~شريكه (وإلا) بأن كان موسرا بقيمة حصة شريكه عتق عليه (كله) بالسراية وعليه
~~قيمة نصيب شريكه، مكاتبا وولاؤه كله له
# (وإن كاتباه كتابة واحدة) في صفقة واحدة (فوفى أحدهما) أي أحد الشريكين
~~ما له عليه (بغير إذن الآخر لم يعتق منه شيء) لفساد القبض لتعلق حقهما بما
~~في يد المكاتب تعلقا واحدا. (وإن كان) وفى أحدهما (بإذنه) أي الآخر (عتق
~~نصيبه) لصحة القبض. لأن المنع لحق الشريك الآخر وقد زال بالإذن (وسرى)
~~العتق (إلى باقيه إن كان) من استوفى كتابته (موسرا وضمن نصيب شريكه بقيمته
~~مكاتبا) لعتقه عليه باقيا على كتابته، وله ولاؤه كله وما بيده من المال
~~الذي لم يقبض منه شيئا مع كونه بينهما
# PageV02P612
# نصفين بقدر ما قبضه صاحبه والباقي بين العبد وسيده الذي عتق عليه. لأن
~~نصفه عتق بالكتابة. ونصفه بالسراية فحصة ما عتق بالكتابة للعبد وحصة ما عتق
~~بالسراية للسيد
# (وإن كاتب ثلاثة عبدا) لهم (فادعى الأداء إليهم) كلهم (فأنكره) أي الأداء
~~(أحدهم) وأقر الآخران (شاركهما) المنكر (فيما أقرا بقبضه) من العبد فلو
~~كانوا كاتبوه على ثلثمائة مثلا فاعترف اثنان منهم بقبض مائتين وأنكر الثالث
~~قبض المائة شاركهما في المائتين اللتين اعترفا بقبضهما لأنهما من ثمن العبد
~~وهو مشترك بينهم فثمنه يجب أن يكون بينهم ولأن ما بيد العبد لهم وما أخذاه
~~كان بيده فوجب أن يشتركوا فيه بالسوية (ونصه) أي الإمام أحمد (تقبل
~~شهادتهما عليه) أي المنكر بقبض المائة، لأنهما شهدا للعبد بأداء ما يعتق
~~به. أشبها الأجنبيين، ولا يمنع ذلك رجوع المشهود عليه عليهما بحصته مما
~~قبضاه، وإلا لما قبلت شهادتهما عليه لأنهما يدفعان عن أنفسهما بها مغرما
~~فإن كانا غير عدلين أو عدلين ولم يشهدا. أخذ المنكر منهما ثلثي مائة ومن
~~العبد تمامها، ولا يرجع المأخوذ منه على الباقين بشيء وإن أنكر الثالث
~~الكتابة فقوله: بيمينه ونصيبه رقيق إذا حلف. وإن كان شريكاه عدلين وشهدا
~~عليه. قبلت شهادتهما ms1425 لأنهما لا يجران بها إلى أنفسهما نفعا
# (ومن قبل كتابة) من سيده (عن نفسه. و) عن رقيق لسيده (غائب) بأن قال سيد
~~لبعض أرقائه: كاتبتك وفلانا الغائب على كذا. فقبل المخاطب لنفسه وللغائب
~~(صح) ذلك (كتدبير) مع غيبة المدبر بجامع كون التدبير والكتابة سببين للعتق،
~~وإن انفردت الكتابة بشروط ليست للتدبير (فإن أجاز الغائب) ما قبله له
~~الحاضر من الكتابة انعقدت لهما والمال بينهما على ما قبل الحاضر (وإلا) بأن
~~لم يجز الغائب ما قبله الحاضر (لزمه) أي الحاضر (الكل) الذي كوتبا عليه
~~لحصول القبول من الحاضر ذكره أبو الخطاب. ويتوجه كفضولي وتفريق الصفقة،
~~قاله في الفروع.
### | [فصل وإن اختلفا أي السيد ورقيقه في كتابته]
# في كتابته كأن ادعى العبد أن سيده كاتبه على كذا فأنكر سيده (فقول منكر)
~~بيمينه لأن الأصل عدمها
# (و) إن اختلفا (في قدر عوضها) أي الكتابة كقول السيد كاتبتك على ألف
~~فيقول المكاتب: بل على ستمائة فقول سيد بيمينه نصا لأنه اختلاف في
# PageV02P613
# عوض الكتابة. أشبه ما لو اختلفا في أصلها ويفارق البيع من وجهين أحدهما
~~أن الأصل في البيع عدم ملك كل واحد منهما لما صار إليه والأصل في المكاتب
~~وكسبه أنه للسيد فكان القول قوله فيه، الثاني أن التحالف في البيع يفيد ولا
~~فائدة فيه هنا إذ فائدته فسخ الكتابة ورد العبد إلى الرق إذا لم يرض بما
~~حلف عليه العبد. وهذا حاصل بحلف السيد وحده. وإنما قدم قول المنكر في سائر
~~المواضع لأن الأصل معه وهنا الأصل مع السيد، إذ الأصل ملكه للعبد وكسبه.
~~وإذا حلف السيد ثبتت الكتابة بما حلف عليه كما لو اتفقا وسواء كان الاختلاف
~~قبل العتق أو بعده
# (أو) اختلفا في (جنسه) أي مال الكتابة بأن قال السيد: كاتبتك على مائة
~~دينار، فيقول العبد: بل على مائة درهم (أو) اختلفا في (أجلها) أي الكتابة
~~بأن قال السيد: كاتبتك على مائتين على شهرين كل شهر مائة، فقال العبد بل كل
~~سنة مائة. فقول سيد بيمينه لما تقدم (أو) اختلفا ms1426 في (وفاء مالها) بأن قال
~~العبد: وفيتك كتابتي فعتقت وأنكره السيد (فقول سيد) بيمينه. وكذا لو ادعى
~~المكاتب أن سيده أبرأه منها فأنكره لأن الأصل عدم ذلك
# (وإن قال) السيد (قبضتها) أي الكتابة (إن شاء الله أو) قبضتها إن (شاء
~~زيد عتق) المكاتب (ولم يؤثر) الاستثناء (ولو) كان (في مرضه) لأنه لا مدخل
~~له في الإقرار. ولأن قوله قبضتها ماض ولا يمكنه تعليقه، لأنه قد وقع على
~~صفة لا يتغير عنها بالشرط (ويثبت الأداء) للكتابة (ويعتق) به المكاتب
~~(بشاهد) أي برجل واحد (مع امرأتين أو) بشهادة رجل عدل مع (يمين) مكاتب
~~كسائر الديون.
### | [فصل والكتابة الفاسدة]
# (الفاسدة ك) الكتابة (على خمر أو) على (خنزير أو) على شيء (مجهول) كثوب
~~أو حمار أو نحوهما (يغلب فيه حكم الصفة في أنه) أي المكاتب (إذا أدى) ما
~~سمي فيها (عتق) سواء صرح بالصفة بأن قال: إذا أديت إلى ذلك فأنت حر أو لا.
~~لأنه مقتضى الكتابة فهو كالمصرح به وكالكتابة الصحيحة وإذا عتق بالأداء لم
~~يلزمه قيمة نفسه ولم يرجع على سيده بما أعطاه لأنه عتق بالصفة وما أخذه
~~السيد منه فهو من كسب عبده. و (لا) يعتق في الكتابة الفاسدة (إن أبرئ)
~~المكاتب مما عليه لعدم صحة
# PageV02P614
# البراءة. لأن الفاسد لا يثبت في الذمة (ويتبع ولد) في كتابة فاسدة لأنه
~~يعتق فيها بالأداء أشبه الصحيحة. و (لا) يتبع (كسب فيها) أي الفاسدة فما
~~بيده حين عتق لسيده كما لو علق عتقه بصفة فوجدت وبيده مال (ولكل) من سيد
~~ورقيق (فسخها) لأنها عقد جائز لأن الفاسد لا يلزم حكمه وسواء كان ثم صفة أو
~~لم تكن، لأنها مبنية على المعاوضة وتابعة لها والمعاوضة هي المقصود.
# فإذا بطلت المعاوضة التي هي الأصل بطلت الصفة المبنية عليها بخلاف الصفة
~~المجردة ويملك المكاتب في الصفة الفاسدة التصرف في كسبه وأخذ الزكاة
~~والصدقات كالصحيحة وإذا كاتب عددا كتابة فاسدة فأدى إليه أحدهم عتق
~~كالصحيحة. ولا يلزم السيد في الفاسدة أداء ربع الكتابة ولا شيء منها لأن
~~العتق ms1427 هنا بالصفة. أشبه ما لو قال: إذا أديت إلي فأنت حر (وتنفسخ) الكتابة
~~الفاسدة (بموت سيد وجنونه وحجر عليه لسفهه) لأنها عقد جائز من الطرفين فلا
~~يئول إلى اللزوم، وأيضا فالمغلب فيه حكم الصفة المجردة، وهي تبطل بالموت.
~~ويملك السيد أخذ ما بيد المكاتب في الفاسدة.
### | [باب أحكام أم الولد]
# الأحكام جمع حكم، وهو خطاب الله المفيد فائدة شرعية. وأصل (أم) أمهة،
~~ولذلك جمعت على أمهات باعتبار الأصل، وعلى أمات باعتبار اللفظ، والهاء في
~~أمهة، زائدة عند الجمهور ويجوز التسري إجماعا لقوله تعالى: {أو ما ملكت
~~أيمانكم} [النساء: 3] وفعله النبي صلى الله عليه وسلم (وهي) أي أم الولد
~~(شرعا من ولدت ما فيه صورة ولو خفيفة من مالك) لها (ولو) كان مالكا (بعضها)
~~أو جزءا يسيرا (أو) كان مالكها أو بعضها (مكاتبا) إن أدى، فإن عجز عادت قنا
~~(ولو) كانت الأمة (محرمة عليه) أي مالكها كأخته من رضاع وكمجوسية وثنية
~~وكوطئها في نحو حيض (أو) ولدت من أبي مالكها إن لم يكن الابن وطئها نصا فإن
~~كان الابن وطئها لم تصر أم ولد للأب باستيلادها لأنها تحرم عليه أبدا بوطء
~~ابنه لها، فلا تحل له بحال فأشبه وطء الأجنبي فلا يملكها ولا تعتق بموته
~~ويعتق ولدها على أخيه لأنه ذو رحمه ونسبه لاحق بالأب لأنه من وطء يدرأ فيه
~~الحد لشبهة الملك
# (وتعتق) أم ولد (بموته) أي سيدها (وإن لم يملك غيرها) لحديث
# PageV02P615
# ابن عباس مرفوعا «من وطئ أمته فولدت فهي معتقة عن دبر منه» رواه أحمد
~~وابن ماجه، وعنه أيضا قال «ذكرت أم إبراهيم عند رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقال أعتقها ولدها» رواه ابن ماجه والدارقطني. ولأن الاستيلاد إتلاف
~~حصل بسبب حاجة أصلية، وهي الوطء فكان من رأس المال كالأكل ونحوه.
# (وإن وضعت) أمة من مالكها أو أبيه (جسما لا تخطيط فيه كالمضغة ونحوها)
~~كالعلقة (لم تصر به أم ولد) لأنه ليس بولد. فإن شهد ثقات من النساء بأن في
~~هذا الجسم صورة خفية تعلقت بها الأحكام ms1428 لاطلاعهن على ما خفي على غيرهن (وإن
~~أصابها في ملك غيره) بزوجية أو شبهة (لا بزنا ثم ملكها حاملا عتق الحمل)
~~لأنه ولده (ولم تصر أم ولد) نصا لمفهوم الخبر. ولأن الأصل في ولد الأمة
~~الرق، خولف فيما إذا حملت به في ملك سيدها فبقي فيما عداه على الأصل. وإن
~~زنا بأمة فحملت منه ثم اشتراها فولدت في ملكه لم يعتق لأنه كأجنبي منه لا
~~يلحقه نسبه
# (ومن ملك) أمة (حاملا) من غيره (فوطئها) قبل وضعها (حرم) عليه (بيع
~~الولد) ولم يصح (ويعتقه) نصا. لأنه قد شرك فيه. لأن الماء يزيد في الولد
~~نقله صالح وغيره. قال الشيخ تقي الدين: ويحكم بإسلامه وأنه يسري كالعتق أي
~~لو كانت كافرة (ويصح قوله) أي السيد (لأمته: يدك أم ولدي) فهو كقوله لها:
~~أنت أم ولدي لأن إقراره بأن جزءا منها مستولد يلزمه الإقرار باستيلادها
~~كقوله يدك حرة (أو) أي وكذا قوله (لابنها) أي ابن أمته (يدك ابني) فهو
~~إقرار بأنه ابنه، كقوله: أنت ابني وإن لم يقل ولدتيه في ملكي لم تصر أم ولد
~~له إلا أن تدل قرينة على ولادتها له في ملكه.
# ويأتي في الإقرار (وأحكام أم ولد ك) أحكام (أمة) غير مستولدة (في إجارة
~~واستخدام ووطء وسائر أمورها) كإعارة وإيداع لأنها مملوكته. أشبهت القن
~~لمفهوم قوله صلى الله عليه وسلم «هي معتقة عن دبر منه» وقوله «فهي معتقة من
~~بعده» فدل على أنها قبل ذلك باقية في الرق (إلا في تدبير) فلا يصح تدبيرها
~~لأنه لا فائدة فيه إذ الاستيلاد أقوى منه حتى أنه لو طرأ عليه أبطله كما
~~تقدم (أو ما ينقل الملك كبيع) فلا يصح بيع أم الولد (غير كتابة) فتصح
~~كتابتها ويقدم (وكهبة ووصية ووقف) لحديث ابن عمر مرفوعا «نهى عن بيع أمهات
~~الأولاد وقال: لا يبعن ولا يوهبن ولا يورثن، يستمتع بها السيد ما دام حيا،
~~فإذا مات فهي حرة» رواه الدارقطني ورواه مالك في الموطأ والدارقطني من طريق
~~آخر عن ابن عمر
# PageV02P616
# عن عمر ms1429 موقوفا.
# وفي حديث أبي سعيد وابن عباس (أعتقها ولدها) إشعار بذلك. ومنع بيع أمهات
~~الأولاد روي عن عمر وعثمان وعائشة. .
# وروي عن علي وابن عباس وابن الزبير بيعهن. وأما حديث جابر «بعن أمهات
~~الأولاد على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم وعهد أبي بكر فلما كان عمر
~~نهانا فانتهينا» ليس فيه تصريح بأنه كان بعلمه صلى الله عليه وسلم وعلم أبي
~~بكر وإلا لم تجز مخالفته ولم تجتمع الصحابة بعد على مخالفتهما (أو يراد له)
~~أي لنقل الملك (كرهن) فلا يصح رهنها لأن القصد منه البيع في الدين ولا سبيل
~~إليه (وولدها) أي أم الولد (من غير سيدها) إن أتت به (بعد إيلادها) من
~~سيدها (كهي) سواء كان من نكاح أو زنا أو شبهة إن لم تشتبه عليه بمن ولده
~~منها حر، وسواء عتقت بموت سيدها أو ماتت قبله فيجوز فيه من التصرفات ما
~~يجوز في أم الولد، ويمتنع فيه ما يمتنع فيها لأن الولد يتبع أمه حرية ورقا،
~~فكذا في سبب الحرية.
# قال أحمد: قال ابن عمر وابن عباس وغيرهما (ولدها بمنزلتها) (إلا أنه) أي
~~ولدها (لا يعتق بإعتاقها) لأنها عتقت بغير السبب الذي تبعها فيه ويبقى عتقه
~~موقوفا على موت سيده وكذا لو عتق ولدها لم تعتق بل يموت سيدها (أو) أي ولا
~~يعتق ولدها (بموتها قبل سيدها) ويبقى عتقه موقوفا على موت سيدها لبقاء
~~التبعية، بخلاف المكاتبة إذا ماتت بطلت التبعية لأن سبب العتق في الكتابة
~~الأداء، وقد تعذر بموتها، والسبب في أم الولد موت السيد ولا يتعذر بموتها
~~(وإن مات سيدها وهي حامل) منه (فنفقتها لمدة حملها من مال حملها) أي نصيبه
~~الذي وقف له لملكه له (وإلا) بأن لم يكن للحمل مال بأن لم يخلف السيد ما
~~يرث منه الحمل (ف) نفقة الحمل (على وارثه) لقوله تعالى: {وعلى الوارث مثل
~~ذلك} [البقرة: 233]
# (وكلما جنت أم ولد) على غير سيدها تعلق أرش جنايتها برقبتها و (فداها
~~سيدها بالأقل من الأرش) أي أرش الجناية (أو) من ms1430 (قيمتها يوم الفداء) فإن
~~كانت حينئذ مريضة أو مزوجة ونحوه أخذت قيمتها بذلك العيب. قال في الشرح:
~~وينبغي أن تجب قيمتها معيبة بعيب الاستيلاد لأن ذلك ينقصها فاعتبر كالمرض
~~وغيره من العيوب انتهى. أما كونه يلزمه فداؤها فلأنها مملوكة له يملك
~~كسبها. أشبهت القن وأما كونه يلزمه فداؤها كلما جنت قال أبو بكر: ولو ألف
~~مرة فلأنها أم ولد فلزمه فداؤها كأول مرة (ولو اجتمعت أروش) بجناياتها (قبل
~~إعطاء شيء منها) أي الأروش
# PageV02P617
# (تعلق الجميع) من الأروش (برقبتها ولم يكن على السيد) فيها كلها (إلا
~~الأقل من أرش الجميع أو) من (قيمتها) يشترك فيها أرباب الجنايات على شخص
~~واحد
# (وإن قتلت) أي أم ولد (سيدها عمدا فلوليه) أي السيد (إن لم يرث ولدها
~~شيئا من دمه) أي السيد (القصاص) كغير أم ولده فإن ورث ولدها شيئا من دم
~~سيدها فلا قصاص عليها لأنه لا يجب للولد على أحد أبويه (فإن عفا) عنها (على
~~مال أو كان القتل) لسيدها شبه عمد أو (خطأ لزمها الأقل من قيمتها أو) من
~~(ديته) أي السيد اعتبارا بوقت الجناية كما لو جنى عبد فأعتقه سيده، وهي حال
~~الجناية أمته وإنما تعتق بالموت (وتعتق في الموضعين) وهما القتل عمدا وخطأ،
~~لأن المقتضي لعتقها زوال ملك السيد عنها وقد زال، ولو لم تعتق بذلك لزم
~~زوال نقل الملك فيها. ولا سبيل إليه أو لأن العتق لغيرها فلم يسقط بفعلها
~~بخلاف الميراث وأورد عليه المدبر وأجيب بضعف السبب فيه (ولا حد بقذف أم
~~ولد) لأنها أمة تعتق بالموت أشبهت المدبرة.
# (وإن أسلمت أم ولد) ل (كافر منع من غشيانها) أي وطئها والتلذذ بها
~~لتحريمها عليه بإسلامها (وحيل بينه وبينها) ; لئلا يغشاها ولا تعتق
~~بإسلامها بل يبقى ملكه عليها على ما كان قبل إسلامها (وأجبر) سيدها (على
~~نفقتها إن عدم كسبها) لوجوبها عليه لأنه مالكها ونفقة المملوك على سيده.
~~فإن كان لها كسب فنفقتها فيه ; لئلا يبقى له ولاية عليها مما شاءت. وإن فضل
~~من كسبها شيء عن نفقتها ms1431 فلسيدها (فإن أسلم) سيدها (حلت له) لزوال المانع
~~وهو الكفر (فإن مات) سيدها (كافرا عتقت) بموته كسائر أمهات الأولاد ولعموم
~~الأخبار
# (وإن وطئ أحد اثنين) مشتركين في أمة (أمتهما أدب) لفعله محرما ولا حد فيه
~~لمصادفته ملكا كوطء أمته الحائض (ويلزمه) أي واطئ المشتركة (لشريكه من
~~مهرها بقدر حصته) منها سواء طاوعته أو أكرهها لأنه لسيدها فلا يسقط
~~بمطاوعتها كإذنها في قطع بعض أعضائها (فلو ولدت) من وطء الشريك (صارت أم
~~ولده) كما لو كانت خالصة له، وخرجت من ملك الشريك كما تخرج بالإعتاق موسرا
~~كان الواطئ أو معسرا. لأن الإيلاد أقوى من الإعتاق (وولده) أي الشريك
~~الواطئ منها (حر) لأنه من محل للواطئ فيه ملك. أشبه ما لو وطئ أمته في حيض
~~أو إحرام (ويستقر في ذمته) أي الواطئ.
# (ولو) كان (معسرا) نصا (قيمة نصيب شريكه)
# PageV02P618
# من الموطوءة لأنه أخرجه من ملكه. أشبه ما لو أخرجه منه بالإعتاق أو
~~الإتلاف، وإنما سرى الإيلاد إلى نصيب شريكه مع عمرته بخلاف الإعتاق لأنه
~~أقوى لكون الإيلاد ليس من فعل الشريك وإن كان الوطء من فعله لوجود الوطء
~~بلا إيلاد، فهو من الأسباب التي لا يمكن رفع مسبباتها كالزوال لوجود الطهر
~~(ولا) يلزم الشريك الواطئ لشريكه شيء (من مهر و) قيمة (ولد) لأن حصة الشريك
~~انتقلت إلى ملك شريكه الواطئ بمجرد العلوق، فصارت كلها له وانعقد ولده حرا
~~(كما لو أتلفها) فماتت من الوطء فلا يلزمه إلا قيمة نصيب شريكه كما لو
~~قتلها.
# (فإن أولدها) الشريك (الثاني بعد) إيلاد الأول لها عالما به (فعليه
~~مهرها) كاملا لمصادفة وطئه ملك الغير. أشبهت الأمة الأجنبية (وولده) منها
~~(رقيق) تبعا لأمه، لأنه ملك له فيها (وإن جهل) الواطئ الثاني (إيلاد شريكه)
~~الأول (أو) علمه وجهل (أنها صارت أم ولد له) أي الأول وأن حصته انتقل ملكها
~~للأول بإيلادها (فولده حر) للشبهة (وعليه) أي الواطئ الثاني (فداؤه) أي
~~فداء ولده الذي أتت به من وطئه مع جهله كونها صارت أم ولد للأول لأنه فوت
~~رقه على ms1432 الأول (يوم الولادة) لأنه أول أوقات إمكان تقويمه. وسواء كانت
~~الأمة بينهما نصفين أو لأحدهما جزء من ألف جزء وللآخر البقية. والله سبحانه
~~وتعالى أعلم.
# PageV02P619
### | [كتاب النكاح]
# النكاح لغة الوطء المباح قاله الأزهري وقال الجوهري النكاح الوطء وقد
~~يكون العقد المراد كعقدت ونكحت هي أي تزوجت انتهى وإذا قالوا نكح فلانة أو
~~بنت فلان أرادوا عقد الزواج وإذا قالوا نكح امرأته وزوجته لم يريدوا إلا
~~المجامعة لقرينة ذكر امرأته أو زوجته وهو قول أبي علي الفارسي (وهو) أي
~~النكاح شرعا (حقيقة في عقد التزويج) لصحة نفيه السفاح فيقال هذا سفاح وليس
~~بنكاح وصحة النفي دليل المجاز ولانصراف اللفظ عند الإطلاق إليه وتبادره إلى
~~الذهن دون غيره (مجاز في الوطء) لما تقدم وقيل النكاح حقيقة في الوطء مجاز
~~في العقد لأنه سبب الوطء وقيل حقيقة في مجموعهما فهو من الألفاظ المتواطئة.
# قال ابن رزين إنه الأشبه باعتبار مطلق الضم لأن القول بالتواطؤ خير من
~~الاشتراك والمجاز لأنهما على خلاف الأصل (والأشهر) أنه أي لفظ النكاح
~~(مشترك) بين العقد والوطء فيطلق على كل منهما على انفراده حقيقة قال في
~~الإنصاف وعليه الأكثر. اه. لوروده في كل منهما والأصل في الإطلاق الحقيقة
~~(والمعقود) أي الذي يرد (عليه) عقد النكاح (المنفعة) كالإجارة قاله في
~~الفروع.
# قال القاضي أبو الحسين في فروعه والذي يقتضيه مذهبنا أن المعقود عليه في
~~النكاح منفعة الاستمتاع وأنه في حكم منفعة الاستخدام وقال القاضي في أحكام
~~القرآن المعقود عليه الحل لا ملك المنفعة ولهذا يقع الاستمتاع من جهة
~~الزوجة مع أنه لا ملك لها وأجمعوا على مشروعية النكاح لقوله تعالى:
~~{فانكحوا ما طاب لكم من النساء} [النساء: 3] الآية وغيرها. وحديث «تزوجوا
~~الودود الولود فإني مكاثر بكم الأنبياء يوم القيامة» رواه أحمد وابن حبان
# (وسن) النكاح (لذي
# PageV02P621
# شهوة لا يخاف زنا) من رجل وامرأة لحديث ابن مسعود مرفوعا «يا معشر الشباب
~~من استطاع منكم الباءة فليتزوج فإنه أغض للبصر وأحصن للفرج ومن لم يستطع
~~فعليه بالصوم فإنه له وجاء» رواه الجماعة. ms1433 خاطب الشباب لأنهم أغلب شهوة
~~(واشتغاله) أي ذي الشهوة (به) أي بالنكاح (أفضل من التخلي لنوافل العبادة)
~~لظاهر قول الصحابة وفعلهم: قال ابن مسكويه (لو لم يبق من أجلي إلا عشرة
~~أيام وأعلم أني أموت في آخرها وما لي فيهن طول النكح لتزوجت مخافة الفتنة)
~~وقال ابن عباس لسعيد بن جبير: تزوج فإن خير هذه الأمة أكثرها نساء
~~ولاشتماله على تحصين فرج نفسه وزوجته وحفظها والقيام بها وإيجاد النسل
~~وتحقيق مباهاته صلى الله عليه وسلم وغير ذلك
# (ويباح) النكاح (لمن لا شهوة له) أصلا كعنين أو ذهبت شهوته لعارض كمرض
~~وكبر. لأن المقصود من النكاح التحصين والولد وكثرة النسل، وهو غير موجود
~~فيه فلا ينصرف الخطاب به إليه إلا أن يكون مباحا في حقه كسائر المباحات
~~لعدم منع الشرع منه فتخليه لنوافل العبادة أفضل في حقه لمنع من يتزوجها من
~~التحصين بغيره وإضرارها بحبسها على نفسه وتعريض نفسه لواجبات وحقوق لعله لا
~~يقوم بها ويشتغل عن العلم والعبادة بما لا فائدة له فيه
# (ويجب) النكاح بنذر و (على من يخاف) بتركه (زنا) وقدر على نكاح حرة (ولو)
~~كان خوفه ذلك (ظنا من رجل وامرأة) لأنه يلزمه إعفاف نفسه وصونها عن الحرام
~~وطريقه النكاح. وظاهر كلام أحمد لا فرق بين القادر على الإنفاق والعاجز عنه
~~واحتج بأنه صلى الله عليه وسلم كان يصبح وما عندهم شيء ويمسي وما عندهم
~~شيء، ولأنه صلى الله عليه وسلم «زوج رجلا لم يقدر على خاتم من حديد ولا وجد
~~إلا إزاره ولم يكن له رداء» أخرجه البخاري. قال في الشارح: وهذا في حق من
~~يمكنه التزويج فأما من لا يمكنه. فقد قال تعالى: {وليستعفف الذين لا يجدون
~~نكاحا حتى يغنيهم الله من فضله} [النور: 33] انتهى. ونقل صالح يقترض ويتزوج
~~ومن أمره به والداه أو أحدهما فليتزوج نصا. (ويقدم) النكاح (حينئذ) أي حين
~~وجوبه (على حج واجب) زاحمه خشية الوقوع في محظور (ولا يكتفي) في الخروج من
~~وجوب النكاح حيث وجب بالعقد ولا (بمرة) أي بأن ms1434 يتزوج مرة (بل يكون) التزويج
~~(في مجموع العمر) ليحصل الإعفاف وصرف
# PageV02P622
# النفس عن الحرام
# (ويجوز) نكاح مسلمة (بدار حرب لضرورة لغير أسير) ولا يتزوج منهم فإن لم
~~تكن ضرورة لم يتزوج ولو مسلمة نصا. ولا يطأ زوجته إن كانت معه نصا. وعلى
~~مقتضى تعليله له أن يتزوج آيسة أو صغيرة فإنه علل وقال: من أجل الولد ;
~~لئلا يستعبد قاله الزركشي والأسير ليس له التزوج ما دام أسيرا (ويعزل)
~~وجوبا إن حرم نكاحه وإلا استحب. ذكره في الفصول (ويجزئ تسر عنه) أي النكاح
~~حيث وجب أو استحب لقوله تعالى: {فواحدة أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3]
~~والتخيير إنما يكون بين متساويين
# (وسن) لمن أراد نكاحا (تخير ذات الدين) لحديث أبي هريرة مرفوعا «تنكح
~~المرأة لأربع لمالها ولحسبها ولجمالها ولدينها فاظفر بذات الدين تربت يداك»
~~متفق عليه (الولود) لحديث أنس مرفوعا «تزوجوا الولود الودود فإني مكاثر بكم
~~الأمم يوم القيامة» رواه سعيد (البكر) لقوله عليه السلام لجابر «فهلا بكرا
~~تلاعبها وتلاعبك» متفق عليه ويعرف كون البكر ولودا بكونها من نساء يعرفن
~~بكثرة الأولاد (الحسيبة) لنجابة ولدها فإنه ربما أشبه أهلها ونزع إليهم أي
~~أتى على صفتهم (الأجنبية) لأن ولدها أنجب ولأنه لا يأمن الفراق فيفضي مع
~~القرابة إلى قطيعة الرحم ويسن أيضا تخير الجميلة للخبر ولأنه أسكت لنفسه
~~وأغض لبصره وأكمل لمودته ولذلك شرع النظر قبل النكاح.
# وعن أبي هريرة قال «قيل يا رسول الله أي النساء خير؟ قال: التي تسره إذا
~~نظر إليها وتطيعه إذا أمر ولا تخالفه في نفسها ولا في ماله بما يكره» رواه
~~أحمد والنسائي (ولا يسأل عن دينها حتى يحمد) له (جمالها) قال أحمد إذا خطب
~~رجل امرأة سأل عن جمالها أولا فإن حمد سأل عن دينها فإن حمد تزوج وإن لم
~~يحمد يكون ردا لأجل الدين ولا يسأل أولا عن الدين فإن حمد سأل عن الجمال
~~فإن لم يحمد ردها للجمال لا للدين (ولا تسن) الزيادة على واحدة لأنه تعريض
~~للمحرم وأراد أحمد أن يتزوج أو يتسرى ms1435 فقال يكون لهما لحم يريد كونهما
~~سمينتين وكان يقال من تزوج امرأة فليستجد شعرها فإن الشعر وجه فتخيروا أحد
~~الوجهين وينبغي أن تكون المرأة من بيت معروف بالدين والقناعة وأن تكون ذات
~~عقل لا حمقاء وأن يمنع زوجته من مخالطة النساء فإنهن يفسدنها عليه وأن لا
~~يدخل بيته مراهقا ولا يأذن لها في الخروج وأحسن النساء التركيات
# PageV02P623
# وأصلحهن الجلب التي لم تعرف أحدا وليحذر العاقل إطلاق البصر فإن العين
~~ترى غير المقدور عليه على غير ما هو عليه وربما وقع من ذلك العشق فيهلك
~~البدن والدين فمن ابتلي بشيء من ذلك فليتفكر في عيوب النساء.
### | [فصل ويباح لمن أراد خطبة امرأة نظر ما يظهر منها غالبا]
# فصل ويباح لمن أراد خطبة امرأة بكسر الخاء (وغلب على ظنه إجابته نظر ما
~~يظهر) منها (غالبا كوجه ورقبة ويد وقدم) لحديث «إذا خطب أحدكم المرأة فقدر
~~أن يرى منها بعض ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل» رواه أحمد وأبو داود، وقال أي
~~النبي: «إذا ألقى الله عز وجل في قلب امرئ خطبة امرأة فلا بأس أن ينظر
~~إليها» رواه أحمد وابن ماجه من حديث محمد بن سلمة.
# وعن المغيرة بن شعبة أنه خطب امرأة فقال النبي صلى الله عليه وسلم: «انظر
~~إليها فإنه أحرى أن يؤدم بينكما» رواه الخمسة إلا أبا داود ومعنى يؤدم أي
~~يؤلف ويوفق والأمر بذلك بعد الحظر فهو للإباحة (ويكرره ويتأمل المحاسن) بلا
~~إذن (المرأة) إن أمن الشهوة أي ثورانها (من غير خلوة) لحديث جابر مرفوعا
~~«إذا خطب أحدكم المرأة فإن استطاع أن ينظر منها ما يدعوه إلى نكاحها فليفعل
~~قال: فخطبت جارية من بني سلمة فكنت أتخبأ لها حتى رأيت منها بعض ما دعاني
~~إلى نكاحها» رواه أحمد وأبو داود.
# فإن كان مع خلوة أو مع خوف ثوران الشهوة لم يجز (ولرجل وامرأة نظر ذلك)
~~أي الوجه واليد والرقبة والقدم (ورأس وساق من أمة مستامة) أي معرضة للبيع
~~يريد شراءها كما لو أراد خطبتها بل المستامة أولى، لأنها تراد ms1436 للاستمتاع
~~وغيره نقل حنبل، لا بأس أن يقلبها إذا أراد الشراء من فوق الثياب، لأنها لا
~~حرمة لها.
# وروى أبو حفصة أن ابن عمر كان يضع يده بين ثدييها وعلى عجزها من فوق
~~الثياب ويكشف عن ساقيها.
# (و) يباح لرجل نظر وجه ورقبة ويد وقدم ورأس وساق (من) ذات محرم، لقوله
~~تعالى: {ولا يبدين زينتهن إلا لبعولتهن أو آبائهن} [النور: 31] الآية (وهي)
~~أي ذات المحرم (من تحرم عليه أبدا بنسب) كأمه وأخته (أو سبب مباح) كرضاع
~~ومصاهرة كأخته من رضاع وزوجة ابنيه وابنه وأم زوجته بخلاف أختها ونحوها،
~~لأن تحريمها إلى أمد وبخلاف أم المزني بها وبنتها وأم الموطوءة بشبهة
~~وبنتها، لأن السبب ليس مباحا (لحرمتها) إخراجا للملاعنة، لأنها تحرم على
~~الملاعن أبدا عقوبة عليه لا لحرمتها (إلا نساء النبي صلى الله عليه وسلم)
~~فلا
# PageV02P624
# يباح النظر إليهن من غير آبائهن ونحوهم وإن حرمن علينا أبدا.
# (و) يباح (للعبد) امرأة (لا مبعض أو مشترك نظر ذلك) أي الوجه والرقبة
~~واليد والقدم والرأس والساق (من مولاته) أي مالكة كله لقوله تعالى: {أو ما
~~ملكت أيمانهن} [النور: 31] ولمشقة تحرزها منه (وكذا غير أولي الإربة) أي
~~الحاجة إلى النساء فيباح لهم النظر إلى ذلك من الأجنبيات (كعنين وكبير
~~ونحوهما) كمريض لا شهوة له لقوله تعالى: {أو التابعين غير أولي الإربة من
~~الرجال} [النور: 31] .
# (و) يباح أن (ينظر ممن لا تشتهى كعجوز وبرزة) لا تشتهى (وقبيحة ونحوهن)
~~كمريضة لا تشتهى إلى غير عورة صلاة لقوله تعالى: {والقواعد من النساء
~~اللاتي لا يرجون نكاحا} [النور: 60] الآية.
# (و) يباح أن ينظر (من أمة غير مستامة إلى غير عورة صلاة) قاله في التنقيح
~~وتبعه المصنف عليه، وقطع القاضي في الجامع الصغير بأن حكمهما واحد، واختاره
~~في المغني قال ابن المنذر ثبت أن عمر قال لأمة رآها متقنعة (اكشفي رأسك ولا
~~تشبهي بالحرائر) وأطال في شرحه في رد كلام المنقح هنا، وهكذا في الإقناع
~~الصواب خلافه
# (وحرم نظر خصي) أي مقطوع الخصيتين (ومجبوب) أي مقطوع الذكر (وممسوح) أي ms1437
~~مقطوع الذكر والخصيتين (إلى أجنبية) ولو امرأة سيده.
# قال الأثرم: استعظم الإمام أحمد دخول الخصيان على النساء.
# قال ابن عقيل: لا تباح خلوة النساء بالخصيان ولا بالمجبوبين، لأن العضو
~~وإن تعطل أو عدم فشهوة الرجال لا تزول من قلوبهم ولا يؤمن التمتع بالقبلة
~~أو غيرها، ولذلك لا يباح خلوة الفحل بالرتقاء من النساء لهذه العلة.
# (ولشاهد ومعامل نظر وجه مشهود عليها ووجه) من تعامله في بيع أو إجارة أو
~~غيرهما ليعرفها بعينها لتجوز الشهادة عليها أو ليرجع عليها بالدرك (وكذا)
~~لمعامل نظر إلى (كفيها لحاجة) نقل حرب ومحمد بن أبي حرب في البائع ينظر
~~كفيها ووجهها إن كانت عجوزا رجوت وإن كانت شابة تشتهى أكره ذلك (ولطبيب ومن
~~يلي خدمة مريض) وأقطع يدين (ولو أنثى في وضوء واستنجاء نظر ومس) حتى لفرج
~~لكن بحضرة محرم أو زوج أو سيد (ما دعت إليه حاجة) دفعا للحاجة وليستر ما
~~عداه وكذا حال تخليص من غرق ونحوه،.
# وروي أنه صلى الله عليه وسلم «لما حكم سعدا في بني قريظة كان يكشف عن
~~مؤتزرهم» وعن عثمان (أنه أتي بغلام قد سرق فقال انظروا في مؤتزره فلم
# PageV02P625
# يجدوه أنبت الشعر فلم يقطعه) (وكذا لو حلق عانة من لا يحسنه) أي حلق عانة
~~نفسه فيباح للحلاق النظر إلى المحل الذي يحلقه نصا
# (و) يباح (لامرأة مع امرأة ولو كافرة مع مسلمة، ولرجل مع رجل ولو أمرد
~~نظر غير عورة وهي) أي العورة هنا (من امرأة ما بين سرة وركبة) كالرجل لكن
~~إن كان الأمرد جميلا يخاف الفتنة بالنظر إليه لم يجز تعهد النظر إليه، وروى
~~الشعبي قال «قدم وفد عبد قيس على النبي صلى الله عليه وسلم وفيهم غلام أمرد
~~ظاهر الوضاءة فأجلسه النبي صلى الله عليه وسلم وراء ظهره» رواه أبو حفص.
# (و) يباح (لامرأة نظر من رجل إلى غير عورة) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~لفاطمة بنت قيس: «اعتدي في بيت ابن أم مكتوم فإنه رجل أعمى تضعين ثيابك فلا
~~يراك» وقالت عائشة: «كان ms1438 رسول الله صلى الله عليه وسلم يسترني بردائه وأنا
~~أنظر إلى الحبشة يلعبون في المسجد» متفق عليه.
# ولأنهن لو منعن النظر لوجب على الرجال الحجاب كما وجب على النساء ; لئلا
~~ينظرن إليهم فأما حديث نبهان عن أم سلمة قالت «كنت قاعدة عند النبي صلى
~~الله عليه وسلم أنا وحفصة فاستأذن ابن أم مكتوم فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم احتجبا منه فقلت يا رسول الله إنه ضرير لا يبصر قال أفعمياوان أنتما
~~لا تبصرانه» رواه أبو داود، فقال أحمد، نبهان روى حديثين عجيبين هذا الحديث
~~والآخر «إذا كان لإحداكن مكاتب فلتحتجب منه» كأنه أشار إلى ضعف حديثه إذ لم
~~يرو إلا هذين الحديثين المخالفين للأصول، وقال ابن عبد البر نبهان مجهول لا
~~يعرف إلا برواية الزهري عنه هذا الحديث وحديث فاطمة صحيح فالحجة به لازمة
~~ثم يحتمل أن حديث نبهان خاص بأزواج رسول الله صلى الله عليه وسلم بذلك.
# قال أحمد وأبو داود (ومميز لا شهوة له مع امرأة كامرأة) مع امرأة، لقوله
~~تعالى: {ليس عليكم ولا عليهم جناح بعدهن طوافون عليكم بعضكم على بعض}
~~[النور: 58] وقوله: {وإذا بلغ الأطفال منكم الحلم فليستأذنوا كما استأذن
~~الذين من قبلهم} [النور: 59] فدل على التفريق بين البالغ وغيره (و) المميز
~~(ذو الشهوة معها) أي المرأة كمحرم للآية حيث فرق الله بينه وبين البالغ
~~(وبنت تسع مع رجل كمحرم) لحديث «لا يقبل الله صلاة حائض إلا بخمار» فدل على
~~صحة صلاة من لم تحض مكشوفة الرأس فيكون حكمها مع الرجال كذوات المحارم
~~وكالغلام المراهق مع النساء.
# (وخنثى مشكل في نظر رجل إليه كامرأة) تغليبا لجانب الحظر قال
# PageV02P626
# (المنقح ونظره) أي الخنثى المشكل (إلى رجل كنظر امرأة إليه) أي الرجل (و)
~~نظر خنثى مشكل (إلى امرأة كنظر رجل إليها) تغليبا لجانب الحظر (ولرجل نظر
~~لغلام لغير شهوة) كالبالغ، وإلا لوجب عليه الحجاب كالمرأة (ويحرم نظر لها)
~~أي الشهوة بأن يتلذذ بالنظر إلى أحد ممن ذكرنا (أو) أي ويحرم نظر (مع خوف
~~ثورانها إلى أحد ممن ms1439 ذكرنا) من ذكر وأنثى وخنثى غير زوجته وسريته، وحرم ابن
~~عقيل وهو ظاهر كلام غيره النظر مع شهوة تخنيث وسحاق ودابة يشتهيها ولا يعف
~~عنها (ولمس كنظر بل أولى) لأنه أبلغ منه فيحرم اللمس حيث يحرم النظر وليس
~~كلما أبيح نظره لمقتضى شرعي يباح لمسه، لأن الأصل المنع للنظر واللمس فحيث
~~أبيح النظر لدليله بقي ما عداه على الأصل إلا ما نص على جواز لمسه
# (وصوت الأجنبية ليس بعورة ويحرم تلذذ بسماعه) أي صوت المرأة غير زوجة
~~وسرية (ولو) كان صوتها (بقراءة) لأنه يدعو إلى الفتنة بها، وتقدم أنها تسر
~~بالقراءة إذا سمعها أجنبي (و) يحرم (خلوة غير محرم) بذات محرمه (على
~~الجميع) أي جميع ما تقدم (مطلقا) أي بشهوة ودونها (وكرجل) واحد يخلو (مع
~~عدد من نساء وعكسه) بأن يخلو عدد من رجال بامرأة واحدة. قال في الفروع ولو
~~بحيوان يشتهي المرأة أو تشتهيه كالقرد. ذكره ابن عقيل وابن الجوزي وشيخنا،
~~وقال الخلوة بأمرد ومضاجعته كالمرأة ولو لمصلحة تعليم وتأديب والمقر موليه
~~عند من يعاشره لذلك ملعون ديوث ومن عرف بمحبتهم أو بمعاشرة بينهم منع من
~~تعليمهم
# (ولكل من الزوجين نظر جميع بدن الآخر ولمسه بلا كراهة حتى فرجه) نصا
~~لقوله تعالى: {إلا على أزواجهم أو ما ملكت أيمانهم} [المؤمنون: 6] ولحديث
~~بهز بن حكيم عن أبيه عن جده قلت يا رسول الله «عوراتنا ما نأتي منها وما
~~نذر قال احفظ عورتك إلا من زوجك أو ما ملكت يمينك» رواه الترمذي وحسنه،
~~ولأن الفرج محل الاستمتاع فجاز النظر إليه كبقية البدن (كبنت دون سبع) سنين
~~وابن دون سبع لأنه لا حكم لعورتهما،.
# وروي عن أبي ليلى قال «كنا جلوسا عند رسول الله صلى الله عليه وسلم قال
~~فجاء الحسن فجعل يتمرغ عليه فرفع مقدم قميصه أراه قال فقبل زبيبه» رواه أبو
~~حفص (وكره) النظر (إليه) أي الفرج (حال الطمث) أي الحيض يقال طمثت المرأة
~~تطمث كنصر وسمع إذا حاضت فهي طامث
# PageV02P627
# ويكون أيضا بمعنى الجماع، وزاد في الرعاية الكبرى وحال ms1440 الوطء.
# (و) كره (تقبيله) أي لفرج (بعد الجماع لا قبله) قاله القاضي في الجامع
~~وذكره غيره عن عطاء (وكذا سيد مع أمته المباحة له) لكل منهما نظر جميع بدن
~~الآخر ولمسه بلا كراهة حتى فرجها، لما تقدم والسنة عدم نظر كل منهما إلى
~~فرج الآخر، لحديث عائشة رضي الله عنها قالت «ما رأيت فرج رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم قط» رواه ابن ماجه.
# وفي لفظ «ما رأيته من النبي صلى الله عليه وسلم ولا رآه مني» ولأنه أغلظ
~~العورة (وينظر سيد من أمته غير المباحة) له (كزوجة و) ينظر (مسلم من أمته
~~الوثنية والمجوسية إلى غير عورة) فيحرم نظره إلى ما بين السرة والركبة.
# لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «إذا زوج أحدكم جاريته عبده أو
~~أجيره فلا ينظر إلى ما دون السرة وفوق الركبة فإنه عورة» رواه أبو داود
~~ومفهومه إباحة النظر إلى ما عدا ذلك والمجوسية والوثنية في معنى المزوجة
~~بجامع الحرمة (ومن لا يملك) من أمة (إلا بعضها) ولو أكثرها (كمن لا حق له)
~~فيها في تحريم الاستمتاع والنظر، لأن ما حرم الوطء حرم دواعيه (وحرم تزين)
~~امرأة (لمحرم غير زوج وسيد) لدعائه إلى الافتتان بها وكره أحمد مصافحة
~~النساء وشدد حتى لمحرم غير أب.
# وفي الفروع ويتوجه ومحرم والله أعلم.
### | [فصل التصريح بخطبة المعتدة]
# ويحرم التصريح وهو أي التصريح ما لا يحتمل غير النكاح (بخطبة معتدة) بكسر
~~الخاء ومثلها مستبرأة عتقت بموت سيد ونحوه كقوله أريد أن أتزوجك أو إذا
~~انقضت عدتك تزوجتك أو تزوجيني أو زوجيني نفسك لمفهوم قوله تعالى {لا جناح
~~عليكم فيما عرضتم به من خطبة النساء} [البقرة: 235] إذ تخصيص التعريض بنفي
~~الحرج يدل على عدم جواز التصريح ولأنه لا يؤمن أن يحملها الحرص على النكاح
~~على الإخبار بانقضاء عدتها قبل انقضائها (إلا لزوج تحل له) كالمخلوعة
~~والمطلقة دون ثلاث على عوض، لأنه يباح له نكاحها في عدتها أشبهت غير
~~المعتدة بالنسبة إليه، فإن وطئت بشبهة أو زنا في ms1441 عدتها فالزوج كالأجنبي،
~~لأنها لا تحل له إذن كالمطلقة ثلاثا (و) يحرم أيضا (تعريض بخطبة رجعية)
~~لأنها في حكم الزوجات أشبهت التي في صلب النكاح
# PageV02P628
# (ويجوز) التعريض بخطبة معتدة (في عدة وفاة) للآية «ودخل رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم على أم سلمة وهي متأيمة من أبي سلمة فقال: لقد علمت أني
~~رسول الله وخيرته من خلقه وموضعي من قومي» وكانت تلك خطبته رواه الدارقطني.
~~وهذا تعريض بالنكاح في عدة وفاة.
# (و) يجوز التعريض بخطبة معتدة (بائن ولو بغير) طلاق (ثلاث) وفسخ لعنة
~~وعيب (لأنها بائن أشبهت المطلقة ثلاثا والمنفسخ نكاحها لنحو رضاع ولعان مما
~~تحرم به أبدا وهي) أي المرأة (في جواب) خاطب (كهو) أي كالخاطب (فيما يحل
~~ويحرم) من تصريح وتعريض فيجوز للبائن التعريض في عدتها دون التصريح لغير من
~~تحل له إذن ويحرم على الرجعية التعريض والتصريح في الجواب ما دامت في العدة
~~(والتعريض من الخاطب إني في مثلك لراغب ولا تفوتيني بنفسك وتحبيبه ما يرغب
~~عنك وإن قضي شيء كان ونحوهما) كقوله إذا حللت فآذنيني وما أحوجني إلى مثلك،
~~وقولها إن يك من عند الله يمضه
# (وتحرم خطبة على خطبة مسلم أجيب ولو تعريضا إن علم الثاني) إجابة الأول
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا يخطب الرجل على خطبة أخيه حتى ينكح أو يترك»
~~رواه البخاري والنسائي ولما فيها من الإفساد على الأول وإيذائه وإيقاع
~~العداوة (وإلا) بأن لم يعلم الثاني بإجابة الأول (جاز) لأنه معذور بالجهل
~~(أو ترك) الأول الخطبة، وكذا لو أخر العقد وطالت المدة وتضررت المخطوبة (أو
~~أذن) الثاني في الخطبة جاز لحديث ابن عمر يرفعه «لا يخطب الرجل على خطبة
~~الرجل حتى يترك الخاطب قبله أو يأذن الخاطب» رواه أحمد والبخاري والنسائي.
# (أو سكت) الخاطب الأول (عنه) أي الثاني بأن استأذنه فسكت (جاز) للثاني أن
~~يخطب لأن سكوته عند استئذانه في معنى الترك وكذا لو رد الأول بعد إجابته،
~~ويكره رده بلا غرض (والتعويل في رد وإجابة) الخطبة (على ولي مجبر) وهو الأب ms1442
~~أو وصيه في النكاح إن كانت الزوجة حرة بكرا وكذا سيد أمة بكرا وثيبا فلا
~~أثر لإجابة المجبرة، لأن وليها يملك تزويجها بغير اختيارها، لكن إن كرهت من
~~أجابه وليها وعينت غيره سقط حكم إجابة وليها لتقديم اختيارها عليه (وإلا)
~~تكن مجبرة كحرة ثيب عاقلة تم لها تسع سنين (ف) التعويل في رد وإجابة
~~(عليها) أي المخطوبة دون وليها، لأنها أحق بنفسها فكان
# PageV02P629
# الأمر أمرها وقد جاء عن عروة «أن النبي صلى الله عليه وسلم خطب عائشة إلى
~~أبي بكر» رواه البخاري مختصرا مرسلا. وعن أم سلمة «أنه لما مات أبو سلمة
~~أرسل إلي رسول الله صلى الله عليه وسلم يخطبني وأجبته» رواه مسلم مختصرا.
~~فإن خطب كافر كتابية لم تحرم خطبتها على مسلم نصا، وقال «لا يخطب على خطبة
~~أخيه ولا يساوم على سوم أخيه» إنما هو للمسلمين ولو خطب على خطبة يهودي أو
~~نصراني أو ساوم على سومهم لم يكن داخلا في ذلك، لأنهم ليسوا بإخوة للمسلمين
# (وفي تحريم خطبة من أذنت لوليها في تزويجها من) شخص (معين) مسلم
~~(احتمالان) أحدهما تحرم كما لو خطبت فأجابت، والثاني لا تحرم، لأنه لم
~~يخطبها أحد وهما للقاضي. قاله المصنف على هامش نسخته، الأظهر التحريم (ويصح
~~عقد مع خطبة حرمت) لأن أكثر ما فيه تقدم حظر على العقد، أشبه ما لو قدم
~~عليه تصريحا أو تعريضا محرما
# (ويسن عقد النكاح مساء يوم الجمعة) لأنه يوم شريف ويوم عيد والبركة في
~~النكاح مطلوبة فاستحب له أشرف الأيام طلبا للبركة والإمساء به أن يكون من
~~آخر النهار وروى أبو حفص العكبري مرفوعا «أمسوا بالإملاك فإنه أعظم للبركة»
~~ولأن في آخر يوم الجمعة ساعة الإجابة، فاستحب العقد فيها لأنها أعظم للبركة
~~وأحرى لإجابة الدعاء لهما.
# (و) يسن (أن يخطب) العاقد (قبله) أي النكاح.
# وفي الغنية إن أخرت جازت.
# وفي الإنصاف قلت ينبغي أن يقول مع النسيان بعد العقد (بخطبة) عبد الله
~~(بن مسعود) وهي ما رواه " قال: «علمنا رسول الله صلى الله عليه وسلم ms1443 التشهد
~~في الصلاة والتشهد في الحاجة إن الحمد لله نحمده ونستعيذه ونستغفره ونتوب
~~إليه، ونعوذ بالله من شرور أنفسنا وسيئات أعمالنا من يهد الله فلا مضل له
~~ومن يضلل الله فلا هادي له وأشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا عبده
~~ورسوله قال ويقرأ ثلاث آيات» ففسرها سفيان الثوري {اتقوا الله حق تقاته ولا
~~تموتن إلا وأنتم مسلمون} [آل عمران: 102] {اتقوا الله الذي تساءلون به
~~والأرحام إن الله كان عليكم رقيبا} [النساء: 1] {اتقوا الله وقولوا قولا
~~سديدا} [الأحزاب: 70] الآية رواه الترمذي وصححه،.
# وروي أن أحمد كان إذا حضر عقد نكاح ولم يخطب فيه بخطبة ابن مسعود قام
~~وتركهم، وهذا على طريق المبالغة في استحبابها لا على إيجابها (ويجزي) عن
~~هذه الخطبة (أن يتشهد ويصلي على النبي صلى الله عليه وسلم) لما روي عن ابن
~~عمر " أنه
# PageV02P630
# كان إذا دعي ليزوج قال الحمد لله وصلى الله على سيدنا محمد، إن فلانا
~~يخطب إليكم فإن أنكحتموه فالحمد لله وإن رددتموه فسبحان الله " ولا يجب شيء
~~من ذلك لما في المتفق عليه «أن رجلا قال للنبي صلى الله عليه وسلم زوجنيها
~~فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم زوجتكها بما معك من القرآن» وعن رجل من
~~بني سليم.
# قال «خطبت إلى النبي صلى الله عليه وسلم أمامة بنت عبد المطلب فأنكحني من
~~غير أن يتشهد» رواه أبو داود. ولا بأس بسعي الأب للأيم واختيار الأكفاء
~~لعرض عمر حفصة على عثمان رضي الله تعالى عنهم.
# (و) يسن (أن يقال لمتزوج بارك الله لكما وعليكما وجمع بينكما في خير
~~وعافية) لحديث أبي هريرة مرفوعا «كان إذا رأى إنسانا تزوج قال بارك الله لك
~~وبارك عليك وجمع بينكما في خير وعافية» رواه الخمسة إلا النسائي وصححه
~~الترمذي وقال صلى الله عليه وسلم لعبد الرحمن بن عوف «بارك الله لك أولم
~~ولو بشاة» .
# (فإذا زفت) الزوجة (إليه) أي إلى الزوج (قال) ندبا «اللهم إني أسألك
~~خيرها وخير ما جبلتها عليه وأعوذ بك من شرها وشر ms1444 ما جبلتها عليه» لحديث
~~عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «إذا تزوج أحدكم امرأة أو اشترى خادما
~~فليقل: اللهم إني أسألك خيرها وخير ما جبلتها عليه وأعوذ بك من شرها وشر ما
~~جبلتها عليه. وإذا اشترى بعيرا أخذ بذروة سنامه وليقل مثل ذلك» رواه أبو
~~داود والله أعلم.
### | [باب ركني النكاح وشروطه]
# أي النكاح. ركن الشيء جزء ماهيته وهي لا تتم بدون جزئها، فكذا الشيء لا
~~يتم بدون ركنه وتقدم معنى الركن والشرط (ركناه) أي النكاح أحدهما (إيجاب)
~~أي اللفظ الصادر من الولي أو من يقوم مقامه (بلفظ إنكاح أو) بلفظ (تزويج)
~~يعني بأن يقول أنكحتك فلانة أو زوجتكها (و) قول (سيد لمن يملكها أو) يملك
~~(بعضها) وباقيها حر وتأذن هي ومعتق البعض (أعتقتك وجعلت عتقك صداقك ونحوه)
~~مما يأتي مفصلا فلا يصح نكاح من يحسن العربية بغير أنكحت أو زوجت، لأنهما
~~اللفظان الوارد بهما القرآن قال تعالى: {فانكحوا ما طاب لكم من النساء}
~~[النساء: 3] وقال {فلما قضى زيد منها وطرا زوجناكها} [الأحزاب: 37] وأما
~~إيجاب السيد ب أعتقتك وجعلت عتقك صداقك ونحوه
# PageV02P631
# فلحديث أنس مرفوعا «أعتق صفية وجعل عتقها صداقها» متفق عليه. وأتي بأوضح
~~من هذا (وإن فتح ولي) تاء (زوجتك فقيل يصح) النكاح (مطلقا) أي عالما كان
~~الولي بالعربية أو جاهلا بها قادرا على النطق بضم التاء أو عاجزا عنه وأفتى
~~به الموفق (وقيل) لا يصح إلا (من جاهل) بالعربية (و) من (عاجز) عن النطق
~~بضم التاء، قال في شرحه: وهذا هو الظاهر انتهى وقطع به في الإقناع.
# وفي الرعاية يصح جهلا أو عجزا وإلا احتمل وجهين.
# (ويصح) إيجاب بلفظ (زوجت بضم الزاي وفتح التاء) أي بصيغة المبني للمفعول
~~لحصول المعنى المقصود به لا جوزتك بتقديم الجيم وسئل الشيخ تقي الدين عن
~~رجل لم يقدر أن يقول إلا قبلت تجويزها بتقديم الجيم فأجاب بالصحة بدليل
~~قوله جوزي طالق فإنها تطلق.
# (و) الركن الثاني (قبول بلفظ قبلت) هذا النكاح (أو رضيت هذا النكاح أو
~~قبلت) فقط (أو رضيت ms1445 فقط أو تزوجتها) .
# وفي الفروع أو رضيت به (ويصحان) أي إيجاب النكاح وقبوله (من هازل وتلجئة)
~~لحديث «ثلاث هزلهن جد وجدهن جد الطلاق والنكاح والعتق» رواه الترمذي وعن
~~الحسن قال: قال رسول الله صلى الله عليه وسلم «من نكح لاعبا أو طلق لاعبا
~~أو أعتق لاعبا جاز» وقال عمر أربع جائزات إذا تكلم بهن: الطلاق والعتاق
~~والنكاح والنذر وقال علي أربع لا لعب فيهن: الطلاق والعتاق والنكاح والنذر
~~(و) يصحان (بما) أي بلفظ (يؤدي معناهما الخاص بكل لسان) أي لغة (من عاجز)
~~عنهما بالعربية لأن ذلك في لغته نظير الإنكاح والتزويج، ولا يكلف الله نفسا
~~إلا وسعها ولا يصحان بما لا يؤدي معناهما الخاص كالعربي إذا عدل عن أنكحت
~~أو زوجت إلى غيرهما.
# (ولا يلزمه) أي العاجز عنهما بالعربية (تعلم) أركانه بالعربية لأنه عقد
~~معاوضة كالبيع بخلاف تكبير الصلاة، ولأن القصد هنا المعنى دون اللفظ المعجز
~~بخلاف القراءة وإن أحسن أحدهما بالعربية وحده أتى به والآخر بلغته وترجم
~~بينهما ثقة إن لم يحسن أحدهما لسان الآخر. ولا بد من معرفة الشاهدين لفظ
~~العاقدين و (لا) يصح إيجاب ولا قبول ب (كتابة) والإشارة مفهمة إلا من أخرس
~~فيصحان منه بالإشارة نصا كبيعه وطلاقه وإذا صحا منه بالإشارة فالكتابة أولى
~~لأنها بمنزلة الصريح في الطلاق والإقرار (وإن قيل ل) ولي (مزوج أزوجت)
~~فلانة لفلان
# PageV02P632
# (فقال نعم و) قيل (لمتزوج أقبلت فقال نعم صح) النكاح، لأن نعم جواب لقوله
~~أزوجت وأقبلت والسؤال مضمر في الجواب معاد فيه فمعنى نعم من الولي زوجته
~~فلانة ومعنى نعم من المتزوج قبلت هذا النكاح ولا احتمال فيه فوجب أن ينعقد
~~به، ولهذا كانت صريحة في الإقرار بحيث يقطع السارق بها مع أن الحدود تدرأ
~~بالشبهات و (لا) يصبح نكاحا (إن تقدم) فيه (قبول) على إيجاب سواء كان بلفظ
~~الماضي كقوله تزوجت ابنتك فيقول: زوجتكها أو الأمر فيقول: زوجني ابنتك
~~فيقول زوجتكها لأن القبول إنما يكون للإيجاب فمتى وجد قبله لم يكن قبولا
~~لعدم معناه كما لو تقدم ms1446 بلفظ الاستفهام بخلاف البيع فإنه يصح بالمعاطاة وكل
~~ما أدى معناه والخلع، لأنه يصح تعليقه على شرط إذا نوى به الطلاق (وإن
~~تراخى) قبول عن إيجاب (حتى تفرقا) من المجلس (أو تشاغلا بما يقطعه عرفا بطل
~~الإيجاب) للإعراض عنه بالتفرق أو الاشتغال بدليل صحة العقد أشبه ما لو رده
~~فإن طال الفصل بينهما ولم يتفرقا ولا تشاغلا بما يقطعه صح العقد لأن بدليل
~~حكم المجلس حكم حالة العقد صحة القبض فيما يشترط لصحته قبضه في المجلس
~~وثبوت الخيار في البيع فيه.
# (ومن أوجب) أي صدر منه إيجاب عقد (ولو) كان الإيجاب (في غير نكاح) كبيع
~~وإجارة (ثم جن أو أغمي عليه قبل قبول) لما أوجبه (بطل) إيجابه بذلك (ك)
~~بطلانه (بموته) أو بموت من أوجب له، لعدم لزوم الإيجاب إذن أشبه العقود
~~الجائزة و (لا) يبطل الإيجاب (إن نام) من أوجب عقدا قبل قبوله، إن قبل في
~~المجلس، لأن النوم لا يبطل العقود الجائزة (وكان للنبي صلى الله عليه وسلم
~~أن يتزوج بلفظ الهبة) دون غيره كما كان له أن يتزوج بلا مهر، لقوله تعالى:
~~{وامرأة مؤمنة إن وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب: 50] الآية
### | [فصل شروط النكاح]
# فصل وشروطه أي النكاح خمسة وتقدم بيان الشرط. أحدها (تعيين) (الزوجين) في
~~العقد، لأن النكاح عقد معاوضة أشبه البيع (فلا يصح) النكاح إن قال الولي
~~(زوجتك بنتي وله) بنت (غيرها حتى يميزها) اسما كفاطمة أو صفة لا يشاركها
~~فيها غيرها من أخواتها كالكبرى أو
# PageV02P633
# الطويلة أو يشير إليها إن كانت حاضرة كهذه (وإلا) يكن له إلا بنت واحدة
~~(فيصح) النكاح بقوله زوجتك بنتي (ولو سماها بغير اسمها) لأنه لا تعدد هنا
~~فلا التباس (وإن سماها باسمها) كأن قال زوجتك فاطمة أو الطويلة (ولم يقل)
~~بنتي لم يصح العقد، لاشتراك هذا الاسم أو هذه الصفة بينها وبين سائر
~~الفواطم والطوال (أو قال من له) بنتان (عائشة وفاطمة زوجتك بنتي عائشة
~~فقبل) الزوج النكاح (ونويا) أي الولي والزوج (فاطمة لم يصح) النكاح لأنهما
~~لم يتلفظا بما ms1447 يصح العقد بالشهادة عليه، فأشبه ما لو قال زوجتك بنتي فقط أو
~~عائشة فقط ولأن اسم أختها لا يميزها بل يصرف العقد عنها كذا ما لو أراد
~~الولي الكبرى والزوج الصغرى (كمن سمى له في العقد غير مخطوبته فقبل يظنها)
~~أي غير المخطوبة (إياها) أي المخطوبة، لانصراف القبول إلى غير من وجد
~~الإيجاب فيها. فإن لم يظنها إياها صح العقد (وكذا زوجتك حمل هذه المرأة)
~~فلا يصح، لأن الحمل مجهول ولا يتحقق كونه أنثى ولم يثبت له حكم الوجود،
~~وكذا إن وضعت زوجتي ابنة فقد زوجتكها ; لأن النكاح لا يصح تعليقه.
# الشرط (الثاني رضا زوج مكلف) أي بالغ عاقل (ولو) كان المكلف (رقيقا) نصا
~~فليس لسيده إجباره، لأنه يملك الطلاق فلا يجبر على النكاح كالحر، ولأنه
~~خالص حقه ونفعه له فلا يجبر عليه كالحر والأمر بإنكاحه في قوله تعالى:
~~{وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] مختص بحال
~~طلبه بدليل عطفه على الأيامى، وإنما يزوجن عند الطلب ولأن مقتضى الأمر
~~الوجوب وإنما يجب تزويجه إذا طلبه وأما الأمة فالسيد يملك منافع بضعها
~~والاستمتاع بها بخلاف العبد، والإجارة عقد على منافع بدنه وسيده يملك
~~استيفاءها بخلاف النكاح (و) رضا (زوجة حرة عاقلة ثيب تم لها تسع سنين) ولها
~~إذن صحيح معتبر فيشترط مع ثيوبتها ويسن مع بكارتها نصا لحديث أبي هريرة
~~مرفوعا «لا تنكح الأيم حتى تستأمر ولا تنكح البكر حتى تستأذن قالوا: يا
~~رسول الله وكيف إذنها؟ قال: أن تسكت» متفق عليه، وخص بنت تسع لحديث أحمد عن
~~عائشة قالت " إذا بلغت الجارية تسع سنين فهي امرأة ".
# وروي عن ابن عمر مرفوعا، ومعناه في حكم المرأة، ولأنها تصلح بذلك للنكاح
~~وتحتاج إليه أشبهت البالغة (ويجبر أب ثيبا دون ذلك) أي تسع سنين لأنه إذن
~~لها معتبر (و) يجبر أب (بكرا ولو) كانت (مكلفة)
# PageV02P634
# لحديث ابن عباس مرفوعا «الأيم أحق بنفسها من وليها والبكر تستأمر وإذنها
~~صماتها» رواه أبو داود فقسم النساء قسمين وأثبت الحق لأحدهما فدل على نفيه
~~عن ms1448 الآخر وهي البكر فيكون وليها أحق منها بها ودل الحديث على أن الاستئمار
~~هنا والاستئذان في الحديث السابق مستحب غير واجب
# (ويسن استئذانها) أي البكر إذا تم لها تسع سنين لما سبق (مع) استئذان
~~(أمها) لحديث ابن عمر مرفوعا «أمروا النساء في بناتهن» رواه أبو داود
~~(ويؤخذ بتعيين بنت تسع فأكثر) ولو بكرا (كفؤا لا بتعيين أب) نصا فإن عينت
~~غير كفؤ قدم تعيين الأب.
# (و) يجبر أب (مجنونة ولو) كانت (بلا شهوة) أو كانت (ثيبا أو بالغة) لأن
~~ولاية الإجبار انتفت عن العاقلة بخيرة نظرها لنفسها بخلاف المجنونة
~~(ويزوجها) أي المجنونة (مع شهوتها كل ولي) لحاجتها إلى النكاح لدفع ضرر
~~الشهوة عنها وصيانتها عن الفجور وتحصيل المهر والنفقة والعفاف وصيانة العرض
~~وتعرف شهوتها من كلامها وقرائن أحوالها كتتبعها الرجال وميلها إليهم.
# (و) يجبر أب (ابنا صغيرا) أي غير بالغ. لما روي " أن ابن عمر زوج ابنه
~~وهو صغير فاختصموا إلى زيد. فأجازاه جميعا " رواه الأثرم. وله تزويجه أكثر
~~من واحدة إن رآه مصلحة.
# (و) يجبر أب ابنا (بالغا مجنونا) مطبقا ومعتوها (ولو) كان (بلا شهوة)
~~لأنه غير مكلف أشبه الصغير. فإنه إذا جاز تزويج الصغير مع عدم حاجته في
~~الحال وتوقع نظره فعند حاجته أولى. وبما كان النكاح دواء له يرجى به شفاؤه
~~وقد يحتاج إلى الإيواء والحفظ ويأتي أن للأب تزويج ابنه الصغير والمجنون
~~بأكثر من مهر المثل كتزويج الصغيرة بدون مهر مثلها لمصلحة.
# (ويزوجهما) أي الصغير والبالغ المجنون (مع عدم أب) لهما (وصيه) أي الأب
~~في النكاح كما يعلم مما يأتي. وقاله الخرقي. وجزم به الزركشي. قال في
~~الفروع وهو أظهر لقيامه مقامه (فإن عدم) وصي الأب (وثم حاجة) إلى نكاحهما
~~(فحاكم) يزوجهما لأنه ينظر في مصالحهما بعد الأب ووصيه ومن يتحقق في بعض
~~الأحيان إذا بلغ لا يصح تزويجه إلا بإذنه، لأنه ممكن. ومن أمكن أن يتزوج
~~لنفسه لم تثبت ولاية تزويجه لغيره كالعاقل ومن زال عقله بغير سام أو مرض
~~يرجى زواله فكالعاقل (ويصح قبول) ms1449 صبي (مميز لنكاحه بإذن وليه) كتوليه البيع
~~والشراء لنفسه بإذن وليه (ولكل ولي) من أب ووصيه
# PageV02P635
# وبقية العصبات والحاكم
# (تزويج بنت تسع فأكثر بإذنها) نصا لحديث أبي هريرة مرفوعا «تستأمر
~~اليتيمة في نفسها. فإن سكتت فهو إذنها، وإن أبت لم تكره» رواه أحمد فدل على
~~أن اليتيمة تزوج بإذنها وأن لها إذنا صحيحا وقد انتفى ذلك فيمن لم تبلغ
~~تسعا بألا تفلق فوجب حمله على من بلغت تسعا جمعا بين الأخبار (وهو) أي
~~إذنها (معتبر) كما تقدم بيانه و (لا) يزوج غير أب ووصيه (من دونها) أي تسع
~~سنين (بحال) من الأحوال، لأنه لا إذن لها وغير الأب ووصيه لا إجبار له
# (وإذن ثيب بوطء في قبل ولو) كان وطأها (زنا أو مع عود بكارة) بعد وطئها
~~(الكلام) لحديث «الثيب تعرب عن نفسها» ولمفهوم حديث «لا تنكح الأيم حتى
~~تستأمر، ولا تنكح البكر حتى تستأذن وإذنها أن تسكت» لأنه لما قسم النساء
~~قسمين وجعل السكوت إذنا لأحدهما وجب أن يكون الآخر بخلافه.
# (و) إذن (بكر ولو وطئت في دبر الصمات) لحديث عائشة «قلت يا رسول الله
~~البكر تستحي، قال: رضاها صماتها» متفق عليه (ولو ضحكت أو بكت) كان إذنا
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا " تستأمر اليتيمة فإن بكت أو سكتت فهو رضاها وإن
~~أبت فلا جواز عليها " ولأنها غير ناطقة بالامتناع مع سماعها للاستئذان فكان
~~ذلك إذنا منها كالصمات والبكاء يدل على فرط الحياء الكراهة، ولو كرهت
~~لامتنعت فإنها لا تستحي من الامتناع (ونطقها) أي البكر بالإذن (أبلغ) من
~~صماتها، لأنه الأصل في الإذن واكتفى عنه بصمات البكر لاستحيائها (ويعتبر في
~~استئذان) من يشترط استئذانها (تسمية الزوج لها على وجه تقع المعرفة) منها
~~(به) بأن يذكر لها نسبه ومنصبه ونحوه مما يتصف به لتكون على بصيرة في إذنها
~~في تزويجه ولا يعتبر تسمية المهر.
# (ومن زالت بكارتها بغير وطء) كإصبع أو وثبة (فكبكر) في الإذن فإذنها
~~صماتها. لأن حياءها لا يزول بذلك (ويجبر سيد عبدا صغيرا أو مجنونا) كابنه
~~وأولى لتمام ms1450 ملكه وولايته (و) يجبر سيد (أمة مطلقا) أي كبيرة كانت أو صغيرة
~~بكرا أو ثيبا قنا أو مدبرة أو أم ولد لأن منافعها مملوكة له والنكاح عقد
~~على منفعتها أشبه عقد الإجارة، ولذلك ملك الاستمتاع بها وبهذا فارقت العبد،
~~ولأنه ينتفع بما يحصل له من مهرها وولدها ويسقط عنه نفقتها وكسوتها بخلاف
~~العبد وسواء كانت مباحة له أو محرمة عليه كأمه أو أخته من رضاع أو
# PageV02P636
# مجوسية ونحوها. لأن منافعها له. وإنما حرمت عليه لعارض و (لا) يجبر سيد
~~(مكاتبا أو مكاتبة) ولو صغيرين لأنهما بمنزلة الخارجين عن ملكه، ولذلك لا
~~يلزمه نفقتهما ولا يملك إجارتهما ولا أخذ مهر المكاتبة (ويعتبر في) نكاح
~~(معتق بعضها إذنها وإذن معتقها. و) إذن (مالك البقية) التي لم تعتق
~~(كالشريكين) في أمة فيعتبر لنكاحها إذنهما (ويقول كل) من مالك البعض ومعتق
~~البعض الآخر في المبعضة أو من الشريكين في المشتركة (زوجتكها) ولا يقول
~~زوجتك نصيبي منها، لأن النكاح لا يقبل التبعيض والتجزؤ بخلاف البيع
~~والإجارة.
### | [فصل الولي من شروط النكاح]
# فصل: الثالث من شروط النكاح (الولي) نصا إلا على النبي صلى الله عليه
~~وسلم لقوله تعالى: {أولى بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6] والأصل في
~~اشتراط الولي حديث أبي موسى مرفوعا «لا نكاح إلا بولي» رواه الخمسة إلا
~~النسائي وصححه أحمد وابن معين. قاله المروزي. وعن عائشة مرفوعا «أيما امرأة
~~نكحت بغير إذن وليها فنكاحها باطل فنكاحها باطل فنكاحها باطل فإن دخل بها
~~فلها المهر بما استحل من فرجها فإن اشتجروا فالسلطان ولي من لا ولي لها»
~~رواه الخمسة إلا النسائي وحكى بعض الحفاظ عن يحيى أنه أصح ما في الباب،
~~ولأن المرأة مولى عليها في النكاح فلا تليه كالصغيرة لا يقال يحمل الحديث
~~الأول على نفي الكمال، لأن مقتضاه نفي حقيقة النكاح إلا أنه لما لم يمكن
~~ذلك حمل على نفي الصحة لا سيما وقد عضده الحديث الآخر، فنكاحها باطل وقوله
~~صلى الله عليه وسلم في الحديث الثاني " بغير إذن وليها " خرج مخرج الغالب
~~فلا ms1451 مفهوم له، لأن المرأة غالبا إنما تزوج نفسها بغير إذن وليها، وقوله
~~تعالى: {فلا تعضلوهن أن ينكحن أزواجهن} [البقرة: 232] لا يدل على صحة
~~نكاحها نفسها بل على أن نكاحها إلى الولي، لأنها نزلت في معقل بن يسار حين
~~امتنع من تزويج أخته. فدعاه النبي صلى الله عليه وسلم فزوجها. فلو لم يكن
~~لمعقل ولاية النكاح لما عاتبه تعالى على ذلك وإنما أضافه إلى النساء لتعلقه
~~بهن وعقده عليهن.
# (فلا يصح) من امرأة (إنكاحها لنفسها) لما تقدم (أو) إنكاحها ل (غيرها)
~~لأنه إذا لم يصح إنكاحها لنفسها فغيرها أولى (فيزوج
# PageV02P637
# أمة المحجور عليها) لصغر أو جنون أو سفه (وليها في مالها) لمصلحة، لأن
~~الأمة مال والتزويج تصرف فيها، وكذا أمة محجور عليه.
# (و) يزوج أمة ل (غيرها) أي غير المحجور عليها، وهي المكلفة الرشيدة (من
~~يزوج سيدتها) أي ولي سيدتها في النكاح لامتناع ولاية النكاح في حقها،
~~لأنوثتها فثبتت لأوليائها كولاية نفسها. ولأنهم يلونها لو عتقت ففي حال
~~رقها أولى (بشرط إذنها) أي السيدة في تزويج أمتها، لأنه تصرف في مالها ولا
~~يتصرف في مال رشيدة بغير إذنها (نطقا ولو كانت) سيدتها (بكرا) لأنه إنما
~~اكتفي بصماتها في تزويج نفسها لحيائها ولا تستحي في تزويج أمتها (ولا إذن
~~لمولاة معتقة) في تزويجها لملكها نفسها بالعتق، وليست المعتقة من أهل
~~الولاية (ويزوجها) أي العتيقة (بإذنها) أي العتيقة (أقرب عصبتها) أي
~~العتيقة نسبا كحرة الأصل، فإن عدموا فعصبتها ولاء كالميراث ويقدم ابن
~~المولاة على أبيها، لأن الولاية بمقتضى ولاء العتق. والولاء يقدم فيه الابن
~~على الأب (ويجبرها) أي عتيقة المرأة (من يجبر مولاتها) على النكاح، فلو
~~كانت العتيقة بكرا ولمولاتها أب أجبرها كمولاتها، وفيه نظر وقد ذكرت ما فيه
~~في شرح الإقناع
# (والأحق بإنكاح حرة) من أولياء (أبوها) لأن الولد موهوب لأبيه، قال الله
~~تعالى: {ووهبنا له يحيى} [الأنبياء: 90] وإثبات ولاية الموهوب له على
~~الموهوب أولى من العكس، ولأن الأب أكمل نظرا وأشد شفقة. وتأتي الأمة (فأبوه
~~وإن علا) أي الجد للأب، وإن ms1452 علا فيقدم على الابن وابنه، لأن له إيلادا أو
~~تعصيبا، فقدم عليهما كالأب فإن اجتمع أجداد فأولاهم أقربهم كالجد مع الأب
~~(فابنها) أي الحرة (فابنه وإن نزل) يقدم الأقرب فالأقرب.
# لحديث أم سلمة «فإنها لما انقضت عدتها أرسل إليها رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم يخطبها فقالت يا رسول الله: إنه ليس أحد من أوليائي شاهد: قال:
~~ليس من أوليائك شاهد، ولا غائب يكره ذلك. فقالت: قم يا عمر فزوج رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فزوجه» رواه النسائي. قال الأثرم: قلت لأبي عبد الله
~~فحديث عمر بن أبي سلمة " حين «زوج النبي صلى الله عليه وسلم أمه أم سلمة
~~أليس كان صغيرا؟ قال: ومن يقول كان صغيرا؟ أليس فيه بيان» ولأنه عدل من
~~عصبتها فثبتت له ولاية تزويجها كأخيها فأخ لأبوين (ف) أخ (لأب) لأن ولاية
~~النكاح حق يستفاد بالتعصيب فقدم فيه
# PageV02P638
# الأخ لأبوين كالميراث وكاستحقاق الميراث بالولاء (فابن أخ لأبوين ف) ابن
~~أخ (لأب وإن سفلا) أي ابن الأخ لأبوين أو لأب. ويقدم منهم الأقرب فالأقرب
~~(فعم لأبوين ف) عم (لأب ثم بنوهما) أي العمين لأبوين ولأب (كذلك) أي وإن
~~سفلوا يقدم ابن العم لأبوين على ابن العم لأب (ثم أقرب عصبة نسب) كعم الأب
~~ثم بنيه ثم عم الجد ثم بنيه كذلك وإن علوا (كالإرث) أي ترتيب الولاية بعد
~~إخوة على ترتيب الميراث بالتعصيب فأحقهم بالميراث أحقهم بالولاية فلا يلي
~~بنو أب أعلى مع بني أب أقرب منه وإن نزلت درجتهم وأولى ولد كل أب أقربهم
~~إليه، لأن مبنى الولاية على الشفقة والنظر ومظنتها القرابة فأقربهم أشفقهم
~~ولا ولاية لغير العصبات كالأخ لأم وعم لأم وبنيه والخال وأبي الأم ونحوهم
~~نصا، لقول علي " إذا بلغ النساء نص الحقائق فالعصبة أولى يعني إذا أدركن "
~~رواه أبو عبيد في الغريب.
# ولأن من ليس من عصبتها شبيه بالأجنبي منها (ثم) يلي نكاح حرة عند عدم
~~عصبتها من النسب (المولى المنعم) أي المعتق، لأنه يرثها ويعقل عنها فكان له
~~تزويجها وقدم ms1453 عليه عصبة النسب كما قدموا عليه في الإرث (ثم عصبته) أي
~~المولى المعتق بعده (الأقرب) منهم (فالأقرب) كالميراث (ثم مولى المولى ثم
~~عصباته) كذلك أبدا (ثم) عند عدم عصبة النسب والولاء يلي نكاح حرة (السلطان
~~وهو الإمام) الأعظم أو نائبه.
# قال أحمد والقاضي أحب إلي من الأمير في هذا (ولو من بغاة إذا استولوا على
~~بلد) فيجري فيه حكم سلطانهم وقاضيهم مجرى إمام وقاضيه.
# قال الشيخ تقي الدين تزويج الأيامى فرض كفاية إجماعا فإن أباه حاكم لا
~~بظلم كطلبه جعلا لا يستحقه صار وجوده كعدمه (فإن عدم الكل) أي عصبة النسب
~~والولاء والسلطان ونائبه من المحل الذي به الحرة (زوجها ذو سلطان في مكانها
~~كعضل) أوليائها مع عدم إمام ونائبه في مكانه، والعضل الامتناع من تزويجها
~~يقال داء عضال إذا أعيا الطبيب دواؤه وامتنع عليه (فإن تعذر) ذو سلطان في
~~مكانها (وكلت) عدلا في ذلك المكان يزوجها. .
# قال أحمد في دهقان قرية يزوج من لا ولي لها إذا احتاط لها في الكفء
~~والمهر إذا لم يكن في الرستاق قاض لأن اشتراط الولي في هذا الحال يمنع
~~النكاح بالكلية (وولي أمة ولو) كانت الأمة (آبقة سيدها) لأنه مالكها له
~~التصرف في رقبتها
# PageV02P639
# بالبيع وغيره ففي التزويج أولى (ولو) كان السيد (فاسقا) لأنه يتصرف في
~~ماله (أو) كان (مكاتبا) إن أذنه سيده في تزويج إمائه
# (وشرط في ولي) سبعة شروط أحدها (ذكورية) لأن المرأة لا يثبت لها ولاية
~~على نفسها فعلى غيرها أولى.
# (و) الثاني (عقل) فلا ولاية لمجنون مطبق فإن جن أحيانا أو أغمي عليه أو
~~نقص عقله بنحو مرض أو إحرام انتظر ولا ينعزل وكيله بطريان ذلك.
# (و) الثالث (بلوغ) لأن الولاية يعتبر لها كمال الحال لأنها تنفيذ تصرف في
~~حق غيره وغير المكلف مولى عليه، لقصور نظره فلا تثبت له ولاية كالمرأة.
# قال أحمد: لا يزوج الغلام حتى يحتلم ليس له أمر.
# (و) الرابع كمال (حرية لأن العبد والمبعض لا يستقلان بولاية على أنفسهما
~~فأولى على غيرهما إلا مكاتبا ms1454 يزوج أمته) فيصح وتقدم.
# (و) الخامس (اتفاق دين) الولي والمولى عليها فلا ولاية لكافر على مسلمة
~~وكذا عكسه، ولا نصراني على مجوسية ونحوه، لأنه لا توارث بينهما بالنسب (إلا
~~أم ولد لكافر أسلمت) فيزوجها لمسلم، لأنها مملوكته، ولأنه عقد عليها فعليه
~~كإجارتها (و) لا (أمة كافرة لمسلم) فله أن يزوجها لكافر لما تقدم وكذا أمة
~~كافرة لمسلمة فيزوجها ولي سيدتها على ما سبق (و) إلا (السلطان) فيزوج من لا
~~ولي لها من الكوافر، لعموم ولايته على أهل دار الإسلام وهذه من أهل الدار
~~فتثبت له الولاية عليها كالمسلمة.
# (و) السادس (عدالة) نصا لقول ابن عباس " لا نكاح إلا بشاهدي عدل وولي
~~مرشد " قال أحمد " أصح شيء في هذا قول ابن عباس " يعني قد روي عن ابن عباس
~~مرفوعا «لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل وأيما امرأة أنكحها ولي مسخوط فنكاحها
~~باطل،» وروى البرقاني بإسناده عن جابر مرفوعا «لا نكاح إلا بولي وشاهدي
~~عدل» ولأنها ولاية نظرية فلا يستبد بها الفاسق كولاية المال (ولو) كانت
~~العدالة (ظاهرة) فيكفي مستور الحال كولاية المال (إلا في سلطان) فلا يشترط
~~في تزويجه بالولاية العامة للعدالة الحاجة (و) إلا في (سيد) أمة لأنه يتصرف
~~في ملكه كما لو أجرها.
# (و) السابع (رشد) لما تقدم عن ابن عباس (وهو) أي الرشد هنا (معرفة الكفء
~~ومصالح النكاح) وليس هو حفظ المال، فإن رشد كل مقام بحسبه، وعلم مما سبق
~~أنه لا يشترط كون الولي بصيرا، ولا كونه متكلما إذا فهمت إشارته، لقيامها
~~مقام
# PageV02P640
# نطقه في جميع العقود (فإن كان الأقرب) من أولياء الحرة (طفلا) (أو كافرا
~~أو فاسقا أو عبدا أو) اتصف الأقرب بصفات الولاية لكن (عضل بأن منعها كفؤا
~~رضيته ورغب) فيها (بما صح مهرا) أي.
# ولو كان دون مهر المثل لرضاها به حينئذ (ويفسق) الولي (به) أي العضل (إن
~~تكرر منه أو غاب) الأقرب (غيبة منقطعة وهي) أي الغيبة المنقطعة (ما لا تقطع
~~إلا بكلفة ومشقة) قال في الإقناع وتكون فوق مسافة القصر (أو جعل ms1455 مكانه) أي
~~الأقرب (أو تعذرت مراجعته) أي الأقرب (بأسر أو حبس) ونحوهما (زوج) امرأة
~~(حرة أبعد) أوليائها أي من يلي الأقرب المذكور في الولاية، أما فيما إذا
~~كان الأقرب طفلا أو كافرا وهي مسلمة أو فاسقا أو عبدا فلعدم ثبوت الولاية
~~للأقرب مع اتصافه بما ذكر فوجوده كعدمه.
# وأما مع عضل الأقرب أو غيبته الغيبة المذكورة أو تعذر مراجعته فلتعذر
~~التزويج من جهته أشبه ما لو جن فإن عضلوا كلهم زوجها الحاكم (و) زوج (أمة)
~~غاب سيدها أو تعذرت مراجعته بنحو أسر (حاكم) لأن له النظر في مال الغائب
~~ونحوه (وإن زوج) امرأة (حاكم) مع وجود وليها لم يصح (أو) زوجها ولي (أبعد
~~بلا عذر للأقرب) إليها منه (لم يصح) النكاح إذ لا ولاية للحاكم الأبعد مع
~~من هو أحق منهما أشبها الأجنبي (فلو كان الأقرب) عند تزويج الحاكم والأبعد
~~(لا يعلم أنه عصبة) ثم علم بعد العقد لم يعد (أو) كان المعهود عدم أهلية
~~الأقرب لصغر ونحوه ولم يعلم (أنه صار) أهلا ببلوغه ونحوه ثم علم بعد العقد
~~لم يعد (أو) كان الأقرب مجنونا مثلا ولم يعلم عند التزويج أنه (عاد أهلا)
~~فزوج (بعد مناف) كالجنون (ثم علم) أنه عاد أهلا بعد تزويجها لم يعد العقد.
# (أو استلحق بنت ملاعنة أب بعد عقد) وليها عليها (لم يعد) العقد استصحابا
~~للأصل في جميع هذه الصور (ويلي كتابي نكاح موليته) كبنته وأخته (الكتابية)
~~لقوله تعالى: {والذين كفروا بعضهم أولياء بعض} [الأنفال: 73] (حتى) في
~~تزويجها (من مسلم) لأنه وليها فصح أن يزوجها منه، كما لو زوجها من كافر
~~ويباشره أي النكاح، لأنه وليها أشبه ما لو زوجها من كافر (ويشترط فيه) أي
~~في كافر يزوج موليته الكافرة (شروط) الولي (المسلم) من الذكورية والتكليف
~~وغيرهما.
# PageV02P641
### | [فصل ووكيل كل ولي ممن تقدم يقوم مقامه غائبا وحاضرا في النكاح]
# فصل ووكيل كل ولي ممن تقدم (يقوم مقامه غائبا وحاضرا) مجبرا كان أو غيره،
~~لأنه عقد معاوضة فجاز التوكيل فيه كالبيع وقياسا على توكيل الزوج، لأنه ms1456 روي
~~أنه صلى الله عليه وسلم «وكل أبا رافع في تزويجه ميمونة ووكل عمرو بن أمية
~~الضمري في تزويجه أم حبيبة» (وله) أي الولي غير المجبر (أن يوكل قبل إذنها)
~~أي موليته (و) له أن يوكل (بدونه) أي إذن موليته، لأنه إذن من الولي في
~~التزويج فلا يفتقر إلى إذن المرأة ولا الإشهاد عليه كإذن الحاكم، ولأن
~~الولي ليس وكيلا للمرأة بدليل أنها لا تملك عزله من الولاية.
# (ويثبت لوكيل) ولي (ما له) أي الولي (من إجبار وغيره) لأنه نائبه وكذا
~~سلطان وحاكم يأذن لغيره في التزويج (لكن لا بد من إذن غير مجبرة لوكيل)
~~وليها لأنه نائب عن غير مجبر فيثبت له ما يثبت لمن ينوب عنه (فلا يكفي
~~إذنها لوليها بتزويج أو توكيل فيه) أي التزويج (بلا مراجعة وكيل أي استئذان
~~لها) أي لغير المجبرة في التزويج (وإذنها له) أي الوكيل (فيه) أي التزويج
~~(بعد توكيله) لأن الذي يعتبر إذنها فيه للوكيل هو غير ما يوكل فيه الموكل
~~فهو كالموكل في ذلك ولا أثر لإذنها فيه قبل أن يوكله الولي لأنه أجنبي إذن،
~~وأما بعده فكولي (فلو وكل ولي) غير مجبرة في تزويجها (ثم أذنت لوكيله) أي
~~وكيل وليها في تزويجها فزوجها (صح) النكاح (ولو لم تأذن للولي) في التوكيل
~~أو التزويج لقيام وكيله مقامه
# (ويشترط في وكيل ولي ما يشترط فيه) أي الولي من ذكورة وبلوغ وعقل وعدالة
~~ورشد وغيرها لأنها ولاية فلا يصح أن يباشرها غير أهلها، ولأنه إذا لم يملك
~~تزويج مولاته أصالة فلئلا يملك تزويج مولية غيره بالتوكيل أولى
# (ويصح توكيل فاسق ونحوه) كيهودي وكله مسلم (في قبول) نكاح يهودية له لأنه
~~يصح قبوله لنفسه النكاح فصح لغيره (ويصح توكيله) أي الولي أن يزوج (مطلقا)
~~كقوله (زوج من شئت) نصا،.
# وروي أن رجلا من العرب ترك ابنته عند عمر وقال إذا وجدت كفؤا فزوجه ولو
~~بشراك نعله فزوجها عثمان بن عفان، فهي أم عمرو بن عثمان واشتهر ذلك ولم
~~ينكر، ولأنه إذن في النكاح ms1457 فجاز مطلقا كإذن المرأة لوليها
# (ولا يملك وكيل به) أي بالتوكيل المطلق (أن يزوجها من نفسه) كالوكيل في
~~البيع، لأن إطلاق الإذن يقتضي تزويجها غيره وله
# PageV02P642
# تزويجها من أبيه وابنه ونحوهما (و) يصح توكيله (مقيدا كزوج زيدا) أو زوج
~~هذا فلا يزوج من غيره (وإن قال) ولي لوكيله (زوج) من وكيل خاطب بنتي زيد أو
~~من أحد وكيليه (أو) قال خاطب لوكيله في قبول النكاح (اقبل) النكاح (من
~~وكيله) أي وكيل ولي المخطوبة (زيد أو) قال خاطب لوكيله: اقبل من (أحد
~~وكيليه) وأبهم وله وكيلان زيد وعمرو (فزواج) وكيل ولي من وكيل زوج عمرو في
~~الأوليين لم يصح (أو قبل) وكيل زوج النكاح (من وكيله) أي الولي (عمرو) في
~~الأخيرتين (لم يصح) النكاح للمخالفة فيما إذا قال: من وكيله زيد وللإبهام
~~فيما إذا قال: من أحد وكيليه
# . (ويشترط) لنكاح فيه توكيل في قبول (قول ولي) لوكيل زوج (أو) قول
~~(وكيله) أي الولي (لوكيل زوج زوجت فلانة) بنت فلان (فلانا) ويصفه بما يتميز
~~به (أو) زوجت فلانة بنت فلان (لفلان) ابن فلان (أو) يقول ولي أو وكيله
~~(زوجت موكلك فلانا فلانة) بنت فلان ولا يقول زوجتكها ونحوه.
# (و) يشترط (قول وكيل زوج قبلته) أي النكاح (لموكلي فلان أو) قبلته
~~(لفلان) بن فلان فإن لم يقل ذلك لم يصح النكاح (ووصي ولي أب أو غيره) كأخ
~~وعم لغير أم (في) إيجاب (نكاح) وقبوله (بمنزلته) أي الموصي (إذا نص) الموصي
~~(له) أي الموصى (عليه) أي النكاح فتستفاد ولاية النكاح بالوصية ; لأنها
~~ولاية ثابتة للموصي فجازت وصيته بها كولاية المال، ولأنه يجوز أن يستنيب
~~فيها في حياته ويقوم نائبه مقامه فجاز أن يستنيب فيها بعد موته فإن لم ينص
~~له على النكاح بل وصاه على أولاده الصغار ينظر في أمرهم لم يملك بذلك تزويج
~~أحد منهم.
# وإن قال: وصيت إليك أن تزوجهن من شئت، ملك التزويج (فيجبر) وصي (من
~~يجبره) موص لو كان حيا (من ذكر وأنثى) لقيامه مقامه سواء عين له الزوج أم ms1458
~~لا ; لأن من ملك التزويج إذا عين له الزوج ملكه مع الإطلاق (ولا خيار) لمن
~~زوجه وصي صغيرا من ذكر وأنثى (ببلوغ) لقيام الوصي مقام الموصي فلم يثبت في
~~تزويجه خيار كالوكيل.
### | [فصل استوى وليان فأكثر لامرأة في درجة]
# فصل وإن استوى وليين فأكثر لامرأة (في درجة) كإخوة كلهم لأبوين أو لأب أو
~~بني إخوة كذلك أو أعمام أو
# PageV02P643
# بنيهم كذلك (صح التزويج من كل واحد) منهم لوجود سبب الولاية في كل منهم
~~(والأولى تقديم أفضل) المستويين في الدرجة علما ودينا ليزوج فإن استووا في
~~الفضل (فأسن) لأنه عليه الصلاة والسلام «لما تقدم إليه محيصة وحويصة وعبد
~~الرحمن بن سهل وكان أصغرهم فقال النبي صلى الله عليه وسلم كبر كبر أي: قدم
~~الأكبر فتقدم حويصة» ، ولأنه أحوط للعقد في إجماع شروطه والنظر في الحظ
~~(فإن تشاحوا) أي الأولياء المستوون في الدرجة فطلب كل منهم أن يزوج (أقرع)
~~بينهم لتساويهم في الحق وتعذر الجمع بينهم (فإن سبق غير من قرع) أي خرجت له
~~القرعة (فزوج وقد أذنت لهم) أي لكل واحد منهم (صح) التزويج لصدوره من ولي
~~كامل الولاية بإذن موليته أشبه ما لو انفرد بالولاية (وإلا) تأذن لهم بل
~~لبعضهم (تعين من أذنت له) فيزوجها دون غيره إن لم يكونوا مجبرين كأوصياء
~~بكر جعل أبوها لكل منهم أن ينفرد به فأيهم عقده صح ومن ألحقت بأكثر من أب
~~لم يصح تزويجها إلا منهم كالأمة المشتركة
# (وإن زوج وليين) استويا درجة موليتهما (لاثنين) كأن زوجها أحدهما لزيد
~~والآخر لعمرو (وجهل السبق مطلقا) بأن لم يعلم هل وقعا معا أو واحدا بعد آخر
~~فسخهما حاكم (أو علم سابق) منهما (ثم نسي) السابق منهما فسخهما حاكم (أو
~~علم السبق) لأحد العقدين على الآخر (وجهل السابق) منهما (فسخهما حاكم) نصا
~~; لأن أحدهما صحيح ولا طريق للعلم به ولا مرجح لأحدهما على الآخر وإن طلقا
~~لم يحتج إلى الفسخ، فإن عقد عليها أحدهما بعد لم ينقص بهذا الطلاق عدده ;
~~لأنه لم يتعين وقوع الطلاق به، ms1459 وإن أقرت بسبق لأحدهما لم يقبل نصا.
# (فإن علم وقوعهما) أي العقدين (معا) في وقت واحد (بطلا) أي فهما باطلان
~~من أصلهما لا يحتاجان إلى فسخ ولا توارث فيهما (ولها) أي التي زوجها ولياها
~~لاثنين ولم يعلم السابق بعينه (في غير هذه) الصورة وهي ما إذا علم وقوعهما
~~معا (نصف المهر) على أحدهما (بقرعة) بين الزوجين فمن خرجت عليه القرعة أخذت
~~منه نصف المسمى ; لأن عقد أحدهما صحيح، وقد انفسخ قبل الدخول فوجب عليه نصف
~~المهر، وأما إذا علم وقوعهما معا فلا شيء لها عليهما (وإن ماتت) في غير
~~الأخيرة قبل فسخ الحاكم نكاحهما (فلأحدهما نصف ميراثها) إن لم يكن لها ولد
# PageV02P644
# (بقرعة) فيأخذه من خرجت القرعة له (بلا يمين) لأنه يقول لا أعرف الحال
# . (وإن مات الزوجان) أي العاقدان على امرأة وجهل السابق منهما (فإن كانت
~~أقرت بسبق لأحدهما فلا إرث لها من الآخر) لأنها أقرت ببطلان نكاحه لتأخره
~~(وهي تدعي ميراثها ممن أقرت) له بالسبق لتضمنه صحة نكاحه (فإن كان ادعى
~~ذلك) أي السبق (أيضا) قبل موته (دفع إليها) إرثها منه (وإلا) يكن المدعي
~~ذلك قبل موته (فلا) يدفع إليها شيء (إن أنكر ورثته) سبقه ولها تحليفهم أنهم
~~لا يعلمون أنه السابق فإن نكلوا قضي عليهم.
# (وإن لم تكن المرأة أقرت بسبق) من أحدهما (ورثت من أحدهما بقرعة) بأن
~~يقرع بينهما فمن خرجت عليه القرعة فلها إرثها منه، وروى حنبل عن أحمد في
~~رجل له ثلاث بنات زوج إحداهن من رجل ثم مات الأب ولم يعلم أيتهن زوج يقرع
~~فأيتهن أصابتها القرعة فهي زوجته، وإن مات الزوج فهي التي ترثه
# . (ومن زوج عبده الصغير بأمته) جاز أن يتولى طرفي العقد بلا نزاع قاله في
~~شرحه ; لأنه عقد بحكم الملك لا بحكم الإذن
# (أو) زوج (ابنه) الصغير ونحوه (بنت أخاه) جاز أن يتولى طرفي العقد
# (أو) زوج (وصي في النكاح صغيرا. بصغيرة تحت حجره ونحوه) كما لو زوج ابنه
~~بصغيرة هو وصي عليها (صح أن يتولى طرفي العقد وكذا ms1460 ولي) امرأة (تحل له كابن
~~عم ومولى وحاكم إذا أذنت له) بنت عمه أو عتيقته أو من لا ولي لها في
~~تزويجها فيصح أن يتولى طرفي العقد، لما روى البخاري عن عبد الرحمن بن عوف
~~أنه قال لأم حكيم بنت قارض أتجعلين أمرك إلي؟ قالت: نعم. قال: قد تزوجتك
~~ولأنه يملك الإيجاب والقبول فجاز أن يتولاهما كما لو زوج أمته عبده الصغير
# (أو وكل زوج وليا) لمخطوبته أن يقبل له النكاح من نفسه فيجوز للولي تولي
~~طرفي العقد (وعكسه) بأن وكل الولي الزوج في إيجاب النكاح لنفسه فيجوز للزوج
~~أن يتولى طرفي العقد
# (أو وكلا) أي الزوج والولي رجلا (واحدا) بأن وكله الولي في الإيجاب
~~والزوج في القبول فله أن يتولى طرفي العقد لهما (ونحوه) أي ما تقدم كأن أذن
~~السيد لعبده الكبير أن يتزوج أمته أو نحو النكاح من العقود كالبيع والإجارة
~~فيجوز فيهما تولي طرفي العقد إذا وكل أحد العاقدين الآخر أو وكل واحدا
# (و) لا يشترط في تولي طرفي العقد الجمع بين
# PageV02P645
# الإيجاب والقبول بل (يكفي زوجت) فلانة بنت فلان (فلانا) وينسبه بما يتميز
~~به، وإن لم يقل وقبلت له نكاحها (أو) يقول (تزوجتها) أي فلانة بنت فلان (إن
~~كان هو الزوج) وإن لم يقل وقبلت نكاحها لنفسي (أو) كان (وكيله) أي الزوج
~~فيقول زوجتها لموكلي فلان أو لفلان بن فلان، وإن لم يقل وقبلت له نكاحها
~~(إلا بنت عمه وعتيقته المجنونتين) إذا أراد تزويجهما فلا يتولى طرفي عقدهما
~~(فيشترط) لتزوجه بهما (ولي غيره) إن كان (أو حاكم) إن لم يكن غيره، لأن
~~الولي اعتبر النظر للمولى عليه والاحتياط له فلا يجوز له التصرف فيما هو
~~مولى عليه لمكان التهمة كالوكيل في البيع لا يبيع لنفسه فيزوجه ولي غيره
~~ولو أبعد منه إن وجد وإلا فالحاكم لتنتفي التهمة.
### | [فصل قال لأمته التي يحل له نكاحها لتدخل الكتابية]
# فصل ومن قال لأمته التي يحل له نكاحها إذا أي وقت القول (لو كانت حرة)
~~لتدخل الكتابية وتخرج المجوسية والوثنية ms1461 والمعتدة لعدم حل كل منهن له (من)
~~بيان لأمته (قن أو مدبرة أو مكاتبة أو معلق عتقها بصفة أو أم ولده: أعتقتك
~~وجعلت عتقك صداقك أو جعلت عتق أمتي صداقها أو) قال: جعلت (صداق أمتي عتقها)
~~أو قال: قد أعتقتها وجعلت عتقها صداقها أو قال (أعتقتها على أن عتقها
~~صداقها أو) قال (أعتقتك على أن أتزوجك وعتقي) صداقك (أو عتقك صداقك صح)
~~العتق والنكاح في هذه الصور كلها (وإن لم يقل: وتزوجتك أو) لم يقل
~~(تزوجتها) لتضمن قوله وجعلت عتقها ونحوه صداقها ذلك والأصل فيه حديث أنس
~~«أن النبي صلى الله عليه وسلم أعتق صفية وجعل عتقها صداقها» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وصححه والنسائي.
# وعن صفية قالت: «أعتقني رسول الله صلى الله عليه وسلم وجعل عتقي صداقي»
~~رواه الأثرم، وله بإسناده عن علي أنه كان يقول: إذا أعتق الرجل أم ولده
~~فجعل عتقها صداقها فلا بأس بذلك ولأن العتق يجب تقديمه على النكاح ليصح وقد
~~شرطه صداقا فتتوقف صحة العتق على صحة النكاح، ليكون العتق صداقا فيه وقد
~~ثبت العتق فصح النكاح، وكذا لو قال: أعتقتها وتزوجتها على ألف
# PageV02P646
# ونحوه (إن كان) الكلام (متصلا) ولو حكما وكان (بحضرة شاهدين) عدلين فإن
~~قال أعتقتك وسكت سكوتا يمكنه الكلام فيه، أو تكلم بأجنبي ثم قال: وجعلت
~~عتقك صداقك ونحوه لم يصح النكاح لصيرورتها بالعتق حرة فيحتاج أن يتزوجها
~~برضاها بصداق جديد، وكذا إن كان لا بحضرة شاهدين، لقوله صلى الله عليه
~~وسلم: «لا نكاح إلا بولي وشاهدي عدل» ذكره أحمد في رواية ابنه عبد الله
# . (ويصح جعل صداق من بعضها حر عتق البعض الآخر) إن أذنت هي ومعتق البقية
# (ومن طلقت قبل الدخول) وقد جعل عتقها أو عتق بعضها صداقها (رجع) معتقها
~~(عليها بنصف قيمة ما أعتق) منها نصا، وإن سقط لرضاع ونحوه رجع بكلها وقت
~~عتق وتجبر على الإعطاء إن كانت مليئة به (وتجبر على الاستسعاء) أي التكسب
~~(غير مليئة) لتعطيه أو ما بقي منه، لأن الطلاق قبل الدخول يوجب ms1462 الرجوع في
~~نصف ما فرض لها وقد فرض لها ما أعتق منها، ولا سبيل إلى الرجوع في الرق بعد
~~زواله فرجع بنصف قيمة ما أعتق منها ; لأنه صداقها
# . (ومن أعتقها) ربها (بسؤالها) عتقها (على أن تنكحه أو قال) لها (أعتقتك
~~على أن تنكحيني فقط) ولم يزد على ذلك (ورضيت صح) العتق ولم يلزمها أن
~~تنكحه، لأن العتق وقع سلفا في نكاح فلم يلزمها كما لو أسلف حرة ألفا على أن
~~تتزوجه (ثم إن أنكحته) فلا شيء عليها ; لأنه قد سلم له ما شرطه عليها
~~(وإلا) تنكحه (فعليها قيمة ما أعتق منها) كلا كان أو بعضا ; لأنه أزال ملكه
~~عنها بشرط عوض لم يسلم له فاستحق الرجوع بقيمته كالبيع الفاسد إذا تلف
~~المبيع بيد المشتري، وسواء امتنعت من تزوجه أو بذلته فلم يتزوجها كما هو في
~~الشرح وتعتبر القيمة وقت الإعتاق ; لأنه وقت الإتلاف
# (وإن قال) لأمته (زوجتك لزيد وجعلت عتقك صداقك ونحوه) ك زوجت أمتي لزيد
~~وعتقها صداقها صح على قياس ما سبق (أو) قال لأمته (أعتقتك وزوجتك له) أي
~~لزيد (على ألف وقبل) زيد النكاح (فيهما) أي الصورتين (صح) العتق والنكاح (ك
~~أعتقتك وأكريتك منه) أي زيد (سنة بألف) فيصح العتق والإجارة إن قبلهما زيد
~~وهو بمنزلة استثناء الخدمة.
# PageV02P647
### | [فصل الشهادة على النكاح]
# فصل الشرط الرابع الشهادة على النكاح احتياطا للنسب خوف الإنكار لحديث
~~عائشة مرفوعا «لا بد في النكاح من حضور أربعة: الولي والزوج والشاهدان»
~~رواه الدارقطني. وعن ابن عباس مرفوعا «البغايا اللواتي يزوجن أنفسهن بغير
~~بينة» رواه الترمذي.
# ولأنه عقد يتعلق به حق غير المتعاقدين وهو الولد فاشترط فيه الشهادة، ;
~~لئلا يجحده أبوه فيضيع نسبه بخلاف غيره من العقود (إلا على النبي صلى الله
~~عليه وسلم) إذا نكح أو أنكح لأمن الإنكار (فلا ينعقد) النكاح (إلا بشهادة
~~ذكرين بالغين عاقلين متكلمين سميعين مسلمين ولو أن الزوجة ذمية عدلين ولو
~~ظاهرا) لأن الغرض من الشهادة إعلان النكاح وإظهاره ولذلك يثبت بالاستفاضة
~~فإذا حضر من يشتهر بحضوره صح (فلا ms1463 ينقض لو بانا) أي الشاهدان (فاسقين)
~~لوقوع النكاح في القرى والأمصار والبوادي وبين عامة الناس ممن لا يعرف
~~حقيقة العدالة فاعتبار ذلك يشق فاكتفي بظاهر الحال فيه. قلت: وكذا لا ينقض
~~إن بان الولي فاسقا (غير متهمين لرحم) بأن لا يكونا من عمودي نسب الزوجين
~~أو الولي فلا تصح شهادة أبي الزوجة أو جدها فيه ولا ابنها وابنه فيه، وكذا
~~أبو الزوج وجده وابنه وابن ابنه وإن نزل للتهمة وكذا أبو الولي وابنه، ولا
~~يشترط كون الشاهدين بصيرين فتصح (ولو أنهما ضريران) لأنها شهادة على قول
~~أشبهت الاستفاضة، ويعتبر أن يتيقن الصوت بحيث لا يشك في العاقدين كما يعلم
~~ذلك من رآهما (أو) أي. ولو أن الشاهدين (عدوا الزوجين أو) عدوا (أحدهما،
~~أو) عدوا (الولي) لأنهما ينعقد بهما نكاح غير هذين الزوجين فانعقد بهما
~~نكاحهما كسائر العدول (ولا يبطله) أي العقد (تواص بكتمانه) لأنه لا يكون مع
~~الشهادة عليه مكتوما ويكره كتمانه قصدا
# ولو أقر رجل وامرأة أنهما متناكحان بولي وشاهدي عدل مبهمين ثبت النكاح
~~بإقرارهما
# (ولا تشترط الشهادة بخلوها) أي الزوجة (من الموانع) للنكاح كالعدة والردة
~~لأن الأصل عدمهما (أو) أي ولا تشترط الشهادة على (إذنها) لوليها في العقد
~~عليها اكتفاء بالظاهر (والاحتياط الإشهاد) بخلوها من الموانع وبإذنها قطعا
~~للنزاع
# (وإن ادعى زوج إذنها) لوليها في العقد (وأنكرت)
# PageV02P648
# الزوجة إذنها لوليها (صدقت قبل دخول) زوج بها مطاوعة، لأن الأصل عدمه و
~~(لا) تصدق في إنكارها الإذن (بعده) أي الدخول بها مطاوعة، لأن دخوله بها
~~كذلك دليل كذبها
# الشرط (الخامس كفاءة زوج على رواية) وهي المذهب عند أكثر المتقدمين
~~(فتكون) الكفاءة (حقا لله تعالى ولها) أي الزوجة (ولأوليائها كلهم ف) على
~~هذه الرواية (لو رضيت) امرأة (مع أوليائها ب) تزويج (غير كفء لم يصح)
~~النكاح، لفوات شرطه (ولو زالت) الكفاءة (بعد عقد فلها فقط) دون أوليائها
~~(الفسخ) كعتقها تحت عبد. قيل لأحمد فيمن يشرب الخمر يفرق بينهما؟ قال:
~~استغفر الله، فالمعتبر على هذه الرواية وجودها حال العقد. واحتج على هذه ms1464
~~الرواية بأن منعها تزويج نفسها ; لئلا تضعها في غير كفؤ فبطل العقد لتوهم
~~العار، فهاهنا أولى، ولما فيه من حق الله تعالى (وعلى) رواية (أخرى أنها)
~~أي الكفاءة (شرط للزوم) أي لزوم النكاح (لا للصحة) أي صحة النكاح وهي
~~المذهب عند أكثر المتقدمين والمتأخرين. وقول أكثر أهل العلم، لما روت عائشة
~~«أن أبا حذيفة بن عتبة بن ربيعة تبنى سالما وأنكحه ابنة أخيه الوليد بن
~~عتبة وهو مولى لامرأة من الأنصار.» رواه البخاري والنسائي وأبو داود.
# «وأمر النبي صلى الله عليه وسلم فاطمة بنت قيس أن تنكح أسامة بن زيد
~~فنكحها بأمره» متفق عليه، ولأن الكفاءة حق لا يخرج عن المرأة وأوليائها
~~فإذا رضوا به صح ; لأنه إسقاط لحقهم ولا حجر فيه عليهم (فيصح) النكاح مع
~~فقد الكفاءة
# (ولمن لم يرض) بغير كفء بعد عقد (من امرأة وعصبتها حتى من يحدث) من
~~عصبتها (الفسخ) لعدم لزوم النكاح لفقد الكفاءة (ف) يجوز أن (يفسخ أخ مع رضا
~~أب) لأن العار في تزويج غير الكفؤ عليهم أجمعين (وهو) أي خيار الفسخ لفقد
~~الكفاءة (على التراخي) ; لأنه لنقص في المعقود عليه أشبه خيار العيب (فلا
~~يسقط إلا بإسقاط عصبة أو بما يدل على رضاها) أي الزوجة (من قول وفعل) كأن
~~مكنته عالمة بأنه غير كفؤ.
# ويحرم تزويج امرأة بغير كفء بلا رضاها ويفسق به الولي (والكفاءة) لغة
~~المماثلة والمساواة ومنه حديث «المسلمون تتكافأ دماؤهم» أي تتساوى. فدم
~~الوضيع منهم كدم الرفيع، وهنا (دين فلا تزوج عفيفة) عن زنا (بفاجر) أي فاسق
~~بقول أو فعل أو اعتقاد ; لأنه مردود الشهادة والرواية
# PageV02P649
# وذلك نقص في إنسانيته فليس كفؤ العدل لقوله تعالى: {أفمن كان مؤمنا كمن
~~كان فاسقا لا يستوون} [السجدة: 18] (ومنصب وهو النسب فلا تزوج عربية) من
~~ولد إسماعيل (بعجمي) ولا بولد زنا لقول عمر (لأمنعن تزوج ذوات الأحساب إلا
~~من الأكفاء) رواه الدارقطني، ولأن العرب يعتمدون الكفاءة في النسب ويأنفون
~~من نكاح الموالي ويرون ذلك نقصا وعارا، والعرب قريش وغيرهم بعضهم لبعض
~~أكفاء، وسائر ms1465 الناس بعضهم لبعض أكفاء
# . (وحرية فلا تزوج حرة) ولو عتيقة (بعبد) ولا بمبعض قاله الزركشي ; لأنه
~~منقوص بالرق ممنوع من التصرف في كسبه غير مالك ; ولأن ملك السيد له يشبه
~~ملك البهيمة فلا يساوي الحرة لذلك (ويصح) النكاح على الروايتين (إن عتق)
~~العبد (مع قبوله) النكاح بأن قال له سيده: أنت حر مع قبولك النكاح، أو يكون
~~السيد وكيلا عن عبده في قبول النكاح فيقول بعد إيجاب النكاح لعبده: قبلت له
~~هذا النكاح وأعتقته ; لأنه لم يمض زمن بعد العقد يمكن الفسخ فيه وعلم منه
~~أن العتيق كفؤ لحرة الأصل
# (وصناعة غير زرية) أي دنيئة (فلا تزوج بنت بزاز) أي تاجر في البز وهو
~~القماش (بحجام ولا) تزوج (بنت ثاني صاحب عقار بحائك) وكساح ونحوه ; لأنه
~~نقص في عرف الناس أشبه نقص النسب.
# وفي حديث «العرب بعضهم لبعض أكفاء إلا حائكا أو حجاما» قيل لأحمد: وكيف
~~تأخذ به وأنت تضعفه. قال: العمل عليه. أي أنه يوافق العرف
# . (ويسار بحسب ما يجب لها فلا تزوج موسرة بمعسر) لأن عليها ضررا في
~~إعساره لإخلاله بنفقتها ومؤنة أولاده، ولهذا ملكت الفسخ بإعساره بالنفقة،
~~ولأن العسرة نقص في عرف الناس يتفاضلون بها كتفاضلهم في النسب، وإنما
~~اعتبرت الكفاءة في الرجل دون المرأة ; لأن الولد يشرف بشرف أبيه لا أمه.
~~وقد تزوج رسول الله صلى الله عليه وسلم بصفية بنت حيي بن أخطب وتسرى
~~بالإماء وموالي بني هاشم لا يشاركونهم في الكفاءة في النكاح نصا، وصححه في
~~الإنصاف ونقل مهنا أنهم كفؤ لهم.
### | [باب موانع النكاح]
# المحرمات في النكاح ضربان: أي صنفان (ضرب) يحرم (على الأبد) أي
# PageV02P650
# المحرمات على الأبد (هن أقسام) خمسة (قسم) يحرمن (بالنسب وهن سبع الأم
~~والجدة لأب) وإن علت (أو) الجدة (لأم وإن علت) لقوله تعالى: {حرمت عليكم
~~أمهاتكم} [النساء: 23] وأمهاتك كل من انتسبت إليها بولادة سواء وقع عليها
~~اسم الأم حقيقة وهي التي ولدتك، أو مجازا وهي والتي ولدت من ولدتك وإن علت
~~; ومنه جداتك أم أبيك، وأم أمك، وجدة ms1466 أمك وجدات أجدادك، وجدات جداتك. وإن
~~علون وارثات كن أو غير وارثات ذكر أبو هريرة: «هاجر أم إسماعيل فقال رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم: تلك أمكم يا بني ماء السماء» .
# وفي الدعاء المأثور «اللهم صلي على أبينا آدم وأمنا حواء» (والبنات) لصلب
~~(وبنات الولد) ذكرا كان أو أنثى (وإن سفل) وارثات كن أو غير وارثات، لقوله
~~تعالى: {وبناتكم} [النساء: 23] (ولو) كن (منفيات بلعان) أو كن (من زنا)
~~لدخولهن في عموم اللفظ، والنفي بلعان لا يمنع احتمال كونها خلقت من مائه.
# وكذا يقال في الأخوات وغيرهن مما يأتي من الأقسام، ويكفي في التحريم أن
~~يعلم أنها بنتها ونحوها ظاهرا، وإن كان النسب لغيره (والأخت من الجهات
~~الثلاث) وهي الأخت لأبوين والأخت لأب والأخت لأم، لقوله تعالى: وأخواتكم
~~(وبنت لها) أي للأخت مطلقا (أو) بنت (لابنها) أي ابن الأخت (أو) بنت
~~(لبنتها) أي لبنت الأخت، لقوله تعالى: {وبنات الأخت} [النساء: 23] (وبنت كل
~~أخ) شقيق أو لأب أو لأم (وبنتها) أي بنت بنت الأخ (وبنت ابنها وإن نزلن
~~كلهن) لقوله تعالى: {وبنات الأخ} [النساء: 23] (والعمة) من كل جهة (والخالة
~~من كل جهة وإن علتا) أي العمة والخالة (كعمة أبيه وعمة) أمه لقوله تعالى:
~~{وعماتكم وخالاتكم} [النساء: 23] (وعمة العم لأب) لأنها عمة أبيه و (لا)
~~تحرم عمة العم (لأم) بأن يكون للعم أخي أبيه لأمه عمة فلا تحرم على ابن
~~أخيه، لأنها أجنبية منه و (كعمة الخالة لأب) فتحرم ; لأنها عمة الأم و (لا)
~~تحرم (عمة الخالة لأم) لأنها أجنبية منه (و) (كخالة العمة لأم) فتحرم ;
~~لأنها خالة أبيه.
# و (لا) تحرم خالة (العمة لأب) لأنها أجنبية (فتحرم كل نسيبة) أي قريبة
~~(سوى بنت عم و) بنت (عمة وبنت خال وبنت خالة و) إن نزلن، لقوله تعالى:
~~{وبنات عمك} [الأحزاب: 50] الآية. والقسم (الثاني) من المحرمات على الأبد
# PageV02P651
# المحرمات (بالرضاع ولو) كان الإرضاع محرما كمن (أكره) وفي نسخة غصب
~~(امرأة على إرضاع طفل) فأرضعته فتحرم عليه لوجود سبب التحريم وهو الرضاع،
~~ولا يشترط في ms1467 سبب التحريم كونه مباحا بدليل ثبوت تحريم والمصاهرة بالزنا
~~وكذا لو غصب لبن امرأة وسقاه طفلا سقيا محرما (وتحريمه) أي الرضاع (ك)
~~تحريم (نسب) فكل امرأة حرمت من النسب حرم مثلها بالرضاع حتى من ارتضعت من
~~لبن ثاب منه من زنا كبنته من زنا نص عليه في رواية عبد الله لحديث ابن عباس
~~«أنه صلى الله عليه وسلم أريد على ابنة حمزة فقال: إنها لا تحل لي. إنها
~~ابنة أخي من الرضاع فإنه يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب» وفي لفظ «من
~~الرحم» متفق عليه.
# وعن علي مرفوعا «أن الله حرم من الرضاع ما حرم من النسب» رواه أحمد
~~والترمذي وصححه ولأن الأمهات والأخوات منصوص عليهن في قوله تعالى:
~~{وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من الرضاعة} [النساء: 23] والباقيات
~~يدخلن في عموم لفظ سائر المحرمات فيدخل في البنات بنات الرضاعة وفي بنات
~~الأخ والأخت بناتهما من الرضاعة وفي العمات والخالات العمة والخالة من
~~الرضاع (حتى في مصاهرة فتحرم زوجة أبيه و) زوجة (ولده من رضاع ك) ما تحرم
~~عليه زوجة أبيه وابنه (من نسب) وقوله تعالى: {الذين من أصلابكم} [النساء:
~~23] احترازا عمن تبناه و (لا) تحرم على رجل (أم أخيه) من رضاع (و) لا (أخت
~~ابنه من رضاع) أي فتحل مرضعة وبنتها لأبي مرتضع وأخيه من نسب وتحل أم مرتضع
~~وأخته من نسب لأبيه وأخيه من رضاع ; لأنهن في مقابلة من يحرم بالمصاهرة لا
~~في مقابلة من يحرم من النسب، والشارع إنما حرم من الرضاع ما حرم من النسب
~~لا ما يحرم بالمصاهرة.
# القسم (الثالث) المحرمات (بالمصاهرة وهن أربع) إحداهن (أمهات زوجته وإن
~~علون) من نسب ومثلهن من رضاع فيحرمن بمجرد العقد نصا لقوله تعالى: {وأمهات
~~نسائكم} [النساء: 23] والمعقود عليها من نسائه فتدخل أمها في عموم الآية.
~~قال ابن عباس أبهموا ما أبهم القرآن أي عمموا حكمها في كل حال ولا تفصلوا
~~بين المدخول بها وغيرها، وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «من تزوج
~~امرأة فطلقها قبل أن ms1468 يدخل بها فلا بأس أن يتزوج ربيبته ولا يحل له أن يتزوج
~~أمها» رواه أبو حفص
# PageV02P652
# (و) الثاني والثالث (حلائل عمودي نسبه) أي زوجات آبائه وأبنائه سميت
~~امرأة الرجل حليلة ; لأنها تحل إزار زوجها ومحللة له (ومثلهن) أي مثل حلائل
~~عمودي نسبه زوجات آبائه وأبنائه (من رضاع فيحرمن) أي أمهات زوجته وحلائل
~~عمودي نسبه ومثلهن من رضاع (بمجرد عقد) قال في الشرح لا نعلم في هذا خلافا،
~~ويدخل فيه زوجة الجد وإن علا وارثا كان أو غيره وزوجة الابن وزوجة ابنه
~~وابن بنته وإن نزل وارثا كان أو غير وارث و (لا) تحرم (بناتهن) أي بنات
~~حلائل عمودي نسبه (وأمهاتهن) فتحل له ربيبة والده وولده وأم زوجة والده
~~وولده، لقوله تعالى: {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] .
# (و) الرابعة (الربائب وهن بنات زوجته دخل بها وإن سفلن) من نسب أو رضاع،
~~قوله تعالى: {وربائبكم اللاتي في حجوركم من نسائكم اللاتي دخلتم بهن}
~~[النساء: 23] (أو كن) بنات (لربيب أو) كن بنات ل (ابن ربيبه) قريبات كن أو
~~بعيدات وارثات أو غير وارثات في حجره أو لا، لأن التربية لا تأثير لها في
~~التحريم. وأما قوله تعالى: {اللاتي في حجوركم} [النساء: 23] فقد خرج مخرج
~~الغالب لا الشرط فلا يصح التمسك بمفهومه.
# (فإن ماتت) الزوجة (قبل دخول) لم تحرم بناتها لقوله تعالى: {فإن لم
~~تكونوا دخلتم بهن فلا جناح عليكم} [النساء: 23] (أو أبانها) أي الزوجة (بعد
~~خلوة وقبل وطء لم يحرمن) أي بناتها للآية والخلوة لا تسمى دخولا (وتحل زوجة
~~ربيب) بانت منه لزوج أمه.
# (و) تحل (بنت زوج أم) لابن امرأته (و) تحل (زوجة زوج أم) لابنها (و) يحل
~~(لأنثى ابن زوجة ابن) لها (و) ويحل لأنثى (زوج زوجة أب) بأن تتزوج زوج زوجة
~~أبيها (أو) زوج (زوجة ابن) بأن تتزوج زوج زوجة ابنها، لقوله تعالى: {وأحل
~~لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] ولأن الأصل في الفروج الحل إلا ما ورد
~~الشرع بتحريمه.
# (ولا يحرم) بتشديد الراء وطء (في مصاهرة إلا بتغييب حشفة ms1469 أصلية في فرج
~~أصلي) ظاهره ولو بحائل (ولو دبرا) ; لأنه فرج يتعلق به التحريم إذا وجد في
~~الزوجة والأمة فكذا في الزنا (أو) كان الوطء (بشبهة أو بزنا بشرط حياتهما)
~~أي الواطئ والموطوءة فلو أولج ذكره في فرج ميتة أو أدخلت امرأة حشفة ميت في
~~فرجها لم يؤثر في تحريم المصاهرة (و) يشترط (كون مثلهما يطأ ويوطأ) فلو
~~أولج ابن
# PageV02P653
# دون عشر سنين حشفته في فرج امرأة أو أولج ابن عشر فأكثر حشفته في فرج بنت
~~دون تسع لم يؤثر في تحريم المصاهرة. وكذا تغييب بعض الحشفة واللمس والقبلة
~~والمباشرة دون الفرج فلا يؤثر في تحريم المصاهرة، ومقتضاه أيضا أن تحمل
~~المرأة ماء أجنبي لا يؤثر في تحريم المصاهرة.
# وجزم به في الإقناع، ويأتي به في الصداق أنه يحرم كالوطء، وإنما كان وطء
~~الشبهة والزنا محرما كالحلال، لعموم قوله تعالى: {ولا تنكحوا ما نكح
~~آباؤكم} [النساء: 22] ونظائره، ولأن ما تعلق من التحريم بالوطء المباح تعلق
~~بالمحظور كوطء الحائض (ويحرم بوطء ذكر ما يحرم ب) وطء (امرأة فلا يحل لكل
~~من لائط وملوط به أم الآخر، ولا ابنته) أي الآخر، لأنه وطئ في فرج فنشر
~~الحرمة كوطء امرأة. قال في الشرح الصحيح: أن هذا لا ينشر الحرمة فإن هؤلاء
~~غير منصوص عليهن في التحريم فيدخلن في عموم قوله: {وأحل لكم ما وراء ذلكم}
~~[النساء: 24] ولا هن غير منصوص عليهن، ولأنهن في معنى المنصوص عليهن، فوجب
~~أن لا يثبت حكم التحريم، فيهن فإن المنصوص عليهن في هذا حلائل الأبناء ومن
~~نكحهن الآباء وأمهات النساء وبناتهن وليس هؤلاء منهن ولا في معناهن القسم
~~(الرابع) من المحرمات على الأبد المحرمة (باللعان) نصا (فمن لاعن زوجته ولو
~~في نكاح فاسد) لنفي ولد (أو) لاعن زوجته (بعد إبانة لنفي ولد حرمت أبدا ولو
~~أكذب نفسه) ويأتي موضحا في اللعان القسم (الخامس) من المحرمات على الأبد
~~(زوجات نبينا) محمد صلى الله عليه وسلم فيحرمن (على غيره) أبدا، لقوله
~~تعالى: {ولا أن تنكحوا أزواجه من بعده أبدا} [الأحزاب: ms1470 53] (ولو من فارقها)
~~في حياته ; لأنها من أزواجه (وهن أزواجه دنيا وأخرى) كرامة له صلى الله
~~عليه وسلم.
### | [فصل المحرمات في النكاح إلى أمد]
# الضرب الثاني من المحرمات في النكاح المحرمات (إلى أمد وهن نوعان نوع)
~~منهما يحرم (لأجل الجمع فيحرم) الجمع (بين أختين) من نسب أو رضاع حرتين
~~كانتا أو أمتين أو حرة وأمة وسواء قبل الدخول أو بعده، لعموم قوله تعالى:
~~{وأن تجمعوا بين الأختين} [النساء: 23] .
# (و) يحرم الجمع (بين امرأة وعمتها أو خالتها وإن علتا من كل جهة من نسب
~~أو رضاع) لحديث
# PageV02P654
# «لا تجمعوا بين المرأة وعمتها، ولا بين المرأة وخالتها» متفق عليه.
# وفي رواية أبي داود «ولا تنكح المرأة على عمتها، ولا العمة على بنت أخيها
~~ولا المرأة على خالتها، ولا الخالة على بنت أختها، ولا تنكح الكبرى على
~~الصغرى، ولا الصغرى على الكبرى» ولما فيه من إلقاء العداوة بين الأقارب
~~وإفضاء ذلك لقطيعة الرحم المحرم، وعموم قوله تعالى: {وأحل لكم ما وراء
~~ذلكم} [النساء: 24] مخصوص بما ذكر من الحديث الصحيح.
# (و) يحرم الجمع (بين خالتين) كأن يتزوج كل من رجلين بنت الآخر وتلد له
~~بنتا فالمولودتان كل منهما خالة الأخرى لأب (أو) بين (عمتين) بأن يتزوج كل
~~من رجلين أم الآخر ولدتا له بنتا فكل من المولودتين عمة الأخرى لأم فيحرم
~~الجمع بينهما (أو) بين (عمة وخالة) كأن يتزوج رجل امرأة وابنه أمها وتلد كل
~~منهما بنتا فبنت الابن خالة بنت الأب، وبنت الأب عمة بنت الابن فيحرم الجمع
~~بينهما (أو) بين (امرأتين لو كانت إحداهما ذكرا والأخرى أنثى حرم نكاحه) أي
~~الذكر (لها) أي الأنثى (لقرابة أو رضاع) لأن المعنى الذي لأجله حرم الجمع
~~إفضاؤه إلى قطيعة الرحم القريبة، لما في الطباع من التنافس والغيرة بين
~~الضرائر، وألحق بالقرابة الرضاع، لحديث «يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب»
~~.
# (و) لا يحرم الجمع (بين أخت شخص من أبيه وأخته من أمه) ولو في عقد واحد ;
~~لأنه لو كانت إحداهما ذكرا حلت له الأخرى والشخص ms1471 في المثال خال وعم
~~لولدهما، ولو كان لكل من رجلين بنت ووطئا أمة لهما فألحق ولدها بهما فتزوج
~~رجل بالأمة وبالبنتين فقد تزوج أم رجل وأختيه ذكره ابن عقيل
# (ولا) يحرم الجمع (بين مبانة شخص وبنته من غيرها ولو في عقد) واحد ; لأنه
~~وإن حرمت إحداهما على الأخرى لو قدرت ذكرا لم يكن تحريمها إلا للمصاهرة ;
~~لأنه لا قرابة بينهما ولا رضاع
# . (فمن تزوج أختين أو نحوهما) كامرأة وعمتها أو خالتها (في عقد) واحد
~~(أو) في (عقدين معا) في وقت واحد (بطلا) أي العقدان ; لأنه لا يمكن
~~تصحيحهما ولا مزية لإحداهما على الأخرى فبطل فيهما، وكذا لو تزوج خمس زوجات
~~في عقد واحد.
# (و) إن تزوجهما في عقدين (في زمنين يبطل) عقد (متأخر) لأن الجمع حصل به
~~(فقط) أي دون الأول ; لأنه لا جمع فيه (ك) عقد (واقع) على نحو أخت (في عدة)
~~الأخت (الأخرى ولو) كانت الأخت الأخرى (بائنا)
# PageV02P655
# كالمعتدة من خلع أو طلاق ثلاث أو على عوض، وكما لو تزوج خامسة في عدة
~~رابعة ولو مبانة (فإن جهل) أسبق العقدين (فسخا) أي فسخهما الحاكم إن لم
~~يطلقهما لبطلان النكاح في إحداهما وتحريمها عليه ولا تعرف المحللة له فقد
~~اشتبهتها عليه ونكاح إحداهما صحيح ولا تتيقن بينونتها منه إلا بطلاقهما أو
~~فسخ نكاحهما فوجب ذلك، كما لو زوج الوليان وجهل السابق منهما، قال في
~~الشرح.
# وإن أحب أن يفارق إحداهما ثم يجدد عقد الأخرى ويمسكها فلا بأس، وسواء فعل
~~ذلك بقرعة أو غيرها (ولإحداهما) أي إحدى من يحرم الجمع بينهما إذا عقد
~~عليهما في زمنين وجهل أسبقهما وطلقهما أو فسخ نكاحهما قبل الدخول (نصف
~~مهرها بقرعة) بين المرأتين فتأخذه من تخرج لها القرعة وله العقد على
~~إحداهما في الحال إذن، وإن أصاب إحداهما أقرع بينهما فإن خرجت المصابة فلها
~~ما سمي لها ولا شيء للأخرى، وإن وقعت لغير المصابة فلها نصف ما سمي
~~وللمصابة مهر مثلها بما استحل من فرجها، وله نكاح المصابة في الحال لا
~~الأخرى حتى تنقضي ms1472 عدة المصابة، وإن أصابهما فلإحداهما المسمى وللأخرى مهر
~~المثل يقترعان عليهما، ولا ينكح إحداهما حتى تنقضي عدة الأخرى
# . (ومن ملك أخت زوجته أو) ملك (عمتها أو) ملك (خالتها صح) ملكه لها ;
~~لأنه يراد للاستمتاع وغيره ولذلك صح شراؤه أختها من رضاع (وحرم أن يطأها)
~~أي التي ملكها (حتى يفارق زوجته وتنقضي عدتها) ; لئلا يجمع ماؤه في رحم
~~أختين ونحوهما وذلك لا يحل، لحديث «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا
~~يجمع ماءه في رحم أختين»
# . (ومن ملك أختين أو نحوهما) كامرأة وعمتها أو خالتها (معا) ولو في عقد
~~واحد (صح) العقد قال في الشرح: ولا نعلم خلافا في ذلك انتهى، وكذا لو اشترى
~~جارية ووطئها حل له شراء أختها وعمتها وخالتها كشراء المعتدة من غيره
~~والمزوجة مع أنهما لا يحلان له (وله وطء أيهما شاء) لأن الأخرى لم تصر
~~فراشا كما لو ملك إحداهما وحدها.
# (وتحرم به) أي بوطء إحداهما (الأخرى) نصا ودواعي الوطء كالوطء، لعموم
~~قوله تعالى: {وأن تجمعوا بين الأختين} [النساء: 23] فإنه يعم الوطء والعقد
~~جميعا كسائر المذكورات في الآية ويحرم وطؤهن والعقد عليهن ولأنها امرأة
~~صارت فراشا فحرمت أختها كالزوجة (حتى يحرم الموطوءة) منهما
# PageV02P656
# (بإخراج) لها أو لبعضها (عن ملكه ولو ببيع للحاجة) إلى التفريق (أو هبة)
~~مقبوضة لغير ولده (أو تزويج بعد استبراء) ليعلم أنها ليست حاملا منه.
# (ولا يكفي) في حل الأخرى (مجرد تحريم) الموطوءة ; لأنه مجرد يمين مكفرة
~~ولو حرمها إلا أنه لعارض متى شاء أزاله بالكفارة فهو كالحيض والنفاس
~~والإحرام والصيام (أو) أي ولا يكفي لحل الأخرى (كتابة) الموطوءة ; لأنه
~~سبيل من استباحتها بما لا يقف على غيرها (أو رهن) لأن منعه من وطئها لحق
~~المرتهن لا لتحريمها ولهذا يحل له وطؤها بإذنه ولأنه يقدر على فكها متى شاء
~~(أو بيع) ها (بشرط خيار له) أي البائع فلا يكفيه ; لأنه يقدر على استرجاعها
~~متى شاء بفسخ البيع وظاهره أنه يكفيه إن كان الخيار لمشتر وحده.
# (فلو خالف ووطئ) الأخرى قبل إخراج الموطوءة أولا ms1473 أو بعضها عن ملكه (لزمه
~~أن يمسك عنهما) أي الموطوءة أولا والموطوءة ثانيا (حتى يحرم إحداهما)
~~بإخراج لها أو لبعضها عن ملكه (كما تقدم) لأن الثانية صارت فراشا له يلحقه
~~نسب ولدها فحرمت عليه أختها كما لو وطئها ابتداء وحديث «إن الحرام لا يحرم
~~الحلال» غير صحيح ذكره في الشرح وشرحه ويرد عليه إذا وطئ الأولى وطئا محرما
~~كفي حيض ونحوه (فإن عادت) الأولى (لملكه ولو) كان عودها (قبل وطء الباقية)
~~في ملكه (لم يصب واحدة) منهما (حتى يحرم الأخرى) على نفسه كما لو لم يخرجها
~~عن ملكه قال المحب بن نصر الله: (إن لم يجب استبراء) كما لو كان زوجها
~~فطلقها الزوج قبل الدخول (فإن وجب) استبراء (لم يلزم ترك الباقية فيه) أي
~~في زمن الاستبراء قال (المنقح وهو) أي قول ابن نصر الله (حسن) لأنها محرمة
~~عليه زمن الاستبراء ومثل ذلك لو عادت إليه معتدة لم يلزمه ترك الباقية حتى
~~تنقضي عدة العائدة ذكره في شرحه وقد ذكرت ما فيه في شرح الإقناع
# (ومن تزوج أخت سريته ولو بعد إعتاقها زمن استبرائها لم يصح) النكاح ;
~~لأنه عقد تصير به المرأة فراشا فلم يجز أن يرد على فراش الأخت كالوطء
~~ويفارق النكاح شراء أختها ونحوها ; لأنه يكون للوطء وغيره بخلاف النكاح
~~ولهذا صح شراء الأختين في عقد وشراء من تحرم برضاع أو غيره (وله) أي
~~المستبرئ (نكاح أربع سواها) أي سوى أخت سريته ونحوها لأن تحريم نحو أختها
~~لمعنى لا يوجد في غيرها (وإن تزوجها) أي نحو أخت سريته (بعد تحريم السرية)
~~بنحو
# PageV02P657
# بيع (و) بعد (استبرائها ثم رجعت إليه السرية) بنحو بيع (فالنكاح بحاله)
~~لا ينفسخ بذلك لصحته وقوته ولا تحل له السرية حتى تبين الزوجة وتنقضي عدتها
~~وكذا لا يحل له وطء الزوجة حتى يحرم السرية كما تقدم
# (ومن وطئ امرأة بشبهة أو زنا حرم في) زمن (عدتها نكاح أختها) أو عمتها أو
~~خالتها ونحوهما.
# (و) يحرم عليه (وطؤها) أي أخت موطوءته بشبهة أو زنا وعمتها ونحوها ms1474 (إن
~~كانت زوجة أو أمة) له.
# (و) يحرم عليه (أن يزيد على ثلاث غيرها) أي الموطوءة بشبهة أو زنا (بعقد)
~~فإن كان معه ثلاث زوجات لم يحل له نكاح رابعة حتى تنقضي عدة موطوءته بشبهة
~~أو زنا (أو وطء) أي لو كان له أربع زوجات ووطئ امرأة بشبهة أو زنا لم يحل
~~له أن يطأ منهن أكثر من ثلاث حتى تنقضي عدة موطوءته بشبهة أو زنا ; لئلا
~~يجمع ماؤه في أكثر من أربع نسوة
# (ولا يحل نكاح موطوءة بشبهة في عدتها) كمعتدة من نكاح (إلا من واطئ لها)
~~بشبهة فيحل له أن يتزوجها ; لأن منعها من النكاح لإفضائه إلى اختلاط المياه
~~واشتباه الأنساب وهو مأمون هنا لأن النسب كما يلحق في النكاح الصحيح يلحق
~~في وطء الشبهة أشبه ما لو نكح معتدته من طلاق و (لا) يحل نكاح موطوءة بشبهة
~~لواطئ كغيره (إن لزمتها عدة من غيره) أي الواطئ بشبهة حتى تنقضي العدتان
~~كما في المحرر وغيره.
# قال ابن نصر الله والقياس أن له نكاحها إذا دخلت في عدة وطئه وصاحب
~~المغني أشار إليه
# (وليس لحر جمع أكثر من أربع) زوجات ; لأنه صلى الله عليه وسلم «قال
~~لغيلان بن سلمة حين أسلم وتحته عشر نسوة أمسك أربعا وفارق سائرهن وقال نوفل
~~بن معاوية أسلمت وتحتي خمس نسوة فقال النبي صلى الله عليه وسلم فارق واحدة
~~منهن» رواه الشافعي في مسنده فإذا منع استدامة ما زاد على أربع فالابتداء
~~أولى وقوله تعالى: {فانكحوا ما طاب لكم من النساء مثنى وثلاث ورباع}
~~[النساء: 3] أريد به التخيير بين اثنتين وثلاث وأربع كما قال تعالى: {أولي
~~أجنحة مثنى وثلاث ورباع} [فاطر: 1] ولم يرد أن لكل تسعة أجنحة ولو أراده
~~لقال تسعة ولم يكن للتطويل معنى، ومن قال خلاف ذلك فقد جهل اللغة العربية
~~(إلا النبي صلى الله عليه وسلم فكان له أن يتزوج بأي عدد شاء) تكرمة له من
~~الله تعالى ومات عن تسع (وفسخ تحريم المنع) وهو قوله تعالى: {لا يحل لك
~~النساء ms1475 من بعد ولا أن تبدل بهن من أزواج} [الأحزاب: 52]- بقوله تعالى -
# PageV02P658
# {ترجي من تشاء منهن وتؤوي إليك من تشاء} [الأحزاب: 51]
# (ولا لعبد جمع أكثر من اثنتين) أي زوجتين لما روى أحمد بإسناده عن محمد
~~بن سيرين أن عمر سأل الناس كم يتزوج العبد فقال عبد الرحمن بن عوف اثنتين
~~وطلاقه اثنتين وظاهره أنه كان بمحضر من الصحابة وغيرهم ولم ينكر وهو يخص
~~عموم الآية مع أن فيها ما يدل على إرادة الأحرار وهو قوله تعالى: {أو ما
~~ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ولأن مبنى النكاح على التفضيل ولهذا فارق النبي
~~صلى الله عليه وسلم فيه أمته
# (ولمن نصفه حر فأكثر جمع ثلاث) زوجات نصا ثنتين بنصفه الحر وواحدة بنصفه
~~الرقيق فإن كان دون نصفه حر فله نكاح اثنتين فقط
# (ومن طلق واحدة من نهاية جمعه) كحر طلق واحدة من أربع أو عبد واحدة من
~~ثنتين (حرم) عليه (تزوجه بدلها حتى تنقضي عدتها) نصا، لأن المعتدة في حكم
~~الزوجة إذ العدة أثر النكاح فلو جاز له أن يتزوج غيرها لكان جامعا بين أكثر
~~ممن يباح له (بخلاف موتها) أي واحدة من نهاية جمعه فله نكاح غيرها في الحال
~~نصا ; لأنه لم يبق لنكاحها أثر
# . (فإن قال) مطلق واحدة من نهاية جمعه عنها (أخبرتني بانقضاء عدتها
~~فكذبته) وأمكن انقضاؤها (فله نكاح أختها ونكاح بدلها) لأنه لا يقبل قولها
~~عليه ; لأنه لا حق لها في هذه الدعوى بل الحق لله تعالى فندينه فيه ونصدقه،
~~ولأنها متهمة في ذلك بإرادة منعه نكاح غيرها (وتسقط الرجعة) فليس له رجعتها
~~إن كان الطلاق رجعيا مؤاخذة له بإقراره بانقضاء عدتها و (لا) تسقط عنه
~~(السكنى والنفقة) لها إن كانت رجعية مع تكذيبها له في أنها أخبرته بانقضاء
~~عدتها ; لأنهما حق لها عليه يدعي سقوطه وهي منكرة له والأصل معها فالقول
~~قولها فيه دونه.
# (و) لا يسقط (نسب الولد) إذا أتت به المطلقة لمدة يلحق فيها على ما يأتي
~~تفصيله ما لم يثبت إقرارها بانقضاء عدتها بالقروء ثم تأتي به ms1476 لأكثر من ستة
~~أشهر بعدها ; لأن إقراره لا يقبل عليها.
### | [فصل المحرمات في النكاح لعارض يزول]
# فصل النوع الثاني من المحرمات إلى أمد المحرمات (لعارض يزول فتحرم) عليه
~~(زوجة غيره) لقوله تعالى: {والمحصنات من النساء إلا ما ملكت أيمانكم}
~~[النساء: 24] .
# (و) تحريم (معتدته) أي غيره
# PageV02P659
# لقوله تعالى: {ولا تعزموا عقدة النكاح حتى يبلغ الكتاب أجله} [البقرة:
~~235] .
# (و) تحرم عليه (مستبرأة منه) أي غيره ; لأنها في معنى المعتدة ويفضي
~~تزوجها إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب، وسواء كانت العدة أو الاستبراء
~~من وطء مباح أو محرم أو من غير وطء ; لأنه لا يؤمن أن تكون حاملا.
# (و) تحريم (زانية على زان وغيره حتى تتوب) لقوله تعالى: {والزانية لا
~~ينكحها إلا زان أو مشرك} [النور: 3] لفظه لفظ الخبر، والمراد النهي وقوله
~~{والمحصنات من المؤمنات} [المائدة: 5] أي العفائف فمفهومه أن غير العفيفة
~~لا تباح، وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن مرثد بن أبي مرثد الغنوي كان
~~يحمل الأسارى بمكة وكان بمكة بغي يقال لها عناق وكانت صديقته قال فجئت
~~النبي صلى الله عليه وسلم فقلت يا رسول الله: أنكح عناقا؟ قال فسكت عني
~~فنزلت {والزانية لا ينكحها إلا زان أو مشرك} [النور: 3] فدعاني فقرأها علي
~~وقال: تنكحها؟» رواه أبو داود الترمذي والنسائي. وتوبة الزانية (بأن تراود
~~على الزنا فتمتنع) نصا روي عن عمر وابن عباس فإن تابت وانقضت عدتها حلت
~~لزان كغيره في قول أكثر أهل العلم منهم أبو بكر وعمر وابنه وابن عباس،
~~وجابر وعن ابن مسعود والبراء بن عازب وعائشة لا تحل لزان بحال فيحتمل أنهم
~~أرادوا قبل التوبة أو الاستبراء فهو كقولنا.
# (و) تحرم عليه (مطلقته ثلاثا حتى تنكح زوجا غيره و) حتى (تنقضي عدتهما)
~~أي الزانية والمطلقة ثلاثا من زوج نكحته، لقوله تعالى: {فإن طلقها فلا تحل
~~له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] والمراد بالنكاح هنا الوطء،
~~«لقوله صلى الله عليه وسلم لامرأة رفاعة لما أرادت أن ترجع إليه بعد أن
~~طلقها ثلاثا وتزوجت بعبد ms1477 الرحمن بن الزبير: لا حتى تذوقي عسيلته»
# وعدة زانية من فراغ وطء كموطوءة بشبهة وتنقضي عدتها بوضع حملها من زنا إن
~~كان ذكره في الشرح
# (و) تحرم (محرمة حتى تحل) من إحرامها، لحديث عثمان مرفوعا «لا ينكح
~~المحرم ولا ينكح ولا يخطب» رواه الجماعة إلا البخاري، ولم يذكر الترمذي
~~الخطبة ولأنه عارض منع الخطيب فمنع النكاح كالعدة
# (و) تحرم (مسلمة على كافر حتى يسلم) لقوله تعالى: {ولا تنكحوا المشركين
~~حتى يؤمنوا} [البقرة: 221] وقوله: {فإن علمتموهن مؤمنات فلا ترجعوهن إلى
~~الكفار لا هن حل لهم} [الممتحنة: 10]
# (و) تحرم (على مسلم ولو عبدا كافرة) لقوله تعالى: {ولا تنكحوا المشركات
~~حتى يؤمن} [البقرة: 221] "
# PageV02P660
# وقوله: {ولا هم يحلون لهن} [الممتحنة: 10] وقوله: {ولا تمسكوا بعصم
~~الكوافر} [الممتحنة: 10] (غير حرة كتابية) ولو حربية (أبواها كتابيان)
~~لقوله تعالى: {والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم} [المائدة: 5] فهو
~~مخصص لما تقدم، وأهل الكتاب من دان بالتوراة والإنجيل خاصة.
# (ولو) كان أبواها (من بني تغلب ومن في معناهم) من نصارى العرب ويهودهم
~~(حتى تسلم) الكافرة فتحل بعد إسلامها للمسلم لزوال المانع، وعلم منه عدم حل
~~المجوسية ونحوها لمسلم ولو اختارت دين أهل الكتاب وكذا لو تولدت بين كتابي
~~ومجوسية تغليبا للحظر وكذا الدروز ونحوهم لا تحل مناكحتهم ولا ذبائحهم.
# (ومنع النبي صلى الله عليه وسلم من نكاح كتابية) إكراما له (ك) ما منع من
~~نكاح (أمة مطلقا) أي في كل زمان وعلى كل حال.
# وفي عيون المسائل يباح له ملك اليمين مسلمة كانت أو مشركة والأول المذهب
~~قاله في شرحه (ولكتابي نكاح مجوسية و) له (وطؤها بملك يمين) قياسا على
~~المسلم ينكح الكتابية ويطؤها بملك اليمين و (لا) يحل نكاح (مجوسي لكتابية)
~~نصا ; لأنها أعلى منه.
# (ولا يحل لحر مسلم نكاح أمة مسلمة إلا أن يخاف عنت العزوبية لحاجة المتعة
~~أو) حاجة (خدمة) امرأة له لكبر أو مرض أو غيرهما نصا، وأدخل القاضي وأبو
~~الخطاب في خلافيهما الخصي والمجبوب إذا كان له شهوة يخاف معها من التلذذ
~~بالمباشرة حراما ms1478 وهو عادم الطول وهو ظاهر كلام الخرقي والموفق وغيرهما
~~(ولو) كان خوف عنت العزوبية (مع صغر زوجته الحرة أو غيبتها أو مرضها) أي
~~زوجته الحرة نصا.
# (ولا يجد طولا) أي مالا (حاضرا يكفي لنكاح حرة ولو) كانت الحرة (كتابية
~~لا غائبا ولو وجد من يقرضه أو رضيت الحرة بتأخير صداقها أو بدون مهر مثلها
~~أو تفويض بضعها أو وهب له فتحل) له الأمة المسلمة بهذين الشرطين خوف العنت
~~وعدم الطول لقوله تعالى: {ومن لم يستطع منكم طولا} [النساء: 25]- إلى قوله
~~- {ذلك لمن خشي العنت منكم} [النساء: 25] والصبر عن إنكاحها مع الشرطين
~~أولى، لقوله تعالى: {وأن تصبروا خير لكم} [النساء: 25] ويقبل قوله في وجود
~~الشرطين. ولو كان بيده مال فادعى أنه وديعة أو مضاربة فإن عدم أحد الشرطين
~~أو كانت الأمة كافرة ولو كتابية لم تحل للمسلم للآية قال في الشرح: أو وجد
~~مالا ولم يزوج لقصور نسبه فله نكاح الأمة أي مع خوف العنت ; لأنه غير
~~مستطيع الطول إلى
# PageV02P661
# حرة تعفه فأشبه من لم يجد شيئا انتهى.
# وكذا لو لم يجد من يزوجه حرة إلا بزيادة عن مهر مثلها تجحف بماله (ولو
~~قدر) عادم الطول خائف العنت (على ثمن أمة) قدمه في التنقيح، ثم قال: وقيل
~~لا ولو كتابية واختاره جمع كثير وهو أظهر انتهى، وممن اختار القول الثاني
~~القاضي في المجرد، وأبو الخطاب في الهداية، والمجد في المحرر، وابن عقيل
~~وصاحب المذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة والنظم والمقنع والشرح
~~والحاوي الصغير والوجيز وابن عبدوس وغيرهم واختاره في الإقناع.
# (ولا يبطل نكاحها) أي الأمة إذا تزوجها بالشرطين (إن أيسر) فملك ما يكفيه
~~لنكاح حرة ولو نكح حرة عليها أو زال خوف العنت ونحوه) كما لو نكح أمة لحاجة
~~خدمة لمرض فعوفي منه أو غيبة زوجته فقدمت ; لأن ذلك شرط لابتداء النكاح لا
~~لاستدامته وهي تخالف ابتداءه إذ الردة والعدة وأمن العنت يمنعن ابتداءه دون
~~استدامته، وقال علي: إذا تزوج الحرة على الأمة قسم ليلتين وللأمة ليلة
~~(وله) أي لمن تزوج ms1479 أمة بشرطه (إن لم تعفه) الأمة (نكاح أمة أخرى) عليها فإن
~~لم يعفاه فله نكاح ثالثة وهكذا (إلى أن يصرن أربعا) لعموم قوله تعالى: {ومن
~~لم يستطع منكم طولا} [النساء: 25] إلى آخره.
# (وكذا) له أن يتزوج أمة (على حرة لم تعفه) الحرة (بشرطه) بأن لا يجد طولا
~~لنكاح حرة، لعموم الآية.
# قال أحمد إذا لم يصبر كيف يصنع؟ فإن كان معه حرة أو أمة تعفه فلا خلاف في
~~تحريم نكاح أمة، أخرى وإن نكح أمتين في عقد واحد وهو يستعف بواحدة منهما
~~فنكاحهما باطل لبطلانه في إحداهما وليست إحداهما) بأولى من الأخرى فبطل
~~فيهما كما لو جمع بين أختين (وكتابي حر في ذلك) أي نكاح الأمة (كمسلم) فلا
~~تحل له إلا بالشرطين وكونها كتابية
# . (ولا يصح نكاح أمة من بيت المال) مع أن فيه شبهة تسقط الحد لكن لا تجعل
~~الأمة أم ولده. ذكره في الفنون وحق الزوج في بيت المال لم يتعين في
~~المنكوحة (ولا تصير) أمة منكوحة من بيت المال (إن ولدت أم ولد) لأنه من زوج
~~ولو كان يملكها أو شيئا منها لم يصح النكاح (ولا يكون ولد الأمة) من زوجها
~~(حرا) إن لم يكن ذا رحم محرم لسيدها (إلا باشتراط) الزوج حريته فإن اشترطها
~~فحر. لحديث «المسلمون على شروطهم» ولقول عمر مقاطع الحقوق عند الشروط ;
~~لأنه
# PageV02P662
# شرط لا يمنع المقصود من النكاح فلزم كشرط سيدها زيادة مهرها، ومن نكح أمة
~~ثم ادعى فقد أحد الشرطين فرق بينهما وعليه المسمى بعد الدخول مطلقا ونصفه
~~قبله إن لم يصدقه سيدها
# (و) يباح (لقن ومدبر ومكاتب ومبعض نكاح أمة ولو) كانت (لابنه) الحر ; لأن
~~الرق قطع ولاية والده عنه وعن ماله ولهذا لا يلي ماله ولا نكاحه ولا يرث
~~أحدهما صاحبه فهو كالأجنبي منه (حتى) لو تزوجها (على حرة) إن قلنا الكفاءة
~~ليست شرطا للصحة.
# (و) للعبد (جمع بينهما) أي الحرة والأمة (في عقد) واحد ; لأنه إذا جاز
~~إفراد كل منهما بالعقد جاز الجمع بينهما كالأمتين و (لا) يباح ms1480 للعبد ولا
~~يصح منه (نكاح سيدته) ولو ملكت بعضه حكاه ابن المنذر إجماعا ; لأن أحكام
~~الملك والنكاح تتناقص إذ ملكها إياه يقتضي وجوب نفقته عليها وأن يكون
~~بحكمها ونكاحه إياها يقتضي عكس ذلك، وروى الأثرم بإسناده عن أبي الزبير عن
~~جابر (أنه سأله عن العبد ينكح سيدته فقال: جاءت امرأة إلى عمر بن الخطاب
~~ونحن بالجابية وقد نكحت عبدها فانتهرها عمر وهم أن يرجمها وقال لا يحل لك)
~~.
# (و) يباح (لأمة نكاح عبد ولو) كان العبد (لابنها) لقطع رقها التوارث
~~بينها وبين ابنها فهو كالأجنبي منها
# و (لا) يصح (أن تتزوج) أمة (بسيدها) لأن ملك الرقبة يفيد ملك المنفعة
~~وإباحة البضع فلا يجتمع معه عقد أضعف منه
# (ولا) يباح (لحر أو حرة نكاح أمة أو عبد ولدهما) أي ليس للحر نكاح أمة
~~ولده ولا للحرة نكاح عبد ولدها لما يأتي أنه إذا ملك ولد أحد الزوجين الآخر
~~انفسخ النكاح (وإن ملك أحد الزوجين الزوج الآخر أو) بعضه بشراء أو إرث أو
~~هبة ونحوها انفسخ النكاح لتنافي أحكام الملك والنكاح كما تقدم قريبا (أو)
~~ملك (ولده الحر) أي ولد أحد الزوجين الزوج الآخر أو بعضه انفسخ النكاح ;
~~لأن ملك ولد أحد الزوجين كملك أصله في إسقاط الحد فكان كملكه في إسقاط
~~النكاح (أو) ملك (مكاتبه) أي مكاتب أحد الزوجين.
# (أو) ملك (مكاتب ولده) أي ولد أحد الزوجين (الزوج الآخر أو) ملك (بعضه)
~~أي بعض الزوج الآخر (انفسخ النكاح) لما سبق فلو بعثت إليه زوجته حرمت عليك
~~ونكحت غيرك وعليك نفقتي ونفقة زوجي فقد ملكت زوجها وتزوجت ابن عمها وهذا
~~الفسخ لا ينقص به عدد الطلاق فلو أعتقته ثم تزوجها لم
# PageV02P663
# يحتسب بتطليقه
# (ومن جمع في عقد بين مباحة ومحرمة كأيم) بتشديد المثناة تحت أي من لا زوج
~~لها (ومزوجة صح في الأيم) لأنها محل قابل للنكاح أضيف إليها عقد من أهله لم
~~يجتمع معها فيه مثلها فصح كما لو انفردت به وفارق العقد على الأختين ; لأنه
~~لا مزية لإحداهما على الأخرى ms1481 وهنا قد تعينت التي بطل فيها النكاح ولها من
~~المسمى بقسط مهر مثلها منه
# . (و) من جمع في عقد (بين أم وبنت صح) العقد (في البنت) دون الأم ; لأنه
~~عقد تضمن عقدين يمكن تصحيح أحدهما دون الآخر فصح فيما يصح وبطل فيما يبطل
~~إذ لو فرضنا سبق عقد الأم ثم بطلانه ثم عقد على البنت صح نكاح البنت بخلاف
~~عكسه فإذا وقعا معا فنكاح البنت أبطل نكاح الأم ; لأنها تصير أم زوجته
~~ونكاح الأم لا يبطل نكاح البنت ; لأنها تصير ربيبته من زوجة لم يدخل بها
# (ومن حرم نكاحها حرم وطؤها بملك) يمين لأنه إذا حرم النكاح لكونه طريقا
~~إلى الوطء فهو نفسه أولى بالتحريم (إلا الأمة الكتابية) فيحرم نكاحها لا
~~وطؤها بملك، لعموم قوله تعالى: {أو ما ملكت أيمانكم} [النساء: 3] ولأن نكاح
~~الأمة الكتابية إنما حرم لأجل إرقاق الولد وبقائه مع كافرة وهذا معدوم في
~~ملك اليمين
# (ولا يصح نكاح خنثى مشكل حتى يتبين أمره) نصا لعدم تحقق ما يبيحه فغلب
~~الحظر كما لو اشتبهت أخته بأجنبيات
# (ولا يحرم في الجنة زيادة العدد) على أربع زوجات.
# (و) لا يحرم فيها (الجمع بين المحارم) كالمرأة وعمتها أو خالتها ونحوه
~~(وغيره) لأنها ليست دار تكليف.
### | [باب الشروط في النكاح]
# أي ما يشترطه أحد الزوجين على الآخر مما له فيه غرض (ومحل المعتبر منها)
~~أي الشروط في النكاح (صلب العقد) أي عقد النكاح (وكذا لو اتفقا عليه قبله)
~~أي قبل العقد في ظاهر المذهب، قاله الشيخ تقي الدين وقال على هذا جواب أحمد
~~في مسائل الحيل، لأن الأمر بالوفاء بالشروط والعقود والعهود يتناول ذلك
~~تناولا واحدا قال في الإنصاف: وهو الصواب الذي لا شك فيه، فإن لم يقع الشرط
~~إلا بعد لزوم العقد لم يلزم نصا.
# (وهي) أي الشروط في النكاح (قسمان) أحدهما (صحيح لازم للزوج فليس له فكه)
~~وهو ما لا ينافي مقتضى العقد (بدون إبانتها) أي الزوجة فإن بانت منه
# PageV02P664
# انفكت الشروط ; لأنه بزوال العقد يزول ما هو مرتبط به ms1482
# (ويسن وفاءه) أي الزوج (به) أي الشرط، ومال الشيخ تقي الدين إلى وجوب
~~الوفاء (ك) اشتراط المرأة أو وليها على زوجها (زيادة مهر) قدرا معينا وكذا
~~لو شرطت عليه نفقة ولدها وكسوته مدة معينة وتكون من المهر (أو) اشتراط كون
~~مهرها من (نقد معين) فيتعين كثمن مبيع (أو) اشتراطها أن (لا يخرجها من
~~دارها أو بلدها أو لا يتزوج) عليها (أو) لا (يتسرى عليها أو لا يفرق بينها
~~وبين أبويها أو) لا يفرق بينها وبين (أولادها أو أن ترضع ولدها الصغير أو)
~~أن (يطلق ضرتها أو) أن (يبيع أمته) لأن لها فيه قصدا صحيحا.
# ويروى صحة الشرط في النكاح وكون الزوج لا يملك فكه عن عمر وسعد بن أبي
~~وقاص ومعاوية بن أبي سفيان وعمرو بن العاص ويؤيده حديث «إن أحق ما أوفيتم
~~به من الشروط ما استحللتم به الفروج» متفق عليه، وحديث «المسلمون على
~~شروطهم» وهو قول من سمي من الصحابة ولم يعرف لهم مخالف في عصرهم، وروى
~~الأثرم " أن رجلا تزوج امرأة وشرط لها دارها ثم أراد نقلها فتخاصموا إلى
~~عمر. فقال عمر: لها شرطها، فقال الرجل: إذن يطلقننا فقال عمر: مقاطع الحقوق
~~عند الشروط " وأما حديث «كل شرط ليس في كتاب الله فهو باطل» أي: ليس في حكم
~~الله وشرعه وهذا مشروع لما تقدم من الدليل على مشروعيته وعلى من نفاها
~~الدليل. وقولهم إنه يحرم الحلال ليس مسلما وإنما يثبت للمرأة إذا لم يف لها
~~به خيار الفسخ، وقولهم ليس من مصلحة العقد ممنوع فإنه من مصلحة المرأة وما
~~كان من مصلحة العاقد فهو من مصلحة العقد كاشتراط الرهن والضمين في البيع
~~ويصح جمع بين شرطين هنا بخلاف البيع كما أوضحته في الحاشية عن ابن نصر
~~الله.
# (فإن لم يف) زوج لها بما شرطته (فلها الفسخ) لما تقدم من قول عمر " مقاطع
~~الحقوق عند الشروط " ولم يلتفت إلى قول الزوج إذن يطلقننا وكالبيع (على
~~التراخي) لأنه لدفع ضرر أشبه خيار القصاص (بفعله) أي الزوج ما شرطت عليه ms1483
~~الزوجة أن لا يفعله كالتزوج والتسري والسفر بها و (لا) فسخ لها ب (عزمه)
~~على الفعل قبله لعدم تحقق المخالفة.
# (ولا يسقط) ملكها الفسخ لعدم وفائه بما اشترطته (إلا
# PageV02P665
# بما يدل على رضا) منها (من قول أو تمكين) كأن مكنته من نفسها (مع العلم)
~~بفعله ما اشترطت أن لا يفعله فإن مكنته قبل العلم لم يسقط فسخها ; لأنه لا
~~يدل على رضاها بترك الوفاء فلا أثر له كإسقاط الشفعة قبل البيع (لكن لو
~~شرط) لها (أن لا يسافر بها فخدعها وسافر بها ثم كرهته ولم تسقط حقها من
~~الشرط لم يكرهها بعد) ذلك على السفر لبقاء حكم الشرط فإن أسقطت حقها من
~~الشرط سقط مطلقا قال في الإنصاف أنه الصواب.
# (ومن شرط) لزوجته (أن لا يخرجها من منزل أبويها فمات أحدهما) أي أحد
~~أبويها (بطل الشرط) لأن المنزل صار لأحد الأبوين بعد أن كان لهما فاستحال
~~إخراجها من منزل أبويها فبطل الشرط وكذا إن تعذر سكنى المنزل لنحو خراب فله
~~أن يسكن بها حيث أراد سواء رضيت أو لا ; لأنه الأصل والشرط عارض وقد زال
~~فرجعنا إلى الأصل وهو محض حقه (ومن شرطت) على زوجها (سكناها مع أبيه ثم
~~أرادتها) أي السكنى (منفردة فلها ذلك) أي طلبه بإسكانها منفردة ; لأنه
~~لحقها لمصلحتها لا لحقها لمصلحته فلا يلزم في حقها، ولهذا لو سلمت نفسها من
~~شرطت دارها فيها أو في داره لزمه تسلمه.
### | [فصل الشروط الفاسدة في النكاح]
# فصل القسم الثاني من الشروط في النكاح (فاسد وهو نوعان نوع) منهما (يبطل
~~النكاح من أصله وهو) أي المبطل للنكاح من أصله (ثلاثة أشياء) أحدها (نكاح
~~الشغار) بكسر الشين (وهو أن يزوجه) أي يزوج رجل رجلا (وليته) أي بنته أو
~~أخته ونحوهما (على أن يزوجه الآخر وليته ولا مهر بينهما) يقال: شغر الكلب
~~إذا رفع رجله ليبول فسمي هذا النكاح شغارا تشبيها في القبح برفع الكلب رجله
~~للبول.
# وروي عن عمر وزيد بن ثابت أنهما فرقا فيه بين المتناكحين لحديث ابن عمر
~~«أن ms1484 رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى عن الشغار» متفق عليه ولمسلم مثله عن
~~أبي هريرة ولأنه جعل كل واحد من العقدين مسلفا في الآخر فلم يصح كقوله بعني
~~ثوبك على أن أبيعك ثوبي وليس فساده من قبل التسمية بل ; لأنه وقفه على شرط
~~فاسد، ولأنه شرط تمليك البضع لغير الزوج فإنه جعل
# PageV02P666
# تزويجه إياها مهرا للأخرى فكأنه ملكه إياها بشرط انتزاعها منه وسواء قال
~~على أن صداق كل واحدة منهما بضع الأخرى أو لم يقله لحديث ابن عمر مرفوعا
~~«نهي عن الشغار، والشغار أن يزوج الرجل ابنته على أن يزوجه الآخر ابنته
~~وليس بينهما صداق» متفق عليه.
# وهذا يجب تقديمه على غيره (أو يجعل بضع كل واحدة) منهما (مع دراهم معلومة
~~مهرا للأخرى) فلا يصح لما تقدم (فإن سموا مهرا مستقلا غير قليل ولا حيلة
~~صح) النكاح سواء كان المسمى مهر المثل أو أقل فإن كان قليلا حيلة لم يصح
~~وكلام الحجاوي هنا في الحاشية (وإن سمى) مهرا (لإحداهما) دون الأخرى (صح
~~نكاحها) أي من سمى المهر لها (فقط) لأن فيه تسمية وشرطا أشبه ما لو سمى لكل
~~واحدة منهما مهرا، وإن قال: زوجتك جاريتي هذه على أن تزوجني ابنتك وتكون
~~رقبتها صداقا لابنتك لم يصح تزويج الجارية في قياس المذهب ; لأنه لم يجعل
~~لها صداقا سوى تزويج ابنته، وإذا زوجه ابنته على أن يجعل رقبة الجارية
~~صداقا لها صح ; لأن الجارية تصلح أن تكون صداقا.
# وإن زوج عبده امرأة وجعل رقبته صداقا لها لم يصح الصداق ; لأن ملك المرأة
~~زوجها يمنع صحة النكاح فيفسد الصداق ويصح النكاح ويجب مهر المثل. قاله في
~~الشرح
# (الثاني) من الثلاثة أشياء (نكاح المحلل وهو أن يتزوجها) أي المطلقة
~~ثلاثا (على أنه إذا أحلها) لمطلقها أي وطئها (طلقها أو) يتزوجها على أنه
~~إذا أحلها (فلا نكاح بينهما) وهو حرام باطل.
# لحديث «لعن الله المحلل والمحلل له» رواه أبو داود وابن ماجه والترمذي
~~وقال: حسن صحيح، والعمل عليه عند أهل العلم من أصحاب النبي ms1485 صلى الله عليه
~~وسلم منهم: عمر بن الخطاب وابنه وعثمان بن عفان،.
# وروي عن علي وابن عباس وقال ابن مسعود «المحلل والمحلل له ملعونان على
~~لسان محمد صلى الله عليه وسلم» ولابن ماجه عن عقبة بن عامر مرفوعا «ألا
~~أخبركم بالتيس المستعار. قالوا: بلى يا رسول الله. قال: هو المحلل لعن الله
~~المحلل والمحلل له» (أو ينويه) أي ينوي الزوج التحليل (ولم يذكر) الشرط في
~~العقد فالنكاح باطل أيضا لدخوله في عموم ما سبق.
# وروى نافع عن ابن عمر " أن رجلا قال له: تزوجتها أحلها لزوجها لم يأمرني
~~ولم يعلم قال: لا، إلا نكاح رغبة إن أعجبتك أمسكتها وإن
# PageV02P667
# كرهتها فارقتها. قال: وإن كنا نعهده على عهد رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم سفاحا. وقال: لا يزالا زانيين وإن مكثا عشرين سنة إذا علم أنه يريد أن
~~يحلها له " وهو قول عثمان. وجاء رجل إلى ابن عباس فقال: إن أعمى طلق امرأته
~~ثلاثا. أيحلها له رجل. قال: من يخادع الله يخدعه.
# (أو يتفقا) أي الزوجان (عليه) أي على أنه نكاح محلل (قبله) أي قبل العقد
~~ولم يذكر في العقد فلا يصح إن لم يرجع عنه وينوي حال العقد أنه نكاح رغبة
~~فإن حصل ذلك صح لخلوه عن نية التحلل وشرطه، وعليه يحمل حديث ذي الرقعتين
~~وقد ذكره في شرحه (أو يزوج عبده بمطلقته ثلاثا بنية هبته) منها (أو) بنية
~~هبة (بعضه أو) بنية (بيعه أو) بيع (بعضه منها ليفسخ نكاحها) فلا يصح.
# قال أحمد: هذا نهى عنه عمر يؤدبان جميعا وعلل فساده بشيئين. أحدهما. أنه
~~أشبه المحلل ; لأنه إنما زوجها إياه ليحلها له.
# والثاني: كونه ليس بكفء لها (ومن لا فرقة بيده لا أثر لنيته فلو وهبت)
~~مطلقته ثلاثا (مالا لمن تثق به ليشتري مملوكا فاشتراه وزوجه بها ثم وهبه
~~أو) وهب (بعضه لها انفسخ نكاحها ولم يكن هناك تحليل مشروط ولا منوي ممن
~~تؤثر نيته أو شرطه وهو الزوج) ولا أثر لنية الزوجة والولي، قاله في أعلام
~~الموقعين، وقال: ms1486 صرح أصحابنا بأن ذلك يحلها وذكر كلامه في المغني فيها. قال
~~في المحرر والفروع وغيرهما ومن لا فرقة بيده لا أثر لنيته. قاله في التنقيح
~~(والأصح قول المنقح) بعد ذلك (قلت: الأظهر عدم الإخلال) قال في الواضح:
~~نيتها كنيته.
# وفي الروضة نكاح المحلل باطل إذا اتفقا فإن اعتقدت ذلك باطنا ولم تظهره
~~صح في الحكم وبطل فيما بينها وبين الله تعالى
# . (الثالث) من الثلاثة أشياء (نكاح المتعة وهو أن يتزوجها) أي المرأة
~~(إلى مدة أو يشرط طلاقها فيه) أي النكاح (بوقت) كزوجتك ابنتي شهرا أو سنة
~~أو إلى انقضاء الموسم أو إلى قدوم الحاج ونحوه، فيبطل نصا لحديث الربيع بن
~~سبرة أنه قال " أشهد على أبي أنه حدث «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى
~~عنه في حجة الوداع» .
# وفي لفظ «إن رسول الله صلى الله عليه وسلم حرم متعة النساء.» رواه أبو
~~داود ولمسلم عن سبرة «أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم بالمتعة عام
~~الفتح حين دخلنا مكة ثم لم نخرج حتى نهانا عنها»
# PageV02P668
# وحكي عن ابن عباس الرجوع عن قوله بجواز المتعة.
# وأما إذن النبي صلى الله عليه وسلم فيها فقد ثبت نسخه قال الشافعي: لا
~~أعلم شيئا أحله الله ثم حرمه ثم أحله ثم حرمه إلا المتعة (أو ينويه) أي
~~ينوي الزوج طلاقها بوقت (بقلبه أو يتزوج الغريب بنية طلاقها إذا خرج) ليعود
~~إلى وطنه ; لأنه شبيه بالمتعة (أو يعلق النكاح على شرط غير زوجت) إن شاء
~~الله أ (وقبلت إن شاء الله) فيبطل النكاح المعلق على شرط (مستقبل ك) قوله
~~(زوجتك) ابنتي (إذا جاء رأس الشهر أو إن رضيت أمها أو إن وضعت زوجتي ابنة
~~فقد زوجتكها) لأنه عقد معاوضة فلا يصح تعليقه على شرط مستقبل كالبيع، ولأنه
~~وقف النكاح على شرط فلم يجز
# . (ويصح) تعليق النكاح (على) شرط (ماض) أ (و) على شرط (حاضر) فالماضي (ك)
~~قوله زوجتك فلانة (إن كانت بنتي أو) زوجتكها (إن كنت وليها. أو انقضت عدتها
~~وهما) أي العاقدان ms1487 (يعلمان ذلك) أي أنها بنته وأنه وليها وأن عدتها انقضت
~~والشرط الحاضر أشار إليه بقول (أو) زوجتكها (إن شئت فقال: شئت وقبلت ونحوه)
~~فيصح النكاح ; لأنه ليس بتعليق حقيقة بل توكيد وتقوية النوع.
# (الثالث) من الشروط الفاسدة وهو ما يصح معه النكاح نحو (أن يشترط أن لا
~~مهر) لها (أو لا نفقة) لها (أو أن يقسم لها أكثر من ضرتها أو) أن يقسم لها
~~(أقل) من ضرتها (أو أن يشترطا) عدم وطء (أو) يشترط (أحدهما عدم وطء ونحوه)
~~كعزله عنها، أو أن لا يكون عندها في الجمعة إلا ليلة.
# أو شرط لها النهار دون الليل أو شرط على المرأة أن تنفق عليه أو أن تعطيه
~~شيئا (أو) شرط أنه (إن فارق رجع بما أنفق أو) شرط (خيارا في عقد أو) شرط
~~خيارا في (مهر أو) شرطت عليه (إن جاء) ها (به) أي المهر (في وقت كذا وإلا
~~فلا نكاح بينهما أو) شرطت عليه (أن يسافر بها) ولو لحج (أو أن تستدعيه لوطء
~~عند إرادتها أو أن لا تسلم نفسها إليه) إلى مدة كذا ونحوه كإنفاقه عليها كل
~~يوم عشرة دراهم (فيصح النكاح دون الشرط) في هذه الصور كلها لمنافاته لمقتضى
~~العقد ولتضمنه إسقاط حقوق تجب بالعقد قبل انعقاده كإسقاط الشفيع شفعته قبل
~~البيع، وأما العقد نفسه فصحيح ; لأن هذه الشروط تعود إلى معنى زائد في
~~العقد لا يشترط ذكره فيه
# PageV02P669
# ولا يضر الجهل به فلم يبطله كشرط صداق محرم فيه، ولأن النكاح يصح مع
~~الجهل بالعوض فجاز أن ينعقد مع الشرط الفاسد كالعتق (ومن طلق بشرط خيار
~~وقع) طلاقه لصدوره من أهله في محله ولغا الشرط.
### | [فصل شرط الزوجة مسلمة أو قيل زوجتك هذه المسلمة فبانت كتابية]
# فصل وإن شرطها أي الزوجة (مسلمة أو قيل) أي قال الولي للزوج (زوجتك هذه
~~المسلمة أو ظنها) أي ظن الزوج الزوجة (مسلمة ولم تعرف) الزوجة (بتقدم كفر
~~فبانت كتابية) فله الخيار فإن عرفت قبل بكفر فلا، لتفريطه (أو) شرطها الزوج
~~(بكرا أو جميلة ms1488 أو نسيبة فبانت بخلافه فله الخيار أو شرط) الزوج في العقد
~~(نفي عيب) عن الزوجة (لا ينفسخ به النكاح) كشرطها سميعة أو بصيرة (فبانت
~~بخلافه فله) أي الزوج (الخيار) لأنه شرط صفة مقصودة ففاتت أشبه ما لو شرطها
~~حرة فبانت أمة، ولا شيء عليه إن فسخ قبل الدخول وبعده يرجع بالمهر على
~~الغار. وكذا لو شرطها حسناء فبانت شوهاء أو بيضاء فبانت سوداء أو طويلة
~~فبانت قصيرة أو ذات نسب فبانت دونه لا إن ظن ذلك ولم يشترطه.
# (ولا) خيار له (إن شرطها كتابية أو أمة فبانت مسلمة أو حرة) أي شرطها
~~كتابية فبانت مسلمة أو أمة فبانت حرة ; لأنه زيادة خير فيها (أو شرط) في
~~الزوجة (صفة فبانت) الزوجة (أعلى منها) أي أعلى من الصفة التي شرطها فلا
~~خيار له لما تقدم
# (ومن تزوج أمة وظن) أنها حرة الأصل لا عتيقة (أو) تزوج امرأة و (شرط أنها
~~حرة فولدت) منه مع جهله رقها (فولده حر) لاعتقاده حريته باعتقاده حرية أمه.
# (ويفدي) أي يلزم الزوج أن يفدي (ما ولد) له من زوجته الأمة التي غر بها
~~(حيا) لوقت يعيش لمثله لقضاء عمر وعلي وابن عباس ولأن الولد نماء الأمة
~~المملوكة فسبيله أن يكون مملوكا لمالكها وقد فوت رقه باعتقاده الحرية فلزمه
~~ضمانه كما لو فوت رقه بفعله فيفديه (بقيمته لأنه حيوان وكل الحيوانات
~~متقومة يوم ولادته) قضى به عمر وعلي وابن عباس ; لأنه محكوم بحريته عند
~~وضعه وهو أول أوقات إمكان تقويمه وقيمته التي تزيد بعد وضعه لم تكن مملوكة
~~لمالك الأمة فلم يضمنها كما بعد الخصومة (ثم إن كان) الزوج (ممن لا يحل له
~~نكاح الإماء) بأن كان حرا واجد الطول أو غير
# PageV02P670
# خائف العنت (فرق بينهما) لظهور بطلان النكاح لفقد شرطه وكذا إن كان
~~تزوجها بغير إذن سيدها ونحوه.
# (وإلا) بأن كان ممن يحل له نكاح الإماء (فله الخيار) بين فسخ النكاح
~~والمقام عليه ; لأنه عقد قد غر فيه أحد الزوجين بحرية الآخر أشبه عكسه (فإن
~~رضي بالمقام) ms1489 معها مع ثبوت رقها بالبينة فأما إن أقرت لإنسان بالرق لم يقبل
~~قولها على زوجها نصا ; لأن إقرارها يزيل النكاح عنها ويثبت حقا على غيرها
~~أشبه ما لو أقرت بمال على غيرها (فما) حملت و (ولدت) عند زوج (بعد) ثبوت
~~رقها (ف) هو (رقيق) لرب الأمة ; لأنه من نمائها (وإن كان المغرور) بالأمة
~~بأن ظنها أو شرطها حرة (عبدا فولده منها حر) لأنه وطئها معتقدا حريتها أشبه
~~الحر وعلة رق الولد رق أمه خاصة ولا عبرة بالأب، بدليل ولد الحر من الأمة
~~وولد العبد من الحرة وهنا يقال حر بين رقيقين و (يفديه) أي يفدي العبد ولده
~~من أمة غر بها بقيمته (يوم ولادته) حيا (إذا عتق لتعلقه) أي الفداء (بذمته)
~~لأنه فوت رقه باعتقاده الحرية وفعله ولا مال له في الحال فتعلق الفداء
~~بذمته.
# (ويرجع زوج) حرا كان أو عبدا (بفداء) غرمه على من غره إن كان الغار له
~~أجنبيا قضى به عمر وعلي وابن عباس.
# (و) يرجع زوج (ب) المهر (المسمى) لأنه الواجب عليه دون مهر المثل (على من
~~غره إن كان) الغار له (أجنبيا) لأنه ضمن له سلامة الوطء كما ضمن له سلامة
~~الولد فكما يرجع عليه بقيمة الولد كذلك يرجع عليه بالمهر وكذا أجرة انتفاعه
~~بها إن غرمها (فإن كان) الغار للزوج (سيدها ولم تعتق بذلك) بأن لم يكن
~~التغرير بلفظ تحصل به الحرية (أو) كان الغار للزوج (أباها) أي الزوجة نفسها
~~(وهي مكاتبة فلا مهر له) أي لسيدها إذا كان هو الغار (ولا) مهر (لها) أي
~~المكاتبة إن كانت هي الغارة ; لأنه لا فائدة في أن يجب لأحدهما ما يرجع به
~~عليه. (وولدها) أي المكاتبة من زوج غر بحريتها (مكاتب) لولا التغرير تبعا
~~لها (فيغرم أبوه قيمته لها) إن لم تكن هي الغارة ; لأنه فوته عليها ويرجع
~~بما يغرمه على من غره.
# (وإن كانت) الزوجة الغارة (قنا) أو مدبرة أو أم ولد لم يسقط مهرها ويغرمه
~~وفداء ولدها لسيدها ويقوم ولد أم ولد كأنه قن ms1490 و (تعلق) ما غرمه لسيدها
~~(برقبتها) فيخير سيدها بين فدائها بالأقل من قيمتها أو الغرم أو يسلمها
# PageV02P671
# إن لم تكن أم ولد فإن اختار فداءها بقيمتها سقط قدرها عن الزوج مما عليه
~~; لأنه لا فائدة في إيجابه عليه ثم رده إليه وإن اختار تسليمها سلمها وأخذ
~~ماله. (والمعتق بعضها) إذا غرت زوجها بحريتها (يجب لها البعض) من مهرها
~~بقدر حريتها (فيسقط ما وجب لها لما تقدم) ويجب باقيه لمالك البقية ويتعلق
~~برقبتها فيخرج سيدها ككاملة الرق (وولدها) أي المعتق بعضها (يغرم أبوه قدر
~~رقه) من قيمته، ويرجع من سيد وزوجة مكاتبه ومبعضة (مطالبة غار) لزوج
~~(ابتداء) نصا بدون مطالبة الزوج (والغار من علم رقها) أي الزوجة أو رق
~~بعضها (ولم يبينه) للزوج بل أتى بما يوهمه حريتها، كما أوضحته في شرح
~~الإقناع
# . (ومن تزوجت رجلا على أنه حر وتظنه حرا فبان عبدا فلها الخيار إن صح
~~النكاح) بأن كملت شروطه وكان بإذن سيده ; لأن اختلاف الصفة لا يمنع صحة
~~العقد كما لو تزوج أمة على أنها حرة فإن اختارت الفسخ لم يحتج إلى حكم حاكم
~~كمن عتقت تحت عبد وإن اختارت إمضاءه فلأوليائها الاعتراض عليها إن كانت حرة
~~لعدم الكفاءة وإن كانت أمة فلها الخيار أيضا ; لأنه إذا ثبت الخيار للعبد
~~إذا غر بأمة ثبت للأمة إذا غرت بعبد (وإن شرطت) زوجة في زوج (صفة) ككونه
~~نسيبا أو عفيفا أو جميلا ونحوه (فبان أقل) مما شرطته (فلا فسخ) لها ; لأنه
~~ليس بمعتبر في صحة النكاح أشبه شرطها طوله أو قصره (إلا بشرط حرية) أي إذا
~~شرطته حرا فبان عبدا فلها الفسخ كما لو كانت أمة وعتقت تحته فهنا أولى وكذا
~~شرطها فيه صفة يخل فقدها بالكفاءة كما ذكره ابن نصر الله وجزم به في
~~الإقناع.
### | [فصل ولمن أي ولأمة ومبعضة عتقت كلها تحت رقيق كله الفسخ]
# حكاه ابن المنذر وابن عبد البر وغيرهما إجماعا لا إن كان حرا وهو قول ابن
~~عمر وابن عباس ; لأنها كافأت زوجها في الكمال فلم ms1491 يثبت لها خيار كما لو
~~أسلمت الكتابية تحت مسلم فأما خبر الأسود عن عائشة أنه صلى الله عليه وسلم
~~«خير بريرة وكان زوجها حرا» رواه النسائي، فقد روى عنها القاسم بن محمد
~~وعروة " أن زوج بريرة كان عبدا أسود لبني المغيرة يقال له مغيث " رواه
~~البخاري وغيره وهما أخص بها من الأسود ; لأنهما ابن
# PageV02P672
# أخيها وابن أختها. وكذا قال ابن عباس: " كان زوج بريرة عبدا أسود لبني
~~المغيرة يقال له المغيث " رواه البخاري وغيره.
# قال أحمد: هذا ابن عباس وعائشة قالا في زوج بريرة: إنه عبد، رواية علماء
~~المدينة وعملهم، وإذا روى أهل المدينة حديثا وعملوا به فهو أصح شيء، وإنما
~~يصح أنه حر عن الأسود وحده، قال: والعقد صحيح فلا يفسخ بالمختلف فيه، والحر
~~فيه اختلاف، والعبد لا اختلاف فيه ويخالف الحر العبد ; لأن العبد ناقص فإذا
~~كملت تحته تضررت ببقائها عنده بخلاف الحر.
# (وإلا) بأن لم تعتق كلها تحت رقيق كله بأن عتقت بعضها أو عتقت تحت حر أو
~~مبعض فلا فسخ (أو عتقا) أي الزوجان (معا) بأن كانا لواحد فأعتقهما بكلمة
~~واحدة أو كانا لاثنين فوكل أحدهما الآخر أو وكلا واحدا فأعتقهما بكلمة
~~واحدة (فلا) فسخ ; لأنها لم تعتق كلها تحت رقيق كله (فتقول) العتيقة إن
~~اختارت الفسخ (فسخت نكاحي أو اخترت نفسي) أو اخترت فراقه.
# (و) قولها (طلقتها) أي طلقت نفسي (كناية عن الفسخ) فينفسخ به نكاحها إن
~~نوت به الفرقة ; لأنه يؤدي معنى الفسخ فصلح كونه كناية عنه كالكناية بالفسخ
~~عن الطلاق وليس فسخها نكاحها إن نوت به الفرقة طلاقا. لحديث «الطلاق لمن
~~أخذ بالساق» وكما لو أرضعت من ينفسخ به نكاحها ولها الفسخ (ولو متراخيا)
~~كخيار العيب (ما لم يوجد منها ما يدل على رضا) بالمقام معه روي عن ابن عمر
~~وأخته حفصة.
# لحديث أبي داود " «إن بريرة عتقت وهي عند مغيث عبد لآل بني محمد، فخيرها
~~النبي صلى الله عليه وسلم وقال لها: إن قربك فلا خيار لك» وقال ابن عبد
~~البر لا ms1492 أعلم لابن عمر وحفصة مخالفا من الصحابة (ولا يحتاج) نفوذ (فسخها
~~لحكم حاكم) للإجماع وعدم احتياجه للاجتهاد كالرد بالعيب في البيع بخلاف
~~خيار العيب في النكاح فإنه محل اجتهاد فافتقر إلى حكم الحاكم كالفسخ
~~للإعسار.
# (فإن عتق) زوج عتيقة (قبل فسخ) بطل خيارها لزوال علته وهي الرق (أو
~~مكنته) أي الرقيق العتيقة (من وطئها أو) من (مباشرتها ونحوه) كقبلتها (ولو
~~جاهلة عتقها أو) جاهلة (ملك الفسخ بطل خيارها) لحديث الحسن عن عمرو بن أمية
~~قال: سمعت رجالا يحدثون عن النبي صلى الله عليه وسلم أنه قال: «إذا عتقت
~~الأمة فهي بالخيار ما لم يطأها إن شاءت فارقت فإن وطئها فلا خيار لها»
# PageV02P673
# رواه أحمد. ولما تقدم في حديث أبي داود من قوله «فإن قربك فلا خيار لك» .
# وروى مالك عن نافع عن ابن عمر أن لها الخيار ما لم يمسها ويجوز لزوجها
~~وطؤها بعد عتقها مع عدم علمها به (ولبنت تسع أو) بنت (دونها إذا بلغتها) أي
~~تم لها تسع سنين الخيار (ولمجنونة إذا عقلت الخيار) لأنهما صارا على صفة
~~لكل منهما حكم، وكذا لو كان بزوجيهما عيب يوجب الفسخ فإن وطئهما زوجاهما
~~فعلى ما سبق لا خيار لهما ; لانقضاء مدة الخيار ولا خيار لبنت دون تسع ولا
~~لمجنونة ; لأنه لا قول لهما (دون ولي) مجنونة وبنت تسع أو أقل فلا خيار له
~~; لأن طريقه الشهوة فلا تدخله الولاية كالقصاص (فإن طلقت) من عتقت تحت عبد
~~(قبله) أي الفسخ (وقع) الطلاق ; لأنه من زوج عاقل يملك العصمة فنفذ كما لو
~~لم تعتق الزوجة (وبطل خيارها إن كان) الطلاق (بائنا) لفوات محله
# . (وإن عتقت) الأمة (الرجعية) في عدتها فلها الخيار (أو عتقت) الأمة تحت
~~عبد (ثم طلقها) زوجها العبد طلاقا (رجعيا فلها الخيار) مادامت في العدة
~~لبقاء نكاحها ولفسخها فائدة فإنها لا تأمن رجعته إذا لم تفسخ وإذا فسخت بنت
~~على ما مضى من عدتها ; لأن الفسخ لا ينافي عدة الطلاق فلا يبطلها كما لو
~~طلقها طلقة أخرى وتتم عدة حرة ms1493 ; لأنها رجعية عتقت في عدتها. (فإن رضيت)
~~رجعية (بالمقام) تحت العبد بعد عتقها (بطل) خيارها ; لأنها حالة يصح فيها
~~اختيار الفسخ فصح اختيار المقام كصلب النكاح فإن لم تختر شيئا لم يسقط
~~خيارها ; لأنه على التراخي وسكونها لا يدل على رضاها. (ومتى فسخت) عتيقة
~~نكاحها (بعد دخول فمهرها لسيدها) لوجوبه بالعقد وهي ملكه حالته كما لو لم
~~تفسخ والواجب المسمى لصحة العقد.
# (و) متى فسخت (قبله) أي الدخول ف (لا مهر) نصا لمجيء الفرقة من قبلها كما
~~لو ارتدت أو أرضعت من ينفسخ به نكاحها (ومن شرط معتقها) في عتقها (أن لا
~~تفسخ نكاحها ورضيت) صح ولزمها ; لأن العتق بشرط صحيح (أو بذل) بالبناء
~~للمفعول (لها) أي لمن عتقت تحت عبد (عوض) من السيد أو غيره (لتسقط حقها من
~~فسخ ملكته) بالعتق (صح) ذلك (ولزمها) نصا وهو راجع إلى صحة إسقاط الخيار
~~بعوض وصرح الأصحاب بجوازه في خيار العيب
# (ومن زوج
# PageV02P674
# مدبرة لا يملك غيرها وقيمتها مائة بعبد على مائتين مهرا ثم مات) السيد
~~(عتقت ولا فسخ) أي لا خيار لها إن مات سيدها (قبل الدخول) بها (; لئلا يسقط
~~المهر) لمجيء الفرقة من قبلها (فلا تخرج من الثلث فيرق بعضها) فيفضي إثبات
~~الخيار لها إلى إسقاطه (فيمتنع الفسخ) فيعايا بها (فهذه) الصورة (مستثناة
~~من كلام من أطلق) من الأصحاب أن من عتقت تحت عبد لها الخيار وإذا زاد زوج
~~العتيقة في مهرها بعد عتقها فالزيادة لها دون سيدها حرا كان زوجها أو عبدا
~~عتق معها أو لا قال في الشرح وعلى قياس هذا لو زوجها سيدها ثم باعها فزاد
~~زوجها في مهرها فالزيادة للثاني.
# (ولمالك زوجين بيعهما و) له بيع (أحدهما ولا فرقة بذلك) أي بيع السيد ;
~~لأنه لا أثر له في النكاح ويستحب لمن له عبد وأمة متزوجان إذا أراد عتقهما
~~البداءة بالرجل ; لئلا يثبت لها عليه خيار فتفسخ نكاحه، لحديث عائشة «أنه
~~كان لها غلام وجارية فتزوجا فقالت للنبي صلى الله عليه وسلم إني أريد أن
~~أعتقهما، فقال ms1494 لها: ابدئي بالرجل قبل المرأة» وعن صفية بنت أبي عبيد " أنها
~~فعلت ذلك وقالت للرجل: إن بدأت بعتقك ; لئلا يكون لها عليك خيار ".
### | [باب حكم العيوب في النكاح]
# أي بيان ما يثبت به الخيار منها وما لا خيار به (وأقسامها) أي العيوب
~~(المثبتة للخيار ثلاثة) . منها (قسم يختص بالرجل) وثبوت الخيار لأحد
~~الزوجين إذا وجد بالآخر عيبا في الجملة. روي عن عمر وابنه وابن عباس ; لأنه
~~يمنع الوطء، فأثبت الخيار كالجب والعنة، ولأن المرأة أحد العوضين في النكاح
~~فجاز ردها بعيب كالصداق، ولأن الرجل أحد الزوجين فثبت له الخيار بالعيب في
~~الآخر كالمرأة.
# وأما العمى والزمانة ونحوهما فلا يمنع المقصود بالنكاح وهو الوطء، بخلاف
~~الجذام والبرص والجنون، فإنها توجب نفرة تمنع من قربانه بالكلية ويخاف منه
~~التعدي إلى نفسه ونسله. والمجنون يخاف منه الجناية فهو كالمانع الحسي (وهو)
~~أي القسم المختص بالرجل ثلاثة أشياء أحدها (كونه) أي الرجل (قد قطع ذكره)
~~كله (أو) قطع
# PageV02P675
# (بعضه ولم يبق) منه (ما يمكن جماع به ويقبل قولها) إن اختلفا (في) إمكان
~~الوطء بما بقي منه و (عدم إمكانه) أي الوطء ; لأنه يضعف بالقطع والأصل عدم
~~الوطء. الشيء الثاني ذكره بقوله (أو قطع خصيتاه أو رضت بيضتاه) أي عرقهما
~~حتى ينفسخ (أو سلا) أي بيضتاه ; لأن فيه نقصا يمنع الوطء أو يضعفه.
# وروى أبو عبيدة بإسناده عن سليمان بن يسار أن ابن سعد تزوج امرأة وهو خصي
~~فقال له عمر: أعلمتها؟ قال: لا. قال: أعلمها ثم خيرها الشيء الثالث: أشار
~~إليه بقوله (أو عنينا لا يمكنه وطء ولو لكبر أو مرض) لا يرجى برؤه مأخوذ من
~~عن يعن إذا اعترض ; لأن ذكره يعن إذا أراد أن يولجه أي يعترض ; وثبوت
~~الخيار لامرأة العنين بعد تأجيله سنة.
# روي عن عمر وعثمان وعلي وابن مسعود والمغيرة بن شعبة وعليه فتوى فقهاء
~~الأمصار ; لأنه قول من سمي من الصحابة ولا مخالف لهم، ولأنه عيب يمنع الوطء
~~فأثبت الخيار كالجب. وأما قصة عبد الرحمن بن الزبير فلم تثبت ms1495 وقال ابن عبد
~~البر: وقد صح أن ذلك كان بعد طلاقه فلا معنى لضرب المدة (فإن) علم أن عجزه
~~عن الوطء لعارض كصغر ومرض يرجى زواله، لم تضرب له المدة. فإن ادعت امرأة
~~عنة زوجها (وأقر بالعنة أو ثبتت) عنته (ببينة) قال في المبدع: فإن كان
~~للمدعي بينة من أهل الخبرة والثقة عمل بها (أو عدما) أي الإقرار والبينة
~~(فطلبت يمينه فنكل) عن اليمين (ولم يدع وطئا) قبل دعواها (أجل سنة هلالية)
~~ولو عبدا (منذ ترافعه) ; لأنه قول من سمينا من الصحابة، ولأن العجز قد يكون
~~لعنة وقد يكون لمرض فضربت له سنة لتمر به الفصول الأربعة. فإن كان من يبس
~~زال في فصل الرطوبة وبالعكس، وإن كان من برودة زال في فصل الحرارة. وإن كان
~~من احتراق مزاج زال في فصل الاعتدال.
# فإن مضت الفصول الأربعة ولم يزل علم أنها خلقة (ولا يحتسب عليه منها) أي
~~السنة (ما اعتزلته) أي مدة اعتزال الزوجة له (فقط) لأن المنع من قبلها ولو
~~عزل نفسه أو سافر احتسب عليه من ذلك (فإن مضت) السنة (ولم يطأ. فلها الفسخ)
~~لما تقدم (وإن قال: وطئتها وأنكرت) وطأه (وهي ثيب فقولها إن ثبتت عنته) قبل
~~دعواه وطأها ; لأن الأصل عدم
# PageV02P676
# الوطء وقد انضم إليه وجود ما يقتضي الفسخ وهو ثبوت العنة (وإلا) تثبت
~~عنته قبل دعواه وطأها.
# (ف) القول (قوله) ; لأن الأصل السلامة (وإن كانت) مدعية عنته (بكرا وثبتت
~~عنته وبكارتها أجل) سنة كاملة كما لو كانت ثيبا ; لأن وجود العذرة يدل على
~~عدم الوطء ; لأنه يزيلها (وعليها اليمين إن قال) زوجها (أزلتها) أي البكارة
~~(وعادت) لاحتمال صدقه (وإن أشهد) بالبناء للمفعول أي شهدت بينة (بزوالها)
~~أي البكارة (لم يؤجل) ; لأنه لم يثبت له حكم العنين لتبين كذبها لثبوت زوال
~~بكارتها. (وحلف) لزوما (إن قالت زالت) بكارتها (بغيره) أي غير وطئه لاحتمال
~~صدقها (وكذا) لا يؤجل (إن لم تثبت عنته) (وادعاه) أي الوطء ولو مع دعواها
~~البكارة ولم تثبت ; لأن الأصل في الرجال السلامة ويحلف ms1496 على ذلك لقطع دعواها
~~فإن نكل قضي عليه بالنكول (ومتى اعترفت بوطئه) أي زوجها (في قبل) لها
~~(بنكاح ترفعا فيه ولو) قالت وطئني (مرة) واحدة (أو في حيض أو نفاس أو إحرام
~~أو ردة ونحوه) كصوم واجب.
# (ولو) كان إقرارها بالوطء (بعد ثبوت عنته فقد زالت) عنته لإقرارها بما
~~يتضمن زوالها وهو الوطء (وإلا) بأن كان إقرارها بالوطء في القبل قبل ثبوت
~~عنته (فليس بعنين) لاعترافها بما ينافي دعواها، ولأن حقوق الزوجية من
~~استقرار المهر ووجوب العدة تثبت بالوطء مرة وقد وجد (ولا تزول عنة بوطء غير
~~مدعية) ولو في قبل ; لأن حكم كل امرأة يعتبر بنفسها، ولأن الفسخ بدفع الضرر
~~الحاصل بعجزه عن وطئها وهو لا يزول بوطء غيرها (أو) أي ولا تزول عنة بوطء
~~مدعية (في دبر) ; لأنه ليس محلا للوطء أشبه الوطء فيما دون الفرج ولذلك لا
~~يتعلق به إحصان ولا إحلال لمطلقها ثلاثا. (ومجنون ثبتت عنته كعاقل في ضرب
~~المدة) لأن مشروعية الفسخ لدفع الضرر الحاصل بالعجز عن الوطء ويستوي فيه
~~المجنون وغيره فإن لم تثبت عنته لم تضرب له مدة.
# (ومن حدث بها جنون فيها) أي المدة التي ضربت لزوجها العنين (حتى انتهت)
~~المدة (ولم يطأ فلوليها) أي المجنونة (الفسخ) لتعذره من جهتها وتحقق
~~احتياجها للوطء بدليل طلبها قبل جنونها (ويسقط حق زوجة عنين و) زوجة (مقطوع
~~بعض ذكره بتغييب الحشفة) من سليمها كسائر أحكام الوطء (أو) تغييب
# PageV02P677
# (قدرها) أي الحشفة من مقطوعها ليكون ما يجزي من المقطوع مثل ما يجزي من
~~الصحيح
# . (وقسم) من العيوب يختص (بالمرأة) وهو القسم الثاني من العيوب المثبتة
~~للخيار (وهو كون فرجها مسدودا لا يسلكه ذكر فإن كان) ذلك (بأصل الخلقة ف)
~~هي (رتقاء) بالمد فالرتق تلاحم الشفرين خلقة (وإلا) يكن ذلك بأصل الخلقة
~~(ف) هي (قرناء وعفلاء) وظاهر كلامه كالخرقي أن القرن والعفل في العيوب شيء
~~واحد وقال القاضي وقيل القرناء من نبت في فرجها لحم زائد فسده، والعفل ورم
~~يكون في اللجنة التي بين مسلكي المرأة فيضيق ms1497 منه فرجها فلا ينفذ فيه الذكر
~~حكاه الأزهري فهما متغايران وقيل القرن عظم والعفل رغوة فيه تمنع لذة الوطء
~~ويثبت به الخيار على كل الأقوال (أو به) أي الفرج (بخر) أي نتن يثور عند
~~الوطء (أو) بالفرج (قروح سائلة أو كونها فتقاء بانخراق ما بين سبيليها أو)
~~بانخراق (ما بين مخرج بول ومني أو) كونها (مستحاضة) فيثبت للزوج الخيار بكل
~~من هذه لما تقدم.
# (وقسم مشترك) بين الرجل والمرأة وهو القسم الثالث من العيوب المثبتة
~~للخيار (وهو الجنون ولو كان) يخنق (أحيانا) وإن زال العقل بمرض فإغماء لا
~~خيار به فإن زال المرض ودام فجنون (والجذام والبرص وبخر فم) أي نتنه قال
~~بعض أصحابنا: يستعمل له السواك ويأخذ في كل يوم ورقة آس مع زبيب منزوع
~~العجم بقدر الجوزة، واستعمال الكرسف ومضغ النعناع جيد فيه.
# قال بعضهم: والدواء القوي لعلاجه أن يتغرغر بالصبر ثلاثة أيام على الريق
~~ووسط النهار وعند النوم ويتمضمض بالخردل بعد الثلاثة أيام ثلاثة أخر يفعل
~~ذلك في كل ما يتغير فيه فمه إلى أن يبرأ وإمساك الذهب في الفم يزيل البخر
~~(واستطلاق بول و) استطلاق (نجو) أي غائط (وباسور وناصور) داءان بالمقعدة
~~معروفان (وقرع رأس وله ريح منكرة) فإن لم يكن له ريح كذلك فلا فسخ به (وكون
~~أحدهما خنثى) غير مشكل ; لأن المشكل لا يصح نكاحه وتقدم (فيفسخ بكل من ذلك)
~~لما فيه من النفرة أو النقص أو خوف تعدي أذاه أو تعدي نجاسته (ولو حدث) ذلك
~~(بعد دخول) ; لأنه عيب في النكاح يثبت به الخيار مقارنا فأثبته طارئا
~~كالإعسار ولأنه عقد على منفعة فحدوث العيب بها يثبت الخيار
# PageV02P678
# كالإجارة (أو) .
# أي ولو (كان بالفاسخ عيب مثله) أي العيب الذي فسخ به لوجود سببه كما لو
~~غر عبد بأمة ; لأنه قد يأنف من عيب غيره ولا يأنف من عيب نفسه (أو) كان
~~بالفاسخ عيب (مغاير له) أي العيب الذي فسخ به كالأجذم يجد المرأة برصاء
~~ونحوه فيثبت لكل منهما الخيار لوجود سببه قال في المغني ms1498 والشرح والمبدع إلا
~~أن يجد المجبوب المرأة رتقاء فلا ينبغي أن يثبت لأحدهما خيار ; لأن عيبه
~~ليس هو المانع لصاحبه من الاستمتاع وإنما امتنع لعيب نفسه و (لا) يثبت خيار
~~لأحد الزوجين (بغير ما ذكر) من العيوب (كعور وعرج وقطع يد و) قطع (رجل وعمى
~~وخرس وطرش) وقرع لا ريح له (وكون أحدهما عقيما أو نضوا) أي نحيفا جدا
~~(ونحوه) كسمين جدا وكسيح ; لأن ذلك كله لا يمنع الاستمتاع ولا يخشى تعديه.
### | [فصل ولا يثبت خيار في عيب زال بعد عقد]
# لزوال سببه (ولا) خيار (لعالم به) أي العيب (وقته) أي العقد لدخوله على
~~بصيرة (وهو) أي خيار العيب (على التراخي) ; لأنه لدفع ضرر متحقق أشبه خيار
~~القصاص و (لا يسقط) الفسخ (في عنة إلا بقول) امرأة العنين أسقطت حقي من
~~الخيار لعنته ونحوه ; لأن العلم بعدم قدرته على الوطء لا يكون بدون التمكين
~~فلم يكن التمكين دليل الرضا فلم يبق إلا القول (ويسقط) خيارها (به) أي
~~بالقول (ولو أبانها ثم أعادها) ; لأنها إذا عادت عالمة بالعنة فقد رضتها
~~فيسقط حقها من الخيار (ويسقط) خيار (في غير عنة بما يدل على رضا من وطء أو
~~تمكين مع علم به) أي العيب (ك) ما يسقط (بقول) نحو أسقطت خياري كمشتري
~~المعيب يسقط خياره بالقول وبما يدل على رضاه بالعيب.
# (ولو جهل الحكم) أي ملك الفسخ (أو زاد) العيب كأن كان به برص قليل فانبسط
~~في جلده ; لأن رضاه به رضا بما يحدث منه (أو ظنه) أي العيب (يسيرا فبان
~~كثيرا) كظنه البرص في قليل من جسدها فبان في كثير منه فيسقط خياره ; لأنه
~~من جنس ما رضي به (ولا يصح فسخ) من له الخيار (بلا) حكم (حاكم) ; لأنه فسخ
~~مجتهد فيه أشبه الفسخ للإعسار بالنفقة بخلاف
# PageV02P679
# خيار المعتقة تحت عبد ; لأنه متفق عليه (فيفسخه) أي النكاح الحاكم بطلب
~~من له الخيار (أو يرده) أي الفسخ إلى (من له الخيار) فيفسخه ويكون كحكمه
~~على ما يأتي في كتاب القضاء
# . (ويصح) فسخ لعيب ms1499 (مع غيبة زوج) كفسخ مشتر بيعا معيبا مع غيبة بائع (فإن
~~فسخ النكاح) قبل دخول (فلا مهر) لها سواء كان الفسخ من الزوج أو الزوجة ;
~~لأن الفسخ إن كان منها فالفرقة من جهتها وإن كان منه فإنما فسخ بعيب دلسته
~~بالإخفاء فكأنه منها ولم نجعل فسخها لعيبه كأنه منه لتدليسه ; لأن العوض من
~~الزوج في مقابلة منافعها فإذا اختارت الفسخ مع سلامة ما عقد عليه رجع العوض
~~إلى العاقد معها وليس من جهتها عوض في مقابلة منافع الزوج وإنما لها الخيار
~~لما يلحقها من الضرر لا لتعذر ما استحقت عليه في مقابلته عوضا، فلو زوج
~~عبده بجارية آخر وجعل رقبته صداقا لها وأعتقه مالك الجارية وظهر العبد على
~~عيب بها قبل الدخول ففسخ رجع على معتقه مالك الجارية بقيمته ; لأنه مهرها.
# (ولها) أي لزوجة فسخت لعيب زوجها أو فسخ هو لعيبها (بعد دخول أو خلوة)
~~ونحوهما مما يقرر المهر (المسمى) في عقد (كما لو طرأ العيب) بعد الدخول ;
~~لأنه يجب بالعقد ويستقر بالدخول فلا يسقط بحادث بعده ولذلك لا يسقط بردتها
~~لا يفسخ من جهتها.
# (ويرجع) زوج (به) أي بنظير مسمى غرمه لا إن أبرأ منه (على مغر) له (من
~~زوجة عاقلة وولي ووكيل) قال أحمد: كنت أذهب إلى قول علي فهبته فملت إلى قول
~~عمر " إذا تزوجها فرأى جذاما أو برصا فإن لها صداقها بمسيسه إياها ووليها
~~ضامن للصداق " أي ; لأنه غره بما يثبت الخيار في النكاح فكان المهر عليه
~~كما لو غره بحرية أمة، فإن كان الولي علم غرم وإن لم يكن علم فالتغرير من
~~المرأة فيرجع عليها بجميع الصداق قاله في شرحه (ويقبل قول ولي ولو محرما)
~~كأبيها وأخيها وعمها وكذا وكيلها (في عدم علمه به) أي العيب حيث لا بينة
~~بعلمه ; لأن الأصل عدمه فلا غرم عليه ; لأن التغرير من غيره وكذا هي يقبل
~~قولها في عدم علمها إن احتمل ذكره الزركشي
# (فلو وجد) التغرير (من زوجة وولي فالضمان على الولي) ; لأنه المباشر ومن
~~المرأة الوكيل ms1500 والضمان بينهما نصفين قاله الموفق (ومثلها) أي مسألة ما إذا
~~غر الزوج بمعينة (في
# PageV02P680
# رجوع على غار لو زوج) رجل (امرأة) معينة (فأدخلوا عليه غيرها) أي غير
~~زوجته فوطئها فعليه مهر مثلها ويرجع به على من غره بإدخالها عليه.
# (ويلحقه الولد) إن حملت نصا للشبهة وتجهز إليه امرأته بالمهر الأول نصا
~~(وإن طلقت) المعيبة (قبل دخول) بها وقبل العلم بالعيب فعليه نصف الصداق ولا
~~يرجع به على أحد ; لأنه قد رضي بالتزامه بطلاقه فلم يكن له أن يرجع على أحد
~~(أو مات أحدهما) أي أحد الزوجين مع عيبهما أو عيب أحدهما (قبل العلم به) أي
~~العيب (فلا رجوع) بالصداق المستقر بالموت على أحد ; لأن سبب الرجوع الفسخ
~~ولم يوجد.
### | [فصل ليس لولي صغير أو مجنون أو سيد أمة تزويجهم بمعيب]
# فصل وليس لولي صغير أو صغيرة أو ولي (مجنون أو مجنونة أو سيد أمة تزويجهم
~~بمعيب) من امرأة أو رجل عيبا (يرد به) في النكاح لوجوب نظره لهم بما فيه
~~الحظ والمصلحة وانتفاء ذلك في هذا العقد (ولا لولي حرة مكلفة تزويجها به)
~~أي بمعيب يرد به (بلا رضاها) قال في الشرح: بغير خلاف نعلمه (فلو فعل) ولي
~~غير المكلف والمكلفة أو سيد الأمة أو ولي المكلفة بلا رضاها بأن زوج بمعيب
~~يرد به (لم يصح) النكاح (إن علم العيب) ; لأنه عقد لهم عقدا لا يجوز عقده
~~كما لو باع عقارا لمن في حجره لغير مصلحة (وألا) يعلم الولي أنه معيب (صح)
~~العقد (وله الفسخ إذا علم) العيب كما لو اشترى له معيبا.
# وفي الإقناع تبعا للمغني والشرح وشرح ابن منجا وشرح الوجيز للزركشي
~~وغيرها يجب الفسخ على ولي غير المكلف والمكلفة وسيد الأمة
# . (وإن اختارت مكلفة) أن تتزوج (مجبوبا) أي مقطوع الذكر (أو) أن تتزوج
~~(عنينا لم تمنع) أي لم يمنعها وليها ; لأن الحق في الوطء لها دونه.
# (و) إن اختارت مكلفة أن تتزوج (مجنونا أو مجذوما أو أبرص فلوليها العاقد
~~منعها) منه ; لأن فيه عارا عليها وعلى أهلها ms1501 وضررا يخشى تعديه إلى الولد
~~كمنعها من تزويجها بغير كفء (وإن علمت العيب بعد عقد) لم تجبر على الفسخ
~~(أو حدث) العيب (به) أي الزوج بعد عقد (لم تجبر) من وليها ولا غيره (على
~~الفسخ) ; لأن حق الولي في ابتداء العقد لا دوامه ولهذا لو دعت وليها إلى
~~تزويجها بعبد لم يلزمه إجابتها ولو عتقت تحت عبد لم يملك إجبارها على
~~الفسخ.
# PageV02P681
### | [باب نكاح الكفار]
# أي بيان حكمه وما يقرون عليه لو ترافعوا إلينا أو أسلموا (وهو) صحيح
~~وحكمه (كنكاح المسلمين فيه يجب به) من وقوع الطلاق والظهار والإيلاء ووجوب
~~المهر والنفقة والقسم والإباحة للمطلق ثلاثا والإحصان، ودليل صحته قوله
~~تعالى: {وامرأته حمالة الحطب} [المسد: 4] {امرأة فرعون} [القصص: 9] فأضاف
~~النساء إليهم وحقيقة الإضافة تقتضي زوجية صحيحة «وقال عليه الصلاة والسلام:
~~ولدت من نكاح لا من سفاح» وإذا ثبتت الصحة ثبتت أحكامها كأنكحة المسلمين
~~ومنها وقوع الطلاق لصدوره من أهله في محله كطلاق المسلم.
# (و) في (تحريم المحرمات) فلو طلق كافر زوجته ثلاثا ثم تزوجها قبل وطء زوج
~~آخر لم يقرا عليه لو أسلما أو ترافعا إلينا، وإن طلقها أقل من ثلاث ثم
~~أسلما فهي عنده على ما بقي من طلاقها وإن نكح كتابي كتابية ووطئها حلت
~~لمطلقها ثلاثا بشرطه مسلما كان المطلق أو كافرا.
# وإن ظاهر كافر من امرأته ثم أسلما فعليه كفارة الظهار بشرطه لعموم الآية
~~ويحرم عليهم في النكاح ما يحرم على المسلمين على ما تقدم تفصيله (ويقرون)
~~أي الكفار على أنكحة محرمة ما اعتقدوا حلها أي إباحتها ; لأن ما لا يعتقدون
~~حله ليس من دينهم فلا يقرون عليه كالزنا والسرقة ولم يترافعوا إلينا لقوله
~~تعالى: {فإن جاءوك فاحكم بينهم أو أعرض عنهم} [المائدة: 42] الآية فدل أنهم
~~يحلون وأحكامهم إن لم يجيئوا إلينا ولأنه صلى الله عليه وسلم أخذ الجزية من
~~مجوس هجر ولم يعترضهم في أنكحتهم مع علمه أنهم يستبيحون نكاح محارمهم.
# (فإن أتونا) أي الكفار (قبل عقده) أي النكاح بينهم (عقدناه على حكمنا) أي
~~بإيجاب وقبول ms1502 وشاهدي عدل منا كأنكحة المسلمين لقوله تعالى: {وإن حكمت فاحكم
~~بينهم بالقسط} [المائدة: 42] ولأنه لا حاجة إلى عقد يخالف ذلك (وإن أتونا
~~بعده) أي العقد فيما بينهم (أو أسلم الزوجان) على نكاح لم نتعرض لكيفية
~~العقد من وجوب صيغته أو ولي أو شهود.
# قال ابن عبد البر: أجمع العلماء على أن الزوجين إذا أسلما معا في حال
~~واحدة أن لهما المقام على نكاحهما ما لم يكن بينهما نسب أو رضاع «وقد أسلم
~~خلق كثيرون في عهد النبي صلى الله عليه وسلم وأسلم نساؤهم فأقروا على
~~أنكحتهم ولم يسألهم النبي صلى الله عليه وسلم عن شروط النكاح ولا كيفيته»
~~(فإن كانت المرأة تباح)
# PageV02P682
# للزوج (إذا) أي حال الترافع أو الإسلام (كعقد في عدة فرغت) نصا.
# (أو) عقد (على أخت زوجة ماتت أو بلا شهود أو) بلا (ولي أو) بلا (صيغة
~~أقرا) على نكاحهما لما تقدم ولأن ابتداء النكاح إذن لا مانع منه فلا مانع
~~من استدامته بالأولى. (وإن حرم ابتداء نكاحها) أي الزوجة (الآن) أي وقت
~~الترافع أو الإسلام (كذات محرم) من نسب أو رضاع (أو مصاهرة أو مزوجة في
~~عدة) من غيره (لم تفرغ) إلى الترافع أو الإسلام.
# (أو) كانت (حبلى) حين الترافع أو الإسلام من غيره (لو) كان الحمل (من زنا
~~أو) كان النكاح (شرطا الخيار فيه مطلقا) أي لم يقيد بمدة (أو) شرط الخيار
~~فيه (بمدة لم تمض) عند الترافع أو الإسلام إن قلنا إنه لا يصح من مسلم
~~النكاح كذلك كما في التنقيح وغيره وقد أوضحته في الحاشية وغيرها والمذهب
~~صحته من مسلم فهنا أولى (أو استدام نكاح مطلقته ثلاثا ولو معتقدا حلها) مع
~~وقوع الطلاق الثلاث (فرق بينهما) ; لأنه حال يمنع من ابتداء العقد فمنع من
~~استدامته كنكاح ذوات المحارم، ولأن من شروط النكاح اللزوم، والمشروط فيه
~~الخيار لا يعتقد أن لزومه لجواز فسخه فلا يقران عليه لعدم جواز ابتدائه
~~كذلك إن قلنا لا يصح كما تقدم.
# (وإن وطئ حربي حربية واعتقداه نكاحا أقرا) عليه ; لأنه ms1503 لا يتعرض لكيفية
~~النكاح بينهم (وإلا) يكونا حربيين أو كانا ولم يعتقداه نكاحا (فلا) يقران
~~عليه ; لأنه ليس بنكاح عندهما. (ومتى صح) المهر (المسمى) في نكاح يقران
~~عليه (أخذته) دون غيره لوجوبه، وصحة النكاح والتسمية كتسمية المسلم (وإن
~~قبضت) المسمى (الفاسد) كخمر أو خنزير أو ميتة (كله استقر) لتقابضهما بحكم
~~الشرك وبرئت ذمته كما لو تبايعا بيعا فاسدا وتقابضاه والتعرض لإبطال
~~المقبوض يشق لتطاول الزمان وكثرة تصرفاتهم في الحرام وفيه تنفير عن الإسلام
~~فعفي عنه كما عفي عما تركوه من الفرائض والواجبات.
# وإن طلقها قبل الدخول ثم أسلما أو أحدهما قبل أخذ نصفه سقط قياسا على قرض
~~الخمر ثم يسلم أحدهم (وإن بقي شيء) من الفاسد بلا قبض (وجب قسطه) أي الباقي
~~(من مهر المثل) فلو سمى لها عشرة خنازير فقبضت خمسة ثم أسلما أو ترافعا
~~إلينا وجب لها نصف مهر المثل (ويعتبر) القسط (فيما يدخله كيل) بالكيل (أو)
~~ما يدخله (وزن)
# PageV02P683
# بالوزن (أو) ما يدخله (عد به) أي العد ; لأنه العرف فيه ; لأنه لا قيمة
~~له يقسط عليها فاستوى كبيره وصغيره.
# (ولو أسلما) أي الزوجان (فانقلبت خمرا) أصدقها إياها (خلا ثم طلق ولم
~~يدخل) بالزوجة (رجع بنصفه) أي الخل ; لأنه عين ما أصدقها انقلبت صفته (ولو
~~تلف الخل) المنقلب عن خمر أصدقها إياها (قبل طلاقه رجع) إن كان الطلاق قبل
~~الدخول (بنصف مثله) ; لأنه مثلي (وإن لم تقبض شيئا) مما سمي لها من خمر
~~ونحوه فلها مهر مثلها إذا أسلمت أو ترافعا إلينا ; لأن المحرم لا يجوز
~~إيجابه في الحكم ولا يكون صداقا لمسلمة ولا في نكاح مسلم فيبطل ويرجع إلى
~~مهر المثل (أو) لم (يسم) لها (مهرا) في نكاحها (فلها مهر مثلها) ; لأنه
~~نكاح خلا عن تسمية فوجب فيه مهر المثل كالمسلمة ; لئلا تصير كالموهوبة.
### | [فصل وإن أسلم الزوجان معا]
# بأن تلفظا بالإسلام دفعة واحدة قال الشيخ تقي الدين: ويدخل فيه لو شرع
~~الثاني قبل أن يفرغ الأول فعل نكاحهما ; لأنه لم يوجد بينهما اختلاف دين
~~ولحديث أبي ms1504 داود عن ابن عباس «أن رجلا جاء مسلما على عهد النبي صلى الله
~~عليه وسلم ثم جاءت امرأته مسلمة بعده فقال: يا رسول الله، إنها كانت أسلمت
~~معي فردها عليه» .
# (أو) أسلم (زوج كتابية) كتابيا كان أو لا (ف) هما (على نكاحهما) ولو قبل
~~الدخول ; لأن المسلم له ابتداء نكاح الكتابية فاستدامته أولى (وإن أسلمت
~~كتابية تحت كافر) كتابي أو غيره قبل الدخول الفسخ النكاح ; لأنه لا يجوز
~~لكافر ابتداء نكاح مسلمة (أو) أسلم (أحد) زوجين (غير كتابيين قبل دخول
~~انفسخ) نكاحهما لقوله تعالى: {فلا ترجعوهن إلى الكفار لا هن حل لهم ولا هم
~~يحلون لهن} [الممتحنة: 10] وقوله: {ولا تمسكوا بعصم الكوافر} [الممتحنة:
~~10] ولأن اختلاف الدين سبب للعداوة والبغضاء ومقصود النكاح الاتفاق
~~والائتلاف.
# (ولها) أي الزوجة (نصف المهر إن أسلم) الزوج (فقط) أي دونها لمجيء الفرقة
~~من قبله بإسلامه كما لو طلقها، لكن لو كان المهر خمرا أو نحوه وقبضته فلا
~~رجوع بنصفه ولا يبدله إذا كقرض خمر ثم يسلم أحدهما (أو) أي ولها نصف المهر
~~إن (أسلما وادعت سبقه) لها
# PageV02P684
# بإسلامه وقال الزوج: بل هي السابقة فتحلف أنه السابق بالإسلام وتأخذ نصف
~~المهر لثبوت المهر في ذمته إلى حين الفرقة لا تقبل دعواه بسقوطه ; لأن
~~الأصل خلافه (أو) أي ولها نصف المهر إن (قالا) أي الزوجان بعد إسلامهما
~~(سبق) بالإسلام (أحدنا ولا نعلم عينه) ; لأن الأصل بقاؤه في ذمته والمسقط
~~مشكوك فيه.
# (وإن قال) الزوج (أسلمنا معا فنحن على النكاح فأنكرته) الزوجة فقالت سبق
~~أحدنا فانفسخ النكاح (ف) القول (قولها) ; لأنه الظاهر لبعد اتفاقهما في
~~الإسلام دفعة واحدة (وإن أسلم أحدهما) أي الزوجين غير الكتابيين أو أسلمت
~~كتابية تحت كافر (بعد الدخول وقف الأمر على انقضاء العدة) لحديث مالك في
~~الموطأ عن ابن شهاب قال «: كان بين إسلام صفوان بن أمية وامرأته بنت الوليد
~~بن المغيرة نحو من شهر أسلمت يوم الفتح وبقي صفوان حتى شهد حنينا والطائف
~~وهو كافر ثم أسلم فلم يفرق النبي صلى الله عليه وسلم ms1505 بينهما واستقرت عنده
~~امرأته بذلك النكاح» .
# قال ابن عبد البر: شهرة هذا الحديث أقوى من إسناده وقال ابن شبرمة: كان
~~الناس على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم يسلم الرجل قبل المرأة والمرأة
~~قبل الرجل فأيهما أسلم قبل انقضاء عدة المرأة فهي امرأته فإن أسلم بعد
~~العدة فلا نكاح بينهما وهذا بخلاف ما قبل الدخول فإنه لا عدة عليها فتتعجل
~~البينونة كالمطلقة. (وإن أسلم الثاني) أي المتأخر (قبله) أي قبل انقضاء
~~العدة (ف) هما (على نكاحهما) لما سبق.
# (وإلا) يسلم الثاني قبل انقضاء العدة (تبينا فسخه) أي النكاح (منذ أسلم
~~الأول) منهما لاختلاف الدين ولا تحتاج لعدة ثانية فلو وطئ الزوج زوجته قبل
~~انقضاء عدتها وقد أسلم أحدهما (ولم يسلم الثاني فيها) أي العدة وظاهره ولو
~~مات أحدهما فيها (فلها مهر مثلها) لتبين أنه وطئها بعد البينونة (وإن أسلم)
~~الثاني قبل انقضاء العدة وبعد الوطء (فلا) مهر عليه ; لأنه وطئها في نكاحه
~~فلم يكن عليه شيء (وإن أسلمت قبله فلها نفقة العدة ولو لم يسلم) لتمكنه من
~~الاستمتاع بها وإبقاء نكاحها بإسلامه في عدتها أشبهت الرجعية لإمكان تلافيه
~~نكاحها بإسلامه (وإن أسلم قبلها فلا) نفقة لها للعدة ; لأنه لا سبيل له
~~لتلافي نكاحها فأشبهت البائن وسواء أسلمت بعد أو لم تسلم لكن إن كانت حاملا
~~وجبت النفقة للحمل كالبائن.
# (وإن اختلفا) أي الزوجان (في السابق) منهما
# PageV02P685
# بالإسلام بأن قال الزوج: أسلمت قبلك فلا نفقة لك، وقالت: بل أسلمت قبله
~~فلي النفقة، فقولها ولها النفقة (أو جهل الأمر) بأن جهل السبق أو علم وجهل
~~السابق منهما (فقولها) في السبق (ولها النفقة) ; لأن الأصل وجوبها وإن
~~اتفقا على تأخر إسلامها وقالت: أسلمت في العدة.
# وقال: بل بعدها فقوله لإقراره على نفسه بفسخ النكاح ولأن الأصل عدم
~~إسلامها في العدة وكذا يقبل قوله في عكسها ; لأن الأصل بقاء النكاح وكذا لو
~~قال: أسلمت بعد شهرين من إسلامي فلا نفقة لك فيهما، وقالت: بعد شهر، فقوله
~~استصحابا للأصل (ويجب الصداق بكل حال) لاستقراره ms1506 بالدخول وسواء كانا بدار
~~الإسلام أو دار الحرب أو أحدهما في دار الإسلام والآخر بدار الحرب ; لأن أم
~~حكيم أسلمت بمكة وزوجها عكرمة قد هرب إلى اليمن ثم أسلم وأقرا على النكاح
~~مع اختلاف الدار والدين فلو تزوج مسلم بدار الإسلام كتابية بدار الحرب صح
~~لعموم قوله تعالى: {والمحصنات من الذين أوتوا الكتاب من قبلكم} [المائدة:
~~5] .
# (ومن هاجر إلينا بذمة مؤبدة) من الزوجين والآخر بدار الحرب لم ينفسخ (أو)
~~هاجر إلينا الزوج (مسلما أو) هاجرت إلينا الزوجة (مسلمة والآخر) منهما
~~(بدار الحرب لم ينفسخ) نكاحهما بالهجرة لما تقدم خلافا لأبي حنيفة.
### | [فصل أسلم كافر وتحته أكثر من أربعة نسوة فأسلمن في عدتهن]
# فصل وإن أسلم كافر وتحته أكثر من أربعة نسوة فأسلمن في عدتهن (أو كن
~~كتابيات) أو كان بعضهن كتابيات وبعضهن غيرهن فأسلمن في عدتهن لم يكن له
~~إمساكهن كلهن بغير خلاف (اختار ولو) كان (محرما أربعا منهن ولو من ميتات) ;
~~لأن الاختيار استدامة للنكاح وتعيين للمنكوحة فصح من المحرم بخلاف ابتداء
~~النكاح والاعتبار في الاختيار بوقت ثبوته فلذلك صح أن يختار من الميتات ;
~~لأنهن كن أحياء وقته (إن كان) الزوج (مكلفا وإلا) يكن الزوج مكلفا (وقف
~~الأمر حتى يكلف) فيختار منهن ; لأن غير المكلف لا حكم له لقوله ولا يختار
~~عنه وليه ; لأنه حتى يتعلق بالشهوة فلا يقوم غيره فيه مقامه وسواء تزوجهن
~~في عقد أو عقود وسواء اختار الأوائل أو الأواخر نصا، لما روى قيس بن الحارث
~~قال
# PageV02P686
# «أسلمت وتحتي ثمان نسوة فأتيت النبي صلى الله عليه وسلم فذكرت له ذلك
~~فقال اختر منهن أربعا» رواه أحمد وأبو داود.
# وعن محمد بن سويد الثقفي «أن غيلان بن سلمة أسلم وتحته عشر نسوة فأسلمن
~~معه فأمره النبي صلى الله عليه وسلم أن يختار منهن أربعا» رواه الترمذي
~~ورواه مالك في الموطأ عن الزهري مرسلا (ويعتزل) وجوبا (المختارات حتى تنقضي
~~عدة المفارقات) إن كانت المفارقات أربعا فأكثر وإلا اعتزل من المختارات
~~بعددهن ; لئلا يجمع ماءه في رحم أكثر من ms1507 أربع نسوة فإن كن خمسا ففارق
~~إحداهن فله وطء ثلاث من المختارات ولا يطأ الرابعة حتى تنقضي عدة المفارقة،
~~وإن كن ستا وفارق اثنتين اعتزل اثنتين من المختارات، وإن كن سبعا ففارق
~~ثلاثا اعتزل من المختارات ثلاثا، وإن كن ثمانيا اعتزل المختارات، وكلما
~~انقضت عدة واحدة من المفارقات فله وطء واحد من المختارات.
# وإن تزوج أختين فدخل بهما ثم أسلم وأسلمتا في العدة فاختار إحداهما لم
~~يطأها حتى تنقضي عدة أختها ; لئلا يطأ إحدى الأختين في عدة أختها. (وأولها)
~~أي العدة (من حين اختاره) للمختارات ; لأنه وقت فرقة المفارقات (أو يمتن)
~~عطف على تنقضي أي يجب عليه أن يعتزل المختارات حتى تنقضي عدة المفارقات أو
~~يمتن.
# (وإن أسلم بعضهن) أي الزوجات الزائدات على أربع (وليس الباقي) أي المتخلف
~~عن الإسلام منهن (كتابيات ملك إمساكا وفسخا في مسلمة) من الزوجات إن زدن
~~على أربع (خاصة) فلا يختار ممن لم يسلمن (وله) أي لمن أسلم وتحته أكثر من
~~أربع فأسلم منهن خمس فأكثر (تعجيل إمساك مطلقا) بأن يختار أربعا ممن أسلم.
# (و) له (تأخيره) أي الاختيار حتى تنقضي عدة البقية أو يسلمن) فإن مات
~~اللاتي أسلمن ثم أسلم الباقيات فله الاختيار منهن ومن الميتات كما تقدم ;
~~لأنه ليس بعقد وإنما هو تصحيح للعقد الأول فيهن (فإن لم يسلمن) أي الباقيات
~~(أو أسلمن وقد اختار أربعا) ممن أسلمن أولا (فعدتهن منذ أسلم) ; لأن
~~الإسلام سبب منع استدامة نكاحها وإنما كانت مبهمة قبل الاختيار إذ ليس
~~إحداهن أولى بالفسخ من غيرها فبالاختيار تعينت والعدة من حين السبب (فإن لم
~~يختر) من أسلم وتحته أكثر من أربع (أجبر) على الاختيار (بحبس ثم تعزير) إن
~~أصر على الحبس ليختار ; لأنه حق عليه فأجبر على الخروج منه إذا امتنع كسائر
~~الحقوق.
# (و) يجب (عليه نفقتهن) جميعا (إلى أن يختار)
# PageV02P687
# منهن أربعا لوجوب نفقة زوجاته عليه وقبل الاختيار لم تتعين زوجاته من
~~غيرهن بتفريطه وليس إحداهن أولى بالنفقة من الأخرى (ويكفي في اختيار) قوله:
~~(أمسكت هؤلاء وتركت هؤلاء ms1508 لفسخ) أو اخترت هذه أو اخترت هذه (لإمساك ونحوه)
~~ك أبقيت هذه وباعدت هذه (ويحصل) اختيار (بوطء أو طلاق) ; لأنهما لا يكونان
~~إلا في زوجة و (لا) يحصل اختيار (بظهار أو إيلاء) ; لأنهما كما يدلان على
~~التصرف في المنكوحة يدلان على اختيار تركها فيتعارض الاختيار وعدمه فلا
~~يثبت واحد منهما.
# (وإن وطئ الكل) قبل الاختيار بالقول (تعين الأول) أي الأربع الموطوآت
~~منهن أولا للإمساك وما بعدهن للترك (وإن طلق الكل ثلاثا أخرج) منهن (أربعا
~~بقرعة) فكن المختارات فيقع بهن الطلاق ; لأنه لا يملكه في أكثر من أربع
~~(وله نكاح البواقي) بعد انقضاء عدة المخرجات بقرعة ; لأن الطلاق لم يقع بهن
~~(والمهر) واجب (لمن انفسخ نكاحها بالاختيار إن كان دخل بها) لاستقراره
~~بالدخول كالدين (وإلا) يكن دخل بها (فلا) مهر لها لتبين أن الفرقة وقعت
~~بإسلامهم جميعا كفسخ النكاح لعيب أحد الزوجين ولأنه نكاح لا يقر عليه في
~~الإسلام فكأنه لم يوجد كالمجوسي يتزوج أخته ثم يسلمان قبل الدخول.
# (ولا يصح تعليق اختيار بشرط) كقوله من دخلت الدار فقد اخترتها (ولا) يصح
~~(فسخ نكاح مسلمة لم يتقدمها) أي حالة الفسخ.
# وفي المحرر لم يتقدمه أي الفسخ (إسلام أربع سواها وليس فيهن أربع كتابيات
~~; لأن الفسخ إنما يكون فيما زاد على الأربع إلا أن يزيد بالفسخ الطلاق فيقع
~~; لأنه كتابة وإن اختار إحداهن قبل إسلامها لم يصح ; لأنه ليس بوقت اختيار
~~وإن فسخ نكاحها لم ينفسخ ; لأنه لما لم يجز الاختيار لم يجز الفسخ.
# (وإن مات) من أسلم وتحته أكثر من أربع (قبل اختيار) أربع منهن (فعلى
~~الجميع) ممن أسلم من نسائه (أطول الأمرين من عدة وفاة أو ثلاث قروء) إن كن
~~ممن يحضن لتنقضي العدة بيقين ; لأن كل واحد منهن يحتمل أن تكون مختارة أو
~~مفارقة وعدة المختار للوفاة أربع أشهر وعشرة أيام وعدة المفارقة ثلاثة قروء
~~فوجب أطولهن احتياطا وتعتد حامل بوضعه وصغيرة وآيسة لوفاة ; لأنها أطول
~~(ويرث منه) أي الميت (أربع) ممن أسلم عليهن وأسلمن (بقرعة) كما لو مات ms1509 عن
~~نسوة
# PageV02P688
# نكاح بعضهن فاسد وجهل
# (وإن أسلم) كافر (وتحته أختان) أو امرأة وعمتها ونحوه فأسلمتا معه أو في
~~العدة إن دخل بهما أو لم تسلما وهما كتابيتان (اختار منهما واحدة) لما روى
~~الضحاك بن فيروز عن أبيه.
# قال «أسلمت وعندي امرأتان أختان فأمرني النبي صلى الله عليه وسلم أن أطلق
~~إحداهما» رواه الخمسة.
# وفي لفظ الترمذي " اختر أيتهما شئت " ولأن المبقاة يجوز له ابتداء نكاحها
~~فجاز له استدامته كغيرها ولأن أنكحة الكفار صحيحة وإنما حرم الجمع وقد
~~أزاله ولا مهر للمفارقة منها قبل الدخول لما تقدم فيما زاد عن أربع، ولأن
~~النكاح ارتفع من أصله ; لأنه ممنوع من ابتدائه فوجوده كعدمه.
# (وإن كانتا) أي من أسلم كافر عليهما (أما وبنتا) وأسلمتا أو إحداهما أو
~~كانتا كتابيتين (فسد نكاحهما إن كان دخل بالأم) أما الأم فلقوله تعالى:
~~{وأمهات نسائكم} [النساء: 23] وهذه أم زوجته فتدخل في عمومها، ولأنه لو
~~تزوج البنت وحدها ثم طلقها حرمت عليه أمها إذا أسلم فإذا لم يطلقها وتمسك
~~بنكاحها من باب أولى، وأما البنت فلأنها ربيبة دخل بأمها، وحكاه ابن المنذر
~~إجماعا (وإلا) يكن دخل بالأم (فنكاحها) أي الأم يفسد (وحدها) لتحريمها
~~بمجرد العقد على ابنتها على التأبيد فلم يمكن اختيارها والبنت لا تحرم قبل
~~الدخول بأمها فتعين النكاح فيها بخلاف الأختين.
### | [فصل أسلم حر وتحته زوجات إماء أربع من أربع فأسلمن معه]
# فصل وإن أسلم حر وتحته زوجات إماء أربع من أربع فأسلمن معه (قبل الدخول
~~بهن أو بعده أو) أسلمن (في العدة) إن كان دخل أو خلا بهن (مطلقا) أي سواء
~~أسلمن قبله أو بعده ; لأن العدة حيث وجبت لم تشترط المعية في الإسلام
~~(اختار) منهن (إن جاز له نكاحهن) أي الإماء إن كان عادم الطول خائف العنت
~~(وقت اجتماع إسلامه بإسلامهن) تنزيلا له منزلة ابتداء العقد فيختار منهن
~~واحدة إن كانت تعفه فإن لم تعفه اختار من يعفه منهن إلى أربع (وإلا يجز له
~~نكاحهن وقت اجتماع إسلامه بإسلامهن فسد نكاحهن) ; لأنهم لو ms1510 كانوا جميعا
~~مسلمين لم يجز ابتداء نكاح واحدة منهن. فكذا استدامته (فإن كان) زوج الإماء
~~(موسرا) قبل إسلامهن (فلم يسلمن حتى أعسر) فله الاختيار حيث خاف العنت
~~اعتبارا بوقت
# PageV02P689
# اجتماع إسلامهن بإسلامه.
# ولو أسلم معسرا فلم يسلمن حتى أيسر فليس له الاختيار لما تقدم (أو أسلمت
~~إحداهن بعده ثم عتقت ثم أسلم البواقي فله الاختيار) منهن اعتبارا بحالة
~~الاختيار وهي حالة اجتماعهم على الإسلام، وقد كانت عند اجتماع إسلامها
~~بإسلامه أمة.
# (وإن عتقت) إحداهن (ثم أسلمت ثم أسلمن) أي البواقي تعينت الأولى إن كانت
~~تعفه ; لأن تحته حرة عند اجتماعهما على الإسلام (أو عتقت) واحدة من الإماء
~~(ثم أسلمن) أي البواقي (ثم أسلمت) العتيقة تعينت إن كانت تعفه لما تقدم (أو
~~عتقت بين إسلامه وإسلامها) كأن أسلم ثم عتقت ثم أسلمت ثم أسلم البواقي
~~(تعينت الأولى إن كانت تعفه) وانفسخ نكاح البواقي ; لأنهن لا يصح نكاحهن
~~إلا مع الحاجة.
# وهي عدم الطول وخوف العنت وذلك غير موجود هنا لحصول العفة بالحرة، وإن
~~عتقت إحداهن بعد إسلامه وإسلامها لم يؤثر. كما تقدم (وإن أسلم) حر (وتحته
~~حرة وإماء فأسلمت الحرة في عدتها قبلهن أو بعدهن انفسخ نكاحهن وتعينت
~~الحرة) إن كانت تعفه لفقد شرط نكاح الإماء إذن (هذا إن لم يعتقن ثم يسلمن
~~في العدة) إن كان دخل بهن (فإن وجد ذلك ف) هن (كالحرائر) فله أن يختار منهن
~~أربعا.
# وإن أسلمت الحرة في عدتها دون الإماء ثبت نكاحها وانفسخ نكاح الإماء
~~وعدتهن منذ أسلم الأول فإن أسلم الإماء دون الحرة وانقضت عدتها بانت
~~باختلاف الدين وله أن يختار من الإماء من يعفه بشرطه وليس له أن يختار من
~~الإماء قبل انقضاء عدة الحرة ; لأنا لا نعلم أنها لا تسلم في عدتها وإن طلق
~~الحرة ثلاثا في عدتها ثم لم تسلم فيها لم يقع الطلاق لتبين انفساخ النكاح
~~باختلاف الدين فإن أسلمت في عدتها بان أن نكاحها كان ثابتا ووقع فيه الطلاق
# . (وإن أسلم عبد وتحته إماء فأسلمن معه) مطلقا (أو) ms1511 أسلمن (في العدة)
~~وكان دخل أو خلا بهن (ثم عتق أو لا) أي أو لم يعتق (اختار) منهن (ثنتين) ;
~~لأن السبب الموجب لفسخ نكاح الزائد على الثنتين قائم وهو كونهم مسلمين في
~~حال رقه وهذا موجود لا يزول بعتقه بعد ذلك.
# (وإن أسلم) عبد (وعتق ثم أسلمن أو أسلمن ثم عتق ثم أسلم اختار) منهن
~~(أربعا بشرطه) وهو عدم الطول وخوف العنت وقت اجتماع إسلامه بإسلامهن ; لأنه
~~حر إذ ذاك يجوز له ابتداء
# PageV02P690
# نكاحهن فجاز له إبقاؤه (ولو كان تحته) أي العبد (حرائر فأسلمن معه لم يكن
~~لهن خيار الفسخ) لرضاهن به عبدا كافرا فعبد مسلم أولى (ولو أسلمت من تزوجت
~~باثنين في عقد لم يكن لها أن تختار أحدهما ولو أسلموا معا) ; لأن ذلك ليس
~~سائغا عند أحد من أهل الأديان، ولأن المرأة ليس لها اختيار النكاح وفسخه
~~بخلاف الرجل.
### | [فصل وإن ارتد أحد الزوجين أو هما]
# أي الزوجان (معا قبل الدخول انفسخ النكاح) في قول عامة أهل العلم لقوله
~~تعالى: {ولا تمسكوا بعصم الكوافر} [الممتحنة: 10] وقوله: {فلا ترجعوهن إلى
~~الكفار لا هن حل لهم ولا هم يحلون لهن} [الممتحنة: 10] ولأن الارتداد
~~اختلاف دين وقع قبل الدخول فأوجب فسخ النكاح كإسلامها تحت كافر (ولها) أي
~~الزوجة (نصف المهر إن سبقها) بالردة (أو ارتد) الزوج (وحده) دونها لمجيء
~~الفرقة من قبله أشبه الطلاق فإن سبقت هي بالردة أو ارتدت وحدها قبل الدخول
~~فلا مهر لها لمجيء الفرقة من قبلها كما لو أرضعت من ينفسخ به نكاحها.
# (وتتوقف فرقة) بردة (بعد دخول على انقضاء عدة) ; لأن الردة اختلاف دين
~~بعد الإصابة فلا يوجب فسخه في الحال كإسلام كافرة تحت كافر (وتسقط نفقة
~~العدة بردتها وحدها) ; لأنه لا سبيل للزوج إلى تلافي نكاحها فلم تكن لها
~~نفقة كما بعد العدة فإن كان هو المرتد فلها نفقة العدة لتمكنه من تلافي
~~نكاحها بعوده إلى الإسلام وكذا إن ارتدا معا ; لأن المانع لم يتمحض من
~~جهتها (وإن لم يعد من ارتد منهما في العدة ms1512 إلى الإسلام فوطئها فيها أو طلق
~~وجب المهر) بوطئها في العدة (ولم يقع طلاق) لتبين وقوع الفرقة من اختلاف
~~الدين فالوطء والطلاق في غير زوجة ولا حد بهذا الوطء أشبهه النكاح (وإن
~~انتقلا) أي الزوجان (أو) انتقل (أحدهما إلى دين لا يقر عليه) كاليهودي
~~يتنصر أو عكسه فردة (أو تمجس كتابي تحته كتابية) فكردة فإن كان تحته مجوسية
~~فعلى نكاحهما (أو تمجست) الكتابية (دونه) أي دون زوجها الكتابي أو تمجست
~~تحت مسلم (فكردة) إن كان قبل الدخول انفسخ النكاح في الحال وإن كان بعده
~~وقف على انقضاء العدة ; لأنه لا يقر عليه أشبه الردة.
# PageV02P691
### | [كتاب الصداق]
# بفتح الصاد، وكسرها يقال: أصدقت المرأة، ومهرتها، وأمهرتها حكاها الزجاج،
~~وغيره.
# وفي المغني، وغيره لا يقال: أمهرتها (وهو العوض المسمى في عقد نكاح، و)
~~المسمى (بعده) أي: النكاح لمن لم يسم لها فيه وكما يسمى صداقا يسمى مهرا،
~~وصدقة، ونحلة، وفريضة، وأجرا وعلائق، وعقرا وجباء (وهو) أي: الصداق (مشروع
~~في نكاح) إجماعا لقوله تعالى: {وآتوا النساء صدقاتهن نحلة} [النساء: 4] .
# قال عبيد: يعني: عن طيب نفس به كما تطيب النفس بالهبة، وقيل: نحلة من
~~الله للنساء، ; ولأنه صلى الله عليه وسلم تزوج، وزوج بناته على صداقات، ولم
~~يتركه في النكاح (وتستحب تسميته) أي: الصداق (فيه) أي: النكاح لقوله تعالى:
~~{وأحل لكم ما وراء ذلكم أن تبتغوا بأموالكم محصنين غير مسافحين} [النساء:
~~24] ، ولما تقدم من فعله صلى الله عليه وسلم ; ولأن تسميته أقطع للنزاع
~~وليست شرطا لقوله تعالى: {لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو
~~تفرضوا لهن فريضة} [البقرة: 236] وروي أنه صلى الله عليه وسلم «زوج رجلا
~~امرأة، ولم يسم لها مهرا» (و) يستحب (تخفيفه) أي: الصداق لحديث عائشة
~~مرفوعا «أعظم النساء بركة أيسرهن مؤنة» رواه أبو حفص،، وعن أبي هريرة «أن
~~رجلا تزوج امرأة من الأنصار فقال النبي صلى الله عليه وسلم على كم تزوجتها؟
~~فقال: على أربع أواق. فقال النبي صلى الله عليه وسلم على أربع أواق تنحتون
~~الفضة من عروق ms1513 هذا الجبل» رواه مسلم.
# (و) يستحب أن لا ينقصن عن عشرة دراهم (وأن يكون من أربعمائة درهم) فضة
~~(وهو) أي: المذكور من الأربعمائة (صداق بنات النبي صلى الله عليه وسلم إلى
~~خمسمائة) درهم فضة (وهي) أي: الخمسمائة درهم فضة (صداق أزواجه) صلى الله
~~عليه وسلم لما روى أبو العجفاء قال: " سمعت عمر يقول: لا تغالوا في صدقات
~~النساء فإنها لو كانت مكرمة في الدنيا أو تقوى
# PageV03P005
# في الآخرة كان أولاكم بها النبي صلى الله عليه وسلم «ما أصدق رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم امرأة من نسائه أكثر من اثنتي عشرة أوقية» رواه
~~الترمذي، وعن أبي سلمة قال: «سألت عائشة كم كان صداق رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم؟ قالت: كان صداقه لأزواجه اثنتي عشرة أوقية، ونشا.» قالت: أتدري
~~ما النش؟ قلت لا: قالت: نصف أوقية فتلك خمسمائة درهم " رواه الجماعة إلا
~~البخاري، والترمذي،، والأوقية كانت أربعين درهما (وإن زاد) الصداق على
~~خمسمائة درهم (فلا بأس) لحديث أم حبيبة «أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~تزوجها، وهي بأرض الحبشة زوجها النجاشي، وأمهرها أربعة آلاف، وجهزها من
~~عنده، وبعث بها مع شرحبيل بن حسنة فلم يبعث إليها النبي صلى الله عليه وسلم
~~بشيء» رواه أحمد، والنسائي، ولو كره لأنكره (وكان له صلى الله عليه وسلم أن
~~يتزوج بلا مهر) لقوله تعالى: {وامرأة مؤمنة إن وهبت نفسها للنبي} [الأحزاب:
~~50] الآية
# (ولا يتقدر) الصداق (فكل ما صح ثمنا) في بيع (أو أجرة) في إجارة (صح
~~مهرا، وإن قل) لحديث «التمس، ولو خاتما من حديد» وحديث «لو أن رجلا أعطى
~~امرأة صداقا ملء يده طعاما كانت له حلالا» رواه أبو داود بمعناه، وعن عامر
~~بن ربيعة «أن امرأة من فزارة تزوجت على نعلين فقال رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم أرضيت من مالك، ونفسك بنعلين قالت: نعم فأجازه» رواه أحمد، وابن ماجه،
~~والترمذي، وصححه. واشترط الخرقي أن يكون له نصف يتمول فلا يجوز على فلس
~~ونحوه، وتبعه عليه جمع، وصاحب الإقناع فيصح النكاح على ms1514 عين أو دين حال أو
~~مؤجل (، ولو على منفعة زوج أو) منفعة (حر غيره) أي: الزوج (معلومة) أي:
~~المنفعة (مدة معلومة كرعاية غنمها مدة معلومة) (أو) على (عمل معلوم منه)
~~أي: الزوج (أو) من (غيره كخياطة ثوبها، ورد قنها) أي: الزوجة (من محل معين)
~~، ومنافع الحر، والعبد سواء لقوله تعالى عن شعيب لموسى {إني أريد أن أنكحك
~~إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج} [القصص: 27] ; ولأن منفعة الحر
~~يجوز العوض عنها في الإجارة فجازت صداقا كمنفعة العبد، والقول بأنها ليست
~~مالا ممنوع بأنه يجوز المعاوضة عنها وبها. ثم إن لم تكن المنفعة مالا فقد
~~أجريت مجرى المال، فإن كانت المنفعة مجهولة كرد عبدها أين كان أو خدمتها
~~فيما شاءت لم يصح الإصداق كالثمن في البيع، والأجرة في الإجارة.
# (و) كأن يصدقها (تعليمها)
# PageV03P006
# أي: المنكوحة (معينا من فقه أو حديث) إن كانت مسلمة فيعين الذي يتزوجها
~~عليه هل هو كله أو باب منه أو مسائل من باب، وفقه أي مذهب وأي كتاب منه،
~~وأن التعليم تفهيمه إياها أو تحفيظه (أو شعر مباح أو أدب) من نحو، وصرف،
~~ومعان، وبيان وبديع ونحوه (أو) يصدقها تعليمها (صنعة كخياطة أو كتابة، ولو
~~لم يعرفه) أي: العمل الذي أصدقه إياها (، ويتعلمه ثم يعلمها) إياه ; لأن
~~التعليم يكون في ذمته أشبه ما لو أصدقها مالا في ذمته لا يقدر عليه حال
~~الإصداق، ويجوز أن يقيم لها من يعلمها (وإن تعلمته أي: ما أصدقها تعليمه من
~~غيره) أي: الزوج (لزمه أجرة تعليمها) وكذا إن تعذر عليه تعليمها أو أصدقها
~~خياطة ثوب فتعذرت عليه كما لو تلف الثوب ونحوه، وإن مرض أقيم مقامه من
~~يخيطه، وإن جاءته بغيرها ليعلمه ما أصدقها لم يلزمه ; لأن المستحق عليه
~~العمل في عين لم يلزمه إيقاعه في غيرها، كما لو استأجرته لخياطة ثوب معين
~~فأتته بغيره ليخيطه لها ; ولأن المتعلمين يختلفون في التعليم اختلافا
~~كثيرا، وقد يكون له غرض في تعليمها فلا يلزمه تعليم غيرها. وإن أتاها بغيره
~~ليعلمها لم يلزمها ms1515 قبوله لاختلاف المعلمين في التعليم وقد يكون لها غرض في
~~التعلم منه لكونه زوجها (وعليه) أي: من أصدق امرأة تعليم شيء (بطلاقها قبل
~~تعليم، ودخول) بها (نصف الأجرة) للتعليم ; لأنها صارت أجنبية منه فلا تؤمن
~~في تعليمها الفتنة.
# (و) إن طلقها قبل تعليم (بعد دخول ف) عليه (كلها) أي: الأجرة لاستقرار ما
~~أصدقها بالدخول (وإن علمها) ما أصدقها تعليمه (ثم سقط) الصداق لمجيء الفرقة
~~من قبلها (رجع) الزوج على الزوجة (بالأجرة) لتعليمها لتعذر الرجوع
~~بالتعليم.
# (و) يرجع (مع تنصفه) أي: الصداق لنحو طلاقه إياها بعد أن علمها (بنصفها)
~~أي: أجرة التعليم (ولو طلقها فوجدت حافظة لما أصدقها) تعليمه (، وادعى
~~تعليمها) إياه (فأنكرته حلفت) ; لأنها منكرة، والأصل عدمه، وإن علمها ما
~~أصدقها تعليمه ثم نسيته فليس عليه غير ذلك ; لأنه، وفى لها به، وإنما تلف
~~الصداق بعد القبض، وإن كانت كلما لقنها شيئا نسيته لم يعد تعليما عرفا
# (وإن أصدقها تعليم شيء من القرآن، ولو) كان ما أصدقها تعليمه من القرآن
~~(معينا لم يصح) ; لأن الفروج لا تستباح إلا بالأموال لقوله تعالى:
# PageV03P007
# {أن تبتغوا بأموالكم} [النساء: 24]-، وقوله - {ومن لم يستطع منكم طولا أن
~~ينكح المحصنات المؤمنات} [النساء: 25] ، والطول المال وما روي «أن النبي
~~صلى الله عليه وسلم زوج رجلا على سورة من القرآن، ثم قال: لا تكون لأحد
~~بعدك مهرا» رواه البخاري ; ولأن تعليم القرآن لا يقع إلا قربة لفاعله فلم
~~يصح أن يقع صداقا كالصوم والصلاة، وأما حديث الموهوبة، وقوله صلى الله عليه
~~وسلم فيه «زوجتكها بما معك من القرآن» متفق عليه فقيل معناه: زوجتكها ;
~~لأنك من أهل القرآن كما زوج أبا طلحة على إسلامه، وليس في الحديث الصحيح
~~ذكر التعليم، ويحتمل أن يكون خاصا بذلك الرجل لحديث البخاري.
# (ومن تزوج) نساء (أو خالع نساء) ، وكان تزوجه لهن (بمهر) واحد (أو) كان
~~خلعه لهن (على عوض واحد) ، ولم يقل بينهن بالسوية (صح) فيهما ; لأنه عقد
~~معاوضة علم العوض فيه إجمالا فلم تؤثر جهالة تفصيله فصح، كما لو اشترى
~~ثلاثة أعبد ms1516 بثمن واحد (، وقسم) المهر في التزويج، والعوض في الخلع (بينهن)
~~أي: الزوجات أو المختلعات (على قدر مهور مثلهن) ; لأن الصفقة اشتملت على
~~أشياء مختلفة القيمة فوجب تقسيم العوض عليها بالقيمة، كما لو اشترى شقصا
~~وسيفا
# (ولو قال) متزوج تزوجتهن على ألف (بينهن) أو قال مخالع خالعتهن على ألف
~~بينهن (ف) قبلن فالألف يقسم (على عددهن) أي: الزوجات، والمختلعات بالسوية ;
~~لأنه إضافة إليهن إضافة واحدة قال في شرحه بلا خلاف: وإن قال زوجتك بنتي،،
~~واشتريت هذا العبد بألف مثلا صح. وقسط على قيمة العبد، ومهر مثلها،،
~~وزوجتكها، ولك هذا الألف بألفين، لم يصح ; لأنه كمد عجوة.
### | [فصل ويشترط علمه أي الصداق كالثمن]
# (فلو أصدقها دارا) مطلقة (أو دابة) مطلقة (أو ثوبا) مطلقا (أو عبدا مطلقا
~~أو) أصدقها (رد عبدها أين كان، أو) أصدقها (خدمتها) أي: أن يخدمها (مدة
~~فيما شاءت، أو) أصدقها معدوما نحو (ما يثمر شجره) في هذا العام (أو) مطلقا،
~~و (نحوه) كما لو أصدقها حمل أمته (أو) أصدقها (متاع بيته) أو ما في بيته من
~~متاع ولا تعلمه (ونحوه) كما لو نكحها على أن يحج بها أو على طيره في
# PageV03P008
# هواء أو سمك في ماء أو حشرات أو ما لا يتمول عادة كحبة حنطة وقشرة جوزة
~~(لم يصح) الإصداق أي: التسمية لجهالة هذه الأشياء قدرا، وصفة،، والغرر،
~~والجهالة فيها كثير، ومثل ذلك لا يحتمل ; لأنه يؤدي إلى النزاع إذ لا أصل
~~له يرجع إليه ولو وقع الطلاق لم يدر ما يرجع إليه وكذا كل ما هو مجهول
~~القدر أو الحصول لا يصح أن يكون صداقا بلا خلاف ذكره في شرحه.
# (وكل موضع لا تصح فيه التسمية أو خلا العقد) أي: عقد النكاح (عن ذكره)
~~أي: الصداق وهو تفويض البضع (يجب) للمرأة (مهر المثل بالعقد) ; لأن المرأة
~~لا تسلم نفسها إلا ببدل، ولم يسلم البدل، وتعذر رد العوض فوجب بدله كبيعه
~~سلعة بخمر فتتلف عند مشتر
# (ولا يضر جهل يسير) في صداق (فلو أصدقها عبدا من عبيده) صح (أو) ms1517 أصدقها
~~(دابة من دوابه) بشرط تعيين نوعها كفرس من خيله أو جمل من جماله أو بغل من
~~بغاله أو حمار من حميره أو بقرة من بقره ونحوه صح (أو) أصدقها (قميصا من
~~قمصانه ونحوه) كخاتم من خواتمه (صح، ولها أحدهم بقرعة) نصا ; لأن الجهالة
~~فيه يسيرة، ويمكن التعيين فيه بالقرعة بخلاف ما إذا أصدقها عبدا، وأطلق.
# (و) لو أصدقها (قنطارا من زيت أو قفيزا من حنطة ونحوهما) كقنطار من سمن
~~أو قفيز من ذرة (صح) لما تقدم (ولها الوسط) ; لأنه العدل
# (ولا يضر غرر يرجى زواله) في صداق (فيصح) أن يتزوجها (على) رقيق (معين
~~آبق) يحصله (أو) على (مغتصب يحصله) لها.
# (و) على (دين سلم، و) على (مبيع اشتراه) ولو بكيل أو وزن أو عد أو زرع
~~(ولم يقبضه، و) على (عبد) ونحوه (موصوف) ; لأن الغرر يزول بتحصيل الآبق
~~والمغتصب، واستيفاء مسلم فيه، وتسليم مبيع وتحصيل موصوف واحتمال الغرر فيما
~~ذكر أولى من احتمال ترك التسمية، والرجوع إلى مهر المثل وهذا بخلاف البيع،
~~والإجارة ; لأن العوض فيهما أحد ركني العقد بخلاف النكاح (فلو جاءها) الزوج
~~(بقيمته) أي: الموصوف لم يلزم قبولها (أو خالعته) الزوجة (على ذلك) أي: نحو
~~عبد موصوف (فجاءته بها) أي: بقيمة الموصوف الذي خالعته عليه (لم يلزم
~~قبولها) أي: القيمة ; لأنها معاوضة عما لم يتعذر تسليمه فلا يجبر عليها من
~~أبيها.
# (و) يصح أن يتزوجها على شرائه لها عبد زيد ; لأنه غرر يسير (فإن تعذر
~~شراؤه بقيمته فلها
# PageV03P009
# قيمته) لتعذر تسليمه كما لو كان بيده فاستحق.
# (و) إن تزوجها (على ألف إن لم تكن له زوجة أو) تزوجها على ألف (إن لم
~~يخرجها من دارها أو) من (بلدها، و) على (ألفين إن كانت له زوجة أو أخرجها)
~~من دارها أو بلدها (ونحوها) أي: هذه الصورة كأن تزوجها على ألف إن لم تكن
~~له سرية، وألفين إن كانت (صح) ذلك ; لأن خلو المرأة من ضرة أو سرية تغايرها
~~وتضيق عليها من أكبر أغراضها المقصودة وكذا بقاؤها بدارها أو ms1518 بلدها بين
~~أهلها، وفي، وطنها، ولذلك تخفف صداقها لتحصيل غرضها، وتغليه عند فواته، و
~~(لا) يصح أن يتزوجها (على ألف إن كان أبوها حيا، وألفين إن كان) أبوها
~~(ميتا) ; لأنه ليس له في موت أبيها غرض صحيح وربما كان حال الأب غير معلوم
~~فيكون الصداق مجهولا
# (وإن أصدقها عتق قن له) من ذكر أو أنثى (صح) ; لأنه يصح الاعتياض عنه، و
~~(لا) يصح أن يصدقها (طلاق زوجة له أو) أن يصدقها (جعله) أي: طلاق ضرتها
~~(إليها إلى مدة) ولو معلومة لحديث ابن عمر مرفوعا «لا يحل لرجل أن ينكح
~~امرأة بطلاق أخرى» ; ولأن خروج البضع من الزوج ليس بمتمول فهو كما لو
~~أصدقها نحو خمر (ولها مهر مثلها) لفساد التسمية
# (ومن قال لسيدته: اعتقيني على أن أتزوجك فأعتقته) على ذلك عتق مجانا (أو
~~قالت) له سيدته (ابتداء أعتقتك على أن تتزوجني عتق مجانا) فلا يلزمه أن
~~يتزوج بها ; لأن ما اشترطته عليه حق فلا يلزمه، كما لو شرطت عليه أن تهبه
~~دنانير فيقبلها ; ولأن النكاح من الرجل لا عوض له بخلاف المرأة (ومن قال)
~~لآخر: (اعتق عبدك عني على أن أزوجك ابنتي) فأعتقه سيده على ذلك (لزمته) أي:
~~القائل (قيمته) لمعتقه (بعتقه) ، ولم يلزم القائل تزويج ابنته لمعتق عبده
~~(ك) قوله لآخر (اعتق عبدك على أن أبيعك عبدي) ففعل فلزمه قيمته بعتقه لا أن
~~يبيعه عبده، وإن تزوجها على أن يعتق أباها صح نصا، فإن تعذر عليه عتقه فلها
~~قيمته وإن جاءها بها مع إمكان شرائه لم يلزمها قبولها ; لأنه يفوت عليها
~~الغرض في عتق أبيها
# (وما سمي) في العقد من صداق مؤجل (أو فرض) بعد العقد لمن لم يسم لها
~~صداقا (مؤجلا، ولم يذكر محله) بأن قيل: على كذا مؤجلا (صح) نصا (ومحله
~~الفرقة) البائنة ; لأن اللفظ المطلق يحمل على العرف، والعرف في الصداق
~~المؤجل ترك
# PageV03P010
# المطالبة به إلى الموت أو البينونة فيحمل عليه فيصير حينئذ معلوما بذلك،،
~~وعلم منه أنه يصح جعل بعضه حالا، وبعضه مؤجلا بموت أو ms1519 فراق كما هو معتاد
~~الآن بخلاف الأجل المجهول كقدوم زيد فلا يصح لجهالته، وأما المطلق فإن أجله
~~الفرقة بحكم العادة وقد صرفه هنا عن العادة ذكر الأجل، ولم يبينه فبقي
~~مجهولا. قال في الشرح فيحتمل أن تبطل التسمية، ويحتمل أن يبطل التأجيل،
~~ويحل انتهى. قلت: والثاني هو مقتضى ما سبق في البيع فهنا أولى.
### | [فصل تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب]
# وإن تزوجها على خمر أو خنزير أو مال مغصوب صح النكاح نصا وهو قول عامة
~~الفقهاء ; لأنه عقد لا يفسد بجهالة العوض فلا يفسد بتحريمه كالخلع ; ولأن
~~فساد العوض لا يزيد على عدمه ولو عدم فالنكاح صحيح فكذا إذا فسد (ووجب)
~~للزوجة على زوجها (مهر المثل) لاقتضاء فساد العوض رد عوضه وقد تعذر لصحة
~~النكاح فوجب رد قيمته وهي مهر المثل، وكما لو تلف المبيع بيعا فاسدا بيد
~~مشتريه
# (و) إن يتزوجها (على عبد فخرج حرا أو) خرج (مغصوبا فلها قيمته) ، ويقدر
~~حر عبدا (يوم عقد) لرضاها بقيمته إذ ظنته مملوكا له وكما لو وجدته معيبا
~~فردته بخلاف قوله: أصدقتك هذا الحر أو المغصوب فإنه كرضاها بغير شيء إذا
~~رضيت بما ليس بمال أو بمال لا يقدر على تمليكه لها فوجود التسمية كعدمها
~~فكان لها مهر المثل وسواء سلمه لها أو لم يسلمه ; لأنه سلم ما ليس له
~~تسليمه فهو كعدمه
# . (ولها في اثنين) أصدقها إياهما إما من عبدين أو أمتين أو عبد أو أمة
~~(فبان أحدهما حرا) الرقيق (الآخر، وقيمة الحر) أي: الذي خرج حرا نصا وكذا
~~لو خرج أحدهما مغصوبا ; لأنه الذي تعذر تسليمه، والأول لا مانع منه.
~~(وتخير) زوجة (في عين) جعلت لها صداقا كدار، وعبد (بان جزء منها) أي: العين
~~(مستحقا) بين أخذ قيمة العين كلها أو أخذ جزء غير المستحق، وقيمة الجزء
~~المستحق ; لأن الشركة عيب فكان لها الفسخ بها كغيرها من العيوب (أو) أي:،
~~وللزوجة الخيار في (عين ذرعها فبانت أقل) مما عين كأن عينها عشرة فبانت
~~تسعة (بين أخذه) أي: ms1520 المذروع
# PageV03P011
# (و) أخذ (قيمة ما نقص) منه من ذرعه (وبين) الرد، و (أخذ قيمة الجميع) أي:
~~جميع المذروع لعيبه بالنقص (وما وجدت به) المرأة (عيبا) من صداق معين (أو)
~~وجدته (ناقصا صفة شرطتها فكمبيع) يجده مشتر معيبا أو ناقصا صفة شرطها فيه
~~فلها رده، وطلب قيمته أو مثله، ولها إمساكه مع أرش العيب أو فقد الصفة،
~~والموصوف في الذمة إن نقص بعض الصفات لها إمساكه أو رده، وطلب بدله فقط
# . (ولمتزوجة على عصير بان خمرا مثل العصير) ; لأنه مثلي فالمثل إليه أقرب
~~من القيمة ولهذا يضمن به في الإتلاف، وكذا لو أصدقها خلا فبان خمرا وإن قال
~~أصدقتها هذا الخمر، وأشار إلى خل أو عبد فلان هذا، وأشار إلى عبده صحت
~~التسمية، ولها المشار إليه كبعتك هذا الأسود أو الطويل مشيرا إلى أبيض أو
~~قصير
# . (ويصح) أن يتزوج المرأة (على ألف لها، وألف لأبيها أو) على (أن الكل)
~~أي: كل الصداق (له) أي: لأبيها (إن صح تملكه) من مال ولده، وتقدم بيان
~~شروطه في الهبة فيصح اشتراط الأب الصداق كله أو بعضه له، ولقوله تعالى في
~~قصة شعيب {إني أريد أن أنكحك إحدى ابنتي هاتين على أن تأجرني ثماني حجج}
~~[القصص: 27] فجعل الصداق الإجارة على رعاية غنمه وهو شرط لنفسه، ; ولأن
~~للوالد أخذ ما شاء من مال ولده كما تقدم بدليله في الهبة، فإذا شرط لنفسه
~~الصداق أو بعضه كان أخذا من مال ابنته.، وعن مسروق " أنه لما زوج ابنته
~~اشترط لنفسه عشرة آلاف فجعلها في الحج، والمساكين ثم قال للزوج: جهز امرأتك
~~" وروي نحوه عن الحسين (وإلا) يكن الأب ممن يصح تملكه من مال ولده ككونه
~~بمرض موت أحدهما المخوف أو ليعطيه لولد آخر (فالكل) أي: كل الصداق (لها)
~~أي: الزوجة (كشرط ذلك) أي: الصداق أو بعضه (لغير الأب) كجدها، وأخيها فيبطل
~~الشرط نصا ولها المسمى جميعه لصحة التسمية ; لأن ما اشترط عوض في تزويجها
~~فكان صداقا لها كما لو جعله لها فتنتفي الجهالة (ويرجع) زوج (إن فارق) أي: ms1521
~~طلق، ونحوه (قبل دخول في) المسألة (الأولى) وهي ما إذا تزوجها على ألف لها،
~~وألف لأبيها (بألف) عليها دون أبيها ; لأنه أخذ من مال ابنته ألفا فلا يجوز
~~الرجوع به عليه.
# (و) يرجع إن فارق قبل دخول (في) المسألة (الثانية) وهي ما إذا تزوجها على
~~أن الصداق كله لأبيها (بقدر نصفه) عليها (ولا شيء على الأب إن قبضته مع
~~النية) أي: نية تملكه ; لأنا
# PageV03P012
# قدرنا أن الجميع صار لها ثم أخذه الأب منها فصار كأنها قبضته ثم أخذ
~~منها.
# (و) إن فارق الزوج (قبل قبضه) أي: الصداق من الزوج فالأب (يأخذ) مما
~~تقبضه (من الباقي ما شاء بشرطه) السابق كسائر مالها، وعلم منه أن الأب لا
~~يملكه بالشرط بل بالقبض مع النية.
### | [فصل ولأب تزويج بكر وثيب بدون صداق مثلها]
# ولأب تزويج بكر، وثيب بدون صداق مثلها ولو كبيرة (وإن كرهت) نصا ; لأن
~~عمر خطب الناس فقال «ألا لا تغالوا في صدقات النساء فما أصدق رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم أحدا من نسائه ولا أحدا من بناته أكثر من اثنتي عشرة أوقية»
~~وكان ذلك بمحضر من الصحابة ولم ينكر فكان اتفاقا منهم على أن يزوج بذلك وإن
~~كان دون صداق المثل، وزوج سعيد بن المسيب ابنته بدرهمين وهو من أشراف قريش
~~نسبا، وعلما، ودينا، ومن المعلوم أنهما ليسا مهر مثلها ; ولأن المقصود من
~~النكاح السكن والازدواج، ووضع المرأة في منصب عند من يكفيها، ويصونها،
~~ويحسن عشرتها دون العوض (ولا يلزم أحدا) إذا زوج الأب بدون مهر المثل
~~(تتمته) لا الزوج ولا الأب لصحة التسمية (وإن فعل ذلك غيره) بأن زوجها غير
~~الأب بدون مهر مثلها (بإذنها صح) مع رشدها ولا اعتراض ; لأن الحق لها وقد
~~أسقطته كما لو أذنت في بيع سلعتها بدون قيمتها.
# (و) إن زوجها بدون مهر المثل غير الأب (بدونه) أي: إذنها (يلزم زوجا
~~تتمته) أي: مهر المثل لفساد التسمية إذن ; لأنها غير مأذون فيها فوجب على
~~الزوج مهر المثل ما لو تزوجها بمحرم، وعلى الولي ms1522 ضمانه ; لأنه المفرط كما
~~لو باع ما لها بدون قيمته (ونصه) أي: الإمام أحمد في رواية ابن منصور،
~~ويلزم (الولي) تتمته ; لأنه مفرط بعقده بدون مهر المثل (ك) ما يلزم (تتمته)
~~مقدر (من) أي: ولي (زوج موليته بدون ما قدرته) من صداق له ; لأنه صيغة
~~بتزويجها بدونه ولو كان أكثر من مهر المثل
# . (ولا يصح كون) المهر (المسمى من يعتق على زوجة) كان تزوجها على أبيها
~~أو أخيها أو عمها ; لأنه يؤدي إلى إتلاف الصداق عليها إذ لو صحت التسمية
~~لملكته ولو ملكته لعتق عليها (إلا) أن يكون (بإذن) زوجة (رشيدة) فيصح ; لأن
~~الحق لها وقد رضيت
# (وإن زوج أب ابنه الصغير
# PageV03P013
# بأكثر من مهر المثل صح) ولزم المسمى الابن ; لأن المرأة لم ترض بدونه فلا
~~ينقص منه وقد يكون للابن غبطة، ومصلحة في بذل الزيادة على مهر المثل، والأب
~~أعلم بمصلحته في ذلك (ولا يضمنه) أي: المهر (أب مع عسرة ابن) لنيابة الأب
~~عنه في التزويج أشبه الوكيل في شراء سلعة (ولو قيل: له) أي: للأب (ابنك
~~فقير من أين يؤخذ الصداق؟ فقال: عندي ولم يزد على ذلك لزمه) المهر عنه ;
~~لأنه صار ضامنا بذلك، وكذا لو ضمنه عنه غير الأب أو ضمن له نفقتها مدة
~~معينة فيصح موسرا كان أو معسرا (ولو قضاه) أي: قضى الأب الصداق (عن ابنه ثم
~~طلق) الابن الزوجة (ولم يدخل) أي: قبل الدخول بها (ولو) كان طلاقه (قبل
~~بلوغ) الزوج (فنصفه) أي: الصداق الراجع بالطلاق (للابن) دون الأب ; لأن
~~الطلاق من الابن وهو سبب استحقاق الرجوع بنصف الصداق فكان لمتعاطي سببه دون
~~غيره وكذا لو ارتدت ونحوه فرجع كله ولا رجوع للأب فيه ; لأن الابن لم يملكه
~~من قبله وكذا لو قضاه عنه غير الأب ثم تنصف أو سقط، ويأتي
# . (ولأب قبض صداق) بنت (محجور عليها) لصغر أو جنون أو سفه ; لأنه يلي
~~مالها فكان له قبضه كثمن مبيعها، و (لا) يقبض أب فقيرة أولى من صداق مكلفة
~~(رشيدة ولو بكرا إلا بإذنها) ms1523 ; لأنها المتصرفة في مالها فاعتبر إذنها في
~~قبضه كثمن مبيعها. والحاصل أن قبض الصداق إنما يكون للمرأة إن كانت مكلفة
~~رشيدة وإلا فلوليها في مالها.
### | [فصل تزوج عبد بإذن سيده]
# وإن تزوج عبد بإذن سيده صح قال في الشرح بغير خلاف نعلمه (وله نكاح أمة
~~ولو أمكنه) نكاح (حرة) ; لأنها تساويه (ومتى أذن له) سيده في نكاح (وأطلق
~~نكح واحدة فقط) نصا ; لأنه المتبادر من الإطلاق (، ويتعلق صداق، ونفقة،
~~وكسوة، ومسكن بذمة سيده) سواء ضمن ذلك أو لم يضمنه وسواء كان العبد مأذونا
~~له في التجارة أو لا نصا ; لأن ذلك حق تعلق بعقد بإذن سيده فتعلق بذمة
~~السيد كثمن ما اشتراه بإذنه فإن باعه سيده أو أعتقه لم يسقط الصداق عنه
~~كأرش جناية.
# (و) يتعلق (زائد على مهر مثل لم يؤذن) للعبد (فيه) من قبل سيده برقبته
~~(أو) أي: ويتعلق زائد (على ما سمى له برقبته) أي: العبد كأرش جنايته
# (و) إن
# PageV03P014
# تزوج عبد (بلا إذنه) أي: السيد (لا يصح) النكاح فهو باطل نصا وكذا لو أذن
~~في معينة أو من بلد معين أو جنس معين فخالفه لما روى جابر مرفوعا «أيما عبد
~~تزوج بغير إذن سيده فهو عاهر» رواه أحمد، وأبو داود، والترمذي، وحسنه
~~والعهر دليل بطلان النكاح إذ لا يكون عاهرا مع صحته (، ويجب في رقبته
~~بوطئه) أي: العبد في نكاح لم يأذن فيه سيده (مهر المثل) ; لأن قيمة البضع
~~الذي أتلف بغير حق أشبه أرش الجناية
# . (ومن زوج عبده أمته لزمه) أي: العبد (مهر المثل يتبع) أي: يتبعه سيده
~~(به بعد عتق) نصا ; لأن النكاح إتلاف بضع يختص به العبد فلزمه عوضه في ذمته
~~(وإن زوجه) أي: العبد سيده (حرة، وصح) . النكاح بأن قلنا الكفاءة شرط للزوم
~~دون الصحة (ثم باعه) أي: باع السيد العبد (لها) أي: لزوجته الحرة (بثمن في
~~الذمة) أي: ذمة زوجة العبد (من جنس المهر) الذي أصدقه إياها (تقاصا بشرطه)
~~بأن يتحد الدينان جنسا، وصفة، وحلولا أو تأجلا أجلا واحدا ; لأنه قد ms1524 ثبت
~~للسيد عليها الثمن، وثبت لها على السيد المهر لتعلقه بذمة السيد فإن اتحد
~~قدرهما سقطا وإلا سقط بقدر الأقل من الأكثر ولرب الزائد الطلب بالزيادة،
~~كما لو كان لها على السيد دين من غير المهر، وباعها العبد بشيء في الذمة من
~~جنس الدين، وينفسخ النكاح لملكها زوجها ولو جعل السيد العبد صداقا لزوجته
~~الحرة بطل العقد (وإن باعه) أي: العبد (لها) أي: لزوجة العبد الحرة (بمهرها
~~صح) البيع (قبل دخول، وبعده) ; لأن المهر مال يصح جعله ثمنا لغير هذا العبد
~~فصح أن يكون ثمنا له كغيره من الأموال، وينفسخ النكاح (ويرجع سيد) باع
~~العبد لزوجته الحرة (في فرقة قبل دخول بنصفه) أي: المهر ; لأن البيع إنما
~~تم بالسيد القائم مقام الزوج فلم يتمحض سبب الفرقة من قبلها وكذا لو طلقها
~~العبد ونحوه قبل دخول وكانت قبضت المهر رجع عليها سيد بنصفه.
### | [فصل وتملك زوجة حرة وسيد أمة بعقد جميع مهرها]
# ، وتملك زوجة حرة، وسيد أمة بعقد جميع مهرها (المسمى) لحديث «إن أعطيتها
~~إزارك جلست ولا إزار لك» ; ولأن النكاح عقد يملك فيه المعوض بالعقد فملك به
~~العوض كاملا كالبيع، وسقوط نصفه بالطلاق لا يمنع
# PageV03P015
# وجوب جميعه بالعقد إذ لو ارتدت سقط جميعه وإن كانت قد ملكت نصفه
# (ولها) أي: الزوجة (نماء) مهر (معين كعبد) معين (، ودار) معينة من حين
~~عقد فكسب العبد، ومنفعة الدار لها ; لأنه نماء ملكها ولحديث «الخراج
~~بالضمان» (ولها التصرف فيه) أي: المهر المعين ببيع ونحوه ; لأنه ملكها إلا
~~نحو مكيل قبل قبضه (، وضمانه) أي: المهر إن تلف بغير فعلها (، ونقصه) إن
~~تعيب كذلك (عليه) أي: الزوج (إن منعها قبضه) ; لأنه كالغاصب بالمنع (وإلا)
~~يمنعها الزوج قبض صداقها المعين (ف) ضمانه إن تلف، ونقصه إن تعيب (عليها)
~~لتمام ملكها عليه إلا نحو مكيل (كزكاته) فهي عليها، وترجع بها عليه إن
~~منعها قبضه، وحولها في المعين من عقد، وفي مبهم من تعيين.
# (و) الصداق (غير المعين كقفيز من صبرة) ، وكرطل من زبرة حديد أو دن زيت
~~ونحوه ms1525 (لم يدخل في ضمانها) إلا بقبضه كمبيع (ولا تملك تصرفا فيه إلا بقبضه
~~كمبيع) أي: كما لو باع قفيزا من صبرة ونحوه فإنه لا يدخل في ضمان مشتر ولا
~~يملك تصرفا فيه إلا بقبضة
# (ومن أقبضه) أي: الصداق الذي تزوج عليه (ثم طلق) الزوجة (قبل دخول) بها
~~(ملك نصفه) الصداق (قهرا) كميراث ولو صيدا وهو محرم فما يحدث من نمائه بعد
~~طلاقه فهو بينهما، لقوله تعالى {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم
~~لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] أي: لكم أولهن فاقتضى أن النصف
~~لها، والنصف له بمجرد الطلاق (إن بقي) في ملكها (بصفته) حين عقد بأن لم يزد
~~ولم ينقص. (ولو) كان الباقي بصفته (النصف) من الصداق (فقط مشاعا) بأن
~~أصدقها نحو عبد فباعت نصفه، وبقي نصفه بصفته فطلقها فيملكه مشاعا (أو) كان
~~النصف الباقي (معينا من متنصف) كأن أصدقها صبرة فأكلت أو باعت، ونحوه
~~نصفها، وبقي بملكها نصفها فيملكه الزوج بطلاقها ويأخذه كما لو قاسمته عليه
~~(ويمنع ذلك) أي: الرجوع في عين نصف الصداق إن طلق ونحوه قبل دخول وكذا
~~الرجوع في جميعه إذا سقط (بيع) بأن باعت الزوجة الصداق (ولو مع خيارها) في
~~البيع ; لأنه ينقل الملك.
# (و) يمنعه (هبة أقبضت) فإن وهبته ولم تقبضه حتى طلق ونحوه رجع بنصفه.
# (و) يمنعه (عتق) بأن كان رقيقا فأعتقته لزوال ملكها عنه بهذه الأمور.
# (و) يمنعه (رهن) قبض ; لأنه يراد للبيع المزيل للملك ولهذا لا يجوز رهن
~~ما لا يجوز
# PageV03P016
# بيعه (و) يمنعه (كتابة) ; لأنها تراد للعتق المزيل للملك وهي عقد لازم
~~فجرى مجرى الرهن، و (لا) يمنعه (إجارة، وتدبير، وتزويج) لأنها لا تنقل
~~الملك ولا تمنع المالك من التصرف فلا يمنع الزوج الرجوع لكن بتخير الزوج
~~للنقص الحاصل فيه وكذا لا يمنعه، وصية به ولا إعارته أو إيداعه أو دفعه
~~مضاربة (فإن كان) الصداق (قد زاد) بيدها (زيادة منفصلة) كحمل بهائم عندها،
~~وولادتها (رجع في نصف الأصل) وهو الأمات لعدم ما يمنعه (والزيادة) المنفصلة
~~(لها) أي: ms1526 الزوجة ; لأنها نماء ملكها (ولو كانت) الزيادة (ولد أمة) ; لأن
~~الولد زيادة منفصلة ولا تفريق هنا لبقاء ملك الزوجة في النصف. (وإن كانت)
~~الزيادة في الصداق (متصلة) كسمن، وتعلم صنعة
# (وهي) أي: الزوجة (غير محجور عليها خيرت بين دفع نصفه زائدا) ، ويلزمه
~~قبوله ; لأنها دفعت إليه حقه وزيادة لا تتميز ولا تضره (وبين دفع نصف قيمته
~~يوم العقد إن كان) الصداق (متميزا) كعبد، وبغير معينين لدخول المتميز في
~~ضمانها بمجرد العقد فتعتبر صفته وقته، وإنما صير إلى نصف القيمة ; لأن
~~الزيادة لها ولا يلزمها بذلها ولا يمكنها دفع الأصل بدون زيادته (وغيره)
~~أي: المتميز بأن أصدقها عبدا من عبيده أو فرسا من خيله إذا زاد زيادة
~~متصلة، وتنصف الصداق (له) أي: الزوج (قيمة نصفه يوم فرقة على أدنى صفة من)
~~وقت (عقد إلى) وقت (قبض) ; لأنه من ضمان الزوج إلى قبضه (والمحجور عليها)
~~إذا تنصف الصداق، وقد زاد زيادة متصلة (لا يعطيه) أي: وليها (إلا نصف
~~القيمة) حال العقد إن كان متميزا وإلا فيوم الفرقة على أدنى صفة من قبض إلى
~~عقد (وإن نقص) الصداق (بغير جناية عليه) كعبد عمي أو عرج أو اعور أو نسي
~~صنعة أو جنى أو نبتت لحيته، وكان أمرد (خير زوج غير محجور عليه بين أخذه)
~~أي: النصف (ناقصا) ، وتجبر على ذلك (ولا شيء له غيره) أي: النصف في نظير
~~نقصه نصا لرضاه بأخذه كذلك ولو وجب له أرش مع النصف لوجب للزوجة أقل من نصف
~~المقبوض فيخالف النص (وبين أخذ نصف قيمته يوم عقد إن كان) المهر (متميزا) ;
~~لأن نقصه عليها ولا يلزمه أخذ نصفه ناقصا ; لأنه دون حقه (وغيره) أي:
~~المتميز إذا تنصف وقد نقص للزوج نصف قيمته (يوم الفرقة على أدنى صفة من عقد
~~إلى قبض) ; لأنه في ضمان الزوج إلى قبض الزوجة إياه وله أخذ نصفه
# PageV03P017
# ناقصا لأن الحق له وقد رضي بتركه، والمحجور عليه لا يأخذ وليه إلا نصف
~~القيمة ; لأنه أحظ له (وإن اختاره) أي: اختار الزوج أخذ نصف ms1527 المهر (ناقصا
~~بجناية) عليه كأن فقئت عينه أو كسرت رجله بجناية (فله) أي: الزوج (معه) أي:
~~مع أخذ نصفه ناقصا بالجناية (نصف أرشها) أي: الجناية ; لأنه في نظير ما ذهب
~~منه بها (وإن زاد) الصداق (من وجه، ونقص من) وجه (آخر) كعبد سمن، ونسي صنعة
~~(فلكل) من الزوج، والزوجة (الخيار) فإن شاء الزوج أخذ نصفه ناقصا وإن شاء
~~أخذ القيمة وإن شاءت الزوجة دفعت نصفه زائدا بالسمن أو نصف قيمته (ويثبت)
~~للزوجة الخيار بين دفع النصف، ونصف القيمة (بما فيه غرض صحيح) كشفقة الرقيق
~~على أطفال مالكه (وإن لم ترد قيمته) بذلك ; لأنه مقصود (وحمل) حدث (في أمة
~~نقص، و) حمل (في بهيمة زيادة) ; لأنه يزيد في قيمة البهائم، وينقص قيمة
~~الإماء (ما لم يفسد اللحم) فيكون نقصا أيضا في البهيمة (وزرع) نقص لأرض (،
~~وغرس نقص لأرض) وحرثها زيادة محضة (لا ولا أثر لكسر مصوغ، وإعادته كما كان)
~~فإن عاد على غير هيئة فزاد أو نقص فعلى ما تقدم (ولا لسمن فزال ثم عاد ولا
~~لارتفاع سوق) ولا لنقلها الملك فيه إذا أطلقت بعد أن عاد ملكها
# . (وإن تلف) الصداق بعد قبضه كموته واحتراقه (أو استحق بدين) كما لو
~~أفلست، وحجر الحاكم عليها ثم طلق الزوج قبل دخول إن لم يبق الصداق بعينه
~~وإلا فلا يمنع ذلك رجوع الزوجة بنصفه كما سبق في الحجر (رجع) الزوج (في)
~~صداق (مثلي بنصف مثله، و) رجع (في غيره) أي: المثلي وهو المتقوم (بنصف قيمة
~~متميز يوم عقد، و) رجع في (غيره) أي: المتميز إذا كان متقوما بنصف قيمته
~~(يوم فرقة على أدنى صفة من عقد إلى قبض) ، ويشارك بما يرجع به الغرماء
~~كسائر الديون.
# (ولو كان) الصداق (ثوبا فصبغته) الزوجة ولو بأجرة ثم تنصف الصداق (أو)
~~كان الصداق (أرضا فبنتها) ثم تنصف الصداق (فبذل الزوج) لها (قيمة زائدة)
~~أي: قيمة زيادة نصف الثوب بالصبغ أو قيمة زيادة نصف الأرض بالبناء (ليملكه)
~~أي: النصف من الثوب مصبوغا أو من الأرض مبنيا (فله ذلك) كالشفيع ms1528 إذا أخذ
~~بعد بناء مشتر شقصا مشفوعا، وكالمعير يرجع في أرضه، وفيها بناء مستعير وكذا
~~لو غرست الأرض. وإن بذلت له النصف بزيادته لزمه
# PageV03P018
# قبوله ; لأنها زادته خيرا (وإن نقص) المهر (في يدها بعد تنصفه ضمنت نقصه
~~مطلقا) أي: سواء طلبه، ومنعته أولا متميزا أو لا إذ لا يدخل في ضمانه إلا
~~بقبضه فهو من ضمانها فنقصه عليها (وما قبض من) مهر (مسمى بذمة) كعبد موصوف
~~في ذمته (ك) صداق (معين) بعقد ; لأنه استحق بالقرض عينا فصار كما لو عينه
~~بالعقد (إلا أنه يعتبر في تقويمه) أي: ما قبض عما في الذمة (صفته يوم قبضه)
~~; لأنه وقت ملكها له ومتى بقي ما قبضته إلى حين تنصفه وجب رد نصفه بعينه.
# (والذي بيده عقدة النكاح) في قوله تعالى {إلا أن يعفون أو يعفو الذي بيده
~~عقدة النكاح} [البقرة: 237] (الزوج) لا ولي الصغيرة روي عن علي، وابن عباس،
~~وجبير بن مطعم، لحديث الدارقطني عن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا
~~«ولي العقد الزوج» ; ولأن الذي بيده عقدة النكاح بعد العقد هو الزوج لتمكنه
~~من قطعه، وإمساكه وليس إلى الولي منه شيء ولقوله تعالى {وأن تعفوا أقرب
~~للتقوى} [البقرة: 237] ، والعفو الذي هو أقرب للتقوى هو عفو الزوج عن حقه،
~~وأما عفو الولي عن مال المرأة فليس هو أقرب للتقوى ; ولأن المهر مال للزوجة
~~فليس للولي هبته ولا إسقاطه كغيره من أموالها، وحقوقها ولا تمنعه العدول عن
~~خطاب الحاضر إلى خطاب الغائب لقوله تعالى {حتى إذا كنتم في الفلك وجرين بهم
~~بريح طيبة وفرحوا بها} [يونس: 22] (فإن طلق) الزوج (قبل دخول) بها (فأيهما)
~~أي: الزوجين (عفا لصاحبه) أي: الزوج الآخر (عما وجب) أي: استقر (له)
~~بالطلاق (من) نصف (مهر) عينا كان أو دينا (وهو) أي: العافي (جائز التصرف)
~~بأن كان مكلفا رشيدا (برئ منه صاحبه) للآية السابقة، ولقوله تعالى {فإن طبن
~~لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4]
# . (ومتى أسقطته) أي: المهر (عنه) أي: الزوج (ثم طلقت) قبل دخول (أو ms1529
~~ارتدت) ونحوه (قبل دخول رجع) الزوج عليها (في) المسألة (الأولى) وهي ما إذا
~~طلقت بعد أن أسقطته عنه (ببدل نصفه) أي: الصداق.
# (و) يرجع عليها (في) المسألة (الثانية) وهي ما إذا ارتدت بعد أن أسقطت
~~عنه صداقها (ببدل جميعه) ; لأن عود نصف الصداق أو كله إلى الزوج بالطلاق أو
~~الردة، وهما غير الجهة المستحق بها الصداق أولا فأشبها ما لو أبرأ إنسان
~~آخر من دين ثم ثبت عليه مثله من وجه آخر (كعوده) أي: الصداق (إليه) أي:
~~الزوج من زوجته (ببيع) ثم
# PageV03P019
# يطلقها أو ترتد فليرجع عليها ببدل نصفه أو كله (أو هبتها العين) التي
~~أصدقها إياها (لأجنبي ثم وهبها) الأجنبي (له) أي: الزوج ثم طلقها أو ارتدت،
~~فله الرجوع بدل نصفها أو كلها (ولو وهبته) أي: الزوج (نصفه) أي: المهر (ثم
~~تنصف) بطلاق ونحوه (رجع) الزوج (في النصف الباقي) كله لوجوبه له بالطلاق،
~~كما لو وهبته غيره
# . (ولو تبرع) قريب أو (أجنبي بأداء مهر) عن زوج ; ثم تنصف بنحو طلاق أو
~~سقط بنحو ردة قبل دخول (فالراجع) من نصف الصداق أو كله (للزوج) ; لأنه عاد
~~إليه استحقاقه بغير الجهة المستحقة أولا كما لو أداه من ماله (ومثله) أي:
~~الصداق فيما ذكر (أداء ثمن) عن مشتر تبرعا (ثم يفسخ) البيع (بعيب) أو تقايل
~~ونحوه (فالراجع) من ثمن لمشتر لما تقدم.
### | [فصل ويسقط الصداق كله إلى غير متعة]
# ، ويسقط الصداق كله إلى غير متعة أي: يسقط ولا تجب متعة بدلا عنه (بفرقة
~~لعان) قبل دخول ; لأن الفسخ من قبلها ; لأنه إنما يكون إذا تم لعانها.
# (و) يسقط (بفسخه) أي: الزوج النكاح (لعيبها) ككونها رتقاء أو برصاء ونحوه
~~قبل الدخول لتلف المعوض قبل تسلمه، فسقط العوض كله كمتلف مبيع بنحو كيل قبل
~~تسليمه (أو) فرقة (من قبلها كإسلامها تحت كافر) قبل دخول.
# (و) ك (ردتها، ورضاعها من ينفسخ به نكاحها) كزوجة له صغرى قبل دخول (و) ك
~~(فسخها لعيبه أو إعساره أو عدم وفائه بشرط) شرط عليه في النكاح قبل دخول
~~(و) ms1530 ك (اختيارها لنفسها بجعله) أي: الزوج (لها) ذلك (بسؤالها) جعله إليها
~~(قبل دخول) أي: ما يقرر المهر من وطء أو خلوة أو لمس ونحوها لحصول الفرقة
~~بفعلها، وهي المستحقة للصداق، فسقط وإن جعل الخيار إليها بلا سؤالها،
~~واختارت نفسها قبل دخول فلها نصف الصداق.
# (ويتنصف) صداقها (بشرائها زوجها) قبل دخول لتمام البيع بالسيد وهو قائم
~~مقام الزوج. فلم تتمحض الفرقة من جهتها (و) يتنصف بكل (فرقة من قبله أي:
~~الزوج كطلاقه) الزوجة قبل دخول ولو بسؤالها.
# (و) ك (خلفه) إياها (ولو بسؤالها) ; لأنه إنما يتم بجواب الزوج وكذا لو
~~علق طلاقها على
# PageV03P020
# فعلها شيئا ففعلته.
# (و) ك (إسلامه) أي: الزوج إن لم تكن كتابية (ما عدا مختارات من أسلم)
~~للفراق مما زاد على أربع أو من نحو أختين أسلم عليهما، وأسلمنا (و) ك
~~(ردته، وشرائه) أي: الزوج (إياها) أي: الزوجة قبل دخول (ولو) كان شراؤه
~~إياها (من مستحق مهرها) وهو سيدها الذي زوجها له لحصول الفرقة بقبول الزوج
~~ولا فعل للزوجة في ذلك (أو) أي: ويتنصف بكل فرقة (من قبل أجنبي كرضاع) أما
~~أو أخته أو زوجة أبيه أو ابنة زوجة له صغرى رضاعا محرما (ونحوه) كوطء أبي
~~الزوج أو ابنة الزوجة وكذا لو طلق ونحوه حاكم على مول ونحوه (قبل دخول) ;
~~لأنه لا فعل للزوجة في ذلك فيسقط به صداقها، ويأتي في الرضاع أنه يرجع على
~~مفسد بما لزمه
# . (ويقرره) أي: المهر (كاملا موت) أحد الزوجين (ولو بقتل أحدهما الآخر
~~أو) قتل أحدهما (نفسه) لبلوغ النكاح نهايته فقام ذلك مقام الاستيفاء في
~~تقرير المهر ; ولأنه أوجب العدة فأوجب كمال المهر لها كالدخول (أو) كان
~~(موته) أي: الزوج (بعد طلاق) امرأته (في مرض موته) المخوف (قبل دخول) ;
~~لأنه يجب عليها عدة الوفاة إذن، ومعاملة له بضد قصده كالفار بالطلاق من
~~الإرث، والقاتل (ما لم تتزوج) قبل موته (أو ترتد) عن الإسلام ; لأنها لا
~~ترثه إذن (، و) يقرر المهر كاملا (وطؤها) أي: وطء الزوج زوجته (حية في فرج
~~ولو دبرا) أو ms1531 بلا خلوة ; لأنه استوفى المقصود فاستقر عليه عوضه فإن وطئها
~~ميتة فقد تقرر بالموت أو دون فرج فيأتي أن اللمس بشهوة يقرره.
# (و) يقرر المهر كاملا (خلوة) زوج (بها) وإن لم يطأها روي عن الخلفاء
~~الراشدين المهديين وزيد، وابن عمر، وروى أحمد، والأثرم عن زرارة بن أبي
~~أوفى قال " قضى الخلفاء الراشدون المهديون أن من أغلق بابا أو أرخى سترا
~~فقد أوجب المهر، ووجبت العدة "، ورواه أيضا عن الأحنف عن ابن عمر، وعلي
~~وهذه قضايا اشتهرت ولم يخالفهم أحد في عصرهم فكان كالإجماع ; ولأن التسليم
~~المستحق قد وجد من جهتها فيستقر به البدل كما لو وطئها، وأما قوله تعالى:
~~{من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] فيحتمل أنه كنى بالمسبب الذي هو الخلوة
~~عن السبب بدليل ما سبق.
# وأما قوله: {وقد أفضى بعضكم إلى بعض} [النساء: 21] فعن الفراء أنه قال:
~~الإفضاء الخلوة دخل بها أو لم يدخل ; لأن الإفضاء مأخوذ من الفضاء وهو
~~الخالي فكأنه قال وقد خلا بعضكم إلى
# PageV03P021
# بعض (عن مميز، وبالغ مطلقا) أي: مسلما كان أو كافرا ذكرا أو أنثى أعمى أو
~~بصيرا عاقلا أو مجنونا (مع علمه) بالزوجة (ولم تمنعه) الزوجة من وطئها فإن
~~منعته لم يتقرر المهر لعدم التمكين التام (إن كان) الزوج (يطأ مثله) كابن
~~عشر فأكثر.
# (و) كانت الزوجة (يوطأ مثلها) كبنت تسع فأكثر فإن كان أحدهما دون ذلك لم
~~يتقرر المهر (ولم تقبل دعواه) أي: الزوج (عدم علمه بها) أي: الزوجة لنحو
~~نوم (ولو) كان (نائما أو به) أي: الزوج (عمى) نصا ; لأن العادة عدم خفاء
~~ذلك (أو) كان (بهما) أي: الزوجين مانع (أو) كان ب (أحدهما مانع حسي كجب)
~~بأن كان الزوج مقطوع الذكر (ورتق) بأن كانت الزوجة رتقاء أي: مسدودة الفرج
~~(أو) كان بهما أو أحدهما مانع (شرعي كحيض، وإحرام، وصوم واجب) فإذا خلا بها
~~ولو في حال من هذه تقرر الصداق بالشروط السابقة ; لأن الخلوة نفسها مقررة
~~له للمهر لعموم ما سبق ولوجود التسليم من المرأة وهو التمكين التام، والمنع
~~من ms1532 جهة أخرى ليس من فعلها فلا يؤثر في التمكين كما لا يؤثر في إسقاط
~~النفقة.
# (و) يقرر المهر كاملا (لمس) الزوج الزوجة بشهوة (ونظر إلى فرجها بشهوة)
~~ولو بلا خلوة فيهما نصا، لقوله تعالى: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن}
~~[البقرة: 237] الآية، وحقيقة اللمس التقاء البشرتين.
# (و) يقرره كاملا (تقبيلها بحضرة الناس) ; لأنه نوع استمتاع أشبه الوطء.
# و (لا) يتقرر المهر كاملا (إن تحملت بمائه) أي: مني الزوج بلا خلوة بها ;
~~لأنه لا استمتاع منه بها (ويثبت به) أي: بتحمل المرأة ماء رجل (نسب) ولد
~~حملت به منه.
# (و) يثبت به (عدة) فعليها أن تعتد منه لاحتمال الحمل.
# (و) يثبت به (مصاهرة) ذكره في الرعاية فتحرم على أبيه، وابنه كموطوءتهما،
~~وتقدم ما فيه في باب المحرمات في النكاح (ولو) كان المني (من أجنبي) غير
~~زوجها، و (لا) يتثبت به (رجعة) فلو تحملت رجعية بمني مطلقها لم يكن رجعية
~~وإذا تحملت بماء أجنبي فلا مهر لها عليه (ولو اتفقا) أي: الزوج، والزوجة
~~المخلو بها (على أنه لم يطأها في الخلوة لم يسقط المهر ولا) وجوب (العدة)
~~نصا لعموم ما تقدم عن الصحابة (ولا تثبت) بخلوة (أحكام الوطء من إحصان) فلا
~~يصيران محصنين بالخلوة بما يأتي في باب الزنا، وحلها (لمطلقها ثلاثا) فلا
~~تحل بالخلوة بل بالوطء لحديث " «حتى تذوقي عسيلته، ويذوق عسيلتك» )
# PageV03P022
# (ونحوهما) كتحريم المصاهرة وحصول الرجعة لما تقدم، ويأتي.
### | [فصل اختلفا أي الزوجان أو اختلف ورثتهما أو أحدهما وورثة الآخر]
# وإذا اختلفا أي: الزوجان (أو) اختلف (ورثتهما) أو أحدهما، وورثة الآخر
~~(أو) اختلف (زوج، وولي) نحو (صغيرة) أو ولي زوج نحو صغير مع زوجة رشيدة أو
~~مع ولي غيرها أو مع وارثها (في قدر صداق) بأن قال تزوجتك على عشرين فتقول
~~بل على ثلاثين (أو) في (عينه) بأن قال: على هذا العبد فتقول: بل على هذه
~~الأمة (أو) في (صفته) بأن قال: على عبد زنجي فقالت بل أبيض (أو) في (جنسه)
~~بأن قال: على فضة فتقول: على ذهب (أو) في ms1533 (ما يستقر به) الصداق بأن ادعت
~~وطئا أو خلوة فأنكر (فقول زوج) بيمينه (أو وارثه) أو وليه (بيمينه) ; لأنه
~~منكر، والقول قوله بيمينه لحديث «البينة على المدعي، واليمين على من أنكر»
~~; ولأن الأصل براءته مما يدعى عليه (، و) إذا اختلفا أو ورثتهما أو ولياهما
~~أو أحدهما، وولي الآخر أو وارثه (في قبض) صداق فقولها أو من يقوم مقامها ;
~~لأن الأصل عدم القبض (أو) في (تسمية مهر مثل) بأن قال: لم أسم لك مهرا،،
~~وقالت: بل سميت لي قدر مهر المثل (فقولها) إن وجدت بيمينها (أو) قول وليها
~~إن كانت محجورا عليها أو قول (ورثتها) إن كانت ماتت (بيمين) ; لأنه الظاهر
~~وإن أنكر أن يكون لها عليه صداق فقولها قبل دخول، وبعده فيما يوافق مهر
~~المثل سواء قال لا تستحق على شيء أو، وفيتها أو أبرأتني أو غير ذلك وإن دفع
~~إليها ألفا أو عرضا، وقال: دفعته صداقا، وقالت: بل هبة فقوله بيمينه ولها
~~رد ما ليس من جنس صداقها، وطلبه بصداقها
# . (وإن تزوجها على صداقين سرا، وعلانية) بأن عقداه سرا بصداق، وعلانية
~~بآخر (أخذ) الزوج (ب) الصداق (الزائد مطلقا) أي: سواء كان الزائد صداق السر
~~أو العلانية، والغالب أن يكون صداق العلانية ; لأنه إن كان السر أكثر فقد
~~وجب بالعقد ولم يسقطه العلانية وإن كان العلانية أكثر فقد بذل لها الزائد
~~فلزمه كما لو زادها في صداقها (وتلحق به) أي: المهر (زيادة بعد عقد) النكاح
~~ما دامت في حباله (فيما يقرره) أي: المهر كاملا كموت، ودخول، وخلوة.
# (و) فيما (ينصفه) كطلاق، وخلع لقوله تعالى:
# PageV03P023
# {ولا جناح عليكم فيما تراضيتم به من بعد الفريضة} [النساء: 24] ; ولأن ما
~~بعد العقد زمن لفرض المهر فكان حالة الزيادة كحالة العقد بخلاف البيع،
~~والإجارة فيثبت للزيادة حكم المسمى ولا يغتفر إلى شروط الهبة (وتملك)
~~الزيادة (به) أي: بجعلها (من حينها) أي: الزيادة لا من حين العقد ; لأن
~~الملك لا يجوز تقدمه على سببه ولا وجوده في حال عدمه وإنما يثبت الملك عقب
~~وجود سببه وهو ms1534 الإعطاء (فما) زاده زوج (بعد عتق زوجة لها) دون سيدها وكذا
~~لو بيعت ثم زيدت في صداقها فالزيادة لمشتر دون بائع (ولو قال) زوج وقد
~~عقداه سرا بمهر، وعلانية بمهر (وهو عقد) واحد (أسر ثم أظهر) بالبناء
~~للمفعول أي: فالواجب مهر واحد (، وقالت) الزوجة هما (عقدان بينهما فرقة ف)
~~القول (قولها) بيمينها ; لأن الظاهر أن الثاني عقد صحيح يفيد حكما كالأول
~~ولها المهر في العقد الثاني إن دخل بها ونحوه، ونصف المهر في العقد الأول
~~إن ادعى سقوط نصفه بنحو طلاق قبل دخول، وإن أصر على إنكاره سئلت فإن ادعت
~~دخولا فيه ثم إنه طلقها طلاقا بائنا ثم نكحها نكاحا ثانيا حلفت على ذلك،
~~واستحقت وإن أقرت بما يسقط نصف المهر أو جميعه لزمها ما أقرت به ذكره في
~~الشرح
# (وإن اتفقا قبل عقد على مهر) كمائة (، وعقداه بأكثر) كمائتين (تحملا
~~فالمهر ما عقد عليه) ; لأنها تسمية صحيحة في عقد صحيح أشبه ما لو لم
~~يتقدمها اتفاق على خلافها وسواء كان السر من جنس العلانية أو لا (ونص أحمد)
~~في رواية ابن منصور (أنها تفي لزوجها بما، وعدت به شرطته) استحبابا لئلا
~~تكون غارة له ولحديث «المؤمنون على شروطهم» (وهدية زوج ليست من المهر) نصا
~~(فما) أهداه زوج (قبل عقد إن وعدوه) بأن يزوجوه (ولم يفوا) بأن يزوجوها
~~غيره (رجع بها) قاله الشيخ تقي الدين فإن كان الإعراض منه أو ماتت فلا رجوع
~~له (وما قبض بسبب نكاح) أي: قبضه بعض أقاربها كالذي يسمونه مشكلة (ف) حكمه
~~(كمهر فيما يقرر، وينصفه، ويسقطه وما كتب فيه المهر لها ولو طلقت) عملا
~~بالعادة (، وترد هدية) على زوج (في كل فرقة اختيارية مسقطة للمهر) كفسخ
~~لعيب ونحوه، وفي فرقة قهرية (كفسخ) من قبلها (لفقد كفاءة ونحوه قبل الدخول)
~~لدلالة الحال على أنه وهب بشرط بقاء العقد فإذا زال ملك الرجوع كالهبة بشرط
~~الثواب (وتثبت) الهدية (مع) أمر مقرر له المهر
# PageV03P024
# كوطء، وخلوة (أو مقرر لنصفه كطلاق ونحوه لأنه المفوت على نفسه، ومن أخذ) ms1535
~~شيئا (بسبب عقد) بيع ونحوه (كدلال ونحوه فإن فسخ بيع باقلة ونحوها مما يقف
~~على تراض) كشرط الخيار لهما ثم يفسخا البيع (لم يرده) أي: المأخوذ للزوم
~~البيع (وإلا) يقف الفسخ على تراض كفسخ لعيب ونحوه (رده) المأخوذ بسبب العقد
~~; لأن البيع وقع مترددا بين اللزوم وعدمه (، وقياسه نكاح فسخ لعقد كفاءة أو
~~عيب فيرده) أي: المأخوذ آخذه (لا) إن فسخ (لردة، ورضاع، ومخالعة) فلا يرده.
~~هذا معنى كلام ابن عقيل في النظريات.
### | [فصل في المفوضة]
# بكسر الواو، وفتحها، فالكسر على إضافة الفعل للمرأة على أنها فاعلة،،
~~والفتح على إضافته لوليها. والتفويض: الإهمال كأن المهر أهمل حيث لم يسم.
~~قال الشاعر:
# لا يصلح الناس فوضى لا سراة لهم ... ولا سراة إذا جهالهم سادوا
# أي: مهملين.
# (و) التفويض (نوعان تفويض بضع بأن يزوج أب ابنته المجبرة) بلا مهر (أو)
~~يزوج الأب (غيرها بإذنها) بلا مهر (أو) يزوج (غير الأب) كالأخ يزوج موليته
~~(بإذنها بلا مهر) فالعقد صحيح، ويجب به مهر المثل، لقوله تعالى: {لا جناح
~~عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة} [البقرة: 236]
~~ولحديث ابن مسعود " أنه سئل عن امرأة تزوجها رجل ولم يفرض لها صداقا ولم
~~يدخل بها حتى مات، فقال ابن مسعود لها صداق نسائها لا وكس ولا شطط، وعليها
~~العدة ولها الميراث فقام معقل بن سنان الأشجعي فقال: «قضى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم في بروع بنت واشق امرأة منا مثل ما قضيت» رواه أبو داود،
~~والترمذي، وقال حسن صحيح ; ولأن القصد من النكاح الواصلة، والاستمتاع دون
~~الصداق، وسواء قال: زوجتك بلا مهر أو زاد لا في الحال ولا في المآل ; لأن
~~معناهما واحد.
# (و) الثاني (تفويض مهر) بأن يجعل المهر إلى رأي: أحد الزوجين أو غيرهما
~~(ك) قوله زوجتك بنتي أو أختي ونحوها (على ما شاءت) الزوجة (أو) على ما
# PageV03P025
# (شاء) الزوج (أو) على ما شاء (فلان وهو أجنبي) من الزوجين أو يقرب لهما
~~أو لأحدهما (ونحوه) كعلى حكمها أو على حكمك ms1536 أو حكم فلان (فالعقد صحيح، ويجب
~~به) أي: العقد (مهر المثل) لما تقدم ; ولأنها لم تأذن في تزويجها إلا على
~~صداق لكنه مجهول فسقط لجهالته فوجب به مهر المثل، فلو فرض مهر أمة ثم بيعت
~~أو عتقت ثم فرض لها مهر المثل فهو لسيدها حال العقد (ولها مع ذلك) أي:
~~التفويض طلب فرضه.
# (و) لها (مع فساد تسمية) كأن تزوجها على نحو خمر، وخنزير (طلب فرضه) قبل
~~دخول، وبعده فإن امتنع أجبر عليه ; لأن النكاح لا يخلو من مهر قال في الشرح
~~ولا نعلم فيه مخالفا (، ويصح إبراؤها) أي: الزوجة (منه) أي: مهر المثل (قبل
~~فرضه) لانعقاد سبب وجوبه وهو النكاح كالعفو عن القصاص بعد الجرح (فإن
~~تراضيا) أي: الزوجان الجائزا التصرف (ولو على) شيء (قليل صح) فرضه ولها ما
~~تراضيا عليه قليلا كان أو كثيرا عالمين كانا أو جاهلين ; لأنه إن فرض لها
~~كثيرا فقد بذل لها من مال فوق ما يلزمه وإن فرض لها يسيرا فقد رضيت بدون ما
~~وجب لها وإن كان الزوج محجورا عليه لحظة فليس لوليه بذل أكثر من مهر مثلها،
~~وإن كانت كذلك فليس لوليها الرضا بأقل من مهر مثلها (وإلا) يتراضيا على شيء
~~(فرضه حاكم بقدره) أي: مهر المثل ; لأن الزيادة عليه ميل على الزوج، والنقص
~~عنه ميل على الزوجة، والميل حرام ; ولأنه إنما يفرض بدل البضع فيقدره بقدره
~~كقيمة متقوم أتلف، ويعتبر معرفة مهر المثل ليتوصل إلى فرضه (، ويلزمهما)
~~أي: الزوجين (فرضه) لمهر المثل (ك) ما يلزمهما (حكمه) رضيا به أو لا إذا
~~فرضه حكم (فدل) ذلك على (أن ثبوت سبب المطالبة) وهو هنا فرض الحاكم
~~(كتقديره) أي: الحاكم (أجرة مثل أو نفقة ونحوه) كتقدير جعل (حكم) أي: يتضمن
~~الحكم قال ابن نصر الله وليس بحكم صريح (فلا يغيره) أي: التقدير لنحو نفقة
~~وأجرة (حاكم آخر) ; لأن الاجتهاد لا ينقض بالاجتهاد (ما لم يتغير السبب)
~~كيسرة، وعسرة في نفقة، وكسوة، وغلاء، ورخص في أجرة المثل فإن تغير غيره ;
~~لأنه عمل بالاجتهاد الثاني ms1537 وليس نقضا للأول.
# (وإن مات أحدهما) أي: الزوجين في نكاح التفويض (قبل دخول) بمفوضة (و) قبل
~~(فرض) حاكم بمهر المثل (ورثه صاحبه) سواء كان الميت الزوج أو الزوجة، لحديث
~~ابن مسعود. ; ولأن
# PageV03P026
# ترك التسمية لا يقدح في صحة النكاح (ولها) مع موت أحدهما وكذا سائر ما
~~يقرر المهر (مهر نسائها) أي: مهر مثلها معتبرا بمن يساويها من أقاربها كما
~~يأتي لحديث ابن مسعود.
# (وإن طلقت) مفوضة (قبلهما) أي: قبل دخول، وفرض مهر (لم يكن عليه) أي:
~~المطلق (إلا المتعة) نصا وهو قول ابن عمر، وابن عباس لقوله تعالى: {لا جناح
~~عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة ومتعوهن} [البقرة:
~~236] يقتضي الوجوب، وأداء الواجب من الإحسان فلا تعارض.
# ، وكل فرقة ينتصف بها المسمى توجب المتعة إذا كانت مفوضة، وكل فرقة تسقط
~~المسمى كاختلاف دين، وفسخ لرضاع من قبلها لا تجب به متعة لقيامها مقام نصف
~~المسمى فتسقط في كل موضع يسقط فيه (وهي) أي: المتعة (ما يجب لحرة أو سيد
~~أمة على زوج بطلاق قبل دخول لمن لم يسم لها مهر) صحيح (مطلقا) أي: سواء
~~كانت مفوضة بضع أو مفوضة مهر أو مسمى لها مهر فاسد كخمر، وخنزير، وسواء كان
~~الزوجان حرين أو رقيقين أو مختلفين مسلمين أو ذميين أو مسلما، وذمية لعموم
~~النص ; ولأن ما يجب من الفرض يستوي فيه المسلم، والكافر، والحر، والرقيق
~~كالمهر (على الموسع قدره، وعلى المقتر) أي: المعسر (قدره) نصا اعتبارا بحال
~~الزوج للآية (فأعلاها) أي: المتعة (خادم) إذا كان الزوج موسرا، والخادم
~~الرقيق ذكرا كان أو أنثى (وأدناها) إذا كان الزوج فقيرا (كسوة تجزيها) أي:
~~الزوجة (في صلاتها) وهي درع، وخمار أو ثوب تصلي فيه بحيث يستر ما يجب ستره
~~(ولا تسقط) المتعة (إن وهبته) المرأة (مهر المثل) أي: أبرأته منه (قبل
~~الفرقة) لظاهر الآية ; ولأنها إنما وهبته مهر المثل فلا تدخل فيه المتعة
~~ولا يصح إسقاطها قبل الفرقة ; لأنها لم تجب بعد كإسقاط الشفعة قبل البيع.
~~وإن وهب الزوج للمفوضة ms1538 شيئا ثم طلقها قبل دخول، وفرض لها المتعة نصا ; لأن
~~المتعة إنما تجب بالطلاق فلا يصح قضاؤها قبله، وكنصف المسمى (وإن دخل)
~~الزوج (بها) أي: المفوضة (استقر مهر المثل) كالمسمى وكذا لو خلا بها ونحوه.
# (ولا متعة) لمفوضة (إن طلقت بعد استقرار مهر مثلها بنحو) دخول لقوله
~~تعالى: {لا جناح عليكم إن طلقتم النساء ما لم تمسوهن أو تفرضوا لهن فريضة
~~ومتعوهن} [البقرة: 236] ثم قال {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن وقد فرضتم
~~لهن فريضة فنصف ما فرضتم} [البقرة: 237] فخص
# PageV03P027
# الأولى بالمتعة والثانية بنصف المفروض مع تقسيمه النساء قسمين فدل على
~~اختصاص كل قسم بحكمه وإن فرض لها ما يصح فرضه فكالمسمى ينتصف بنحو طلاق قبل
~~دخول ولا متعة معه وكذا لا متعة لمطلقة بعد دخول مطلقا وحيث لا تجب المتعة
~~للمطلقة فهي مستحبة.
# (، ومهر المثل معتبر بمن يساويها من جميع أقاربها) أي: المفوضة (كأم،
~~وخالة، وعمة، وغيرهن) كأخت، وبنت أخ أو عم (القربى فالقربى) لقوله في حديث
~~ابن مسعود «ولها صداق نسائها فإن المرأة تنكح لحسبها» للأثر، وحسبها يختص
~~به أقاربها، ويزاد المهر لذلك، ويقل لعدمه، ويعتبر التساوي (في مال، وجمال،
~~وعقل، وأدب، وسن، وبكارة أو ثيوبة وبلد) ، وصراحة نسب، وكل ما يختلف لأجله
~~المهر ; لأن مهر المثل بدل متلف وهذه الصفات مقصودة فيه فاعتبرت (فإن لم
~~يكن) في نسائها (إلا دونها زيدت بقدر فضيلتها ; لأن زيادة فضيلتها تقتضي
~~زيادة مهرها) فتقدر الزيادة بقدر الفضيلة (أو) لم يوجد في نسائها (إلا
~~فوقها نقصت بقدر نقصها) كأرش عيب يقدر بقدر نقص المبيع (وتعتبر عادة)
~~نسائها (في تأجيل) مهر أو بعضه (وغيره) كالتخفيف عن عشيرتهن دون غيرهم وكذا
~~لو كان عادتهم التخفيف لنحو شرف زوج أو يساره إجراء لها على عادتهن (فإن
~~اختلفت) عادتهن (أو) اختلفت (المهور أخذ) بمهر (وسط حال) من نقد البلد فإن
~~تعدد فمن غالبه كقيم المتلفات (وإن لم يكن لها أقارب) من النساء (اعتبر
~~شبهها بنساء بلدها فإن عدمن أي: نساء بلدها (ف) الاعتبار (بأقرب النساء
~~شبها ms1539 بها من أقرب بلد إليها) ; لأن الإضافة في قوله ولها صداق نسائها لأدنى
~~ملابسة فلما تعذر أقاربها اعتبر أقرب النساء شبها بها من غيرهن كما تعتبر
~~القرابة البعيدة عند عدم القرابة القريبة.
### | [فصل ولا مهر بفرقة قبل دخول]
# ولا مهر بفرقة قبل دخول أو خلوة. (في نكاح فاسد ولو بطلاق أو موت) ; لأن
~~العقد الفاسد وجوده كعدمه ولم يستوف المعقود عليه أشبه البيع الفاسد،
~~والإجارة الفاسدة إذا لم يتسلم.
# (وإن دخل) أي: وطئ في النكاح الفاسد (أو خلا بها) فيه (استقر) عليه المهر
~~(المسمى) نصا لما
# PageV03P028
# في بعض ألفاظ حديث عائشة من قوله " ولها الذي أعطاها بما أصاب منها ".
# قال القاضي حدثناه أبو بكر البرقاني، وأبو محمد الخلال بإسنادهما
~~ولاتفاقهما على أنه المهر واستقراره بالخلوة بقياسه على النكاح الصحيح.
# (ويجب مهر المثل بوطء ولو) كان الوطء (من مجنون في) نكاح (باطل إجماعا)
~~كنكاح خامسة أو معتدة (أو) وطء (بشبهة) إن لم تكن حرة عالمة مطاوعة فيهما
~~(أو) وطء (مكرهة على الزنا) إن كان الوطء (في قبل) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم: «فلها المهر بما استحل من فرجها» أي: نال منه وهو الوطء ; لأن ذكر
~~الاستحلال في غير موضع الحل دليل على إرادة المباشرة المقصودة منه وهو
~~الوطء ; ولأنه إتلاف لبضع بغير رضا مالكه، فأوجب القيمة وهي المهر كسائر
~~المتلفات. ومن طلق زوجته قبل دخول، وظن أنها لم تبن منه به فوطئها فعليه
~~نصف المسمى بالطلاق، ومهر المثل بالوطء (دون أرش بكارة) فلا يجب مع المهر ;
~~لأن الأرش يدخل في مهر المثل ; لأنه يعتبر ببكر مثلها فلا يجب مرة أخرى
~~وسواء كانت الموطوءة أجنبية أو من ذوات محارمه ; لأن ما ضمن للأجنبي ضمن
~~للقريب كالمال بخلاف اللواط فإنه غير مضمون على أحد لعدم ورود الشرع ببدله
~~ولا هو إتلاف لشيء فأشبه القبلة، والوطء دون الفرج.
# (ويتعدد) مهر في وطء شبهة (بتعدد شبهة) كان وطئها ظانا أنها زوجته خديجة
~~ثم وطئها ظانا أنها زوجته زينب ثم وطئها ظانا أنها سريته فيجب لها ms1540 ثلاثة
~~مهور فإن اتحدت الشبهة، وتعدد الوطء فمهر واحد (و) يتعدد المهر بتعدد
~~(إكراه) على زنا وإن اتحد الإكراه، وتعدد الوطء فمهر واحد (، ويجب) مهر
~~(بوطء ميتة) كالحية، وقال القاضي وطء الميتة محرم ولا مهر ولا حد و (لا)
~~يجب مهر بوطء (مطاوعة) على زنا ; لأنه إتلاف بضع برضا مالكه فلم يجب له شيء
~~كسائر المتلفات وسواء كان الوطء في قبل أو دبر (غير أمة) فيجب لسيدها مهر
~~مثلها على زان بها ولو مطاوعة ; لأنها لا تملك بضعها فلا يسقط حق سيدها
~~بطواعيتها (أو) غير (مبعضة) طاوعت على الزنا فلا يسقط حق سيدها بمطاوعتها
~~بل له من مهرها (بقدر رق) ; لأن رضاها لا يسقط حق غيرها من مهرها.
# (وعلى من أذهب عذرة) بضم العين أي: بكارة (أجنبية) أي: غير زوجته (بلا
~~وطء أرش بكارتها) ; لأنه إتلاف جزء لم يرد الشرع بتقدير عوضه فيرجع فيه إلى
~~أرشه كسائر المتلفات وهو ما بين مهرها بكرا، وثيبا
# PageV03P029
# ذكره في الإقناع، وغيره، ومقتضى ما يأتي في الجنايات أن أرشه حكومة (وإن
~~فعله) أي: إذهاب العذرة (زوج) بلا وطء (ثم طلق) التي أذهب عذرتها بلا وطء
~~(قبل دخول) بها أو خلوة ونحو قبلة (لم يكن عليه إلا نصف المسمى) لقوله
~~تعالى: {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] الآية وهذه مطلقة
~~قبل المسيس، والخلوة فليس لها إلا نصف المسمى ; ولأنه أتلف ما يستحق إتلافه
~~بالعقد فلا يضمنه لغيره كما لو أتلف عذرة أمته.
# (ولا يصح تزويج من نكاحها فاسد) كالنكاح بلا ولي (قبل طلاق أو فسخ) ;
~~لأنه نكاح يسوغ فيه الاجتهاد فاحتاج إلى إيقاع فرقة كالصحيح المختلف فيه ;
~~ولأن تزويجها بلا فرقة يفضي إلى تسليط زوجين عليها كل واحد يعتقد صحة
~~نكاحه، وفساد نكاح الآخر بخلاف النكاح الباطل (فإن أباهما) أي: الطلاق،
~~والفسخ (زوج فسخه حاكم) نصا لقيامه مقام الممتنع مما وجب عليه فإذا تزوجت
~~بآخر قبل التفريق لم يصح النكاح الثاني ولم يجز تزويجها لثالث حتى يطلق
~~الأولان أو يفسخ نكاحهما.
# (ولزوجة قبل دخول ms1541 منع نفسها) من زوج (حتى تقبض مهرا حالا) مسمى لها كانت
~~أو مفوضة حكاه ابن المنذر إجماعا ; ولأن المنفعة المعقود عليها تتلف
~~بالاستيفاء فإذا تعذر عليها استيفاء المهر لم يمكنها استرجاع بدل بخلاف
~~المبيع و (لا) بمنع نفسها حتى تقبض (مؤجلا) ولو (حل) ; لأنها رضيت بتأخيره
~~(ولها زمنه) أي: للزوجة زمن منع نفسها لقبض مهر حال (النفقة) ; لأن الحبس
~~من قبله نصا.
# (و) لزوجة زمن منع نفسها لقبض مهر حال (السفر بلا إذنه) أي: الزوج ; لأنه
~~لم يثبت له عليها حق الحبس فصارت كمن لا زوج لها وبقاء درهم منه كبقاء
~~جميعه كسائر الديون ومتى سافرت بلا إذنه فلا نفقة لها كما بعد الدخول (ولو
~~قبضته) أي: المهر الحال (، وسلمت نفسها ثم بان) المقبوض (معيبا فلها منع
~~نفسها) حتى تقبض بدله ; لأنها إنما سلمت نفسها ظنا منها أنها قبضته فتبين
~~عدمه.
# (ولو أبى كل) من الزوجين (تسليم ما وجب عليه) بأن قال الزوج: لا أسلم
~~المهر حتى أتسلمها، وقالت: لا أسلم نفسي حتى أقبض حال مهري (أجبر زوج) أولا
~~على تسليم صداق (ثم) أجبرت (زوجة) على تسليم نفسها ; لأن في إجبارها على
~~تسليم نفسها أولا خطر إتلاف البضع، والامتناع من بذل الصداق ولا يمكن
~~الرجوع في البضع.
# (وإن بادر أحدهما) أي: أحد
# PageV03P030
# الزوجين (به) أي: ببذل ما وجب عليه للآخر (أجبر الآخر) لانتفاء عذره في
~~التأخير (ولو أبت) زوجة (التسليم) أي: تسليم نفسها (بلا عذر) لها (فله) أي:
~~الزوج (استرجاع مهر قبض) منه (وإن دخل) الزوج بها مطاوعة (أو خلا بها)
~~الزوج (مطاوعة لم تملك منع نفسها) منه (بعد) ذلك لاستقرار العوض بالتسليم
~~برضاها فإن وطئها مكرهة لم يسقط حقها من الامتناع بعد لحصوله بغير رضاها
~~كالمبيع إذ أخذه المشتري من البائع كرها.
# (وإن أعسر) زوج (بمهر حال ولو بعد دخول فل) زوجة (حرة مكلفة الفسخ) لتعذر
~~الوصول إلى العوض كما لو أفلس مشتر بثمن (ما لم تكن) الزوجة تزوجته (عالمة
~~بعسرته) أي: الزوج حين العقد لرضاها بذلك (، والخيرة) في ms1542 الفسخ (ل) زوجة
~~(حرة) مكلفة (وسيد أمة) ; لأن الحق في المهر لهما، و (لا) خيرة ل (ولي
~~صغيرة، ومجنونة) ; لأنه لا حق له في المهر ; لأنه عوض منفعة البضع (ولا يصح
~~الفسخ) لذلك (إلا بحكم حاكم) ; لأنه فسخ مختلف فيه أشبه الفسخ للعنة،
~~والإعسار بالنفقة، ومن اعترف لامرأة بأن هذا ابنه منها لزمه لها مهر مثلها
~~; لأنه الظاهر قاله في الترغيب.
### | [باب الوليمة وما يتعلق بها]
# (وهي اجتماع لطعام عرس خاصة) يعني: وهي طعام عرس لاجتماع الرجل، والمرأة
~~كما.
# قال الأزهري: سمي طعام العرس وليمة لاجتماع الرجل، والمرأة انتهى.
# قال ابن الأعرابي: يقال: أولم الرجل إذا اجتمع عقله وخلقه، وأصل الوليمة
~~تمام الشيء واجتماعه، ويقال: للقيد ولم ; لأنه يجمع إحدى الرجلين إلى
~~الأخرى (وحذاق) اسم (لطعام عند حذاق صبي) ، ويوم حذاقه يوم ختمه القرآن قال
~~في القاموس (، وعذيرة، وأعذار) اسم (لطعام ختان، وخرسة، وخرس) بضم الخاء
~~المعجمة وسكون الراء اسم (لطعام ولادة، وكيرة) اسم (لدعوة بناء) .
# قال النووي: أي: مسكن متجدد انتهى من الوكور وهو المأوى (، ونقيعة) اسم
~~لطعام (لقدوم غائب، وعقيقة) اسم (لذبح لمولود، ومأدبة) بضم الدال اسم (لكل
~~دعوة لسبب، وغيره، ووضيمة) اسم (لطعام مأتم) بالمثناة فوق
# PageV03P031
# وأصله اجتماع الرجال، والنساء (وتحفة) اسم (لطعام قادم) فالتحفة من
~~القادم، والنقيعة له (وشندخية) اسم (لطعام إملاك) أي: عقد (على زوجة
~~ومشداخ) اسم (ل) طعام (مأكول في ختمة القارئ ولم يخصوها) أي: الدعوة
~~(لإخاء، وتسر باسم) بل المأدبة تشملها، وقيل: تطلق الوليمة على كل طعام
~~لسرور حادث لكن استعمالها في طعام العرس أكثر (وتسمى الدعوة العامة الجفلى)
~~بفتح الفاء، واللام، والقصر.
# (و) تسمى الدعوة (الخاصة النقرى) بالتحريك. قال الشاعر:
# نحن في المشتاة ندعو الجفلى ... لا ترى الآدب فينا ينتقر
# أي: يخص قوما دون آخرين، والآدب بالمد صاحب المأدبة (، وتسن الوليمة بعقد
~~نكاح) ; لأنه صلى الله عليه وسلم فعلها، وأمر بها فقال لعبد الرحمن بن عوف
~~حين قال له: تزوجت " أولم " ولو بشاة، وقال أنس «: ما أولم رسول الله صلى
~~الله عليه ms1543 وسلم على امرأة من نسائه ما أولم على زينب جعل يبعثني فأدعو له
~~الناس فأطعمهم لحما، وخبزا حتى شبعوا» " متفق عليه، وقوله بعقد قاله ابن
~~الجوزي، وقدمه في تجريد العناية، وقال الشيخ تقي الدين: تستحب بالدخول.
# وفي الإنصاف قلت: الأولى أن يقال: وقت الاستحباب موسع من عقد النكاح إلى
~~انتهاء العرس لصحة الأخبار في هذا وهذا، وكمال السرور بعد الدخول لكن قد
~~جرت العادة بفعل ذلك قبل الدخول بيسير. اه. قال جمع، ويستحب أن لا تنقص عن
~~شاة لحديث عبد الرحمن بن عوف، وكانت وليمته صلى الله عليه وسلم على صفية
~~حيسا كما في خبر أنس المتفق عليه.
# ، وإن نكح أكثر من واحدة في عقد أو عقود أجزأته وليمة واحدة إن نواها
~~للكل (، وتجب إجابة من عينه) بالدعوة ولو عبدا بإذن سيده أو مكاتبا لم تضر
~~بكسبه (داع مسلم يحرم هجره ومكسبه طيب إليها) أي: إلى وليمة عرس (أول مرة
~~بأن يدعوه في اليوم الأول) لحديث أبي هريرة مرفوعا «شر الطعام طعام الوليمة
~~يمنعها من يأتيها، ويدعى إليها من يأباها، ومن لا يجب فقد عصى الله،
~~ورسوله» رواه مسلم.
# ، وعن ابن عمر مرفوعا «أجيبوا هذه الدعوة إذا دعيتم إليها» متفق عليه.
# وفي لفظ له «من دعي فلم يجب فقد عصى الله، ورسوله» رواه أبو داود،
~~والترمذي، وابن ماجه.
# فإن كان المدعو مريضا أو ممرضا أو مشغولا
# PageV03P032
# بحفظ مال أو في شدة حر أو برد أو مطر يبل الثياب أو وحل أو كان أجيرا لم
~~يأذنه مستأجره لم تلزمه الإجابة ثم أخذ في بيان محترزات القيود فقال (وتكره
~~إجابة من في ماله شيء حرام ك) كراهة (أكله منه، ومعاملته، وقبول هديته، و)
~~قبول (هبته ونحوه) كقبول صدقته قل الحرام أو كثر، وتقوى الكراهة، وتضعف
~~بحسب كثرة الحرام، وقلته (فإن) لم يعينه بالدعوة بل (دعاء الجفلى) ، ويقال
~~الأجفلي (ك) قوله (أيها الناس تعالوا إلى الطعام) ، وكقول رسول رب الوليمة:
~~أمرت أن أدعو كل من لقيت أو من شئت كرهت إجابته (أو) دعاه ms1544 رب الوليمة أو
~~رسوله بعينه (في) المرة (الثالثة) بأن دعاه في اليوم الثالث كرهت إجابته.
~~لحديث «الوليمة أول يوم حق، والثاني معروف، والثالث رياء، وسمعة» رواه أبو
~~داود، وابن ماجه، وغيرهما.
# (أو دعاه ذمي كرهت إجابته) ; لأن المطلوب إذلاله وهو ينافي إجابته لما
~~فيها من الإكرام ; ولأن اختلاط طعامه بالحرام، والنجس غير مأمون، وكذا من
~~لا يحرم هجره كمبتدع، ومجاهر بمعصية.
# (وتسن) إجابة من عينه داع للوليمة (في ثاني مرة) كأن دعي في اليوم الثاني
~~للخبر، وتقدم.
# (وسائر الدعوات) غير الوليمة (مباحة) فلا تكره ولا تستحب نصا. أما عدم
~~الكراهة فلحديث جابر مرفوعا «إذا دعي أحدكم إلى طعام فليجب فإن شاء طعم،
~~وإن شاء ترك» رواه أحمد، ومسلم، وغيرهما وكان ابن عمر يأتي الدعوة في
~~العرس، وغير العرس، ويأتيها وهو صائم متفق عليه. ولو كانت مكروهة لم يأمر
~~بإجابتها ولبينها. وأما عدم استحبابها فلأنها لم تكن تفعل في عهده عليه
~~الصلاة والسلام، وعهد أصحابه. فروى الحسن قال: " دعي عثمان بن أبي العاص
~~إلى ختان فأبى أن يجيب، وقال: كنا لا نأتي ختانا على عهد رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم ولا ندعى إليه، رواه أحمد (غير عقيقة فتسن) ، وتقدم الكلام
~~عليها (و) غير دعوة (مأتم فتكره) ، وتقدم في الجنائز.
# (والإجابة إليها) أي: الدعوات غير الوليمة (مستحبة) لحديث البراء مرفوعا
~~«أمر بإجابة الداعي» متفق عليه وأدنى أحوال الأمر الاستحباب ولما فيها من
~~جبر قلب الداعي، وتطييب خاطره، ودعي أحمد إلى ختان فأجاب، وأكل (غير مأتم
~~فتكره) إجابة داعيه لما مر في الجنائز.
# (ويستحب) لمن حضر طعاما دعي إليه (أكله) منه (ولو) كان (صائما) تطوعا.،.
# وروي
# PageV03P033
# «أنه صلى الله عليه وسلم كان في دعوة، وكان معه جماعة فاعتزل رجل عن
~~القوم ناحية. فقال النبي صلى الله عليه وسلم دعاكم أخوكم، وتكلف لكم. كل
~~يوما ثم صم يوما مكانه إن شئت» ولما فيه من إدخال السرور على أخيه المسلم و
~~(لا) يأكل إن كان صومه (صوما واجبا) ; لأنه يحرم قطعه لقوله تعالى: {ولا ms1545
~~تبطلوا أعمالكم} [محمد: 33] ; ولأبي هريرة مرفوعا «إذا دعي أحدكم فليجب فإن
~~كان صائما فليدع، وإن كان مفطرا فليطعم» رواه أبو داود.
# وفي رواية: فليصل يعني: يدعو، وروى أبو حفص بإسناده عن عثمان بن عفان أنه
~~أجاب عبد المغيرة وهو صائم فقال: إني صائم ولكن أحببت أن أجيب الداعي فأدعو
~~بالبركة. ويسن الإخبار بصومه لذلك ولفعل ابن عمر ليعلم عذره (وإن أحب)
~~المجيب (دعا، وانصرف) لقوله صلى الله عليه وسلم: «إذا دعي أحدكم فليجب، فإن
~~شاء أكل، وإن شاء ترك» قال في الشرح: حديث صحيح.
# (فإن دعاه أكثر من واحد) في وقت واحد (أجاب الأسبق قولا) لوجوب إجابته
~~بدعائه فلا يسقط بدعاء من بعده ولم تجب إجابته ; لأنها غير ممكنة مع إجابة
~~الأول فإن لم يتعارضه بأن اختلف الوقت بحيث يمكن الجمع أجاب الكل بشرطه فإن
~~لم يكن سبق حيث لم يمكن الجمع (فالأدين) من الداعيين ; لأنه الأكرم عند
~~الله فإن استووا في الدين (فالأقرب رحما) لما في تقديمه من صلته فإن استووا
~~في القرابة أو عدمها (ف) الأقرب (جوارا) لحديث أبي داود مرفوعا «إذا اجتمع
~~داعيان أجب أقربهما بابا فإن أقربهما بابا أقربهما جوارا» ; ولأنه من باب
~~البر فقدم لهذه المعاني (ثم) إن استووا في ذلك (أقرع) فيقدم من خرجت له
~~القرعة ; لأنها تميز المستحق عند استواء الحقوق.
# (وإن علم) المدعو (أن في الدعوة منكرا كزمر، وخمر) ، وآلة لهو (، وأمكنه
~~الإنكار حضر، وأنكر) لأدائه بذلك فرضين إجابة أخيه المسلم، وإزالة المنكر
~~(وإلا) يمكنه الإنكار (لم يحضر) ، ويحرم عليه الحضور لحديث ابن عمر سمعت
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول: «من كان يؤمن بالله، واليوم الآخر فلا
~~يقعد على مائدة يدار عليها الخمر» رواه أحمد، ورواه الترمذي من حديث جابر ;
~~ولأنه يكون قاصدا لرؤية المنكر أو سماعه بلا حاجة (ولو حضر) بلا علم
~~بالمنكر (فشاهده) أي: المنكر (أزاله) وجوبا للخبر (، وجلس) بعد زواله إجابة
~~للداعي (فإن لم يقدر على إزالته (انصرف) لئلا يكون قاصدا لرؤيته أو سماعه،
~~وروى «نافع قال ms1546
# PageV03P034
# كنت أسير مع عبد الله بن عمر فسمع زمارة راع فوضع إصبعيه في أذنيه ثم عدل
~~عن الطريق، فلم يزل يقول: يا نافع أتسمع؟ حتى قلت: لا. فأخرج إصبعيه من
~~أذنيه ثم رجع إلى الطريق ثم قال: هكذا رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~صنع» رواه أبو داود، والخلال. وخرج أحمد من وليمة فيها آنية فضة فقال
~~الداعي: نحولها فأبى أن يرجع. نقله حنبل (وإن علم به) أي: المنكر (ولم يره
~~ولم يسمعه أبيح الجلوس) ، والأكل نصا ; لأنه لا يلزمه الإنكار إذن وله
~~الانصراف فيخبر (وإن شاهد ستورا معلقة فيها صورة حيوان كره) جلوسه ما دامت
~~معلقة.
# قال في الإنصاف:، والمذهب لا يحرم. انتهى ; لأنه صلى الله عليه وسلم «دخل
~~الكعبة فرأى فيها صورة إبراهيم، وإسماعيل يستقسمان بالأزلام فقال: قاتلهم
~~الله لقد علموا أنهما ما استقسما بها» رواه أبو داود، و (لا) يكره جلوسه
~~(إن كانت) الصور المصورة (مبسوطة) على الأرض (أو) كانت (على وسادة) لحديث
~~عائشة قالت: «قدم النبي صلى الله عليه وسلم من سفر، وقد سترت له سهوة بنمط
~~فيه تصاوير فلما رآه قال: أتسترين الجدر بستر فيه تصاوير؟ فهتكه قالت:
~~فجعلت منه منبذتين كأني أنظر إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم متكئا على
~~إحداهما» رواه ابن عبد البر، والسهوة الصفة أو المخدع بين بيتين أو شبه
~~الرف، والطاق يوضع فيه الشيء أو بيت صغير شبه الخزانة الصغيرة أو أربعة
~~أعواد أو ثلاثة يعرض بعضها على بعض ثم يوضع عليه شيء من الأمتعة. قال في
~~القاموس: والمنبذتان تثنية منبذة كمكنسة وهي الوسادة ; ولأنها إذا كانت
~~مبسوطة تداس، وتمتهن. فلم تكن معزوزة معظمة فلا تشبه الأصنام التي تعبد،
~~ومتى قطع من الصورة الرأس أو ما لا يبقى بعد ذهابه حياة، فلا كراهة.
# وكذا لو صورت ابتداء بلا رأس ونحوه.، وتقدم في ستر العورة يحرم التصوير
~~وما يتعلق به (وكره ستر حيطان بستور لا صور فيها أو) بستور (فيها صور غير
~~حيوان) كشجر (بلا ضرورة من حر أو ms1547 برد) وهو عذر في ترك الإجابة لما روى سالم
~~بن عبد الله بن عمر قال:. أعرست في عهد أبي فأذن إلى الناس فيمن أذن أبو
~~أيوب وقد ستر بيتي بحبارى أخضر فأقبل أبو أيوب مسرعا فاطلع فرأى البيت
~~مستترا بحبارى أخضر فقال: يا عبد الله أسترت الجدر فقال أبي، واستحيا:
~~غلبتنا النساء يا أبا أيوب فقال: من خشيت أن يغلبنه لم أخش أن يغلبنك ثم
~~قال لا أطعم لك طعاما ولا أدخل لك
# PageV03P035
# بيتا ثم خرج رواه الأثرم ولا يحرم لعدم الدليل على تحريمه وقد فعله ابن
~~عمر، وفعل في زمن الصحابة ; ولأنه تغطية للحيطان فهو بمنزلة التجصيص
~~والحديث السابق محمول على الكراهة (إن لم تكن) الستور (أو يحرم به) أي:
~~يحرم ستر الحيطان بالحرير، وتعليقه، وتقدم في ستر العورة (و) يحرم (جلوس
~~معه) أي: مع ستر الحيطان بالحرير لما فيه من الإقرار على المنكر.
# (و) يحرم (أكل) بلا إذن صريح من رب الطعام (أو قرينة) تدل على إذن كتقديم
~~طعام، ودعاء إليه (ولو) كان أكله (من بيت قريبه أو صديقه، و) لو (لم يحرزه
~~عنه) لحديث ابن عمر مرفوعا «من دخل على غير دعوة دخل سارقا، وخرج مغيرا»
~~رواه أبو داود ; ولأنه مال غيره فلا يباح أكله بغير إذنه قال في الفروع،
~~وظاهر كلام ابن الجوزي، وغيره يجوز، واختاره شيخنا وهو أظهر (والدعاء إلى
~~الوليمة، وتقديم الطعام) إذا جرت العادة في ذلك البلد بالأكل بذلك كما في
~~الغنية (أذن فيه) أي: الأكل لحديث أبي هريرة «إذا دعي أحدكم إلى طعام فجاء
~~مع الرسول فذلك إذن» رواه أحمد، وأبو داود، وقال علي، وابن مسعود " إذا
~~دعيت فقد أذن لك " رواه أحمد (لا في الدخول) قال في الفروع وليس الدعاء
~~إذنا في الدخول في ظاهر كلامهم خلافا للمغني.
# (ولا يملكه) أي: الطعام (من قدم إليه) بتقديمه له (بل يملك) الطعام
~~بالأكل (على ملك صاحبه) ; لأنه لم يملكه شيئا وإنما أباحه للأكل فلا يملك
~~التصرف فيه بغير إذنه قال في الفروع: ويحرم ms1548 أخذ طعام فإن علم بقرينة رضا
~~مالكه ففي الترغيب يكره، ويتوجه يباح وأنه يكره مع ظنه رضاه.
# (وتسن التسمية جهرا على أكل، وشرب) لحديث عائشة مرفوعا «إذا أكل أحدكم
~~فليذكر اسم الله فإن نسي أن يذكر اسم الله في أوله فليقل بسم الله أوله،
~~وآخره» ، وقيس عليه الشراب.
# (و) يسن (الحمد) أي: أن يحمد الله تعالى (إذا فرغ) من أكله أو شربه لحديث
~~«إن الله ليرضى من العبد أن يأكل الأكلة، ويشرب الشربة فيحمده عليها» رواه
~~مسلم.
# ، وعن معاذ بن أنس الجهني مرفوعا «من أكل طعاما فقال الحمد لله الذي
~~أطعمني هذا، ورزقنيه من غير حول مني ولا قوة غفر الله له ما تقدم من ذنبه»
~~رواه ابن ماجه (و) يسن (أكله مما يليه بيمينه) لحديث عمر بن أبي سلمة قال
~~«كنت يتيما في حجر النبي صلى الله عليه وسلم فكانت يدي تطيش في الصحفة فقال
~~لي النبي صلى الله عليه وسلم يا غلام سم الله، وكل بيمينك، وكل مما يليك»
# PageV03P036
# متفق عليه ولمسلم عن ابن عمر مرفوعا «إذا أكل أحدكم فليأكل بيمينه فإن
~~الشيطان يأكل بشماله، ويشرب بشماله» ، ويكره أكله مما يلي غيره إن لم يكن
~~أنواعا أو فاكهة (و) يسن أكله (بثلاث أصابع) ولا يمسح يده حتى يلعقها لما
~~روى الخلال عن كعب بن مالك قال «كان النبي صلى الله عليه وسلم يأكل بثلاث
~~أصابع ولا يمسح يده حتى يلعقها» ولم يصحح أحمد حديث أكله صلى الله عليه
~~وسلم بكفه كلها.
# (و) يسن (تخليل ما علق بأسنانه) من طعام قال في المستوعب: روي عن ابن عمر
~~" ترك الخلال يوهن الأسنان "، وذكره بعضهم مرفوعا،.
# وروي «تخللوا من الطعام فإنه ليس شيء أشد على الملك الذي على العبد أن
~~يجد من أحدكم ريح الطعام» قال الناظم ويلقي ما أخرجه الخلال ولا يبتلعه
~~للخبر.
# (و) يسن (مسح الصحفة) التي أكل فيها للخبر.
# (و) يسن (أكل ما تناثر) منه، وأكله عند حضور رب الطعام، وإذنه.
# (و) يسن لمن أكل مع غيره (غض ms1549 بصره عن جليسه) لئلا يستحي.
# (و) يسن (إيثاره على نفسه) لقوله تعالى: {ويؤثرون على أنفسهم} [الحشر: 9]
~~الآية قال أحمد يأكل بالسرور مع الإخوان، وبالإيثار مع الفقراء، وبالمروءة
~~مع أبناء الدنيا. زاد في الرعاية الكبرى، والآداب ومع العلماء بالتعلم
~~(وشربه ثلاثا) نصا للخبر. (و) يسن (غسل يديه) إذا أراد الأكل (قبل طعام)
~~وإن كان على وضوء (متقدما به) أي: الغسل (ربه) أي: الطعام على الضيف إن كان
~~(و) غسل يديه أيضا (بعده) أي: الطعام (متأخرا به) أي: الغسل (ربه) أي:
~~الطعام عن الضيف إن كان لحديث «من أحب أن يكثر خير بيته فليتوضأ إذا حضر
~~غذاؤه، وإذا رفع» رواه ابن ماجه. ; ولأبي بكر عن الحسن مرفوعا «الوضوء قبل
~~الطعام ينفي الفقر، وبعده ينفي اللمم» يعني به: غسل اليدين،، ويكره الغسل
~~بطعام ولا بأس بنخالة، وغسله في الإناء الذي أكل فيه نصا، ويعرض الماء
~~لغسلهما، ويقدمه بقرب طعامه ولا يعرضه، ذكره في التبصرة (وكره تنفسه في
~~الإناء) لئلا يعود إليه منه شيء فيقذره.
# (و) كره (رد شيء) من طعام أو شراب (من فيه إليه) أي: الإناء ; لأنه يقذره
~~ولا يمسح يده بالخبز ولا يستبذله ولا يخلط طعاما بطعام. قال الشيخ عبد
~~القادر:.
# (و) كره (نفخ الطعام) ليبرد زاد في الرعاية، والآداب، وغيرهما، والشراب.
# وفي المستوعب النفخ في الطعام، والشراب، والكتاب منهي عنه (و) كره
# PageV03P037
# (أكله) أي: الطعام (حارا) .
# وفي الإنصاف قلت: عند عدم الحاجة انتهى. لأنه لا بركة فيه (أو) أي:،
~~ويكره أكله (من أعلى الصحفة أو وسطها) لحديث ابن عباس مرفوعا «إذا أكل
~~أحدكم طعاما فلا يأكل من أعلى الصحفة ولكن ليأكل من أسفلها فإن البركة تنزل
~~من أعلاها» .
# وفي لفظ آخر «كلوا من جوانبها، ودعوا ذروتها يبارك فيها» رواهما ابن
~~ماجه.
# (و) كره لحاضر مائدة (فعل ما يستقذره من غيره) كتمخط وكذا الكلام بما
~~يضحكهم أو يحزنهم قاله الشيخ عبد القادر.
# (و) كره لرب طعام (مدح طعامه، وتقويمه) ; لأنه يشبه المن به، وحرمهما في
~~الغنية.
# (و) كره (عيب الطعام) للخبر، ms1550 وحرمه في الغنية.
# (و) كره (قرانه في تمر مطلقا) سواء كان ثم شريك لم يأذن أو لا لما فيه من
~~الشره. قال صاحب الترغيب، والشيخ تقي الدين، ومثله قران ما العادة جارية
~~بتناوله أفرادا (و) كره (أن يفجأ قوما عند) ، وفي نسخة حين (وضع طعامهم
~~تعمدا) نصا فإن لم يتعمده أكل نصا (و) كره (أكل بشماله بلا ضرورة) ; لأنه
~~تشبه بالشيطان. وذكره النووي في الشرب إجماعا. ويكره ترك التسمية (و) كره
~~(أكله كثيرا بحيث يؤذيه) فإن لم يؤذه جاز، وكره الشيخ تقي الدين أكله حتى
~~يتخم، وحرمه أيضا، وحرم الإسراف وهو مجاوزة الحد (أو) أي: ويكره أكله
~~(قليلا بحيث يضره) لحديث «لا ضرر ولا ضرار» .
# (و) كره (شربه من فم سقاء) ، واختناث الأسقية نصا أي: قلبها إلى خارج
~~ليشرب منه فإن كسره إلى داخل فقد قبعه، ويكره الشرب من ثلمة الإناء وإذا
~~شرب ناوله الأيمن للخبر وكذا في غسل يديه. قال في الترغيب: وقال ابن أبي
~~المجد: وكذا في رش الماء، ورد قلت:. وكذا البخور ونحوه (و) كره شرب (في
~~أثناء طعام بلا عادة) ; لأنه مضر ولا يكره شربه قائما نصا، وعنه بلى،،
~~وظاهر كلامهم لا يكره أكله قائما، ويتوجه كشرب. قال شيخنا ذكره في الفروع.
# (و) كره (تعلية قصعة) بفتح القاف (ونحوها) كطبق (بخبز) نصا لاستعماله له،
~~وكره أحمد أيضا الخبز الكبار، وقال ليس فيه بركة، وذكره معمر أن أبا أسامة
~~قدم لهم طعاما فكسر الخبز.
# قال أحمد لئلا يعرفوا كم يأكلون، ويجوز قطع اللحم بالسكين، والنهي عنه لا
~~يصح قاله أحمد.
### | [فائدة اللحم سيد الأدم والخبز أفضل القوت]
# (فائدة) قال في الآداب الكبرى. اللحم سيد الأدم، والخبز أفضل القوت،
~~واختلف الناس أيهما أفضل، ويتوجه أن اللحم أفضل ; لأنه طعام أهل
# PageV03P038
# الجنة ; ولأنه أشبه بجوهر البدر ولقوله تعالى: {أتستبدلون الذي هو أدنى
~~بالذي هو خير} [البقرة: 61] .
# (و) كره (نثار، والتقاطه) في عرس، وغيره لما فيه من النهبة، والتزاحم وهو
~~يورث الخصام والحقد ولحديث زيد بن خالد أنه «سمع النبي ms1551 صلى الله عليه وسلم
~~ينهى عن النهبة، والخلسة» رواه أحمد، وعن عبد الله بن زيد الأنصاري «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم نهى عن المثلة، والنهبى» رواه أحمد، والبخاري
~~(ومن حصل في حجره) بفتح الحاء، وكسرها (منه) شيء فله (أو أخذه) أي: شيء من
~~النثار (ف) هو (له مطلقا) أي: سواء قصد تملكه بذلك أو لا يقصد مالكه تمليكه
~~لمن حصل في حيزه وقد حازه من حصل في حجره أو أخذه فملكه كالصيد إذا أغلق
~~عليه داره أو خيمته وإن لم يقصده فلا يجوز لغيره أخذه منه (، وتباح
~~المناهدة) ، ويقال: النهد (وهي أن يخرج كل واحد من رفقة شيئا من النفقة) إن
~~لم يتساووا (ويدفعونه إلى من ينفق عليهم منه، ويأكلون جميعا فلو أكل بعضهم
~~أكثر) من رفيقه (أو تصدق) بعضهم (منه فلا بأس) لم يزل الناس يفعلونه نصا.
~~قال في الفروع: وما جرت العادة به كإطعام سائل، وسنور وتلقيم، وتقديم يحتمل
~~كلامهم وجهين قال: وجوازه أظهر انتهى، أي: عملا بالعادة، والعرف فيه لكن
~~الأدب، والأولى الكف عنه لما فيه من إساءة الأدب على صاحبه والإقدام على
~~طعامه ببعض التصرف من غير إذن صريح.
# (، ويسن إعلان نكاح و) يسن (ضرب عليه بدف مباح) وهو ما لا حذق فيه ولا
~~صنوج (فيه) أي: النكاح لحديث «أعلنوا النكاح» .
# وفي لفظ «أظهروا النكاح» وكان يحب أن يضرب عليه بالدف.
# وفي لفظ «واضربوا عليه بالغربال» رواه ابن ماجه، وظاهره سواء كان الضارب
~~رجلا أو امرأة وهو ظاهر نصوصه، وكلام الأصحاب، وقال الموفق: ضرب الدف مخصوص
~~بالنساء.
# وفي الرعاية يكره للرجال مطلقا، وقال أحمد لا بأس بالغزل في العرس لقول
~~النبي صلى الله عليه وسلم للأنصار: «أتيناكم أتيناكم فحيونا نحييكم لولا
~~الذهب الأحمر لما حلت بواديكم ولولا الحبة السوداء ما سرت عذاريكم» لا على
~~ما يصنع الناس اليوم، وفي غير هذا الوجه ولولا الحنطة الحمرا لما سرت
~~عذاريكم، وتحرم كل ملهاة سوى الدف كمزمار وطنبور، ورباب وجنك قال في
~~المستوعب:، والترغيب سواء استعمل لحزن أو ms1552 سرور.
# (و) يسن ضرب بدف مباح (في ختان وقدوم غائب ونحوها) كولادة، وإملاك قياسا
~~على النكاح.
# PageV03P039
### | [باب عشرة النساء]
# ، والعشرة بكسر العين أصلها الاجتماع، ويقال: لكل جماعة عشرة ومعشر (وهي)
~~هنا (ما يكون بين الزوجين من الألفة والانضمام يلزم كلا) من الزوجين
~~(معاشرة الآخر بالمعروف، وأن لا يمطله بحقه ولا ينكره لبذله) أي: ما عليه
~~من حق الآخر لقوله تعالى: {وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] ، وقوله تعالى:
~~{ولهن مثل الذي عليهن بالمعروف} [البقرة: 228] .
# قال أبو زيد: تتقون الله فيهن كما عليهن أن يتقين الله فيكم، وقال ابن
~~عباس إني لأحب أن أتزين للمرأة كما أحب أن تتزين لي لقوله تعالى: {ولهن مثل
~~الذي عليهن بالمعروف} [البقرة: 228] ، ويستحب لكل منهما تحسين الخلق
~~لصاحبه، والرفق به واحتمال أذاه.
# وفي حديث «استوصوا بالنساء خيرا فإنهن عوان عندكم أخذتموهن بأمانة الله،
~~واستحللتم فروجهن بكلمة الله» رواه مسلم.
# ، وحق الزوج أعظم من حقها عليه لقوله تعالى: {وللرجال عليهن درجة}
~~[البقرة: 228] ، وحديث «لو كنت آمرا أحدا أن يسجد لأحد لأمرت النساء أن
~~يسجدن لأزواجهن لما جعل الله لهم عليهن من الحق» رواه أبو داود.
# وينبغي إمساكها مع كراهته لها لقوله تعالى: {فإن كرهتموهن فعسى أن تكرهوا
~~شيئا ويجعل الله فيه خيرا كثيرا} [النساء: 19] .
# قال ابن الجوزي، وغيره قال ابن عباس ربما رزق منها ولدا فجعل الله فيه
~~خيرا كثيرا.
# (ويجب بعقد تسليمها) أي: الزوجة (ببيت زوج إن طلبها) كما يجب تسليمها
~~الصداق إن طلبته (وهي حرة) ، وتأتي الأمة (ولم تشترط دارها) فإن شرطتها
~~فلها الفسخ إذا نقلها عنها للزوم الشرط، وتقدم (وأمكن استمتاع بها) أي:
~~الزوجة وإلا لم يلزم تسليمها إليه وإن قال: أحضنها وأربيها ; لأنها ليست
~~محلا للاستمتاع ولا يؤمن أن يواقعها فيفضيها (ونصه) أي: أحمد في رواية أبي
~~الحارث أن التي يجب تسليمها (بنت تسع) قال: فإن أتى عليها تسع سنين دفعت
~~إليه ليس لهم أن يحبسوها بعد التسع، وذهب في ذلك إلى أن النبي صلى الله
~~عليه وسلم بنى بعائشة وهي بنت تسع سنين فيلزم ms1553 تسليمها (ولو) كانت (نضوة
~~الخلقة) أي: مهزولة الجسم (، ويستمتع بمن يخشى عليها كحائض) أي: بما دون
~~الفرج، وقال القاضي: هذا عندي ليس على طريقة التحديد وإنما ذكره ; لأن
~~الغالب أن بنت تسع سنين يتمكن من الاستمتاع بها (، ويقبل قول) امرأة (ثقة
~~في ضيق فرجها، وعبالة ذكره
# PageV03P040
# ونحوهما) كقروح بفرج كسائر عيوب النساء تحت الثياب (و) للثقة أن
~~(تنظرهما) أي: الزوجين (لحاجة وقت اجتماعهما) لتشهد بما تشاهد (، ويلزمه)
~~أي: الزوج (تسلمها) أي: الزوجة (إن بذلته) فتلزمه النفقة تسلمها أولا.
# (ولا يلزم) زوجة أو وليها (ابتداء تسليم محرمة) بحج أو عمرة (أو مريضة)
~~لا يمكن استمتاع بها، وصغيرة، وحائض، ولو قال: لا أطأ) لأن هذه الأعذار
~~تمنع الاستمتاع بها ويرجى زوالها أشبه ما لو طلب تسليمها في نهار رمضان،
~~وقوله ابتداء احتراز عما لو طرأ الإحرام أو المرض أو الحيض بعد الدخول فليس
~~لها منع نفسها من زوجها مما يباح له منها ولو بذلت نفسها وهي كذلك لزمه
~~تسلم ما عدا الصغيرة.
# (ومتى امتنعت) الزوجة من تسليم نفسها (قبل مرض ثم حدث) المرض (فلا نفقة
~~لها) ولو بذلت نفسها عقوبة لها.
# (ولو أنكر) من ادعت زوجته (أن وطأه يؤذيها فعليها البينة) ; لأن الأصل
~~عدم ذلك أشبه سائر الدعاوى.
# (ومن استمهل منهما) أي: الزوجين الآخر (لزم إمهاله ما) أي: زمنا (جرت
~~عادة بإصلاح أمره) أي: المستمهل (فيه) كاليومين، والثلاثة طلبا لليسر
~~والسهولة، ويرجع في ذلك للعرف ; لأنه لا تقدير فيه و (لا) يمهل من طلب
~~المهلة منهما (لعمل جهاز) بفتح الجيم، وكسرها.
# وفي الغنية إن استمهلت هي أو أهلها استحب له إجابتهم ما يعلم به التهيؤ
~~من شراء جهاز، وتزين.
# (ولا يجب تسليم أمة مع الإطلاق إلا ليلا) نصا وللسيد استخدامها نهارا ;
~~لأن السيد يملك من أمته منفعتين الاستخدام، والاستمتاع فإذا عقد على
~~إحداهما لم يلزمه تسليمها إلا في زمن استيفائها كما لو أجرها للخدمة لم
~~يلزمه تسليمها إلا في زمنها وهو النهار (فلو شرط) تسليمها (نهارا) وجب
~~لحديث «المؤمنون عند شروطهم» (أو ms1554 بذله) أي: تسليمها نهارا (سيد وقد شرط
~~كونها) أي: الأمة (فيه) أي: النهار (عنده) أي: السيد (أولا) أي: أو لم
~~يشترط ذلك (وجب تسليمها) على الزوج نهارا ; لأن الزوجية تقتضي وجوب التسليم
~~مع البذل ليلا، ونهارا وإنما منع منه في الأمة نهارا لحق السيد فإذا بذله
~~فقد ترك حقه فعاد إلى الأصل.
# (وله) أي: الزوج (الاستمتاع) بزوجته أين شاء (ولو) كان (من جهة العجيزة
~~في قبل) لاختصاص التحريم بالدبر دون ما سواه ولا يكره الوطء في يوم من
~~الأيام ولا ليلة من الليالي وكذا الخياطة، وسائر الصناعات (ما لم يضر)
~~استمتاعه بها (أو يشغلها)
# PageV03P041
# استمتاعه (عن فرض) ولو على تنور أو ظهر قتب ونحوه كما رواه أحمد، وغيره،
~~وظاهره أنه لا يقدر بشيء سوى ذلك ولو زاد عليها، وتنازعا.
# (و) لزوج (السفر) حيث شاء (بلا إذنها) أي: الزوجة ولو عبدا مع سيده،
~~وبدونه بخلاف سفرها بلا إذنه ; لأنه لا ولاية لها عليه (، و) له السفر
~~(بها) (إلا أن تشترط بلدها) ; لأنه صلى الله عليه وسلم وأصحابه كانوا
~~يسافرون بنسائهم فإن شرطت بلدها فلها شرطها لحديث «إن أحق الشروط أن يوفى
~~بها ما استحللتم به الفروج» (أو) إلا أن تكون (أمة فليس له) أي: الزوج سفر
~~بها بلا إذن سيدها لما فيه من تفويت منفعتها نهارا على سيدها (ولا لسيد سفر
~~بها) أي: بأمته المزوجة (بلا إذن الآخر) أي: الزوج صحبه الزوج أم لا لما
~~فيه من تفويت استمتاع زوجها بها ليلا (ولا يلزم) زوج أمة (ولو بوأها) أي:
~~هيأ لها (سيدها مسكنا أن يأتيها الزوج فيه) ; لأن السكن من حق الزوج له لا
~~لسيدها كالحرة (وله) أي: السيد (السفر بعبده المزوج، واستخدامه نهارا) ،
~~ومنعه من التكسب لتعلق المهر، والنفقة بذمة سيده ولا يجوز لامرأة تطوع
~~بصلاة ولا صوم وزوجها شاهد إلا بإذنه ولا تأذن في بيته إلا بإذنه.
# (ولو قال سيد) أمة لمن يدعي أنه تزوجها (بعتكها فقال) مدعى عليه (بل
~~زوجتنيها وجب تسليمها) لمدعي تزوجها (وتحل له) ; لأنها إما ms1555 أمته أو زوجته
~~(، ويلزمه الأقل من ثمنها أو مهرها) لاعترافه به لسيدها (ويحلف) مدعى عليه
~~أنه اشتراها (ل) ثمن (زائد) عما أقر به من المهر ; لأنه منكر له، والأصل
~~براءته منه فإن نكل لزمه (وما أولدها) من سلمت إليه بدعوى الزوجية (ف) هو
~~(حر لا ولاء عليه) لإقرار السيد بأنها ملك الواطئ (ونفقته) أي: الولد (على
~~أبيه) كسائر الأولاد الذين لا مال لهم (ونفقتها) أي: الأمة (على زوجها) ;
~~لأنه إما زوج أو مالك (ولا) يملك أن (يردها) من سلمت له (بعيب) لا يفسخ
~~النكاح به (ولا غيره) كغبن أو تدليس ; لأنه ينكر الشراء أو يدعي الزوجية
~~(ولو ماتت قبل) موت (واطئ وقد كسبت) شيئا (فلسيد منه) أي: كسبها (قدر) باقي
~~(ثمنها) ; لأنه لا يدعي غيره، والزوج يعترف له بالجميع (وبقيته) أي: كسبها
~~(موقوف حتى يصطلحا) أي: الزوج، والسيد عليه ; لأن الحق فيه لا يعدهما.
# (و) إن ماتت (بعده) أي: الواطئ (، وقد أولدها) أي: الواطئ (ف) هي (حرة)
~~لاعتراف السيد أنها عتقت بموت الواطئ (ويرثها ولدها إن كان) حيا
# PageV03P042
# كسائر الحرائر وكذا إن كان لها أخ حر أو نحوه (وإلا) يكن لها ولد ولا
~~وارث حر (وقف) بالبناء للمفعول ما تركته إلى أن يظهر لها وارث وليس لسيد
~~أخذ قدر ثمنها منه ; لأنه لا يدعيه، وملك الواطئ زال عنه بموته بخلاف موتها
~~في حياة الواطئ فإن سيدها يدعي أن كسبها انتقل إلى الواطئ وهو يقر أنه
~~لسيدها فلهذا يأخذ منه قدر ما يدعيه وهو بقية ثمنها (ولو رجع سيد) عن دعوى
~~بيعها (فصدقه الزوج لم يقبل) رجوع سيد ولا تصديق زوج (في إسقاط حرية ولد)
~~أتت به من واطئ (ولا) في (استرجاعها) إلى ملك مطلق (إن صارت أم ولد) لما
~~فيه من إبطال حق الله من الحرية (، ويقبل) رجوع سيد، وتصديق زوج (في
~~غيرهما) أي: غير إسقاط حرية ولد، واسترجاعها إلى الملك المطلق كملكه
~~تزويجها عند حلها للأزواج وأخذ قيمتها إن قتلت ونحوهما (ولو رجع الزوج) عن
~~دعوى التزوج (ثبتت الحرية) ms1556 للولد (ولزمه) أي: الزوج بقية (الثمن) لسيدها
~~لاتفاقهما على ذلك.
### | [فصل ويحرم وطء زوج امرأته وسيد أمته في حيض]
# ، ويحرم وطء زوج امرأته، وسيد أمته (في حيض) إجماعا لقوله تعالى:
~~{فاعتزلوا النساء في المحيض ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222] الآية،
~~ونفاس مثله، وتقدم حكم استحاضة.
# (أو) وطء في (دبر) فيحرم في قول أكثر أهل العلم من الصحابة، ومن بعدهم
~~لحديث " «إن الله لا يستحي من الحق لا تأتوا النساء في أعجازهن» وحديث "
~~«إن الله لا ينظر إلى رجل جامع امرأته في دبرها» رواهما ابن ماجه، وأما
~~قوله تعالى: {فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] فعن جابر قال كان اليهود
~~يقولون إذا جامع الرجل امرأته في فرجها من ورائها جاء الولد أحول فأنزل
~~الله تعالى: {نساؤكم حرث لكم فأتوا حرثكم أنى شئتم} [البقرة: 223] من بين
~~يديها، ومن خلفها غير أن لا يأتيها إلا في المأتى متفق عليه، ويعزر عليه
~~عالم تحريمه وإن تطاوعا على الوطء في الدبر فرق بينهما وإن أكرهها عليه نهي
~~عنه فإن أبى فرق بينهما ذكره ابن أبي موسى، وغيره.
# (وكذا) يحرم (عزل) عن زوجة (بلا إذن) زوجة (حرة أو) بلا إذن (سيد أمة)
~~نصا لحديث ابن عمر " «نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن يعزل عن الحرة
~~إلا بإذنها» رواه أحمد
# PageV03P043
# ، وابن ماجه ; ولأن لها حقا في الولد، وعليها ضرر في العزل، وقيس عليها
~~سيد الأمة، وعلم منه أنه لا يعتبر إذن الزوجة، والأمة (إلا بدار حرب فيسن)
~~عزله (مطلقا) حرة كانت الزوجة أو أمة أو سرية له خشية استرقاق العدو ولدهما
~~وهذا إن جاز ابتداء النكاح وإلا وجب العزل كما تقدم في أول النكاح عن
~~الفصول، وأطلق في الإقناع وجوبه.
# (ولها) أي: الزوجة (تقبيله) أي: الزوج (ولمسه لشهوة ولو) كان (نائما
~~لاستدخال ذكره) في فرجها (بلا إذنه) نائما كان أو لا قال ابن عقيل ; لأن
~~الزوج يملك العقد، وحبسها.
# (وله) أي: الزوج (إلزامها) أي: الزوجة (بغسل نجاسة، وغسل من حيض، ونفاس،
~~وجنابة) إن كانت (مكلفة) ، وظاهره ms1557 ولو ذمية خلافا للإقناع واجتناب المحرمات
~~وكذا إزالة وسخ، ودرن، ويستوي في ذلك المسلمة، والذمية لاستوائهما في حصول
~~النفرة ممن ذلك حالها (و) له إلزامها (بأخذ ما يعاف من شعر) عانة (و) من
~~(ظفر) ، وظاهره ولو طالا قليلا بحيث تعافه النفس، وفي منعها من أكل ما له
~~رائحة كريهة كثوم، وبصل وجهان أحدهما له المنع ; لأنه يمنع القبلة، وكمال
~~الاستمتاع بها والثاني ليس له ذلك ; لأنه لا يمنع الوطء، وجزم بالأول في
~~المنور، وصححه في النظم، وتصحيح المحرر، وقدمه ابن رزين في شرحه وهو معنى
~~ما في الإقناع.
# و (لا) يملك إلزامها (بعجن أو خبز أو طبخ، ونحوهما) ككنس دار، وملء ماء
~~من بئر، وطحن، وأوجب الشيخ تقي الدين المعروف من مثلها لمثله.
# (وله) أي: الزوج المسلم (منع) زوجة (ذمية دخول بيعة، وكنيسة، وشرب ما
~~يسكرها) من خمر أو نبيذ لاتفاق الأديان على تحريمه و (لا) يمنع زوجة ذمية
~~من شرب ما (دونه) لاعتقادها حله (ولا تكره) ذمية (على إفساد صومها أو
~~صلاتها) بوطء أو غيره ; لأنه يضر بها (أو) أي: ولا تكره على إفساد (سبتها)
~~بشيء مما يفسده لبقاء تحريمه عليهم.
# (ويلزمه) أي: الزوج (وطء) زوجته مسلمة كانت أو ذمية حرة أو أمة بطلبها
~~(في كل ثلث سنة) أي: أربعة أشهر (مرة إن قدر) على الوطء نصا ; لأنه تعالى
~~قدره بأربعة أشهر في حق المولي فكذا في حق غيره ; لأن اليمين لا توجب ما
~~حلف عليه فدل على أن الوطء واجب بدونها (و) يلزمه (مبيت) في المضجع على ما
~~ذكره في نظم المفردات، والإقناع، واستدل عليه الشيخ تقي الدين بمواضع من
~~كلامهم، وذكر في الفروع نصوصا تقتضيه (بطلب عند) زوجة (حرة ليلة
# PageV03P044
# من أربع) ليال إن لم يكن عذر، لقوله صلى الله عليه وسلم لعبد الله بن
~~عمرو بن العاص " «يا عبد الله ألم أخبر أنك تصوم النهار، وتقوم الليل؟ قلت
~~بلى يا رسول الله قال: فلا تفعل صم وأفطر، وقم ونم، فإن لجسدك عليك حقا،
~~وإن لزوجك عليك ms1558 حقا» . " متفق عليه فأخبر أن للزوجة على زوجها حقا.
# وروى الشعبي أن كعب بن سوار كان جالسا عند عمر بن الخطاب فجاءت امرأة
~~فقالت: يا أمير المؤمنين ما رأيت رجلا قط أفضل من زوجي، والله إنه ليبيت
~~ليله قائما، ويظل نهاره صائما فاستغفر لها، وأثنى عليها واستحيت المرأة،
~~وقامت راجعة، فقال كعب: يا أمير المؤمنين هلا أعديت المرأة على زوجها.
~~فقال: وما ذاك، فقال: إنها تشكوه، إذا كان هذا حاله في العبادة متى يتفرغ
~~لها؟ فبعث عمر إلى زوجها. فقال لكعب: اقض بينهما فإنك فهمت من أمرهما ما لم
~~أفهم قال: فإني أرى كأنها امرأة عليها ثلاث نسوة هي رابعتهن فأقضي بثلاثة
~~أيام ولياليهن يتعبد فيهن ولها يوم وليلة، فقال عمر: والله ما رأيك الأول
~~بأعجب إلي من الآخر اذهب فأنت قاض على البصرة " وهذه قضية اشتهرت فلم تنكر
~~فكانت إجماعا ; ولأنه لو لم يكن حقا للمرأة لملك الزوج تخصيص إحدى زوجاته
~~به كالزيادة في النفقة.
# (و) يلزمه بطلب زوجة (أمة) أن يبيت عندها ليلة (من) كل (سبع) ; لأن أكثر
~~ما يمكن جمعها مع ثلاث حرائر فلها السابعة (وله أن ينفرد) بنفسه (في
~~البقية) إذا لم تستغرق زوجاته جميع الليالي فمن معه حرة فقط فله الانفراد
~~في ثلاث ليال، وحرتان فله الانفراد في ليلتين، وثلاث حرائر فله الانفراد في
~~ليلة، ومن تحته أمة له الانفراد في ست ليال، وحرة، وأمة له الانفراد في
~~أربع وهكذا ; لأنه قد وفى ما عليه من المبيت، لكن قال أحمد لا يبيت وحده ما
~~أحب ذلك إلا أن يضطر، وقاله في سفره وحده، وعنه لا يعجبني.
# (وإن سافر) الزوج (فوق نصف سنة في غير حج أو غزو واجبين أو) في غير (طلب
~~رزق يحتاج إليه فطلبت) زوجته (قدومه لزمه) القدوم (فإن أبى شيئا من ذلك)
~~الواجب عليه من المبيت، والوطء والقدوم من سفره (بلا عذر) لأحدهما في
~~الجميع (فرق) الحاكم (بينهما بطلبها ولو قبل الدخول) نصا قال في رواية ابن
~~منصور في رجل تزوج امرأة ms1559 ولم يدخل بها يقول: غدا أدخل بها غدا أدخل بها إلى
~~شهر هل يجبر على الدخول قال: أذهب إلى أربعة أشهر إن دخل بها وإلا فرق
# PageV03P045
# بينهما فجعله كالمولى ولا يصح الفسخ هنا إلا بحكم حاكم ; لأنه مختلف فيه.
# (، وسن عند وطء قول بسم الله اللهم جنبنا الشيطان، وجنب الشيطان) ما
~~رزقتنا لقوله تعالى: {وقدموا لأنفسكم} [البقرة: 223] قال عطاء هي التسمية
~~عند الجماع. ولحديث ابن عباس مرفوعا " «لو أن أحدكم حين يأتي أهله قال: بسم
~~الله اللهم جنبنا الشيطان، وجنب الشيطان ما رزقتنا فولد بينهما ولد لم يضره
~~الشيطان أبدا» " متفق عليه.
# (وكره) الوطء (متجردين) لحديث " «إذا أتى أحدكم أهله فليستتر ولا يتجرد
~~تجرد العيرين» " رواه ابن ماجه، والعير بفتح العين. الحمار، وحشيا كان أو
~~أهليا.
# (و) كره (إكثار كلام حالته) أي: الوطء لحديث " «لا تكثروا الكلام عند
~~مجامعة النساء فإن منه يكون الخرس، والفأفأة» ".
# (و) كره (نزعه) أي: نزع ذكره منها (قبل فراغها) أي: إنزالها لحديث أنس
~~مرفوعا " «إذا جامع الرجل أهله فليصدقها ثم إذا قضى حاجته فلا يعجلها حتى
~~تقضي حاجتها» " ; ولأن فيه ضررا عليها، ومنعا لها من قضاء شهوتها، ويستحب
~~ملاعبة المرأة عند الجماع لتنهض شهوتها فتنال من لذة الجماع كما يناله.
# (و) كره (وطؤه بحيث يراه أو يسمعه) من الناس (غير طفل لا يعقل ولو رضيا)
~~أي: الزوجان.
# قال أحمد: كانوا يكرهون الوحس وهو الصوت الخفي.
# (و) كره لكل من الزوجين (أن يحدثا بما جرى بينهما) لحديث الحسن: " «جلس
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم بين الرجال، والنساء فأقبل على الرجال فقال:
~~لعل أحدكم يحدث بما يصنع بأهله إذا خلا، ثم أقبل على النساء فقال: لعل
~~إحداكن تحدث النساء بما يصنع بها زوجها. قال: فقالت امرأة: إنهم ليفعلون،
~~وإنا لنفعل. فقال: لا تفعلوا فإنما مثل ذلك كمثل شيطان لقي شيطانة فجامعها،
~~والناس ينظرون» ، وروى أبو داود عن أبي هريرة مرفوعا نحوه بمعناه.
# (وله الجمع بين وطء نسائه) بغسل واحد لحديث أنس قال: " «سكبت لرسول الله
~~صلى ms1560 الله عليه وسلم من نسائه غسلا واحدا في ليلة واحدة» " ; ولأن حدث
~~الجنابة لا يمنع الوطء بدليل إتمام الجماع (أو) أي: وله أن يجمع بين وطء
~~نسائه (مع) وطء (إمائه بغسل) واحد لما مر.
# ، و (لا) يجوز أن يجمع بين زوجاته أو بينهن، وبين إمائه (في مسكن) واحد
~~(إلا برضا الزوجات) كلهن ; لأنه ضرر عليهن لما بينهن من الغيرة واجتماعهن
~~يثير الخصومة، فإن رضين جاز ; لأنه الحق لا يعدوهن فلهن المسامحة به، وكذا
~~إن رضين
# PageV03P046
# بنومه بينهن في لحاف واحد، وإن أسكن زوجتيه أو زوجاته في دار واحدة كل
~~واحدة في بيت منها جاز إذا كان مسكن مثلها، ويجوز نوم الرجل مع امرأته بلا
~~جماع بحضرة محرم لها كنوم النبي صلى الله عليه وسلم، وميمونة في طول
~~الوسادة، وابن عباس في عرضها لما بات عندها.
# (و) للزوج (منع كل منهن) أي: من زوجاته (من الخروج) من منزله إلى ما لها
~~منه بد ولو لزيارة والديها أو عيادتهما، أو شهود جنازة أحدهما قال أحمد في
~~امرأة لها زوج وأم مريضة: طاعة زوجها أوجب عليها من أمها إلا أن يأذن لها
~~(ويحرم) خروج زوجة (بلا إذن أو) بلا (ضرورة) كإتيان بنحو مأكل لعدم من
~~يأتيها به لحديث أنس: " «أن رجلا سافر، ومنع زوجته الخروج فمرض أبوها
~~فاستأذنت رسول الله صلى الله عليه وسلم في حضور جنازته فقال لها: اتقي الله
~~ولا تخالفي زوجك. فأوحى الله إلى النبي صلى الله عليه وسلم إني قد غفرت له
~~بطاعتها زوجها» " رواه ابن بطة في أحكام النساء، وحيث خرجت بلا إذنه بلا
~~ضرورة (فلا نفقة) لها ما دامت خارجة عن منزله إن لم تكن حاملا لنشوزها (،
~~وسن إذنه) أي: الزوج لزوجته في خروج (إذا مرض محرم لها) لتعوده (أو مات)
~~محرمها لتشهده لما فيه من صلة الرحم وعدم إذنه يحمل الزوجة على مخالفته وقد
~~أمره الله تعالى بالمعاشرة بالمعروف وليس هذا منها (وله) أي: الزوج (إن
~~خافه) أي: خروجها بلا إذنه (لحبس) أي: لكونه محبوسا ظلما ms1561 أو بحق (أو نحوه)
~~كسفر (إسكانها حيث لا يمكنها) الخروج تحصينا لفراشه (فإن لم تحفظ) أي: يمكن
~~حفظها بأن لم يكن من يحفظها غيره (حبست معه حيث) لا محذور ; لأنه طريق
~~حفظها (فإن خيف محذور) بحبسها معه لوجود الأجانب بالحبس (ف) تسكن (في رباط
~~ونحوه) ومتى كان خروجها مظنة الفاحشة صار حقا لله تعالى يجب على ولي الأمر
~~رعايته.
# (وليس له) أي: الزوج (منعها) أي: الزوجة (من كلام أبويها ولا منعهما) أي:
~~أبويها (من زيارتها) لما فيه من قطيعة الرحم. لكن إن عرف بقرائن الحال حدوث
~~ضرر بزيارتهما أو زيارة أحدهما فله المنع وصوبه في الإنصاف، وجزم به في
~~الإقناع (ولا يلزمها) أي: الزوجة (طاعتهما) أي: أبويها (في فراق) زوجها (و)
~~لا طاعتهما في (زيارة) لهما لوجوب طاعة الزوج (ونحوهما) كأمرهما بعصيان
~~زوجها، فلا يلزمها طاعتهما، بل زوجها أحق.
# (ولا تصح إجارتها) أي:
# PageV03P047
# الزوجة (لرضاع، وخدمة) ، وصنعة (بعد نكاح بلا إذن زوجها سواء آجرت نفسها
~~أو أجرها) وليها لتفويت حق الزوج مع سبقه كإجارة المؤجر فإن أذن زوج صحت
~~الإجارة ولزمت ; لأن الحق لا يعدوهما (وتصح) إجارتها (قبله) أي: قبل عقد
~~النكاح (وتلزم) الإجارة فليس للزوج منعها من رضاعة ونحوه لملك المستأجر
~~منافعها بعقد سابق على نكاح الزوج أشبه ما لو اشترى أمة مستأجرة (وله) أي:
~~الزوج (الوطء) لزوجته المؤجرة لنحو خدمة أو رضاع (مطلقا) أي: سواء أضر
~~الوطء بالمرتضع أو لا ; لأنه يستحقه بعقد التزويج فلا يسقط بأمر مشكوك فيه،
~~ليس لزوج فسخ النكاح إن لم يعلم أنها مؤجرة.
### | [فصل في القسم]
# (، و) يجب (على) زوج (غير طفل أن يسوي بين زوجاته في قسم) لقوله تعالى:
~~{وعاشروهن بالمعروف} [النساء: 19] وزيادة إحداهن في القسم ميل، وقال تعالى:
~~{ولن تستطيعوا أن تعدلوا بين النساء} [النساء: 129] الآية ; لأن العدل أن
~~لا يقع ميل ألبتة وهو متعذر.، وعن أبي هريرة مرفوعا " «من كان له امرأتان
~~فمال إلى إحداهما جاء يوم القيامة، وشقه مائل» "، وعن عائشة قالت " «كان
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ms1562 يقسم بيننا فيعدل ثم يقول: اللهم هذا قسمي
~~فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك» ". رواهما أبو داود (وعماده) أي: القسم
~~(الليل) ; لأنه مأوى الإنسان إلى منزله، وفيه يسكن إلى أهله، وينام على
~~فراشه، والنهار للمعاش والاشتغال. قال تعالى: {ومن رحمته جعل لكم الليل،
~~والنهار لتسكنوا فيه ولتبتغوا من فضله} [القصص: 73] (والنهار يتبعه) أي:
~~الليل فيدخل في القسم تبعا، لما روي " أن «سودة وهبت يومها لعائشة» متفق
~~عليه، وقالت عائشة: قبض رسول الله صلى الله عليه وسلم في بيتي، وفي يومي
~~وإنما قبض نهارا، ويتبع اليوم الليلة الماضية إلا أن يتفقوا على عكسه
~~(وعكسه من معيشته بليل كحارس) فعماد قسمه النهار، ويتبعه الليل (ويكون)
~~القسم (ليلة وليلة) ; لأن في قسمه ليلتين فأكثر تأخيرا لحق من لها الليلة
~~الثانية لا التي قبلها (إلا أن يرضين ب) القسم (أكثر) من ليلة وليلة ; لأن
~~الحق لا يعدوهن. وإن كانت نساؤه بمحال متباعدة قسم بحسب ما يمكنه مع
~~التساوي بينهن إلا برضاهن.
# PageV03P048
# (ولزوجة أمة مع) زوجة (حرة ولو) كانت الحرة (كتابية ليلة من ثلاث) ليال.
~~رواه الدارقطني عن علي واحتج به أحمد ; ولأن الحرة يجب تسليمها ليلا،
~~ونهارا فحقها أكثر في الإيواء بخلاف النفقة، والكسوة بالحاجة، وحاجة الأمة
~~في ذلك كحاجة الحرة، وبخلاف قسم الابتداء فإنه لزوال الاحتشام من كل واحد
~~من الزوجين من الآخر، وذلك لا يختلف بحرية، ورق.
# قال ابن المنذر أجمع كل من نحفظ عنه من أهل العلم على أن القسم بين
~~المسلمة، والذمية سواء (، و) يقسم (لمبعضة بالحساب) فللمنصفة ثلاث ليال
~~وللحرة أربع (وإن عتقت أمة في نوبتها) فلها قسم حرة (أو) عتقت في (نوبة حرة
~~سابقة) على نوبة أمة (فلها) أي: العتيقة (قسم حرة) ; لأن النوبة أدركتها
~~وهي حرة فاستحقت قسم حرة، وإن عتقت الأمة (في نوبة حرة مسبوقة) بأن بدأ
~~بالأمة فوفاها ليلتها ثم انتقل للحرة فعتقت الأمة (يستأنف القسم متساويا)
~~بعد أن يقسم للحرة على حكم الرق في ضرتها ; لأن الأمة لما استوفت مدتها حال
~~الرق لم ms1563 تزد شيئا وكان للحرة ضعف مدة الأمة بخلاف ما لو عتقت قبل مجيء
~~نوبتها أو قبل تمامها ومعنى وجوب التسوية في حق من لم يبلغ أن وليه يطوف به
~~عليهن على ما تقدم (، ويطوف بمجنون مأمون وليه) على زوجتيه فأكثر للتعديل
~~فإن لم يكن مأمونا فلا قسم عليه ; لأنه لا فائدة فيه.
# (ويحرم تخصيص) بعض زوجاته (بإفاقة) ; لأنه ميل على البعض الآخر (فلو أفاق
~~في نوبة واحدة قضى يوم جنونه للأخرى) تعديلا بينهما فإن لم يعدل الولي في
~~القسم، وأفاق المجنون قضى للمظلومة لثبوت الحق في ذمته كالمال.
# (وله) أي: الزوج (أن يأتيهن) أي: زوجاته كل واحدة في مسكنها، ; لأنه صلى
~~الله عليه وسلم كان يقسم كذلك ; ولأنه أستر لهن وأصون.
# (و) له (أن يدعوهن إلى محله) بأن يتخذ لنفسه منزلا يدعو إليه كل واحدة
~~منهن في ليلتها، ويومها ; لأن له نقلها حيث شاء بلائق بها.
# (و) له (أن يأتي بعضا) من زوجاته إلى مسكنها (و) أن (يدعو بعضا) منهن إلى
~~منزله ; لأن السكن له حيث لاق المسكن، وإن حبس زوج فأحب أن يستدعي كل واحدة
~~منهن في ليلتها فله ذلك، وعليهن طاعته (ولا يلزم من دعيت إتيان ما لم يكن
~~سكن مثلها) ; لأنه ضرر عليها.
# (، ويقسم) مريض، ومجبوب، وخصي، وعنين ونحوه ; لأن القسم للأنس وهو حاصل
~~ممن لا يطأ «، وكان صلى الله عليه وسلم يدور على نسائه في مرضه، ويقول::
~~أين أنا غدا أين أنا غدا»
# PageV03P049
# رواه البخاري فإن شق عليه استأذن أن يكون عند إحداهن لفعله صلى الله عليه
~~وسلم رواه أبو داود من حديث عائشة فإن لم يأذن له أقام عند إحداهن بالقرعة
~~أو اعتزلهن جميعا إن أحب، ويجب القسم (لحائض، ونفساء، ومريضة، ومعيبة)
~~كجذماء، ورتقاء وكتابية ومحرمة وزمنة، ومميزة، ومجنونة مأمونة، ومن آلى
~~منها (أو ظاهر منها أو وطئت بشبهة) زمن عدتها ; لأن القصد بالقسم الأنس لا
~~الوطء (أو سافر بها بقرعة) فيقسم لها (إذا قدم) ; لأنه فعل ما له فعله فلا
~~يسقط حقها من المستقبل. ms1564
# (وليس له) أي: الزوج (بداءة) في قسم (ولا سفر بإحداهن) طال السفر أو قصر
~~(بلا قرعة) ; لأنه تفضيل لها، والتسوية واجبة «، وكان صلى الله عليه وسلم
~~إذا أراد السفر أقرع بين نسائه فمن خرجت لها القرعة خرج بها معه» متفق
~~عليه، وإذا سافر بها بقرعة إلى محل ثم بدا له غيره ولو أبعد منه فله أن
~~يصحبها معه (إلا برضاهن، ورضاه) فإذا رضي الزوجات، والزوج بالبداءة بإحداهن
~~أو السفر بها جاز ; لأن الحق لا يخرج عنهم (ويقضي) زوج لبقية زوجاته (مع
~~قرعة) في سفر بإحداهن (أو) مع (رضاهن) بسفر بمعينة منهن (ما تعقبه سفر) أي:
~~ما أقامه في البلد الذي سافر إليه (أو تخلله) سفر (من إقامة) أي: مدة
~~إقامته في أثناء سفره لتساكنهما إذن لا زمن مسيره، وحله وترحاله ; لأنه لا
~~يسمى سكنا.
# (و) يقضي من سافر بواحدة من زوجتيه أو زوجاته (بدونها) أي: القرعة،
~~ورضاهن (جميع غيبته) حتى زمن سيره، وحله وترحاله سواء طال السفر أو قصر ;
~~لأنه خص بعضهن على وجه ما يلحقه فيه تهمة فلزمه القضاء كما لو كان حاضرا،
~~وإن سافر باثنين بقرعة أوى إلى كل واحدة ليلة في رحلها كخيمتها ونحوها فإن
~~كانتا في رحله فلا قسم إلا في الفراش (ومتى بدأ) في القسم (بواحدة) من
~~نسائه (بقرعة أو لا) أي: بدون قرعة (لزمه مبيت) ليلة (آتية عند) زوجة
~~(ثانية) ليحصل التعديل بينهما في الأولى، ويتدارك الظلم في الثانية.
# (، ويحرم) على زوج (أن يدخل إلى غير ذات ليلة فيها) أي: الليلة التي ليست
~~لها (إلا لضرورة) كأن تكون منزولا بها فيريد أن يحضرها أو توصي إليه (و)
~~يحرم أن يدخل إليها (في نهارها) أي: نهار ليلة غيرها (إلا لحاجة كعيادة) أو
~~سؤال عن أمر يحتاج إليه أو دفع نفقة أو زيادة لبعد عهده بها. (فإن) دخل
~~إليها و (لم يلبث) مع ضرورة أو حاجة أو عدمهما (لم يقض) ; لأنه لا فائدة في
# PageV03P050
# قضاء الزمن اليسير (وإن لبث أو جامع لزمه قضاء لبث، وجماع) بأن ms1565 يدخل على
~~المظلومة في ليلة الأخرى فيمكث عندها بقدر ما مكث عند تلك أو يجامعها ليعدل
~~بينهما ; لأن اليسير مع الجماع يحصل به السكن أشبه الزمن الكثير و (لا)
~~يلزمه قضاء (قبلة ونحوها من حق الأخرى) لحديث عائشة " «كان رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم يدخل علي في يوم غيري فينال مني كل شيء إلا الجماع» ". (وله
~~قضاء أول ليل عن آخره) اكتفاء بالمماثلة في القدر.
# (و) له قضاء (ليل صيف عن) ليل (شتاء) ; لأنه قضى ليلة عن ليلة (وعكسهما)
~~أي: له قضاء آخر ليل عن أوله وله قضاء ليل شتاء عن ليل صيف.
# (ومن انتقل من بلد إلى بلد) وله زوجات (لم يجز) له (أن يصحب إحداهن، و)
~~أن يصحب (البواقي غيره) ; لأنه ميل (إلا بقرعة) فإن فعله بقرعة فأقامت معه
~~في البلد الذي انتقل إليه قضى للباقيات مدة إقامته معها خاصة ; لأنه صار
~~مقيما، وبدون قرعة قضى للباقيات كل المدة كالحاضر.
# (ومن امتنعت) من زوجاته (من سفر) معه (أو امتنعت من مبيت معه) أو أغلقت
~~الباب دونه أو قالت له: لا تبت عندي (أو سافرت لحاجتها ولو بإذنه سقط حقها
~~من قسم، ونفقة) لعصيانها في الأوليين ولعدم التمكين من الاستمتاع في
~~الأخيرة بخلاف ما إذا سافرت معه لوجود التمكين، و (لا) يسقط حقها من قسم،
~~ونفقة إن سافرت (لحاجته) أي: الزوج (ببعثه) لها، وانتقالها إلى بلد آخر
~~بإذنه ; لأن سبب تعذر الاستمتاع من جهته فيقضي لها ما أقامه عند الأخرى.
# (ولها) أي: الزوجة (هبة نوبتها) من القسم (بلا مال لزوج يجعله لمن شاء)
~~من ضراتها ; لأن الحق لا يخرج عن الواهبة، والزوج (و) للزوجة هبة نوبتها
~~بلا مال (لضرة) معينة (بإذنه) أي: الزوج (ولو أبت) ذلك (موهوب لها) لثبوت
~~حق الزوج في الاستمتاع بها كل وقت وإنما منعته المزاحمة في حق صاحبتها فإذا
~~أزالت المزاحمة بهبتها ثبت حقه في الاستمتاع بها وإن كرهت كما لو كانت
~~منفردة «، ووهبت سودة يومها لعائشة فكان رسول الله صلى الله عليه وسلم ms1566 يقسم
~~لعائشة يومها، ويوم سودة» متفق عليه. فإن كان بمال لم يصح ; لأن حقها كون
~~الزوج عندها وهو لا يقابل بمال فإن أخذت الواهبة عليه مالا وجب رده، وقضى
~~لها زمن هبتها وإن كان العوض غير مال كإرضاء زوجها عنها جاز لقصة عائشة،
~~وصفية له (وليس له) أي: الزوج (نقله) أي: زمن قسم الواهبة (ليلي ليلتها)
~~أي:
# PageV03P051
# الموهوب لها إلا برضا الباقيات فإن رضين جاز ; لأن الحق لا يعدوهن، وإلا
~~جعله للموهوب لها في وقت الواهبة لقيام الموهوب لها مقام الواهبة في ليلتها
~~فلم تغير عن موضعها كما لو كانت باقية للواهبة (ومتى رجعت) واهبة لليلتها
~~(ولو في بعض ليلة) عاد حقها في المستقبل ; لأنها هبة لم تقبض، و (قسم) لها
~~وجوبا فيرجع إليها (ولا يقضي بعضا) من ليلة (لم يعلم به) أي: لرجوعها فيه
~~(إلى فراغها) أي: الليلة لتفريطها.
# (ولها) أي: الزوجة (بذل قسم، ونفقة، وغيرهما) لزوج (ليمسكها) لقصة سودة
~~(يعود) حقها فيما وهبته من ذلك في المستقبل (برجوعها) كالهبة قبل القبض،
~~وأما ما مضى فكالهبة المقبوضة.
# (ويسن تسوية) زوج (في وطء بين زوجاته) ; لأنه أبلغ في العدل بينهن،،.
# وروي " «أنه صلى الله عليه وسلم كان يسوي بين زوجاته في القبلة، ويقول:
~~اللهم هذا قسمي فيما أملك فلا تلمني فيما لا أملك» " ولا تجب التسوية بينهن
~~في الجماع ; لأن طريقه الشهوة، والميل ولا سبيل إلى التسوية فيه وكذا لا
~~تجب التسوية بينهن في الشهوات، والنفقة، والكسوة إذا قام بالواهب وإن أمكنه
~~فهو أولى.
# (و) يسن لسيد تسوية (في قسم بين إمائه) ; لأنه أطيب لقلوبهن ولا قسم عليه
~~لهن لقوله تعالى: {فإن خفتم ألا تعدلوا فواحدة أو ما ملكت أيمانكم}
~~[النساء: 3] ; ولأنه لا حق للأمة في الاستمتاع ولهذا لا خيار لها بعنة
~~السيد أو جبه ولا يضرب لها مدة الإيلاء بحلفه على ترك وطئها (، وعليه أن لا
~~يعضلهن) إذا طلبن النكاح (إن لم يرد استمتاعا بهن) فيزوجهن أو يبيعهن دفعا
~~لضررهن.
### | [فصل ومن تزوج بكرا ومعه غيرها]
# (أقام عندها سبعا ms1567 ولو) كانت (أمة) ، وضرائرها حرائر (ثم دار) القسم.
# (و) إن تزوج (ثيبا) ، ومعه غيرها أقام عندها (ثلاثا) ولو أمة ثم دار
~~(وتصير الجديدة آخرهن نوبة) لحديث أبي قلابة عن أنس قال " «من السنة إذا
~~تزوج البكر على الثيب أقام عندها سبعة، وقسم، وإذا تزوج الثيب أقام عندها
~~ثلاثا ثم قسم» .
# قال أبو قلابة لو شئت لقلت: إن أنسا رفعه إلى النبي صلى الله عليه وسلم "
~~رواه الشيخان (وإن شاءت) الثيب (لا) إن شاء (هو) أي: الزوج أن يقيم عندها
~~(سبعا فعل) أي: أقام عندها سبعا (وقضى) السبع (الكل)
# PageV03P052
# لضرائرها لحديث أم سلمة «أن النبي صلى الله عليه وسلم لما تزوجها أقام
~~عندها ثلاثة أيام، وقال لها: إنه ليس بك هوان على أهلك فإن شئت سبعت لك،
~~وإن سبعت لك سبعت لنسائي» . " رواه أحمد، ومسلم، وغيرهما ولفظ الدارقطني "
~~«أن النبي صلى الله عليه وسلم قال لها حين دخل بها: ليس بك هوان على أهلك
~~إن شئت قمت عندك ثلاثا خالصة لك، وإن شئت سبعت لك ولنسائي قالت: تقيم معي
~~ثلاثا خالصة» .
# (وإن زفت إليه) أي: الزوج (امرأتان) بكران أو ثيبان أو بكر، وثيب (كره)
~~له ذلك لعدم إمكان الجمع بينهما في إيفاء حق العقد وتضرر المؤخرة، ووحشتها
~~وكذا لو زفت إليه ثانية قبل إيفائه حق التي قبلها (وبدا بالداخلة) عليه
~~(أولا) منهما لتقدم حقها (، ويقرع بينهما) أي: المرأتين (للتساوي) أي: عند
~~تساويهما في الدخول عليه لاستوائهما في الحق فيبدأ بمن خرجت لها القرعة
~~فيوفيها حق عقدها ثم يوفي الأخرى ذلك ثم يدور. (وإن سافر) أو أراد السفر
~~(من قرع) بين من دخلتا عليه معا صحب من خرجت لها القرعة منهما و (دخل) حق
~~(عقد في قسم سفر) إن، وفى به لحصول الغرض به (فيقضيه للأخرى بعد قدومه) من
~~سفره كما لو يسافر بالأخرى معه وإن قدم من سفره وقد بقي شيء من عقد الأولى،
~~وفاه لها في الحضر ثم وفى الحاضرة حق عقدها، ومن له امرأة فتزوج عليها
~~أخرى، وسافر بهما ms1568 معا وفى للجديدة عقدها ثم قسم في السفر ; لأنه نوع قسم،
~~وإن أراد السفر بإحداهما قرع بينهما فإن وقعت للجديدة فكما تقدم وإن وقعت
~~للقديمة قضى للجديدة حق عقدها إذا قدم.
# (وإن طلق) زوج اثنتين فأكثر (واحدة وقت قسمها) أي: نوبتها (أثم) ; لأنه
~~وسيلة إلى إبطال حقها من القسم ولعله إذا لم يكن بسؤالها (ويقضيه) لها (متى
~~نكحها) وجوبا لقدرته عليه كالمعسر يوسر بالدين.
# (ومن قسم لثنتين من ثلاث ثم تجدد) عليه (حق رابعة) قبل قسمه للثالثة
~~(برجوعها) أي: الرابعة (في هبة) حقها من القسم (أو) برجوعها (عن نشوز) فربع
~~الزمن المستقبل للرابعة وبقيته للثالثة (أو) قسم لثنتين من ثلاث زوجات ثم
~~تجدد حق رابعة ب (نكاح) متجدد (وفاها) أي: الرابعة (حق عقده) وهو سبع إن
~~كانت بكرا، وثلاث إن كانت ثيبا (ثم) يقسم (فربع الزمن المستقبل للرابعة) ;
~~لأنها واحدة من أربع. (وبقيته) أي: الزمن المستقبل وهي ثلاثة أرباعه
~~(للثالثة) ; لأن الأولى والثانية استوفتا مدتهما مثاله فيما يخرجه
# PageV03P053
# الحساب بلا كسر لو قسم للأولين ثلاثا ثلاثا فيقسم للثالثة مثلهما
~~وللرابعة ليلة فقد أخذت الرابعة ربع مدة الزمن الآتي عليها (فإن أكمل الحق
~~ابتدأ التسوية) للأربع (ولو بات ليلة عند إحدى امرأتيه ثم نكح) ثالثة
~~(وفاها حق عقده ثم) وفى (ليلة المظلومة) كضرتها (ثم) وفى (نصف ليلة
~~للثالثة) ; لأنها واحدة من اثنتين، وأما الأولى فقد استوفت حقها (ثم يبتدئ)
~~القسم متساويا.
# قال الموفق والشارح: فيحتاج إلى أن ينفرد بنفسه في نصف ليلة، وفيه حرج.
# (وله) أي: زوج ثنتين فأكثر (نهار) ليل (قسم) ، وحق عقد (أن يخرج لمعاشه،
~~وقضاء حقوق الناس) لقوله تعالى: {وجعلنا النهار معاشا} [النبأ: 11] وكذا له
~~الخروج لصلاة جماعة، ومتى ترك قسم بعض نسائه لعذر أو غيره قضاه لها.
### | [فصل في النشوز]
# من النشز وهو ما ارتفع من الأرض، فكأنها ارتفعت، وتعالت عما فرض عليها من
~~المعاشرة بالمعروف، ويقال: نشزت بالشين والزاي، ونشصت بالشين والصاد
~~المهملة (وهو معصيتها إياه فيما يجب عليها) طاعته فيه. (وإذا ظهر منها
~~أمارته) أي: ms1569 النشوز (بأن منعته) أي: الزوج (الاستمتاع) بها (أو أجابته
~~متبرمة) كأن تتثاقل إذا دعاها أو لا تجيبه إلا بكره (وعظها) أي: خوفها
~~الله، وذكر لها ما أوجب عليها من الحق، والطاعة وما يلحقها من الإثم
~~بالمخالفة، وما يسقط به من النفقة، والكسوة، وما يباح به من هجرها، وضربها.
~~لقوله تعالى: {واللاتي تخافون نشوزهن فعظوهن} [النساء: 34] .
# وفي الحديث " «إذا باتت المرأة مهاجرة فراش زوجها لعنتها الملائكة إلى أن
~~ترجع» " متفق عليه (فإن أصرت) ناشزة بعد وعظها (هجرها في مضجع) أي: ترك
~~مضاجعتها (ما شاء) ما دامت كذلك (و) هجرها (في الكلام ثلاثة أيام لا فوقها)
~~لقوله تعالى: {واهجروهن في المضاجع} [النساء: 34] . ولحديث أبي هريرة
~~مرفوعا " «لا يحل لمسلم أن يهجر أخاه فوق ثلاثة أيام» ".
# (فإن أصرت) مع هجرها في المضجع، والكلام على ما هي عليه (ضربها) ضربا
~~(غير شديد) لحديث " «لا يجلد أحدكم امرأته جلد العبد ثم يضاجعها في آخر
~~اليوم» " (عشرة أسواط لا فوقها) لحديث " «لا يجلد أحد فوق عشرة أسواط إلا
~~في حد من حدود الله تعالى» " متفق عليه. ويجتنب الوجه
# PageV03P054
# والمواضع المخوفة. وليس له ضربها إلا بعد هجرها في الفراش، والكلام ; لأن
~~القصد التأديب، والزجر فيبدأ فيه بالأسهل فالأسهل، وقال أحمد في الرجل يضرب
~~امرأته " لا ينبغي لأحد أن يسأله ولا أبوها لم ضربها للخبر " رواه أبو داود
~~(ويمنع منها) أي: هذه الأشياء (من) أي: زوج (علم بمنعه) زوجته (حقها حتى
~~يوفيه) لها لظلمه بطلبه حقه مع منع حقها. وينبغي للمرأة أن لا تغضب زوجها
~~لحديث أحمد عن الحصين بن المحيصن " «أن عمة له أتت النبي صلى الله عليه
~~وسلم فقال: أذات زوج أنت؟ قالت: نعم. قال: انظري أين أنت منه فإنما هو
~~جنتك، ونارك» " قال في الفروع: إسناده جيد، وينبغي للزوج مداراتها، وحدث
~~رجل لأحمد ما قيل: " العافية عشرة أجزاء. تسعة منها في التغافل " فقال أحمد
~~" عشرة أجزاء كلها في التغافل ".
# (وله) أي: الزوج (تأديبها على ترك الفرائض) كواجب صلاة، وصوم (لا تعزيرها
~~في حادث متعلق بحق ms1570 الله تعالى) ، وسحاق ; لأنه، وظيفة الحاكم، وينبغي تعليق
~~السوط بالبيت للخبر. رواه الخلال. فإن لم تصل فقال أحمد أخشى أن لا يحل
~~للرجل أن يقيم مع امرأة لا تصلي ولا تغتسل من الجنابة ولا تتعلم القرآن.
# (فإن ادعى كل) من الزوجين (ظلم صاحبه) له (أسكنهما حاكم قرب) رجل (ثقة
~~يشرف عليهما، ويكشف حالهما كعدالة، وإفلاس من خبرة باطنة) ليعلم الظالم
~~منهما (ويلزمهما) الثقة (الحق) ; لأنه طريق الإنصاف (فإن تعذر) إسكانهما
~~قرب ثقة يشرف عليهما أو تعذر إلزامهما بالحق (وتشاقا) أي: خرجا إلى الشقاق،
~~والعداوة (بعث) الحاكم إليهما (حكمين ذكرين حرين مكلفين مسلمين عدلين
~~يعرفان) حكم (الجمع، والتفريق) ; لأنهما يتصرفان في ذلك فاعتبر علمهما به،
~~وإنما اعتبر فيهما هذه الشروط مع أنهما وكيلان لتعلقهما بنظر الحاكم
~~فكأنهما نائبان عنه. (والأولى) أن يكون الحكمان (من أهلهما) أي: الزوجين ;
~~لأن الشخص يفضي إلى قرابته، وأهله بلا احتشام فهو أقرب إلى الإصلاح فيخلو
~~كل بصاحبه، ويستعلم رأيه في الفراق والوصلة وما يكره من صاحبه (يوكلانهما)
~~برضاهما و (لا) يبعثهما الحاكم (جبرا) على الزوجين (في فعل الأصلح من جمع
~~أو تفريق بعوض أو دونه) لقوله تعالى: {وإن خفتم شقاق بينهما فابعثوا حكما
~~من أهله وحكما من أهلها} [النساء: 35] الآية (ولا) يصح (إبراء غير وكيلها)
~~أي: الزوجة (في خلع
# PageV03P055
# فقط) فلا يصح الإبراء من وكيل الزوج مطلقا ولا من وكيل الزوجة إلا في
~~الخلع خاصة. (وإن شرطا) أي: الحكمان على الزوجين (ما) أي: شرطا (لا ينافي
~~نكاحا) كإسكانها بمحل كذا أو أن لا يتزوج أو يتسرى عليها ونحوه (لزم) الشرط
~~ولعلهم نزلوا هذه الحالة منزلة ابتداء العقد لحاجة الإصلاح وإلا فمحل
~~المعتبر من الشروط صلب العقد كما تقدم (وإلا) بأن شرطا ما ينافي نكاحا
~~(فلا) يلزم، وذلك (كترك قسم أو) ترك (نفقة) أو وطء أو سفر إلا بإذنها
~~ونحوه. (ولمن رضي) من الزوجين بشرط ما ينافي نكاحا (العود) أي: الرجوع عن
~~الرضا به لعدم لزومه (ولا ينقطع نظرهما) أي: الحكمين (بغيبة الزوجين) أو
~~غيبة (أحدهما) ; لأن ms1571 الوكالة لا تنقطع بغيبة الموكل (، وينقطع) نظرهما
~~(بجنونهما) أي: الزوجين (أو) جنون (أحدهما ونحوه) أي: الجنون (مما يبطل
~~الوكالة) كحر لسفه كسائر الوكلاء.
# PageV03P056
### | [كتاب الخلع]
# بضم الخاء المعجمة وسكون اللام (وهو فراق) زوج (زوجته بعوض) يأخذه الزوج
~~منها أو من غيرها (بألفاظ مخصوصة) سمي بذلك ; لأن المرأة تخلع نفسها من
~~الزوج كما تخلع اللباس من بدنها قال تعالى: {هن لباس لكم وأنتم لباس لهن}
~~[البقرة: 187] (ويباح) الخلع (لسوء عشرة) بين زوجين بأن صار كل منهما كارها
~~للآخر لا يحسن صحبته لقوله تعالى: {فإن خفتم ألا يقيما حدود الله فلا جناح
~~عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] .
# (و) يباح الخلع (لمبغضة) زوجها (تخشى أن لا تقيم حدود الله في حقه) لحديث
~~ابن عباس " «جاءت امرأة ثابت بن قيس بن شماس إلى رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقالت: يا رسول الله ما أعيب عليه من خلق ولا دين، ولكن أكره الكفر في
~~الإسلام فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم: أتردين عليه حديقته؟ قالت: نعم
~~فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم اقبل الحديقة، وطلقها تطليقة» " رواه
~~البخاري، والنسائي فأمره صلى الله عليه وسلم بذلك دليل إباحته وبه قال عمر،
~~وعثمان، وعلي ولم يعرف لهم مخالف في الصحابة.
# (وتسن إجابتها) أي: الزوجة إذا سألته الخلع على عوض (حيث أبيح) الخلع
~~لأمره صلى الله عليه وسلم لثابت بن قيس بقوله " اقبل الحديقة، وطلقها
~~تطليقة " (إلا مع محبته) أي: الزوج (لها فيسن صبرها) عليه (وعدم افتدائها)
~~منه دفعا لضرره ولا تفتقر صحة الخلع إلى حكم حاكم نصا.
# (ويكره) الخلع مع استقامة (ويصح) الخلع (مع استقامة) حال الزوجين أما
~~الكراهة فلحديث " «أيما امرأة سألت زوجها الطلاق من غير ما بأس فحرام عليها
~~رائحة الجنة» " رواه الخمسة إلا النسائي ; ولأنه عبث، وأما الصحة فلعموم
~~قوله تعالى: {فإن طبن لكم عن شيء منه نفسا فكلوه هنيئا مريئا} [النساء: 4]
~~.
# PageV03P057
# (ويحرم) الخلع إن عضلها لتختلع (ولا يصح) الخلع (إن عضلها) أي: ضربها أو
~~ضيق عليها أو منعها حقها من ms1572 نفقة أو كسوة أو قسم ونحوه (لتختلع) منه لقوله
~~تعالى: {لا يحل لكم أن ترثوا النساء كرها ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما
~~أتيتموهن} [النساء: 19] الآية ; ولأنها مكرهة إذن على بذل العوض بغير حق
~~فلم يستحق أخذه منها للنهي عنه وهو يقتضي الفساد.
# (ويقع) الطلاق (رجعيا) إن أجابها (بلفظ طلاق أو) لفظ خلع مع (نيته) أي:
~~الطلاق ولا تبين منه لفساد العوض.
# (ويباح ذلك) أي: عضل الزوج لها لتفتدي منه (مع زناها) نصا لقوله تعالى:
~~{إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [الطلاق: 1] ، والاستثناء من النهي إباحة ;
~~ولأنه لا يؤمن أن تلحق به ولدا من غيره.
# (وإن أدبها لنشوزها أو تركها فرضا) كصلاة، وصوم (فخالعته لذلك صح) الخلع
~~وأبيح له عوضه ; لأنه بحق (ويصح) الخلع.
# (، ويلزم ممن يقع طلاقه) مسلما كان أو ذميا حرا كان أو عبدا كبيرا أو
~~صغيرا يعقله ; لأنه إذا ملك الطلاق وهو مجرد إسقاط لا تحصيل فيه فلأن يملكه
~~محصلا لعوض أولى، وشمل كلامه الحاكم في الإيلاء ونحوه، وصرح به في
~~الاختيارات.
# (و) يصح (بذل عوضه) أي: الخلع (من) كل (من يصح تبرعه) وهو المكلف غير
~~المحجور عليه بخلاف المحجور عليه ; لأنه بذل ماله في مقابلة ما ليس بمال
~~ولا منفعة أشبه التبرع. وسواء كان بذل من زوجة أو غيرها (ولو ممن شهدا
~~بطلاقها) أي: الزوجة (وردا) أي: ردت شهادتهما لمانع كالمبذول (في افتداء
~~أسير) ، وكشراء الشاهدين من ردت شهادتهما بعتقه (فيصح) قول رشيد لزوج امرأة
~~(اخلعها على كذا على أو) قوله اخلعها على كذا (عليها، وأنا ضامن) فإن أجابه
~~الزوج صح ولزمه العوض لالتزامه له (ولا يلزمها) أي: المرأة العوض (إن لم
~~تأذن) للسائل في ذلك إن أذنته في ذلك لزمها ; لأنه، وكيل عنها.
# (ويصح سؤالها) أي: المرأة زوجها الخلع (على مال أجنبي) أي: غير زوجها ولو
~~قريبا لأحدهما (بإذنه) لها في ذلك ; لأنها وكيلة عن الأجنبي في مخالعة
~~الزوج بمال الأجنبي.
# (و) إن سألت المرأة زوجها أن يخلعها على مال أجنبي (بدونه) أي: دون إذن
~~الأجنبي (إن ms1573 ضمنته) بأن قالت: اخلعني على عبد زيد، وأنا ضامنة له صح ;
~~لأنها باذلة للبدل، وماله أي: الغير لاغ، وإن لم تضمنه لم يصح الخلع
# PageV03P058
# لتصرفها في مال غيرها بغير إذنه كبذل الأجنبي مالها بدون إذنها.
# (، ويقبضه) أي: عوض الخلع (زوج ولو) كان (صغيرا) يعقل الخلع (أو) كان
~~(سفيها أو قنا) قال القاضي ونص عليه في العبد، وصححه الناظم، وجزم به في
~~المنور، وقدمه في المحرر، وتجريد العناية والتنقيح (كمحجور عليه لفلس،
~~ومكاتب) ثم قال (المنقح، وقال الأكثر) يقبضه (ولي) صغير، وسفيه (وسيد) عبد
~~(وهو أصح انتهى) وهو المذهب كما في الإنصاف.
# (وإن قال) أبو امرأة لزوجها (طلق بنتي وأنت بريء من مهرها ففعل) أي:
~~طلقها (ف) لطلاق (رجعي) لخلوه عن العوض (ولم يبرأ) الزوج من مهرها بإبراء
~~أبيها ; لأنه ليس له (ولم يرجع) الزوج (على الأب) بشيء ; لأنه أبرأه مما
~~ليس له أشبه الأجنبي (ولا تطلق) الزوجة (إن قال) الزوج بعد براءة أبيها له:
~~(طلقتها إن برئت) أنا (منه) أي: من مهرها ; لأنه لا يبرأ منه بذلك.
# (ولو قال زوج) لأبي زوجته (إن أبرأتني أنت منه) أي: مهر ابنتك (فهي طالق
~~فأبرأه) أبوها منه (لم تطلق) رشيدة كانت أو غيرها ; لأن الطلاق معلق على
~~براءته من مهرها ولم يبرأ منه بإبراء أبيها. ومن قال لزوجته إن أبرأتني من
~~حقوق الزوجية، ومن العدة أي: نفقتها فأنت طالق فأبرأته فأفتى ابن نصر الله
~~بعدم صحة البراءة وعدم وقوع الطلاق أما عدم صحة البراءة فلقصدها بها
~~المعاوضة في الطلاق ولم يقع، وأما عدم صحة وقوع الطلاق فلأنه علقه على
~~الإبراء من نفقة العدة ولا تصح البراءة منها إلا بعد وجوبها، ولا تجب العدة
~~إلا بالطلاق فلا يتصور وقوع الطلاق لتوقفه على ما هو متوقف عليه فيدور.
# (وليس لأب صغيرة أن يخالع) زوجها (من مالها) كغيره من الأولياء ; لأنه لا
~~حظ لها فيه (ولا لأب) زوج صغير أو مجنون أو (سيدهما) أي: الصغير، والمجنون
~~(أن يخالعا أو يطلقا عنهما) أي: الصغير، والمجنون لحديث " «الطلاق ms1574 لمن أخذ
~~بالساق» .
# (وإن خالعت على شيء أمة) زوجها ولو كانت مكاتبة (بلا إذن سيد) ها لم يصح
~~لعدم أهليتها للتصرف في المال بلا إذن سيدها، فإن كان بإذنه صح إذ العوض
~~منه لا منها، وتسلمه مكاتبة مأذونة مما بيدها، فإن لم يكن بيدها شيء فهو في
~~ذمة سيدها. ذكره في الشرح، والإقناع.
# (أو خالعت) زوجها (محجورة لسفه أو صغر أو جنون لم يصح) الخلع (ولو أذن
~~فيه ولي) ; لأنه لا إذن له في التبرع.
# PageV03P059
# (، ويقع) الخلع إذن (بلفظ طلاق أو نيته رجعيا) لخلوه عن العوض.
# (ولا يبطل إبراء من ادعت سفها حالته) أي: الخلع (بلا بينة) تشهد بسفهها
~~حاله كمن باع ثم ادعى سفها ونحوه.
# (ويصح) الخلع (من) زوجة (محجور عليها لفلس) على مال (في ذمتها) لصحة
~~تصرفها فيها كاقتراضها، وتطالب به إذا انفك حجرها، وأيسرت لا إن خالعته
~~بعين من مالها وكذا أجنبي محجور عليه لفلس.
### | [فصل وهو أي الخلع طلاق بائن ما لم يقع بلفظ صريح]
# في خلع كفسخت، وخلعت، وفاديت، ولم ينو به طلاقا فيكون فسخا لا ينقص به
~~عدد الطلاق.
# (و) لو (لم ينو) به (خلعا) ، وروي كونه فسخا لا ينقص به عدد الطلاق عن
~~ابن عباس،.
# وروي عن عثمان، وعلي، وابن مسعود أنه طلقة بائنة بكل حال لكن ضعف أحمد
~~الحديث عنهم فيه، وقال: ليس في الباب لنا شيء أصح من حديث ابن عباس أنه
~~فسخ. واحتج ابن عباس بقوله تعالى: {الطلاق مرتان} [البقرة: 229] ثم قال
~~{فلا جناح عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] ثم قال: {فإن طلقها فلا تحل
~~له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] فذكر تطليقتين، والخلع،
~~وتطليقة بعدهما فلو كان الخلع طلاقا لكان رابعا ; ولأن الخلع فرقة خلت عن
~~صريح الطلاق، ونيته فكانت فسخا كسائر الفسوخ، وأما كون فسخت صريحا فيه
~~فلأنها حقيقة فيه، وأما خلعت فلثبوت العرف، به، وأما فاديت فلقوله تعالى:
~~{فلا جناح عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] .
# (وكناياته) أي: الخلع (باريتك، وأبرأتك، وأبنتك) ; لأنها تحتمله، وغيره.
# (فمع ms1575 سؤال) الخلع (وبذل) عوضه (يصح) الخلع بصريح وكناية (بلا نية) ; لأن
~~الصريح لا يحتاج إليها، وقرينة الحال من السؤال والبذل تقوم مقام النية مع
~~الكناية (وإلا) يكن سؤال ولا بذل عوض (فلا بد منها) أي: النية (ممن أتى
~~بكناية) خلع كطلاق ونحوه.
# (، وتعتبر الصيغة منهما) أي: المتخالعين فلا خلع بمجرد بذل مال، وقبوله
~~بلا لفظ من زوج ; لأن الخلع أحد نوعي الفرقة فلم يصح بدون لفظ كالطلاق بعوض
~~; ولأن أخذ المال قبض لعوض فلم يقم بمجرده مقام الإيجاب كقبض أحد العوضين
~~في البيع، وحديث جميلة امرأة ثابت رواه البخاري، وفيه "
# PageV03P060
# «اقبل الحديقة، وطلقها تطليقة» . " وفي رواية " ففارقها "، ومن لم يذكر
~~الفرقة فقد اقتصر على بعض القصة، وعليه يحمل كلام أحمد، وغيره (ف) الصيغة
~~(منه) أي: الزوج (خلعتك أو نحوه) ك فسخت نكاحك (على كذا و) الصيغة (منها
~~رضيت أو نحوه) سواء قلنا الخلع فسخ أو طلاق.
# (ويصح) الخلع (بكل لغة من أهلها) أي: تلك اللغة كالطلاق.
# و (لا) يصح الخلع (معلقا) على شرط (ك) قوله لزوجته (إن بذلت لي كذا فقد
~~خالعتك) إلحاقا له بعقود المعاوضات لاشتراط العوض فيه، وإن تخالعا هازلين
~~فلغو ما لم يكن بلفظ طلاق أو نيته. (ويلغو شرط رجعة) في خلع كقوله خالعتك
~~على كذا بشرط أن لي رجعتك في العدة أو ما شئت (أو) أي: ويلغو شرط (خيار في
~~خلع) كخلعتك على كذا بشرط أن لي الخيار أو على أن لي الخيار إلى كذا أو
~~يطلق ; لأنه ينافي مقتضاه (دونه) أي: الخلع فلا يلغو بذلك كالبيع بشرط فاسد
~~(، ويستحق) الزوج العوض (المسمى فيه) أي: الخلع بشرط الرجعة أو الخيار لصحة
~~الخلع، وتراضيهما على عوضه أشبه ما لو خلا عن الشرط الفاسد.
# (ولا يقع بمعتدة من خلع طلاق ولو وجهت به) أي: الطلاق ; لأنه قول ابن
~~عباس، وابن الزبير ولا يعرف لهما مخالف في عصرهما ; ولأنها لا تحل له إلا
~~بعقد جديد فلا يلحقها طلاقه كالمطلقة قبل الدخول ; ولأنه لا يملك بضعها فلم
~~يلحقها طلاقه كالأجنبية ms1576 وحديث «المختلعة يلحقها الطلاق ما دامت في العدة»
~~لا يعرف له أصل ولا ذكره أصحاب السنن.
# (ومن خولع جزء منها) مشاعا كان (كنصفها أو) معينا ك (يدها لم يصح الخلع)
~~; لأنه فسخ.
### | [فصل ولا يصح الخلع إلا بعوض]
# ; لأنه فسخ ولا يملك الزوج فسخ النكاح بلا مقتض بخلافه على عوض فيصير
~~معاوضة فلا يجتمع له العوض، والمعوض، ولو قالت: بعني عبدك فلانا، واخلعني
~~بكذا ففعل صح وكان بيعا، وخلعا بعوض واحد ; لأنهما عقدان يصح إفراد كل
~~منهما بعوض فصح جمعهما كبيع ثوبين.
# (وكره) خلع زوجته (بأكثر مما أعطاها) روي عن عثمان، لقوله صلى الله عليه
~~وسلم في حديث جميلة " ولا تزدد " رواه ابن ماجه
# PageV03P061
# ،، وعن عطاء عنه صلى الله عليه وسلم «أنه كره أن يأخذ من المختلعة أكثر
~~مما أعطاها» رواه أبو حفص بإسناده ولا يحرم ذلك لقوله تعالى: {فلا جناح
~~عليهما فيما افتدت به} [البقرة: 229] ، وقالت الربيع بنت معوذ " اختلعت من
~~زوجي بما دون عقاص رأسي فأجاز ذلك علي ".
# (وهو) أي: الخلع (على محرم يعلمانه كخمر، وخنزير ك) خلع (بلا عوض) فلا
~~شيء له ; لأن خروج البضع من ملك الزوج غير متقوم فإذا رضي بغير شيء لم يكن
~~له شيء كما لو نجز طلاقها أو علقه على فعلها شيئا ففعلته بخلاف النكاح فإن
~~دخول البضع في ملك الزوج متقوم، وأما إذا طلقها على عبد فبان حرا فلم يرض
~~بغير عوض متقوم فيرجع بقيمته بحكم الغرر (فيقع) خلع على محرم يعلمانه
~~(رجعيا بنية طلاق) ; لأن الخلع من كنايات الطلاق فإذا نواه به وقع وقد خلا
~~عن العوض فكان رجعيا فإن لم ينو به طلاقا فلغو
# (وإن لم يعلماه) أي: العوض محرما (ك) إن خالعها على (عبد فبان حرا أو
~~مستحقا) أو على خل فبان خمرا أو مستحقا (صح) الخلع (وله) أي: الزوج (بدله)
~~أي: قيمة العبد أو مثل الخل ; لأن الخلع معاوضة بالبضع فلا يفسد بفساد
~~العوض كالنكاح (وإن بان) نحو العبد المخالع عليه (معيبا فله أرشه أو قيمته،
~~ويرده) ms1577 كالمبيع فيخير بينهما.
# (وإن تخالع كافران بمحرم) كخمر، وخنزير (ثم أسلما) قبل قبضه (أو) أسلم
~~(أحدهما قبل قبضه) أي: المحرم (فلا شيء له) أي: الزوج ; لأنه ثبت في ذمتها
~~بالخلع فلم يكن له غيره وقد سقط بالإسلام فلم يجب غيره.
# (ويصح) الخلع (على رضاع ولده مطلقا) أي: بلا تقدير مدة (، وينصرف) الرضاع
~~(إلى حولين) إن كان عند ولادته (أو) إلى (تتمتهما) أي: الحولين إن مضى
~~منهما شيء نصا، لقوله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين}
~~[البقرة: 233] وحديث " «لا رضاع بعد فصال» " أي: العامين فحمل المطلق من
~~كلام الآدمي على ذلك ; لأنه المعهود شرعا.
# (و) لو خالعته (عليه) أي: على رضاع ولده مدة معينة (أو) خالعته (على
~~كفالته) مدة معينة (أو) خالعته على (نفقته) أي: الإنفاق على ولده مدة معينة
~~(أو) خالعته على (سكنى دارها مدة معينة) صح الخلع (فلو لم تنته) المدة (حتى
~~انهدمت) الدار المخالع على سكناها (أو جف لبنها) أي: المخالعة على إرضاع
~~ولده (أو ماتت) من خالعته على إرضاع ولده أو كفالته أو الإنفاق عليه (أو)
# PageV03P062
# مات (الولد رجع) الزوج (ببقية حقه) ; لأنه عوض معين تلف قبل قبضه فوجب
~~بدله كما لو خالعته على قفيز فتلف قبل قبضه (يوما فيوما) ; لأنه ثبت كذلك
~~فلا يستحقه معجلا كمن أسلم في نحو خبز يأخذه كل يوم أرطالا معلومة ; ولأن
~~الحق لا يتعجل بموت المستوفي كموت وكيل صاحب الحق. (ولا يلزمها) ولو مات
~~الولد (كفالة بدله أو لرضاعة) أي: بدله ; لأنه عقد على فعل في عين فينفسخ
~~بنكاحها كالدابة المستأجرة ولاختلاف الأولاد في الرضاع، والتربية (ولا
~~يعتبر) لصحة خلع على نفقة ولده مدة معينة (تقدير نفقة، ووصفها) فلا يشترط
~~ذكر قدر الطعام، وجنسه ولا قدر الأدم، وجنسه كنفقة الزوجة ; لأن العرف
~~يضبطها عند النزاع فيرجع إليه، وللأب أن يأخذ منها مؤنة الولد وما يحتاج
~~إليه ; لأنه بدل ثبت له في ذمتها فله أن يستوفيه بنفسه، وبغيره (ويرجع) إذا
~~خالعته على نفقة ولده، وتنازعا فيها (لعرف، وعادة) كالزوجة، والأجير.
# (ويصح) الخلع ms1578 (على نفقة ماضية) لها بذمته كسائر ديونها عليه.
# (و) يصح الخلع (من حامل على نفقة حملها) نصا ; لأنها مستحقة عليه بسبب
~~موجود وإن لم يعلم قدرها كمسألة المتاع (، ويسقطان) أي: النفقة الماضية،
~~ونفقة الحمل بالخلع عليها كدين لها خالعته عليه. (ولو خالعها) أي: الحامل
~~(فأبرأته من نفقة حملها برئ) أي: الزوج منها (إلى فطامه) أي: الحمل نصا ;
~~لأنها قد أبرأته مما يجب لها من النفقة فإذا فطمته كانت النفقة له لا لها،
~~وقال القاضي: إنما صحت المخالعة على نفقة الولد وهي للولد دونها ; لأنها في
~~التحقيق في حكم المالكة لها مدة الحمل، وبعد الوضع تأخذ أجرة رضاعها، فأما
~~النفقة الزائدة على هذا من كسوة الطفل، ودهنه فلا يصح أن تعاوض به ; لأنه
~~ليس في يدها ولا في حكم ما هو لها.
# قال الزركشي: وكأنه مخصص كلام الخرقي (ويصح) الخلع (على ما لا يصح مهرا
~~لجهالة أو غرر) ; لأنه إسقاط لحقه من البضع وليس تمليك شيء، والإسقاط يدخله
~~المسامحة، ولهذا جاز بلا عوض بخلاف النكاح، وأبيح لها افتداء نفسها لحاجتها
~~إليه فوجب ما رضيت ببذل دون ما لم ترضه (ف) لزوج (مخالع على ما بيدها أو
~~بيتها من دراهم أو متاع ما بهما) أي: بيدها أو بيتها من ذلك (فإن لم يكن)
~~بيدها (شيء) من الدراهم (فله ثلاثة دراهم) ; لأنها أقل الجمع فهي المتيقنة
~~(أو) لم يكن في بيتها شيء من
# PageV03P063
# المتاع فله (ما يسمى متاعا) كالوصية، فإن كان بيدها دون الثلاثة فلا شيء
~~له غيره. .
# (و) إن خالعها (على ما تحمل) شجرة أو ما تحمل (أمة) ، ونحوها (أو ما في
~~بطنها) أي: الأمة، ونحوها صح كالوصية بذلك وله (ما يحصل) من ذلك لكن قياس
~~ما سبق في الوصية له قيمة ولد الأمة لتحريم التفريق (فإن لم يحصل) منه (شيء
~~وجب فيه) مطلق ما تناوله الاسم.
# (و) يجب (فيما) إذا خالعها على شيء (يجهل مطلقا كثوب ونحوه) كعبد، وثوب،
~~وبعير وشاة (مطلق ما تناوله الاسم) لصدق الاسم بذلك.
# (و) إن خالعها ms1579 (على ذلك الثوب الهروي فبان مرويا) أو معيبا أو على هذا
~~العبد السندي فبان هنديا أو زنجيا أو معيبا (ليس له غيره) لوقوع الخلع على
~~عينه.
# (ويصح) الخلع (على) ثوب (هروي في الذمة) ، وعليها أن تعطيه سليما ; لأن
~~الإطلاق يقتضي السلامة (ويخير إن أتته ب) ثوب (مروي بين رده، وإمساكه) وكذا
~~يخير إن أتته بهروي معيب أو ناقص صفة شرطتها ; لأنه وجب له بذمتها سليم تام
~~الصفات.
### | [فصل وطلاق منجز بعوض أو معلق بعوض يدفع له كخلع في إبانة]
# ) لبدل العوض في إبانتها أشبه الخلع (فلو قال) لزوجته (إن أعطيتني عبدا
~~فأنت طالق طلقت) منه (بائنا بأي عبد) يصح تمليكه لا نحو منذور (أعطته) له
~~لوجود الصفة، وظاهره ولو مكاتبا لجواز نقل الملك فيه خلافا لما في الإقناع،
~~وغيره (وملكه) الزوج أي: العبد بإعطائها إياه نصا ; لأنه عوض خروج البضع عن
~~ملكه. (وإن) قال لها (إن أعطيتني هذا العبد) فأنت طالق (أو) قال لها: إن
~~أعطيتني (هذا الثوب الهروي فأنت طالق. فأعطته إياه) أي: العبد في الأولى أو
~~الثوب في الثانية (طلقت) بائنا بوجود الصفة، ولا شيء له إن بان العبد أو
~~الثوب معيبا، أو بان الثوب (مرويا) ; لأنها لم تلتزم غيره وتغليبا للإشارة
~~(وإن بان) العبد (مستحق الدم فقتل. فله أرش عيبه) ولا يرتفع الطلاق (وإن
~~خرج) العبد أو بعضه مغصوبا أو خرج الثوب (أو بعضه مغصوبا) لم تطلق (أو) خرج
~~العبد أو بعضه (حرا فيهما لم تطلق) بائنة بإعطائه ; لأنه إنما يتناول ما
~~يصح تمليكه منها، والمغصوب، والحر كله أو
# PageV03P064
# بعضه لا يصح تمليكه، فلا يصح إعطاؤها إياه فلا يقع ما علق عليه.
# (وإن علقه) أي: الطلاق (على خمر أو نحوه) كقوله: إن أعطيتني خمرا أو
~~خنزيرا فأنت طالق (فأعطته) إياه (ف) الطلاق الواقع (رجعي) لأنه ليس بعوض
~~شرعي، وإنما وقع بصورة الإعطاء لاستحالة حقيقته.
# (و) إن قال لها (إن أعطيتني ثوبا هرويا فأنت طالق فأعطته) ثوبا (مرويا
~~أو) أعطته ثوبا (هرويا مغصوبا لم تطلق) لعدم وجود الصفة ms1580 المعلق عليها (وإن
~~أعطته) ثوبا (هرويا معيبا، فله مطالبتها ب) هروي (سليم) لأن الإطلاق يقتضي
~~السلامة، وتطلق لوجود الصفة المعلق عليها لتناول الاسم للسليم، والمعيب،
~~والأعلى والأدنى.
# (و) إن قال لزوجته: (إن) أعطيتني أو أقبضتني ألفا، فأنت طالق (أو) قال
~~لها: (إذا) أعطيتني أو أقبضتني ألفا فأنت طالق. (أو) قال لها (متى أعطيتني
~~أو) متى (أقبضتني ألفا فأنت طالق لزم) التعليق (من جهته) فليس له إبطاله
~~لأن المغلب فيه حكم التعليق لصحة تعليقه على الشرط. (فأي وقت) فورا كان أو
~~متراخيا، كما لو خلا التعليق عن العوض (أعطته) الزوجة (على صفة يمكنه) أي:
~~الزوج (القبض) فيها بأن لم تكن ثم يد حائلة ظالمة (ألفا فأكثر وازنه) ،
~~ويكون الإعطاء (بإحضاره) أي: الألف للزوج (وإذنها) له (في قبضه) أي: الألف
~~(ولو مع نقص في العدد) اكتفاء بتمام الوزن (بانت) لوجود الصفة (وملكه، وإن
~~لم يقبضه) أي: الزوج الألف بيده لأنه إعطاء شرعي يحنث به من حلف لا يعطي
~~فلانا شيئا إذا فعله معه، فإن هرب الزوج قبل عطيتها أو قالت: يضمنه لك زيد
~~أو اجعله قصاصا مما لي عليك، أو أعطته به رهنا، أو أحالته به، أو نقصت
~~الألف وزنا، أو أعطته سبيكة لم يقع لعدم وجود الصفة.
# (و) من قالت لزوجها (طلقني) بألف أو على ألف. أو لك ألف (أو) قالت له
~~(اخلعني بألف أو على ألف، أو ولك ألف، أو) قالت له (إن طلقتني) فلك ألف، أو
~~فأنت بريء من ألف (أو) قالت له: إن (خلعتني فلك) ألف (أو فأنت بريء منه)
~~أي: الألف (فقال لها طلقتك) جوابا لقولها: طلقني. أو إن طلقتني (أو قال لها
~~خلعتك) جوابا لقولها: اخلعني، أو إن خلعتني (ولو لم يذكر الألف) مع قوله:
~~طلقتك أو خلعتك (بانت) منه (واستحقه) أي: الألف ; لأن قوله طلقتك أو خلعتك
~~جواب لما استدعته منه، والسؤال كالمعاد في الجواب أشبه ما لو قال:
# PageV03P065
# بعني عبدك بألف. فقال: بعتكه ولم يذكر الألف (من غالب نقد البلد) ; لأنه
~~المعهود فينصرف الإطلاق ms1581 إليه (إن أجابها على الفور) وإلا لم يكن جوابا
~~لسؤالها (ولها) أي: الزوجة (الرجوع) عما قالته لزوجها (قبل إجابته) ; لأنه
~~إنشاء منها على سبيل المعاوضة، فلها الرجوع قبل تمامه بالجواب. كالبيع،
~~وكذا قولها إن طلقتني فلك ألف ونحوه ; لأنه وإن كان تعليقا فهو تعليق لوجوب
~~العرض لا للطلاق إن تواطآ على أن تهبه الصداق أو تبرئه منه على أن يطلقها.
~~كان بائنا، وكذا لو قال: أبرئيني، وأنا أطلقك، أو إن أبرأتيني طلقتك ونحوه
~~مما يفهم منه سؤال الإبراء على أن يطلقها، وأنها أبرأته على أن يطلقها.
~~ذكره الشيخ تقي الدين.
### | [فصل من سبيل الخلع]
# أي: أن يخلع على زوجته منها أو من غيرها (على شيء فطلق لم يستحقه) أي:
~~المسئول عليه ; لأنها استدعت منه فسخا فلم يجبها إليه، وأوقع طلاقا لم
~~تطلبه ولم تبذل فيه عوضا (، ووقع) طلاقه (رجعيا) ; لأنه لم يبذل فيه عوض.
# (ومن سئل الطلاق) على عوض (فخلع) ولم ينو به الطلاق (لم يصح) خلعه الذي
~~هو فسخ لخلوه عن العوض ; لأنه مبذول في الطلاق لا فيه.
# (و) إن قالت لزوجها: (طلقني) بألف إلى شهر أو بعد شهر لم يستحقه إلا
~~بطلاقها بعده (أو) قال شخص لآخر: (طلقها) أي: امرأتك (بألف إلى شهر أو بعد
~~شهر لم يستحقه) أي: الألف (إلا بطلاقها بعده) أي: الشهر ; لأنه إذا طلقها
~~قبله فقد اختار إيقاع الطلاق بلا عوض، فيقع رجعيا. أما في الأولى فلأن إلى
~~تكون بمعنى من الابتدائية، ويدل عليه أن الطلاق لا غاية لانتهائه وإنما
~~الغاية لابتدائه، وأما في الثانية فواضح. وإن قالت له: طلقني بألف إلى شهر
~~أو بعد شهر. فقال لها: إذا جاء رأس الشهر فأنت طالق استحق العوض، ووقع
~~الطلاق بائنا عند رأس الشهر.
# (و) إن قالت لزوجها: طلقني (من الآن إلى شهر) بألف (لم يستحقه إلا
~~بطلاقها قبله) أي: قبل مضي الشهر، ولا تضر الجهالة في وقت الطلاق ; لأنه
~~مما يصح تعلقه على الشرط فصح بذل العوض فيه مع جهل الوقت كالجهالة.
# (و) من قالت ms1582 لزوجها (طلقني
# PageV03P066
# به) أي: بألف (على أن تطلق ضرتي) أو قالت له: طلقني بألف (على أن لا
~~تطلقها) أي: الضرة (صح الشرط، والعوض) ; لأنها بذلته في طلاقه، وطلاق ضرتها
~~أشبه ما لو قالت: طلقني، وضرتي بألف (وإن لم يف) لها بشرطها من طلاق ضرتها
~~أو عدمه (فله الأقل منه) أي: الألف (، ومن المسمى) للسائلة ; لأنه لم يطلق
~~إلا بعوض فإن لم يسلم له رجع إلى ما رضي بكونه عوضا وهو المسمى إن كان أقل
~~من الألف فإن كان أكثر فله الألف فقط ; لأنه رضي بكونه عوضا عنها، وعن شيء
~~آخر فإذا جعل كله عنها كان أحظ له.
# (و) من قالت لزوجها (طلقني) طلقة (واحدة بألف أو) طلقني واحدة (على ألف
~~أو) طلقني واحدة (ولك ألف، ونحوه) كطلقني واحدة وأعطيك ألفا (فطلق) ها
~~(أكثر) بأن قال: أنت طالق ثنتين أو ثلاثا (استحقه) أي: الألف لإيقاعه ما
~~استدعته وزيادة لوجود الواحدة في ضمن الثنتين، والثلاث، ولذلك لو قال لها:
~~طلقي نفسك ثلاثا فطلقت نفسها واحدة وقعت فيستحق العوض بالواحدة، والزيادة
~~التي لم تبذل العوض فيها لا يستحق بها شيئا (ولو أجاب) قولها طلقني واحدة
~~بألف ونحوه (ب) قوله (أنت طالق، وطالق، وطالق بانت) منه (بالأولى) لوقوعها
~~في مقابلة العوض ولم يقع ما بعدها. (وإن ذكر الألف عقب) الطلقة (الثانية)
~~بأن قال أنت طالق، وطالق بألف، وطالق (بانت بها) أي: الثانية ; لأنها بعوض
~~(و) تقع الطلقة (الأولى رجعية ولغت الثالثة) ; لأن البائن لا يلحقها الطلاق
~~(وإن ذكره) أي: الألف (عقبها) أي: الثالثة بأن قال: أنت طالق، وطالق، وطالق
~~بألف (طلقت ثلاثا) وإن لم يذكر الألف، ونوى أنها في مقابلة الكل بانت
~~بالأولى ولم يلحقها ما بعدها وله ثلث الألف ; لأنه رضي بإيقاعها بذلك كما
~~لو قالت: طلقني بألف فقال: أنت طالق بخمسمائة ذكره القاضي، وإن لم ينو شيئا
~~استحق الألف بالأولى، وبانت بها.
# (و) من قالت له زوجته (طلقني ثلاثا بألف فطلق أقل) من ثلاث كواحدة أو
~~ثنتين (لم يستحق شيئا) من الألف ms1583 ; لأنه لم يجبها إلى ما سألته كما لو قال
~~في المسابقة: من سبق إلى خمس إصابات فله كذا فسبق إلى بعضها (وإن لم يكن
~~بقي من الثلاث إلا ما أوقعه ولو لم تعلم) هي بذلك (استحق الألف) ; لأنها
~~حصلت ما يحصل بالثلاث من البينونة، والتحريم.
# (ولو قال) لزوج (امرأتاه طلقنا بألف فطلق واحدة) منهما (بانت
# PageV03P067
# بقسطهما) من الألف فيسقط على مهر مثلها (ولو قالته) أي: طلقنا بألف
~~(إحداهما) فقال أنت طالق (فرجعي) سواء كانت المطلقة السائلة أو ضرتها (ولا
~~شيء له) ; لأنها جعلت الألف في مقابلة طلاقها ولم يحصل كقول بعني عبديك
~~بألف فيقول: بعتك أحدهما بخمسمائة.
# (و) إن قال لزوجتيه ابتداء (أنتما طالقتان بألف فقبلت واحدة) منهما (طلقت
~~بقسطها) من الألف (و) إن قال لهما: (أنتما طالقتان بألف إن شئتما فقالتا
~~شئنا، وإحداهما) أي: الزوجتان (غير رشيدة وقع) الطلاق (بها) أي: غير
~~الرشيدة (رجعيا ولا شيء عليها) من الألف أما وقوع الطلاق بها فلأن لها
~~مشيئة ولذلك رجع إلى مشيئتها في النكاح، وأما كونه رجعيا فلأنه لا شيء
~~عليها لعدم نفوذ تصرفها في مالها (و) وقع الطلاق (بالرشيدة ; بائنا بقسطها
~~من الألف) لصحة مشيئة الرشيدة، ونفوذ تصرفها في مالها ويقسط على مهر
~~مثليهما.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق، وعليك ألف أو) أنت طالق (على ألف أو) أنت
~~طالق (بألف فقبلت) ذلك منه (بالمجلس بانت) منه (، واستحقه) أي: الألف ;
~~لأنه طلاق على عوض قد التزم فيه فصح كما لو كان بسؤالها (وإلا) تقبل ذلك
~~بالمجلس (وقع) الطلاق (رجعيا) نصا ; لأنه اشترط العوض على من لم يلتزمه
~~فلنا الشرط (ولا ينقلب الطلاق بائنا إن بذلته) أي: الألف (به) أي: المجلس
~~(بعد ردها) كما لو بذلته بعد المجلس (ويصح رجوعه) أي: الزوج بعد قوله أنت
~~طالق على ألف أو، وعليك ألف أو بألف (قبل قبولها) أي: الزوجة ذلك منه فلا
~~تبين كرجوع من أوجب البيع قبل قبوله.
### | [فصل إذا خالعته أي الزوجة في مرض موتها المخوف]
# فالخلع صحيح ; لأنه معاوضة فصح ms1584 في المرض كالبيع ومتى اختلف المسمى فيه من
~~العوض أو إرثه منها (فله الأقل من) العوض (المسمى) في الخلع (أو إرثه منها)
~~; لأنها متهمة في قصد إيصال شيء من مالها إليه بغير عوض على وجه لم تكن
~~قادرة عليه وهو وارث لها فبطل الزائد كما لو أوصت له به أو أقرت، وأما قدر
~~الميراث فلا تهمة فيه فإنها لو لم تخالعه لورثه وإن صحت من مرضها فله جميع
~~ما خالعها عليه كما لو خالعها في
# PageV03P068
# الصحة.
# (وإن طلقها) أي: الزوجة رجعيا أو بائنا (في مرض موته ثم وصى) لها بزائد
~~عن إرثها (أو أقر لها بزائد عن إرثها لم تستحق الزائد) عن إرثها إن لم تجز
~~الورثة للتهمة ; لأنه لم يكن له سبيل إلى إيصال ذلك لها وهي في حباله
~~فطلقها ليوصله إليها فمنع منه كالوصية لها.
# (وإن خالعها) في مرض موته المخوف (، وحاباها) بأن أخذ منها دون ما أعطاها
~~(فمن رأس المال) ; لأنه لو طلقها بلا عوض صح فمعه أولى.
# (ومن وكل) وكيلا (في خلع امرأته مطلقا) فلم يعين له عوضا (فخالع) الوكيل
~~زوجة موكله (ب) عرض (أنقص من مهرها ضمن) الوكيل (النقص) من مهرها، وصح
~~الخلع لانصراف الإذن إلى إزالة ملكه عن البضع بالعوض المقدر شرعا وهو مهرها
~~فإذا أزاله بأقل منه ضمن النقص كالوكيل المطلق في البيع إذا باع بدون ثمن
~~المثل (وإن عين) الزوج (له) أي: لوكيله (العوض) كأن قال: اخلعها على عشرة
~~(فنقص منه) كأن خالعها على تسعة (لم يصح) الخلع ; لأنه إنما أذنه فيه بشرط
~~ما قدر ما من العوض فإذا لم يوجد المقدر لم يوجد الشرط فيشبه خلع الفضولي.
# (وإن زاد من وكلته) الزوجة في خلعها (، وأطلقت) بأن لم تقدر له عوضا (على
~~مهرها أو) زاد (من عينت له العوض عليه) أي: على من عينته له (صح الخلع)
~~فيهما (ولزمته) أي: الوكيل (الزيادة) ; لأن الزوجة رضيت بدفع العوض الذي
~~يملكه الخلع به عند الإطلاق أو بالقدر المأذون فيه مع التقدير، والزيادة
~~لازمة للوكيل ms1585 لبذله لها في الخلع فلزمته كما لو لم يكن وكيلا وإن وكل
~~الزوجات واحدا صح أن يتولى طرفي الخلع.
# (وإن خالف) وكيل ما أمر أن يخالع به (جنسا أو حلولا أو نقدا لبلد) بأن
~~وكل في الخلع ببر فخالع بشعير ونحوه أو وكل أن يخالع بعوض حال فخالع به
~~مؤجلا أو أمر أن يخالع بنقد البلد فخالع بغير نقد البلد (لم يصح) الخلع ;
~~لأن الموكل لم يأذن فيه، والوكيل لم يوجد السبب بالنسبة إليه (لا) إن خالف
~~(وكيلها) حلولا بأن وكلته في خلعها بعوض حال فخالع به مؤجلا فيصح الخلع ;
~~لأنه زادها خيرا ; لأن الأجل أحظ بمن عليه الدين ; لأنه مهلة، وتوسعة، وكذا
~~لو وكله الزوج في الخلع بعوض مؤجل فخلع به حالا.
# (ولا يسقط ما بين متخالعين من حقوق نكاح) كمهر، ونفقة (أو غيره) كقرض
~~(بسكوت عنها) حال خلع فيتراجعان بما بينهما من الحقوق ; لأن ذلك لا يسقط
~~بلفظ
# PageV03P069
# طلاق فلا يسقط بالخلع كسائر الحقوق (ولا) يسقط ما بين متخالعين من (نفقة
~~عدة حامل ولا بقية ما خولع ببعضه) كسائر الفسوخ، وكالفرقة بلفظ الطلاق.
# (ويحرم الخلع حيلة لإسقاط يمين طلاق، ولا يصح) أي: لا يقع الخلع حيلة
~~كذلك ; لأن الحيل خداع لا تحل ما حرم الله، قال الشيخ تقي الدين خلع الحيلة
~~لا يصح على الأصح، كما لا يصح نكاح المحلل ; لأنه ليس المقصود منه الفرقة،
~~وإنما يقصد منه بقاء المرأة مع زوجها، كما في نكاح المحلل، والعقد لا يقصد
~~به نقيض مقصوده.
# قال المنقح في التنقيح (وغالب الناس واقع في ذلك) انتهى. أي: في الخلع
~~حيلة لإسقاط يمين الطلاق.
### | [فصل قال لزوجته خالعتك بألف فأنكرته]
# فصل إذا قال لزوجته خالعتك بألف مثلا فأنكرته أي: الخلع بألف بانت
~~بإقراره، وتحلف لنفي العوض (أو) لم تنكر الخلع لكن (قالت إنما خالعت غيري
~~بانت) منه لإقراره بما يوجب ذلك (وتحلف) الزوجة (لنفي العوض) ; لأنها
~~منكرة، والأصل براءتها (وإن أقرت) بأنها خالعته (، وقالت ضمنه) أي: عوض
~~الخلع (غيري) لزمها أو قالت: عوض ms1586 الخلع (في ذمته) أي: الغير (قال) الزوج:
~~بل (في ذمتك لزمها) العوض، لإقرارها بالخلع، ودعواها أنه في ذمة غيرها أو
~~أنه ضمنه دعوى غير مسموعة.
# (وإن اختلفا) أي: المتخالعان (في قدر عوضه) أي: الخلع، بأن قال: خالعتك
~~بألف فقالت بل سبعمائة فقولها (أو) اختلفا في (عينه) أي: العوض، بأن قال:
~~خالعتك على هذه الأمة فقالت: بل على هذا العبد فقر لها (أو) اختلفا في
~~(صفته) أي: العوض بأن قال: خالعتك على عشرة صحاح فقالت: بل مكسرة فقولها
~~(أو) اختلفا في (تأجيله) أي: عوض الخلع بأن قال: خالعتك على مائة حالة.
~~فقالت: بل مؤجلة (ف) القول (قولها) نصا ; لأنها منكرة للزائد في القدر،
~~والصفة، وكذا إن اختلفا في جنسه فقولها ; لأنها غارمة، وإن قال: سألتيني
~~طلقة بألف، فقالت: بل سألتك ثلاثا فطلقتني واحدة بانت بإقراره، والقول
~~قولها في سقوط
# PageV03P070
# العوض، وإن خالعها على نقد مطلق لزم من نقد غالب البلد، وإن اتفقا على
~~أنهما أرادا دراهم رابحة لزمها ما اتفقت إرادتهما عليه، وإن اختلفا في
~~الإرادة فمن غالب نقد البلد.
# (وإن علق) زوج (طلاقها بصفة) كقوله: إن دخلت الدار فأنت طالق ثلاثا مثلا
~~(ثم أبانها) بخلع أو طلقة أو ثلاث (ثم تزوجها فوجدت) الصفة بأن دخلت الدار
~~وهي في عصمته أو في عدة طلاق رجعي (طلقت) نصا (ولو كانت) الصفة (وجدت حال
~~بينونتها) ; لأن عقد الصفة ووجودها وجدا في النكاح، أشبه ما لو لم تخلله
~~بينونة، كما لو بانت بما دون الثلاث عند مالك، وأبي حنيفة ولم تفعل الصفة،
~~وكذا لو قال: إن بنت مني ثم تزوجتك فأنت طالق فبانت ثم تزوجها.
# وفي التعليق: احتمال لا يقع كتعليقه بالملك قاله في الفروع:.
# PageV03P071
### | [كتاب الطلاق]
# (وهو: لغة) التخلية.
# قال ابن الأنباري: من قول العرب: أطلقت الناقة فطلقت إذا كانت مشدودة
~~فأزلت الشد عنها وخليتها فشبه ما يقع بالمرأة بذلك ; لأنها كانت متصلة
~~الأسباب بالزوج،، وقال الأزهري: طلقت المرأة فطلقت، وأطلقت الناقة من
~~العقال فانطلقت هذا الكلام الجيد. وشرعا (حل قيد النكاح أو) ms1587 حل (بعضه) أي:
~~قيد النكاح بالطلاق، والرجعى،، وأجمعوا على مشروعيته بالكتاب، والسنة ;
~~ولأنه قد يقع بين الزوجين من التنافر والتباغض ما يوجب الخصومة الدائمة،
~~فلزوم النكاح إذن ضرر في حقها ومفسدة محضة بلا فائدة فوجب إزالتها بالترك
~~ليخلص كل من الضرر.
# (ويكره) الطلاق (بلا حاجة) لإزالته النكاح المشتمل على المصالح المندوب
~~إليها، ولحديث " «أبغض الحلال إلى الله الطلاق» " (ويباح) الطلاق (عندها)
~~أي: الحاجة إليه كسوء خلق المرأة، والتضرر بها من غير حصول الغرض بها
~~(ويسن) الطلاق (لتضررها) أي: الزوجة باستدامة (نكاح) كحال الشقاق وما يحوج
~~المرأة إلى المخالعة ليزيل ضررها.
# (و) يسن الطلاق أيضا (لتركها) أي: الزوجة (صلاة، وعفة ونحوهما) لتفريطها
~~في حقوق الله تعالى إذا لم يمكنه إجبارها عليها ; ولأن فيه نقصا لدينه ولا
~~يأمن من إفساد فراشه، وإلحاقها به ولدا من غيره إذا لم تكن عفيفة وله عضلها
~~إذن والتضييق عليها لتفتدي منه. لقوله تعالى: {ولا تعضلوهن لتذهبوا ببعض ما
~~آتيتموهن إلا أن يأتين بفاحشة مبينة} [النساء: 19] (وهي) أي: الزوجة (كهو)
~~أي: الزوج (فيسن) لها (أن تختلع) منه (إن ترك حقا لله تعالى) كصلاة، وصوم،
~~ويحرم الطلاق في حيض أو طهر أصابها فيه،
# PageV03P073
# ويجب على مول بعد التربص إن أبى الفيئة، ويأتي فينقسم الطلاق إلى أحكام
~~التكليف الخمسة (ولا يجب) على ابن (طاعة أبويه) ولو كانا (عدلين في طلاق)
~~زوجته ; لأنه ليس من البر (أو) أي: ولا يجب على ولد طاعة أبويه في (منع من
~~تزويج) نصا لما سبق.
# (ولا يصح) الطلاق (إلا من زوج) لحديث " «إنما الطلاق لمن أخذ بالساق» "
~~(ولو) كان الزوج (مميزا يعقله فيصح) طلاقه كالبالغ لعموم الخبر. ولحديث "
~~«كل الطلاق جائز إلا طلاق المعتوه، والمغلوب على عقله» "، وعن علي " اكتموا
~~الصبيان النكاح " فيعلم منه أن فائدته أن لا يطلقوا، ولأنه طلاق من عاقل
~~صادف محل الطلاق أشبه طلاق البالغ (و) إلا من (حاكم على مول) بعد التربص إن
~~أبى الفيئة، والطلاق،، ويأتي في الإيلاء موضحا.
# (، ويعتبر) لوقوع الطلاق (إرادة لفظه لمعناه) بأن لا يريد ms1588 غير ما وضع له
~~(فلا يقع طلاق لفقيه) أي: عليه (يكرره) أي: الطلاق للتعليم (و) لا طلاق على
~~(حاك) طلاقا (ولو على نفسه ولا) طلاق على (نائم ولا زائل عقله بجنون أو
~~برسام أو نشاف ولو بضربه نفسه) لحديث " «كل الطلاق جائز إلا طلاق المعتوه،
~~والمغلوب على عقله» " وحديث " «رفع القلم عن ثلاثة ; عن الصبي حتى يحتلم،
~~وعن النائم حتى يستيقظ، وعن المجنون حتى يفيق» ; ولأن الطلاق قول يزيل
~~الملك فاعتبر له العقل كالبيع.
# (وكذا) لا يقع طلاق (آكل بنج ونحوه) لتداو أو غيره نصا ; لأنه لا لذة
~~فيه، وفرق أحمد بينه، وبين السكران فألحقه بالمجنون.
# (و) كذا لا يقع طلاق (من غضب حتى أغمي) عليه (أو) غضب حتى (أغشي عليه)
~~لزوال عقله أشبه المجنون.
# (ويقع) الطلاق (ممن أفاق من جنون أو إغماء فذكر أنه طلق) نصا ; لأنه إذا
~~ذكر أنه طلق لم يكن زائل العقل حينه.
# قال الموفق: وهذا والله أعلم فيمن جنونه بذهاب معرفته بالكلية، وبطلان
~~حواسه. فأما من كان جنونه النشاف أو كان مبرسما فإن ذلك يسقط حكم تصرفه مع
~~أن معرفته غير ذاهبة بالكلية فلا يضر ذكره للطلاق إن شاء الله تعالى.
# (و) يقع الطلاق (ممن شرب طوعا مسكرا أو نحوه) أي: المسكر (مما يحرم
~~استعماله بلا حاجة) إليه كالحشيشة المسكرة. قاله في شرحه تبعا للشيخ تقي
~~الدين حيث ألحقها بالشراب المسكر حتى في الحد، وفرق بينها، وبين البنج
~~بأنها تشتهى، وتطلب. وقدم الزركشي أنها ملحقة بالبنج
# PageV03P074
# (ولو خلط في كلامه أو سقط تميزه بين الأعيان) كأن صار لا يعرف ثوبه من
~~ثوب غيره (ويؤاخذ) السكران الذي يقع طلاقه (بسائر أقواله و) ب (كل فعل) صدر
~~منه (يعتبر له العقل كإقرار، وقذف، وظهار، وإيلاء، وقتل، وسرقة، وزنا، ونحو
~~ذلك) كوقف، وعارية، وغصب، وتسلم مبيع، وقبض أمانة، وغيرها ; لأن الصحابة
~~جعلوه كالصاحي في الحد بالقذف ; ولأنه فرط بإزالة عقله فيما يدخل فيه ضررا
~~على غيره فألزم حكم تفريطه عقوبة له.
# و (لا) يقع الطلاق (من مكره) على ms1589 شرب مسكر، ونحوه (لم يأثم) بسكره بأن لم
~~يتجاوز ما أكره عليه فإن زاد بأن أكره على قليل لا يسكره فشرب ما أسكره وقع
~~طلاقه.
# (ولا) يقع الطلاق (ممن أكره على الطلاق ظلما) للخبر فإن أكره عليه بحق
~~كحاكم يكره موليا بعد التربص، وأبى الفيئة ونحوه وقع (بعقوبة) متعلق بإكراه
~~كضرب، وخنق، وعصر ساق، ونحوه، ولا يرفع ذلك عنه حتى يطلق فما فات منه لا
~~إكراه به لانقضائه (أو تهديد له أو ولده من قادر) على ما هدده به (بسلطنة
~~أو تغلب كلص ونحوه) كقاطع طريق (بقتل) متعلق بتهديد (أو قطع طرف أو ضرب)
~~كثير.
# قال الموفق: والشارح: فإن كان يسيرا في حق من لا يبالي به فليس بإكراه
~~وإن كان في ذوي المروآت على وجه يكون إخراقا لصاحبه وغضاضة، وشهرة في حقه
~~فهو كالضرب الكثير في حق غيره (أو حبس أو أخذ مال يضره) أخذه منه ضررا
~~(كثيرا) فإن لم يضره كذلك فليس إكراها (وظن) المكره إيقاعه أي: ما هدده به
~~مما ذكر (فطلق تبعا لقوله) أي: المكره بكسر الراء. لحديث عائشة مرفوعا "
~~«لا طلاق ولا عتق في إغلاق» " رواه أحمد، وأبو داود، وابن ماجه.، والإغلاق:
~~الإكراه ; لأن المكره مغلق عليه في أمره مضيق عليه في تصرفه كمن أغلق عليه
~~باب ; ولأنه قول حمل عليه بلا حق أشبه كلمة الكفر، وتجب الإجابة مع التهديد
~~بقتل أو قطع طرف من قادر تغلب على الظن إيقاعا به إن لم يطلق لئلا يلقي
~~بيده إلى التهلكة المنهي عنه. وروى سعيد، وأبو عبيد " أن رجلا على عهد عمر
~~تدلى في حبل ليشتار عسلا فأقبلت امرأته فجلست على الحبل فقالت: لتطلقها
~~ثلاثا وإلا قطعت الحبل. فذكرها الله سبحانه، والإسلام. فأبت فطلقها ثلاثا
~~ثم خرج إلى عمر فذكر ذلك له فقال له: ارجع إلى أهلك فليس هذا طلاقا ".
# (وكمكره) ظلما في أنه لا يقع طلاقه
# PageV03P075
# (من سحر ليطلق) قال الشيخ تقي الدين: واقتصر عليه في الفروع. قال في
~~الإنصاف: قلت: بل هو أعظم الإكراهات.
# (لا ms1590 من شتم) ليطلق (أو أخرق به) أي: بالخاء المعجمة أي: أهين بالشتم
~~ليطلق. فليس كمكره بل يقع طلاقه ; لأن ضرره يسير.
# (ومن قصد إيقاعه) أي: الطلاق، وقد أكره عليه (دون دفع الإكراه) فلم يقصده
~~وقع طلاقه. وكذا إن لم يظن إيقاع ما هدد به أو أمكنه التخلص من الإكراه
~~بنحو هرب أو اختفاء أو دفع إكراه.
# (أو أكره على طلاق معينة) من نسائه كفاطمة (فطلق غيرها) كخديجة وقع عليها
~~; لأنه غير مكره عليه.
# (أو) أكره على (طلقة) واحدة (فطلق أكثر) من طلقة (وقع طلاقه ; لأنه غير
~~مكره عليه ولا) يقع طلاقه (إن أكره على طلاق مبهمة) من نسائه (فطلق معينة)
~~منهن بأن أكره على طلاق واحدة منهن أيا كانت. فطلق عائشة مثلا لصدق الواحدة
~~المبهمة بها.
# (أو ترك) المكره (التأويل بلا عذر) في تركه، فلا يقع طلاقه لعموم الخبر.
~~وينبغي له إذا أكره على الطلاق، وطلق أن يتأول خروجا من الخلاف.
# (، وإكراه على عتق و) على (يمين) بالله (، ونحوهما) كظهار (ف) إكراه (على
~~طلاق) فلا يؤاخذ بشيء منها في حال لا يؤاخذ فيها بالطلاق ولا يقال:: لو كان
~~الوعيد إكراها لكنا مكرهين على العبادات فلا ثواب ; لأن أصحابنا قالوا:
~~يجوز أن يقال: إننا مكرهون عليها، والثواب من فضله لا مستحقا عليه عندنا ثم
~~العبادات تفعل للرغبة. ذكره في الانتصار (ويقع) الطلاق (بائنا ولا يستحق
~~عوض سئل) المطلق (عليه) الطلاق (في نكاح قيل:) أي: قال بعض الأئمة (بصحته)
~~أي: كبلا ولي (ولا يراها) أي: الصحة (مطلق) نصا كما لو حكم به من يرى صحته،
~~والحكم إنما يكشف خافيا أو ينفذ، واقعا ; لأن الطلاق إزالة ملك بني على
~~التغليب، والسراية فجاز أن ينفذ في العقد الفاسد إذا لم يكن في نفوذه إسقاط
~~حق الغير كالعتق في الكتابة الفاسدة بالأداء، ونقل ابن قاسم: قد قام مقام
~~النكاح الصحيح في أحكامه كلها.
# (ولا يكون) الطلاق في نكاح مختلف فيه (بدعيا في حيض) فيجوز فيه ; لأن
~~الفاسد لا تجوز استدامته كابتدائه ولا يسمى طلاق بدعة. ms1591
# و (لا) يصح (خلع) في نكاح فاسد (لخلوه) أي: الخلع (عن العوض) ; لأنه إذا
~~كان الطلاق بائنا بلا عوض فلا يستحق عوضا ببذله. ; لأنه لا مقابل للعوض.
# (ولا) يقع
# PageV03P076
# طلاق (في) نكاح (باطل إجماعا) كمعتدة وخامسة (ولا في نكاح فضولي قبل
~~إجازته ولو نفذ بها) أي: ولو قلنا ينفذ بالإجازة (وكذا عتق في شراء فاسد)
~~أي: مختلف فيه فينفذ لما تقدم في الطلاق بخلاف الباطل.
### | [فصل ومن صح طلاقه من بالغ ومميز يعقله صح توكيله فيه]
# و) صح (توكله) فيه ; لأن من صح تصرفه في شيء تجوز له فيه الوكالة بنفسه
~~صح توكيله، وتوكله فيه. ; ولأن الطلاق إزالة ملك فصح التوكيل، والتوكل فيه
~~كالعتق.
# (ولوكيل لم يحد له) موكله (حدا) أي: لم يعين له وقتا للطلاق (أن يطلق متى
~~شاء) كالوكيل في البيع فإن حد له حدا فعلى ما أذن له ; لأن الأمر إلى
~~الموكل في ذلك و (لا) يطلق وكيل عن موكله (وقت بدعة) من حيض أو طهر وطئ فيه
~~فإن فعل حرم ولم يقع صححه الناظم. وقيل: يحرم، ويقع. قدمه في الرعايتين،
~~والحاوي الصغير ذكره في الإنصاف، وجزم بوقوعه في الإقناع.
# (ولا) لوكيل أن يطلق (أكثر من) طلقة (واحدة إلا أن يجعله) الموكل (له)
~~أي: الوكيل. فإن جعل له أن يطلق أكثر ملكه.
# (ولا يملك) وكيل (بإطلاق) موكل في طلاق (تعليقا) أي: أن يعلق الطلاق على
~~شرط ; لأنه لم يأذن فيه صريحا ولا عرفا.
# (وإن وكل) زوج في طلاق وكيلين (اثنين لم ينفرد أحدهما) بالطلاق ; لأن
~~الموكل إنما رضي بتصرفهما جميعا (إلا بإذن من الموكل) فيصح انفراد من أذن
~~له منهما ; لأن الحق للموكل في ذلك.
# (وإن وكلا) أي: وكل الزوج اثنين (في) طلاق (ثلاث فطلق أحدهما) أي:
~~الوكيلين (أكثر من) الوكيل (الآخر) بأن طلق أحدهما واحدة والآخر اثنتين أو
~~طلق أحدهما ثنتين والآخر ثلاثا (وقع ما اجتمعا عليه) ; لأنه المأذون فيه
~~فصح دون ما انفرد به أحدهما بلا إذن.
# (وإن قال) لزوجته (طلقي نفسك كان لها ذلك) ms1592 أي: طلاق نفسها (متراخيا
~~كوكيل) غيرها ; لأنه مقتضى اللفظ والإطلاق.
# (ويبطل) توكيل زوجة أو غيرها في طلاقها (برجوع) زوج عنه وبما يدل عليه
~~كوطء ; لأنه عزل أشبه عزل سائر الوكلاء.
# (ولا تملك) زوجة (به) أي: بقول زوجها لها: طلقي نفسك (أكثر من طلقة
~~واحدة) ; لأن الأمر المطلق يتناول ما يقع عليه الاسم (إلا إن جعله) أي:
~~الأكثر من واحدة (لها)
# PageV03P077
# فتملك ما جعله لها ; لأن الحق له في ذلك. وإن قال لها: طلقي نفسك ثلاثا
~~فطلقت نفسها واحدة أو اثنتين وقعت ; لأنها مأذونة فيه، وفي غيره فوقع
~~المأذون فيه كما لو قال لها: طلقي نفسك، وضراتك فطلقت نفسها فقط، وإن قال:
~~طلقي نفسك فقالت: أنا طالق إن قدم زيد لم تطلق بقدومه ; لأن إذنه انصرف إلى
~~المنجز فلم يتناول المعلق.
# (وتملك) زوجة (الثلاث) أي: أن تطلق نفسها ثلاثا (في) ما إذا قال لها
~~زوجها (طلاقك بيدك) ; لأنه مفرد مضاف فيعم (و) تملك أيضا الثلاث (في وكلتك
~~فيه) أي: في طلاقك أو في الطلاق لما سبق في الأولى ولاقترانه بأل
~~الاستغراقية في الثانية.
# (وإن خير وكيله) من ثلاث بأن قال لوكيله أو زوجته: اختر أو اختاري من
~~ثلاث (أو) خير (زوجته من ثلاث) ما شئت أو شئت (ملكا) أي: أن يطلقا (اثنتين
~~فأقل) ; لأن من للتبعيض فلا يستوعب أحدهما الثلاث (، ووجب على النبي صلى
~~الله عليه وسلم تخيير نسائه) لقوله تعالى: {يا أيها النبي قل لأزواجك إن
~~كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها} [الأحزاب: 28] فخيرهن وبدأ بعائشة.
~~فقالت: إني أريد الله، ورسوله، والدار الآخرة. قالت: ثم فعل أزواج رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم مثل ما فعلت. متفق عليه مختصرا.
### | [باب سنة الطلاق وبدعته]
# أي: إيقاع الطلاق على وجه مشروع وإيقاعه على وجه محرم منهي عنه (السنة
~~المريدة) أي: الطلاق (إيقاع) طلقة (واحدة) رواه البخاري عن علي (في طهر لم
~~يصبها فيه) أي: الطهر (ثم يدعها) بأن لا يطلقها ثانية (حتى تنقضي عدتها) من
~~الأولى إذ المقصود من الطلاق فراقها وقد حصل ms1593 بالأولى قوله تعالى: {يا أيها
~~النبي إذا طلقتم النساء فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1] قال ابن مسعود، وابن
~~عباس طاهرات من غير جماع (إلا) طلاق (في طهر متعقب لرجعة من طلاق في حيض ف)
~~هو طلاق (بدعة) لحديث ابن عمر " «أنه طلق امرأته، وهي حائض فذكر ذلك للنبي
~~صلى الله عليه وسلم فتغيظ فيه رسول الله صلى الله عليه وسلم وقال ليراجعها
~~ثم يمسكها حتى تطهر ثم تحيض فتطهر فإذا بدا له أن يطلقها فليطلقها قبل أن
~~يمسها فتلك العدة التي أمر الله عز وجل أن تطلق لها النساء» "
# PageV03P078
# رواه الجماعة إلا الترمذي.
# (وإن طلق) زوجة (مدخولا بها في حيض) أو نفاس (أو طهر وطئ فيه ولم يستبن)
~~أي: ينضج (حملها) فبدعة محرم، ويقع.
# (أو علقه) أي: الطلاق (على أكلها، ونحوه) كصلاتها (مما يعلم وقوعه
~~حالتهما) أي: الحيض، والطهر الذي أصابها فيه (ف) هو طلاق (بدعة محرم، ويقع)
~~نصا لحديث ابن عمر.
# قال نافع. وكان عبد الله طلقها فحسبت من طلاقه وراجعها كما أمره رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم ; ولأنه طلاق من مكلف في محل الطلاق فوقع كطلاق
~~الحامل.
# (وتسن رجعتها) من طلاق البدعة للخبر وأقل أحوال الأمر الاستحباب وليزول
~~المعنى الذي حرم الطلاق لأجله، فإن راجعها وجب إمساكها حتى تطهر لحديث "
~~«ليراجعها ثم يمسكها حتى تطهر» " فإذا طهرت سن إمساكها حتى تحيض، ثانية ثم
~~تطهر، ولو قال لها إن قدم زيد أو قمت فأنت طالق فوجد حال حيضها طلقت للبدعة
~~ولا إثم.
# (وإيقاع) طلقات (ثلاث ولو بكلمات) ولو (في طهر لم يصبها) زوجها (فيه
~~فأكثر) من طهر (لا بعد رجعة أو) بعد (عقد محرم) روي عن عمر، وعلي، وابن
~~مسعود، وابن عباس، وابن عمر لقوله تعالى: {يا أيها النبي إذا طلقتم النساء
~~فطلقوهن لعدتهن} [الطلاق: 1] إلى قوله: {ومن يتق الله يجعل له مخرجا}
~~[الطلاق: 2]- {ومن يتق الله يجعل له من أمره يسرا} [الطلاق: 4] ، ومن جمع
~~الثلاث لم يبق له أمر يحدث ولم يجعل الله له مخرجا ولا من أمره يسرا،. ms1594
# وفي حديث ابن عمر قال: " «قلت: يا رسول الله أرأيت لو أني طلقتها ثلاثا
~~كان يحل لي أن أراجعها؟ قال: إذن عصيت، وبانت منك امرأتك» " رواه
~~الدارقطني، وعن محمود بن لبيد قال: «أخبر رسول الله صلى الله عليه وسلم عن
~~رجل طلق امرأته ثلاث تطليقات جميعا فغضب رسول الله صلى الله عليه وسلم ثم
~~قال: أيلعب بكتاب الله عز وجل، وأنا بين أظهركم حتى قام رجل فقال: يا رسول
~~الله ألا أقتله» "، وعن مالك بن الحارث قال: جاء رجل إلى ابن عباس فقال:
~~عمي طلق امرأته ثلاثة فقال: إن عمك عصى الله، وأطاع الشيطان لم يجعل الله
~~له مخرجا وسواء في الوقوف ما قبل الدخول، وبعده فلو طلقها ما بعد الأولى
~~بعد رجعة أو عقد لم يكن محرما ولا بدعة بحال وما روى طاوس عن ابن عباس قال:
~~«كان الطلاق على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم، وأبي بكر، وسنتين من
~~خلافة عمر طلاق الثلاث واحدة» فقد روى سعيد بن جبير، وعمرو بن دينار،
~~ومجاهد، ومالك بن الحارث.
# PageV03P079
# عن ابن عباس خلافه أخرجه أيضا أبو داود، وأفتى ابن عباس بخلاف ما روي عن
~~طاوس، وقيل: معناه أن الناس كانوا يطلقون واحدة على عهد رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم وعهد أبي بكر وإلا فلا يجوز أن يخالف عمر ما كان على عهد رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم وعهد أبي بكر ولا يكون لابن عباس أن يروي هذا عن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم ويفتي بخلافه.
# وإن طلقها اثنتين لم يأثم ; لأنهما لا يمنعان الرجعة لكن يكره ; لأنه فوت
~~على نفسه تطليقة بلا فائدة ذكره في الشرح، وغيره.
# (ولا سنة ولا بدعة مطلقا) أي: لا في زمن ولا عدد (ل) زوجة (غير مدخول
~~بها) ; لأنها لا عدة لها فتنظر بتطويلها (و) لا لزوجة (تبين حملها، و) لا
~~لزوجة (صغيرة، وآيسة) ; لأنها لا تعتد بالأقراء فلا تختلف العدة (فلو قال)
~~الزوج (لإحداهن) أي: المذكورات (أنت طالق للسنة) طلقت في ms1595 الحال (أو) قال
~~لإحداهن: أنت طالق (للبدعة طلقت في الحال) ; لأن طلاقها لا يتصف بذلك فتلغو
~~الصفة ويبقى الطلاق بدون الصفة فيقع في الحال (و) لو قال لإحداهن: أنت طالق
~~(للسنة طلقة وللبدعة طلقة وقعتا) في الحال لما سبق (ويدين) قائل ذلك (في
~~غير آيسة إذا قال: أردت إذا صارت من أهل ذلك) أي: السنة أو البدعة لادعائه
~~محتملا (ويقبل) منه ذلك (حكما) ; لأنه فسر كلامه بما يحتمله وهو أعلم
~~بنيته.
# (ولمن) أي: ولزوجة (لها سنة، وبدعة) وهو المدخول بها غير الحامل ذات
~~الحيض (إن قاله) أي: قال لها زوجها: أنت طالق للسنة طلقة وللبدعة طلقة
~~(فواحدة تقع في الحال) ; لأنها لا تخلو إما أن تكون في زمن السنة فيقع
~~المعلق بها أو زمن البدعة فتقع المعلقة بها (و) تقع الطلقة (الأخرى في ضد
~~حالها إذن) ; لأنها معلقة على ضد تلك الحال فإن كانت حين القول في طهر لم
~~يصبها فيه وقعت الثانية إذا أصابها أو حاضت وإن كانت حين القول حائضا أو في
~~طهر أصابها فيه وقعت الطلقة الثانية إذا طهرت من حيضة مستقبلة ; لأن الطهر
~~الذي أصابها فيه، والحيض بعده زمان بدعة.
# (و) إن قال لمن لها سنة، وبدعة: أنت طالق (للسنة فقط) ، وهي (في طهر لم
~~يطأها فيه يقع في الحال) لوصفه الطلقة بصفتها فوقعت في الحال (و) إن قال
~~لها: أنت طالق للسنة (في حيض طلقت إذا طهرت من) حيضها لوجود الصفة إذن وإن
~~قال لها ذلك (في طهر وطئ فيه) طلقت (إذا طهرت من الحيضة المستقبلة) لما سبق
~~فإن أولج في آخر
# PageV03P080
# الحيضة، واتصل بأول الطهر أو أولج مع أول الطهر لم يقع الطلاق في ذلك
~~الطهر لكن متى صارت في طهر لم يطأ فيه طلقت في أوله.
# (و) إن قال لمن لها سنة، وبدعة أنت طالق (للبدعة) فقط، وهي (في حيض أو)
~~في (طهر وطئ فيه يقع) الطلاق عليه (في الحال) ; لأنه وصف الطلقة بصفتها.
# (و) إن كانت (في طهر لم يطأها فيه ف) ms1596 الطلاق يقع (إذا حاضت أو وطئها)
~~لوجود شرطه (وينزع في الحال) بعد إيلاج الحشفة (إن كان) الطلاق (ثلاثا) أو
~~مكملا لما يملكه من عدد الطلاق لوقوع الثلاث عقب ذلك (فإن بقي) أي: لم ينزع
~~في الحال (حد عالم) بوقوع الثلاث، وتحريمها عليه لانتفاء الشبهة (وعزر
~~غيره) وهو الجاهل، والناسي ولا حد (وللعذر و) .
# إن قال لمن لها سنة، وبدعة (أنت طالق ثلاثا للسنة) ولم يكن طلقها قبل
~~(تطلق) الطلقة (الأولى في طهر لم يطأها فيه و) تطلق (الثانية طاهرة بعد
~~رجعة أو عقد وكذا) تطلق (الثالثة) أي: بعد رجعة أو عقد لما مر أول الباب.
# (و) إن قال لمن لها سنة، وبدعة أنت (طالق ثلاثا للسنة، والبدعة نصفين أو
~~لم يقل نصفين أو قال بعضهن للسنة، وبعضهن للبدعة وقع إذن) أي: عقب قوله ذلك
~~(ثنتان) ; لأن الطلاق لا يتبعض فيكمل النصف وفيما إذا قال: بعضهن، وبعضهن
~~الظاهر أن يكونا سواء.
# (و) تقع الطلقة (الثالثة في ضد حالها إذن) أي: الحاضرة لوجود شرطها (فلو
~~قال: أردت تأخر اثنتين قبل) ذلك منه (حكما) لاحتمال لفظه له إذ البعض حقيقة
~~في القليل والكثير (ولو) كان (قال) : أنت طالق (طلقتين للسنة وواحدة للبدعة
~~أو عكس) بأن قال: طلقتين للبدعة وواحدة للسنة (ف) يقع الطلاق (على ما قال)
~~إذا، وجد المعلق عليه لوجود الصفة.
# (و) إن قال لها (أنت طالق في كل قرء طلقة، وهي حامل أو من اللائي لم يحضن
~~لم تطلق حتى تحيض فتطلق في كل حيضة طلقة) إذ القرء الحيض كما يأتي توضيحه
~~في العدد (إلا) إن كانت (غير مدخول بها فتبين بواحدة) فلا يلحقها ما بعدها
~~لكن إن تزوجها فحاضت وقع إذن طلقة ثانية وكذا الحكم في الثالثة وإن كانت
~~حائضا حين قوله وقع بها واحدة في الحال مدخولا بها كانت أو لا.
# PageV03P081
### | [فصل وإن قال أنت طالق أحسن الطلاق أو أجمله أو أقربه أو أعدله]
# أو أكمله أو أفضله أو أتمه أو أسنه أو) قال لها: أنت طالق (طلقة سنية ms1597 أو
~~جليلة) ونحو ذلك كطلقة صحيحة أو حسنة أو مليحة أو جميلة أو كاملة أو فاضلة
~~فهو (ك) قوله أنت طالق (للسنة) ; لأنه عبارة عن طلاق السنة فإن كانت في طهر
~~لم يصبها فيه وقع في الحال وإلا وقع إذا صارت من أهل السنة، والحسن
~~والكمال، والفضل ; لأنه في ذلك الوقت مطابق للشرع موافق للسنة (و) أنت طالق
~~أبشع الطلاق أو (أقبحه أو أسمجه أو أفحشه أو أردأه أو أنتنه) ونحوه كأوحشه
~~أو أنجسه كقوله: أنت طالق (للبدعة) فإن كانت حائضا أو في طهر وطئ فيه وقع
~~في الحال، وإلا فإذا صارت في زمن البدعة ; لأن حسن الأفعال وقبحها إنما هو
~~من جهة الشرع فما حسنه فهو حسن وما قبحه فهو قبيح وقد حسن الطلاق في زمن
~~فسمي زمان السنة، ونهى عنه في زمن فسمي زمان البدعة وإلا فالطلاق في نفسه
~~في الزمانين واحد وإنما حسن أو قبح بالنسبة إلى زمانه (إلا أن ينوي) بقوله
~~لزوجته: أنت طالق أحسن الطلاق أو أقبحه ونحوهما (أحسن أحوالك أو أقبحها أن
~~تكوني مطلقة فيقع في الحال) ; لأنه لم يقصد الصفة بل معنى موجودا في الحال
~~(ولو قال) من قال: أنت طالق أحسن الطلاق (نويت ب) قولي (أحسنه زمن بدعة
~~شبهه بخلقها) الحسن (أو) قال: نويت (ب) قولي أنت طالق (أقبحه ونحوه) كأسمجه
~~(من سنة لقبح عشرتها أو) قال (عن أحسنه ونحوه أردت طلاق البدعة أو) قال (عن
~~أقبحه ونحوه أردت طلاق السنة دين) فيما بينه، وبين الله تعالى (، وقبل حكما
~~في الأغلظ) عليه (فقط) أي: دون الأحق فإذا قال أنت: طالق أحسن الطلاق،،
~~وقال: أردت زمن البدعة، وكانت حائضا أو في طهر وطئ فيه قبل، ووقع الطلاق في
~~الحال وإن كانت في طهر لم يصبها فيه لم يقبل وكذا إن قال أردت بأقبح الطلاق
~~من السنة وكانت في طهر لم يصبها فيه وقع في الحال لإقراره على نفسه
~~بالتغليظ وإلا لم يقبل ; لأنه خلاف الظاهر.
# (و) لو قال لزوجته أنت طالق (طلقة حسنة ms1598 قبيحة) تطلق في الحال ; لأنه
~~وصفها بصفتين متضادتين فلغتا، وبقي مجرد الطلاق.
# (أو) قال لها: أنت (طالق في الحال للسنة، وهي حائض) أو في طهر وطئ فيه
~~(أو) قال
# PageV03P082
# لها أنت طالق (في الحال للبدعة في طهر لم يطأها فيه تطلق في الحال) إلغاء
~~لقوله للسنة وللبدعة وإن قال أنت طالق طلاق الحرج فقال القاضي معناه طلاق
~~البدعة ; لأن الحرج الضيق، والإثم فكأنه قال: طلاق الإثم، وطلاق البدعة
~~طلاق إثم.
# (ويباح خلع، وطلاق بسؤالها) أي: الزوجة ذلك على عوض (زمن بدعة) ; لأن
~~المنع منه لحق المرأة فإذا رضيت بإسقاط حقها زال المنع.
### | [باب صريح الطلاق وكنايته]
# يعتبر للطلاق اللفظ أو ما يقوم مقامه كما يأتي فلا يقع الطلاق بالنية
~~وحدها إن لم يقارنها لفظ ; لأنه الفعل المعبر عما في النفوس من الإرادة،
~~والعزم، والقطع وإنما يكون بمقارنة اللفظ للإرادة لحديث ( «إن الله تجاوز
~~لأمتي عن ثلاث: الخطأ، والنسيان، وما حدثت به أنفسها ما لم تتكلم أو تعمل
~~به» ) (الصريح) في الطلاق، وغيره (ما لا يحتمل غيره) أي: وضعا له (من كل
~~شيء) طلاق أو غيره (والكناية ما يحتمل غيره) أي: وقع لما يشابهه، ويجانسه
~~(ويدل على معنى الصريح) فيتعين له بالإرادة (وصريحه) أي: الطلاق (لفظ طلاق)
~~أي: المصدر فيقع بقوله: أنت الطلاق ونحوه (وما تصرف منه) أي: الطلاق كطالق،
~~ومطلقة، وطلقتك (غير أمر) كطلقي.
# (و) غير (مضارع) كتطلقين (و) غير (مطلقة اسم فاعل) أي: بكسر اللام فلفظ
~~الإطلاق وما تصرف منه نحو أطلقتك ليس بصريح.
# (فيقع) الطلاق (من مصرح) أي: ممن أتى بصريحه غير حاك ونحوه (ولو) كان
~~(هازلا أو لاعبا) قال ابن المنذر أجمع كل من أحفظ عنه من أهل العلم الطلاق
~~هزله، وجده سواء فيقع ظاهرا أو باطنا لحديث أبي هريرة مرفوعا " «ثلاثة جدهن
~~جد، وهزلهن جد الطلاق، والنكاح، والرجعة» " رواه الخمسة إلا النسائي، وقال
~~الترمذي حسن غريب (أو) كان (فتح تاء أنت) ; لأنه، وجهها بالإشارة، والتعين
~~فسقط حكم اللفظ (أو) كان (لم ينوه) أي: الطلاق ; لأن إيجاد ms1599 هذا اللفظ من
~~العاقل دليل إرادته، والنية لا تشترط للصريح لعدم احتمال غيره.
# (وإن أراد) أن يقول: (طاهرا أو نحوه) كإرادته أن يقول: طاعنا أو طامعا
~~(فسبق لسانه) بطالق أو أراد أن يقول طلبتك
# PageV03P083
# فسبق لسانه بطلقتك دين ولم يقبل حكما (أو) قال (طالقا) ، وأراد (من وثاق)
~~بفتح الواو، وكسرها ما يوثق به الشيء من حبل، وغيره (أو) قال طالقا، وأراد
~~(من زوج كان قبله) أو من نكاح سبق هذا النكاح (، وادعى ذلك) أي: أنه أراد
~~ما ذكر دين ولم يقبل حكما (أو قال) أنت طالق (إن قمت ثم قال أردت وقعدت أو
~~نحوه) كما لو قال: أنت طالق إذا جاء رأس الشهر ثم قال أردت، وقدم الحاج
~~(فتركته ولم أرد طلاقا دين) فيما بينه، وبين الله ; لأنه أعلم بنيته فإن
~~كان صادقا لم يقع عليه طلاق ; لأنه لم يرد بلفظه معناه (ولم يقبل منه) ذلك
~~(حكما) ; لأنه خلاف الظاهر عرفا فتبعد إرادته كما لو أقر بعشرة ثم قال:
~~أردت زيوفا أو إلى شهر.
# (من قيل: له: أطلقت امرأتك؟ فقال نعم) أو قيل: له: امرأتك طالق؟ فقال:
~~نعم (، وأراد الكذب طلقت) وإن لم ينو الطلاق ; لأن نعم صريح في الجواب،
~~والجواب الصريح بلفظ الصريح صريح إذ لو قيل له: ألزيد عليك ألف؟ فقال: نعم
~~كان إقرارا.
# (و) لو قيل له (أخليتها؟ ، ونحوه) من الكنايات (فقال: نعم فكناية) أي:
~~نوى به الطلاق وقع، وإلا فلا ; لأن السؤال كالمعاد في الجواب (وكذا ليس لي
~~امرأة أو لا امرأة لي) فهو كناية.
# (فلو قيل:) لزوج امرأة (ألك امرأة؟ قال: لا،، وأراد الكذب لم تطلق) ;
~~لأنه كناية تفتقر إلى النية ولم توجد مع إرادة الكذب وكذا إن نوى ليس لي
~~امرأة تعفني، أو تخدمني ونحوه، أو أني كمن لا امرأة له، أو لم ينو شيئا فإن
~~نوى به الطلاق وقع.
# (وإن قيل: لعالم بالنحو: ألم تطلق امرأتك؟ فقال: نعم لم تطلق) ; لأنه
~~إثبات لنفي الطلاق، وتطلق امرأة غير النحوي ; لأنه لا يفرق بينهما في ms1600
~~الجواب (وإن قال) العالم بالنحو، وغيره كما يدل عليه كلام الإقناع جوابا
~~لقول ألم تطلق امرأتك؟ (بلى، طلقت) ; لأنه نفي، ونفي النفي إثبات فكأنه
~~قال: طلقتها.
# (ومن أشهد) أي: قامت (عليه) بينة بإقرار (ب) وقوع (طلاق ثلاث) لتقدم يمين
~~منه توهم وقوع الطلاق عليه فيها، ونحو (ثم) استفتى ف (أفتي) بالبناء
~~للمفعول أي: أفتاه عالم (أنه لا شيء عليه) أي: بأنه لم يقع عليه طلاق (لم
~~يؤاخذ بإقراره) بوقوع الثلاث عليه (لمعرفة مستنده) في إقراره بوقوع الطلاق
~~(، ويقبل قوله) قال الشيخ تقي الدين بيمينه (أن مستنده في إقراره) بوقوع
~~الطلاق
# PageV03P084
# (بذلك) أي: بسبب ما صدر منه من اليمين التي توهم حنثه فيها إن كان (ممن
~~يجهل مثله) لدلالة ظاهر الحال عليه وهو أخبر بما نوى.
# (وإن أخرج) زوج (زوجته من دارها أو لطمها أو أطعمها أو أسقاها أو ألبسها
~~أو قبلها، ونحوه) بأن دفع إليها شيئا (، وقال هذا طلاقك طلقت) وكان صريحا
~~نصا ; لأن الفعل نفسه لا يكون طلاقا فلا بد من تقدير فيه ليصح لفظه به
~~فكأنه قال: أوقعت عليك بهذا الفعل طلاقا فلم يفتقر إلى نية (فلو فسره
~~بمحتمل) لعدم الوقوع (كأن نوى أن هذا سبب طلاقك) في زمن بعد هذا الوقت (قبل
~~حكما) لعدم ما يمنع منه لاحتماله.
# (وإن قال) لزوجته (كلما قلت لي شيئا) من كلام (ولم أقل لك مثله فأنت طالق
~~فقالت له أنت) طالق بفتح التاء (أو) قالت له (أنت طالق) بكسر التاء (فقال)
~~لها (مثله) أي: مثل ما قالت له (طلقت) ; لأنه شافهها بصريح الطلاق (ولو
~~علقه) أي: الطلاق بأن قال لها: أنت طالق إن ذهبت للهند، ونحوه فتطلق لوجود
~~الصفة ; لأن هذا الذي قال لها غير الذي قالته له إذ المنجز غير المعلق قال
~~ابن الجوزي: وله التمادي إلى قبيل الموت (ولو نوى) بقوله جوابا لها أنت
~~طالق (في وقت كذا ونحوه) كإرادته إن ذهبت مكان كذا أو إن كنت على صفة كذا
~~(تخصص به) فلا يقع المعلق أولا لعدم وجود شرطه ms1601 ولا الثاني حتى يجيء وقته
~~ونحوه ; لأن تخصيص اللفظ العام بالنية سائغ كما لو حلف لا يتغدى، ونوى ذلك
~~اليوم أو غدا معينا أو حلف لا يكلمه، ونوى بما يكرهه فلا يحنث إذا كلمه بما
~~يحبه، ونظائره كثيرة.
# (ومن طلق) زوجة له (أو ظاهر من زوجة) له (ثم قال عقبه لضرتها شركتك) أو
~~أشركتك معها (أو أنت شريكتها) أي: فيما أوقعت عليها من طلاق أو ظهار (أو)
~~قال لضرتها أنت (مثلها أو) قال لضرتها: أنت (كهي ف) هو (صريح فيهما) أي:
~~الطلاق، والظهار نصا فلا يحتاج إلى نية لجعله الحكم فيهما واحدا إما
~~بالشركة في اللفظ أو بالمماثلة وهذا لا يحتمل غير ما فهم منه، أشبه ما لو
~~أعاده بلفظه على الثانية.
# (، ويقع) الطلاق بقوله لزوجته (أنت طالق لا شيء أو) أنت طالق طلاقا (ليس
~~بشيء أو) أنت طالق طلاقا (لا يلزمك أو) أنت طالق (طلقة لا تقع عليك أو)
~~طلقة (لا ينقص بها عدد الطلاق) ; لأنه رفع لجميع ما أوقعه، أشبه استثناء
~~الجميع وإن كان ذلك خبرا فهو كذب ; لأن الطلاق إذا أوقعه وقع، ويقع
# PageV03P085
# في ذلك كله طلقة، و (لا) يقع شيء (بأنت طالق أو لا) لا أنت (طالق واحدة
~~أو لا) ; لأنه استفهام فأخرج اللفظ عن الإيقاع بخلاف ما قبله فإنه إيقاع.
# (ومن كتب صريح طلاق امرأته بما يبين وقع وإن لم ينوه ; لأنها) أي:
~~الكتابة (صريحة فيه) أي: الطلاق ; لأنها حروف يفهم منها المعنى فإذا أتى
~~فيها بالطلاق، وفهم منها وقع كاللفظ ولقيام الكتابة مقام قول الكاتب ; لأنه
~~صلى الله عليه وسلم أمر بتبليغ الرسالة وكان في حق البعض بالقول، وفي حق
~~آخرين بالكتابة إلى ملوك الأطراف (فلو قال) كاتب الطلاق (لم أرد إلا تجويد
~~خطي أو) لم أرد (إلا غم أهلي) قبل ; لأنه أعلم بنيته وقد نوى محتملا غير
~~الطلاق، أشبه ما لو نوى باللفظ غير الإيقاع وإذا أراد غم أهله يتوهم الطلاق
~~دون حقيقته لا يكون ناويا للطلاق (أو قرأ ما كتبه، وقال: لم ms1602 أقصد إلا
~~القراءة قبل) منه ذلك حكما لما تقدم فإن كتبه بشيء لا يبين كأصبعه على نحو
~~وسادة أو في الهواء لم يقع ; لأنه بمنزلة الهمز، والإشارة ولا يقع بهما
~~شيء.
# (ويقع) الطلاق (بإشارة) مفهومة (من أخرس فقط) لقيامها مقام نطقه (فلو لم
~~يفهمها) أي: إشارة الأخرس (إلا بعض) الناس (ف) هي (كناية) بالنسبة إليه (،
~~وتأويله) أي: الأخرس (مع صريح) أي: إشارة مفهومة، و (ك) تأويل غير أخرس (مع
~~نطق) بصريح طلاق، وعلم بما تقدم أن الطلاق لا يقع إلا بلفظ أو كتابة أو
~~إشارة أخرس.
# (ويقع) الطلاق (ممن لم تبلغه الدعوة) إلى الإسلام (لعدم المانع، وصريحه)
~~أي: الطلاق (بلسان العجم بهشتم) بكسر الباء الموحدة والهاء وسكون الشين
~~المعجمة، وفتح التاء المثناة فوق ; لأنها في لسانهم موضوعة للطلاق
~~يستعملونها فيه، أشبه لفظ الطلاق بالعربية ولو لم تكن صريحة في لسانهم لم
~~يكن فيه صريح للطلاق ولا يضر كونها بمعنى خليتك فإن طلقتك كذلك إلا أنه لما
~~كان موضوعا، ومستعملا فيه كان صريحا (فمن قاله) أي: بهشتم (عارفا معناه وقع
~~ما نواه) من طلقة أو أكثر، فإن لم ينو شيئا فواحدة كصريحة بالعربية (فإن
~~زاد) على بهشتم (بسيار فثلاث) تقع (وإن أتى به) أي: لفظ بهشتم من لا يعرف
~~معناه لم يقع (أو) أتى (بصريح الطلاق) العربي (من لا يعرف معناه لم يقع)
~~عليه شيء ; لأنه لم يرد بلفظ معناه لعدم علمه (ولو نوى موجبه) أي: القول
~~الذي لم يعرف معناه ; لأنه لا يتحقق اختياره لما لا يعلمه.
# PageV03P086
### | [فصل وكنايته أي الطلاق نوعان]
# ) ظاهرة وهي الألفاظ الموضوعة للبينونة ; لأن معنى الطلاق فيها أظهر،
~~وخفية وهي الألفاظ الموضوعة لطلقة واحدة ما لم ينو أكثر (ف) الكناية
~~(الظاهرة) خمسة عشر (أنت خلية، و) أنت (برية، و) أنت (بائن، و) أنت (بتة،
~~و) أنت (بتلة، و) أنت (حرة، وأنت الحرج) بفتح الحاء والراء الإثم (وحبلك
~~على غاربك،، وتزوجي من شئت، وحللت للأزواج، ولا سبيل) لي عليك (أو لا سلطان
~~لي عليك، وأعتقتك، وغطي شعرك ms1603 وتقنعي، و) الكناية (الخفية) عشرون (اخرجي،
~~واذهبي، وذوقي، وتجرعي، وخليتك،، وأنت مخلاة واحدة ولست لي بامرأة، واعتدي)
~~وإن لم تكن مدخولا بها ; لأنها محل للعدة في الجملة (واستبرئي، واعتزلي،
~~وشبهه، والحقي) بهمزة، وصل، وفتح الحاء (بأهلك، ولا حاجة لي فيك، وما بقي
~~شيء، وأغناك الله، وإن الله قد طلقك، والله قد أراحك مني، وجرى القلم) قال
~~ابن عقيل: وكذا فرق الله بيني، وبينك في الدنيا والآخرة.
# قال الشيخ تقي الدين: ونظيره في البراءة: أبرأك الله، ونظيره أيضا: إن
~~الله قد باعك أو أقالك ونحوه (ولفظ فراق، و) لفظ (سراح وما تصرف منهما) أي:
~~الفراق والسراح (غير ما استثني من لفظ الصريح) وهو الأمر والمضارع، ومفرقة،
~~ومسرحة بكسر الراء اسم فاعل.
# (ولا يقع) طلاق بكناية ولو ظاهرة إلا (بنية) لقصور رتبتها عن الصريح فوقف
~~عملها على النية تقوية لها لتلحقه في العمل ولاحتمالها غير معنى الطلاق فلا
~~تتعين له بدون نية (مقارنة للفظ) أي: لفظ الكناية فإن وجدت النية في
~~ابتدائه، وعزبت عنه في باقيه، وقع الطلاق اكتفاء بها في أول كسائر ما تعتبر
~~له النية من صلاة، وغيرها، فإن تلفظ بالكناية غير ناو للطلاق، ثم نواه بها
~~بعد لم يقع كنية الطهارة بعد فراغه منها، وكذا لو قارنت النية الجزء الثاني
~~من الكناية دون الأول ; لأن المنوي غير صالح للإيقاع بعد إتيانه بالجزء
~~الأول بلا نية كنية الصلاة بعد إتيانه ببعض أركانها هذا معنى كلامه في
~~شرحه، وجزم به جماعة وحكاه في الإنصاف بقيل:، وقدم أن الصحيح أنه يشترط أن
~~تكون النية مقارنة للفظ، ومقتضاه لا فرق أن تقارن أوله أو غيره.
# (ولا تشترط) لكناية نية طلاق (حال خصومة أو) حال (غضب أو)
# PageV03P087
# حال (سؤال طلاقها) أي: الزوجة اكتفاء بدلالة الحال (فلو لم يرده) أي:
~~الطلاق من أتى بكناية في حال مما ذكر (أو أراد) بالكناية (غيره) أي: الطلاق
~~(إذن) أي: حال خصومة أو غضب أو سؤال طلاقها (دين) فيما بينه، وبين الله فإن
~~صدق لم يقع عليه شيء (ولم ms1604 يقبل) منه ذلك (حكما) لتأثير دلالة الحال في
~~الحكم كما يحمل الكلام الواحد على المدح تارة، والذم أخرى بالقرائن ولذا لو
~~قال حال خصومة ليست أمي بزانية كان تعريضا بالقذف لمخاصمه، وفي غير خصومة
~~يكون تنزيها لأمه عن الزنا فتقوم دلالة الحال مقام القول فيه فلا يقبل منه
~~ما يخالف ; لأنه خلاف الظاهر.
# (، ويقع ب) كناية (ظاهرة ثلاث) طلقات (وإن نوى واحدة) ; لأنه قول علماء
~~الصحابة منهم ابن عباس، وأبو هريرة، وعائشة وكان أحمد يكره الفتيا في
~~الكناية الظاهرة مع ميله إلى أنها ثلاث (، و) يقع (ب) كناية (خفية) طلقة
~~(رجعية في مدخول بها) ; لأن مقتضاها الترك كصريح الطلاق دون البينونة (فإن
~~نوى) بخفية (أكثر) من واحدة (وقع) ما نواه ; لأنه لفظ لا ينافي العدد فوجب
~~وقوع ما نواه به.
# (، وقوله أنا طالق) أو زاد منك لغو (أو) أنا (بائن) أو زاد منك (أو) أنا
~~(حرام) أو زاد منك (أو) أنا (بريء أو زاد منك لغو) ; لأنه محل لا يقع لطلاق
~~بإضافته إليه من غير نسبة فلم يقع معها كالأجنبي ; ولأنه لو قال أنا طالق
~~ولم يقل منك لم يقع فكذا إذا زادها ; ولأن الرجل في النكاح مالك، والمرأة
~~مملوكة فلم تقع إزالة الملك بالإضافة إلى المالك كالعتق ولهذا لا يوصف
~~الرجل بأنه مطلق بفتح اللام بخلاف المرأة وجاء رجل إلى ابن عباس فقال ملكت
~~امرأتي أمرها فطلقتني ثلاثا فقال ابن عباس إن الطلاق لك، وليس لها عليك
~~رواه أبو عبيد، والأثرم واحتج به أحمد.
# (و) قوله (كلي، واشربي، واقعدي) ، وقومي (، وقربي، وبارك الله عليك، وأنت
~~مليحة، و) أنت (قبيحة، ونحوه) كأطعميني، واسقيني، وغفر الله لك وما أحسنك،
~~وشبهه (لغو لا يقع به طلاق وإن نواه) ; لأنه لا يحتمل الطلاق فلو وقع به
~~لوقع بمجرد النية بخلاف ذوقي، وتجرعي فإنه يستعمل في المكاره كقوله تعالى:
~~{وذوقوا عذاب الحريق} [الأنفال: 50] {ذوقوا مس سقر} [القمر: 48] {يتجرعه
~~ولا يكاد يسيغه} [إبراهيم: 17] فلا يصح أن يلحق بهما ما ليس مثلهما.
# (و) قوله لزوجته (أنت) ms1605 علي حرام (أو الحل) علي حرام (أو ما أحل الله علي
~~حرام ظهار ولو نوى) به
# PageV03P088
# (طلاقا) ; لأنه صريح في تحريمها (كنيته) أي: الطلاق (ب) قوله (أنت علي
~~كظهر أمي) أو أختي ونحوه، وقوله علي الحرام أو يلزمني الحرام أو الحرام
~~لازم لي مع نية أو قرينة كأنت علي حرام قدمه ابن رزين وصوبه في الإنصاف.
~~وقال في تصحيح الفروع الصواب أنه يكون طلاقا بالنية ; لأن هذه الألفاظ أولى
~~بأن تكون كناية من قوله اخرجي ونحوه قال والصواب أن العرف قرينة (وإن قاله)
~~أي: ما تقدم لزوجة (محرمة بحيض ونحوه) كنفاس أو صيام أو إحرام (، ونوى أنها
~~محرمة به) أي: الحيض ونحوه (فلغو) لا يترتب عليه حكم لمطابقته الواقع (و)
~~قوله (ما أحل الله علي حرام أعني به: الطلاق يقع ثلاثا) نصا (وأعني به:
~~طلاقا يقع واحدة) نصا أما في الأولى فلأن أل للاستغراق أو العهد ولا معهود
~~فيحمل على الاستغراق فيتناول الطلاق كله بخلاف الثانية فقد ذكره منكرا
~~فيكون طلاقا واحدا وكذا قوله أنت علي حرام أو الحل علي حرام أعني به الطلاق
~~أو أعني به: طلاقا واحدا وكذا قوله: أنت علي حرام أو الحل علي حرام أعني
~~به: الطلاق أو أعني به طلاقا بخلاف، وأنت علي كظهر أمي أعني به الطلاق فلم
~~يصر طلاقا ; لأنه لا تصلح الكناية به عنه. ذكره في الشرح، والمبدع.
# (و) إن قال لزوجته (أنت حرام، ونوى في حرمتك على غيره فكطلاق) قال في
~~الترغيب، وغيره، ومعناه، والله أعلم: أنت علي حرام كحرمتك على غيري فهو
~~كنيته به الطلاق، وتقدم أنه ظهار ولو نوى طلاقا.
# (ولو قال: فراشي علي حرام) . فإن نوى امرأته فظهار وإن نوى فراشه فيمين)
~~نصا فمتى جلس أو نام على فراشه فعليه كفارة يمين لحنثه. فإن لم ينو شيئا
~~فالظاهر أنه يمين.
# (و) إن قال لزوجته (أنت علي كالميتة، والدم يقع ما نواه من طلاق) ; لأنه
~~يصلح كناية فيه. فإذا اقترنت به النية انصرف إليه. فإن نوى عددا وقع وإلا ms1606
~~فواحدة.
# (و) من (ظهار) كأنت علي حرام (و) من (يمين) بأن يريد ترك وطئها لا
~~تحريمها ولا طلاقها فتجب فيها الكفارة بالحنث (فإن لم ينو شيئا) من الثلاثة
~~(ف) هو (ظهار) ; لأن معناه: أنت علي حرام كالميتة، والدم.
# (ومن قال حلفت بالطلاق) ; لأن أفعل كذا أو لأفعلنه أو لا: فعلته (، وكذب)
~~بأن لم يكن حلف بالطلاق (دين) فيما بينه، وبين الله (ولزمه) الطلاق (حكما)
~~مؤاخذة له بإقراره ; لأنه يتعلق به حق آدمي معين فلم يقبل رجوعه عنه
~~كإقراره
# PageV03P089
# له بمال ثم يقول: كذبت وإن قالت امرأته حلفت بالثلاث أو طلقتني ثلاثا
~~فقال بل واحدة أو قالت علقت طلاقي بقدوم زيد فقال بل عمرو فقوله ; لأنه
~~منكر لما تقوله وهو أعلم بحال نفسه.
### | [فصل وقوله لامرأته أمرك بيدك]
# كناية ظاهرة تملك بها أن تطلق نفسها (ثلاثا) وإن نوى أقل نصا، وأفتى به
~~غير مرة.
# وروي عن عثمان، وعلي، وابن عمر، وابن عباس ; لأنه لفظ يقتضي العموم في
~~جميع أمرها ; لأنه اسم جنس مضاف فيتناول الطلقات الثلاث أشبه ما لو قال:
~~طلقي نفسك ما شئت.
# (و) قوله لها (اختاري نفسك) كناية (خفية) ليس لها أن تطلق بها أي:
~~باختاري نفسك أكثر من واحدة (ولا) أن تطلق (ب) بقوله (طلقي نفسك أكثر من)
~~طلقة (واحدة) .
# قال أحمد هذا قول ابن عمر، وابن عباس، وابن مسعود وزيد بن ثابت، وعائشة
~~قالوا إن اختارت نفسها فهي واحدة وهو أحق بها رواه البخاري عنهم بإسناده
~~ولا يكون أحق بها إلا إذا كانت رجعية ويؤيده قوله تعالى: {وبعولتهن أحق
~~بردهن في ذلك} [البقرة: 228] ; ولأنها طلقة بلا عوض لم تكمل عدد الطلاق بعد
~~الدخول أشبه ما لو طلقها هو واحدة فإن جعل لها أن تطلق نفسها أكثر من واحدة
~~ملكته (ولها أن تطلق نفسها متى شاءت ما لم يحد لها حدا) أي: يقدر لها وقتا
~~معينا فلا تتجاوزه (أو يفسخ) ما جعله لها (أو يطؤها) لدلالته على رجوعه (أو
~~ترد هي) أي: الزوجة فتبطل الوكالة كسائر الوكالات (إلا ms1607 في) قوله (اختاري
~~نفسك فيختص بالمجلس ما لم يشتغلا بقاطع) نصا روي عن عمر، وعثمان، وابن
~~مسعود، وجابر فإن قام أحدهما من المجلس أو تشاغلا بقاطع قبل اختيارها كان
~~انتقالا من كلام إلى غيره أو تشاغلا بصلاة بطل اختيارها وكذا إن كان أحدهما
~~قائما فركب أو مشى بخلاف ما لو قعد وإن كانت في صلاة فأتمتها لم يبطل
~~خيارها فإن أضافت إليها ركعتين أخريين بطل خيارها وإن أكلت يسيرا أو سبحت
~~يسيرا أو قالت: بسم الله أو ادع إلى شهود أشهدهم على ذلك لم يبطل خيارها
~~(ويصح جعله) أي: اختيارها نفسها (لها) أي: الزوجة (بعده) أي: المجلس وأن
~~يجعله لها متى شاءت كالوكيل وله الرجوع قبل اختيارها.
# (و) يصح جعل
# PageV03P090
# أمرها بيدها ونحوه (بجعل) منها أو من غيرها كالطلاق على عوض، فلو قالت:
~~اجعل أمري بيدي ولك عبدي هذا ففعل، وقبضه ملكه، وله التصرف فيه ولو قبل
~~اختيارها ومتى شاءت تختار ما لم يطأ أو يرجع فإن رجع فلها أن ترجع عليه
~~بالعوض.
# (ويقع) طلاق زوجة جعل إليها (بكنايتها مع نيته) الطلاق (ولو جعله) زوجها
~~(لها بصريح) الطلاق فإن قالت اخترت نفسي ولم تنو به طلاقا لم يقع فلفظ
~~الأمر، والخيار كناية في حق الزوج، والزوجة يفتقر إلى نية كل منهما فإن نوى
~~أحدهما دون الآخر لم يقع ; لأن الزوج إن لم ينو فما فوض إليها الطلاق فلا
~~يصح أن توقعه وإن نواه دونها فقد فوض إليها الطلاق ولم توقعه هي (وكذا
~~وكيل) في طلاق.
# (ولا يقع) طلاق من خيرها زوجها (بقولها اخترت بنية) الطلاق (حتى تقول)
~~اخترت (نفسي أو) اخترت (أبوي أو) اخترت (الأزواج) أو أن لا تدخل علي ونحوه
~~فإن قالت اخترت زوجي لم يقع شيء نصا لقول عائشة «قد خيرنا رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم فكان طلاقا» ، وقالت «لما أمر النبي صلى الله عليه وسلم
~~بتخيير نسائه بدأ بي فقال: إني لمخبرك خبرا فلا عليك أن لا تعجلي حتى
~~تستأمري أبويك ثم قال إن الله تعالى ms1608 قال لي: {يا أيها النبي قل لأزواجك إن
~~كنتن تردن الحياة الدنيا وزينتها فتعالين أمتعكن وأسرحكن} [الأحزاب: 28]-
~~حتى بلغ - {فإن الله أعد للمحسنات منكن أجرا عظيما} [الأحزاب: 29] . فقلت:
~~أفي هذا أستأمر أبوي؟ فإني أريد الله، ورسوله، والدار الآخرة. قالت: ثم فعل
~~أزواج النبي صلى الله عليه وسلم مثل ما فعلت» . متفق عليه. وكذا لا يقع
~~عليها بقولها أنت طالق، وأنت مني طالق أو طلقتك لما سبق عن ابن عباس قال في
~~الروضة، وصفة طلاقها طلقت نفسي أو أنا منك طالق وإن قالت: أنا طالق لم يقع.
# (ومتى اختلفا) أي: الزوجان (في) وجود نية (فقول موقع) للطلاق ; لأنها لا
~~تعلم إلا من جهته.
# (و) إن اختلفا (في رجوع) عن جعل طلاقها إليها، ونحوه (ف) القول (قول
~~الزوج) ; لأنهما اختلفا فيما يختص به كما لو اختلفا في نيته (ولو) كان
~~اختلافهما في رجوع (بعد إيقاع) طلاق ممن جعل له (ونص) أحمد في رواية أبي
~~الحارث (أنه لا يقبل) قول زوج في رجوع (بعده) أي: بعد إيقاع من جعل له (إلا
~~ببينة) تشهد أنه كان رجع قبله قال (المنقح وهو أظهر) ، وجزم به الشيخ تقي
~~الدين قال: (وكذا دعوى عتقه) أي: عتق رقيق، وكل في بيعه بعد أن باعه الوكيل
~~(و) دعوى (رهن) أي: رهن ما وكل في بيعه بعده (ونحوه) كوقف ما
# PageV03P091
# باعه وكيله بعد بيع وكيل فلا تقبل إلا ببينة.
# (و) قوله لزوجته (وهبتك) لأهلك أو نفسك، ونحوه كملكتك (لأهلك أو لنفسك)
~~أو لزيد مثلا (فمع قبول) من موهوب له (تقع) طلقة (رجعية) كسائر الكنايات
~~الخفية (وإلا) يكن قبول (ف) هو (لغو) كقول (بعتها) أي: بعتك نفسك فلغو
~~مطلقا نصا ; لأنه لا يتضمن معنى الطلاق لاشتراط العوض فيه، والطلاق مجرد
~~إسقاط لا يقتضي العوض كوقفتك على زيد أو وصيت له بك وافتقار الوقوع في
~~الهبة إلى النية ; لأنها تمليك للبضع فافتقر إلى القبول كاختاري نفسك،
~~وأمرك بيدك ولم يقع أكثر من واحدة عند الإطلاق ; لأنه لفظ محتمل (وتعتبر
~~نية واهب) وهو ms1609 الزوج (و) نية (موهوب) له عند قبول ; لأنه كناية فيه فاعتبرت
~~النية فيه كسائر الكنايات (ويقع) بقول وهبتك لنفسك أو أهلك إذا قبل، ونوى
~~أحدهما أكثر من طلقة والآخر طلقة أو نوى أحدهما طلقتين والآخر طلقة
~~(أقلهما) أي: العددين لاتفاقهما عليه دون ما زاد (وإن نوى) زوج (بهبته) أي:
~~بقول وهبتك لنفسك أو أهلك أو زيد مثلا (الطلاق) في الحال (وقع أو) نوى ب
~~(أمر) أي: بقوله أمرك بيدك. الطلاق في الحال وقع (أو) نوى ب (خيار) أي:
~~بقول اختاري نفسك (الطلاق في الحال وقع) إذن مؤاخذة له بإقراره.
# (ومن طلق في قلبه لم يقع) طلاقه لما تقدم أول الباب (وإن تلفظ به أو حرك
~~لسانه وقع) طلاقه (ولو لم يسمعه) في ظاهر نصه قال في رواية ابن هانئ: إذا
~~طلق في نفسه لم يلزمه ما لم يلفظ أو يحرك لسانه به (بخلاف قراءة في صلاة) ،
~~وذكر يجب فيها فلا يجزئه إن لم يسمع به نفسه قال في الفروع: ويتوجه كقراءة
~~في صلاة يعني: أنه لا يقع طلاقه إذا حرك لسانه به إلا إذا تلفظ بحيث يسمع
~~نفسه إن لم يكن مانع (و) زوج (مميز) يعقل الطلاق (و) زوجة (مميزة) تعقله
~~(ك) زوجين (بالغين فيما تقدم) تفصيله نصا ; لأن من صح منه شيء صح أن يوكل
~~فيه، وأن يتوكل.
### | [باب ما يختلف به عدد الطلاق وما يتعلق به]
# (، ويعتبر) عدده (بالرجال) حرية، ورقا روي عن عمر، وعثمان وزيد، وابن
~~عباس ; لأنه خالص حق الرجال فاعتبر به كعدد المنكوحات، ولحديث الدارقطني عن
~~عائشة
# PageV03P092
# مرفوعا «طلاق العبد اثنتان فلا تحل له حتى تنكح زوجا غيره، وقرء الأمة
~~حيضتان، وتزوج الحرة على الأمة ولا تتزوج الأمة على الحرة» وما روي عن
~~عائشة مرفوعا «الأمة تطليقتان، وقرؤها حيضتان» رواه أبو داود، وابن ماجه.
~~فقال أبو داود من رواية مظاهر بن أسلم وهو منكر الحديث (فيملك حر) ثلاث
~~تطليقات (و) يملك (مبعض ثلاثا) ; لأنه لا تمكن قسمته في حقه لاقتضاء الحال
~~أن يكون له ثلاثة ms1610 أرباع الطلاق وليس له ثلاثة أرباع فكمل في حقه ; ولأن
~~الأصل إثبات الطلقات الثلاث في حق كل مطلق خولف في كامل الرق، وبقي فيما
~~عداه على الأصل (ولو) كان الحر، والمبعض (زوجي أمة، و) يملك (عبد ولو طرأ
~~رقه) كذمي تزوج ثم لحق بدار حرب فاسترق قبل أن يطلق طلقتين (أو) كان (معه)
~~أي: العبد (حرة ثنتين) ولو مدبرا أو مكاتبا لما سبق وإن طلق الذمي طلقتين
~~ثم استرق ملك تتمة الثلاث ; لأن الثنتين وقعتا غير محرمتين فلا يتغير
~~حكمهما بالرق الطارئ بعدها.
# (فلو علق عبد) الطلقات (الثلاث بشرط فوجد) الشرط (بعد عتقه وقعت) الثلاث
~~لملكه لها حين الوقوع (وإن علقها) أي: الثلاث (بعتقه) بأن قال: إن عتقت
~~فأنت طالق ثلاثا (فعتق لغت) الطلقة (الثالثة) ، وصححه في الفروع، وغيره
~~(ولو عتق بعد طلقة ملك تمام الثلاث) ; لأن الطلقة غير محرمة.
# (و) لو عتقت (بعد طلقتين) لم يملك ثالثة ; لأنهما وقعتا محرمتين (أو
~~عتقا) أي: الزوج، والزوجة (معا) بعد طلقتين (لم يملك ثالثة) لما تقدم.
# (، وقوله) أي: الزوج لزوجته (أنت الطلاق) أو أنت طلاق (أو يلزمني) الطلاق
~~(أو) الطلاق (لازم لي أو) قال الطلاق (علي ونحوه) كعلي يمين بالطلاق (صريح)
~~فلا يحتاج إلى نية سواء كان (منجزا) كأنت الطلاق ونحوه (أو معلقا بشرط)
~~كأنت الطلاق إن دخلت الدار ونحوه (أو محلوفا به) كأنت الطلاق لأقومن ونحوه
~~; لأنه مستعمل في عرفهم كما في قوله:
# فأنت الطلاق وأنت الطلاق ... وأنت الطلاق ثلاثا تماما
# وكونه مجازا لا يمنع كونه صريحا لتعذر حمله على الحقيقة ولا محل له يظهر
~~سوى هذا المحل فيتعين فيه (ويقع به واحدة) ; لأن أهل العرف لا يعتقدونه
~~ثلاثا، ولا يعلمون أن
# PageV03P093
# فيه للاستغراق. وينكر أحدهم أن يكون طلق ثلاثا (ما لم ينو أكثر) من واحدة
~~فيقع ما نواه.
# (فمن معه عدد) من زوجاته، وقال علي الطلاق أو يلزمني، ونحوه إن فعلت كذا،
~~وفعله (، وثم) بفتح المثلثة أي: هناك (نية) تقتضي تعميما أو تخصيصا (أو) ثم
~~(سبب يقتضي تعميما أو تخصيصا) ms1611 لبعض نسائه (عمل به) أي: بما يقتضي التعميم
~~أو التخصيص (وإلا) يكن ثم ما يقتضي تعميما أو تخصيصا (وقع بكل واحدة) من
~~الزوجات (طلقة) ; لأن تخصيصه ببعضهن لا دليل عليه.
# (و) من قال لزوجته (أنت طالق، ونوى ثلاثا فثلاث) تقع بها (كنيتها) أي:
~~الثلاث (ب) قوله (أنت طالق طلاقا) ; لأن المصدر يقع على القليل والكثير،
~~فقد نوى بلفظه ما يحتمله، وإن أطلق فواحدة ; لأنها اليقين كما لو نوى واحدة
~~(و) قوله لها (أنت طالق واحدة) أو طالق واحدة (بائنة أو) طالق (واحدة بتة)
~~أو واحدة تملكي بها نفسك، ولا عوض (ف) واحدة (رجعية في مدخول بها، ولو نوى
~~أكثر) من واحدة لوصفها بواحدة، والأصل فيها أن تكون رجعية فلا تخرج بوصفها
~~بذلك عن أصلها وإنما كانت بائنا بالعوض لضرورة الافتداء.
# (و) إن قال (أنت طالق واحدة ثلاثا أو) طالق (ثلاثا واحدة أو طالق بائنا
~~أو طالق ألبتة أو) طالق (بلا رجعة فثلاث) تقع بذلك لتصريحه بالعدد أو، وصفه
~~الطلاق بما يقتضي الإبانة.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق هكذا، وأشار بثلاث أصابع فثلاث) تقع (وإن
~~أراد) الأصبعين (المقبوضتين، ويصدق في إرادتهما) لاحتماله (فثنتان) ; لأن
~~العدد يكون تارة بقبض الأصابع، وتارة ببسطها، والقبض يكون في أول العدد دون
~~البسط (وإن لم يقل هكذا فواحدة،) .
# (ومن أوقع طلقة ثم قال: جعلتها ثلاثا ولم ينو استئناف طلاق بعدها ف) طلقة
~~(واحدة) ; لأنها لا تصير ثلاثا، وظاهره إن أراد استئناف طلاق وهي رجعية وقع
~~تتمة الثلاث.
# (وإن قال: لإحدى امرأتيه أنت طالق (واحدة بل هذه) مشيرا للزوجة الثانية
~~(ثلاثا طلقت) المخاطبة أولا (واحدة والأخرى ثلاثا) لإيقاعه بهما كذلك،
~~ومثله لزيد على هذا الدرهم بل لعمرو هذان الدرهمان فيجب عليه الدرهمان، ولا
~~يصح إضرابه عن الأول (وإن قال) لإحداهما (هذه) طالق، وأشار إليها (لا بل
~~هذه) مشيرا للأخرى طلقتا (أو) قال لإحداهما (أنت طالق) ، وقال للأخرى (لا
~~بل أنت طالق طلقتا) ; لأنه لا
# PageV03P094
# يصح إضرابه عمن طلقها أولا.
# (وإن قال) من له ثلاث زوجات مشيرا ms1612 إليهن (هذه أو هذه) طالق (، وهذه) طالق
~~(وقع) الطلاق (بالثلاثة) لإيقاعه بها (و) وقع (بإحدى الأولين) ; لأن أو
~~لأحد الشيئين (ك) ما لو قال (هذه أو هذه) طالق (بل هذه) طالق فيقع
~~بالثالثة، وإحدى الأوليين.
# (و) إن أشار إليهن، و (قال هذه) طالق (وهذه أو هذه) (وقع) الطلاق
~~(بالأولى، وإحدى الأخريين ك) ما لو قال (هذه) طالق (بل هذه أو هذه) فتطلق
~~الأولى، وإحدى الأخريين.
# (و) إن قال لامرأته (أنت طالق كل الطلاق أو أكثره) أي: الطلاق (أو جميعه
~~أو منتهاه أو غايته أو أقصاه أو) أنت طالق (عدد الحصى أو) عدد (القطر أو
~~عدد الرمل أو) عدد (الريح أو) عدد (التراب، ونحوه) كالنجوم والجبال، والسفن
~~والبلاد فثلاث ولو نوى واحدة ; لأن هذا اللفظ يقتضي عددا، والطلاق له أقل
~~وأكثر فأقله واحدة وأكثره ثلاث وكذا أنت طالق عدد الماء أو الزيت ونحوه من
~~أسماء الأجناس لتعدد أنواعه، وقطراته أشبه الحصى (أو) قال لها (يا مائة
~~طالق فثلاث) تقع كقوله: أنت مائة طالق (ولو نوى واحدة) ; لأنه لا يحتمل
~~لفظه (وكذا) أنت طالق (كألف ونحوه) كمائة (فلو نوى كألف في صعوبتها) دين، و
~~(قبل حكما) ; لأن لفظه يحتمل.
# (و) إن قال لها أنت طالق (أشده) أي: الطلاق (أو أغلظه أو أطوله أو أعرضه
~~أو) أنت طالق (ملء البيت أو) ملء (الدنيا أو مثل الجبل أو عظمه) أي: الجبل
~~(ونحوه) كعظم الشمس أو القمر (فطلقة إن لم ينو أكثر) ; لأن هذا الوصف لا
~~يقتضي عددا، وتكون رجعية في مدخول بها إن لم تكن مكملة لعدد الطلاق فإن نوى
~~أكثر وقع ما نواه.
# (و) إن قال لامرأته أنت طالق (من طلقة إلى ثلاث) طلقات (ف) طلقتان
~~(ثنتان) ; لأن ما بعد الغاية لا يدخل كقوله تعالى: {أتموا الصيام إلى
~~الليل} [البقرة: 187] وإن قال أنت طالق ما بين واحدة، وثلاث فواحدة ; لأنها
~~التي بينهما (، و) أنت طالق (طلقة في ثنتين، ونوى طلقة معهما فثلاث) طلقات
~~تقع ; لأنه أقر على نفسه بالأغلظ (وإن نوى) بهذا اللفظ ms1613 (موجبه عند الحساب،
~~و) هو (يعرفه أو لا) يعرفه (فثنتان) ; لأن ذلك موجبه عندهم (وإن لم ينو
~~شيئا) بقوله: أنت طالق طلقة في طلقتين (وقع من حاسب طلقتان) ; لأن الظاهر
~~من حالة إرادة الضرب (، و) وقع (من غيره) أي: الحاسب (طلقة) ; لأن لفظ
~~الإيقاع اقترن بالواحدة، وجعل الاثنتين ظرفا ولم يقترن بهما إيقاع.
# PageV03P095
### | [فصل الطلقة الواحدة لا تتجزأ]
# وجزء طلقة كهي ; لأن مبناه على السراية كالعتق فلا يتبعض فإذا قال لزوجته
~~(أنت طالق نصف) طلقة فواحدة (أو) قال أنت طالق (ثلث) طلقة فواحدة (أو) قال
~~أنت طالق (سدس) طلقة فواحدة ; لأن ذكر ما لا يتبعض في الطلاق ذكر لجميعه
~~كأنت نصف طلقة وكذا أنت طالق جزء طلقة (أو) أنت طالق نصف، و (ثلث، وسدس
~~طلقة) فواحدة لدلالة عدم ذكر طلقة مع كل جزء على أن هذه الأجزاء من طلقة
~~غير متغايرة (أو) قال أنت طالق (نصفيها) أي: نصفي طلقة فواحدة ; لأن نصفي
~~الشيء كله (أو) قال أنت طالق (نصف طلقة ثلث طلقة سدس طلقة) فواحدة لدلالة
~~حذف العاطف على أن هذه الأجزاء من طلقة واحدة، وأن الثاني بدل من الأول
~~والثالث بدل من الثاني، والبدل هو، والمبدل منه أو بعضه وكذا أنت طالق نصف
~~طلقة، وثلثها، وسدسها ; لأن الجميع من طلقة ولا تزيد عليها.
# (أو) قال أنت طالق (نصف) طلقتين (أو) قال (ثلث) طلقتين (أو) قال (سدس
~~طلقتين أو) قال (ربع) طلقتين (أو) قال (ثمن طلقتين، ونحوه) كخمس أو سبع أو
~~تسع أو عشر طلقتين (فواحدة) تطلق ; لأن نصف الطلقتين طلقة، وثلثهما ثلثا
~~طلقة، وسدسهما ثلث طلقة، وربعهما نصف طلقة، وثمنهما ربع طلقة، وخمسهما خمسا
~~طلقة، وقس عليه ثم تكمل (أو) أنت طالق (نصفي طلقتين) فثنتان ; لأن نصفي
~~الشيء جميعه فهو كأنت طالق طلقتين (أو) أنت طالق (ثلاثة أنصاف طلقة فثنتان
~~; لأن ثلاثة الأنصاف طلقة، ونصف فيكمل أو) أنت طالق (أربعة أثلاث) طلقة
~~فثنتان (أو خمسة أرباع) طلقة فثنتان (ونحوه) كثمانية أسباع طلقة (فثنتان) ;
~~لأن ذلك طلقة، وجزء فيكمل ; لأنه ms1614 لا يتبعض.
# (و) أنت طالق (ثلاثة أنصاف) طلقتين فثلاث نصا ; لأن نصف الطلقتين واحدة
~~وقد كرره ثلاثا أشبه أنت طالق ثلاثا (أو) قال (أربعة أثلاث) طلقتين فثلاث ;
~~لأنها ثمانية أثلاث بطلقتين، وثلثي طلقة ويكمل (أو) قال (خمسة أرباع
~~طلقتين) فثلاث ; لأن مجموعهما عشرة أرباع باثنتين، ونصف فيكمل (ونحوه)
~~كسبعة أسداس طلقتين فثلاث (أو) أنت طالق (نصف طلقة، وثلث طلقة، وسدس طلقة
~~ونحوه) كربع طلقة، وخمس طلقة، وتسع طلقة (فثلاث) لدلالة اللفظ أن كل جزء من
~~طلقة غير التي منها الجزء
# PageV03P096
# الآخر وإلا لم يحتج إلى تكرار لفظ طلقة فيقع من كل واحدة جزء فتكمل،
~~وأيضا فاللفظ إذا ذكر ثم أعيد منكرا فالثاني غير الأول وإن أعيد معرفا فهو
~~الأول كقوله تعالى: {فإن مع العسر يسرا إن مع العسر يسرا} [الشرح: 5]
~~فالعسر الثاني هو الأول، واليسر الثاني غير الأول فلهذا قيل: لن يغلب عسر
~~يسرين، ومن قال لامرأته أنت طلقة أو نصف طلقة، ونحوه أو ثلث طالق، ونحوه
~~فطلقة بناء على أن أنت الطلاق صريح.
# (و) إن قال (لأربع) زوجاته (أوقعت بينكن) طلقة أو اثنتين أو ثلاثا أو
~~أربعا (أو) قال لهن أوقعت (عليكن طلقة أو ثنتين أو ثلاثا أو أربعا) وقع بكل
~~طلقة (أو لم يقل أوقعت) بل قال: بينكن أو عليكن طلقة أو اثنتان أو ثلاث أو
~~أربع (وقع بكل) واحدة منهن (طلقة) لاقتضاء اللفظ قسمة ما أوقعه بينهن فلكل
~~واحدة من الطلقة ربع، ومن الثنتين نصف، ومن الثلاث ثلاثة أرباع ثم يكمل،
~~ومن الأربع واحدة.
# (و) إن قال للأربع أوقعت بينكن أو عليكن (خمسا) أي: خمس طلقات (أو ستا أو
~~سبعا أو ثمانيا) وكذا إن لم يقل أوقعت (وقع بكل) واحدة منهن (ثنتان) ; لأن
~~نصيب كل واحدة من خمس واحدة، وربع، ومن ست واحدة، ونصف، ومن سبع واحدة،
~~وثلاثة أرباع ويكمل الكسر، ومن ثمان طلقتان.
# (و) إن قال لأربع أوقعت بينكن أو عليكن (تسعا فأكثر) كعشر طلقات أو إحدى
~~عشرة أو اثنتي عشرة أو لم يقل أوقعت وقع ms1615 ثلاثا لما مر.
# (أو) قال أوقعت بينكن أو عليكن (طلقة، وطلقة، وطلقة وقع) بكل منهن (ثلاث)
~~طلقات ; لأن العطف اقتضى قسم كل طلقة على حدتها ثم يكمل الكسر (ك) قوله
~~(طلقتكن ثلاثا) قال في الشرح، ويستوي في ذلك المدخول بها، وغيرها في قياس
~~المذهب ; لأن الواو لا تقتضي ترتيبا وإن قال: أوقعت بينكن نصف طلقة، وثلث
~~طلقة، وسدس طلقة فكذلك وإن قال: أوقعت بينكن طلقة فطلقة، وطلقة أو طلقة ثم
~~طلقة ثم طلقة طلقن ثلاثا إلا غير مدخول بها فتبين بالأولى.
# (و) إن قال لامرأته (نصفك، ونحوه) كثلثك أو خمسك طالق طلقت (أو) قال
~~(بعضك) طالق طلقت (أو) قال (جزء منك) طالق طلقت. ولو زاد عن الألف جزء
~~ونحوه ; لأنه أضاف الطلاق إلى جملة لا تتبعض في الحل، والحرمة وقد وجد فيها
~~ما يقتضي التحريم فغلب كاشتراك مسلم، ومجوسي في قتل صيد (أو) قال (دمك)
~~طالق (أو) قال (حياتك)
# PageV03P097
# طالق (أو) قال (يدك) طالق (أو) قال (أصبعك طالق ولها يد وأصبع طلقت)
~~لإضافة الطلاق إلى جزء ثابت استباحه بعقد النكاح أشبه الجزء الشائع بخلاف
~~زوجتك نصف بنتي ونحوه فلا يصح النكاح.
# (و) إن قال (شعرك) طالق (أو) قال (ظفرك) طالق (أو) قال (سنك) طالق (أو)
~~قال (ريقك) طالق (أو) قال (دمعك) طالق (أو) قال (لبنك) طالق (أو) قال
~~(منيك) طالق (أو) قال (روحك) طالق (أو) قال (حملك) طالق (أو) قال (سمعك)
~~طالق (أو) قال (بصرك) طالق (أو) قال (سوادك) طالق (أو) قال (بياضك) طالق
~~(أو) قال (نحوها) كطولك أو قصرك طالق لم تطلق.
# قال أبو بكر: لا يختلف قول أحمد أنه لا يقع طلاق، وظهار، وعتق، وحرام
~~بذكر الشعر، والسن، والظفر، والروح، وبذلك أقول انتهى ; لأن الروح ليست
~~عضوا ولا شيئا يستمتع به أشبهت السمع، والبصر ; ولأنها تزول عن الجسد في
~~حال سلامة الجسد وهي حال النوم كما يزول الشعر ; ولأن الشعر ونحوه أجزاء
~~تنفصل منها حال السلامة أشبهت الريق، والعرق، والحمل.
# (أو) قال لها (يدك ولا يد لها طالق) ms1616 لم تطلق لإضافة الطلاق إلى ما ليس
~~منها وكذا إن قال لها أصبعك طالق ولا أصبع لها.
# (أو) قال لها (إن قمت فهي) أي: يدك (طالق فقامت، وقد قطعت) يدها قبل
~~قيامها (لم تطلق) ; لأن الشرط وجد ولا يد لها كما لو نجزه إذن (وعتق في
~~ذلك) أي: المذكور من الصور (كطلاق) فإن أضيف العتق إلى ما تطلق به المرأة
~~كيدها وقع وإلا فلا كشعرها.
### | [فصل فيما تخالف به الزوجة المدخول بها غيرها]
# أي: التي لم يدخل بها (تطلق) زوجة (مدخول بها) بوطء أو خلوة في عقد صحيح
~~(ب) قول زوجها لها (أنت طالق أنت طالق ثنتين) ; لأن اللفظ للإيقاع فيقتضي
~~الوقوع كما لو لم يتقدمه مثله (إلا أن ينوي بتكراره تأكيدا متصلا أو
~~إفهاما) لانصرافه عن الإيقاع بنية ذلك، وغير المدخول بها تبين بالأولى نوى
~~بالثانية الإيقاع أو لا متصلا أو لا روي ذلك عن علي وزيد بن ثابت، وابن
~~مسعود فإن لم يتصل بأن قال للمدخول بها أنت طالق، وسكت ما يمكنه كلام فيه
~~ثم أعاده لها طلقت ثانية ولو نوى التأكيد ; لأنه تابع، وشرطه
# PageV03P098
# الاتصال كسائر التوابع.
# (وإن) قال لمدخول بها أنت طالق أنت طالق أنت طالق و (أكد الأولى بثالثة
~~لم يقبل) للفصل بينهما بالثانية فتقع الثلاث (و) إن أكد الأولى (بهما) أي:
~~الثانية والثالثة قبل لعدم الفصل بينهما، وتقع واحدة (أو) قال أردت (تأكيد
~~ثانية بثالثة قبل) لما مر فيقع اثنتان وإن لم يقصد بالثانية تأكيدا (وإن
~~أطلق التأكيد) بأن أراد التأكيد ولم يعين تأكيد أولى ولا ثانية (فواحدة)
~~لانصراف ما زاد عليها عن الإيقاع بنية التأكيد.
# (و) إن قال لها (أنت طالق، وطالق، وطالق فثلاث) طلقات (معا) مدخولا بها
~~كانت أو غيرها ; لأن الواو تقتضي الجمع بلا ترتيب (، ويقبل) منه (حكما)
~~إرادة (تأكيد ثانية بثالثة) لمطابقتها لها في لفظها، و (لا) يقبل منه تأكيد
~~(أولى بثانية) لعدم مطابقتها لها لاقترانها بالعاطف دونها (وكذا الفاء) فلو
~~قال طالق فطالق فطالق فتطلق مدخول بها ثلاثا، ويقبل ms1617 منه حكما تأكيد ثانية
~~بثالثة لا أولى بثانية.
# (و) كذا (ثم) إذا قال: أنت طالق ثم طالق ثم طالق، وأكد الثانية بالثالثة
~~قبل لا أولى بثانية.
# (وإن غاير الحروف) فقال: أنت طالق فطالق، وطالق، أو أنت طالق ثم طالق
~~فطالق ونحوه (لم يقبل) منه إرادة تأكيد لعدم المطابقة في اللفظ (، ويقبل
~~حكما تأكيد في) قوله (أنت مطلقة أنت مسرحة أنت مفارقة) إذا أراد تأكيد
~~الأولى بما بعدها أو الثانية بالثالثة ; لأنه أعاد اللفظ بمعناه و (لا)
~~يقبل منه إرادة التأكيد (مع واو أو فاء أو ثم) بأن قال: أنت مطلقة، وأنت
~~مسرحة، وأنت مفارقة أو أنت مطلقة فمسرحة فمفارقة أو أنت مطلقة ثم مفارقة ثم
~~مسرحة. لأن حروف العطف تقتضي المغايرة.
# (وإن أتى بشرط) عقب جملة اختص بها كقوله: أنت طالق أنت طالق إن دخلت
~~الدار. فتطلق مدخول بها بالأولى في الحال والثانية إذا دخلت الدار.
# (أو) أتى ب (استثناء) عقب جملة اختص بها كأنت طالق أنت طالق إلا واحدة.
~~يقع اثنتان لاختصاص الاستثناء بالجملة الأخيرة فقد استثنى الكل أشبه أنت
~~طالق طلقة إلا طلقة.
# (أو) أتى ب (صفة عقب جملة) نحو أنت طالق أنت طالقة صائمة (اختص بها)
~~فتطلق الأولى في الحال والثانية إذا صامت (بخلاف معطوف ومعطوف عليه) إذا
~~تعقبه شرط أو صفة فيعودان للكل فقوله: أنت طالق ثم أنت طالق إن قدم زيد لا
~~تطلق حتى يقدم فيقع طلقتان إن دخل بها وإلا فواحدة. وكذا
# PageV03P099
# أنت طالق، وطالق صائمة فتطلق بصيامها طلقتين، ويأتي ما في الاستثناء في
~~بابه.
# (و) إن قال لها (أنت طالق لا بل أنت طالق فواحدة) نصا. لأنه صرح بنفي
~~الأولى ثم أثبته بعد نفيه فالمثبت هو المنفي بعينه وهو الطلقة الأولى فلا
~~يقع به أخرى وهو قريب من الاستدراك كأنه نسي أن الطلاق الموقع لا ينفي
~~فاستدرك، وأثبته لئلا يتوهم السامع أن الطلاق قد ارتفع بنفيه فهو إعادة
~~للأول لا استئناف طلاق.
# (و) إن قال لها (أنت طالق فطالق أو) قال: أنت طالق ms1618 (ثم طالق أو) قال: أنت
~~طالق (بل طالق أو) قال: أنت طالق (بل أنت طالق أو) قال: أنت طالق (طلقة بل
~~طلقتين أو) قال: أنت طالق (طلقة بل طلقة) فثنتان. لأن حروف العطف تقتضي
~~المغايرة وبل من حروف العطف إذا كان بعدها مفرد كما هنا. لأن اسم الفاعل من
~~المفردات وإن تحمل الضمير، وفي طلقة بل طلقتين الأولى داخلة فيهما.
# (أو) قال (طالق طلقة قبل طلقة أو) طالق طلقة (قبلها طلقة ولم يرد في
~~نكاح) قبل ذلك (أو من زوج قبل ذلك) فثنتان فإن أراد في نكاح أو من زوج قبله
~~فواحدة (، ويقبل) منه ذلك (حكما إن كان، وجد) نكاح أو زوج قبله (أو) قال:
~~طالق طلقة (بعد طلقة أو) طلقة (بعدها طلقة ولم يرد) بقوله بعد طلقة أو
~~بعدها طلقة (سيوقعها) عليها بعد (ويقبل) منه (حكما) إرادة ذلك لاحتماله
~~(فثنتان) يقعان عليه (لا غير مدخول بها فتبين ب) الطلقة (الأولى ولا يلزمها
~~ما بعدها) ; لأنها تصير بالبينونة كالأجنبية.
# (و) إن قال (أنت طالق طلقة معها طلقة أو) طالق طلقة (مع طلقة أو) طالق
~~(طلقة فوقها) طلقة (أو) طلقة (فوق طلقة أو طلقة تحتها طلقة أو) طلقة (تحت
~~طلقة أو) أنت (طالق، وطالق فثنتان) مدخولا بها كانت أو غيرها لإيقاعه
~~الطلاق بلفظ يقتضي وقوع طلقتين فوقعت معا كما لو قال: أنت طالق طلقتين.
# (و) إن قال (أنت طالق طالق طالق ف) طلقة (واحدة) لعدم ما يقتضي المغايرة
~~(ما لم ينو أكثر) من واحدة فيقع ما نواه.
# (ومعلق في هذا) المذكور (كمنجز) على ما سبق تفصيله (ف) لو قال (إن قمت
~~فأنت طالق، وطالق، وطالق) فقامت فثلاث ولو غير مدخول بها. ; لأن الواو
~~لمطلق الجمع (أو أخر الشرط) فقال: أنت طالق، وطالق، وطالق إن قمت فقامت
~~فالثلاث معا، ويقبل حكما تأكيد، ثانية بثالثة لا تأكيد أولى
# PageV03P100
# بثانية (أو كرره) أي الشرط (ثلاثا بالجزاء) بأن قال: أنت طالق إن قمت أنت
~~طالق إن قمت أنت طالق إن قمت فقامت فثلاث (أو) قال: ms1619 إن قمت (فأنت طالق طلقة
~~معها طلقتان أو) طالق طلقة (مع طلقتين فقامت فثلاث) معا لاقتضاء اللفظ ذلك
~~كقوله ثلاثا (و) إن قال (إن قمت فأنت طالق فطالق أو) إن قمت فأنت طالق (ثم
~~طالق فقامت ف) يقع بها (طلقة إن لم يدخل بها) ; لأنها تبين بالأولى فلا
~~تلحقها الثانية (وإلا) بأن كانت مدخولا بها (فثنتان) إذا قامت لوقوع الأولى
~~رجعية وهي يلحقها طلاقه (وإن قصد) موقع (إفهامها أو) قصد (تأكيدا في مكرر)
~~متصل (مع جزاء) كقوله. إن قمت فأنت طالق إن قمت فأنت طالق يقصد إفهامها أو
~~تأكيدا (فواحدة) لصرفه عن الإيقاع كما سبق في المنجز.
### | [باب الاستثناء في الطلاق]
# (وهو لغة من الثني وهو الرجوع) يقال: ثنى رأس البعير إذا عطفه إلى ورائه
~~فكأن المستثنى رجع في قوله إلى ما قبله. واصطلاحا (إخراج بعض الجملة) أي
~~مدخول اللفظ (ب) لفظ (إلا أو ما قام مقامها) كغير وسوى وليس وعدا وخلا
~~وحاشا (من متكلم واحد) فلا يصح استثناء غير موقع لاعتبار نيته قبل تمام
~~مستثنى منه (وشرط) بالبناء للمجهول (فيه) أي الاستثناء (اتصال معتاد) ; لأن
~~غير المتصل لفظ يقتضي رفع ما وقع بالأول ولا يمكن رفع الطلاق إذا وقع بخلاف
~~المتصل إذ الاتصال يجعل اللفظ جملة واحدة فلا يقع الطلاق قبل تمامها. ولولا
~~ذلك لما صح التعليق ويكون الاتصال (إما لفظا) بأن يأتي به متواليا (أو)
~~يكون (حكما كانقطاعه) أي الاستثناء عما قبله (بتنفس ونحوه) كسعال أو عطاس
~~بخلاف انقطاعه بكلام معترض أو سكوت طويل لا يسير أو طول كلام متصل بعضه
~~ببعض فلا يبطله قال الطوفي.
# (و) شرط الاستثناء أيضا نية قبل تمام مستثنى منه فإذا قال: أنت طالق
~~ثلاثا إلا واحدة لم يعتد بالاستثناء إن لم ينوه قبل تمام قوله: ثلاثا (وكذا
~~شرط ملحق) أي لاحق لآخر الكلام كأنت طالق إن قمت فيشترط اتصال عادة ونية
~~قبل تمام أنت طالق.
# (و) كذا (عطف
# PageV03P101
# مغير) نحو أنت طالق أو لا فلا يقع به طلاق إن اتصل عادة ونواه ms1620 قبل تمام
~~معطوف عليه الاستثناء بالمشيئة ونية العدد حيث يؤثر ذلك ; لأنها صوارف للفظ
~~عن مقتضاه فوجب مقارنتها لفظا ونية كالاستثناء.
# (ويصح) استثناء في نصف (فأقل) نصا. ; لأنه كلام متصل أبان به أن المستثنى
~~غير مراد بالأول فصح كقول الخليل صلى الله عليه وسلم {إنني بريء مما تعبدون
~~إلا الذي فطرني} [سبأ: 26] يريد به البراءة مما سوى الله عز وجل وقوله
~~تعالى: {فلبث فيهم ألف سنة إلا خمسين عاما} [العنكبوت: 14] وأما استثناء
~~أكثر من النصف فلا يصح لما يأتي في الإقرار (من مطلقات) كزوجتاي طالقتان
~~إلا فلانة أو زوجاته الأربع طوالق إلا فلانة وفلانة.
# (و) من (طلقات ف) لو قال لامرأته (أنت طالق ثنتين إلا طلقة) يقع عليها
~~(طلقة واحدة لرفعه الثانية بالاستثناء و) إن قال لها أنت طالق (ثلاثا إلا
~~طلقة) يقع اثنتان.
# (و) أنت طالق ثلاثا (إلا ثنتين إلا طلقة) يقع اثنتان ; لأنه استثنى من
~~الثنتين واحدة فبقي واحدة استثناها من الثلاث فبقي اثنتان (أو) قال: أنت
~~طالق ثلاثا (إلا واحدة إلا واحدة يقع ثنتان) لصحة الاستثناء الأول والثاني
~~مؤكد له (أو) قال: أنت طالق ثلاثا (إلا واحدة وإلا واحدة) يقع ثنتان إلغاء
~~للاستثناء الثاني لئلا يلزم استثناء أكثر من النصف (أو) قال: أنت طالق طلقة
~~(وثنتين إلا طلقة) يقع ثنتان لصحة استثناء واحدة من اثنتين. ; لأنها نصفهما
~~(أو) قال: أنت طالق (أربعا إلا ثنتين يقع ثنتان) لصحة استثناء النصف.
# (و) إن قال (أنت طالق ثلاثا إلا ثلاثا) يقع ثلاث ; لأنه استثناء للكل ولا
~~يصح (أو) أنت طالق ثلاثا (إلا ثنتين) يقع ثلاث. ; لأن استثناء أكثر من
~~النصف لا يصح (أو) أنت طالق ثلاثا (إلا جزء طلقة كنصف وثلث ونحوهما) كربع
~~أو خمس أو سدس يقع ثلاث. ; لأن الطلاق لا يتبعض فيكمل الباقي من الطلقة
~~(أو) أنت طالق ثلاثا (إلا ثلاثا إلا واحدة) يقع ثلاث. ; لأنه استثنى واحدة
~~من الثلاث بقي اثنتان واستثناهما من الثلاث الأول وهو استثناء أكثر من
~~النصف فلا يصح (أو) قال أنت طالق (خمسا) ms1621 إلا ثلاثا (أو) أنت طالق (أربعا
~~إلا ثلاثا) يقع ثلاث ; لأنه استثناء أكثر من النصف (أو) قال: أنت (طالق
~~أربعا إلا واحدة) يقع ثلاث لبقائها بعد الاستثناء (أو) أنت (طالق وطالق
~~وطالق إلا واحدة) يقع ثلاث لعود الاستثناء بما يليه
# PageV03P102
# فهو كاستثناء الكل.
# وإن أراد الاستثناء من المجموع في ذلك دين وقبل حكمه. قاله في الإقناع
~~(أو) أنت طالق وطالق وطالق (إلا طالقا أو) أنت طالق (ثنتين وطلقة إلا طلقة
~~أو ثنتين ونصف إلا طلقة أو ثنتين وثنتين إلا ثنتين) يقع ثلاث لما تقدم (أو)
~~أنت طالق ثنتين وثنتين (إلا واحدة يقع ثلاث) طلقات لبقائها بعد الاستثناء
~~(كعطفه بالفاء أو بثم) بأن قال أنت طالق ثنتين فثنتين إلا ثنتين أو إلا
~~واحدة أو أنت طالق ثنتين ثم ثنتين إلا ثنتين أو إلا واحدة، وإن قال: أنت
~~طالق واحدة وواحدة وواحدة إلا واحدة وواحدة وواحدة. قال في الترغيب: وقعت
~~الثلاث على الوجهين.
# (و) إن قال لزوجته (أنت طالق ثلاثا أو استثنى بقلبه إلا واحدة تقع)
~~الطلقات (الثلاث) ; لأن العدد نص فيما تناول فلا يقع بالنية ما ثبت بنص
~~اللفظ ; لأنه أقوى منها، وإن نوى بالثلاث اثنتين فقد استعمل اللفظ في غير
~~ما يصلح له فوقع مقتضى اللفظ ولغت النية.
# (و) إن قال من له أربع نسوة (نسائي الأربع طوالق واستثنى واحدة) منهن
~~(بقلبه طلقن) كلهن لما سبق (وإن لم يقل الأربع) بل قال: نسائي طوالق
~~واستثنى واحدة منهن بقلبه (لم تطلق المستثناة) ; لأنه اسم عام يجوز التعبير
~~به عن بعض ما وضع له واستعمال العام في الخاص كثير فينصرف اللفظ بنية ما
~~أراد فقط.
# وإن سألته إحدى نسائه طلاقها فقال: نسائي طوالق و (استثنى من سألته
~~طلاقها دين) ; لأنه لفظ عام يحتمل التخصيص (ولم يقبل) منه ذلك (حكما) ; لأن
~~طلاقه جواب سؤالها لنفسها فدعواه صرفه عنها خلاف الظاهر ; ولأنها سبب
~~الطلاق وسبب الحكم لا يجوز إخراجه من العموم بالتخصيص.
# (وإن) كانت (قالت) له طلق نساءك فقال: (نسائي طوالق. طلقت) القائلة كباقي ms1622
~~نسائه لعموم اللفظ مع عدم المخصص (ما لم يستثنها) ولو بقلبه فلا تطلق ; لأن
~~خصوص السبب يقدم على عموم اللفظ ويقبل منه حكما.
# (وفي) كتاب (القواعد) الأصولية للعلامة علاء الدين بن اللحام (قاعدة
~~المذهب أن الاستثناء يرجع إلى ما يملكه) أي من عدد الطلاق لا إلى ما لفظ به
~~(و) أن (العطف بالواو يصير الجملتين واحدة) أي بخلاف العطف بالفاء وثم
~~(وقاله) أي ما ذكره في القواعد (جمع) قال (المنقح وليس) ما في القواعد وقال
~~جمع (على إطلاقه) بدليل ما تقدم في قوله أنت طالق أربعا
# PageV03P103
# إلا ثنتين يقع ثنتان ولو رجع إلى ما يملكه وقع ثلاث ; لأن استثناء أكثر
~~من النصف لا يصح وقوله أنت طالق وطالق وطالق إلا طالقا ونحوه يقع ثلاث ولو
~~صيرا لعطف الجمل واحدة كان بمنزلة قوله أنت طالق ثلاثا إلا واحدة.
### | [باب الطلاق في الماضي والمستقبل]
# أي تقييد الطلاق بالزمن الماضي والمستقبل (إذا قال) لامرأته (أنت طالق
~~أمس أو) قال لها أنت طالق (قبل أن أتزوجك ونوى) بذلك (وقوعه) أي: الطلاق
~~(إذن وقع) في الحال لإقراره على نفسه بما هو أغلظ في حقه (وإلا) ينو وقوعه
~~إذن بأن أطلق أو نوى إيقاعه في الماضي (لم يقع) ; لأن الطلاق رفع للاستباحة
~~ولا يمكن رفعها في الماضي كما لو قال لها أنت طالق قبل قدوم زيد بيومين
~~فقدم اليوم (ولو مات أو جن أو خرس قبل العلم بمراده) أي فلا يقع طلاقه ;
~~لأن العصمة ثابتة بيقين فلا تزول مع الشك فيما أراده، وإن قال أردت أن زوجا
~~قبلي طلقها أو أني طلقتها في نكاح قبل هذا قبل منه إن احتمل صدقه ولم تكذبه
~~قرينة غضب أو سؤال طلاق ونحوه.
# (وإن قال) لامرأته (أنت طالق ثلاثا قبل قدوم زيد بشهر فلها النفقة) أي لم
~~تسقط نفقتها بالتعليق بل تستمر إلى أن يتبين وقوع الطلاق ; لأنها محبوسة
~~لأجله.
# (فإن قدم) زيد (قبل مضيه) أي الشهر لم يقع (أو) قدم (معه) أي مع مضي
~~الشهر (لم يقع) عليه طلاق ms1623 ; لأنه لا بد من مضي جزء يقع فيه الطلاق بعد مضي
~~الشهر (وإن قدم) زيد (بعد شهر وجزء تطلق فيه) أي يتسع لوقوع الطلاق (تبين
~~وقوعه) أي الطلاق ; لأنه أوقعه على صفة فإذا حصلت وقع كقوله: أنت طالق قبل
~~شهر رمضان، وقبل موتك بشهر.
# (و) تبين (أن وطأه) بعد التعليق (محرم) إن كان الطلاق بائنا ; لأنها
~~كالأجنبية (ولها المهر) بما نال من فرجها قال بعض أصحابنا يحرم عليه وطؤها
~~من حين عقده هذه الصفة إلى حين موته فإن كل شهر يأتي يحتمل أن يكون شهر
~~وقوع الطلاق فيه.
# واقتصر عليه في المستوعب والقواعد الأصولية (فإن خالعها بعد اليمين) أي
~~التعليق (بيوم) مثلا (وقدم) زيد (بعد شهر ويومين صح الخلع) إن لم يكن حيلة
~~لإسقاط يمين الطلاق على ما سبق
# PageV03P104
# (وبطل الطلاق) ; لأنه صادفها بائنا بالخلع (وعكسهما) أي يبطل الخلع ويصح
~~الطلاق إن خالعها بعد اليمين بيومين وقدم زيد (بعد شهر وساعة) من حين
~~اليمين ; لأن الخلع صادفها بائنا بالطلاق (وإن لم يقع) أي حيث قلنا لا يصح
~~(الخلع رجعت) الزوجة (بعوضه) لحصول البينونة لا في مقابلته، (إلا الرجعية)
~~أي إلا إذا كان الطلاق المعلق رجعيا بأن لم يكن مكملا لما يملكه (فيصح
~~خلعها) ; لأنها في حكم الزوجات ما دامت عدتها.
# (وكذا حكم) قوله لزوجته أنت طالق (قبل موتي بشهر) فإن مات أحدهما قبل مضي
~~شهر أو معه لم يقع طلاق ; لأنه لا يقع في الماضي، وإن مات بعد شهر ولحظة
~~تتسع لوقوع الطلاق تبينا وقوع الطلاق في تلك الساعة (ولا إرث لبائن)
~~لانقطاع النكاح بالبينونة و (عدم تهمة) يحرمانها الميراث، وكذا أنت طالق
~~قبل قدوم زيد بشهر وقدم بعد شهر وساعة وقد مات أحدهما بعد نحو يومين فلا
~~توارث، إن كان الطلاق بائنا لتبين وقوعه أي الطلاق قبل الموت.
# (و) إن قال لامرأته (إن مت فأنت طالق قبله بشهر ونحوه) كيوم أو أسبوع (لم
~~يصح) التعليق ; لأنه أوقع الطلاق بعد الموت فلم يقع قبله (لمضيه ولا تطلق
~~إن قال) لها ms1624 أنت طالق (بعد موتي أو معه) لحصول البينونة بالموت فلم يبق
~~نكاح يزيله، الطلاق.
# (وإن قال) : أنت طالق (يوم موتي طلقت أوله) أي أول اليوم الذي يموت فيه
~~لصلاحية كل جزء منه لوقوع الطلاق فيه ولا مقتضى لتأخيره عن أوله.
# (و) إن قال: أنت طالق (قبل موتي يقع في الحال) وكذا قبل، موتك أو موت زيد
~~; لأن ما قبله من حين عقد الصفة محل الطلاق ولا مقتضى للتأخير، وقبيل موتي
~~أو موتك أو موت زيد يقع في الجزء الذي يليه الموت ; لأن التصغير يقتضي أن
~~الجزء الذي يبقى يسير وإن قال: أنت طالق قبل قدوم زيد، فقال القاضي: تطلق
~~في الحال سواء قدم زيد أو لم يقدم.
# (وإن قال) لامرأتيه (أطولكما حياة طالق فبموت إحداهما يقع بالأخرى) لتحقق
~~الصفة فيها.
# (وإن تزوج أمة أبيه) بشرطه وهو صحة نكاحه للإماء (ثم قال) لها (إذا مات
~~أبي أو اشتريتك فأنت طالق فمات أبوه أو اشتراها طلقت) ; لأن الموت أو
~~الشراء سبب ملكها وطلاقها، وفسخ النكاح يترتب على الملك فيحصل الطلاق زمن
~~الملك السابق على الفسخ فيثبت ` حكمه (ولو قال لها إن ملكتك فأنت طالق فمات
~~أبوه أو اشتراها لم تطلق) ; لأن
# PageV03P105
# الطلاق يترتب على الملك فيصادفها مملوكة.
# (ولو كانت) زوجته (مدبرة) لأبيه وقال لها إن مات أبي فأنت طالق (فمات
~~أبوه وقع الطلاق والعتق معا إن خرجت من الثلث) أو أجاز الورثة ; لأن الطلاق
~~والحرية يترتبان على موته وإن لم تخرج من الثلث ولم تجز الورثة فكما لو
~~كانت باقية في الرق فتطلق أيضا وفي تعليله هنا في شرحه نظر.
### | [فصل ويستعمل طلاق ونحوه كعتق وظهار استعمال القسم]
# (استعمال القسم) بالله تعالى (ويجعل جواب القسم جوابه،) أي الطلاق ونحوه
~~(في غير المستحيل) فمن قال لامرأته: أنت طالق لأقومن وقام لم تطلق وإلا
~~طلقت، أو أنت طالق إن أخاك لعاقل فإن كان أخوها عاقلا لم يحنث وإلا حنث وإن
~~شك في عقله فلا حنث ; لأن الأصل بقاء النكاح، وأنت طالق لا أكلت هذا ms1625 الرغيف
~~وأكله حنث، وإلا فلا، وأنت طالق إن أكلته لم يحنث إن كان صادقا. وأنت طالق
~~لولا أبوك لطلقتك وكان صادقا لم تطلق وإلا طلقت، وإن حلفت بعتق عبدي فأنت
~~طالق. ثم قال عبدي حر لأقومن طلقت. ثم إن لم يقم عتق عبده.
# (وإن علقه) أي الطلاق ونحوه (بفعل مستحيل عادة) وهو ما لا يتصور في
~~العادة وجوده، وإن، وجد خارقا للعادة (ك) قوله (أنت طالق إن) صعدت السماء
~~(أو) أنت طالق (لا صعدت السماء أو) أنت طالق إن (شاء الميت) أو أنت طالق لا
~~شاء الميت (أو) أنت طالق إن شاءت (البهيمة) أو أنت طالق لا شاءت البهيمة
~~(أو) أنت طالق إن (طرت) وأنت طالق لا طرت (أو) أنت طالق (إن قلبت الحجر
~~ذهبا) أو أنت طالق لا قلبت الحجر ذهبا لم تطلق (أو) علقه بفعل (مستحيل
~~لذاته) وهو ما لا يتصور في العقل وجوده (ك) قوله: أنت طالق (إن رددت أمس.
~~أو) أنت طالق إن (جمعت بين الضدين، أو) أنت طالق (إن شربت ماء الكوز، ولا
~~ماء فيه لم تطلق كحلفه بالله عليه) ; لأنه علقه بصفة لم توجد ; ولأن ما
~~يقصد تعليقه يعلق بالمحال كقوله تعالى: {ولا يدخلون الجنة حتى يلج الجمل في
~~سم الخياط} [الأعراف: 40] (وإن علقه) أي الطلاق ونحوه (على نفيه) أي
~~المستحيل عادة أو لذاته (ك) قوله (أنت طالق لأشربن ماء الكوز ولا ماء فيه
~~أو إن لم
# PageV03P106
# أشربه) أي ماء الكوز.
# (ولا ماء فيه، أو) أنت طالق (لأصعدن السماء. أو) أنت طالق (إن لم أصعدها.
~~أو) أنت طالق (لا طلعت الشمس. أو) أنت طالق (لأقتلن فلانا فإذا هو ميت
~~علمه) أي موته (أو لا. أو) أنت طالق (لأطيرن. أو) أنت طالق (إن لم أطر
~~ونحوه) كأنت طالق إن لم أقلب الحجر فضة (وقع) الطلاق ونحوه (في الحال) كأنت
~~طالق إن لم أبع عبدي فمات العبد، ولأنه علقه على عدم الفعل المستحيل وعدمه
~~معلوم في الحال وما بعده ; ولأن الحالف على فعل الممتنع كاذب حانث ms1626 لتحقق
~~عدم الممتنع، فوجب أن يتحقق الحنث.
# (وعتق وظهار وحرام ونذر ويمين بالله) تعالى (كطلاق) فيما سبق تفصيله.
# (و) قوله لامرأته (أنت طالق اليوم إذا جاء غد لغو) لعدم تحقق شرطه إذ لا
~~يجيء الغد إلا بعد ذهاب اليوم الذي هو محل الطلاق.
# (و) لو قال (أنت طالق ثلاثا على مذهب السنة والشيعة واليهود والنصارى، أو
~~على سائر المذاهب يقع ثلاث) ; لقصده التأكيد، فإن لم يقل ثلاثا فواحدة إن
~~لم ينو أكثر.
### | [فصل في الطلاق في زمن مستقبل]
# إذا قال لامرأته (أنت طالق غدا. أو) أنت طالق (يوم كذا وقع) الطلاق
~~(بأولهما) أي طلوع فجرها ; لأنه جعل الغد، ويوم كذا ظرفا للطلاق، فكل جزء
~~منهما صالح للوقوع فيه فإذا وجد ما يكون ظرفا له منهما وقع كأنت طالق إذا
~~دخلت الدار حيث تطلق بدخول أول جزء منها والغد هو اليوم الذي يلي يومك أو
~~ليلتك (ولا يدين ولا يقبل) منه (حكما إن قال أردت آخرهما) أي الغد ويوم كذا
~~; لأن لفظه لا يحتمله.
# (و) أنت طالق (في غد أو في رجب) مثلا (يقع بأولهما) لما تقدم وأول الشهر
~~غروب الشمس من آخر الشهر الذي قبله (وله) أي الزوج (وطء) معلق طلاقها، (قبل
~~وقوع) طلاق لبقاء نكاح.
# (و) أنت طالق (اليوم أو) أنت طالق (في هذا الشهر يقع في الحال) لما سبق
~~(فإن قال أردت) أن الطلاق يقع (في آخر هذه الأوقات) أو في وقت كذا منها
~~(دين وقبل) منه (حكما) ; لأن آخر هذه الأوقات وأوسطها، منها كأولها فإرادته
~~لذلك لا تخالف ظاهر لفظه إذا لم يأت بما يدل على استغراق الزمن للطلاق لصدق
~~قول
# PageV03P107
# القائل صمت في رجب حيث لم يستوعبه بخلاف صمت رجب وقد أوضحته في الحاشية
~~وأنت طالق في أول شهر كذا أو غرته أو رأسه أو استقباله أو مجيئه لا يقبل
~~قوله أردت آخره أو وسطه ; لأن لفظه لا يحتمله وإن حلف ليقضينه في شهر كذا
~~لم يحنث قبل انقضائه.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم أو ms1627 غدا) وقع في الحال (أو قال) لها أنت طالق
~~(في هذا الشهر أو) في الشهر (الآتي وقع) الطلاق (في الحال) ; لأن أو لأحد
~~الشيئين ولا مقتضى لتأخيره.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم أو غدا أو بعد غد أو) أنت طالق (في اليوم وفي
~~غد وفي بعده ف) طلقة (واحدة في) الصورة (الأولى) وهي أنت طالق اليوم أو غدا
~~أو بعد غد ; لأنها إذا طلقت اليوم كانت طالقا غدا وبعده (كقوله) أنت طالق
~~(كل يوم و) يقع (ثلاث في) الصورة (الثانية) وهي أنت طالق في اليوم وفي غد
~~وفي بعده ; لأن إتيانه بفي وتكرارها يدل على تكرار الطلاق (كقوله) أنت طالق
~~(في كل يوم) فيقع ثلاث في كل يوم طلقة إن كانت مدخولا بها وإلا بانت
~~بالأولى فلا يلحقها ما بعدها.
# (و) إن قال (أنت طالق اليوم إن لم أطلقك اليوم) ولم يطلقها في يومه وقع
~~بآخره ; لأن خروجه يفوت به طلاقها فوجب وقوعه في آخر وقت الإمكان كموت
~~أحدهما في اليوم (أو أسقط اليوم الأخير) بأن قال أنت طالق اليوم إن لم
~~أطلقك (أو) أسقط (الأول) بأن قال أنت طالق إن لم أطلقك اليوم (ولم يطلقها
~~في يومه) وقع الطلاق (بآخره) ; لأن معنى يمينه إن فاتني طلاقك اليوم فأنت
~~طالق فيه، ويأتي في الباب بعده إذا أسقط اليومين.
# (و) إن قال (أنت طالق يوم يقدم زيد) مثلا (يقع) الطلاق بها (يوم قدومه من
~~أوله) أي يوم القدوم كأنت طالق يوم كذا (ولو ماتا) أي الزوجان أو أحدهما
~~(غدوة وقدم) زيد (بعد موتهما) أو أحدهما (من ذلك اليوم) لتبين وقوع الطلاق
~~من أول اليوم فقد سبق الموت (ولا يقع) الطلاق (إذا قدم به) أي زيد (ميتا أو
~~مكرها) ; لأنه لم يقدم، فلم توجد الصفة (إلا بنية) حالف بقدومه حلول بالبلد
~~حيا أو ميتا طائعا أو مكرها (ولا يقع) الطلاق (إذا قدم) زيد (ليلا مع نيته)
~~أي الزوج باليوم (نهارا) لتخصيصه فإن لم ينو نهارا فظاهره تطلق قدم نهارا
~~أو ليلا ms1628 وقطع به في التنقيح والإقناع لاستعمال اليوم في مطلق الوقت لقوله
~~تعالى: {وآتوا حقه يوم حصاده} [الأنعام: 141] وقدم في الفروع لا تطلق. قال
~~في الإنصاف: وهو المذهب.
# قال الشهاب الفتوحي والد
# PageV03P108
# المصنف وهو مقتضى كلام الشيخ في المقنع وهو أظهر.
# (و) إن قال لامرأته (أنت طالق في غد) أو يوم كذا أو شهر كذا (إذا قدم
~~زيد) مثلا (فماتت) في الغد أو يوم كذا أو في الشهر (قبل قدومه لم تطلق) ;
~~لأن (إذا) اسم لزمن مستقبل فمعناه أنت طالق في غد أو نحوه وقت قدومه بخلاف
~~أنت طالق يوم كذا أو شهر كذا إن قدم زيد فإنها تطلق من أول بقدومه فيه كما
~~في الإقناع (وأنت طالق اليوم غدا فواحدة في الحال) كقوله: أنت طالق اليوم
~~وغدا (وإن نوى في كل يوم) طلقة (أو) نوى أنها تطلق (بعض طلقة اليوم وبعضها
~~غدا فثنتان) تكميلا لكل منهما كقوله: أنت طالق بعض طلقة اليوم وبعض طلقة
~~غدا.
# (وإن نوى) بقوله أنت طالق اليوم وغدا، أنها تطلق (بعضها) أي الطلقة
~~(اليوم وبقيتها غدا فواحدة) ; لأنه يقع بالبعض طلقة فلا يبقى لها بقية تقع
~~غدا كقوله: أنت طالق بعض طلقة اليوم وبقية الطلقة غدا (وأنت طالق إلى شهر
~~أو) أنت طالق إلى (حول أو) أنت طالق إلى (الشهر أو) أنت طالق إلى (الحول
~~ونحوه) كانت طالقا إلى أسبوع أو الأسبوع (يقع) الطلاق (بمضيه) أي الشهر أو
~~الحول، ونحوه. روي نحوه عن ابن عباس وأبي ذر ولأنه يحتمل أن يكون توقيتا
~~لإيقاعه كقوله: أنا خارج إلى سنة أي بعدها، فإذا احتمل الأمرين لم يقع
~~الطلاق بالشك، وقد ترجح هذا الاحتمال بأنه جعل للطلاق غاية. ولا غاية لآخره
~~بل لأوله (إلا أن ينوي وقوعه إذن) أي حين التكلم به (فيقع) الطلاق في الحال
~~(ك) قوله أنت طالق (بعد مكة أو إليها) أي مكة (ولم ينو بلوغها) فيقع في
~~الحال.
# (و) إن قال لها (أنت طالق في أول الشهر فبدخوله) تطلق أي بغروب شمس آخر
~~يوم من ms1629 الذي قبله.
# (و) أنت طالق (في آخره) أي الشهر (ففي آخر جزء منه) تطلق أي عند غروب شمس
~~آخر يوم منه (و) أنت طالق (في أول آخره) أي الشهر (فبفجر آخر يوم منه) أي
~~الشهر تطلق ; لأنه آخره ويحرم أن يطأها في تاسع وعشرين إن كان الطلاق بائنا
~~لاحتمال أن يكون هو آخر الشهر فيتبين أنها طلقت من أوله (و) أنت طالق (في
~~آخر أوله) أي الشهر (فبفجر أول يوم منه) أي الشهر تطلق ; لأن أول الشهر
~~الليلة الأولى منه وآخرها طلوع الفجر.
# وفي الإقناع تطلق في آخر أول يوم منه.
# (و) إن قال لها (إذا مضى يوم فأنت طالق، فإن كان)
# PageV03P109
# تلفظه بذلك (نهارا وقع) الطلاق (إذا عاد النهار إلى مثل وقته) الذي تلفظه
~~فيه من أمسه (وإن كان) تلفظه بذلك (ليلا ف) إنها تطلق (بغروب شمس الغد) من
~~تلك الليلة ; لأنه إذن يصدق أنه مضى يوم.
# (و) إن قال لها (إذا مضت سنة) فأنت طالق (فبمضي اثني عشر شهرا) تطلق
~~لقوله تعالى: {إن عدة الشهور عند الله اثنا عشر شهرا} [التوبة: 36] أي شهور
~~السنة. وتعتبر الشهور (بالأهلة) تامة كانت أو ناقصة (ويكمل ما) أي شهر (حلف
~~في أثنائه بالعدد) ثلاثين يوما ; لأن الشهر اسم لما بين الهلالين، فإن تفرق
~~فثلاثون يوما وقد أمكن استيفاء أحد عشر شهرا بالأهلة فوجب الاعتبار بها،
~~كما حلف في أول شهر لقوله تعالى: {يسألونك عن الأهلة قل هي مواقيت للناس
~~والحج} [البقرة: 189] ، فإن قال أردت بسنة إذا انسلخ ذو الحجة قبل ; لأنه
~~مقر على نفسه بما هو أغلظ.
# (و) إن قال (إذا مضت السنة) فأنت طالق (فبانسلاخ ذي الحجة) من السنة
~~المعلق فيها تطلق ; لأنه عرفها فاللام التعريف العهدية كقوله تعالى: {اليوم
~~أكملت لكم دينكم} [المائدة: 3] والسنة المعروفة آخرها ذو الحجة (و) أنت
~~طالق (إذا مضى شهر فبمضي ثلاثين يوما) تطلق لما مر.
# (و) إن قال (إذا مضى الشهر) فأنت طالق (فبانسلاخه) تطلق لما سبق.
# (و) إن قال (أنت طالق كل يوم طلقة، ms1630 وكان تلفظه) بالتعليق (نهارا وقع إذن)
~~أي في الحال (طلقة و) وقعت الطلقة (الثانية بفجر اليوم الثاني) إن كان دخل
~~بها (وكذا) تقع الطلقة (الثالثة) بفجر اليوم الثالث لما تقدم أول الفصل.
# (وإن قال) لها أنت طالق (في مجيء ثلاثة أيام. ففي أول) اليوم (الثالث)
~~تطلق ; لأنه تحقق مجيء الأيام الثلاثة.
# (و) إن قال (أنت طالق في كل سنة طلقة تقع) الطلقة (الأولى في الحال) ;
~~لأن كل أجل ثبت بمطلق العقد ثبت عقبه، ولأنه جعل السنة طرفا للطلاق، فوقع
~~في أولها لعدم مقتضى التأخير.
# (و) تقع الطلقة (الثانية في أول المحرم) الآتي عقبها (وكذا) تقع الطلقة
~~(الثالثة) في أول المحرم الآتي بعد ذلك، وإنما تقع الطلقة الثانية والثالثة
~~(إن كانت في عصمته) أو رجعية في العدة ليصادف الطلاق محلا للوقوع (ولو
~~بانت) المطلقة (حتى مضت) السنة (الثالثة) بأن انقضت عدتها أو كانت غير
~~مدخول بها ولم ينكحها في السنة الثانية ولا الثالثة (ثم تزوجها) بعدهما (لم
~~يقعا) أي الطلقة
# PageV03P110
# الثانية والثالثة لانقضاء زمنها.
# (ولو نكحها) أي المقول لها ذلك (في) السنة (الثانية أو) (الثالثة طلقت
~~عقبه) أي عقب نكاحها ; لأنه جزء من السنة التي جعلها ظرفا للطلاق ومحلا له،
~~وكان سبيله أن يقع في أولها فمنع منه كونها ليست محلا للطلاق فإذا عادت
~~الزوجية فقد زال المانع (وإن قال فيها) أي مسألة أنت طالق في كل سنة طلقة
~~(وفي) صورة ما إذا قال (إذا مضت السنة) فأنت طالق (أردت بالسنة اثني عشر
~~شهرا دين) ; لأنها سنة حقيقية (وقبل) منه (حكما) ; لأن لفظه يحتمله (وإن
~~قال أردت ابتداء كون السنين المحرم دين) ; لأنه أدرى بنيته (ولم يقبل) منه
~~(حكما) ; لأنه خلاف الظاهر.
### | [باب تعليق الطلاق بالشروط]
# جمع شرط وتقدم معناه والمراد هنا الشرط اللغوي (وهو) أي التعليق طلاقا
~~كان المعلق أو غيره (ترتيب شيء غير حاصل) في الحال من طلاق أو عتق أو ظهار
~~أو نذر ونحوه (على شيء حاصل) أي موجود في الحال كإن كنت حاملا فأنت طالق
~~وكانت كذلك ms1631 (أو) على شيء (غير حاصل) كإن دخلت الدار فأنت طالق (ب) حرف (إن)
~~بكسر الهمزة وسكون النون وهي أم أدوات الشروط (أو إحدى أخواتها) من أدوات
~~الشرط الجازمة كمتى ومهما وغيرهما كإذا ولو ولا يكون المعلق عليه ماضيا
~~ولذلك إذا دخلت عليه أدوات الشرط قلبته مستقبلا.
# (ويصح) تعليق (مع تقدم شرط) كإن قمت فأنت طالق أو خلية بنية الطلاق (و)
~~يصح تعليق مع (تأخره) أي الشرط (بصريح) كأنت طالق إن جلست (وبكناية) كأنت
~~مسرحة إن دخلت الدار (مع قصد) الطلاق بالكناية (ولا يضر) أي لا يقطع
~~التعليق (فصل بين الشرط و) بين (حكمه) أي جوابه (بكلام منتظم كأنت طالق يا
~~زانية إن قمت) أو إن قمت يا زانية فأنت طالق ; لأنه متصل حكما (ويقطعه) أي
~~التعليق (سكوته) بين شرط وجوابه سكوتا يمكنه كلام فيه ولو قل.
# (و) يقطعه (تسبيحه) أي المعنى بين شرط وجزائه (ونحوه) أي التسبيح
~~كالتهليل والتحميد والتكبير وكل ما لا يكون معه الكلام منتظما فيقع الطلاق
~~منجزا.
# (و) لو قال لامرأته (أنت طالق مريضة رفعا ونصبا) أي برفع
# PageV03P111
# مريضة ونصبه (يقع) الطلاق (بمرضها) لوصفها بالمرض حين الوقوع فهو في معنى
~~إذا مرضت فأنت طالق (ومن) بفتح الميم (وأي) بالتنوين (المضافة إلى الشخص
~~يقتضيان عموم ضميرهما) ; لأنهما من صيغ العموم (فاعلا) كان ضميرهما كمن
~~قامت منكن أو أيتكن قامت فهي طالق (أو مفعولا) كمن أقمتها أو أيتكن أقمتها
~~فهي طالق فيعم من قامت منهن في الأوليين ومن أقامها في الأخيرتين كما تقتضي
~~أي المضافة إلى الوقت عمومه كقوله: أي وقت قمت أو أقمتك فأنت طالق فإنه يعم
~~كل الأوقات.
# (ولا يصح) تعليق طلاق (إلا من زوج) يصح تنجيزه منه حين التعليق (ف) من
~~قال (إن تزوجت) امرأة فهي طالق لم يقع عليه إن تزوج (أو عين ولو عتيقته)
~~فقال إن تزوجت فلانة أو عتيقتي فلانة (فهي طالق لم يقع) الطلاق (بتزوجها)
~~في قول أكثر أهل العلم. روي عن ابن عباس ورواه الترمذي عن علي وجابر بن عبد
~~الله ms1632 لقوله تعالى: {إذا نكحتم المؤمنات ثم طلقتموهن من قبل أن تمسوهن}
~~[الأحزاب: 49] وحديث عمر بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «لا نذر لابن آدم
~~فيما لا يملك ولا عتق فيما لا يملك ولا طلاق فيما لا يملك» رواه أحمد وأبو
~~داود والترمذي وحسنه.
# وعن المسور بن مخرمة مرفوعا «لا طلاق قبل نكاح ولا عتق قبل ملك» رواه ابن
~~ماجه ولأنه لو نجز الطلاق إذا لم يقع فكذا تعليقه.
# (وإن قال) لامرأة (إن قمت فأنت طالق وهي) أي المرأة (أجنبية) أي غير زوجة
~~له فتزوجها ثم قامت وهي زوجة (لم يقع) الطلاق المعلق قال في الشرح بغير
~~خلاف نعلمه (كحلفه) بطلاق (لا فعلت كذا) من قيام أو دخول دار ونحوه (فلم
~~يبق له زوجة) بأن بن منه أو متن (ثم تزوج) امرأة (أخرى) فأكثر (وفعل ما حلف
~~لا يفعله) فلا يقع عليه شيء.
# (ويقع ما علق زوج) من طلاق (بوجود شرط) معلق عليه (لا قبله) أي وجود
~~الشرط ; لأن الطلاق إزالة ملك بني على التغليب والسراية أشبه العتق (ولو
~~قال) معلق (عجلته) أي الطلاق المعلق لم يتعجل ; لأنه تعلق بالشرط فليس له
~~تغييره فإن أراد تعجيل طلاق غير المعلق وقع ثم إن وجد المعلق عليه وهي
~~يلحقها طلاقه وقع أيضا (وإن قال) زوج علقه (سبق لساني بالشرط ولم أرده وقع)
~~الطلاق (إذن) أي حال إيقاعه مؤاخذة له بإقراره بالأغلظ عليه بلا تهمة.
# PageV03P112
### | [فصل وأدوات الشرط المستعملة غالبا في طلاق وعتاق]
# فصل وأدوات الشرط أي الألفاظ التي يؤدي بها معناه (المستعملة غالبا في
~~طلاق وعتاق) بفتح العين (ست) وهي (إن) بكسر الهمزة وسكون النون (وإذا ومتى
~~ومن) بفتح الميم (وأي) بفتح الهمزة وتشديد الياء (وكلما) وإما ومهما وما
~~وأنى وحيثما ولو نحوها فلم يغلب استعمالها فيهما (وهي) أي كلما (وحدها
~~للتكرار) بخلاف متى ; لأن كلما تعم الأوقات فهي بمعنى كل وقت فمعنى كلما
~~قمت قمت كل وقت تقوم فيه أقوم فيه وأما متى فهي اسم زمان بمعنى أي وقت
~~وبمعنى إذا ms1633 فلا تقتضي ما لا يقتضيانه واستعمالها للتكرار في بعض الأحيان لا
~~يمنع استعمالها في غيره كإذ أو أي وقت (وكلها) أي أدوات الشرط الست (ومهما)
~~وحيثما (بلا لم أو) بلا (نية فورا وقرينته) أي الفور (للتراخي) ; لأنها
~~تخلص الفعل للاستقبال ففي أي وقت منه وجد فقد حصل الجزاء.
# (و) كل الأدوات (مع لم للفور) إلا مع نية الفور أو قرينته (إلا إن) فهي
~~للتراخي ولو اقترنت بلم (مع عدم نية فور أو قرينة) وأما مع نية الفور أو
~~قرينته فهي لم فلو قال لزوجته (إن) قمت (أو إذا) قمت (أو متى) قمت (أو
~~مهما) قمت (أو من) قامت منكن (أو أيتكن قامت فطالق وقع) الطلاق (بقيام)
~~الزوجة أي عقبه وإن بعد القيام عن زمن التعليق إن لم تكن نية فور أو قرينته
~~(ولا يقع) غير طلقة (بتكرره) أي القيام لانحلال التعليق بالأولى (إلا مع
~~كلما) فيقع بتكرره لما سبق (ولو قمن) أي نساؤه الأربع (أو أقام الأربع في)
~~قوله (أيتكن) قامت فطالق (أو) في قوله أيتكن أقمتها فطالق أو قمن أو أقامهن
~~في قوله (من قامت) منكن فطالق (أو) في قوله من (أقمتها) منكن فطالق أو في
~~قوله أيتكن أقمتها فطالق (طلقن) كلهن لتعليقه الطلاق على فعل القيام في
~~الأوليين وعلى فعل الإقامة في الأخريين وقد وجد المعلق عليه في كل منهن
~~وكذا عتق.
# (ولو قال) لنسائه الأربع (أيتكن لم أطأ اليوم فضراتها طوالق ولم يطأ)
~~واحدة منهن في يومه (طلقن) كلهن (ثلاثا ثلاثا) ; لأن كل واحدة منهن لها
~~ثلاث ضرائر لم يطأن فينالها منهن ثلاث طلقات (فإن وطئ) في يومه (واحدة)
~~منهن فقط (فثلاث) تقع بها (بعدم وطء ضرائرها) يصيبها من كل ضرة لم يطأها
~~طلقة (وهن) أي ضرائرها يطلقن (ثنتين
# PageV03P113
# ثنتين) ; لأن لكل منهن ضرتين لم تطأ (فإن وطئ) في يومه (ثنتين) منهن فقط
~~(فثنتان ثنتان) تقعان بالموطوءتين لعدم وطء ضرتيهما (وهما) أي اللتان لم
~~توطأ تطلقان (واحدة واحدة) ; لأن لكل واحدة منهما ضرة لم توطأ (وإن وطئ) ms1634
~~منهن في يومه (ثلاثا وقع بالموطوءة فقط واحدة واحدة) ; لأن لهن ضرة لم توطأ
~~ولم يقع بالتي لم توطأ شيء ; لأنه ليس لها ضرة لم توطأ وإن وطئ الأربع في
~~يومه لم تطلق واحدة منهن (وإن أطلق) بأن قال أيتكن لم أطأ فضرائرها طوالق
~~ولم يقيد بزمن (تقيد بالعمر) لقرينة التراخي وهي استحالة وطئهن معا كما لو
~~قال أيتكن لم أطأ أبدا فإن مات ولم يطأ واحدة منهن طلقن ثلاثا ثلاثا قبيل
~~موته وإن وطئ بعضهن فعلى ما سبق.
# (ولو قال) لامرأته أو غيرها (كلما أكلت رمانة) أو تفاحة ونحوها (فأنت
~~طالق وكلما أكلت نصف رمانة) أو نصف تفاحة ونحوها (فأنت طالق فأكلت رمانة)
~~أو تفاحة ونحوها (فثلاث) لوجود صفة النصف مرتين ووجود صفة الكامل مرة فتطلق
~~بكل صفة طلقة (ولو كان بدل كلما أداة غيرها) كإن أو إذا أو متى أكلت رمانة
~~فأنت طالق وإذا أو متى أكلت نصف رمانة فأنت طالق فأكلت رمانة (فثنتان) طلقة
~~بصفة الكامل وطلقة بصفة النصف ولا تطلق بالنصف الآخر ; لأن تلك الأدوات لا
~~تقتضي التكرار وإن كان نوى نصفا مفردا عن الرمانة من غيرها وثم قرينة وقع
~~بأكلها طلقة واحدة.
# (وإن علقه) أي الطلاق (على صفات فاجتمعن) أي الصفات (في عين) واحدة (ك)
~~قوله (إن رأيت رجلا فأنت طالق وإن رأيت أسود فأنت طالق وإن رأيت فقيها فأنت
~~طالق فرأت رجلا أسود فقيها طلقت ثلاثا) ; لأن الطلاق معلق على كل من هذه
~~الصفات وقد وجدت أشبه ما لو وجدت في ثلاثة أعيان.
# (و) إن قال لامرأته (إن لم أطلقك فأنت طالق أو) قال لها إن لم أطلقك
~~(فضرتك طالق فمات أحدهما) في الأولى (أو) مات (أحدهم) في الثانية (وقع)
~~الطلاق (إذا بقي من حياة الميت) منهما أو منهم (ما لا يتسع لإيقاعه) أي
~~الطلاق لفواته بالموت وفي الثانية إذا ماتت الضرة فقد فات الطلاق الذي تنحل
~~به يمينه وهو طلاق المحلوف عليها، ولا يقع الطلاق ما دام الوقت متسعا
~~لإيقاعه ; لأن إن للتراخي ms1635 فله تأخيره ما دام وقت الإمكان فإذا بقي ما لا
~~يتسع حصل اليأس منه.
# (ولا يرث) معلق
# PageV03P114
# زوجة (بائنا) منه بهذا التعليق كما لو أبانها عند موتها لانقطاع الزوجية
~~(وترثه) هي إن مات كما لو أبانها عند موته بلا سؤالها وكذا إن لم أتزوج
~~عليك فأنت طالق ثلاثا نصا (وإن نوى) بقوله إن لم أطلقك ونحوه (وقتا) معينا
~~تعلق به (أو قامت قرينة بفور تعلق به) فإن لم يطلقها حتى مضى الوقت المعين
~~في الأولى أو مضى ما يمكن إيقاع طلاق فيه في الثانية ولم يفعل طلقت، ومن
~~حلف ليفعلن شيئا ولم يعين له وقتا بلفظه ولا نيته فعلى التراخي ; لأن لفظه
~~مطلق بالنسبة إلى الزمان كله فلا يتقيد بوقت دون آخر. قال تعالى مخبرا عن
~~الساعة {قل بلى وربي لتأتينكم} [سبأ: 3] .
# (و) إن قال لامرأته (متى لم) أطلقك فأنت طالق (أو إذا لم) أطلقك فأنت
~~طالق (أو أي وقت لم أطلقك فأنت طالق أو) قال لنسائه (أيتكن) لم أطلقها فهي
~~طالق (أو) قال لهن (من لم أطلقها فهي طالق فمضى زمن يمكن إيقاعه) أي الطلاق
~~(فيه ولم يفعل) أي لم يطلقها (طلقت) لاقتضاء ذلك الفورية حيث لا نية ولا
~~قرينة تراخ.
# (و) إن قال لامرأته (كلما لم أطلقك فأنت طالق فمضى ما) أي زمن (يمكن
~~إيقاع ثلاث) طلقات (مرتبة) أي واحدة بعد واحدة (فيه) أي الزمن الماضي (ولم
~~يطلقها طلقت ثلاثا) لاقتضاء كلما للتكرار ومع لم الفورية ويدل للأول قوله
~~تعالى: {كلما جاء أمة رسولها كذبوه} [المؤمنون: 44] فتقتضي تكرار الطلاق
~~بتكرار الصفة وهي عدم طلاقه لها (إن دخل بها وإلا) يكن دخل بها (بانت ب)
~~الطلقة (الأولى) فلا يلحقها ما بعدها.
### | [فصل وإن قال عامي أي غير نحوي لامرأته أن قمت بفتح الهمزة فأنت طالق]
# . ف) هو (شرط) أي تعليق فلا تطلق حتى تقوم (كنيته) أي الشرط بأن المفتوحة
~~الهمزة ولو من نحوي ; لأن العامي لا يريد به إلا الشرط ولا يعرف أن معناه
~~التعليل ولا يريده فلا يثبت ms1636 له حكم ما لا يعرفه ولا يريده كما لو نطق بصريح
~~الطلاق العربي أعجمي لا يعرفه (وإن قاله) أي أن قمت بفتح الهمزة (عارف
~~بمقتضاه) أي التعليل طلقت في الحال إن كان وجد. قاله في الإقناع وغيره وقد
~~ذكرت ما فيه في الحاشية ; لأن المفتوحة لغة للتعليل فمعناه أنت طالق ; لأنك
~~قمت أو
# PageV03P115
# لقيامك. قال تعالى: {يمنون عليك أن أسلموا} [الحجرات: 17] وقال تعالى:
~~{وتخر الجبال هدا أن دعوا للرحمن ولدا} [مريم: 90] .
# (أو قال) رجل لامرأته (أنت طالق إذ قمت) طلقت في الحال ; لأن إذ للتعليل
~~(أو) قال أنت طالق (وإن قمت أو) قال أنت طالق (ولو قمت طلقت في الحال) ;
~~لأن الواو ليست جوابا للشرط فالمعنى أنت طالق قمت أو لا (وكذا) تطلق في
~~الحال بقوله (إن) قمت وأنت طالق (أو لو قمت وأنت طالق) ; لأن الواو لا يجاب
~~بها الشرط (فإن قال أردت) بقولي وأنت طالق (الجزاء) دين وقبل حكما (أو) قال
~~أردت بأن أو لو قمت وأنت طالق (أن قيامها وطلاقها شرطان لشيء) كعتق عبده أو
~~طلاق ضرتها أو ظهارها أو نذر (ثم أمسكت) عن ذلك (دين وقبل) منه (حكما) ;
~~لأنه يحتمله لفظه وهو أعلم بما نواه وإن صرح بالجزاء فقال إن قمت وأنت طالق
~~فعبدي حر لم يعتق عبده حتى تقوم وهي طالق ; لأن الواو هنا للحال. كقوله
~~تعالى: {لا تقتلوا الصيد وأنتم حرم} [المائدة: 95] {لا تقربوا الصلاة وأنتم
~~سكارى} [النساء: 43] .
# وكذا إن دخلت الدار طالقا فأنت طالق فإن دخلت وهي طالق طلقت أخرى وإلا
~~فلا وكذا إن دخلت الدار مريضة أو صائمة أو محرمة ونحوه فأنت طالق لم تطلق
~~حتى تدخلها كذلك (و) قوله (أنت طالق لو قمت ك) قوله أنت طالق (إن قمت) فلا
~~تطلق حتى تقوم ; لأن لو تستعمل شرطية كإن.
# (وإن قال) لامرأته (إن دخلت الدار فأنت طالق وإن دخلت ضرتك فمتى دخلت
~~الأولى) الدار (طلقت) لوجود الصفة دخلت ضرتها أو لا و (لا) تطلق (الأخرى)
~~بدخولها الدار ; لأنه لم يعلق طلاقها (بدخولها ms1637 وإن قال أردت جعل الثاني) أي
~~وإن دخلت ضرتك (شرطا لطلاقها) أي الأولى (أيضا) بأن أراد وإن دخلت ضرتك
~~فأنت طالق فدخلت الأولى والأخرى (طلقت) الأولى (ثنتين) طلقة بدخولها وطلقة
~~بدخول ضرتها (وإن قال أردت أن دخول الثانية شرط لطلاقها) أي الثانية بأن
~~أراد وإن دخلت ضرتك فهي طالق (ف) الأمر (على ما أراد) فأيهما دخلت طلقت.
# (و) إن قال (إن دخلت الدار وإن دخلت هذه فأنت طالق لم تطلق) مقول لها ذلك
~~(إلا بدخولهما) ; لأنه جعل دخولهما شرط لطلاقها.
# (و) لو ألحق شرطا بشرط فقال (إن قمت فقعدت) فأنت طالق (أو) إن قمت (ثم
~~قعدت) فأنت طالق لم تطلق حتى تقوم ثم تقعد لاقتضاء الفاء
# PageV03P116
# وثم للترتيب (أو قال) (إن قمت متى قعدت) فأنت طالق لم تطلق حتى تقوم ثم
~~تقعد.
# وفيه نظر ; لأنه من اعتراض الشرط على الشرط فيقتضى تأخير المتقدم وتقديم
~~المتأخر كما في نظائره إلا أن يكون على حذف الفاء أي إن قمت فمتى قعدت فأنت
~~طالق (أو) قال (إن قعدت إذا قمت أو) قال إن قعدت (متى قمت) فأنت طالق (أو
~~إن قعدت إن قمت فأنت طالق لم تطلق حتى تقوم ثم تقعد) لما سبق من أنه من
~~اعتراض الشرط على الشرط.
# (وإن عكس ذلك) فقال إن قعدت فقمت أو إن قعدت ثم قمت أو إن قعدت فمتى قمت
~~أو إن قمت إذا قعدت أو إن قمت متى قعدت أو إن قمت إن قعدت (لم تطلق حتى
~~تقعد ثم تقوم) ; لأنه جعل القعود شرطا لتعليق الطلاق على القيام والشرط لا
~~بد أن يتقدم المشروط.
# (و) إن قال (أنت طالق إن قمت وقعدت أو) أنت طالق (لا قمت وقعدت تطلق
~~بوجودهما) أي القيام والقعود (كيفما كان) أي سواء سبق القيام القعود أو
~~تأخر عنه ; لأن الواو لا تقتضي ترتيبا ولا تطلق بوجود أحدهما ; لأن الواو
~~للجمع فلا تطلق قبل وجود أحدهما فإن قال إن قمت أو قعدت تطلق بوجود أحدهما
~~; لأن أو لأحد الأمرين (أو) قال ms1638 (إن قمت وإن قعدت) فأنت طالق (أو) قال أنت
~~طالق (لا قمت ولا قعدت تطلق بوجود أحدهما) ; لأن مقتضى ذلك تعليق الجزاء
~~على أحد المذكورين.
# (و) لو قال (إن أعطيتك إن وعدتك إن سألتيني فأنت طالق لم تطلق حتى تسأله
~~ثم يعدها ثم يعطيها) ; لأنه جعل الثاني شرطا في الذي قبله وهكذا والشرط
~~يتقدم المشروط. قال تعالى: {ولا ينفعكم نصحي إن أردت أن أنصح لكم إن كان
~~الله يريد أن يغويكم} [هود: 34] فكأنه قال إن سألتيني فوعدتك فأعطيتك فأنت
~~طالق وسواء كانت أداة الشرط إذا أو لن.
# (و) إن قال (كلما أجنبت فإن اغتسلت من حمام فأنت طالق فأجنب ثلاثا) من
~~المرات (واغتسل مرة فيه) أي الحمام (فطلقة واحدة) ; لأن الطلاق معلق على
~~أمرين ومجموعهما لم يوجد سوى مرة (ويقع) الطلاق (ثلاثا مع فعل لم يتردد مع
~~كل جنابة كموت زيد وقدومه) ودخول الدار وقدوم الحاج فلو قال كلما أجنبت
~~ومات زيد فأنت طالق فأجنب ثلاث مرات ثم مات زيد طلقت ثلاثا وكذا نظائره
~~لقرينة الحال الدالة على عدم إرادة تكرير التالي.
# (وإن أسقط) معلق (الفاء من جزاء متأخر) فقال
# PageV03P117
# إن دخلت الدار أنت طالق (ف) هو (كبقائها) فلا تطلق حتى تدخلها لإتيانه
~~بحرف الشرط فدل على إرادة التعليق وتقديم الفاء. كقوله: من يعمل الحسنات
~~الله يشكرها، ويجوز أن يكون حذف الفاء على نية التقديم والتأخير كأنه قال
~~أنت طالق إن دخلت الدار ومهما أمكن تصحيح كلام العاقل وصونه عن الفساد وجب
~~وإن قال أردت الإيقاع في الحال وقع ; لأنه أقر على نفسه بالأغلظ.
### | [فصل في تعليقه أي الطلاق بالحيض والطهر]
# (إذا قال) لامرأته (إذا حضت فأنت طالق يقع) الطلاق (بأوله) أي الحيض (إن
~~تبين) كون الدم (حيضا) لوجود الصفة ولذلك حكم بأنه حيض في منع الصلاة
~~والصوم (وإلا) يتبين حيضا بأن نقص عن أقل الحيض (لم يقع) طلاق ; لأن الصفة
~~لم توجد وكذا لو رأت دما قبل تمام تسع سنين أو وهي حامل أو آيسة.
# (ويقع) الطلاق (في) ما ms1639 إذا قال (إذا حضت حيضة) فأنت طالق (بانقطاعه) أي
~~دم حيضة مستقبلة بعد التعليق ; لأنه علق الطلاق بالمرة الواحدة من الحيض
~~وهي الحيضة الكاملة. قال في المبدع: والظاهر أنه يقع سنيا (ولا يعتد بحيضة
~~علق) الطلاق (فيها) بل يعتبر ابتداء الحيضة وانتهاؤها بعد التعليق فإن كانت
~~حائضا عند التعليق لم تطلق حتى تطهر ثم تحيض ثم تطهر ; لأنها هي الحيضة
~~الكاملة.
# (و) إن قال (كلما حضت) فأنت طالق طلقت إذا شرعت في الحيضة المستقبلة ولم
~~تحسب من عدتها ثم تطلق ثانية إذا شرعت في الثانية. وكذا تطلق الثالثة إذا
~~شرعت فيها ويحسبان من عدتها (أو زاد حيضة) بأن قال كلما حضت حيضة فأنت طالق
~~فإذا طهرت من حيضة مستقبلة طلقت ثم إذا طهرت من الثانية طلقت أخرى، ثم إذا
~~طهرت من الثالثة فكذلك. وتحسب الثانية والثالثة من عدتها ف (تفرغ عدتها
~~بآخر حيضة رابعة) ; لأن الرجعية إذا طلقت بنت على عدة الطلاق الأول كما
~~يأتي (وطلاقه) أي القائل لامرأته كلما حضت فأنت طالق (في) حيضة (ثانية)
~~وثالثة (غير بدعي) ; لأنه لا أثر له في تطويل العدة. ; لأنها تحسب منها
~~بخلافه في الأولى إذ لا تحسب من العدة كما تقدم وأما من قال لامرأته: كلما
~~حضت حيضة فأنت
# PageV03P118
# طالق فكل طلاقه غير بدعي ; لأنه إنما يقع بعد انقطاعه.
# (و) إن قال (إذا حضت نصف حيضة فأنت طالق فإذا مضت حيضة) مستقرة (تبينا
~~وقوعه لنصفها) أي عند نصف حيضتها ; لأنه علقه بالنصف ولا يعرف إلا بوجود
~~الجميع ; لأن أيام الحيض قد تطول وقد تقصر ويحكم بوقوع الطلاق ظاهرا بمضي
~~نصف عادتها. ; لأن الظاهر أن حيضها على السواء والأحكام تعلق بالعادة.
# (ومتى ادعت) من علق طلاقها بحيضها (حيضا فأنكر) زوجها حيضها (فقولها) بلا
~~يمين. ; لأنها أمينة على نفسها لقوله تعالى: {ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق
~~الله في أرحامهن} [البقرة: 228] قيل هو الحيض والحمل، ولولا قبول قولها فيه
~~لما حرم عليها كتمه إذ لا فائدة فيه مع عدم القبول. كقوله تعالى: {ولا ms1640
~~تكتموا الشهادة} [البقرة: 283] لما حرم كتمانها دل على قبولها. ولأنه لا
~~يعرف إلا من جهتها (ك) قول زوجها (إن أضمرت بغضي فأنت طالق وادعته) أي
~~إضمار بغضه وأنكر هو فقولها وتطلق؟ نعم ; لأنه لا يعرف إلا من جهتها.
# و (لا) يقبل قولها على زوج (في ولادة) علق طلاقها عليها وأنكرها ; لأنه
~~قد يعرف من غيرها (إن لم يقر بالحمل) فإن أقر به رجح قولها (ولا) يقبل
~~قولها عليه (في قيام ونحوه) كقيام زيد وكلامه ودخول دار ونظائره. فإذا علق
~~طلاقها على شيء من ذلك أو على عدمه فادعته وأنكرها فقوله. ; لأن الأصل بقاء
~~الزوجية (ولو أقر) زوج (به) أي بما علق عليه طلاقها (طلقت ولو أنكرته)
~~الزوجة مؤاخذة له بإقراره كما لو قال طلقتها.
# (و) إن قال لامرأته (إذا طهرت فأنت طالق وهي حائض) عند التعليق (فإذا
~~انقطع الدم) طلقت نصا لقوله تعالى: {ولا تقربوهن حتى يطهرن} [البقرة: 222]
~~أي ينقطع دمهن. ; ولأنه قد ثبت لها حكم الطاهرات في وجوب الطهارة والصلاة
~~والصيام وصحة الطهارة. ولأنها ليست حائضا فوجب أن تكون طاهرا إذ لا واسطة
~~(وإلا) تكن حائضا حين التعليق (فإذا طهرت) أي انقطع دمها (من حيضة مستقبلة)
~~طلقت ; لأن أدوات الشرط تقتضي فعلا مستقبلا ولا يفهم من الكلام إلا ذلك
~~فتعلقت الصفة به لكن لو حصل النقاء في أثناء الحيضة المستقبلة فهل تطلق؟
~~نعم ; لأنه طهر كما تقدم أو لا للعرف لم أقف عليه.
# (و) إن قال لامرأته (إن حضت فأنت وضرتك طالقتان فقالت: حضت فكذبها طلقت
~~وحدها) أي دون ضرتها ; لأن
# PageV03P119
# قولها مقبول على نفسها دون ضرتها، فإن أقامت بحيضها بينة طلقتا وإن أقر
~~بحيضها طلقتا أيضا ولو أكذبتاه.
# (و) إن قال لامرأتيه (إن حضتما فأنتما طالقتان وادعتاه) أي ادعت كل منهما
~~أنها حاضت (فصدقهما طلقتا) لإقراره بوقوع الطلاق على نفسه (وإن أكذبهما لم
~~تطلق) أي لم تطلق واحدة منهما. ; لأن طلاق كل منهما معلق بحيضها وحيض
~~ضرتها. وإقرار كل منهما على ضرتها غير مقبول (وإن أكذب إحداهما طلقت ms1641 وحدها)
~~; لأن قولها في حقها مقبول والزوج صدق ضرتها فقد وجد الحيض منهما بالنسبة
~~إليها ولم تطلق المصدقة. ; لأن قول ضرتها غير مقبول في حقها ولم يصدقها
~~الزوج.
# (وإن قاله لأربع) أي قال لنسائه الأربع: إن حضتن فأنتن طوالق (فادعينه)
~~أي ادعى الأربع الحيض (وصدقهن) الزوج (طلقن) كلهن لوجود الصفة وهي حيض
~~الأربع حيث صدقهن عليه (وإن صدق ثلاثا) منهن (طلقت المكذبة) وحدها لقبول
~~قولها في حيضها، وقد صدق الزوج صواحبها فقد وجد حيض الأربع في حقها بخلاف
~~المصدقات. فإن قول المكذبة غير مقبول عليهن. فإن صدق دون ثلاث لم يقع شيء.
~~لأن قول المكذبة غير مقبول في حق غيرها.
# (وإن قال) لنسائه الأربع (كلما حاضت إحداكن) فضراتها طوالق (أو) قال لهن
~~(أيتكن حاضت منكن فضراتها طوالق فادعينه) أي ادعت كل منهن الحيض (وصدقهن
~~طلقن كاملا) أي ثلاثا ثلاثا ; لأن كل واحدة لها ثلاث ضرائر فيأتيها من كل
~~منهن طلقة (وإن صدق واحدة) منهن وكذب ثلاثا (لم تطلق) المصدقة ; لأنه لا
~~يقبل قول ضرائرها عليها (وطلق ضرائرها طلقة طلقة) من ضرتهن المصدقة لثبوت
~~حيضها بتصديقها (وإن صدق ثنتين) منهن (طلقتا طلقة طلقة) ; لأن لكل منهما
~~ضرة مصدقة.
# (و) طلقت (المكذبتان ثنتين ثنتين) ; لأن لكل منهما ضرتين مصدقتين (وإن
~~صدق ثلاثا) من الأربع (طلقن ثنتين ثنتين) ; لأن لكل منهن ضرتين مصدقتين (و)
~~طلقت (المكذبة ثلاثا) ; لأن لها ثلاث ضرائر مصدقات.
# (و) إن قال لامرأتيه (إن حضتما حيضة) فأنتما طالقتان (طلقتا بشروعهما في
~~حيضتين) ; لأن وجود حيضة واحدة منهما محال فيلغو قول حيضة، وكأنه قال: إن
~~حضتما فأنتما طالقتان.
# وفيه أوجه أخر أحدها: لا يطلقان إلا بحيضة من كل واحدة. ; لأن الحيضة
~~الواحدة منهما لا يمكن وجودها
# PageV03P120
# فكأنه قال: إن حضتما - كل واحدة حيضة - فأنتما طالقتان، والثاني تطلقان
~~بحيضة من إحداهما على حد يخرج منهما اللؤلؤ والمرجان. الثالث: لا تنعقد فلا
~~تطلق واحدة منهما ولو حاضتا ; لأنه تعليق بمستحيل فلا يقع كإن صعدتما
~~السماء.
### | [فصل في تعليقه أي الطلاق بالحمل والولادة]
# إذا ms1642 قال لامرأته (إن كنت حاملا فأنت طالق فبانت حاملا زمن حلفه. وقع)
~~الطلاق (منه) أي زمن الحلف لوجود الصفة وتبين أنها كانت حاملا بأن تلد لدون
~~ستة أشهر من حلفه ويعيش أو لدون أربع سنين ولم توطأ بعد حلفه وإلا يتبين
~~كونها حاملا حين حلفه بأن ولدت لأكثر من أربع سنين من حلفه لم تطلق لعدم
~~وجود الصفة (أو وطئ بعده) أي الحلف (وولدت لستة أشهر فأكثر من أول وطئه لم
~~تطلق) لإمكان أن يكون الحمل من الوطء بعد الحلف والأصل بقاء العصمة.
# (و) إن قال لها (إن لم تكوني حاملا) فأنت طالق (فبالعكس) من التي قبلها
~~فإذا ولدت لدون ستة أشهر من حلفه لم تطلق وإن ولدت بعد أربع سنين طلقت
~~لتبين أنها لم تكن حاملا. وكذا إن ولدت لأكثر من ستة أشهر من وطئه بعد
~~الحلف. ; لأن الأصل عدم الحمل حينه وهذا أحد وجهين، والآخر لا تطلق ; لأن
~~الأصل بقاء العصمة فلا تزول بالشك (ويحرم وطؤها) أي وطء زوجة إن قال لها:
~~إن كنت حاملا لاحتمال وإن لم تكوني حاملا فأنت طالق (قبل استبراء فيهما) أي
~~صورة الإثبات والنفي لاحتمال أن يكون الطلاق وقع.
# (و) يحرم وطؤها (قبل زوال ريبة) كانتفاخ بطن وحركته (أو ظهور حمل في)
~~الصورة (الثانية) وهي إن لم تكوني حاملا فأنت طالق لاحتمال أن تحمل من
~~الوطء بعد الحلف فيظهر أن الطلاق لم يقع وقد كان وقع فيكون ذريعة إلى إباحة
~~المحرم، وأما في الأولى فيحرم قبل زوال ريبة وبعد ظهور حمل (إن كان) الطلاق
~~(بائنا) نصا وإلا جاز ; لأن وطء الرجعية مباح ويحصل به الرجعة (ويحصل)
~~استبراء (بحيضة موجودة أو مستقبلة أو ماضية لم يطأ) بعدها أي الماضية. ;
~~لأن المقصود معرفة براءة رحمها.
# قال أحمد: فإن تأخر حيضها أريت النساء من أهل المعرفة فإن لم يوجد أو خفي
~~عليهن انتظر عليها تسعة أشهر غالب مدة
# PageV03P121
# الحمل.
# (و) إن قال لها (إن) حملت فأنت طالق (أو إذا) حملت فأنت طالق أو متى حملت
~~فأنت ms1643 طالق ونحوه (لم يقع) الطلاق (إلا ب) حمل (متجدد) بخلاف الحمل الموجود.
~~لأنه علق طلاقها على وجود أمر في زمن مستقبل. فلا تطلق قبله (ولا يطؤها إن
~~كان وطئ في طهر حلفه قبل حيض) لاحتمال أن تكون حملت (ولا) يطؤها (أكثر من
~~مرة كل طهر) لجواز أن تحمل منها إن كان الطلاق بائنا (و) إن.
# قال لها (إن كنت حاملا بذكر ف) أنت طالق (طلقة و) إن كنت حاملا (بأنثى ف)
~~أنت طالق (ثنتين فولدت ذكرين) فأكثر (فطلقة) ; لأنه جعل الطلقة مع وصف
~~حملها بالذكورة والطلقتين مع وصفه بالأنوثة ولم توجد الأنوثة فلم تطلق أكثر
~~من طلقة (و) إن ولدت (أنثى) فأكثر (مع ذكر فأكثر فثلاث) طلقات تقع ثنتان
~~بالأنثى فأكثر وواحدة بالذكر فأكثر لوجود شرط التعليقين.
# (وإن قال) لها (إن كان حملك) ذكرا فأنت طالق طلقة وإن كان أنثى فأنت طالق
~~ثنتين فولدتهما لم تطلق (أو) قال لها (إن كان ما في بطنك) ذكرا فأنت طالق
~~واحدة وإن كان أنثى فأنت طالق ثنتين (فولدتهما) أي ذكرا وأنثى (لم تطلق) ;
~~لأنه جعل الذكر والأنثى خبرا عن الحمل أو ما في البطن فيقتضي حصره في
~~أحدهما، ولم يتمحض الحمل ذكرا ولا أنثى فلم يقع المعلق لعدم وجود شرطه.
# (ولو أسقط ما) في المثال الأخير بأن قال: إن كان في بطنك ذكر فأنت طالق
~~واحدة، وإن كان في بطنك أنثى فأنت طالق طلقتين فولدت ذكرا وأنثى (طلقت
~~ثلاثا) واحدة بالذكر واثنتين بالأنثى (وما علق) من طلاق وعتق وغيرهما (على
~~ولادة يقع بإلقاء ما تصير به أمة أم ولد) وهو ما تبين فيه بعض خلق إنسان
~~ولو خفيا ; لأنها ولدت ما يسمى ولدا لا بإلقاء علقة ومضغة. ; لأنها لا تسمى
~~ولدا، ويجوز أن لا تكون مبدأ خلق إنسان فلا يقع الطلاق بالشك.
# (و) إن قال لامرأته (إن ولدت ذكرا ف) أنت طالق (طلقة و) إن ولدت (أنثى ف)
~~أنت طالق (ثنتين) فولدتهما (فثلاث بمعية) أي بولادتها لهما معا (بحيث لا
~~يسبق أحدهما) الآخر ms1644 طلقة بالذكر واثنتان بالأنثى ولا تنقضي عدتها إذن بذلك.
~~; لأن الطلاق يقع عقب الولادة (وإن سبق أحدهما) أي الولدين الآخر (بدون ستة
~~أشهر وقع ما علق به) أي السابق. فإن سبق الذكر فطلقة، وإن سبقت الأنثى
~~فطلقتان (وبانت ب) الولد
# PageV03P122
# (الثاني) منهما لانقضاء عدتها به إن لم يرتجعها قبله (ولم تطلق به) أي
~~الثاني لانقضاء العدة به، فلا يلحقها الطلاق كإن مت فأنت طالق (وك) قوله
~~(أنت طالق مع انقضاء عدتك) لوجوب تعقب الوقوع الصفة.
# (و) إن سبق أحدهما الآخر (بستة أشهر فأكثر وقد وطئ بينهما) أي الوضعين
~~(فثلاث) طلقات تقع لوجوب العدة بالوطء بينهما، فالثاني حمل مستأنف إذ لا
~~يمكن ادعاء أن تحمل بولد بعد ولد (ومتى أشكل سابق) من ولدين متعاقبين ذكر
~~وأنثى فلم يدر أسبق الذكر فتطلق واحدة فقط وتبين بالأنثى، أو سبقت الأنثى
~~فتطلق ثنتين وتبين بالذكر (فطلقة) تقع (بيقين ويلغو ما زاد (للشك في
~~الثانية والورع أن يلتزمها لاحتمال ما سبق الأنثى، فإن ولدت خنثى فقياسه
~~يقع الأقل وما زاد للشك فيه والورع التزامه (ولا فرق بين من تلده) منهما
~~(حيا أو ميتا) ; لأن الشرط ولادته، وقد وجدت. ولأن العدة تنقضي به وتصير
~~الأمة به أم ولد.
# (و) إن قال لها (إن ولدت ذكرين أو أنثيين أو حيين أو ميتين فأنت طالق فلا
~~حنث ب) ولادة (ذكر وأنثى أحدهما فقط حي) ; لأن الصفة لم توجد.
# (و) إن قال لها (كلما ولدت) فأنت طالق (أو زاد ولدا) بأن قال كلما ولدت
~~ولدا (فأنت طالق فولدت ثلاثة) أولاد (معا) لم يسبق أحدهم غيره (فثلاث)
~~طلقات لتعدد الولادة بتعدد الأولاد ; لأن كلا منهم مولود فيقع بكل ولادة
~~طلقة ; لأن كلما للتكرار.
# (و) إن ولدت ثلاثة (متعاقبين) واحدا بعد واحد (طلقت بأول) طلقة (وبثان)
~~طلقة (وبانت بثالث) ولم تطلق به لانقضاء العدة بوضعه (وإن ولدت اثنين)
~~متعاقبين.
# (و) كأن (زاد للسنة) بأن قال كلما ولدت فأنت طالق للسنة (فطلقة بطهر) من
~~نفاسها (ثم) طلقة (أخرى بعد طهر من حيضة ms1645 مستقبلة) ; لأن هذا هو طلاق السنة
~~كما سبق.
### | [فصل في تعليقه أي الطلاق بالطلاق]
# أي الطلاق (بالطلاق إذا قال) لامرأته (إن طلقتك فأنت طالق، ثم أوقعه) أي
~~الطلاق عليها (بائنا) بأن كان على عوض أو كانت غير مدخول بها (لم يقع ما
~~علق) من طلاق ; لأنه لم يصادف عصمة (ك) ما لا يقع طلاق (معلق على خلع)
~~لوجوب تعقب
# PageV03P123
# الصفة الموصوف والبائن لا يلحقها طلاق (وإن أوقعه) أي: الطلاق هو أو
~~وكيله فيه (رجعيا) وقع ثنتان طلقة بالمباشرة والأخرى بالصفة ; لأنه جعل
~~تطليقها شرطا لطلاقها وقد وجد الشرط.
# (أو علقه) أي الطلاق (بقيامها ثم بوقوع طلاقها) بأن قال لها إن قمت فأنت
~~طالق ثم قال لها: إن وقع عليك طلاقي فأنت طالق (فقامت.) رجعية (وقع ثنتان)
~~طلقة بقيامها، وطلقة بوقوع طلاقه عليها بوجود الصفة وهي قيامها.
# (وإن علقه) أي الطلاق (بقيامها ثم بطلاقه لها) بأن قال: إن قمت فأنت طالق
~~ثم قال لها: إن طلقتك فأنت طالق. فقامت فواحدة بقيامها، ولا تطلق بتعليقه
~~على الطلاق ; لأنه لم يطلقها (أو) علقه بقيامها ثم (بإيقاعه) بأن قال لها:
~~إن قمت فأنت طالق ثم قال لها: إن أوقعت عليك طلاقي فأنت طالق (فقامت.
~~فواحدة) بقيامها ولا تطلق بتعليق الإيقاع ; لأن شرطه لم يوجد ; لأنه لم
~~يوقع عليها طلاقا بعد التعليق.
# (وإن علقه) أي الطلاق (بطلاقها ثم بقيامها) بأن قال لها: إن طلقتك فأنت
~~طالق ثم قال: إن قمت فأنت طالق (فقامت. فثنتان) واحدة بقيامها وأخرى
~~بتطليقها الحاصل بالقيام ; لأن طلاقها بوجود الصفة تطليق لها.
# (و) إن قال لها (إن طلقتك فأنت طالق ثم قال) لها (إن وقع عليك طلاقي فأنت
~~طالق ثم نجزه.) أي طلاقها (رجعيا) بأن كانت مدخولا بها فطلقها دون ما يملكه
~~بلا عوض (فثلاث) واحدة بالمنجز واثنتان بالتطليق والوقوع (فلو قال أردت)
~~بقولي إذا طلقتك فأنت طالق (إذا طلقتك طلقت) بما أوقعته عليك (ولم أرد عقد
~~صفة دين) ; لأنه محتمل (ولا يقبل) منه (حكما) ; لأنه خلاف الظاهر.
# (و) إن قال ms1646 لمدخول بها (كلما طلقتك فأنت طالق، ثم قال لها أنت طالق.
~~فثنتان) طلقة بالمنجز، وأخرى بالتعليق ولا تطلق أكثر ; لأن التطليق لم يوجد
~~إلا مرة.
# (و) إن قال لها (كلما وقع عليك طلاقي فأنت طالق ثم وقع) عليها طلاقه
~~(بمباشرة) بأن قال لها أنت طالق (أو سبب) . بأن علقه على شيء فوجد سواء كان
~~تعليقه بعد قوله لها ذلك أو قبله (فثلاث) ; لأن الثانية طلقة وقعت عليها
~~فتطلق بها الثالثة (إن وقعت) الطلقة (الأولى و) الطلقة (الثانية رجعيتين) ;
~~لأن البائن لا يلحقها طلاق.
# (ومن علق) الطلاق (الثلاث بتطليق يملك فيه الرجعة) كأن قال: إن طلقتك
# PageV03P124
# طلاقا لا أملك فيه رجعتك فأنت طالق ثلاثا (ثم طلق واحدة) أو اثنتين وهي
~~مدخول بها (وقع الثلاث) ; لأن امتناع الرجعة هنا لعجزه عنها لا لعدم ملكها.
# (أو) قال لها (كلما) وقع عليك طلاقي فأنت طالق قبله ثلاثا أو (إن وقع
~~عليك طلاقي فأنت طالق قبله ثلاثا ثم قال) لها (أنت طالق فثلاث طلقة) منها
~~(بالمنجز وتتمتها من المعلق ويلغو قوله قبله) لأنه طلاق من زوج مختار في
~~محل نكاح صحيح، فوجب أن يقع كما لو لم تعقد هذه الصفة ولعموم النصوص وكون
~~الطلاق المعلق قبله محال لا يصح الوصف به فلغت الصفة ووقع الطلاق كقوله:
~~إذا طلقتك فأنت طالق ثلاثا لا تلزمك.
# (وتسمى) هذه المسألة (السريجية) ; لأن أبا العباس بن سريج الشافعي أول من
~~قال فيها فقال: لا تطلق أبدا ; لأن وقوع الواحدة يقتضي وقوع ثلاث قبلها،
~~وذلك يمنع وقوعها فإثباتها يؤدي إلى نفيها فلا تثبت ; ولأنه يفضي إلى الدور
~~; لأنها إذا وقعت وقع قبلها ثلاث فيمتنع وقوعها وجوابه إلغاء " قبله " كما
~~سبق وقال ابن عقيل تطلق بالمنجز ويلغو المعلق ; لأنه طلاق في زمن ماض (ويقع
~~بمن) أي بزوجة (لم يدخل بها) وقال لها ذلك الطلقة (المنجزة فقط) ; لأنها
~~تبين بها.
# وإن قال لامرأته (إن وطئتك وطئا مباحا) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال
~~لها (إن أبنتك) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) إن (فسخت ms1647 نكاحك) فأنت طالق قبله
~~ثلاثا (أو إن ظاهرت منك) فأنت طالق قبله ثلاثا (أو) قال لرجعية (إن راجعتك
~~فأنت طالق قبله ثلاثا. ثم وجد شيء مما علق عليه) الطلاق (وقع الثلاث ولغا
~~قوله قبله) لما تقدم في التي قبلها.
# قال في الرعاية وقيل لا تطلق في أبنتك وفسخت نكاحك بل تبين بالإبانة
~~والفسخ انتهى. فظهر من كلامه أنها لا تبين بقوله: أبنتك وفسخت نكاحك على
~~القول الأول، وإذا لم تبن به فلا إشكال في وقوع الطلاق المعلق عليه مع
~~إلغاء قوله قبله بخلاف قوله: إن بنت أو انفسخ نكاحك فأنت طالق قبله ثلاثا.
~~ثم بانت منه بخلع أو غيره أو انفسخ نكاحها لمقتض فلا تطلق ; لأنه بالإبانة
~~لم يبق للطلاق محل يقع فيه.
# (و) إن قال لإحدى امرأتيه (كلما طلقت ضرتك فأنت طالق. ثم قال مثله للضرة
~~ثم طلق الأولى) فقال لها أنت طالق (طلقت الضرة طلقة) واحدة بالصفة وهي طلاق
~~الأولى.
# (و) طلقت (الأولى ثنتين) واحدة بالمباشرة
# PageV03P125
# وواحدة بالصفة ; لأن وقوعه بالضرة تطليق ; لأن التعليق ووجود الصفة تطليق
~~(وإن طلقت الضرة) أي المقول لها ذلك ثانيا (فقط) أي ولم يطلق الأولى بعد أن
~~قال لها ذلك (طلقتا) أي الأولى والثانية (طلقة طلقة) الأولى بالصفة،
~~والثانية بالتنجيز، ولا يقع بها بالتعليق أخرى ; لأن طلاق الأولى وقع
~~بالتعليق السابق على تعليق طلاق الثانية فلم يحدث بعد تعليق طلاق الثانية
~~طلاقها.
# (ومثل ذلك) لو قال من له زوجتان حفصة وعمرة مثلا (إن) طلقت حفصة فعمرة
~~طالق ثم قال: إن (طلقت حفصة فعمرة طالق ثم قال إن) طلقت عمرة فحفصة طالق
~~(أو كلما طلقت عمرة فحفصة طالق فحفصة) هنا (كالضرة فيما قبل) فإن طلق عمرة
~~طلقت ثنتين وحفصة طلقة، وإن طلق حفصة فقط طلقتا طلقة طلقة لما تقدم (وعكس
~~ذلك قوله لعمرة: إن طلقتك فحفصة طالق. ثم) قوله (لحفصة: إن طلقتك فعمرة
~~طالق فحفصة هنا كعمرة هناك) فإن قال لعمرة أنت طالق طلقت طلقتين بالمباشرة
~~والصفة، وطلقت حفصة واحدة. وإن طلق حفصة ابتداء ms1648 لم يقع بكل منهما إلا طلقة
~~طلقة حفصة بالمباشرة وعمرة بالصفة.
# (و) إن قال (لأربع) زوجاته (أيتكن وقع عليها طلاقي فصواحبها طوالق ثم
~~أوقعه) أي الطلاق (على إحداهن) أي الأربع (طلقن كاملا) أي ثلاثا، ثلاثا ;
~~لأنه إذا أوقعه بإحداهن طلقت بإيقاعه طلقة طلقة، وطلقت كل واحدة من صواحبها
~~بوقوعه عليها طلقة، وكلما يقع بواحدة طلقة يقع بكل واحدة من صواحبها طلقة
~~فينال كل واحدة من صواحبها الثلاث ثلاث طلقات.
# (و) إن قال لنسائه الأربع (كلما طلقت واحدة فعبد) من عبيدي (حر) .
# (و) كلما طلقت (ثنتين فاثنان) من عبيدي حران (و) كلما طلقت (ثلاثا
~~فثلاثة) من عبيدي أحرار.
# (و) كلما طلقت (أربعا فأربعة) من عبيدي أحرار (ثم طلقهن ولو معا) بأن قال
~~لهن: أنتن طوالق (عتق خمسة عشر عبدا) ; لأن في الزوجات أربع صفات هن أربع
~~فيعتق أربعة وهن أربع آحاد فيعتق أربعة وهن اثنتان واثنتان فيعتق أربعة
~~وفيهن ثلاث فيعتق بهن ثلاثة أو تقول يعتق بواحدة واحد، وبثانية ثلاثة ; لأن
~~فيها صفتين هي واحدة وهي مع الأولى اثنتان ويعتق بثالثة أربعة ; لأنها
~~واحدة وهي مع الأولى والثانية ثلاث، ويعتق برابعة سبعة ; لأن فيها ثلاث
~~صفات هي واحدة وهي مع الثانية اثنتان، وهي مع الثلاث التي قبلها أربع (وإن
~~أتى) (بدل) قوله (كلما
# PageV03P126
# ب) قوله (إن أو نحوها) كمتى وإذا وحيثما كقوله: إن طلقت واحدة فعبدي حر
~~وثنتين فاثنان وثلاثة فثلاثة، وأربعا فأربعة، ثم طلقهن ولو معا (عتق عشرة)
~~أعبد ; لأن إن غير كلما لا يقتضي التكرار.
# (و) إن قال لامرأته (إن أتاك طلاقي فأنت طالق. ثم كتب إليها: إذا أتاك
~~كتابي فأنت طالق فأتاها) كتابه (كاملا ولم ينمح) منه (ذكر الطلاق فثنتان)
~~طلقة بتعليقها على الكتاب، وطلقة بتعليقها على إتيان الطلاق ; لأنه أتاها
~~بكتابه إليها المعلق عليه الطلاق فإن أتاها بعض الكتاب وفيه الطلاق أو
~~أتاها كله وقد انمحى ما فيه أو ذكر الطلاق منه لم يقع شيء كما لو ضاع ;
~~لأنه لم يأتها طلاقه، ولا كتابه، بل بعضه ولا ms1649 يثبت الكتاب إلا بشاهدين
~~ككتاب القاضي ويكفي أن يشهدا عندها (فإن قال أردت) بقولي إن أتاك كتابي
~~فأنت طالق (أنك طالق) بالتعليق (الأول دين) ; لأنه أعلم بنيته وكلامه يحتمل
~~(وقبل) منه (حكما) لظهوره.
# (ومن كتب) لامرأته (إذا قرأت كتابي فأنت طالق فقرئ عليها وقع) الطلاق (إن
~~كانت أمية) لا تقرأ ; لأن هذا هو الذي يراد بقراءتها (وإلا) تكن أمية بل
~~قارئة (فلا) تطلق بقراءة غيرها عليها ; لأنها لم تقرأه والأصل استعمال
~~اللفظ في حقيقته ما لم تتعذر ومن حلف لا يقرأ كتاب فلان فقرأ في نفسه ولم
~~يحرك شفتيه به حنث لانصراف يمينه إلى ما يعرفه الناس إلا أن ينوي حقيقة
~~القراءة فلا يحنث إلا بها.
### | [فصل في تعليقه بالحلف أي الطلاق]
# إذا قال لامرأته: إن حلفت بطلاقك فأنت طالق، (ثم علقه) أي طلاقها (بما)
~~أي بشيء (فيه حنث) على فعل كإن لم أدخل الدار فأنت طالق أو أنت طالق لأقومن
~~طلقت في الحال (أو) علقه بما فيه (منع) من فعل كإن قمت فأنت طالق طلقت في
~~الحال (أو) علقه بما فيه (تصديق خبر) كأنت طالق لقد قمت أو أن هذا القول
~~لصدق ونحوه طلقت في الحال (أو) علقه بما فيه (تكذيبه) أي الخبر كأنت طالق
~~إن لم يكن هذا القول كذبا (طلقت في الحال) لوجود الحلف بطلاقها تجوزا لما
~~فيه من المعنى المقصود بالحلف وهو الحنث أو المنع أو التأكيد وإن
# PageV03P127
# كان في الحقيقة تعليقا ; لأن اللفظ إذا تعذر حمله على الحقيقة حمل على
~~مجازه لقرينة الاستحالة و (لا) تطلق من علق طلاقها بالحلف به (وإن علقه
~~بمشيئتها) أو مشيئة غيرها قبلها (أو) علقه (بحيض أو طهر أو طلوع الشمس أو
~~قدوم الحاج ونحوه) كالكسوف وهبوب الريح قبل وجوده ; لأنه تعليق محض ليس فيه
~~معنى الحلف.
# (و) إن قال لامرأته (إن حلفت بطلاقك) فأنت طالق (أو) قال لها (إن كلمتك
~~فأنت طالق وأعاده) لها (مرة) أخرى (فطلقة) ; لأنه حلف أو كلام (و) إن أعاده
~~(مرتين فثنتان) وإن أعاده (ثلاثا ms1650 فثلاث) طلقات ; لأن كل مرة وجد فيها شرط
~~الطلاق وينعقد شرط طلقة أخرى (ما لم يقصد إفهامها في) قوله (إن حلفت)
~~بطلاقك فأنت طالق فلا يقع بخلاف ما لو أعاده من علقه بالكلام بقصد إفهامها
~~; لأنه لا يخرج بذلك عن كونه كلاما قاله في الفروع، وأخطأ بعض أصحابنا وقال
~~فيها كالأولى ذكره في الفنون (وتبين غير مدخول بها) إذا أعاده (بطلقة) فلا
~~يلحقها ما بعدها (ولم تنعقد يمينه الثانية) و (لا) الثالثة في مسألة
~~(الكلام) في غير مدخول بها ; لأنها تبين بشروعه في كلامها فلا يحصل جواب
~~الشرط إلا وهي بائن بخلاف مسألة الحلف فتنعقد يمينه الثانية ; لأنها لا
~~تبين إلا بعد انعقادها، فإن تزوجها بعد ثم حلف بطلاقها طلقت لوجود الحنث
~~باليمين المنعقدة في النكاح السابق.
# (و) لو قال لامرأتيه (إن حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان وأعاده وقع بكل)
~~منهما (طلقة) لما سبق (وإن لم يدخل بإحداهما) أي المرأتين (فأعاده بعد) أن
~~وقع بكل منهما طلقة (فلا طلاق) ; لأن الحلف بطلاق البائن غير معتد به (ولو
~~نكح البائن ثم حلف بطلاقها طلقتا أيضا طلقة طلقة) لانعقاد اليمين الثانية
~~في حقهما جميعا واكتفاء بوجود آخر الصفة في النكاح ليقع الطلاق عقبه
~~واستشكل كما أوضحته في الحاشية.
# (و) إن أتى (بكلما بدل إن) بأن قال: كلما حلفت بطلاقكما فأنتما طالقتان
~~وأعاده وإحداهما غير مدخول بها ثم أعاده حال بينونتها ثم نكح البائن وأعاده
~~طلقتا (ثلاثا) ثلاثا (طلقة عقب حلفه ثانيا وطلقتين لما نكح البائن وحلف
~~بطلاقها) لعدم انحلال اليمين الأولى بالثانية ; لأن كلما للتكرار واليمين
~~الثانية منعقدة فاليمين الثالثة التي تكملت بحلفه على المتجدد نكاحها شرط
~~لليمين الأولى والثانية فيقع بها طلقتان بخلاف إن فإن
# PageV03P128
# اليمين الأولى تنحل بالثانية لعدم اقتضائها التكرار.
# (ومن قال لزوجتيه حفصة وعمرة إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق ثم أعاده لم
~~تطلق واحدة منهما) ; لأنه حلف بطلاق عمرة وحدها لا بطلاقهما (ولو قال بعده:
~~إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت عمرة) لحلفه بطلاقهما بعد تعليق طلاقها
~~عليه (ثم ms1651 إن قال) بعده (إن حلفت بطلاقكما فعمرة طالق لم تطلق واحدة منهما)
~~لما سبق (ثم إن قال) بعده (إن حلفت بطلاقكما فحفصة طالق طلقت حفصة) وحدها
~~لما مر.
# (و) إن قال (لمدخول بهما كلما حلفت بطلاق إحداكما فأنتما طالقتان أو) قال
~~كلما حلفت بطلاق (واحدة منكما فأنتما طالقتان وأعاده طلقتا ثنتين ثنتين) ;
~~لأن ذلك حلف بطلاق كل منهما فطلقتا بحلفه بطلاق كل واحدة منهما طلقة طلقة
~~وبحلفه بطلاق الأخرى كذلك.
# (وإن قال) لهما كلما حلفت بطلاق إحداكما أو واحدة منكما (فهي) طالق (أو)
~~قال (فضرتها طالق وأعاده فطلقة طلقة) بكل منهما ; لأن حلفه بطلاق واحدة
~~منهما إنما اقتضى طلاقها وحدها وما حلف بطلاقها إلا مرة فلا تطلق إلا طلقة
~~(وإن قال) لهما كلما حلفت بطلاق إحداكما أو واحدة منكما (فإحداكما طالق)
~~وأعاده (فطلقة) تقع (بإحداهما تعين بقرعة) كما لو قال إحداكما طالق.
# (و) إن قال (لأحدهما إن حلفت بطلاق ضرتك فأنت طالق قاله للأخرى) أي قال
~~لها مثل ما قال للأولى (طلقت الأولى) لحلفه بطلاق ضرتها (فإن أعاده للأولى
~~طلقت الأخرى) لما مر.
### | [فصل في تعليقه بالكلام والإذن والقربان أي الطلاق]
# بكسر القاف مصدر قريب بكسر الراء (إذا قال) لامرأته (إن كلمتك فأنت طالق
~~فتحققي أو زجرها فقال: تنحي أو اسكتي أو مري ونحوه) اتصل ذلك بيمينه أو لا
~~طلقت ما لم ينو غيره وكذا لو سمعها تذكره بسوء فقال الكاذب عليه لعنة الله
~~حنث نصا ; لأنه كلمها (أو قال لها) بعد التعليق بالكلام (إن قمت فأنت طالق
~~طلقت) بذلك وإن لم تقم ; لأنه كلام خارج عن اليمين (ما لم ينو) كلاما
~~(غيره) أي غير ذلك الكلام أو ترك محادثتها أو الاجتماع بها فلا يحنث إلا
~~به.
# (و) إن قال لها (إن بدأتك بكلام فأنت
# PageV03P129
# طالق فقالت) له (إن بدأتك به) أي بكلام (فعبدي حر انحلت يمينه) ; لأنها
~~كلمته أولا فلم يكن كلامه لها بعد ابتداء (إن لم تكن) له (نية) بأن نوى أنه
~~لا يبدؤها بكلام في مرة أخرى ms1652 (ثم إن بدأته) بكلام (حنثت) أي عتق عبدها
~~لوجود الصفة (وإن بدأها) بكلام بعد قولها إن بدأتك بكلام فعبدي حر (انحلت
~~يمينها) لما سبق.
# (وإن علقه) أي طلاقها (بكلامها زيدا) كأن قال لها إن كلمت زيدا فأنت طالق
~~(فكلمته) أي زيدا (فلم يسمع) زيد كلامها (لغفلة) زيد (أو شغله) عنها
~~(ونحوه) كخفض صوتها أو صياح وكانت منه بحيث لو رفعت صوتها سمعها حنث (أو)
~~كلمته (وهو) أي زيد (مجنون أو سكران) غير مصروعين (أو أصم يسمع لولا
~~المانع) حنث ; لأنها كلمته (أو كاتبته) أي زيدا (أي راسلته ولم ينو) معلق
~~(مشافهتها) له بالكلام حنث ; لأن ذلك كلام لقوله تعالى: {وما كان لبشر أن
~~يكلمه الله إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا فيوحي بإذنه ما يشاء}
~~[الشورى: 51] .
# ولأن ظاهر اليمين هجرانها لزيد ولا يحصل مع مواصلته بالكتابة والمراسلة،
~~وإن أرسلت إنسانا يسأل أهل العلم عن مسألة أو حديث فجاء الرسول فسأل
~~المحلوف عليه لم يحنث ; لأنها لم تقصده بإرسال الرسول (أو كلمت غيره) أي
~~غير زيد (وزيد يسمع تقصده) به (حنث) ; لأنها قصدته وأسمعته كلامها أشبه ما
~~لو خاطبته وكذا لو سلمت عليه لا تسليم صلاة إن لم تقصده و (لا) يحنث (إن
~~كلمته) أي زيدا (ميتا أو غائبا أو مغمى عليه أو نائما) ; لأن التكليم فعل
~~يتعدى إلى المكلم فلا يكون إلا في حال يمكنه الاستماع فيها (أو) كلمته (وهي
~~مجنونة) فلا حنث ; لأنها لا قصد لها (أو أشارت إليه) أي زيد ; لأن الإشارة
~~ليست كلاما شرعا.
# (و) من قال لامرأتيه (إن كلمتما زيدا وعمرا فأنتما طالقتان فكلمت كل
~~واحدة) منهما (واحدا) بأن كلمت واحدة زيدا والأخرى عمرا (طلقتا) ; لأنه علق
~~طلاقهما على كلامهما لهما وقد وجد أشبه قول إن ركبتما دابتيكما ونحوه (لا
~~إن قال) لامرأتيه (إن كلمتما زيدا وكلمتما عمرا) فأنتما طالقتان وكلمت كل
~~واحدة واحدا (فلا يحنث حتى يكلما) أي المرأتان (كلا منهما) أي من زيد وعمر
~~; لأنه علق طلاقهما بكلامهما لكل واحد منهما. ms1653
# (و) إن قال لامرأته (إن خالفت أمري فأنت طالق فنهاها وخالفته ولا نية) له
~~تخالف ظاهر لفظه (لم
# PageV03P130
# يحنث ولو لم يعرف حقيقتهما) أي الأمر والنهي ; لأنها خالفت نهيه لأمره
~~إلا أن ينوي مطلق المخالفة فإن نوى مطلق المخالفة حنث وقياسها لو قال: إن
~~خالفت نهيي فأنت طالق فأمرها فخالفته.
# (و) إن قال لها (إن خرجت) بغير إذني فأنت طالق (أو زاد مرة) فقال إن خرجت
~~مرة (بغير إذني أو إلا بإذني أو حتى آذن لك فأنت طالق فخرجت ولم يأذن) لها
~~في الخروج طلقت لوجود الصفة (أو أذن) لها في الخروج (ثم نهاها) ثم خرجت ولم
~~يأذن بعد نهيه طلقت لخروجها بعد نهيها بلا إذنه ; لأن هذا الخروج بمنزلة
~~خروج ثان (أو أذن) لها في الخروج (ولم تعلم) بإذنه فخرجت طلقت ; لأن الإذن
~~هو الإعلام ولم يعلمها (أو) أذن لها (وعلمت) وخرجت (ثم خرجت ثانيا بلا إذنه
~~طلقت لخروجها) بلا إذنه و (لا) يحنث بخروجها (إن أذن) لها (فيه) أي الخروج
~~(كلما شاءت) نصا ; لأن خروجها بإذنه ما لم يجدد حلفا أو ينهاها.
# (أو قال) إن خرجت (إلا بإذن زيد) فأنت طالق (فمات زيد ثم خرجت) فلا حنث
~~خلافا للقاضي وجعل المستثنى محلوفا عليه.
# (و) إن قال لها (إن خرجت إلى غير حمام بلا إذني فأنت طالق فخرجت له) أي
~~للحمام (ولغيره) طلقت ; لأنه يصدق عليها أنها خرجت لغير الحمام (أو) خرجت
~~(له) أي الحمام (ثم بدا لها غيره) كالمسجد أو دار أهلها (طلقت) ; لأن ظاهر
~~يمينه منعها من غير الحمام فكيف ما صارت إليه حنث كما لو خالفت لفظه (ومتى
~~قال) من حلف لا تخرج زوجته إلا بإذنه وخرجت (كنت أذنت) في خروجها وأنكرت
~~الزوجة (قبل) منه (ببينة) لا بدونها لوقوع الطلاق ظاهرا ; لأن الأصل عدم
~~الإذن.
# (و) لو قال لامرأته (إن قربت) بضم الراء (دار كذا فأنت طالق وقع) الطلاق
~~(بوقوفها تحت فنائها) أي الدار المحلوف عليها (ولصوقها) أي المرأة
~~(بجدارها) أي الدار.
# (و) إن قال لها ms1654 إن قربت دار كذا (بكسر راء قربت لم يقع) عليه طلاق (حتى
~~تدخلها) أي الدار ; لأن مقتضاهما ذلك ذكره في الروضة واقتصر عليه في الفروع
~~وهو كلام الشاشي كما ذكرته في الحاشية.
### | [فصل في تعليق الطلاق بالمشيئة]
# فصل في تعليقه بالمشيئة أي الإرادة. إذا قال لامرأته: أنت طالق إن شئت
~~(أو إذا) شئت (أو متى) شئت (أو أنى) شئت (أو أين) شئت (أو
# PageV03P131
# كيف) شئت (أو حيث) شئت (أو أي وقت شئت فشاءت) بلفظها لا بقلبها.
# (ولو) كانت (كارهة) وقع لوجود الصفة وعبارته في الإنصاف والتنقيح ولو
~~مكرهة وما ذكره المصنف هو الصواب (أو) كانت مشيئتها (بعد تراخ أو بعد
~~رجوعه) أي الزوج عن تعليقه بها (وقع) الطلاق ; لأنه إزالة ملك علق على
~~المشيئة فكان على التراخي كالعتق والتعليق لا يبطل برجوعه عنه للزومه وإن
~~قيد المشيئة بوقت كأنت طالق إن شئت اليوم أو الشهر تقيدت به فلا يقع
~~بمشيئتها بعده و (لا) يقع (إن قالت شئت إن شئت) ولو شاء (أو) شئت (إن شاء
~~أبي ولو شاء) أبوها ; لأن المشيئة أمر خفي لا يصح تعليقه على شرط وكذا شئت
~~إن طلعت الشمس ونحوه نصا ونقل ابن المنذر الإجماع عليه ; لأنه لم يوجد منها
~~مشيئة إنما وجد منها تعليق مشيئتها بشرط وليس تعليقها بذلك مشيئة.
# (و) إن قال لها (أنت طالق إن شئت وشاء أبوك) لم يقع حتى يشاء (أو) قال
~~لها: أنت طالق (إن شاء زيد وعمر لم يقع حتى يشاء) ولو شاء أحدهما فورا
~~والآخر متراخيا وقع لوجود مشيئتهما جميعا.
# (و) إن قال لها (أنت طالق إن شاء زيد فشاء) زيد (ولو) كان (مميزا يعقلها)
~~أي المشيئة حينها (أو) كان (سكران أو) شاء (بإشارة مفهومة ممن خرس أو كان
~~أخرس) فشاء بإشارة مفهومة (وقع) الطلاق لصحته من مميز يعقله وسكران ومن
~~الأخرس بالإشارة ورده الموفق والشارح في السكران بأن وقوعه منه تغليظ عليه
~~لمعصيته وهنا التغليظ على غيره ولا معصية ممن غلظ عليه و (لا) يقع الطلاق
~~(إن ms1655 مات) زيد (أو غاب أو جن قبلها) أي المشيئة ; لأن الشرط لم يوجد.
# (ولو قال) لامرأته أنت طالق (إلا أن يشاء) فلان (فمات) فلان (أو جن أو
~~أباها) أي المشيئة (وقع) الطلاق (إذن) ; لأنه أوقع الطلاق وعلق رفعه بشرط
~~لم يوجد (وإن خرس) فلان (وفهمت إشارته فكنطقه) لقيامها مقامه. قلت وكذا
~~كتابته.
# (وإن نجز) طلقة فقال أنت طالق طلقة إلا أن تشائي أو يشاء زيد ثلاثا (أو
~~علق طلقة) فقال إن قمت فأنت طالق طلقة (إلا أن تشاء هي أو) يشاء (زيد ثلاثا
~~أو) نجز أوعلق (ثلاثا) بأن قال أنت طالق ثلاثا أو إن قمت فأنت طالق ثلاثا
~~(إلا أن تشائي واحدة أو) إلا أن (يشاء) زيد (واحدة فشاءت) هي (أو شاء) زيد
~~(ثلاثا في) المسألة (الأولى وقعت) الثلاث
# PageV03P132
# لوجود شرطها (كواحدة) أي كما تقع طلقة واحدة إن شاءت هي أو زيد واحدة
~~(في) المسألة (الثانية) ; لأنه مقتضى صيغته (وإن شاءت) ثنتين (أو شاء) زيد
~~(ثنتين) أي طلقتين في المسألتين (فكما لو لم يشاءا) أي هي أو زيد ; لأنه لم
~~يقل إلا أن تشاء هي وزيد ثنتين.
# (و) إن قال لها (أنت طالق وعبدي حر إن شاء زيد ولا نية) للقائل تخالف
~~ظاهر لفظه (فشاءهما) زيد أي الطلاق والعتق (وقعا) لوجود الصفة (وإلا)
~~يشأهما بأن لم يشأ شيئا أو شاء أحدهما فقط (لم يقع شيء) ; لأن المعطوف
~~والمعطوف عليه كشيء واحد وقد وليهما التعليق فتوقف الوقوع على مشيئتهما ولا
~~تحصل بمشيئة أحدهما.
# (و) إن قال لها (يا طالق) إن شاء الله طلقت قاله في الترغيب وقال إنه
~~أولى بالوقوع من قوله أنت طالق إن شاء الله (أو) قال لها (أنت طالق) إن شاء
~~الله طلقت (أو) قال (عبدي حر إن شاء الله) عتق (أو قدم الاستثناء) فقال إن
~~شاء الله فأنت طالق أو فعبدي حر (أو قال) أنت طالق إلا أن يشاء الله أو قال
~~عبدي حر (إلا أن يشاء الله أو قال أنت طالق إن لم يشأ الله أو ms1656 عبدي حر إن
~~لم) يشأ الله (أو) قال أنت طالق ما لم يشأ الله أو عبدي حر (ما لم يشأ الله
~~وقعا) أي الطلاق والعتق نصا وذكر قول قتادة قد شاء الله الطلاق حين أذن فيه
~~ولأنه تعليق على ما لا سبيل إلى علمه فبطل كما لو علقه على شيء من
~~المستحيلات ولأنه إنشاء حكم في محل فلم يرتفع بالمشيئة كالبيع والنكاح
~~ولأنه يقصد بإن شاء الله تأكيد الوقوع.
# (و) إن قال لها (إن قمت) فأنت طالق إن شاء الله (أو) قال لها (إن لم
~~تقومي فأنت طالق) إن شاء الله (أو) قال (لأمته) مثلا (إن قمت أو إن لم
~~تقومي فأنت حرة إن شاء الله أو) قال لامرأته (أنت طالق) إن قمت إن شاء الله
~~أو أنت طالق إن لم تقومي إن شاء الله أو أنت طالق لتقومين إن شاء الله أو
~~أنت طالق لأقومن إن شاء الله (أو) قال لأمته مثلا (أنت حرة إن قمت) إن شاء
~~الله (أو) أنت حرة (إن لم تقومي) إن شاء الله (أو) أنت حرة (لتقومين) إن
~~شاء الله (أو) أنت حرة (لا قمت إن شاء الله فإن نوى رد المشيئة إلى الفعل
~~لم يقع) الطلاق (به) أي بفعل ما حلف على تركه أو بتركه ما حلف على فعله ;
~~لأن الطلاق هنا يمين ; لأنه تعليق على ما يمكن فعله وتركه فشمله عموم حديث
~~ابن عمر مرفوعا «من حلف على يمين فقال إن شاء الله فلا حنث عليه»
# PageV03P133
# رواه الخمسة إلا أبا داود.
# وعن أبي هريرة مرفوعا «من حلف فقال إن شاء الله لم يحنث» رواه الترمذي
~~وابن ماجه وقال فله ثنياه فإذا قال لها أنت طالق لتدخلن الدار إن شاء الله
~~لم تطلق دخلت أو لم تدخل ; لأنها إن دخلت فقد فعلت المحلوف عليه فإن لم
~~تدخل علمنا أنه تعالى لم يشأ ; لأنه لو شاء لوجد فإن ما شاء الله كان وما
~~لم يشأ لم يكن وكذا أنت طالق لا تدخلي الدار إن ms1657 شاء الله (وإلا) ينو رد
~~المشيئة إلى الفعل بأن لم ينو شيئا أو ردها للطلاق أو العتق أو إليهما
~~(وقع) الطلاق والعتق كما لو لم يذكر الفعل قال في الشرح وإن لم تعلم نيته
~~فالظاهر رجوعه إلى الدخول ويحتمل أن يرجع إلى الطلاق.
# (ومن حلف) بطلاق أو غيره (لا يفعل) كذا (إن شاء زيد لم ينعقد يمينه حتى
~~يشاء) زيد (أن لا يفعل) الحالف لتعليق حلفه على ذلك.
# (و) إن قال لها أنت طالق لرضا زيد (أو) أنت طالق (لمشيئته) أي زيد (أو)
~~قال لها (أنت طالق لقيامك ونحوه) كسوادك وبياضك أو سوء خلقك أو سمنك وشبهه
~~(يقع) الطلاق (في الحال) ; لأنه إيقاع معلل بعلة (بخلاف قوله) أنت طالق
~~(لقدوم زيد) فلا تطلق حتى يقدم زيد ; لأن الأمر فيه للتأقيت نظيرها قوله
~~تعالى: {أقم الصلاة لدلوك الشمس} [الإسراء: 78] (أو) أنت طالق (لغد) فلا
~~تطلق حتى يأتي الغد (ونحوه) كأنت طالق لحيضك وهي طاهرة فلا تطلق حتى تحيض
~~لما سبق (فإن قال فيما ظاهره التعليل) كأنت طالق لرضا زيد أو قيامك ونحوه
~~(أردت الشرط) أي تعليق الطلاق (قبل منه حكما) ; لأن لفظه يحتمله فلا تطلق
~~حتى يوجد المعلق عليه بعد التعليق ; لأنه لا يستعمل للتعليق كأنت طالق
~~للسنة أو البدعة.
# (و) إن قال لها (إن رضي أبوك فأنت طالق فأبى) أبوها أي قال لا أرضى بذلك
~~(ثم رضي) بعد إبائه (وقع) الطلاق ; لأن الشرط مطلق فهو متراخ.
# (و) إن قال لها (أنت طالق إن كنت تحبين أن يعذبك الله بالنار أو) إن كنت
~~(تبغضين الجنة أو) إن كنت تبغضين (الحياة ونحوهما) كالخبز والطعام اللذيذ
~~والعافية (فقالت أحب) التعذيب بالنار (أو) قالت (أبغض) الجنة والحياة
~~ونحوهما (لم تطلق إن قالت كذبت ولو قال) إن كنت تحبين بقلبك أن يعذبك الله
~~بالنار، أو إن كنت تبغضين (بقلبك) الجنة ونحوها لاستحالة ذلك عادة كقوله إن
~~كنت تعتقدين أن الجمل يدخل في خرم الإبرة
# PageV03P134
# فأنت طالق فقالت أعتقده فإن عاقلا لا يجوزه فضلا عن اعتقاده، ms1658 فإن لم تقل:
~~كذبت، فقال القاضي تطلق وجزم به في الوجيز وقال في التنقيح لم تطلق إن كانت
~~كاذبة.
# وفي الإنصاف والأولى أنها لا تطلق إذا كانت تعقله أو كانت كاذبة وهو
~~المذهب، وإن قال: إن كنت تحبين أو تبغضين زيدا فأنت طالق فأخبرته به طلقت
~~وإن كذبت.
# (ولو قال) لامرأته (إن كان أبوك يرضى بما فعلتيه) فأنت طالق فقال: ما
~~رضيت ثم قال (رضيت طلقت) لتعليقه على رضا مستقبل وقد وجد و (لا) تطلق (إن
~~قال) لها (إن كان أبوك راضيا به) أي بما فعلتيه فأنت طالق فقال: ما رضيت،
~~ثم قال: رضيت ; لأنه ماض (وتعليق عتق) فيما تقدم (كطلاق) ; لأن كلا منهما
~~إزالة ملك (ويصح) تعليق عتق (بالموت) وهو التدبير للخبر بخلاف تعليق طلاق
~~بموت وتقدم.
### | [فصل في مسائل متفرقة من تعليق الطلاق بالشروط]
# (إذا قال لامرأته: أنت طالق إذا رأيت الهلال أو) أنت طالق (عند رأسه) أي
~~الهلال (وقع) الطلاق (إذا رئي) الهلال منها أو من غيرها (وقد غربت الشمس)
~~لا قبله (أو تمت) العدة بتمام الشهر قبله ثلاثين يوما ; لأن رؤية الهلال في
~~عرف الشرع العلم بأول الشهر لحديث «إذا رأيتم الهلال فصوموا وإذا رأيتموه
~~فأفطروا» .
# والمراد رؤية البعض وحصول العلم فانصرف لفظ الحالف إلى عرف الشرع كقوله
~~إذا صليت فأنت طالق فإنه ينصرف إلى الصلاة الشرعية لا الدعاء بخلاف رؤية
~~نحو زيد ; لأنه لم يثبت لها عرف يخالف اللغة ولا تطلق برؤية الهلال قبل
~~الغروب (وإن نوى العيان بكسر العين مصدر عاين أي نوى معاينة الهلال) أي
~~إدراكه بحاسة البصر خاصة منها أو من غيرها (أو) نوى (حقيقة رؤيتها قبل) منه
~~(حكما) ; لأن لفظه يحتمله فلا تطلق حتى تراه في الثانية أو يرى في الأولى
~~(وهو هلال) أي يسمى بذلك من أول الشهر (إلى) ليلة (ثالثة) من الشهر (ثم
~~يقمر) بعد الثالثة أي يسمى قمرا فلو نوى حقيقة رؤيتها له فلم تره حتى أقمر
~~لم يحنث.
# (و) إن قال لها (إن رأيت زيدا فأنت طالق ms1659 فرأته) مطاوعة (لا مكرهة ولو)
~~كان زيد (ميتا أو في ماء أو زجاج) ونحوه
# PageV03P135
# (شفاف) لا يحجب ما وراءه (طلقت) لوجود الصفة بحقيقة رؤيتها فإن كان
~~الزجاج غير شفاف وكان فيه لم يحنث لعدم رؤيتها له للحائل (إلا مع نية أو
~~قرينة) تخص الرؤية بحال فلا تطلق إذا رأته في غيرها (ولا تطلق إن رأت خياله
~~في ماء أو في مرآة أو جالسة عمياء) ; لأنها لم تره إلا أن تكون نيته أن لا
~~تجتمع معه فيحنث إن جالسته عمياء.
# (و) إن قال (من بشرتني أو أخبرتني بقدوم أخي فهي طالق فأخبره) به (عدد)
~~اثنان فأكثر من نسائه (معا طلقن) ذلك العدد لوقوع لفظة من على الواحد فأكثر
~~قال الله تعالى: {فمن يعمل مثقال ذرة خيرا يره} [الزلزلة: 7] (وإلا) يبشرنه
~~أو يخبرنه معا بل مرتبات (فسابقة صدقت) تطلق ; لأن التبشير حصل بإخبارها
~~خبر صدق تتغير به بشرة الوجه من سرور أو غم والخبر الكاذب وما بعد علم
~~المخبر وجوده كعدمه (وإلا) تصدق السابقة (فأول صادقة) منهن تطلق ; لأن
~~السرور أو الغم إنما يحصل بخبرها.
# {فائدة} لو قال إن ظننت كذبي فأنت طالق فظنته به طلقت. لا يقال الظن لا
~~ينتج قطعيا فكيف تطلق؟ ; لأن المعنى إن حصل لك الظن بكذا إلخ. والحصول قطعي
~~فينتج قطعيا.
# (ومن حلف عن شيء) لا يفعله (ثم فعله مكرها) لم يحنث نصا لعدم إضافة الفعل
~~إليه (أو) فعله (مجنونا أو مغمى عليه أو نائما لم يحنث) ; لأنه مغطى على
~~عقله.
# (و) أن فعله (ناسيا) لحلفه (أو جاهلا) أنه المحلوف عليه أو الحنث به كمن
~~حلف لا يدخل دار زيد فدخلها جاهلا أنها دار زيد أو جاهلا الحنث إذا دخل،
~~وكذا لو حلف لا يبيع ثوب زيد فدفعه زيد لآخر ليدفعه لمن يبيعه فدفعه للحالف
~~فباعه غير عالم يحنث في طلاقه وعتقه فقط (أو عقدها) أي اليمين (يظن صدق
~~نفسه) كمن حلف لا فعلت كذا ظانا أنه لم يفعله (فبان بخلافه يحنث في) حلفه ب
~~(طلاق وعتق) ms1660 ; لأن كلا منهما معلق بشرط وقد وجد، ولأنه تعلق به حق آدمي
~~كالإتلاف (فقط) أي دون اليمين المكفرة فلا يحنث فيها نصا ; لأنه محض حق
~~الله تعالى فيدخل في حديث «عفي لأمتي عن الخطأ والنسيان» .
# (و) إن حلف عن شيء (ليفعلنه) كليقومن (فتركه مكرها) على تركه لم يحنث ;
~~لأن الترك لا يضاف إليه (أو) تركه (ناسيا لم يحنث) قطع به في التنقيح
~~ومقتضى كلام جماعة يحنث في طلاق وعتق كالتي قبلها وقطع به في الإقناع وقد
# PageV03P136
# يفرق بأن الترك يكثر فيه النسيان فيشق التحرز منه.
# (ومن يمتنع بيمينه) أي الحالف كزوجته وولده وغلامه ونحوهم (وقصد) بيمينه
~~(منعه كهو) أي الحالف فمن حلف على نحو زوجته لا تدخل دارا فدخلتها ناسية أو
~~جاهلة بيمينه فعلى ما سبق يحنث في طلاق وعتق فقط، وإن قصد أن لا يخالفه
~~وفعله مكرها لم يحنث قاله في الرعايتين والحاوي وغيرهم ذكره في الإنصاف، ثم
~~إن حلف على من لا يمتنع بيمينه كأجنبي وذي سلطان حنث بالمخالفة مطلقا.
# (و) إن حلف (لا يدخل على فلان بيتا أو) حلف (لا يكلمه أو) حلف (لا يسلم
~~عليه) أي فلان (أو) حلف لا (يفارقه حتى يقضيه) حقه (فدخل) الحالف (بيتا هو)
~~أي فلان (فيه) ولم يعلم به (أو سلم عليه) ولم يعلم به (أو) سلم (على قوم
~~هو) أي فلان (فيهم ولم يعلم) الحالف (به أو قضاه فلان حقه فخرج رديئا أو
~~أحاله) فلان (به) أي بحقه (ففارقه ظنا منه أنه قد برئ حنث) الحالف لفعله ما
~~حلف لا يفعله قاصدا له (إلا في السلام) إذا سلم عليه أو على قوم هو فيهم
~~ولم يعلم به.
# (و) إلا في (الكلام) بأن حلف لا يكلمه فسلم عليه أو على قوم هو فيهم أو
~~كلمهم ولم يعلم به فلا حنث ; لأنه لم يقصده بسلامه أو كلامه (وإن علم)
~~الحالف (به) أي المحلوف عليه (في سلام) أو كلام بأن علمه فيهم (ولم ينوه)
~~بالسلام أو الكلام (ولم يستثنه بقلبه حنث) ; لأنه سلم ms1661 عليه عالما به أشبه
~~ما لو سلم عليه منفردا.
# (و) إن حلف (ليفعلن شيئا لم يبرأ حتى يفعل جميعه) ; لأن اليمين تناولت
~~فعل الجميع فلم يبرأ إلا به فمن حلف ليأكلن الرغيف لم يبرأ حتى يأكله أو
~~حلف ليدخلن الدار لم يبرأ حتى يدخلها بجملته (و) إن حلف على شيء (لا يفعله
~~أو) حلف على (من يمتنع بيمينه كزوجة وقرابة) لا يفعل شيئا (وقصد منعه) من
~~فعله (ولا نية) تخالف ظاهر لفظه (ولا سبب ولا قرينة) تقتضي المنع من بعضه
~~(ففعل) الحالف أو المحلوف عليه (بعضه) كمن حلف لا يأكل الرغيف فأكل بعضه
~~(لم يحنث) نص عليه فيمن حلف على امرأته لا تدخل بيت أختها لا تطلق حتى
~~تدخلها كلها ألا ترى أن عوف بن مالك قال: كلي أو بعضي ; لأن الكل لا يكون
~~بعضا والبعض لا يكون كلا وسبق «أنه صلى الله عليه وسلم كان يخرج رأسه وهو
~~معتكف إلى عائشة فترجله وهي حائض» والمعتكف ممنوع من
# PageV03P137
# الخروج من المسجد.
# (فمن حلف على ممسك مأكولا) كرمانة أو تفاحة (لا آكله ولا ألقاه ولا أمسكه
~~فأكل بعضا ورمى الباقي) أو أمسكه لم يحنث ; لأنه لم يأكله كله ولم يلقه كله
~~ولم يمسكه كله (أو) حلف (لا يدخل دارا فأدخلها بعض جسده أو دخل طاق بابها)
~~لم يحنث ; لأنه لم يدخلها بجملته.
# (أو) حلف على امرأة (لا يلبس ثوبا من غزلها فلبس ثوبا فيه منه) أي غزلها
~~لم يحنث ; لأنه كله ليس من غزلها أو حلف لا يشرب ماء هذا الإناء فشرب بعضه
~~لم يحنث ; لأنه لم يشربه بل بعضه (أو) حلف (لا يبيع عبده ولا يهبه) أو
~~يؤجره ونحوه (فباع أو وهب) أو أجر ونحوه (بعضه) أو باع بعضه ووهب باقيه لم
~~يحنث ; لأنه لم يبعه كله ولا وهبه كله (أو) حلف (لا يستحق على فلان شيئا
~~فقامت بينة) على الحالف (بسبب الحق من قرض أو نحوه) بأن شهدت أن الحالف
~~اقترض منه أو ابتاع منه أو استأجر منه (دون ms1662 أن يقولا) أي الشاهدان (وهو) أي
~~الدين باق (عليه لم يحنث) لإمكان صدقه بدفع الحق أو براءته منه ويحكم عليه
~~بما شهدا عليه به ; لأن الأصل بقاؤه.
# (و) إن حلف (لا يشرب ماء هذا النهر فشرب منه) حنث لصرف يمينه إلى البعض
~~لاستحالة شرب جميعه، وكذا من حلف لا يأكل الخبز أو اللحم أو لا يشرب الماء
~~أو العسل ونحوه من كل ما علق عليه اسم جنس أو اسم جمع فيحنث بالبعض وإن حلف
~~لا يشرب من ماء الفرات فشرب من نهر يأخذ منه حنث.
# (أو) حلف على امرأة (لا يلبس من غزلها فلبس ثوبا فيه منه) أي غزلها
~~(يحنث) ; لأنه ليس من غزلها بخلاف ما لو قال ثوبا من غزلها وتقدم.
# (و) إن قال لامرأته (إن لبست ثوبا أو لم يقل ثوبا) بأن قال إن لبست (فأنت
~~طالق ونوى) ثوبا (معينا قبل) منه (حكما) ; لأن لفظه يحتمله وصدقه ممكن
~~(سواء) كان حلفه (بطلاق أم بغيره و) إن حلف (لا يلبس ثوبا أو لا يأكل طعاما
~~اشتراه) أي الثوب (أو نسجه أو طبخه) أي الطعام (زيد فلبس) الحالف (ثوبا
~~نسجه هو) أي زيد (وغيره) حنث (أو) لبس ثوبا أو أكل طعاما (اشترياه أي زيد)
~~وغيره (أو) لبس ثوبا أو أكل طعاما اشتراه أي زيد لغيره حنث (أو أكل) الحالف
~~(من طعام طبخاه) أي زيد وغيره (حنث) كما لو حلف لا يلبس من غزل فلانة فلبس
~~ثوبا من غزلها وغزل غيرها، وكذا لو حلف لا يدخل دار فلان فدخل دارا له
~~ولغيره
# PageV03P138
# (وإن اشترى غيره) أي غير زيد (شيئا) انفرد بشرائه (فخلطه) أي الحالف أو
~~غيره (بما اشتراه هو) أي زيد (فأكل) الحالف منه (أكثر مما اشترى شريكه حنث)
~~; لأنه أكل مما اشتراه زيد يقينا (وإلا) يأكل أكثر مما اشتراه غير زيد
~~(فلا) حنث سواء أكل قدر ما اشتراه شريكه أو دونه ; لأن الأصل بقاء العصمة
~~ولم يتيقن الحنث.
# (و) إن حلف (لا يبيت عند زيد حنث ب) مكثه عنده (أكثر ms1663 الليل) ; لأنه يسمى
~~مبيتا بخلاف نصف الليل فما دونه ولا يحنث (إن حلف لا أقمت عنده كل الليل
~~أو) حلف لا أبيت عنده و (نواه) أي كل الليل (فأقام عنده بعضه) أي الليل ولو
~~أكثره.
# (ولا) يحنث (إن حلف لا أبيت) ببلد (أو لا آكل ببلد فبات أو أكل خارج
~~بنيانه) أي البلد ; لأنه لم يبت أو يأكل فيه ويحنث إن أكل أو بات بمسجدها ;
~~لأنه يعد منها ولو كان خارجها قريبا منها عادة ولو قال: إن كانت امرأتي في
~~السوق فعبدي حر وإن كان عبدي في السوق فامرأتي طالق وكانا فيه عتق العبد
~~ولم تطلق المرأة ; لأن العبد عتق باللفظ الأول فلم يبق له بالسوق عبد.
### | [باب التأويل في الحلف بطلاق أو غيره]
# (وهو) أي التأويل (أن يريد) متكلم (بلفظه ما) أي معنى (يخالف ظاهره) أي
~~اللفظ (ولا ينفع) تأويل في حلف (ظالما) بحلفه لقول رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم: «يمينك على ما يصدقك به صاحبك» رواه مسلم وأبو داود من حديث أبي
~~هريرة.
# وفي لفظه «اليمين على نية المستحلف» فمن عنده حق وأنكره فاستحلفه الحاكم
~~عليه فتأول انصرفت يمينه إلى ظاهر الذي عناه المستحلف ولم ينفع الحالف
~~تأويله، لئلا يفوت المعنى المقصود بالتحليف ويصير التأويل وسيلة إلى جحد
~~الحقوق وأكلها بالباطل (ويباح) التأويل (لغيره) أي غير الظالم مظلوما كان
~~أو لا ظالما، روي أن مهنا والمروذي كانا عند الإمام أحمد هما وجماعة معهما،
~~فجاء رجل يطلب المروذي ولم يرد المروذي أن يكلمه، فوضع مهنا أصبعه في كفه
~~وقال: ليس المروذي ها هنا، وما يصنع المروذي ها هنا؟ يريد في كفه ولم ينكره
~~أحمد، ولأنه صلى الله عليه وسلم «كان يمزح ولا يقول إلا حقا» ومنه «إنا
~~حاملوك على ولد الناقة» .
# (فلو حلف آكل مع غيره تمرا أو نحوه) مما له نوى كخوخ ومشمش على
# PageV03P139
# الغير (لتميزن نوى ما أكلت أو) حلف (لتخبرن بعدده) أي عدد نوى ما أكلت
~~(فأفرد) المحلوف عليه (كل نواة) وحدها فيما إذا حلف ms1664 لتميزن نوى ما أكلت (أو
~~عد) المحلوف عليه لتخبرن بعدد نوى ما أكلت (من واحد إلى عدد يتحقق دخول)
~~نوى (ما أكل فيه) أي فيما عده لم يحنث (أو) حلف (ليطبخن قدرا برطل ملح
~~ويأكل منه) أي مما طبخه برطل ملح (فلا يجد فيه طعم الملح فصلق به بيضا
~~وأكله) لم يحنث (أو) حلف (لا يأكل بيضا ولا تفاحا وليأكلن مما في هذا
~~الوعاء فوجد بيضا وتفاحا فعمل من البيض ناطفا ومن التفاح شرابا وأكله) لم
~~يحنث ; لأنه مما في الإناء وليس بيضا ولا تفاحا حيث استهلك فلم يظهر طعمه
~~كما يأتي في الأيمان (أو) حلف (من على سلم لا نزلت إليك) أيها السفلى (ولا
~~صعدت إلى هذه) العليا. (ولا أقمت مكاني ساعة فنزلت العليا وصعدت السفلى
~~وطلع أو نزل أو) حلف من على سلم (لا أقمت عليه ولا نزلت منه ولا صعدت فيه
~~فانتقل إلى سلم آخر لم يحنث في الكل) لعدم وجود الصفة (إلا مع حيلة) على
~~قصد التخلص من الحلف (أو) إلا مع (قصد) فمن حلف لتخبرن بعدد نوى ما أكلت
~~وقصده الإخبار بكميته بلا زيادة ولا نقص لم يبرأ إلا بذلك ولا يبرأ بالحيلة
~~بما سبق، لما تقدم أن الحيل غير جائزة في شيء من أمور الدين (أو) مع (سبب)
~~يقتضي إرادة معرفة الكمية بلا زيادة ولا نقص فتنصرف اليمين إليه كما لو
~~نواه.
# (و) إن حلف (ليقعدن على بارية بيته ولا بداخله بارية فأدخله) أي بيته
~~(قصبا ونسج) القصب (فيه أو نسج قصبا كان فيه) بارية (حنث) لحصول البارية
~~ببيته.
# (و) إن حلف من بماء (لا أقمت في هذا الماء ولا خرجت منه وهو) أي الماء
~~(جار لم يحنث) أقام به أو خرج منه ; لأنه إنما يقف أو يخرج من غيره (إلا
~~بقصد) بأن قصد أن لا يقيم ولا يخرج من الماء مطلقا (أو) إلا (بسبب) يقتضي
~~ذلك فيحنث (وإن كان) الماء (راكدا حنث ولو حمل منه مكرها) ; لأنه يمكنه
~~الامتناع فلم يكن مكرها حقيقة ms1665 قال في شرحه.
# (وإن استحلفه ظالم ما لفلان عندك وديعة وهي) أي وديعة فلان (عنده ف) حلف
~~و (عنى) أي قصد (بما الذي) فكأنه قال الذي لفلان عندي وديعة (أو نوى غيرها)
~~أي ما له عندي وديعة غير المطلوبة (أو) نوى ما له عندي وديعة في مكان كذا
# PageV03P140
# (غير مكانها أو استثناها بقلبه) بأن نوى ليس له عنده وديعة إلا المطلوبة
~~(فلا حنث) ; لأنه صادق (وكذا لو استحلفه) ظالم (بطلاق أو عتاق أن لا يفعل
~~ما) أي شيئا (يجوز فعله أو) استحلفه ظالم أن (يفعل ما) أي شيئا (لا يجوز)
~~له فعله (أو أنه لم يفعل كذا لشيء لا يلزمه الإقرار به فحلف) بالطلاق ثلاثا
~~(ونوى بقوله طالق من عمل) تعمله كخياطة وغزل لا طالق من عصمته (أو) نوى
~~(بقوله ثلاثا ثلاثة أيام ونحوه) كأن ينوي بقوله طالق من وثاق.
# (وكذا إن قال) له ظالم (قل زوجتي) طالق إن فعلت كذا (أو) قال له ظالم قل
~~(كل زوجة لي طالق إن فعلت كذا ونوى زوجته العمياء أو اليهودية أو الحبشية
~~أو نحوه) كالرومية (أو نوى) بقوله (كل زوجة تزوجتها بالصين ونحوه) كالهند
~~(ولا زوجة للحالف) على الصفة التي نواها في الأولى (ولم يتزوج بما نواه) من
~~الصين ونحوه لم يحنث (وكذا لو نوى إن كنت فعلت كذا بالصين أو نحوه من
~~الأماكن التي لم يفعله فيها) فلا حنث وكذا لو قال له ظالم (قل نسائي طوالق
~~إن كنت فعلت كذا ونوى) بنسائه (بناته أو نحوهن) كأخواته وعماته لم يحنث.
# (ولو قال) له ظالم (كل ما أحلفك به فقل نعم أو) قال له (اليمين التي
~~أحلفك بها لازمة لك قل نعم فقال: نعم ونوى) بقوله نعم (بهيمة الأنعام) لم
~~يحنث (وكذا) لو قال له (قل اليمين الذي تحلفني بها) لازمة لي (أو) قال له:
~~قل (أيمان البيعة لازمة لي) إن كنت فعلت كذا وقد فعله ونحوه (فقال ونوى)
~~باليمين (يده أو) بأيمان البيعة (الأيدي التي تنبسط عند البيعة) أي مبايعة
~~الإمام ms1666 بالخلافة لم يحنث (وكذا) لو قال له (قل اليمين يميني والنية نيتك
~~ونوى بيمينه يده وبالنية) من قوله والنية نيتك (البضعة) بالفتح. قاله في
~~الصحاح أي القطعة (من اللحم) النيء لم يحنث.
# (وكذا لو) قال له قل (إن كنت فعلت كذا فزوجتي علي كظهر أمي ونوى بالظهر
~~ما يركب من خيل ونحوها) كبغال وحمير لم يحنث (وكذا لو) قال له: قل إن فعلت
~~كذا فأنا مظاهر من زوجتي و (نوى بمظاهر) قائلا (انظر أينا أشد ظهرا) لم
~~يحنث.
# (وكذا) لو قال له (قل) إن لم أكن فعلت كذا (وإلا فكل مملوك لي حر) وكان
~~فعله (ونوى بالمملوك الدقيق الملتوت بالزيت أو السمن) لم يحنث (وكذا لو نوى
~~بالحر الفعل الجميل أو الرمل الذي ما
# PageV03P141
# وطئ) فلا حنث.
# (و) كذا إن قال له: قل إن فعلت كذا فجاريتي حرة أو فجواري أحرار أو
~~فمماليكي أحرار، فقال ذلك ونوى (بالجارية السفينة أو الريح و) نوى (بالحرة
~~السحابة الكثيرة المطر) (أو الكريمة من النوق و) نوى (بالأحرار البقل و)
~~نوى (بالحرائر الأيام) فلا حنث (ومن حلف) بالله تعالى أو طلاق أو عتق (ما
~~فلان هنا وعين موضعا ليس فيه) فلان (لم يحنث) ; لأنه صادق.
# (و) من حلف (على زوجته لا سرقت مني شيئا فخانته في وديعة لم يحنث) ;
~~لأنها ليست بسرقة (إلا بنية) بأن نوى بالسرقة الخيانة (أو) ب (سبب) بأن كان
~~سبب يمينه خيانتها ولو حلف ليعبدن الله عبادة ينفرد بها دون جميع الناس في
~~وقت تلبسه بها بر بالطواف وحده أسبوعا بعد أن يخلى له المطاف.
### | [باب الشك في الطلاق]
# الشك عند الأصوليين التردد بين أمرين لا ترجح لأحدهما على الآخر (وهو هنا
~~مطلق التردد) بين وجود المشكوك فيه من طلاق أو عدده أو شرطه وعدمه. فيدخل
~~فيه الظن والوهم (ولا يلزم) الطلاق (بشك فيه أو) شك (فيما علق عليه) الطلاق
~~(ولو) كان المعلق عليه (عدميا) كإن لم يقم زيد يوم كذا فزوجتي طالق، وشك في
~~قيامه في ذلك اليوم بعد ms1667 مضيه فلا حنث ; لأن الأصل بقاء العصمة إلى أن يثبت
~~المزيل، كالمتطهر يشك في الحدث والأصل فيه حديث عبد الله بن زيد «أنه صلى
~~الله عليه وسلم سئل عن الرجل يخيل إليه أنه يجد الشيء في الصلاة فقال: لا
~~ينصرف حتى يسمع صوتا أو يجد ريحا» متفق عليه. وحديث «دع ما يريبك إلى ما لا
~~يريبك» .
# (وسن ترك وطء قبل رجعة) إن كان الطلاق رجعيا خروجا من الخلاف (ويباح)
~~الوطء (بعدها) أي الرجعة (وتمام التورع قطع الشك بها) أي بالرجعة حيث
~~أمكنه. لحديث «فمن اتقى الشبهات فقد استبرأ لدينه وعرضه» (أو) قطع الشك
~~(بعقد) جديد (أمكن) لتيقن الحل لاحتمال الوقوع (وإلا) يمكن رجعة ولا عقد
~~بأن كان المشكوك فيه متمما لعدم ما يملكه (ف) قطع الشك (بفرقة متيقنة) تمام
~~الورع (بأن يقول إن لم تكن طلقت فهي طالق) لئلا تبقى
# PageV03P142
# معلقة متروكا وطؤها بالتحرج منه. ومتى لم يطلقها لم تحل لغيره.
# (ويمنع) أي ورعا (حالف لا يأكل ثمرة ونحوها) كرمانة أو جوزة (اشتبهت
~~بغيرها من أكل واحدة) مما اشتبهت به لاحتمال أن تكون المحلوف عليها (وإن لم
~~تمنعه) أي الحالف (بذلك) أي بأكله واحدة مما اشتبهت به (من الوطء) لاحتمال
~~أن المأكول غيرها ويقين النكاح ثابت فلا يزول بالشك، ولو حلف ليأكلن هذه
~~الثمرة مثلا لم يتحقق بره حتى يعلم أنه أكلها أو يأكل ما اختلطت به كله من
~~التمر.
# (ومن شك في عدده) أي الطلاق الواقع (بنى على اليقين) وهو الأقل لما سبق.
# (و) من قال لامرأته (أنت طالق بعدد ما طلق زيد زوجته وجهل) بأن لم يعلم
~~عدد ما طلق زيد زوجته. فإن لم يكن طلق زيد زوجته وقع واحدة قياسا على ما
~~إذا أحرم بمثل ما أحرم زيد ثم تبين أنه لم يحرم. فإنه ينعقد الإحرام ويصرفه
~~لما شاء (فطلقة) ; لأنها المتيقنة.
# (و) إن قال (لامرأتيه إحداكما طالق وثم منوية) بأن نوى معينة منهما
~~(طلقت) المنوية ; لأنه عينها بنيته أشبه ما لو عينها بلفظه. فإن ادعت
~~إحداهما ms1668 أنه عناها وقال: إنما عنيت ضرتها فقوله ; لأن نيته لا تعرف إلا من
~~جهته (وإلا) ينو معينة (أخرجت) المطلقة منهما (بقرعة) نصا روى عن علي وابن
~~عباس (كمعينة منسية) أي كمن طلق معينة ثم نسيها فتميز بقرعة (وكقوله عن
~~طائر إن كان غرابا فحفصة طالق وإلا) يكن غرابا (فعمرة) طالق وذهب الطائر
~~(وجهل) أغراب أم غيره؟ فيقرع بينهما فتطلق من أخرجتها القرعة ; لأنه لا
~~سبيل إلى معرفة المطلقة منهما عينا فهما سواء، والقرعة طريق شرعي لإخراج
~~المجهول. وإن ماتتا أو إحداهما وكان نوى المطلقة حلف لورثة الأخرى أنه لم
~~ينوها وورثها أو للحية ولم يرث الميتة وإن كان لم ينو أحدهما أقرع.
# (وإن مات) قبل القرعة (أقرع ورثته) لقيامهم مقامه (ولا يطأ) أي يحرم عليه
~~وطؤه إحداهما ودواعيه (قبلها) أي القرعة إن كان الطلاق بائنا لوقوع الطلاق
~~بإحداهما يقينا فيحتمل أن يصادفها (وتجب النفقة) للزوجتين إلى القرعة ;
~~لأنهما محبوستان لحقه في حكم الزوجية (ومتى ظهر أو ذكر) بعد خروج القرعة
~~لإحداهما (أن المطلقة غير المخرجة) بالقرعة بأن ذكرها بعد نسيانه (ردت)
~~المخرجة لزوجها ; لأنه لم يقع عليه طلاق فيها بصريح ولا كناية والقرعة لا
~~حكم لها مع الذكر. فإذا أعلم المطلقة
# PageV03P143
# رجع إلى قوله ; لأنه لا يعلم إلا منه ولأنه إنما منع منها بالاشتباه فإذا
~~زال عنها ردت إليه كما لو علمت مذكاة بعد أن اشتبهت بميتة (ما لم تتزوج)
~~مخرجة بقرعة فلا ترد لتعلق حق غيره بها فلا يقبل قوله في إبطاله كسائر
~~الحقوق (أو) ما لم (يحكم بالقرعة) أو يقرع الحاكم بينهن ; لأنها لا يمكن
~~الزوج رفعها كسائر الحكومات.
# (و) من قال (لزوجتيه أو أمتيه إحداكما طالق) غدا (أو حرة غدا فماتت
~~إحداهما) أي الزوجتين أو الأمتين قبله (أو زال ملكه عنهما) بأن بانت منه
~~إحدى الزوجتين أو باع أو وهب ونحوه إحدى الأمتين (قبله) أي الغد (وقع)
~~الطلاق أو العتق (بالباقية) إذا دخل الغد ; لأن الميتة ومن زال ملكه عنها
~~قبل وقت الوقوع ليست محلا للطلاق ولا ms1669 للعتق أشبه ما لو قال لزوجته وأجنبية:
~~إحداكما طالق أو لأمة وأجنبية: إحداكما حرة.
# (ومن زوج بنتا من بناته ثم مات وجهلت) المزوجة (حرم الكل) ; لأن كلا
~~منهما يحتمل أن تكون هي المزوجة. ونقل حنبل: يقرع فأيتهن أصابتها القرعة
~~فهي زوجته، وإن مات الزوج فهي التي ترثه.
# (ومن) له زوجتان حفصة وعمرة و (قال عن طائر إن كان غرابا فحفصة طالق وإن
~~كان حماما فعمرة) طالق ومضى الطائر (وجهل) جنسه (لم تطلق واحدة منهما) أي
~~حفصة وعمرة لاحتمال كونه ليس غرابا ولا حماما والأصل عدم الحنث، فلا يزول
~~يقين النكاح بالشك.
# (وإن قال) عن طائر (إن كان غرابا فزوجتي طالق ثلاثا أو) قال ف (أمتي حرة
~~وقال آخر إن لم يكن غرابا مثله) أي فزوجتي طالق أو أمتي حرة (ولم يعلما)
~~الطائر غرابا أم غيره (لم تطلقا) أي زوجتاهما (ولم تعتقا) أي أمتاهما ; لأن
~~الحانث منهما غير معلوم فلا يحكم بالحنث في حق أحدهما بعينه لبقاء يقين
~~نكاحه وعلى كل منهما النفقة والكسوة والسكنى (ويحرم عليهما الوطء) ودواعيه
~~لحنث أحدهما بيقين وتحريم امرأته عليه وقد أشكل أشبه ما لو حنث في إحدى
~~امرأتيه لا بعينها (إلا مع اعتقاد أحدهما خطأ الآخر) فلا يحرم على من اعتقد
~~خطأ رفيقه وطء زوجته أو أمته لتيقنه الحل وبقاء الزوجية أو الملك.
# وإن أقر كل منهما أنه الحانث طلقت زوجتاهما وعتقت أمتاهما لإقرارهما على
~~أنفسهما، وإن أقر أحدهما وحده بذلك أخذ بإقراره، وإن ادعت امرأة أحدهما
~~عليه الحنث فأنكر فقوله (أو) إلا أن (يشتري أحدهما أمة الآخر فيقرع بينهما)
# PageV03P144
# أي الأمتين (حينئذ) فتعتق من خرجت لها القرعة كمن أعتق إحدى أمتيه ونسيها
~~وله الولاء إن خرجت القرعة للتي كانت أمته وإن خرجت للأخرى فولاؤها موقوف
~~حتى يتصادقا أنه لأحدهما ; لأن كلا منهما لا يدعيه.
# (وإن كانت) أمة (مشتركة بين موسرين وقال كل منهما) أي الشريكين عن طائر
~~فقال أحدهما إن لم يكن غرابا (فنصيبي حر) وقال الآخر إن كان غرابا فنصيبي
~~حر (عتقت) كلها ms1670 (على أحدهما ويميز) من عتقت عليه (بقرعة) ليغرم قيمة نصيب
~~شريكه والولاء له.
# (و) إن قال (لامرأته وأجنبية إحداكما طالق) طلقت امرأته وكذا لو قال
~~لحماته ولها بنت غير زوجته بنتك طالق (أو قال سلمى طالق واسمهما) أي امرأته
~~والأجنبية (سلمى طلقت امرأته) لأنها محل طلاقه ولا يملك طلاق غيرها (فإن
~~قال أردت الأجنبية دين) أي صدق فيما بينه وبين الله لاحتمال صدقه ولفظه
~~يحتمله (ولم يقبل) منه ذلك (حكما) فلا يحكم له به القاضي لأنه خلاف الظاهر
~~; لأن الأجنبية ليست محلا لطلاقه (إلا بقرينة) تدل على إرادة الأجنبية كدفع
~~ظالم وتخلص من مكروه فيقبل حكما لوجود الدليل الصارف إلى الأجنبية، فإن لم
~~ينو زوجته ولا الأجنبية طلقت زوجته لما تقدم.
# (وإن نادى) من له زوجتان هند وعمرة (من امرأتيه هندا) وحدها (فأجابته)
~~زوجته (عمرة أو لم تجبه) عمرة (وهي الحاضرة) عنده دون هند (فقال أنت طالق
~~يظنها) أي عمرة (المناداة) أي هندا (طلقت) هند (دون عمرة) لأن المناداة هي
~~المقصودة بالطلاق فوقع بها كما لو أجابته وعمرة لم يقصدها بالطلاق (وإن
~~علمها) أي المجيبة (غير المناداة طلقتا) أي طلقت المناداة لأنها المقصودة
~~والمجيبة لأنه واجهها بالطلاق مع علمه أنها غير المناداة (إن أراد طلاق
~~المناداة) وهي هند (وإلا) يرد طلاق المناداة (طلقت عمرة) لما تقدم (فقط) أي
~~دون هند وهي المناداة لأنها غير مواجهة بالطلاق ولا منوية به.
# (وإن قال) زوج (لمن) أي امرأة (ظنها زوجته فلانة) وسمى زوجته فلانة (أنت
~~طالق أو لم يسمها) أي زوجته بل قال لمن ظنها زوجته أنت طالق من غير أن يقول
~~فلانة (طلقت زوجته) اعتبارا بالقصد دون الخطاب (وكذا عكسها) بأن قال لزوجته
~~ظانا أنها أجنبية أنت طالق فتطلق، لأنه واجهها بصريح الطلاق كما لو علمها
~~زوجته ولا أثر لظنها أجنبية،
# PageV03P145
# لأنه لا يزيد على عدم إرادة الطلاق. (ومثله) أي الطلاق (العتق) فيما تقدم
~~فالحكم فيه كالطلاق، إلا أن كلا منهما إزالة ملك يبنى على التغليب
~~والسراية. قال أحمد فيمن قال: يا ms1671 غلام أنت حر يعتق عبده الذي نوى ;.
# وفي المنتخب أو نسي أن له عبدا أو زوجة فبان له.
# (ومن أوقع بزوجته كلمة وشك هل هي) أي الكلمة (طلاق أو ظهار لم يلزمه شيء)
~~; لأن الأصل عدمهما ولم يتيقن أحدهما.
# (وإن شك) زوج (هل ظاهر) من زوجته (أو حلف بالله - تعالى -) لا يطؤها
~~(لزمه بحنث) بأن وطئها (أدنى كفارتيها) وهو كفارة اليمين بالله - تعالى -
~~لأنه اليقين وما زاد مشكوك فيه والأحوط أعلاها.
# PageV03P146
### | [كتاب الرجعة]
# وهي: أي الرجعة بالفتح فعل المرتجع مرة واحدة فلهذا اتفق الناس على
~~فتحها. وشرعا (إعادة مطلقة) طلاقا (غير بائن إلى ما كانت عليه) قبل الطلاق
~~(بغير عقد) أي نكاح وأجمعوا عليها لقوله تعالى {وبعولتهن أحق بردهن في ذلك}
~~[البقرة: 228] وحديث ابن عمر حين طلق امرأته فقال النبي صلى الله عليه وسلم
~~" «مره فليراجعها» " رواه مسلم وغيره " «وطلق النبي صلى الله عليه وسلم
~~حفصة ثم راجعها» " رواه أبو داود والنسائي وابن ماجه، وقال ابن المنذر:
~~أجمع أهل العلم على أن الحر إذا طلق دون الثلاث والعبد دون الاثنين أن لهما
~~الرجعة في العدة (إذا طلق حر) ظاهره ولو مميزا يعقله ; لأن الرجعة إمساك
~~وهو يملكه لا وليه لكن ظاهر المبدع يخالفه، كما ذكرته في حاشية الإقناع (من
~~دخل) بها (أو خلا بها في نكاح صحيح) طلاقا (أقل من ثلاث أو) طلق (عبد) من
~~دخل أو خلا بها في نكاح صحيح طلقة (واحدة بلا عوض) من المرأة ولا غيرها في
~~طلاق الحر أو العبد (فله) أي المطلق حرا كان أو عبدا في عدتها رجعتها.
# وظاهره ولو بلا إذن سيد زوج (ولولي مجنون) طلق بلا عوض دون ما يملكه وهو
~~عاقل ثم جن (في عدتها رجعتها ولو كرهت) المطلقة ذلك لقيام وليه مقامه خشية
~~الفوات بانقضاء عدتها، فإن لم يكن دخل أو خلا بها فلا رجعة ; لأنه لا عدة
~~عليها فلا تمكن رجعتها، وكذا إن كان النكاح فاسدا كبلا ولي أو شهود فيقع
~~فيه الطلاق بائنا ولا رجعة لأنها إعادة ms1672 إلى النكاح فإذا لم تحل بالنكاح وجب
~~أن لا تحل بالرجعة إليه، وكذا إن طلق الحر ثلاثا أو العبد اثنتين لأنها لا
~~تحل له حتى تنكح زوجا غيره كما يأتي فلا رجعة وكذا إن كان الطلاق بعوض لأنه
~~إنما
# PageV03P147
# جعل لتفتدي به المرأة من الزوج ولا يحصل ذلك مع ثبوت الرجعة ولم يعتبر
~~رضاها لظاهر الآية ولأنها إمساك للمرأة بحكم الزوجية فلم يعتبر رضاها
~~كالمبيع زمن خيار المجلس، وسواء كانت المرتجعة حرة على حرة أو على أمة (أو
~~أمة) على أمة أو أمة (على حرة) لأنها استدامة للنكاح لا ابتداء له (أو)
~~كانت الرجعية أمة و (أبى سيدها) رجعتها (أو) كانت الرجعية صغيرة أو مجنونة
~~وأبى (ولي) رجعتها لأنها لو كانت حرة مكلفة لم يعتبر رضاها فكذا سيدها أو
~~وليها ولا يشترط في الرجعة إرادة الإصلاح والآية للتحريض على الإصلاح
~~والمنع من قصد الإضرار.
# وتحصل الرجعة (بلفظ راجعتها ورجعتها وارتجعتها وأمسكتها ورددتها ونحوه)
~~كأعدتها لورود السنة بلفظ الرجعة في حديث ابن عمر واشتهر هذا الاسم فيها
~~عرفا فتسمى رجعة والمرأة رجعية وورد الكتاب بلفظ الرد في قوله تعالى:
~~{وبعولتهن أحق بردهن} [البقرة: 228] وبلفظ الإمساك في - قوله تعالى:
~~{فأمسكوهن بمعروف} [الطلاق: 2] وقوله: {فإمساك بمعروف} [البقرة: 229] وألحق
~~بها ما هو بمعناها (ولو زاد للمحبة أو) زاد (للإهانة) بأن قال راجعتها
~~ونحوه للإهانة وكذا لمحبتي إياك أو لإهانتك ; لأنه أتى بالرجعة وبين سببها
~~(إلا أن ينوي رجعتها إلى ذلك) أي المحبة أو الإهانة (بفراقه) إياها فلا
~~رجعة لحصول التضاد، لأن الرجعة لا تراد للفراق و (لا) يحصل بقول مطلق
~~(نكحتها أو تزوجتها) لأنه كناية والرجعة استباحة بضع مقصود فلا تحصل بكناية
~~كالنكاح.
# (وليس من شرطها) أي الرجعة (الإشهاد) عليها لأنها لا تفتقر إلى قبول
~~كسائر حقوق الزوج وكذا لا تفتقر إلى ولي ولا صداق ولا رضا المرأة كما مر
~~ولا علمها إجماعا لأن حكم الرجعية حكم الزوجات والرجعة إمساك لقوله تعالى
~~-: {فإذا بلغن أجلهن فأمسكوهن بمعروف أو فارقوهن بمعروف} [الطلاق: 2] وإنما
~~تشعث النكاح ms1673 بالطلقة وانعقد بها سبب زواله فالرجعة تزيل شعثه وتقطع مضيه
~~إلى البينونة فلم تحتج إلى ما يحتاج إليه ابتداء النكاح (وعنه) أي الإمام
~~أحمد (بلى) يشترط لصحة الرجعة الإشهاد عليها (ف) على هذه الرواية (تبطل)
~~الرجعة (إن أوصى) الزوج (الشهود بكتمانها) لما روى أبو بكر في الشافي بسنده
~~إلى خلاس قال: طلق رجل امرأته علانية وراجعها سرا وأمر الشاهدين أن يكتماها
~~الرجعة فاختصموا إلى علي فجلد الشاهدين واتهمهما ولم
# PageV03P148
# يجعل له عليها رجعة.
# (والرجعية زوجة) يملك الزوج منها ما يملكه ممن لم يطلقها (فيصح أن تلاعن
~~و) أن (تطلق ويلحقها ظهاره وإيلاؤه) ويرث أحدهما صاحبه إجماعا ويصح خلعها
~~لأنها زوجة يصح طلاقها ونكاحها باق فلا تأمن رجعته لكن لا قسم لها صرح به
~~الموفق وغيره.
# (ولها) أي الرجعية (أن تشرف) أي تتعرض (له) أي لمطلقها بأن تريه نفسها.
# (و) لها أيضا أن (تتزين) له كما تتزين النساء لأزواجهن لإباحتها له كما
~~قبل الطلاق (وله) أي المطلق (السفر) بالرجعية (والخلوة بها ووطؤها) لأنها
~~في حكم الزوجات (وتحصل به) أي بوطئه لها (رجعتها ولو لم ينوها) أي الرجعة
~~بالوطء ; لأن الطلاق سبب زوال الملك ومعه خيار فتصرف المالك بالوطء في مدته
~~يمنع عمله كوطء البائع الأمة المبيعة في مدة الخيار في قول.
# و (لا) تحصل رجعتها بإنكار طلاقها ; لأنه مناف لوجود حقه في الرجعة ولا
~~تحصل الرجعة (بمباشرة) الرجعية دون الفرج (و) لا (بنظر لفرج وكذا خلوة
~~لشهوة إلا على قول) أي رواية قال (المنقح اختاره الأكثر) انتهى قياسا على
~~إلحاقها بالوطء في تكميل المهر ووجوب العدة.
# (وتصح) رجعة (بعد طهر من) حيضة (ثالثة ولم تغتسل) نصا روى عن عمر وعلي
~~وابن مسعود ; لأن أثر الحيض يمنع الزوج الوطء كما يمنعه الحيض فيحرم وطؤها
~~قبل الغسل فوجب أن يمنع ذلك ما يمنعه الحيض ويوجب ما أوجبه الحيض كما قبل
~~انقطاع الدم وتنقطع بقية الأحكام من التوارث والطلاق واللعان والنفقة
~~وغيرها بانقطاع الدم ويأتي في العدة.
# (و) تصح الرجعة (قبل وضع ولد متأخر) ms1674 رجعتها إن كانت حاملا بعدد وقبل خروج
~~بقية ولد لبقاء العدة.
# و (لا) تصح رجعتها (في ردة) من مطلقة أو مطلق ; لأن الرجعة استباحة بضع
~~مقصود فلا تصح مع الردة كنكاح، وكذا بعد إسلام زوجة أو زوج غير كتابية.
# و (لا) يصح (تعليقها) أي الرجعة (بشرط ك) قوله لها (كلما طلقتك فقد
~~راجعتك) لما سبق (ولو عكسه) فقال للرجعية كلما راجعتك فقد طلقتك (صح)
~~التعليق (وطلقت) كلما راجعها لأنه طلاق معلق بصفة.
# (ومتى اغتسلت) رجعية (من حيضة ثالثة ولم يرتجعها) قبله (بانت ولم تحل إلا
~~بنكاح جديد) إجماعا لمفهوم قوله تعالى: {وبعولتهن أحق بردهن في ذلك}
~~[البقرة: 228] أي العدة.
# (وتعود) إليه
# PageV03P149
# الرجعية إذا راجعها والبائن إذا نكحها (على ما بقي من طلاقها ولو) كان
~~عودها (بعد وطء زوج آخر) غير المطلق في قول أكابر الصحابة منهم عمر وعلي
~~وأبو معاذ وعمران ابن حصين وأبو هريرة وزيد وعبد الله بن عمر رضي الله عنهم
~~; ولأن وطء الثاني لا يحتاج إليه في الإحلال للأول، فلا يغير حكم الطلاق
~~كوطء الشبهة والسيد ; ولأنه تزويج قبل استيفاء الثلاث أشبه ما لو رجعت إليه
~~قبل وطء الثاني.
# (وإن أشهد) مطلق رجعيا (على رجعتها) في العدة (ولم تعلم) هي (حتى اعتدت
~~ونكحت من أصابها) ثم جاء وادعى رجعيتها قبل انقضاء عدتها وأقام البينة بذلك
~~وقبلت (ردت إليه) لثبوت أنها زوجته، وأن نكاح الثاني فاسد لتزوجه امرأة في
~~نكاح غيره، وكذا لو لم يصبها الثاني.
# (ولا يطؤها) الأول إن أصابها الثاني (حتى تعتد) من وطء الثاني احتياطا
~~للأنساب (وكذا إن صدقاه) أي الزوج والزوجة في أنه راجعها في عدتها، حيث لا
~~بينة له لأن تصديقهما أبلغ من إقامة البينة (وإن لم تثبت رجعته) ببينة
~~(وأنكراه) أي أنكر أي الزوج والزوجة أنه راجعها (رد قوله) لتعلق حق الزوج
~~الثاني بها والنكاح صحيح في حقها (وإن صدقه) الزوج (الثاني بانت منه)
~~لاعترافه بفساد نكاحه وعليه مهرها إن دخل وخلا بها وإلا فنصفه ; لأنه لا
~~يصدق عليها في إسقاط حقها ms1675 عنه، ولا تسلم المرأة إلى المدعي ; لأن قول
~~الثاني لا يقبل عليها بل في حق نفسه فقط والقول قولها بغير يمين. قاله في
~~الإقناع (وإن صدقته) المرأة (لم يقبل على) الزوج (الثاني) في فسخ نكاحه
~~(ولا يلزمها مهر الأول له) أي للأول لأنه استقر لها بالدخول (لكن متى بانت)
~~من الثاني (عادت إلى الأول بلا عقد جديد) ولا يطأ حتى تعتد للثاني إن دخل
~~بها وإن مات الأول قبل بينونتها من الثاني فقال الموفق ومن تبعه: ينبغي أن
~~ترثه لإقراره بزوجيتها وتصديقها، وإن ماتت لا يرثها الأول لتعلق حق الثاني
~~بالإرث، وإن مات الثاني لم ترثه هي لإنكارها صحة نكاحه. قال الزركشي: ولا
~~يمكن الأول من تزويج أختها ولا أربع سواها.
# (ومن ادعت انقضاء عدتها) بولادة أو غيرها (وأمكن) بأن مضى زمن يمكن
~~انقضاؤها فيه (قبلت) دعواها - لقوله تعالى -: {ولا يحل لهن أن يكتمن ما خلق
~~الله في أرحامهن} [البقرة: 228] قيل هو الحيض والحمل. فلولا قبول
# PageV03P150
# قولهن لم يخرجن بكتمانه ; ولأنه أمر تختص المرأة بمعرفته. فقبل قولها فيه
~~كالنية من الإنسان حيث اعتبرت، وإن لم يمض ما يمكن انقضاء عدتها فيه رد
~~قولها، فإن مضى ما يمكن صدقها فيه ثم ادعته فإن بقيت على دعواها المردودة
~~لم تقبل وإن ادعت انقضاءها في المدة كلها أو فيما يمكن منها قبلت.
# و (لا) تقبل دعواها انقضاء عدتها (في شهر بحيض إلا ببينة) نصا لقول شريح
~~إذا ادعت أنها حاضت ثلاث حيض في شهر وجاءت ببينة من النساء العدول من بطانة
~~أهلها ممن يرضى صدقه وعدله أنها رأت ما يحرم عليها الصلاة من الطمث وتغتسل
~~عند كل قرء وتصلي فقد انقضت عدتها، وإلا فهي كاذبة فقال له: علي قالون،
~~ومعناه بالرومية أصبت وأحسنت، وإنما لم تصدق في ذلك مع إمكانه لندرته بخلاف
~~ما زاد على الشهر.
# (وأقل ما) أي زمن (تنقضي عدة حرة فيه لأقراء تسعة وعشرون يوما) بلياليها
~~(ولحظة) لما سبق أن الأقراء الحيض، وأقله يوم وليلة، وأقل الطهر بين
~~الحيضتين ثلاثة ms1676 عشر يوما ويكون طلقها مع آخر الطهر واللحظة لتحقق انقطاع
~~الدم وحيث اعتبر الغسل اعتبر له لحظة أيضا.
# (و) أقل ما تنقضي فيه عدة (أمة خمسة عشر يوما) بلياليها (ولحظة) وسواء في
~~ذلك الفاسقة والمرضية والمسلمة والكافرة ; لأن ما يقبل فيه إخبار الإنسان
~~على نفسه لا يختلف باختلاف حال.
# (ومن) أي مطلقة رجعية (قالت ابتداء) قبل دعوى زوجها رجعتها (انقضت عدتي)
~~في زمن يمكن فيه. قلت أكثر من شهر (فقال) زوجها (كنت راجعتك وأنكرته)
~~فقولها: لأن دعواها انقضاء عدتها إذن مقبولة فصارت دعواه الرجعة بعد انقضاء
~~عدتها فلم تقبل.
# (أو تداعيا معا) بأن قالت: انقضت عدتي. وقال الزوج: راجعتك في زمن واحد
~~(ف) القول (قولها ولو صدقه سيد أمة) رجعية نصا ; لأن قولها لا يتضمن إبطال
~~حق الزوج، وإن صدقته وكذبه مولاها لم يقبل إقرارها في إبطال حق السيد، وإن
~~علم صدق الزوج لم يحل له وطؤها ولا تزويجها (ومتى رجعت عن قولها) انقضت حيث
~~قبل قولها ولم تتزوج (قبل) رجوعها (كجحد أحدهما النكاح) إذا ادعاه الآخر
~~(ثم يعترف به) أي النكاح منكره فيقبل منه كما لو لم يسبقه إنكار.
# (وإن سبق) زوج رجعية (فقال) لها (ارتجعتك فقالت انقضت عدتي قبل رجعتك)
~~وأنكرها (فقوله) لسبق دعواه
# PageV03P151
# الرجعة إخبارها بانقضاء عدتها والأصل بقاؤها ودعواها ذلك بعد دعوى الزوج
~~الرجعة تقصد به إبطال حقه فلا تقبل منها.
### | [فصل طلقها حر ثلاثا أو طلقها عبد ثنتين]
# فصل وإن طلقها أي الزوجة حرة كانت أو أمة زوج (حر ثلاثا أو) طلقها زوج
~~(عبد ثنتين ولو عتق) قبل انقضاء عدتها (لم تحل له حتى يطأها زوج غيره) في
~~نكاح صحيح قال ابن عباس: كان الرجل إذا طلق امرأته فهو أحق برجعتها وإن
~~طلقها ثلاثا فنسخ ذلك قوله تعالى -: {الطلاق مرتان} [البقرة: 229] إلى
~~قوله: {فإن طلقها فلا تحل له من بعد حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230]
~~رواه أبو داود والنسائي، وعن عائشة قالت: " «جاءت امرأة رفاعة القرظي إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم فقالت كنت عند ms1677 رفاعة القرظي فبت طلاقي فتزوجت
~~بعده عبد الرحمن بن الزبير - بكسر الموحدة من تحت - وإنما معه مثل هدبة
~~الثوب فقال: أتريدين أن ترجعي إلى رفاعة؟ لا حتى تذوقي عسيلته ويذوق
~~عسيلتك» رواه الجماعة.
# وعن ابن عمر قال: " «سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن الرجل يطلق امرأته
~~ثلاثا فيتزوجها آخر فتغلق الباب وترخي الستر ثم يطلقها قبل أن يدخل بها هل
~~تحل للأول؟ قال: لا حتى تذوق العسيلة» " رواه أحمد والنسائي وقال " لا حتى
~~يجامعها الآخر " وعن عائشة مرفوعا العسيلة: هي الجماع (في قبل) لأن الوطء
~~المعتبر شرعا لا يكون في غيره (مع انتشار) لحديث العسيلة لأنها لا تكون إلا
~~مع انتشار (ولو) كان الزوج الواطئ (مجبوبا أو خصيا) مع بقاء ذكره (أو نائما
~~أو مغمى عليه وأدخلته) أي ذكره (فيه) أي في فرجها مع انتشاره لوجود حقيقة
~~الوطء من زوج أشبه حال إفاقته ووجود خصيتيه (أو) كان الزوج الثاني (ذميا
~~وهي ذمية) لحلها له فيحلها لمطلقها الأول ولو مسلما (أو) كان (لم ينزل) لما
~~تقدم أن العسيلة هي الجماع (أو) كان لم (يبلغ عشرا) لعموم حتى تنكح زوجا
~~غيره (أو) كان حين وطئه (ظنها أجنبية) لوجود حقيقة الوطء من زوج في نكاح
~~صحيح (ويكفي) في حلها (تغيب الحشفة و) تغييب (قدرها) أي الحشفة (من مجبوب)
~~الحشفة لأنه يوجب الغسل ويفسد الحج أشبه تغييب الذكر (و) يكفي في حلها (وطء
~~محرم لمرض الزوجة) أو
# PageV03P152
# الزوج (و) وطء محرم (لضيق وقت الصلاة وفي مسجد و) في حال منع الزوجة
~~نفسها (لقبض مهر) حال (ونحوه) كقصد إضرارها بوطء لعبالة ذكره وضيق فرجها ;
~~لأن الحرمة في هذه الصور لمعنى فيها لحق الله - تعالى - و (لا) يحلها وطء
~~محرم (لحيض أو نفاس أو إحرام أو صوم فرض أو في دبر أو نكاح باطل أو فاسد أو
~~ردة) لأن التحريم في هذه الصور لمعنى فيها لحق الله - تعالى -، ولأن النكاح
~~الفاسد لا أثر له في الشرع في الحل فلا يدخل في قوله تعالى: {حتى تنكح ms1678 زوجا
~~غيره} [البقرة: 230] (أو) أي ولا يكفي في حل المطلقة ثلاثا وطؤها (بشبهة أو
~~ملك يمين) لقوله تعالى -: {حتى تنكح زوجا غيره} [البقرة: 230] الآية وهذان
~~ليسا بزوج.
# (وإن كانت) المطلقة ثلاثا (أمة فاشتراها مطلقها لم تحل له حتى تنكح زوجا
~~غيره) للآية ويطؤها للحديث.
# (ولو طلق عبد طلقة ثم عتق) قبل ثانية (ملك تتمة ثلاث) لأنه في حال طلاق
~~الثانية حر فاعتبر حاله إذن (ككافر) حر (طلق) زوجته (ثنتين ثم رق) بعد سبيه
~~فيملك الثالثة وله أن يتزوجها قبل أن تنكح زوجا غيره لأن الطلقتين كانتا
~~غير محرمتين فلم يتغير حكمهما بما طرأ بعدهما كما لو طلق العبد ثنتين ثم
~~عتق فليس له أن ينكحها حتى تنكح زوجا غيره لوقوعهما محرمتين.
# (ومن غاب عن مطلقته ثلاثا ثم حضر فذكرت) له (أنها نكحت من أصابها و) أنها
~~(انقضت عدتها وأمكن) ذلك بأن مضى زمن يتسع له وكذا لو غابت عنه ثم حضرت
~~وذكرت ذلك (فله نكاحها إذا غلب على ظنه صدقها) لأنها مؤتمنة على نفسها وعلى
~~ما أخبرت به عن نفسها ولا سبيل إلى معرفة ذلك حقيقة إلا من جهتها فوجب
~~الرجوع إليها فيه كإخبارها بانقضاء عدتها فإن لم يغلب على ظنه صدقها لم يحل
~~له نكاحها ; لأن الأصل التحريم ولم يوجد ما ينقل عنه.
# و (لا) يجوز له نكاحها (إن رجعت) عن إخبارها بذلك (قبل عقد) عليها لزوال
~~الخبر المبيح له (ولا يقبل بعده) أي العقد عليها (فلو) تزوجت مطلقة ثلاثا
~~بآخر ثم طلقها وذكرت للأول أن الثاني وطئها و (كذبها الثاني في وطء فقوله)
~~أي الثاني (في تنصيف مهر) إن لم يخل بها (وقولها) في وطء (في إباحتها
~~للأول) إلا إن قال الأول أنا أعلم أنه ما أصابها فلا تحل له مؤاخذة له
~~بإقراره فإن عاد فأكذب نفسه وقال قد علمت صدقها دين فيما بينه وبين الله ;
~~لأنه إذا علم حلها لم تحرم بكذبه ولأنه قد
# PageV03P153
# يعلم في المستقبل ما لم يعلمه في الماضي، وإن قال ما أعلم أنه ms1679 أصابها لم
~~تحرم عليه بذلك ; لأن المعتبر في حلها له خبر يغلب على ظنه صدقه لا حقيقة
~~العلم.
# (وكذا لو تزوجت) امرأة (حاضرا وفارقها وادعت إصابته) إياها (وهو منكرها)
~~أي الإصابة فقوله في تنصيف مهر إن لم يقر بخلوة وقولها في حلها لمطلقها
~~ثلاثا ووجوب العدة عليها وكل ما يلزمها بالوطء، وكذا لو أنكر أصل النكاح،
~~ولمطلقها ثلاثا نكاحها إن غلب على ظنه صدقها (ومثل) الصورة (الأولى) وهي ما
~~إذا ذكرت مطلقة ثلاثا للأول أنها نكحت من أصابها وانقضت عدتها.
# (لو جاءت) امرأة (حاكما وادعت أن زوجها طلقها وانقضت عدتها فله تزويجها)
~~بشرطه (إن ظن صدقها ولا سيما إن كان الزوج لا يعرف) ; لأن الإقرار المجهول
~~لا يصح. وأيضا الأصل صدقها ولا منازع والإقرار لمعين إنما يثبت الحق إذا
~~صدق مقر له.
# PageV03P154
### | [كتاب الإيلاء وأحكام المولي]
# وهو إفعال من الألية بتشديد المثناة التحتية يقال: آلى يولي إيلاء وألية
~~وجمع الألية ألايا قال ابن قتيبة: يؤلون من نسائهم يحلفون يقال آليت من
~~امرأتي أولي إيلاء إذا حلف لا يجامعها حكاه عنه أحمد (يحرم) الإيلاء لأنه
~~يمين على ترك واجب (كظهار) لقوله تعالى -: {وإنهم ليقولون منكرا من القول
~~وزورا} [المجادلة: 2] (وكان كل) من الإيلاء والظهار (طلاقا في الجاهلية)
~~ذكره جماعة وذكره آخرون في ظهار المرأة من زوجها ذكره أحمد في الظهار عن
~~أبي قلابة وقتادة (وهو) أي الإيلاء شرعا (حلف زوج يمكنه الوطء بالله تعالى
~~أو بصفته) أي الله تعالى كالرحمن والرحيم ورب العالمين وخالقهم (على ترك
~~وطء زوجته) لا أمته أو أجنبية (الممكن جماعها في قبل أبدا أو يطلق أو فوق
~~أربعة أشهر) مصرحا بها (أو ينويها) بأن يحلف أن لا يطأها وينوي فوق أربعة
~~أشهر وسواء حلف في حال الرضا أو غيره والزوجة مدخول بها أو لا نصا وتأتي
~~محترزات هذه القيود، والأصل فيه قوله تعالى: {للذين يؤلون من نسائهم تربص
~~أربعة أشهر} [البقرة: 226] الآية وكان أبي بن كعب وابن عباس يقرآن " يقسمون
~~" مكان " يؤلون " قال ابن عباس: كان أهل ms1680 الجاهلية إذا طلب الرجل من امرأته
~~شيئا فأبت أن تعطيه حلف أن لا يقربها السنة والسنتين والثلاث فيدعها لا
~~أيما ولا ذات بعل فلما كان الإسلام جعل الله ذلك للمسلمين أربعة أشهر،
~~ونزلت هذه الآية وقال سعيد بن المسيب: كان الإيلاء ضرارا على أهل الجاهلية
~~حتى نزلت هذه الآية.
# (ويترتب حكمه) أي الإيلاء (مع خصاء) زوج أي قطع خصيته دون ذكره (و) مع
~~(جب) أي قطع (بعض ذكر) زوج إن بقي
# PageV03P155
# منه ما يمكنه الجماع به.
# (و) مع (عارض) بزوج أو زوجة (يرجى زواله كحبس لا عكسه) فلا يثبت حكمه مع
~~عارض لا يرجى زواله بأحدهما (كرتق) وجب. (ويبطله) أي الإيلاء (جب) ذكره
~~(كله) بعد إيلائه ; لأن ما لا يصح معه ابتداء شيء امتنع مع حدوثه دوام ذلك
~~الشيء (و) يبطله (شلله) أي الذكر بعد إيلائه لما تقدم.
# (و) يبطله (نحوهما) كمرض لا يرجى برؤه (بعده) أي الإيلاء لأنه لا يمكن
~~معه الوطء (وكمول في الحكم) من ضرب المدة وطلب الفيئة بعدها والأمر بالطلاق
~~إن لم يف ونحوه (من ترك الوطء) في قبل زوجته (ضرارا) بها (بلا عذر) له (أو)
~~أي وبلا (حلف) على ترك وطء (و) مثله (من ظاهر) من امرأته (ولم يكفر) لظهاره
~~; لأنه ضرها بترك وطئها في مدة بقدر مدة المولي فلزمه حكمه كما لو ترك ذلك
~~بحلفه ولأن ما وجب أداؤه إذا حلف على تركه وجب أداؤه وإن لم يحلف على تركه
~~كالنفقة وسائر الواجبات ولأن اليمين لا تجعل غير الواجب واجبا إذا حلف على
~~تركه ; ولأن وجوبه في الإيلاء لدفع حاجة المرأة وإزالة ضررها وذلك لا يختلف
~~بالإيلاء وعدمه.
# فإن قيل فلا يبقى للإيلاء أثر فلم أفرد بباب؟ أجيب بأن له أثرا لدلالته
~~على قصد الإضرار فيتعلق الحكم به وإن لم يظهر منه قصد الإضرار فإن لم يوجد
~~الإيلاء احتجنا إلى دليل سواء يدل على المضارة.
# (وإن حلف) على زوجته (لا يطؤها في دبرها) لم يكن موليا لأنه لم يحلف على
~~ترك الواجب عليه ولا ms1681 تتضرر المرأة به (أو) حلف لا وطئها (دون فرج أو) حلف
~~(لا جامعها إلا جماع سوء يريد) جماعا (ضعيفا لا يزيد على التقاء الختانين
~~لم يكن موليا) لأنه يمكنه الوطء الواجب عليه بلا حنث (وإن أراد) بقوله إلا
~~جماع سوء كونه (في الدبر أو دون الفرج صار موليا) لأنه لا يمكنه ما وجب
~~عليه من الفيئة إلا بالحنث فإن لم تكن له نية لم يكن موليا لاحتمال
~~الأمرين.
# (ومن عرف معنى ما) أي لفظ (لا يحتمل غيره) أي الوطء (وأتى به) أي بما لا
~~يحتمل غير الوطء (وهو) قوله والله (لا نكتك) وكذا ما يرادفه بغير العربية
~~ممن يعرف معناه أو قال والله لا أدخلت ذكري في فرجك (أو) قال والله لا
~~أدخلت (حشفتي في فرجك و) قوله (للبكر خاصة) والله (لا اقتضضتك) بالقاف صار
~~موليا فإن قال أردت غير الوطء (لم يدين مطلقا) ; لأن هذه
# PageV03P156
# الألفاظ نص في الوطء لا تحتمل غيره فإن لم يعرف معنى شيء من هذه الألفاظ
~~لم يكن موليا.
# (و) إن قال والله (لا اغتسلت منك أو) لا (أفضيت إليك أو) لا (غشيتك أو)
~~لا (لمستك أو) لا (أصبتك أو) لا (افترشتك أو) لا (وطئتك أو) لا (جامعتك أو)
~~لا (باضعتك أو) لا (باشرتك أو) لا (باعلتك أو) لا (قربتك أو) لا (مسستك أو)
~~لا (أتيتك صريح حكما لا يحتاج إلى نية) حيث عرف معناها لأنها تستعمل عرفا
~~في الوطء وفي القرآن {ولا تقربوهن حتى يطهرن فإذا تطهرن فأتوهن} [البقرة:
~~222] {ولا تباشروهن وأنتم عاكفون في المساجد} [البقرة: 187] {وإن طلقتموهن
~~من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] وأما الوطء والجماع فهما أشهر ألفاظه
~~(ويدين) في لا اغتسلت منك وما بعده إن قال أردت غير الوطء في القبل (مع عدم
~~قرينة) إيلاء كقوله أردت بالوطء الوطء بالقدم أو باللمس أو الإصابة فعلهما
~~باليد ونحوه وكل إلى دينه (ولا كفارة) عليه إن صدق (باطنا) لأنه لم يحنث.
# (و) إن قال لها والله (لا ضاجعتك أو) لا (دخلت إليك أو) لا ms1682 قربت فراشك أو
~~لا (بت عندك ونحوه) كلا نمت عندك أو لا مس جلدي جلدك أو لا جمع رأسي ورأسك
~~شيء (لا يكون موليا فيها إلا بنية أو قرينة) إيلاء لأن هذه الألفاظ ليست
~~ظاهرة في الجماع كظهور ما قبلها، ولم يرد النص باستعمالها فيه (ولا إيلاء
~~بحلف) على ترك وطء (بنذر أو طلاق أو عتق) ; لأن الإيلاء المطلق هو القسم،
~~ولهذا قرأ ابن عباس وأبي " يقسمون " بدل " يؤلون " ويدل عليه قوله تعالى:
~~{فإن فاءوا فإن الله غفور رحيم} [البقرة: 226] وإنما يدخل الغفران في الحلف
~~بالله تعالى.
# (ولا) إيلاء بقوله لزوجته (إن وطئتك فأنت زانية) ; لأنه ليس بحلف (و) إن
~~وطئتك (فلله علي صوم أمس) لما مر (أو) فلله علي صوم (هذا الشهر) لأنه حلف
~~بنذر.
# وفي الإقناع بعد أن قدم أنه لا إيلاء بحلف بنذر فإن قال إن وطئتك فلله
~~علي أن أصلي عشرين ركعة كان موليا (أو) بقوله والله (لا وطئتك في هذا البلد
~~أو) لا وطئتك (مغصوبة أو حتى تصومي نفلا أو) حتى (تقومي أو) حتى (يأذن زيد
~~فيموت) لأنه غير مقدر بما فوق أربعة أشهر، ولإمكان وطئها بدون حنث.
# (و) إن قال لزوجته (إن وطئتك فعبدي حر عن ظهاري وكان ظاهر فوطئ عتق عبده
~~عن الظهار) لوجود شرطه (وإلا) يكن ظاهر (فوطئ لم يعتق) لأنه إنما علق عتقه
~~بشرط كونه عن ظهاره، ولم يوجد.
# PageV03P157
### | [فصل وإن جعل المولى غايته شيئا لا يوجد في أربعة أشهر غالبا]
# فصل (وإن جعل غايته ما أي) شيئا (لا يوجد في أربعة أشهر غالبا ك) قوله
~~(والله لا وطئتك حتى ينزل عيسى أو يخرج الدجال) أو الدابة ونحوه، أو يموت
~~ولدك، أو تمرضي أو يمرض زيد، أو آتي إلى الهند، أو ينزل الثلج في الصيف
~~(أو) حتى (تحبل وهي آيسة أو لا) أي غير آيسة (ولم يطأ أو) كان (يطأ ونيته
~~حبل متجدد) فمول لأن الغالب أن لا يوجد خروج الدجال ونزول عيسى ونحوه في
~~أربعة أشهر وحبل الآيسة ومن لا ms1683 توطأ مستحيل أشبه لا وطئتك حتى تصعدي السماء
~~فإن أراد بحتى تحبلي السببية أي لا أطؤك لتحبلي من وطء قبل منه ولم يكن
~~موليا لأنه ليس بحالف على ترك قصد الحبل به ; لأن حتى تستعمل للتعليل.
# (أو) جعل غاية الإيلاء فعلها (محرما) كقوله: والله لا وطئتك (حتى تشربي
~~خمرا) أو تأكلي لحم خنزير، فمول لأن الممتنع شرعا يشبه الممتنع حسا (أو)
~~جعل غايته (إسقاط مالها) عنه أو عن غيره (أو) جعل غايته (هبته) أي مالها له
~~أو لغيره (أو) جعل غايته (إضاعته) أي مالها (ونحوه) كإلقاء نفسها في مهلكة
~~(فمول) لأن إسقاط مالها وهبته بغير رضاها محرم، وكذا إضاعته فجرى مجرى جعل
~~غايته شربها الخمر.
# و (ك) قوله: والله لا وطئتك (حياتي أو حياتك أو ما عشت) أنا (أو) (ما
~~عشت) أنت و (لا) يكون موليا (إن غياه) أي ترك الوطء (بما لا يظن خلو المدة)
~~أي مدة الإيلاء (منه) أي مما علق عليه اليمين.
# (ولو خلت) المدة منه (ك) قوله: والله لا وطئتك (حتى يركب زيد ونحوه) كحتى
~~يسافر أو يتزوج أو يطلق (أو) غيا ترك الوطء (بالمدة) أي الأربعة أشهر (ك)
~~قوله (والله لا وطئتك أربعة أشهر، فإذا مضت فوالله لا وطئتك أربعة أشهر) أو
~~لا وطئتك ثلاثة أشهر ونحوه، فإذا مضت فوالله لا وطئتك أربعة أشهر لأنهما
~~يمينان، وكل منهما على مدة دون مدة الإيلاء، ولأنه يمكنه الوطء بالنسبة إلى
~~كل يمين عقب مدتها بلا حنث فيها أشبه ما لو اقتصر عليها لكن إن ظهر منه قصد
~~المضارة فكمول كما سبق.
# (أو قال) والله لا وطئتك (إلا برضاك أو) إلا ب (اختيارك أو إلا أن)
~~تختاري (أو) إلا أن (تشائي. ولو لم تشأ بالمجلس) لأنه يمكن وجوده منها بلا
~~ضرر عليها فيه، فلا يكون موليا به.
# (وإن قال) لها (والله لا وطئتك مدة
# PageV03P158
# أو ليطولن تركي لجماعك لم يكن موليا حتى ينوي) بذلك ترك وطئها (فوق أربعة
~~أشهر) ; لأنه يقع على القليل والكثير.
# (وإن علقه) أي الإيلاء ms1684 (بشرط ك) قوله (إن وطئتك فوالله لا وطئتك، أو إن
~~قمت) فوالله لا وطئتك (أو إن شئت فوالله لا وطئتك لم يصر موليا حتى يوجد)
~~شرطه لأنه معلق بشرط فقبله ليس بحلف فإن وجد شرطه صار موليا.
# (ومتى أولج زائدا على الحشفة في الصورة الأولى) وهي إن وطئتك فوالله لا
~~وطئتك (ولا نية) له حين قوله ذلك (حنث) لأن تغييب الحشفة وطء فيحنث بما زاد
~~عليه فإن نوى وطئا كاملا على العادة لم يحنث إلا بالمعتاد.
# (و) إن قال لامرأته (والله لا وطئتك في السنة) إلا يوما أو مرة (أو) قال
~~لها: والله لا وطئتك (سنة إلا يوما أو) إلا (مرة فلا إيلاء) عليه (حتى يطأ
~~وقد بقي فوق ثلثها) أي السنة لأن يمينه معلقة بالإضافة فقبلها لا يكون
~~حالفا ; لأنه لا يلزمه بالوطء قبل الإضافة حنث فإن وطئ والباقي من المدة
~~فوق أربعة أشهر صار موليا وإلا فلا.
# (ويكون موليا من أربع) زوجاته (ب) قوله لهن (والله لا وطئت كل واحدة)
~~منكن (أو) والله لا وطئت (واحدة منكن) لأنه لا يمكنه وطء إحداهن بلا حنث
~~(فيحنث بوطء واحدة) منهن (في الصورتين وتنحل يمينه) بوطء الأولى لأنها يمين
~~واحدة فلا يتعدد الحنث فيها ولا يبقى حكمها بعد حنثه فيها (ويقبل منه في)
~~الصورة (الثانية) وهي لا وطئت واحدة منكن (إرادة) واحدة (معينة) منهن
~~كفاطمة فيكون موليا منها وحدها ; لأن لفظه يحتمله بلا بعد.
# (و) يقبل منه في الثانية إرادة واحدة (مبهمة) منهن لأنه نوى بلفظه ما
~~يحتمله (وتخرج) المبهمة منهن (بقرعة) فيصير موليا منها ; لأنه لا مرجح
~~غيرها.
# (و) من قال لأربع نسائه (والله لا أطؤكن أو) قال لهن (لا وطئتكن لم يصر
~~موليا) في الحال لأنه يمكن وطء بعضهن بلا حنث (حتى يطأ ثلاثا) منهن (فتتعين
~~الباقية) التي لم يطأها لأنه لا يمكنه وطؤها بلا حنث (فلو عدمت إحداهن)
~~بموت أو إبانة (انحلت يمينه) لأنه لا يحنث إلا بوطء الأربع، فإن تزوج
~~البائن عاد حكم يمينه (بخلاف ما قبل) ms1685 أي قوله لا وطئت كل واحدة أو واحدة
~~منكن فلا تنحل يمينه بموت إحداهن لما تقدم.
# (وإن آلى من واحدة) من نسائه (وقال لأخرى أشركتك معها) ونحوه (لم يصر
~~موليا من الثانية)
# PageV03P159
# لأن اليمين بالله - تعالى - لا تنعقد إلا بلفظ صريح من اسم الله أو صفته
~~والتشريك في ذلك بينهما كناية (بخلاف الظهار) والطلاق فإذا ظاهر من إحدى
~~نسائه أو طلقها وقال لأخرى أشركتك معها وقع بالأخرى كذلك ; لأن الظهار
~~كالطلاق في التنجيز والتعليق فكذا في التشريك.
### | [فصل ويصح الإيلاء من كل زوج يصح طلاقه ويمكنه الوطء]
# (من) مسلم و (كافر) وحر (وقن) وبالغ (ومميز) يعقله وسكران وغضبان ومريض
~~يرجى برؤه ومن لم (يدخل) بزوجته و (لا) يصح من غير زوج لقوله تعالى -:
~~{للذين يؤلون من نسائهم} [البقرة: 226] ولا (من مجنون ومغمى عليه) ; لأنه
~~لا قصد لهما (و) لا من (عاجز عن وطء لجب كامل أو شلل) أو غيرهما لأنه لا
~~يطلب منه الوطء لامتناعه بعجزه (ويضرب لمول ولو) كان (قنا) لدخوله في عموم
~~الآية (مدة أربعة أشهر من يمينه) للآية فلا تفتقر إلى ضرب حاكم كالعدة
~~(ويحسب عليه زمن عذره) فيها كسفر ومرض وإحرام وحبس ; لأن المانع من جهته
~~وقد وجد التمكين منها.
# و (لا) يحسب زمن (عذرها كصغر وجنون ونشوز وإحرام ونفاس) ومرضها وحبسها
~~وسفرها ولا تضرب له المدة مع شيء من هذه الأعذار، لأن المدة تضرب لامتناعه
~~من وطئها والمنع هنا من قبلها (بخلاف حيضها) فيحسب من المدة ولا يقطعها
~~لئلا يؤدي ذلك إلى إسقاط حكم الإيلاء إذ لا يخلو من الحيض شهر غالبا (وإن
~~حدث عذرها) أثناء المدة (استؤنفت) المدة (لزواله) ولم تبن على ما مضى لأن
~~ظاهر قوله تعالى: {تربص أربعة أشهر} [البقرة: 226] يقتضي أنها متوالية فإذا
~~انقطعت بحدوث عذرها وجب استئنافها كمدة الصوم في الكفارة (ولا) تستأنف
~~المدة (إن حدث عذره) في أثنائها لأن المانع من جهته.
# (وإن ارتدا أو) ارتد (أحدهما بعد دخول ثم أسلما) في العدة إن ارتدا (أو
~~أسلم) من ارتد ms1686 منهما (في العدة استؤنفت المدة) وكذا إن أسلم كافران أو زوج
~~غير كتابية بعد دخول في العدة (كمن بانت) في المدة (ثم عادت في أثنائها) أي
~~المدة سواء بانت بفسخ أو طلاق أو انقضاء عدة من طلاق رجعي ; لأنها
~~بالبينونة صارت أجنبية منه فلما عاد
# PageV03P160
# وتزوجها عاد حكم الإيلاء منذ تزوجها فاستؤنفت المدة إذن (وإن طلقت رجعيا
~~في المدة) أي مدة التربص (لم تنقطع) المدة (ما دامت في العدة) نصا لأن
~~الرجعية على نكاحها وهي في حكم الزوجات.
# (وإن انقضت المدة) أي مدة الإيلاء (و) قد حدث (بها عذر) بعدها (يمنع
~~وطأها) كإحرام ونفاس (لم تملك طلب الفيئة) بكسر الفاء لأنه ممتنع من جهتها
~~فطلبها به عبث (وإن كان) العذر (به وهو) أي العذر (مما يعجز به عن الوطء)
~~كالمرض والإحرام (أمر) أي أمره الحاكم (أن يفيء بلسانه فيقول متى قدرت
~~جامعتك) ; لأن القصد بالفيئة ترك ما قصده من الإضرار بالإيلاء واعتذاره يدل
~~على ترك الإضرار (ثم متى قدر) أن يجامع (وطئ أو طلق) لزوال عجزه الذي أخر
~~لأجله كالدين يوسر به المعسر ولا كفارة ولا حنث في الفيئة باللسان ; لأنه
~~لم يفعل المحلوف عليه بل وعد به.
# (ويمهل مول) طلبت فيئته بعد المدة (لصلاة فرض وتغد وهضم طعام ونوم عن
~~نعاس وتحلل من إحرام ونحوه) كفطر من صوم واجب ودخول خلاء ورجوع إلى بيته
~~(بقدره) أي بقدر الحاجة فقط لأنه العادة (و) يمهل مول (مظاهر لطلب رقبة)
~~يعتقها عن ظهاره (ثلاثة أيام) ; لأنه يسير و (لا) يمهل مظاهر (لصوم) عن
~~كفارته بل يطلق الحاكم عليه لأن زمن الصوم كثير.
# (فإن لم يبق لمول عذر وطلبت) زوجته (ولو) كانت (أمة الفيئة وهي الجماع
~~لزم القادر) على وطء (مع حل وطئها) أن يطأ وأصل الفيء الرجوع ومنه سمي الظل
~~بعد الزوال فيئا لأنه رجع من المغرب إلى المشرق فسمي الجماع من المولي فيئة
~~لأنه رجع إلى فعل ما تركه بحلفه (وتطالب) زوجة (غير مكلفة) لصغر أو جنون
~~(إذا كلفت) لتصح دعواها ms1687 (ولا مطالبة لولي) صغيرة أو مجنونة (و) لا (سيد)
~~أمة ; لأن الحق في الوطء للزوجة دون وليها وسيدها.
# (ويؤمر بطلاق من علق) الطلاق (الثلاث بوطئها ويحرم) وطؤها لوقوع الثلاث
~~بإدخال ذكره فيكون نزعه في أجنبية والنزع جماع (ومتى أولج) حشفة في زوجة
~~علق طلاقها الثلاث بوطئها (وتمم) وطأه (أو لبث) وهو مولج (لحقه نسبه) أي ما
~~ولدته من هذا الوطء (ولزمه المهر ولا حد) عليهما للشبهة وإن نزع في الحال
~~فلا حد ولا مهر لأنه تارك وإن نزع ثم أولج فإن جهلا التحريم فالمهر والنسب
~~ولا حد وإن علما التحريم فلا مهر ولا نسب وعليهما الحد
# PageV03P161
# وإن علم التحريم وجهلته لزمه المهر والحد ولا نسب وإن علمت التحريم وجهله
~~لزمها الحد ولحقه النسب ولا مهر، وكذلك إن تزوجها في عدتها وإن علق طلاق
~~غير مدخول بها بوطئها فوطئها وقع رجعيا. قلت وحصلت رجعتها بنزعه إذ النزع
~~جماع.
# (وتنحل يمين من) أي مول (جامع ولو مع تحريمه) أي الجماع (ك) جماعه (في
~~حيض أو نفاس أو إحرام أو صيام فرض من أحدهما) لأنه فعل ما حلف على تركه
~~فانحلت يمينه به وقد وفى الزوجة حقها من الوطء فخرج من الفيئة كالوطء
~~المباح (ويكفر) لحنثه (وأدنى ما يكفي) مول في خروجه من فيئه (تغيب الحشفة
~~أو قدرها) من مقطوعها (ولو من مكره) قال في الترغيب: إذ الإكراه على الوطء
~~لا يتصور (وناس وجاهل ونائم ومجنون أو أدخل ذكر نائم) لوجود الوطء واستيفاء
~~المرأة به حقها أشبه ما لو فعله قصدا (ولا كفارة فيهن) أي هذه الصور لعدم
~~حنثه فلا تنحل يمينه (في القبل) متعلق بتغييب أي قبل من آلى منها (فلا
~~يخرج) مول (من الفيئة بوطء دون فرج أو) وطء (في دبر) لأن الفيئة الرجوع إلى
~~المحلوف عليه، وهذا غير محلوف عليه. كما لو قبلها، ولأنه لا يزول به ضرر
~~المرأة.
# (وإن لم يف) مول بوطء من آلى منها (وأعفته سقط حقها) لرضاها بإسقاطه
~~(كعفوها) أي زوجة العنين (بعد زمن العنة) عن ms1688 الفسخ فيسقط (وإلا) تعفه
~~المرأة (أمر) أي أمره الحاكم (أن يطلق) إن طلبته منه لقوله تعالى -: {فإن
~~فاءوا فإن الله غفور رحيم. وإن عزموا الطلاق فإن الله سميع عليم} [البقرة:
~~226] وقوله: {فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان} [البقرة: 229] ومن امتنع من
~~بذل ما وجب عليه لم يمسك بمعروف فيؤمر بالتسريح بإحسان.
# (ولا تبين زوجة) مول منه (ب) طلاق (رجعي) سواء أوقعه هو أو الحاكم كغير
~~مول (فإن أبى) مول أن يفيء وأن يطلق (طلق حاكم عليه طلقة أو ثلاثا أو فسخ)
~~; لأن الطلاق تدخله النيابة وقد تعين مستحقه فقام الحاكم فيه مقام الممتنع
~~كأداء الدين. قال في شرحه: وإن رأى أن يطلق ثلاثا فهي ثلاث لأنه قائم مقام
~~المولي فيقع ما يوقعه من ذلك كالوكيل المطلق. اه. وقد سبق أن الوكيل المطلق
~~لا يملك أكثر من واحدة، إلا أن يحمل على وكيل قيل له: طلق ما شئت مع أن
~~المولي نفسه يحرم عليه إيقاع ثلاث بكلمة فكيف تجوز لغيره؟ .
# (وإن قال) حاكم (فرقت
# PageV03P162
# بينكما) ولم ينو طلاقا (فهو فسخ) لا ينقص به عدد الطلاق لأنها فرقة ليست
~~بلفظ الطلاق ولا نيته، أشبه قوله: فسخت النكاح.
# (وإن ادعى) مول طلبته زوجته بالفيئة (بقاء المدة) قبل قوله، لأن الاختلاف
~~فيه يرجع إلى الاختلاف في وقت حلفه، وهو أعلم به لصدوره من جهته كما لو
~~اختلفا في أصل الإيلاء (أو) ادعى (وطأها) بعد إيلائه (وهي ثيب قبل) لأنه
~~أمر خفي تتعذر إقامة البينة عليه غالبا، ولأنه لا يعلم إلا من جهته كقول
~~امرأة في حيضها.
# (وإن ادعت) زوجة مول ادعى وطأها (بكارة فشهد بها) أي ببكارتها امرأة (ثقة
~~قبلت) كسائر عيوب النساء تحت الثياب (وإلا) يشهد ببكارتها أحد ثقة (قبل)
~~قوله في وطئها كما لو كانت ثيبا لما مر (وعليه اليمين فيهن) أي الصور
~~الثلاث لأنه حق آدمي أشبه الدين، ولعموم حديث " «ولكن اليمين على المدعى
~~عليه» .
# PageV03P163
### | [كتاب الظهار]
# مشتق من الظهر، وخص به من بين سائر الأعضاء لأنه موضع الركوب، ولهذا سمي
~~المركوب ms1689 ظهرا والمرأة مركوبة إذا غشيت. فقوله لامرأته: أنت علي كظهر أمي
~~معناه: أنه شبه امرأته بظهر أمه في التحريم، كأنه يشير إلى أن ركوبها للوطء
~~حرام كركوب أمه له. والأصل فيه قوله تعالى: « {والذين يظاهرون منكم من
~~نسائهم} [المجادلة: 2]- الآيات نزلت في خويلة بنت مالك بن ثعلبة حين ظاهر
~~منها ابن عمها أوس بن الصامت، فجاءت تشكوه إلى رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم وتجادله فيه، ويقول: اتقي الله فإنه ابن عمك فما برحت حتى نزل القرآن»
~~. رواه أبو داود، وصححه ابن حبان والحاكم (وهو) أي الظهار (أن يشبه) زوج
~~(امرأته أو) يشبه (عضوا منها) أي امرأته كيدها وظهرها (بمن) أي امرأة (تحرم
~~عليه) كأمه وأخته من نسب أو رضاع وعماته وزوجة ابنه (ولو) كان تحريمها عليه
~~(إلى أمد) كأخت زوجته وخالتها (أو) يشبهها (بعضو منها) أي ممن تحرم عليه
~~ولو إلى أمد (أو) يشبه امرأته (بذكر أو عضو منه) أي من الذكر.
# (ولو) أتي به (بغير عربية ولو اعتقد الحل) أي حل من شبه زوجته بها من
~~محارمه (مجوسي) بأن قال لامرأته: أنت علي كظهر أختي معتقدا حل أخته فيثبت
~~له حكم الظهار إذا أسلما أو ترافعا إلينا (نحو) قول الزوج لامرأته (أنت أو
~~يدك أو وجهك أو أذنك كظهر) أمي (أو) ك (بطن) أمي (أو) ك (رأس أمي أو كعين
~~أمي أو) كظهر أو بطن أو رأس أو عين (عمتي أو خالتي أو حماتي أو أخت زوجتي
~~أو عمتها أو خالتها أو) كظهر أو بطن أو رأس أو عين (أجنبية أو) كظهر أو بطن
~~أو رأس
# PageV03P165
# أو عين (أبي أو أخي أو أجنبي أو زيد أو رجل، ولا يدين) إن قال: أردت في
~~الكرامة ونحوها لأن هذه الألفاظ صريحة في الظهار لا تحتمل غيره.
# (و) إن قال لها (أنت كظهر أمي طالق أو) قال لها (عكسه) أي أنت طالق كظهر
~~أمي (يلزمانه) أي الطلاق والظهار لإتيانه بصريحهما، وجزم في الشرح والإقناع
~~بأنه ليس ظهارا في الثانية إلا أن ms1690 ينويه.
# (و) إن قال لها (أنت علي) كأمي أو مثل أمي (أو) قال أنت (عندي) كأمي أو
~~مثل أمي (أو) أنت (مني) كأمي أو مثل أمي (أو) أنت (معي كأمي أو) معي (مثل
~~أمي وأطلق) فلم ينو به ظهارا ولا غيره (ف) هو (ظهار) لأنه المتبادر من هذه
~~الألفاظ (وإن نوى) بأنت علي أو عندي أو مني أو معي كأمي أو مثل أمي (في
~~الكرامة ونحوها) كالمحبة (دين وقبل حكما) لاحتماله وهو أعلم بمراده (و) إن
~~قال لها (أنت أمي أو) أنت (كأمي أو) أنت (مثل أمي) ولم يقل علي أو عندي أو
~~مني أو معي (ليس بظهار إلا مع نية) ظهار (أو قرينة) لأن احتمال هذه الصور
~~لغير الظهار أكثر من احتمال الصور التي قبلها له وكثرة الاحتمالات توجب
~~اشتراط النية في المحتمل الأقل ليتعين له لأنه يصير كناية فيه والقرينة
~~تقوم مقام النية.
# (و) قوله لها (أنت علي حرام ظهار ولو نوى به طلاقا أو يمينا) نصا لأنه
~~تحريم أوقعه في امرأته أشبه ما لو شبهها بظهر من تحرم عليه وحمله على
~~الظهار أولى من الطلاق لأن الطلاق تبين به المرأة وهذا يحرمها مع بقاء
~~الزوجية فحمله على أدنى التحريمين أولى (إلا إن زاد إن شاء الله أو سبق
~~بها) فقال إن شاء الله فأنت علي حرام فلا يكون ظهارا كما لو قال والله لا
~~أفعل كذا إن شاء الله ; لأن كلا منهما يدخله التكفير وكذا لو قال إن شاء
~~الله ولو شاء زيد.
# (و) قوله (أنا مظاهر أو علي) الظهار (أو يلزمني الظهار أو) علي الحرام أو
~~يلزمني (الحرام وأنا عليك حرام أو) أنا عليك (كظهر رجل) أو كظهر أبي (مع
~~نية) ظهار (أو قرينة) دالة عليه (ظهار) لأن لفظه يحتمله وقد نواه به ولأن
~~تحريم نفسه عليها يقتضي تحريم كل منهما على الآخر ولأن تشبيه نفسه بأبيه
~~يلزمه فيه تحريمها عليه كما تحرم على أبيه (وإلا) ينو ظهارا ولا قرينة عليه
~~(فلغو ك) قوله (أمي) امرأتي ms1691 (أو أختي امرأتي أو مثلها) أي أمي أو أختي مثل
~~امرأتي ونحوه (وك) قول أنت علي (كظهر البهيمة) فليس ظهارا
# PageV03P166
# لأنه ليس محلا للاستمتاع (و) كقوله لامرأته (وجهي من وجهك حرام) فلغو نصا
~~(وكالإضافة) أي إضافة التشبيه أو التحريم (إلى شعر وظفر وريق ولبن ودم وروح
~~وسمع وبصر) بأن قال شعرك أو ظفرك إلى آخره كظهر أمي أو شعرك أو ظفرك إلخ
~~علي حرام فهو لغو كما سبق في الطلاق.
# (ولا ظهار إن قالت) امرأة (لزوجها) نظير ما يصير به مظاهرا لو قاله (أو
~~علقت بتزويجه نظير ما يصير به مظاهرا) لو قال لقوله تعالى -: {الذين
~~يظاهرون منكم من نسائهم} [المجادلة: 2] فخصهم بذلك ; ولأن الظهار قول يوجب
~~تحريما في النكاح فاختص به الرجل كالطلاق ولأن الحل في المرأة حق للزوج فلا
~~تملك إزالته كسائر حقوقه (وعليها كفارته) أي الظهار ; لأنها أحد الزوجين
~~وقد أتت بالمنكر من القول والزور في تحريم الآخر عليه أشبهت الزوج (وعليها
~~التمكين) لزوجها من وطئها (قبله) أي التكفير لأنه حق للزوج فلا تمنعه كسائر
~~حقوقه ولأنه لم يثبت لها حكم الظهار وإنما وجبت الكفارة تغليظا وليس لها
~~ابتداء القبلة والاستمتاع قبل التكفير وروى الأثرم بإسناده عن النخعي عن
~~عائشة بنت طلحة أنها قالت (إن تزوجت مصعب بن الزبير فهو علي كظهر أمي فسألت
~~أهل المدينة فرأوا أن عليها كفارة وروى سعيد) أنها استفتت أصحاب رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم وهم يومئذ كثير فأمروها أن تعتق رقبة وتتزوجه فتزوجته
~~وأعتقت عبدا) (ويكره دعاء أحدهما) أي الزوجين (الآخر بما يختص بذي رحم كأبي
~~وأمي وأخي وأختي) قال أحمد لا يعجبني.
### | [فصل ويصح الظهار من كل زوج يصح طلاقه]
# فصل ويصح الظهار من كل من أي زوج (يصح طلاقه) مسلما كان أو كافرا حرا أو
~~عبدا كبيرا أو مميزا يعقله لأنه تحريم كالطلاق فجرى مجراه وصح ممن يصح منه
~~(ويكفر كافر بمال) أي عتق أو إطعام لأن الصوم لا يصح منه (و) يصح (من كل
~~زوجة) مسلمة كانت ms1692 أو ذمية حرة أو أمة وإن لم يمكن وطؤها لقوله تعالى:
~~{الذين يظاهرون منكم من نسائهم} [المجادلة: 2] الآية فخصهن بالظهار ولأنه
~~لفظ يتعلق به تحريم الزوجة فاختص بها كالطلاق ولأنه كان طلاقا في الجاهلية
~~فنقل حكمه وبقي محله (فلا) يصح ظهار (من أمته أو أم ولده ويكفر) سيد قال
~~لأمته أو
# PageV03P167
# أم ولده أنت علي كظهر أمي (كيمين يحنث فيها) كما لو حلف لا يطؤها ثم
~~وطئها، قال نافع «حرم رسول الله صلى الله عليه وسلم جاريته فأمره الله أن
~~يكفر يمينه» .
# (وإن نجزه) أي الظهار (لأجنبية) بأن قال لها: أنت علي كظهر أمي صح ظهاره
~~رواه أحمد عن عمر وكاليمين بالله - تعالى - والآية خرجت مخرج الغالب (أو
~~علقه بتزويجها) بأن قال لها: إن تزوجتك فأنت علي كظهر أمي، أو قال: النساء
~~علي كظهر أمي، أو كل امرأة أتزوجها فهي علي كظهر أمي، ذكره في الشرح.
# (أو قال) لأجنبية (أنت علي حرام ونوى أبدا صح) ذلك (ظهارا) لأنه ظهار في
~~الزوجة فكذا الأجنبية فإن تزوجها لم يطأها حتى يكفر و (لا) يكون قوله
~~لأجنبية أنت علي حرام ظهارا. (إن أطلق) فلم ينو أبدا (أو نوى) أنها حرام
~~عليه (إذن) لأنه صادق في حرمتها عليه قبل عقد التزويج (ويقبل منه) دعوى ذلك
~~حكما لأنه الظاهر (ويصح الظهار منجزا) كما تقدم (ومعلقا) كإن قمت فأنت علي
~~كظهر أمي.
# (فمن حلف به) أي الظهار (أو) حلف (بطلاق أو عتق وحنث لزمه) ما حلف به.
# (و) يصح الظهار (مطلقا) كأنت علي كظهر أمي (و) يصح (مؤقتا كأنت علي كظهر
~~أمي شهر رمضان إن وطئ فيه) أي رمضان (كفر وإلا) يطأ فيه (زال) حكم الظهار
~~بمضيه لحديث صخر بن سلمة وفيه ( «ظاهرت من امرأتي حتى ينسلخ شهر رمضان
~~وأخبر النبي صلى الله عليه وسلم أنه أصابها فيه فأمره بالكفارة ولم ينكر
~~تقيده» ) بخلاف الطلاق فإنه يزيل الملك وهذا يوقع تحريما يرفعه التكفير
~~أشبه الإيلاء.
# (ويحرم على مظاهر ومظاهر منها وطء ودواعيه قبل تكفير) لقوله تعالى ms1693 -:
~~{فتحرير رقبة من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 3] وقوله: {فصيام شهرين
~~متتابعين من قبل أن يتماسا} [المجادلة: 4] (ولو كان) تكفيره (بإطعام) لحديث
~~عكرمة عن ابن عباس ( «أن رجلا أتى رسول الله صلى الله عليه وسلم قد ظاهر من
~~امرأته فوقع عليها فقال يا رسول الله إني ظاهرت من امرأتي فوقعت عليها قبل
~~أن أكفر فقال: ما حملك على ذلك - رحمك الله - قال: رأيت خلخالها: في ضوء
~~القمر؟ قال: فلا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله» ) رواه الخمسة إلا أحمد
~~وصححه الترمذي، ولأن ما حرم الوطء من القول حرم دواعيه كالطلاق والإحرام
~~(بخلاف كفارة يمين) فله إخراجها قبل الحنث وبعده.
# (وتثبت) أي تستقر كفارة الظهار (في ذمته) أي المظاهر (بالعود) لقوله
~~تعالى
# PageV03P168
# {ثم يعودون} [المجادلة: 3] (وهو الوطء) نصا لا العزم عليه فلا تستقر بذلك
~~إلا أنها شرط لحل الوطء فيؤمر بها من أراده ليستحله بها كما يؤمر بعقد
~~النكاح من أراد حل المرأة أو لو كان الوطء من مجنون بأن ظاهر ثم جن وكذا لو
~~بانت منه ثم زنا بها لا إن كان الوطء (من مكره) ; لأنه معذور بالإكراه ووجه
~~القول بأن العود هو الوطء لأنه فعل ضد قول المظاهر إذ المظاهر حرم الوطء
~~على نفسه ومنعها منه فالعود فعله وأما الإمساك عن الوطء فليس بعود ولقوله
~~تعالى: {ثم يعودون لما قالوا} [المجادلة: 3] وثم للتراخي والإمساك غير
~~متراخ ولأن الظهار يمين يقتضي ترك الوطء فلا تجب كفارته إلا به كالإيلاء.
# (ويأثم مكلف) بوطء ودواعيه قبل تكفير لما تقدم (ثم) إن وطئ قبل أن يكفر
~~(لا يطأ) بعد (حتى يكفر) للخبر ولبقاء التحريم (وتجزيه) كفارة (واحدة) ولو
~~كرر الوطء للخبر ولأنه وجد العود والظهار فدخل في عموم ( {ثم يعودون لما
~~قالوا فتحرير رقبة} [المجادلة: 3] ) الآيتين (كمكرر ظهارا من) امرأة (واحدة
~~قبل تكفير ولو) كرره (بمجالس أو أراد) بتكراره (استئنافا) نصا ; لأن تكريره
~~لا يؤثر في تحريم الزوجة لتحريمها بالقول الأول فلم تجب كفارة ثانية
~~كاليمين بالله.
# (وكذا) لو ظاهر (من نسائه بكلمة) كقوله: ms1694 أنت علي كظهر أمي فلا يلزمه إلا
~~كفارة واحدة رواه الأثرم عن عمر وعلي ولأنه ظهار واحد.
# (و) إن ظاهر منهن (بكلمات بأن قال لكل منهن: أنت علي كظهر أمي) فعليه
~~(لكل) منهن (كفارة) ; لأنها أيمان مكررة على أعيان متفرقة ولأنها أيمان لا
~~يحنث في إحداها بالحنث في الأخرى فلا تكفرها كفارة واحدة (ويلزمه إخراج)
~~كفارة ظهار (بعزم على وطء) نصا لقوله تعالى -: {فتحرير رقبة من قبل أن
~~يتماسا} [المجادلة: 3] الآيتين وحديث ( «فلا تقربها حتى تفعل ما أمرك الله
~~به» ) حيث أمر بالكفارة قبل التماس (ويجزئ) إخراج (قبله) أي قبل عزم على
~~وطء لانعقاد سبب الوجوب وهو الظهار.
# (وإن اشترى) مظاهر (زوجته) التي ظاهر منها وهي أمة فظهاره بحاله وله
~~عتقها عنه فإن عاد وتزوجها فلا كفارة وإن أعتقها عن غيره ثم تزوجها فعليه
~~الكفارة بالوطء (أو بانت زوجة مظاهر منها) حرة كانت أو أمة (قبل الوطء ثم
~~أعادها مطلقا) ارتد أو لا (فظهاره بحاله) نصا لعموم الآية والخبر ; ولأن
~~التحريم إنما يزول بالتكفير.
# (وإن مات أحدهما) أي الزوجين بعد ظهار (قبله)
# PageV03P169
# أي الوطء (سقطت) كفارة الظهار سواء مات عقب ظهاره أو تراخى عنه لأنه لم
~~يوجد الحنث ويرثها وترثه كما بعد التكفير.
### | [فصل في كفارة الظهار وما بمعناه]
# وكفارته أي الظهار (وكفارة وطء نهار رمضان على الترتيب) وهي (عتق رقبة
~~فإن لم يجد فصيام شهرين متتابعين فإن لم يستطع فإطعام ستين مسكينا) أما
~~الظهار فلقوله - تعالى -: {والذين يظاهرون من نسائهم ثم يعودون لما قالوا}
~~[المجادلة: 3] الآيتين وأما الوطء في نهار رمضان فلحديث أبي هريرة المتفق
~~عليه وتقدم في الصوم (وكذا كفارة قتل) في الترتيب (إلا أنه لا يجب فيها
~~إطعام) لقوله تعالى -: {ومن قتل مؤمنا خطأ} [النساء: 92] الآية ولم يذكر
~~فيها إطعاما.
# (والمعتبر) في كفارات من قدرة أو عجز (وقت وجوب) كفارة (كحد وقود)
~~فيعتبران بوقت الوجوب فمن قذف وهو عبد ثم عتق لم يجلد إلا جلد عبد ومن حنث
~~وهو عبد لم تلزمه إلا كفارة عبد ; لأن الكفارة ms1695 تجب على وجه الطهر فكان
~~الاعتبار فيها بحال الوجوب كالحد بخلاف المتيمم فإنه لو تيمم ثم وجد الماء
~~بطل تيممه وهنا لو صام ثم قدر على الرقبة لم يبطل صومه ولو قتل قنا وهو
~~رقيق ثم عتق لم يسقط عنه القود (وإمكان الأداء) في الكفارات (مبني على)
~~اعتباره في زكاة وتقدم أن المذهب أنه شرط للأداء لا للوجوب ووقت وجوب في
~~طهر وقت العود وهو الوطء.
# وفي (وطء) في نهار رمضان حين الوطء وفي قتل زمن زهوق لا زمن جرح وفي يمين
~~زمن حنث (فلو أعسر موسر قبل تكفير لم يجزئه صوم) لأنه غير ما وجب عليه
~~وتبقى الرقبة في ذمته إلى يساره كسائر ما وجب وعجز عن أدائه (ولو أيسر
~~معسر) بعد وجوبها عليه معسرا (لم يلزمه عتق) اعتبارا بوقت الوجوب (ويجزيه)
~~العتق لأنه الأصل في الكفارات.
# (ولا يلزم عتق إلا لمالك رقبة) حين وجوب (ولو) كانت الرقبة (مشتبهة برقاب
~~غيره) لإمكان عتقها (فيعتق رقبة) ناويا ما يملكه (ثم يقرع بين الرقاب فيخرج
~~من قرع) لتتعين الحرية فيه (أو) إلا (لمن يمكنه) الرقبة بأن قدر على شرائها
~~(بثمن مثلها أو مع زيادة) على ثمن مثلها (لا يحجف) به ولو كثرت لعدم تكررها
~~بخلاف ماء وضوء (أو) يمكنه شراؤها (نسيئة وله
# PageV03P170
# مال غائب) يفي بثمنها (أو) له (دين مؤجل) يفي بثمنها النسيئة لأنه لا ضرر
~~عليه فيه. و (لا) يلزم عتق لمن قدر على رقبة (بهبة) بأن وهبت له هي أو
~~ثمنها للمنة.
# (و) يشترط للزوم عتق أن (تفضل) الرقبة (عما يحتاجه) من وجبت عليه (من
~~أدنى مسكن صالح لمثله و) من أدنى (خادم لكون مثله لا يخدم نفسه أو) ل
~~(عجزه) عن خدمة نفسه (و) أن تفضل (عن مركوب وعرض بذله) يحتاج إلى استعماله
~~كلباسه وفراشه وأوانيه وآلة حرفته (و) أن تفضل عن (كتب علم يحتاج إليها
~~وثياب تجمل) لا تزيد على ملبوس مثله (و) عن (كفايته و) كفاية (من يمونه
~~دائما و) عن رأس ماله لذلك أي لما ms1696 يحتاجه وكفايته وعياله (و) عن (وفاء دين)
~~لله أو لآدمي حال أو مؤجل ; لأن ما استغرقته حاجة الإنسان كالمعدوم في جواز
~~الانتقال إلى بدله كمن وجد ماء يحتاج إليه لعطش، له الانتقال إلى التيمم
~~فإن كان له خادم وهو ممن يخدم نفسه لزم عتقه لفضله عن حاجته وما يحتاج لأكل
~~الطيب ولبس الناعم يشتري به ولو كان من أهله لعدم عظم المشقة فيه.
# (ومن له فوق ما يصلح لمثله من خادم ونحوه) كمركوب ومسكن (وأمكن بيعه
~~وشراء) بدل (صالح لمثله و) شراء (رقبة بالفاضل) (لزمه) العتق لقدرته عليه
~~بلا ضرر (فلو تعذر) لكون الباقي لا يبلغ ثمن رقبة لم يلزمه (أو كان له سرية
~~يمكن بيعها وشراء سرية ورقبة بثمنها لم يلزمه) ذلك ; لأن غرضه قد يتعلق
~~بنفس السرية فلا يقوم غيرها مقامها.
# (وشرط) في إجزاء (رقبة في كفارة مطلقا و) في (نذر عتق مطلق إسلام) ولو
~~كان المكفر كافرا لقوله تعالى -: {ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة مؤمنة}
~~[النساء: 92] وألحق بذلك باقي الكفارات حملا للمطلق على المقيد كما حمل
~~قوله تعالى: {واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] على قوله {وأشهدوا
~~ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] بجامع أن الإعتاق يتضمن تفريغ العتيق المسلم
~~لعبادة ربه وتكميل أحكامه ومعونة المسلمين فناسب ذلك شرع إعتاقه في الكفارة
~~تحصيلا لهذه المصالح وحمل النذر عليها لأن المطلق من كلام الآدمي يحمل على
~~المطلق من كلامه - تعالى -.
# (و) شرط فيها (سلامة من عيب مضر ضررا بينا بالعمل) لأن المقصود تمليك
~~القن نفعه وتمكينه من التصرف لنفسه وهذا غير حاصل مع ما يضر بعمل كذلك
~~(كعمى) لأن الأعمى لا يمكنه العمل في أكثر الصنائع (و) ك (شلل يد أو رجل أو
~~قطع
# PageV03P171
# إحداهما) لأن اليد آلة البطش والرجل آلة المشي فلا يتهيأ له كثير من
~~العمل مع تلف أحدهما أو شللها (أو) قطع (سبابة أو) أصبع (وسطى أو إبهام من
~~يد أو رجل) تبع فيه التنقيح وقد ذكرت كلام الحجاوي في الحاشية (أو خنصر
~~وبنصر) معا (من يد) ms1697 واحدة لزوال نفعها بذلك (وقطع أنملة من إبهام أو) قطع
~~(أنملتين من غيره) أي الإبهام كقطع الأصبع (كله) لذهاب منفعة الإصبع بذلك.
# (ويجزئ من قطعت بنصره من إحدى يديه) وخنصره من الأخرى (أو) قطعت بنصره من
~~إحدى (رجليه و) قطعت (خنصره من الأخرى) لبقاء نفع كل منهما (أو جدع) بالدال
~~المهملة أي قطع (أنفه) فيجزئ (أو) قطع (أذنه أو يخنق أحيانا) لأنه لا يضر
~~بالعمل (أو علق عتقه بصفة لم توجد) لأن ذلك لا أثر له بخلاف من علق عتقه
~~بصفة فنواه عند وجودها فلا يجزئ لأن سبب عتقه انعقد عند وجود الصفة فلا
~~يملك صرفه إلى غيره وكذا لو قال إن اشتريتك أو ملكتك فأنت حر فلا يجزئه
~~بخلاف ما لو قال إن اشتريتك فأنت حر للكفارة ثم اشتراه لها.
# (و) يجزئ (مدبر وصغير) ولو غير مميز (وولد زنا وأعرج يسير أو مجبوب وخصي)
~~ولو مجبوبا (وأصم وأخرس تفهم إشارته وأعور) وأبرص وأجذم ونحوه (ومرهون
~~ومؤجر وجان وأحمق وحامل) وله استثناء حملها لأن ما فيهم من النقص لا يضر
~~بالعمل وما فيهم من الوصف لا يؤثر في صحة عتقهم.
# (و) يجزئ (مكاتب ما لم يؤد شيئا) من كتابته لأنه رقبة كاملة سالمة لم
~~يحصل عن شيء منها عوض و (لا) يجزئ (من) أي مكاتب (أدى) منها (شيئا) لحصول
~~العوض عن بعضه كما لو أعتق بعض رقبة (أو اشترى بشرط عتق) فلا يجزئ لأن
~~الظاهر أن البائع نقصه من ثمنه فكأنه أخذ على عتقه عوضا وإن قيل له: اعتق
~~عبدك عن كفارتك ولك كذا ففعل لم يجزئه عنها وولاؤه له ولو رد العوض بعد
~~العتق وإن قصد عتقه عن الكفارة وحدها وعزم على رد العوض أو رده قبل العتق
~~وأعتقه عن كفارته أجزأ (أو يعتق) على مكفر (بقرابة) فلا يجزئه لقوله تعالى
~~-: {فتحرير رقبة} [المجادلة: 3] والتحرير فعل العتق ولم يحصل هنا كذلك ;
~~ولأن عتقه مستحق بغير سبب الكفارة.
# و (لا) يجزئ (مريض مأيوس منه لعدم تمكنه من العمل و) لا ms1698 (مغصوب منه و) لا
~~يجزئ (زمن ومقعد) لعدم تمكنهما من
# PageV03P172
# العمل في أكثر الصنائع (و) لا يجزئ (نحيف عاجز عن عمل) ; لأنه كمريض
~~مأيوس من برئه (و) لا يجزئ (أخرس أصم ولو فهمت إشارته) لأنه ناقص بفقد
~~حاستين تنقص بنقصهما قيمته نقصا كثيرا وكذا أخرس لا تفهم إشارته (ومجنون
~~مطبق) لأنه يمنع من العمل بالكلية (وغائب لم تتبين حياته) لأن وجوده غير
~~محقق فلا يبرأ بالشك فإن أعتقه ثم تبين بعد كونه حيا فإنه يجزئ قولا واحدا
~~قاله في الإنصاف (و) لا (موصى بخدمته أبدا) لنقصه (أو أم ولد) لاستحقاق
~~عتقها بسبب آخر (و) لا (جنين) ولو ولد بعد عتقه حيا لأنه لم تثبت له أحكام
~~الدنيا بعد.
# (ومن أعتق) في كفارة (جزءا) من قن (ثم) أعتق (ما بقي) منه ولو طال ما
~~بينهما أجزأ لأنه أعتق رقبة كاملة كإطعام المساكين (أو) أعتق (نصف قنين)
~~ذكرين أو أنثيين أو مختلفين عن كفارته (أجزأ) ذلك لأن الأشقاص كالأشخاص ولا
~~فرق بين كون الباقي منهما حرا أو رقيقا لغيره (لا ما سرى بعتق جزء) كمن
~~يملك نصف قن وهو موسر بقيمة باقية فأعتق نصفه وسرى إلى نصيب شريكه فلا
~~يجزيه نصيب شريكه لأنه لم يعتق بإعتاقه ; لأن السراية غير فعله وإنما هو من
~~آثار فعله أشبه ما لو اشترى من يعتق عليه ناويا عتقه عن كفارته.
# (ومن علق عتقه بظهار) بأن قيل له إن ظاهرت من زوجتي فأنت حر (ثم ظاهر
~~عتق) المعلق عتقه لوجود الصفة (ولم يجزئه عن كفارته كما لو نجزه عن ظهاره
~~ثم ظاهر) بأن قال لقنه: أنت حر الساعة عن ظهاري ثم ظاهر فيعتق، لا يجزئه عن
~~ظهاره (أو علق ظهاره بشرط) بأن قال: إن قدم زيد فزوجتي علي كظهر أمي
~~(فأعتقه) أي قنه عن ظهاره المعلق (قبله) أي قبل وجود شرط ظهاره فيعتق ولا
~~يجزئه عن ظهاره إذا وجد شرطه لأنه لا يجزئه التكفير قبل انعقاد سببه.
# (ومن أعتق) عن كفارة أو نذر (غير مجزئ ظانا إجزاءه ms1699 نفذ) عتقه لأنه تصرف
~~من أهله في محله وبقي ما وجب عليه بحاله لأنه لم يؤده.
### | [فصل فإن لم يجد المظاهر رقبة]
# فصل فإن لم يجد رقبة كما تقدم (صام) المكفر (حرا) كان أو مبعضا (أو قنا
~~شهرين) للآية والأخبار (ويلزمه تثبيت النية) لصوم كل يوم كما تقدم في الصوم
~~(و) يلزمه (تعيينها) أي النية (جهة
# PageV03P173
# الكفارة) لحديث " وإنما لكل امرئ ما نوى ".
# (و) يلزمه (التتابع) أي تتابع صوم الشهرين بأن لا يفرق الصوم للآية (لا
~~نيته) أي التتابع بل يكفي حصوله بالفعل كمتابعة الركعات بخلاف الجمع بين
~~الصلاتين لأنه رخصة فافتقر إلى نية الترخيص (وينقطع) تتابع (بوطء مظاهر
~~منها ولو) كان (ناسيا) لعموم " {فصيام شهرين متتابعين من قبل أن يتماسا}
~~[المجادلة: 4] " ولأن الوطء لا يعذر فيه بالنسيان (أو) كان وطؤه (مع عذر
~~يبيح الفطر) كمرض وسفر (أو) كان وطؤه (ليلا) عامدا كان أو ناسيا لعموم
~~الآية ولأنه تحريم للوطء فلا يختص النهار ولا الذكر وكوطئها لمسها
~~ومباشرتها دون الفرج على وجه يفطر به وإلا لم ينقطع التتابع و (لا) ينقطع
~~التتابع بوطئه (غيرها) أي المظاهر منها (في) الأحوال (الثلاثة) أي النسيان
~~ومع عذر يبيح الفطر وفي الليل ; لأن ذلك غير محرم عليه ولا هو محل لتتابع
~~الصوم أشبه الأكل.
# (و) ينقطع تتابع (بصوم غير رمضان) لأنه فرقه بشيء يمكن تحرزه منه أشبه ما
~~لو أفطر بلا عذر (ويقع) صومه (عما نواه) لأنه زمان لم يتعين للكفارة.
# (و) ينقطع تتابع (بفطر) في أثناء الشهرين (بلا عذر) ولو ناسيا وجوب
~~التتابع أو ظن أنه أتم الشهرين كما لو ظن أن الواجب شهر واحد (لا) ينقطع
~~تتابع بصوم (رمضان) ولا بفطر فيه بسفر ونحوه (أو فطر واجب ك) فطر يوم (عيد)
~~وأيام تشريق (وحيض ونفاس وجنون ومرض مخوف) لتعين رمضان للصوم الواجب فيه
~~وتعين الفطر في تلك الأيام ; ولأن الحيض وما بعده لا يمكن التحرز منها وكذا
~~لو أغمي عليه جميع اليوم.
# (و) لا ينقطع تتابع بفطر (حامل ومرضع خوفا على أنفسهما) ms1700 لأنهما كالمريض
~~(أو) فطر (لعذر يبيحه كسفر ومرض غير مخوف) لشبههما بالمرض المخوف في إباحة
~~الفطر (و) كفطر (حامل ومرضع لضرر ولدهما) بالصوم لإباحة فطرهما بسبب لا
~~يتعلق باختيارهما أشبه ما لو أفطرتا خوفا على أنفسهما (و) كفطر (مكره) على
~~فطره (ومخطئ) كآكل يظنه ليلا فبان نهارا (وناس) لبقاء صوم المكره والناسي
~~وعذر المخطئ ولحديث " «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان وما استكرهوا عليه» "
~~(لا جاهل) بوجوب التتابع فلا يعذر بذلك إذا أفطر بل ينقطع تتابعه لأنه
~~يمكنه التحرز منه بسؤاله عنه.
# PageV03P174
### | [فصل فإن لم يستطع المظاهر صوما لكبر أو مرض]
# فصل فإن لم يستطع صوما لكبر أو مرض ولو رجي برؤه اعتبارا بوقت الوجوب (أو
~~يخاف زيادته أو تطاوله) أي المرض بصومه (أو) لم يستطع صوما (لشبق) قال في
~~الإقناع أو لضعف عن معيشته (أطعم ستين مسكينا) لقوله تعالى -: {فمن لم
~~يستطع فإطعام ستين مسكينا} [المجادلة: 4] ولما ( «أمر رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم أوس بن الصامت بالصوم قالت امرأته يا رسول الله إنه شيخ كبير ما
~~به من صيام قال: فليطعم ستين مسكينا» ) «ولما أمر سلمة بن صخر بالصيام قال:
~~وهل أصبت ما أصبت إلا من الصيام قال: فأطعم» " فنقله إليه لما أخبره أن به
~~من الشبق والشهوة ما يمنعه من الصوم وقيس عليهما من في معناهما ويشترط أن
~~يكون المسكين (مسلما حرا) كالزكاة ويأتي حكم المكاتب (ولو أنثى) كزكاة.
# (ولا يضر وطء مظاهر منها أثناء الإطعام) نصا وكذا أثناء عتق كما لو أعتق
~~نصف عبد ثم وطئ ثم اشترى باقيه وأعتقه فلا يقطعهما وطؤه وتقدم أنه محرم.
# (ويجزئ دفعها) أي الكفارة (إلى صغير من أهلها) كما لو كان كبيرا (ولو لم
~~يأكل الطعام) ; لأنه حر مسلم محتاج أشبه الكبير ولدخوله في عموم الآية وكذا
~~الزكاة وتقدم وأكله للكفارة ليس بشرط ويصرف ما يعطي للصغير إلى ما يحتاج
~~إليه مما تتم به كفايته ويقبضها له وليه. (و) يجزئ دفعها إلى (مكاتب) ;
~~لأنه يأخذ من الزكاة لحاجة أشبه الحر المسكين ms1701 وإلى من يعطى من زكاة لحاجة
~~كفقير ومسكين وابن سبيل وغارم لمصلحة نفسه لأن ابن السبيل والغارم كذلك
~~يأخذان لحاجتهما فهما في معنى المسكين. (و) يجزئ دفعها إلى (من ظنه مسكينا
~~فبان غنيا) كالزكاة لأن الغنى مما يخفى (و) يجزئ الدفع (إلى مسكين) واحد
~~(في يوم واحد من كفارتين) فأكثر لأنه دفع القدر الواجب إلى العدد الواجب
~~أشبه ما لو دفع إليه ذلك في يومين. (ولا) يجزئه دفع كفارته (إلى من تلزمه
~~مؤنته) لاستغنائه بما وجب له من النفقة، ولأنها لله فلا يصرفها لنفعه (ولا)
~~يجزئ (ترديدها على مسكين) واحد (ستين يوما) (إلا أن لا يجد) مسكينا (غيره)
~~فيجزئه لتعذر غيره وترديدها إذن في الأيام المتعددة في معنى إطعام العدد
~~لأنه يدفع به حاجة المسكين في كل يوم فهو كما لو أطعم في كل يوم واحدا
~~فكأنه أطعم العدد
# PageV03P175
# من المساكين والشيء بمعناه يقوم مقامه بصورته عند تعذرها، ولهذا شرعت
~~الأبدال لقيامها مقام المبدلات في المعنى.
# (ولو قدم) نحو مظاهر (إلى ستين) مسكينا (ستين مدا) من بر أو ما يقوم
~~مقامها من باقي ما يجزئ (وقال هذا بينكم فقبلوه، فإن قال بالسوية أجزأه)
~~ذلك (وإلا) يقل بالسوية (فلا) يجزئه (ما لم يعلم) مكفر (أن كلا) من
~~المساكين (أخذ قدر حقه) مما قدمه لهم فيجزئه لحصول العلم بالإطعام الواجب.
# (والواجب في الكفارات ما يجزئ في فطرة من مدبر) وهو نصف قدح بكيل بلدنا
~~مصر (من غيره) أي البر وهو الشعير والتمر والزبيب والأقط (مدان) نصف صاع
~~وذلك قدح بكيل مصر (وسن إخراج أدم مع) إخراج (مجزئ) مما سبق نصا وإخراج
~~الحب أفضل عند أحمد من إخراج الدقيق والسويق ويجزئان بوزن الحب وإن أخرجهما
~~بالكيل زاد على كيل الحب قدرا يكون بقدره وزنا ; لأن الحب إذا طحن توزع
~~(ولا يجزئ خبز) لخروجه عن الكيل والإدخار أشبه الهريسة. (ولا) يجزئ في
~~كفارته (غير ما يجزئ في فطرة ولو كان) ذلك (قوت بلده) ; لأن الكفارة وجبت
~~طهرة للمكفر عنه كما أن الفطرة طهرة للصائم ms1702 فاستويا في الحكم. قلت: فإن
~~عدمت الأصناف الخمسة أجزأ عنها ما يقتات من حب وتمر على قياس ما تقدم في
~~الفطرة.
# (ولا) يجزئ في كفارة (أن يغدي المساكين أو يعشيهم) لأن المنقول عن
~~الصحابة إعطاؤهم وقال صلى الله عليه وسلم لكعب في فدية الأذى: (أطعم ثلاثة
~~آصع من تمر ستة مساكين) ولأنه مال وجب تمليكه للفقراء شرعا فأشبه الزكاة
~~(بخلاف نذر إطعامهم) أي المساكين فيجزئ أن يغديهم أو يعشيهم ; لأنه وفى
~~بنذره (ولا تجزئه القيمة) عن الواجب لظاهر قوله تعالى {فإطعام ستين مسكينا}
~~[المجادلة: 4] وكالزكاة.
# (ولا) يجزئ في كفارة (عتق و) لا (صوم و) لا (إطعام إلا بنية) بأن ينويه
~~عن جهة الكفارة لحديث (وإنما لكل امرئ ما نوى) ; ولأنه يختلف وجهه فيقع
~~تبرعا ونذرا وكفارة فلا يصرفه إلى الكفارة إلا النية (ولا تكفي نية التقرب)
~~إلى الله - تعالى - (فقط) أي دون نية الكفارة لتنوع التقرب إلى واجب ومندوب
~~ومحل النية في الصوم الليل وفي العتق والإطعام معه أو قبله بيسير (فإن
~~كانت) عليه كفارة (واحدة لم يلزمه تعين سببها) بنيته ويكفيه نية العتق أو
~~الصوم أو الإطعام عن الكفارة الواجبة عليه
# PageV03P176
# لتعينها باتحاد سببها (ويلزمه مع نسيانه) أي سببها (كفارة واحدة) ينوي
~~بها التي عليه (فإن عين) سببا (غيره) أي غير السبب الذي وجبت فيه الكفارة
~~(غلطا وسببها من جنس يتداخل) كمن عليه كفارة يمين في لبس فنواها عن يمين
~~قيام ونسي يمين اللبس (أجزأه) ذلك (عن الجميع) أي جميع ما عليه من كفارة
~~الأيمان لتداخلها (وإن كانت) عليه كفارات (أسبابها من جنس لا يتداخل) كمن
~~ظاهر من نسائه بكلمات لكل واحدة بكلمة فنوى الكفارة عن ظهاره من إحداهن
~~أجزأه عن واحدة وإن لم يعينها بأن يقول: هذه عن كفارة فلانة وهذه عن كفارة
~~فلانة فتحل له واحدة غير معينة قال في الشرح وقياس المذهب أن يقرع بينهن
~~فتخرج المحللة منهن بالقرعة وجزم به في الإقناع (أو) كانت عليه كفارات من
~~(أجناس كظهار وقتل و) وطء في (صوم) رمضان ms1703 أداء (ويمين) بالله - تعالى -
~~(فنوى إحداها) أي الكفارات (أجزأ) المخرج (عن واحدة) منها (ولا يجب) أي لا
~~يشترط لإجزائها (تعين سببها) من ظهار أو قتل ونحوه لأنها عبادة واحدة واجبة
~~فلم يفتقر صحة أدائها إلى تعين سببها كما لو كانت من جنس واحد.
# PageV03P177
### | [كتاب اللعان]
# من اللعن وهو الطرد والإبعاد لأن كل واحد من الزوجين يلعن نفسه في
~~الخامسة إن كان كاذبا وقيل ; لأنه لا ينفك أحدهما عن أن يكون كاذبا فتحصل
~~اللعنة عليه (وهو) شرعا (شهادات مؤكدات بأيمان من الجانبين مقرونة بلعن) من
~~زوج (وغضب) من زوجة (قائمة مقام حد قذف) إن كانت محصنة (أو تعزير) إن لم
~~تكن كذلك (في جانبه و) قائمة مقام (حبس من جانبها) والأصل فيه: {والذين
~~يرمون أزواجهم ولم يكن لهم شهداء إلا أنفسهم} [النور: 6] الآيات وحديث سهل
~~بن سعد في عويمر العجلاني مع امرأته رواه الجماعة (من قذف زوجته بزنا ولو)
~~كان قذفها بزنا (بطهر وطئ فيه في قبل أو دبر) بأن قال: زنيت في قبلك أو
~~دبرك رماها بالزنا في دبرها (فكذبته لزمه) أي الزوج (ما يلزم بقذف أجنبية)
~~من الحد إن كانت محصنة والتعزير إن لم تكن كذلك (ويسقط) ما لزمه بقذفها
~~(بتصديقها إياه) أو بإقامة البينة عليها به كما لو كان المقذوف غيرها.
# (وله) أي الزوج (إسقاطه) أي ما لزمه بقذفها (بلعانه) للآية والخبر (ولو)
~~لاعن (وحده) ولم تلاعن هي (حتى) ولو كان ما أسقطه بلعانه (جلدة لم يبق)
~~عليه (غيرها) من حد القذف (وله) أي الزوج (إقامة البينة) عليها (بعد لعانه
~~ويثبت موجبها) أي البينة من حد الزنا.
# (وصفته) أي اللعان (أن يقول زوج) أولا (أربعا أشهد بالله أني لمن
~~الصادقين فيما رميتها به من الزنا ويشير إليها) مع حضورها (ولا حاجة لأن
~~تسمى أو تنسب إلا مع غيبتها ثم يزيد في خامسة وأن لعنة الله عليه إن كان من
~~الكاذبين) ولا يشترط أن يقول فيما رماها به من الزنا (ثم) تقول
# PageV03P179
# (زوجه أربعا أشهد بالله أنه لمن الكاذبين ms1704 فيما رماني به من الزنا ثم تزيد
~~في خامسة وأن غضب الله عليها إن كان من الصادقين) ولا يشترط أن تقول فيما
~~رماني به من الزنا لظاهر الآية.
# (فإن نقص لفظ من ذلك) أي جملة من الجمل الخمس أو ما يختل به المعنى (ولو
~~أتيا بالأكثر) من ذلك (وحكم) به (حكم) لم يصح لأن نص القرآن أتى به على
~~خلاف القياس بعدد فكان واجبا كسائر المقدرات بالشرع (أو بدأت) الزوجة (به)
~~أي اللعان (أو قدمت الغضب) بأن أتت به فيما قبل الخامسة (أو أبدلته) أي
~~الغضب (باللعنة أو السخط) لم يصح (أو قدم اللعنة) قبل الخامسة (أو أبدلها
~~بالغضب أو الإبعاد أو أبدل) أحدهما (لفظ أشهد بأقسم أو أحلف) لم يصح
~~لمخالفة النص.
# (أو أتى) زوج (به) أي اللعان (قبل إلقائه عليه أو بلا حضور حاكم أو
~~نائبه) لم يصح ; لأنه يمين في دعوى فأشبه سائر الأيمان في الدعاوى وكذا إن
~~أتى به قبل طلبها إن لم يكن ولد يريد نفيه.
# (أو) لاعن (بغير العربية من يحسنها) لم يصح (ولا يلزمه) إن لم يحسن
~~العربية (تعلمها إن عجز عنه) أي اللعان (بها) أي العربية لما تقدم في أركان
~~النكاح (أو علقه) أي اللعان (بشرط أو عدمت موالاة الكلمات لم يصح) اللعان
~~لمخالفته للنص ; ولأنه ورد في القرآن على خلاف القياس فوجب أن يتقيد بلفظه
~~كتكبير الصلاة.
# (ويصح من أخرس وممن اعتقل لسانه وأيس من نطقه إقرار) فاعل يصح (بزنا)
~~بكتابة وإشارة مفهومة (و) يصح منهما (لعان بكتابة وإشارة مفهومة) لقيامهما
~~مقام نطقه في الدلالة على ما في نفسه (فلو نطق) من اعتقل لسانه وأيس من
~~نطقه ولاعن بكتابة أو إشارة (وأنكر) اللعان أو قال: لم أرد قذفا ولا (لعانا
~~قبل فيما عليه من حد ونسب) فيقام عليه الحد بطلبها ويلحقه النسب و (لا)
~~يقبل قوله (فيما له من عود زوجته) فلا تحل له ; لأنها حرمت عليه بحكم
~~الظاهر فلا يقبل إنكاره له (وله) أي لمن أنكر لعانه بالإشارة بعد أن ms1705 نطق
~~(أن يلاعن لهما) أي إسقاط الحد ونفي النسب (وينتظر مرجو نطقه) اعتقل لسانه
~~بعد قذف زوجته إذا أراد اللعان (ثلاثة أيام) فإن نطق فلا إشكال وإلا لاعن
~~بالكتابة أو الإشارة المفهومة أو حد.
# (وسن تلاعنهما قياما) لما في حديث ابن عباس في خبر هلال " أن هلالا جاء
~~فشهد ثم قامت فشهدت " (بحضرة جماعة) لأن
# PageV03P180
# ابن عباس وابن عمر وسهلا حضروه مع حداثة سنهم فدل على أنه حضره جمع كثير
~~لأن الصبيان إنما يحضرون المجالس تبعا للرجال ولذلك.
# قال سهل: فتلاعنا وأنا مع الناس عند رسول الله صلى الله عليه وسلم.
# (و) سن (أن لا ينقصوا) أي الحاضرون (عن أربعة) رجال ; لأن الزوجة ربما
~~أقرت فشهدوا عليها.
# (و) سن أن يتلاعنا (بوقت ومكان معظمين) كبعد العصر يوم الجمعة وبين الركن
~~والمقام بمكة وبيت المقدس عند الصخرة وعند منبر في باقي المساجد.
# (و) سن (أن يأمر حاكم من يضع يده على فم زوج وزوجة عند الخامسة ويقول:
~~اتق الله فإنها الموجبة وعذاب الدنيا أهون من عذاب الآخرة) لحديث ابن عباس
~~رواه الجوزجاني وكون الخامسة هي الموجبة أي اللعنة أو الغضب على من كذب
~~منهما لالتزامه ذلك فيها وكون عذاب الدنيا أهون ; لأنه ينقطع وعذاب الآخرة
~~دائم والسر في ذلك التخويف ليتوب الكاذب منهما ويرتدع (ويبعث حاكم إلى)
~~امرأة (خفرة) قذفها زوجها وأراد لعانها (من) أي ثقة (يلاعن بينهما) لحصول
~~الغرض بذلك والخفرة من تترك الخروج من منزلها صيانة من الخفر وهو الحياء.
# (ومن قذف زوجتين) له (فأكثر ولو) كان قذفهن (بكلمة أفرد كل واحدة) منهن
~~(بلعان) ; لأن كل واحدة مقذوفة فلا يدرأ عنه حدها إلا لعانها كما لو لم
~~يقذف غيرها.
### | [فصل شروط اللعان]
# فصل وشروطه أي اللعان ثلاثة أحدها (كونه بين زوجين مكلفين ولو) كانا
~~(قنين) أو أحدهما (أو) كانا (فاسقين) أو أحدهما أو ذميين أو (أحدهما) كذلك
~~لعموم قوله تعالى: {والذين يرمون أزواجهم} [النور: 6] فلا لعان بقذف أمته
~~ولا تعزير وأما اعتبار التكليف فلأن قذف غير المكلف لا يوجب ms1706 حدا واللعان
~~إنما وجب لإسقاط الحد (فيحد) القاذف (بقذف أجنبية بزنا ولو نكحها بعد) قذفه
~~لها وليس له إسقاطه بلعان لأنه وجب في غير حال الزوجية (أو قال لها) أي
~~لزوجته (زنيت قبل أن أنكحك) فيحد للقذف ولا لعان لإضافته إلى حال لم تكن
~~فيه زوجة ويفارق قذف الزوجة ; لأنه محتاج إليه لأنها خانته وإن كان بينهما
~~ولد فهو محتاج إلى نفيه وأما من تزوجها وهو يعلم زناها فهو مفرط في نكاح
~~حامل من زنا فلا
# PageV03P181
# يشرع له طريق إلى نفيه (كمن أنكر قذف زوجته مع بينة) عليه بقذفها لأنه
~~ينكر قذفها فكيف يحلف على إثباته (أو) كمن (كذب نفسه) بعد قذفها فلا يلاعن
~~لعدم تأتي حلفه على إثبات ما يعترف بكذبه فيه.
# (ومن ملك زوجته) الأمة (فأتت بولد لا يمكن) كونه (من ملك اليمين) كأن أتت
~~به لدون ستة أشهر منذ ملكها وعاش (فله نفيه بلعان) ; لأنه مضاف لحال
~~الزوجية وإن أمكن كونه من ملك اليمين فلا (ويعزر) زوج (بقذف زوجة صغيرة أو)
~~مجنونة (ولا لعان) لما تقدم ولأنه يمين فلا يصح من غير مكلف.
# (ويلاعن) زوج (من قذفها) زوجة (ثم أبانها) بعد القذف لإضافته إلى حال
~~الزوجية (أو قال) لها (أنت طالق يا زانية ثلاثا) لسبق القذف الإبانة لأنها
~~لا تبين قبل قوله ثلاثا.
# (وإن قذفها في نكاح فاسد أو) قذفها (مبانة) بزنا (في النكاح أو) بزنا في
~~(العدة أو قال) لها (أنت طالق ثلاثا يا زانية لاعن لنفي ولد) إن كان للحاجة
~~(وإلا) يكن بينهما ولد (فلا) لعان لأنه لا حاجة إلى قذفها لكونها أجنبية
~~وإنما جاز في الأولى لئلا يلحقه ولدها بخلاف سائر الأجنبيات.
# الشرط (الثاني سبق قذفها) أي قذف الزوج الزوجة (بزنا ولو في دبر) لأنه
~~قذف يجب به الحد وسواء الأعمى والبصير نصا لعموم الآية (ك) قول (زنيت أو يا
~~زانية أو رأيتك تزنين) أو زنا فرجك فإن لم يقذفها فلا لعان للآية (وإن قال)
~~لها (ليس ولدك مني أو قال معه ولم تزن ms1707 أو لا أقذفك أو وطئت بشبهة أو) وطئت
~~(مكرهة أو) وطئت (نائمة أو) وطئت (مع إغماء أو) وطئت مع جنون لحقه) الولد
~~(ولا لعان) لأنه لم يقذفها بما يوجب الحد وإن قال وطئك فلان بشبهة وكنت
~~عالمة فله اللعان ونفي الولد، اختاره الموفق وغيره.
# (ومن أقر بأحد توأمين لحقه) التوأم (الآخر) لأنه لا يجوز أن يكون بعض
~~الحمل الواحد منه وبعضه من غيره وجعل ما نفاه تابعا لما استلحقه دون عكسه
~~احتياطا للنسب (ويلاعن لنفي الحد) لأنه لا يلزم من كون الولد منه انتفاء
~~زناها كما لا يلزم من الزنا نفي الولد ولذلك لو أقرت بالزنا أو قامت به
~~بينة لم ينتف عنه الولد بذلك.
# الشرط (الثالث أن تكذبه) الزوجة في قذفها (ويستمر) تكذيبها (إلى استيفاء
~~اللعان) لأنها إذا لم تكذبه لا تلاعنه والملاعنة إنما تنتظم منهما (فإن
~~صدقته) فيما قذفها به (ولو مرة أو عفت) عن الطلب بحد القذف
# PageV03P182
# (أو سكتت) فلم تقر ولم تنكر لحقه النسب ولا لعان (أو ثبت زناها ب) شهادة
~~(أربعة سواه) أي الزوج (أو قذف مجنونة بزنا قبله) أي جنونها لحقه النسب ولا
~~لعان (أو) قذف (محصنة فجنت) قبل لعان (أو) قذف (خرساء أو ناطقة فخرست) قبل
~~لعان (ولم تفهم إشارتها أو قذف صماء لحقه النسب) إن كان بينهما ولد نصا
~~(ولا لعان) لما سبق من أنه شرع لدرء الحد عن القاذف فإذا لم يجب حد فلا
~~فائدة فيه له ونفي الولد تابع لإسقاط الحد لا مقصود لنفسه.
# (وإن مات أحدهما) أي الزوجين (قبل تتمته) أي اللعان (توارثا وثبت النسب)
~~لأن اللعان لم يوجد فلا يثبت حكمه (ولا لعان) لعدم تصوره من الميت ولا
~~تدخله النيابة قال في الإقناع ما لم تطالب في حياتها بالحد فيقوم ورثتها
~~مقامها في الطلب به وله إسقاطه باللعان (وإن مات الولد فله لعانها ونفيه)
~~بعد موته لتحقق شروطه أي اللعان بدون الولد.
# (وإن لاعن) زوج (ونكلت) عنه زوجة (حبست حتى تقر أربعا) بالزنا (أو تلاعن)
~~ولا ترجم بمجرد ms1708 النكول لأنها لو أقرت بلسانها لم ترجم إذا رجعت فكيف إذ أبت
~~اللعان.
### | [فصل ما يثبت بتمام تلاعن الزوجين]
# فصل ويثبت بتمام تلاعنهما أربعة أحكام، أحدها: سقوط الحد عنها وعنه إن
~~كانت الزوجة محصنة (أو التعزير) إذا لم تكن محصنة (حتى) يسقط عنه الحد أو
~~التعزير بلعانه (ل) رجل (معين قذفها به) كقوله زنيت بفلان (ولو أغفله) بأن
~~لم يذكره (فيه) أي اللعان لأنه بينة في أحد الطرفين باتفاق فكان بينة في
~~الطرف الآخر كالشهادة ولأن به حاجة إلى قذف الزاني لإفساده فراشه وربما
~~يحتاج لذكره ليستدل بشبه الولد له على صدقه ولحديث ابن عباس ( «أن هلال بن
~~أمية قذف امرأته عند النبي صلى الله عليه وسلم بشريك ابن سحماء» - الخبر
~~(رواه الجماعة إلا مسلما والنسائي وليس فيه أنه حد بعد اللعان. الحكم
~~(الثاني الفرقة) بين المتلاعنين (ولو بلا فعل حاكم) بأن لم يفرق بينهما
~~الحاكم (الثالث التحريم المؤبد) لقول عمر رضي الله تعالى عنه " المتلاعنان
~~يفرق بينهما ولا يجتمعان أبدا " رواه سعيد، ولأن اللعان معنى يقتضي التحريم
~~المؤبد فلم يتوقف على حكم حاكم كالرضاع (ولو أكذب) الملاعن (نفسه) لورود
~~الأخبار عن عمر وعلي
# PageV03P183
# وابن مسعود أن المتلاعنين لا يجتمعان أبدا (أو كانت أمة فاشتراها بعده)
~~أي اللعان فلا تحل له لأنه تحريم مؤبد كتحريم الرضاع، وكما تقدم في مطلقته
~~ثلاثا.
# الحكم (الرابع انتفاء الولد) عن الملاعن (ويعتبر له) أي نفي الولد (ذكره
~~صريحا) في اللعان (ك) قوله (أشهد بالله لقد زنت وما هذا ولدي) ويتمم اللعان
~~(وتعكس هي) فتقول: أشهد بالله لقد كذب وهذا الولد ولده وتتمم اللعان ;
~~لأنها أحد الزوجين فكان ذكر الولد منها شرطا في اللعان كالزوج (أو) ذكر
~~(تضمنا كقول) زوج (مدع زناها في طهر لم يطأها فيه، وأنه اعتزلها حتى ولدت)
~~هذا الولد (أشهد بالله أني لمن الصادقين فيما ادعيت عليها أو) فيما (رميتها
~~به من زنا ونحوه) وتعكس هي (ولو نفى عددا) من الأولاد (كفاه لعان واحد)
~~للكل لما سبق أن المقصود به سقوط ms1709 الحد ونفي الولد تابع (وإن نفى حملا أو
~~استلحقه، أو لاعن عليه مع ذكره) (لم يصح) نفيه لأنه لا يثبت له أحكام إلا
~~في الإرث والوصية (ويلاعن) قاذف حامل أولا (لدرء حد، وثانيا بعد وضع لنفيه)
~~لأنه لم ينتف باللعان الأول، لكن ذكر في المحرر وشرحه أنه لو ذكر ما يلزم
~~منه نفي الولد بأن ادعى أنها زنت في طهر لم يصبها فيه وأنه اعتزلها حتى ظهر
~~حملها ثم لاعنها لذلك فإنه ينتفي الحمل إذا وضعته لمدة الإمكان من حين ادعى
~~ذلك لأنه ادعى ما يلزم منه نفيه فانتفى عنه كما لو لاعن عليه بعد ولادته،
~~ولم يذكرا فيه خلافا.
# (ولو نفى) شخص (حمل أجنبية) غير زوجته (لم يحد) ; لأن نفيه مشروط بوجوده
~~والقذف لا يصح تعليقه ولذلك لم يصح اللعان عليه (كتعليقه) أي الزوج أو غيره
~~(قذفا بشرط) كإذا قدم زيد فأنت زانية (إلا) قوله (أنت زانية إن شاء الله)
~~فقذف (لا زنيت إن شاء الله) فليس قذفا وأكثر ما قيل في الفرق أن الجملة
~~الاسمية تدل على ثبوت الوصف فلا تقبل التعليق بخلاف الفعلية فتقبله كقولهم
~~للمريض طبت إن شاء الله تبركا وتفاؤلا بالعافية (وشرط لنفي ولد بلعان إن لا
~~يتقدمه) أي اللعان (إقرار به) أي المنفي (أو) إقرار بتوأم أو إقرار (بما
~~يدل عليه) أي الإقرار به (كما لو نفاه وسكت عن توأمه أو هنئ به فسكت أو أمن
~~على الدعاء أو أخر نفيه مع إمكانه) أي النفي بلا عذر (أو) أخره (رجاء موته)
~~لأنه خيار لدفع ضرر فكان على الفور كخيار
# PageV03P184
# الشفعة وإن كان جائعا أو ظمآن فأخره حتى أكل أو شرب أو نام لنعاس أو لبس
~~ثيابه أو أسرج دابته أو نحوه أو صلى إن حضرت صلاة أو أحرز ماله إن لم يكن
~~محرزا ونحوه فله نفيه (وإن قال لم أعلم به) أي الولد وأمكن صدقه قبل (أو)
~~قال لم أعلم (أن لي نفيه أو) لم أعلم (أنه) أي نفيه (على الفور وأمكن صدقه
~~قبل) ms1710 ; لأن الأصل عدم ذلك، وإن لم يمكن صدقه بأن ادعى عدم العلم وهو معها
~~في الدار وادعى عدم العلم بأن له نفيه، وهو فقيه لم يقبل ; لأنه خلاف
~~الظاهر (وإن أخره) أي نفيه (لعذر كحبس ومرض وغيبة وحفظ مال أو ذهاب ليل)
~~ولدت فيه حتى يصبح وينتشر الناس (ونحو ذلك) كملازمة غريم يخاف فوته ونحوه
~~(لم يسقط نفيه) وإن علم غائب عن بلد بولادته فاشتغل بسيره لم يسقط نفيه وإن
~~أقام بلا حاجة سقط (ومتى أكذب نفسه بعد نفيه حد) لزوجة (محصنة وعزر لغيرها)
~~كذمية أو رقيقة سواء كان لاعن أو لا ; لأن اللعان يمين أو بينة درأت عنه
~~الحد أو التعزير فإذا أقر بما يخالفه بعده سقط حكمه كما لو حلف أو أقام
~~بينة على حق غيره ثم أقر به وانجر النسب أي نسب الولد الذي أقر به (من جهة
~~الأم إلى جهة الأب) المكذب لنفسه بعد نفيه (ك) انجرار (ولاء) من موالي الأم
~~إلى موالي الأب بعتق الأب وعلى الأب ما أنفقته الأم قبل استلحاقه ذكره في
~~المغني والإقناع (وتوارثا) أي ورث كل من الأب المكذب نفسه، والولد الذي
~~استلحقه بعد نفيه الآخر ; لأن الإرث يتبع النسب سواء كان أحدهما غنيا أو
~~فقيرا أو كان الولد حيا أو ميتا له ولد أو توأم أو لا ولا يقال هو متهم إذا
~~كان الولد غنيا في أن غرضه المال لأنه إنما يدعي النسب، والميراث تبع
~~والتهمة لا تمنع لحوق النسب كما لو كان الابن حيا غنيا والأب فقيرا
~~واستلحقه.
# (ولا يلحقه) أي الملاعن نسب ولد نفاه ومات (باستلحاق ورثته بعده) نصا
~~لأنهم يحملون على غيرهم نسبا قد نفاه عنه فلم يقبل منهم ولأن نسبه انقطع
~~بنفيه عن نفسه لتفرده بالعلم به دون غيره ولذلك لا تقبل الشهادة به إلا أن
~~تسند إلى قول فلا يقبل إقرار غيره به عليه كما لو شهد به.
# (والتوأمان المنفيان) بلعان (أخوان لأم) فقط لانتفاء النسب من جهة الأب
~~كتوأمي الزنا (ومن نفى من) أي ms1711 ولدا (لا ينتفي) كمن أقر به أو هنئ به فأمن
~~أو سكت ونحوه (وقال إنه من زنا حد إن لم يلاعن لنفي الحد لقذفه محصنة وله
~~درء الحد باللعان) .
# PageV03P185
### | [فصل فيما يلحق من النسب وما لا يلحق منه]
# (من أتت زوجته بولد بعد نصف سنة) أي ستة أشهر (منذ أمكن اجتماعه بها ولو
~~مع غيبة فوق أربع سنين) ولو عشرين سنة قال في الفروع والمبدع ولعل المراد
~~ويخفى سيره وإلا فالخلاف على ما يأتي (ولا ينقطع الإمكان) عن الاجتماع
~~(بحيض) قال في الترغيب لاحتماله دم فساد (أو) أتت به (لدون أربع سنين منذ
~~أبانها) زوجها (ولو) كان الزوج (ابن عشر) سنين (فيهما) أي فيما إذا أتت به
~~لستة أشهر منذ أمكن اجتماعه بها أو لدون أربع سنين منذ أبانها (لحقه نسبه)
~~لحديث (الولد للفراش) ولإمكان كونه منه وقدروه بعشر سنين لحديث (اضربوهم
~~عليها لعشر وفرقوا بينهم في المضاجع) ولأن العشر يمكن فيها البلوغ فألحق به
~~الولد كالبالغ المتيقن وقد روي أن عمرو بن العاص وابنه لم يكن بينهما إلا
~~اثنا عشر عاما وأمره رسول الله صلى الله عليه وسلم بالتفريق بينهم في
~~المضاجع دليل إمكان الوطء وهو سبب الولادة (ومع هذا) أي لحوق الولد بابن
~~عشر (لا يحكم ببلوغه) لاستدعاء الحكم ببلوغه يقينا لترتب الأحكام عليه من
~~التكليف ووجوب الغرامات فلا يحكم به مع الشك، وإلحاق الولد به لحفظ النسب
~~احتياطا. (ولا يكمل به) أي بإلحاق النسب به (مهر) إن لم يثبت الدخول أو
~~الخلوة ونحوه ; لأن الأصل براءته منه (ولا تثبت به عدة ولا رجعة) لعدم ثبوت
~~موجبها.
# (وإن لم يمكن كونه) أي الولد (منه) أي الزوج (كأن أتت به لدون نصف سنة
~~منذ تزوجها وعاش) لم يلحقه للعلم بأنها كانت حاملا به قبل التزويج فإن مات
~~أو ولدته ميتا لحقه بالإمكان (أو) أتت به (لأكثر من أربع سنين منذ أبانها)
~~لم يلحقه للعلم بأنها حملت به بعد بينونتها إذ لا يمكن بقاؤها حاملا به بعد
~~البينونة إلى تلك ms1712 المدة (أو أقرت) بائن وتأتي الرجعية (بانقضاء عدتها
~~بالقروء ثم ولدت لفوق نصف سنة منها) أي من عدتها التي أقرت بانقضائها
~~بالقروء ولم يلحقه لإتيانها به بعد الحكم بانقضاء عدتها في وقت يمكن أن لا
~~يكون منه فلم يلحقه به كما لو انقضت عدتها بوضع الحمل والإمكان إنما يعتبر
~~مع بقاء الزوجية أو العدة لا بعدهما ; لأن الفراش سبب ومع وجود السبب يكتفى
~~بالإمكان فإذا انتفى السبب وآثاره انتفى الحكم بالإمكان فإن ولدت لدون نصف
~~سنة من آخر أقرائها وعاش لحق بزوج
# PageV03P186
# لتبين أنها لم تحمل به بعد انقضاء عدتها بل إنها كانت حاملا به زمن رؤية
~~الدم فلزم أن لا يكون الدم حيضا فلا تنقضي عدتها به (أو فارقها حاملا فوضعت
~~ثم) ولدت (آخر بعد نصف سنة) لم يلحقه الثاني ; لأنه لا يمكنه كونهما حملا
~~واحدا فعلم أنها علقت بالثاني بعد الزوجية وانقضاء العدة (أو علم أنه) أي
~~الزوج (لم يجتمع بها) أي زمن زوجيته (بأن تزوجها بمحضر حاكم أو غيره ثم
~~أبانها) بالمجلس (أو مات) الزوج (بالمجلس) لم يلحقه للعلم بأنه ليس منه (أو
~~كان بينهما) أي الزوجين (وقت عقد مسافة لا يقطعها في المدة التي ولدت فيها)
~~كمغربي تزوج بمشرقية فولدت بعد ستة أشهر لم يلحقه ; لأنه لم يحصل إمكان
~~الوطء في هذا العقد (أو كان الزوج لم يكمل له عشر) سنين (أو قطع ذكره مع
~~أنثييه لم يلحقه) نسبه لاستحالة الإيلاج والإنزال منه.
# (ويلحق) النسب زوجا (عنينا ومن قطع ذكره فقط) أي دون أنثييه لإمكان
~~إنزاله (وكذا) يلحق (من قطع أنثياه فقط عند الأكثر) من الأصحاب قال في
~~المقنع قال أصحابنا: يلحقه نسبه وفيه بعد (وقيل لا) يلحقه نسبه مع قطع
~~أنثييه قال (المنقح وهو الصحيح) ; لأنه لا يخلق من مائه ولد عادة ولا وجد
~~ذلك أشبه ما لو قطع ذكره مع أنثييه.
# (وإن ولدت) مطلقة (رجعية بعد أربع سنين منذ طلقها) زوجها (وقبل انقضاء
~~عدتها) لحق نسبه (أو) ولدت رجعية (لأقل من أربع سنين منذ ms1713 انقضت) عدتها ولو
~~بأقراء (لحق نسبه) بالمطلق ; لأن الرجعية في حكم الزوجات في أكثر الأحكام
~~أشبه ما قبل الطلاق.
# (ومن أخبرت) بالبناء للمفعول (بموت زوجها فاعتدت) للوفاة (ثم تزوجت) ثم
~~ولدت (لحق بثان ما ولدته لنصف سنة فأكثر) منذ تزوجته نصا ; لأنها فراشه
~~وأما ما ولدته لدون نصف سنة وعاش فيلحق بالأول ; لأنه ليس من الثاني يقينا
~~وكذا لو مات زوجها عندها أو فسخ نكاح غائب.
### | [فصل ومن ثبت أنه وطئ أمته في الفرج أو دونه]
# (أو أقر أنه وطئ أمته في الفرج أو دونه فولدت لنصف سنة) فأكثر (لحقه) نسب
~~ما ولدته ; لأنها صارت فراشا له بوطئه ولأن " سعدا نازع عبد الله بن زمعة
~~في ابن وليدة
# PageV03P187
# زمعة فقال: هو أخي وابن وليدة أبي ولد على فراشه، فقال النبي صلى الله
~~عليه وسلم «: هو لك يا عبد الله بن زمعة، الولد للفراش وللعاهر الحجر» "
~~متفق عليه فيلحقه. (ولو قال عزلت أو) قال (لم أنزل) لقول عمر " ما بال رجال
~~يطؤن ولائدهم ثم يعزلون؟ لا تأتيني وليدة يعترف سيدها أنه ألم بها إلا
~~ألحقت به ولدها فاعزلوا بعده أو أنزلوا. " رواه الشافعي في مسنده، ولأنها
~~ولدت على فراشه ما يمكن كونه منه لاحتمال أن يكون أنزل ولم يحس به أو أصاب
~~بعض الماء فم الرحم وعزل باقيه و (لا) يلحقه نسبه (إن ادعى استبراء) بعد
~~وطء بحيضة لتيقن براءة رحمها بالاستبراء فيتيقن أنه من غيره (ويحلف عليه)
~~أي الاستبراء إذا ادعاه ; لأنه حق ولد لولا دعواه للحق به (ثم تلد لنصف سنة
~~بعده) أي الاستبراء فإن ولدت لدون نصف سنة من الاستبراء تبينا أن لا
~~استبراء ويلحقه.
# (وإن أقر) السيد (بالوطء) لأمته (مرة ثم ولدت ولو بعد أربع سنين من وطئه
~~لحقه) نسب ما ولدته لصيرورتها فراشا بوطئه كالزوجة (ومن استلحق ولدا) من
~~أمته (لم يلحقه ما) تلده (بعده) أي الذي استلحقه لفوق نصف سنة (بدون إقرار
~~آخر) أنه وطئها بعد وطء الأول ; لأن الوطء الذي اعترف به أولا قد ms1714 ولدت منه
~~وحصل به استبراؤها من ذلك الوطء.
# (ومن أعتق) أمة أقر بوطئها (أو باع من أقر بوطئها فولدت لدون نصف سنة)
~~منذ أعتقها أو باعها (لحقه) أي المعتق أو البائع ما ولدته ; لأن أقل مدة
~~الحمل نصف سنة فما ولدت لدونها وعاش علم أنها كانت حاملا به قبل العتق أو
~~البيع حين كانت فراشا له (والبيع باطل) ; لأنها أم ولد والعتق صحيح (ولو)
~~كان (استبراؤها قبله) أي البيع لتبين أن ما رأته من الدم دم فساد ; لأن
~~الحامل لا تحيض (وكذا إن لم يستبرئها) قبل بيعها (وولدته لأكثر) من نصف سنة
~~ولأقل من أربع سنين من بيع (وادعى مشتر أنه) أي الولد (من بائع) فيلحقه
~~لوجود سبب الولادة منه وهو الوطء ولم يوجد ما يعارضه ولا ما يمنعه فتعين
~~إحالة الحكم عليه سواء ادعاه البائع أو لم يدعه. (وإن ادعاه) أي الولد
~~(مشتر لنفسه) وقد بيعت قبل استبراء وولدته لفوق ستة أشهر ودون أربع سنين من
~~بيع والمشتري مقر بوطئها أري القافة (أو) ادعى (كل منهما) أي البائع
~~والمشتري في الصورة المذكورة (أنه) أي الولد (للآخر والمشتري مقر بوطئها
~~أري) الولد (القافة)
# PageV03P188
# لأن نظرها طريق شرعي إلى معرفة النسب عند الاحتمال كما تقدم في اللقيط.
# (وإن استبرئت) المبيعة قبل بيع (ثم ولدت لفوق نصف سنة) من بيع لم يلحق
~~بائعا (أو لم تستبرأ) المبيعة وولدت لفوق نصف سنة من بيع (ولم يقر مشتر له)
~~أي البائع (به) أي بما ولدته (لم يلحق بائعا) ; لأنه ولد أمة المشتري، فلا
~~تقبل دعوى غيره له بدون إقرار (وإن ادعاه) أي الولد البائع (وصدقه مشتر)
~~أنه ولده (في هذه) الصورة وهي ما إذا لم تستبرأ وأتت به لفوق ستة أشهر (أو
~~فيما إذا باع) أمته (ولم يقر) البائع (بوطء وأتت به لدون نصف سنة) من بيع
~~وادعى البائع أنه ولده وصدقه مشتر (لحقه) أي البائع الولد (وبطل البيع ;
~~لأن الحق فيه لا يعدوهما) فمهما تصادقا عليه لزمهما (وإن لم يصدقه مشتر) أي
~~لم ms1715 يصدق المشتري البائع في دعواه الولد (فالولد عبد له) أي للمشتري (فيهما)
~~أي الصورتين وهما ما إذا لم تستبرأ وولدته لفوق ستة أشهر وما إذا باع ولم
~~يقر بوطء وولدت لدونها ولا يثبت نسبه من بائع ; لأنه ضرر على المشتري إذ لو
~~أعتقه كان أبوه أحق بميراثه من مولاه.
# (وإن ولدت من مجنون من) أي امرأة (لا ملك له) أي المجنون (عليها) أي على
~~رقبتها أو منفعة بضعها (ولا شبهة ملك) على ذلك (لم يلحقه) أي المجنون نسب
~~ما ولدته منه ; لأنه لم يستند إلى ملك ولا شبهة ملك ولا اعتقاد إباحة وإن
~~كان قد أكرهها فعليه مهر مثلها كالمكلف ويلحق الولد واطئا بشبهة فمن وطئت
~~امرأته أو أمته بشبهة في طهر لم يصبها فيه فاعتزلها حتى ولدت لستة أشهر
~~فأكثر من وطء لحق واطئا وانتفى عن الزوج بلا لعان.
# (ومن قال عن ولد بيد سريته أو) بيد (زوجته أو) بيد (مطلقته ما هذا ولدي
~~ولا ولدته) بل التقطته أو استعارته (فإن شهدت) أمره (مرضية بولادتها له
~~لحقه) نسب الولد للفراش (وإلا) تشهد بولادتها له مرضية (فلا) يقبل قولها
~~عليه ; لأن الأصل عدم ولادتها له وهي مما يمكن إقامة البينة عليه (ولا أثر
~~لشبه ولد) ولو لأحد مدعييه (مع) وجود (فراش) لحديث عائشة قالت " «اختصم سعد
~~بن أبي وقاص وعبد الله بن زمعة إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال سعد:
~~يا رسول الله ابن أخي عتبة بن أبي وقاص عهد إلي أنه ابنه، انظر إلى شبهه
~~وقال عبد الله بن زمعة: هذا أخي يا رسول الله ولد على فراش أبي فنظر رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم إلى شبهه فرأى شبها بينا بعتبة، فقال: هو لك يا
~~عبد الله بن زمعة الولد للفراش وللعاهر الحجر واحتجبي منه يا سودة بنت
~~زمعة» . "
# PageV03P189
# رواه الجماعة إلا الترمذي (وتبعية نسب لأب) إجماعا لقوله تعالى: {ادعوهم
~~لآبائهم} [الأحزاب: 5] (ما لم ينتف كابن ملاعنة) وإلا ولد الزنا فولد
~~القرشي قرشي ولو من غير ms1716 قرشية، وولد قرشية من غير قرشي ليس قرشيا (وتبعية
~~ملك أو حرية لأم) فولد حرة حر وإن كان من رقيق، وولد أمة ولو من حر قن
~~لمالك أمه (إلا مع شرط) زوج أمة (حرية أولادها فهم أحرار) لحديث "
~~«المسلمون عند شروطهم» " (أو) إلا مع (غرور) بأن تزوج بامرأة شرطها أو ظنها
~~حرة فتبين أمة فولدها حر ولو كان أبوه رقيقا ويفديه وتقدم (وتبعية دين) ولد
~~(لخيرهما) أي أبويه دينا فولد مسلم من كتابية مسلم، وولد كتابي من مجوسية
~~كتابي، لكن لا تحل ذبيحته، ولا لمسلم نكاحه لو كان أنثى (وتبعية نجاسة
~~وحرمة أكل لأخبثهما) أي الأبوين فالبغل من الحمار الأهلي محرم نجس تبعا
~~للحمار دون أطيبهما وهو الفرس، وما تولد بين هر وشاة محرم الأكل تغليبا
~~لجانب الحظر.
# PageV03P190
### | [كتاب العدد]
# بكسر العين (واحدها عدة وهي) مأخوذة (من العدد) ; لأن أزمنة العدة محصورة
~~مقدرة بعدد الأزمان والأحوال كالحيض والأشهر. وشرعا (التربص المحدود شرعا)
~~وأجمعوا على وجوبها للكتاب والسنة في الجملة، والقصد منها استبراء رحم
~~المرأة من الحمل لئلا يطأها غير المفارق لها قبل العلم فيحصل الاشتباه
~~وتضيع الأنساب، والعدة إما لمعنى محض كالحامل، أو تعبد محض كالمتوفى عنها
~~زوجها قبل الدخول، أو لهما والمعنى أغلب كالموطوءة التي يمكن حملها ممن
~~يولد لمثله أو لهما والتعبد أغلب كعدة الوفاة في المدخول بها الممكن حملها
~~إذا مضت مدة أقرائها في أثناء الشهور (ولا عدة في فرقة) زوج (حي قبل وطء
~~أو) قبل (خلوة ولا) عدة (لقبلة أو لمس) لقوله تعالى: {إذا نكحتم المؤمنات
~~ثم طلقتموهن من قبل أن تمسوهن فما لكم عليهن من عدة تعتدونها} [الأحزاب:
~~49] ; ولأن الأصل في العدة وجوبها لبراءة الرحم وهي متيقنة هنا.
# (وشرط) في وجوب عدة (لوطء كونها) أي الموطوءة (يوطأ مثلها وكونه) أي
~~الواطئ (يلحق به ولد) فإن وطئت بنت دون تسع أو وطئ ابن دون عشر فلا عدة
~~لذلك الوطء لتيقن براءة الرحم من الحمل (و) شرط في وجوب عدة (لخلوة
~~طواعيتها) فإن خلا بها مكرهة على ms1717 الخلوة فلا عدة ; لأن الخلوة إنما أقيمت
~~مقام الوطء مظنته ولا تكون كذلك إلا مع التمكين ويشترط أيضا في خلوة كونها
~~يوطأ مثلها وكونه يلحق به ولد كما في الوطء وأولى (و) يشترط لخلوة (علمه)
~~أي الزوج (بها) فلو خلا بها أعمى لا يبصر ولم يعلم بها أو تركت بمخدع من
~~البيت بحيث لا يراها البصير ولم يعلم بها الزوج فلا عدة لعدم التمكين
# PageV03P191
# الموجب للعدة وحيث وجدت شروط الخلوة وجبت العدة لقضاء الخلفاء بذلك كما
~~تقدم في الصداق (ولو مع مانع) شرعي أو حسي (كإحرام وصوم وجب وعنة ورتق)
~~إناطة للحكم بمجرد الخلوة التي هي مظنة الإصابة دون حقيقتها.
# (وتلزم) العدة (لوفاة مطلقا) كبيرا كان الزوج أو صغيرا يمكنه وطء أو لا
~~خلا بها أو لا كبيرة كانت أو صغيرة لعموم قوله تعالى: {والذين يتوفون منكم
~~ويذرون أزواجا يتربصن بأنفسهن أربعة أشهر وعشرا} [البقرة: 234] .
# (ولا فرق في عدة) وجبت بدون وطء (بين نكاح صحيح وفاسد) نصا أي مختلف فيه
~~كنكاح بلا ولي ; لأنه ينفذ بحكم الحاكم أشبه الصحيح فتجب لوفاة من نكاح
~~فاسد.
# (ولا عدة في) نكاح (باطل) مجمع على بطلانه كمعتدة وخامسة (إلا بوطء) ;
~~لأن وجود صورته كعدمها فإن وطئ لزمت العدة كالزانية.
# (والمعتدات ست) إحداهن (الحامل وعدتها من موت وغيره) كطلاق وفسخ حرة كانت
~~أو أمة مسلمة أو كافرة (إلى وضع كل الولد) إن كان الحمل ولدا واحدا (أو)
~~وضع (الأخير. من عدد) إن كانت حاملا بعدد حرة كانت أو أمة مسلمة أو كافرة
~~طلاقا كانت الفرقة أو فسخا لعموم قوله تعالى: {وأولات الأحمال أجلهن أن
~~يضعن حملهن} [الطلاق: 4] وبقاء بعض الحمل يوجب بقاء بعض العدة ; لأنها لم
~~تضع حملها بل بعضه، وظاهره ولو مات ببطنها لعموم الآية. قلت: ولا نفقة لها،
~~حيث تجب للحامل، لما يأتي أن النفقة للحمل، والميت ليس محلا لوجوبها (ولا
~~تنقضي) عدة حامل (إلا ب) وضع (ما تصير به أمة أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق
~~الإنسان ولو خفيا (فإن لم ms1718 يلحقه) الحمل (لصغره) أي الزوج بأن يكون دون عشر
~~(أو لكونه خصيا مجبوبا أو لولادتها لدون نصف سنة منذ نكحها ونحوه) كالذي
~~ولدته بعد أربع سنين منذ أبانها (ويعيش) من ولدته لدون نصف سنة منذ نكحها
~~(لم تنقض به) عدتها من زوجها لانتفائه عنه يقينا.
# (وأقل مدة حمل) يعني (ستة أشهر) لقوله تعالى: {وحمله وفصاله ثلاثون شهرا}
~~[الأحقاف: 15] مع قوله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين}
~~[البقرة: 233] والفصال انقضاء مدة الرضاع ; لأنه ينفصل بذلك عن أمه وإذا
~~سقط حولان من ثلاثين شهرا بقي ستة أشهر هي مدة الحمل، وروى الأثرم عن أبي
~~الأسود " أنه رفع إلى عمر امرأة ولدت لستة
# PageV03P192
# أشهر، فهم عمر برجمها، فقال له علي: ليس لك ذلك قال الله تعالى:
~~{والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233] وقال " {وحمله
~~وفصاله ثلاثون شهرا} [الأحقاف: 15] " فحولان وستة أشهر ثلاثون شهرا فخلى
~~عمر سبيلها فولدت مرة أخرى لذلك الحد ". وذكر ابن قتيبة في المعارف: أن عبد
~~الملك بن مروان ولد لستة أشهر، فأما دون ذلك فلم يوجد (وغالبها) أي مدة
~~الحمل (تسعة) أشهر ; لأن غالب النساء يلدن كذلك (وأكثرها) أي مدة الحمل
~~(أربع سنين) ; لأن ما لا تقدير فيه شرعا يرجع فيه إلى الوجود وقد وجد من
~~تحمل أربع سنين.
# قال أحمد: نساء بني عجلان يحملن أربع سنين وامرأة محمد بن عجلان حملت
~~ثلاث بطون كل دفعة أربع سنين، وبقي محمد بن عبد الله بن الحسن بن علي في
~~بطن أمه أربع سنين (وأقل مدة تبين خلق) (ولد أحد وثمانون يوما) لحديث ابن
~~مسعود مرفوعا " «يجمع خلق أحدكم في بطن أمه أربعين يوما ثم يكون نطفة مثل
~~ذلك ثم يكون علقة مثل ذلك ثم يكون مضغة مثل ذلك -» الخبر، متفق عليه "
~~وإنما يتبين كونه ابتداء خلق آدمي بكونه مضغة ; لأن المني قد لا ينعقد
~~والعلقة قد تكون دما انحدر من موضع من البدن وأما المضغة فالظاهر كونها
~~ابتداء خلق آدمي.
# (الثانية) من المعتدات (المتوفى عنها زوجها بلا حمل منه) وتقدم حكم ms1719
~~الحامل منه (وإن كان) الحمل (من غيره) أي الزوج المتوفى كأن وطئت بشبهة أو
~~زنا فحملت ثم مات زوجها اعتدت بوضعه للشبهة و (اعتدت للوفاة بعد وضع) الحمل
~~; لأنهما حقان لآدميين فلا يتداخلان كالدينين وتجب عدة وفاة (ولو) كان
~~المتوفى (لم يولد لمثله أو) كانت الزوجة (لم يوطأ مثلها أو) كان موته (قبل
~~خلوة) وتقدم.
# (وعدة حرة أربعة أشهر وعشر ليال بعشرة أيام) للآية، والنهار تبع الليل ;
~~ولأن المطلقة إذا أتت بولد يمكن الزوج تكذيبها أو نفيه باللعان ولا كذلك
~~الميت فلا يؤمن أن تأتي بولد فيلحق الميت نسبه وليس من ينفيه فاحتيط بإيجاب
~~العدة عليها والمبيت بمنزلها حفظا لها وسواء وجد فيها الحيض أو لا.
# (و) عدة (أمة) توفي عنها زوجها (نصفها) شهران وخمس ليال بخمسة أيام
~~لإجماع الصحابة على تنصيف عدة الأمة في الطلاق فكذا في عدة الموت وكالحد
~~(و) عدة (منصفة) أي من نصفها حر ونصفها رقيق (ثلاثة أشهر وثمانية أيام)
~~بلياليها ومن
# PageV03P193
# ثلثها حر شهران وسبعة وعشرون يوما.
# (وإن مات في عدة مرتد) بأن ارتد الزوج بعد الدخول فمات أو قتل قبل انقضاء
~~عدتها سقط ما مضى من عدتها وابتدأت عدة وفاة من موته نصا ; لأنه كان يمكنه
~~تلافي النكاح بإسلامه (أو) مات (زوج كافرة أسلمت) بعد دخوله بها في عدتها
~~قبل إسلامه سقط ما مضى من عدتها وابتدأت عدة وفاة من موته نصا لما تقدم
~~(أو) مات (زوج) مطلقة (رجعية) قبل انقضاء عدتها (سقطت) عدة طلاق (وابتدأت
~~عدة وفاة من موته) ; لأنها زوجة يلحقها طلاقه وإيلاؤه (وإن مات في عدة من
~~أبانها في الصحة لم تنتقل) من عدة الطلاق ; لأنها أجنبية منه في النظر
~~إليها والتوارث ولحوقها طلاقه ونحوه.
# (وتعتد من أبانها في مرض موته) المخوف فرارا (الأطول من عدة وفاة ومن عدة
~~طلاق) ; لأنها وارثة فتجب عليها عدة الوفاة كالرجعية ومطلقة فيلزمها عدة
~~الطلاق ويندرج أقلهما في الأكثر (ما لم تكن) المبانة في مرض موته (أمة أو
~~ذمية) والزوج مسلم (أو) تكن (من جاءت ms1720 البينونة من قبلها) بأن سألته الطلاق
~~ونحوه (ف) تعتد (لطلاق لا غير) لانقطاع أثر النكاح بعدم إرثها منه.
# (ولا تعتد لموت من انقضت عدتها قبله) أي الموت بحيض أو شهور أو وضع حمل
~~(ولو ورثت) وكذا لو طلقها في مرضه قبل الدخول ثم مات فلا عدة لموته لأنها
~~أجنبية تحل للأزواج، ويحل للمطلق نكاح أختها وأربع سواها أشبه ما لو تزوجت.
# (ومن طلق معينة) من نسائه (ونسيها أو) طلق (مبهمة ثم مات قبل قرعة اعتد
~~كل نسائه سوى حامل الأطول منهما) أي من عدة طلاق ووفاة ; لأن كلا منهن
~~يحتمل أن تكون زوجة أو مطلقة فاحتيط للعدة، وعدة الحامل وضع الحمل مطلقا
~~كما تقدم.
# (وإن ارتابت متوفى عنها زمن تربصها) أي عدتها (أو بعده بأمارة حمل كحركة
~~وانتفاخ بطن أو رفع حيض لم يصح نكاحها) ولو تبين عدم الحمل بعد العقد (حتى
~~تزول الريبة) للشك في انقضاء عدتها وتغليبا لجانب الحظر، وزوال الريبة
~~انقطاع الحركة، وزوال الانتفاخ أو عود الحيض أو مضي زمن لا يمكن أن تكون
~~فيه حاملا. (وإن ظهرت) الريبة (بعده) أي بعد نكاحها (دخل بها) الزوج (أو لا
~~لم يفسد) النكاح بظهور الريبة ; لأنه شك طرأ على يقين النكاح فلا يزيله
~~(ولم يحل) لزوجها (وطؤها حتى تزول) الريبة للشك في صحة النكاح
# PageV03P194
# لاحتمال أن تكون حاملا. (ومتى ولدت) المتوفى عنها بعد عدتها وتزوجها
~~(لدون نصف سنة من عقد) عليها وعاش الولد (تبينا فساده) أي النكاح ; لأنها
~~معتدة وإن ولدت لأكثر من ذلك لحق بالزوج الثاني، والنكاح صحيح.
# (الثالثة) من المعتدات (ذات الأقراء المفارقة في الحياة) بعد دخول أو
~~خلوة (ولو بطلقة ثالثة) إجماعا قاله في الفروع (فتعتد حرة ومبعضة) مسلمة
~~كانت أو كافرة (بثلاثة قروء) لقوله تعالى: {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة
~~قروء} [البقرة: 228] (وهي) أي القروء (الحيض) .
# وروي عن عمر وعلي وابن عباس لأنه المعهود في لسان الشرع لحديث " «تدع
~~الصلاة أيام أقرائها» " رواه أبو داود وحديث " «إذا أتى قرؤك فلا تصلي وإذا
~~مر قرؤك فتطهري ثم ms1721 صلي ما بين القرء إلى القرء» " رواه النسائي ولم يعهد في
~~لسانه استعمال القرء بمعنى الطهر وإن كان في اللغة القرء مشتركا بين الحيض
~~والطهر.
# (و) تعتد (غيرهما) أي الحرة والمبعضة وهي الأمة (بقرأين) لحديث «قرء
~~الأمة حيضتان» " ولأنه قول عمر وابنه وعلي ولم يعرف لهما مخالف من الصحابة
~~فكان إجماعا وهو مخصص لعموم الآية، فكان القياس أن تكون عدتها حيضة ونصفا
~~كحدها إلا أن الحيض لا يتبعض (ليس الطهر عدة) لما تقدم.
# (ولا تعتد بحيضة طلقت فيها) بل تعتد بعدها بثلاث حيض كوامل قال في الشرح
~~لا نعلم فيه خلافا بين أهل العلم (ولا تحل) مطلقة (لغيره) أي المطلق (إذا
~~انقطع دم) الحيضة (الأخيرة حتى تغتسل أو تتيمم عند التعذر في قول أكابر)
~~الصحابة منهم أبو بكر وعمر وعثمان وعلي وابن مسعود وأبو موسى وعبادة بن
~~الصامت وأبو الدرداء ; ولأن وطء الزوجة قبل الاغتسال حرام لوجود أثر الحيض
~~فلما منع الزوج الوطء كما منعه الحيض وجب أن يمنع ما منعه الحيض وهو النكاح
~~(وتنقطع بقية الأحكام) من التوارث ووقوع الطلاق وصحة اللعان وانقطاع النفقة
~~ونحوها (بانقطاعه) أي دم الحيضة الأخيرة ; لأن هذه الأحكام لا أثر فيها
~~للاغتسال بخلاف النكاح ; لأن المقصود منه الوطء. (ولا تحسب مدة نفاس لمطلقة
~~بعد وضع) ولو عقبه فلا تحسب بحيضة بل لا بد من حيضها بعد ذلك ثلاث حيض
~~كاملة للآية.
# (الرابعة) من المعتدات (من لم تحض لصغر أو إياس المفارقة في الحياة فتعتد
~~حرة بثلاثة أشهر) لقوله تعالى:
# PageV03P195
# {واللائي يئسن من المحيض من نسائكم إن ارتبتم فعدتهن ثلاثة أشهر واللائي
~~لم يحضن} [الطلاق: 4] أي كذلك (من وقتها) أي الفرقة فإن فارقها نصف الليل
~~أو النهار اعتدت من ذلك الوقت إلى مثله في قول أكثر العلماء (و) تعتد (أمة)
~~لم تحض لما تقدم (بشهرين) نصا واحتج بقول عمر (عدة أم الولد حيضتان ولو لم
~~تحض كان عدتها شهرين) رواه الأثرم وليكون البدل كالمبدل ولأن غالب النساء
~~يحضن في كل شهر حيضة (و) تعتد (مبعضة) ms1722 لم تحض لذلك (بالحساب) فتزيد على
~~الشهرين من الشهر الثالث بقدر ما فيها من الحرية فمن ثلثها حر تعتد بشهرين
~~وعشرة أيام ومن نصفها حر فعدتها شهران ونصف شهر ومن ثلثاها حران عدتها
~~شهران وعشرون يوما، وأم ولد ومكاتبة ومدبرة في عدة كاملة ; لأنها مملوكة
~~وكذا معلق عتقها على صفة قبل وجودها.
# (وعدة بالغة لم تر حيضا ولا نفاسا) كآيسة لدخولها في عموم قوله "
~~{واللائي لم يحضن} [الطلاق: 4] " (و) عدة (مستحاضة ناسية لوقت حيضها أو)
~~مستحاضة (مبتدأة كآيسة) ; لأنهما لا يعلمان وقت حيضهما والغالب على النساء
~~أن يحضن في كل شهر حيضة ويطهرن باقيه.
# (ومن علمت أن لها حيضة في كل أربعين) يوما (مثلا) واستحيضت ونسيت وقت
~~حيضها (فعدتها ثلاثة أمثال ذلك) أي مائة وعشرون يوما في المثال ; لأنه لا
~~يتحقق زمن فيه ثلاث حيض بدون ذلك (ومن لها) من المستحاضات (عادة) عملت بها
~~(أو) لها (تمييز عملت به) إن صلح حيضا لما تقدم في بابه.
# (وإن حاضت صغيرة) مفارقة في الحياة (في) أثناء (عدتها استأنفتها) أي
~~العدة (بالقرء) لأن الأشهر بدل عن الأقراء لعدمها فإذا وجد المبدل بطل حكم
~~البدل كالمتيمم يجد الماء بعد أن يتيمم لعدمه.
# (ومن يئست في) أثناء (عدة أقراء) بأن بلغت سن الإياس فيها وقد حاضت بعض
~~أقرائها أو لم تحض (ابتدأت عدة آيسة) بالشهور ; لأنها إذن آيسة ولا يعتد
~~بما حاضته قبل حيضتها.
# (وإن عتقت معتدة) في عدتها (أتمت عدة أمة) ; لأن الحرية لم توجد في
~~الزوجية (إلا الرجعية فتتمم عدة حرة) ; لأنها في حكم الزوجات.
# (الخامسة) من المعتدات (من ارتفع حيضها ولم تدر سببه فتعتد للحمل غالب
~~مدته) تسعة أشهر ليعلم براءة رحمها (ثم تعتد) بعد ذلك (كآيسة على ما فصل)
~~آنفا في الحرة والمبعضة والأمة، قال الشافعي: هذا قضاء عمر بين المهاجرين
# PageV03P196
# والأنصار لا ينكره منهم منكر علمناه ; ولأن الغرض بالعدة معرفة براءة
~~رحمها وهي تحصل بذلك فاكتفي به، وإنما وجبت العدة بعد التسعة أشهر لأن عدة
~~الشهور إنما تجب بعد العلم ms1723 ببراءة الرحم من الحمل إما بالصغر أو الإياس
~~وهنا لما احتمل انقطاع الحيض للحمل أو للإياس اعتبرت البراءة من الحمل بمضي
~~مدته فتعين كون الانقطاع للإياس فوجبت عدته عند تعيينه ولم يعتبر ما مضى من
~~الحيض قبل الإياس ; لأن الإياس طرأ عليه.
# (ولا تنقضي) العدة (بعود الحيض بعد المدة) لانقضاء عدتها كالصغيرة تعتد
~~بثلاثة أشهر ثم تحيض (وإن علمت) معتدة انقطع حيضها (ما رفعه من مرض أو رضاع
~~ونحوه فلا تزال) في عدة (حتى يعود) حيضها (فتعتد به) وإن طال الزمان لعدم
~~إياسها من الحيض فتناولها عموم " {والمطلقات يتربصن بأنفسهن ثلاثة قروء}
~~[البقرة: 228] " كما لو كانت ممن وفين حيضتها مدة طويلة (أو) حتى (تصير
~~آيسة) أي تبلغ سن الإياس (فتعتد عدتها) أي الآيسة نصا لقوله تعالى:
~~{واللائي يئسن من المحيض} [الطلاق: 4] الآية.
# (ويقبل قول زوج) اختلف مع مطلقته في وقت طلاق (أنه لم يطلق إلا بعد حيضة
~~أو) إلا بعد (ولادة أو) إلا في (وقت كذا) حيث لا بينة لها ; لأنه لا يقبل
~~قوله في أصل الطلاق وعدده فكذا في وقته ; ولأن ذلك يرجع إلى الاختلاف في
~~بقاء العدة وهو الأصل.
# (للسادسة) من المعتدات (امرأة المفقود) أي من انقطع خبره فلم تعلم حياته
~~ولا موته (فتتربص حرة وأمة ما تقدم في ميراثه) وهو تمام تسعين سنة منذ ولد
~~إن كان ظاهر غيبته السلامة، وأربع سنين منذ فقد إن كان ظاهر غيبته الهلاك
~~كالمفقود من بين أهله أو في مفازة أو بين الصفين في حال الحرب ونحوه. وساوت
~~الأمة هنا الحرة ; لأن تربص المدة المذكورة ليعلم حاله من حياة وموت وذلك
~~لا يختلف بحال زوجته (ثم تعتد) في الحالين (للوفاة) الحرة أربعة أشهر وعشرا
~~والأمة نصف ذلك (ولا تفتقر) امرأة المفقود في ذلك التربص (إلى حكم حاكم
~~بضرب المدة وعدة الوفاة) ; لأنها فرقة تعقبها عدة الوفاة فلا تتوقف على ذلك
~~كقيام البينة بموته وكمدة الإيلاء (ولا) تفتقر أيضا (إلى طلاق ولي زوجها
~~بعد اعتدادها) لوفاة لتعتد بعده بثلاثة قروء ; لأنه لا ms1724 ولاية لوليه في طلاق
~~امرأته ولحكمنا عليهما بعدة الوفاة فلا تجامعها عدة طلاق كما لو تيقنت موته
~~(وينفذ حكم) حاكم
# PageV03P197
# بالفرقة ظاهرا فقط بحيث إن حكمه بالفرقة (لا يمنع) وقوع (طلاق المفقود) ;
~~لأنه حكم بالفرقة بناء على أن الظاهر هلاكه فإذا علمت حياته تبين أن لا
~~فرقة كما لو شهدت بها بينة كاذبة فيقع طلاقه لمصادفته محله.
# (وتنقطع النفقة) على امرأة المفقود (بتفريقه) أي الحاكم (أو بتزويجها) أي
~~امرأة المفقود إن لم يحكم بالفرقة لإسقاطها نفقتها بخروجها عن حكم نكاحه
~~فإن قدم واختارها ردت إليه وعادت نفقتها من الرد، قال ابن عمر وابن عباس:
~~ينفق عليها في العدة بعد الأربع سنين من مال زوجها جميعه أربعة أشهر وعشرا،
~~فإن لم يفرق الحاكم ولم تتزوج واختارت المقام حتى يتبين أمره فلها النفقة
~~ما دام حيا من ماله، وإن ضرب لها الحاكم مدة التربص فلها النفقة فيها لا في
~~العدة. (من تزوجت قبل ما ذكر) من التربص المذكور والاعتداد بعده (لم يصح)
~~نكاحها (ولو بان أنه) أي المفقود (كان طلق) وأن عدتها انقضت قبل أن تتزوج
~~(أو) بان أنه كان (ميتا) وأن عدة الوفاة انقضت (حين التزويج) أي قبله
~~لتزوجها في مدة منعها الشرع النكاح فيها أشبهت المعتدة والمرتابة قبل زوال
~~ريبتها (ومن تزوجت بشرطه) أي بعد التربص السابق والعدة (ثم قدم) زوجها (قبل
~~وطء) الزوج (الثاني) دفع إليه ما أعطاها من مهر و (ردت إلى قادم) ; لأنا
~~تبينا بقدومه بطلان نكاح الثاني ولا مانع من الرد فترد إليه لبقاء نكاحه.
# (ويخير) المفقود (إن وطئ الزوج الثاني) قبل قدومه (بين أخذها) أي الزوجة
~~(بالعقد الأول) لبقائه (ولو لم يطلق الثاني ويطأها الأول بعد عدته) أي
~~الثاني (وبين تركها معه) أي الثاني (بلا تجديد عقد) للثاني لصحة عقده ظاهرا
~~(قال المنقح: قلت الأصح بعقد انتهى) لما روي عن سعيد بن المسيب أن عمر
~~وعثمان قالا: " إن جاءها زوجها الأول خير بين المرأة وبين الصداق الذي ساقه
~~هو " رواه الجوزجاني والأثرم ورويا معناه عن ms1725 علي، قال أحمد: روي عن عمر من
~~ثمانية وجوه وقضى به ابن الزبير في مولاة لهم ولم يعرف لهم مخالف من
~~الصحابة، وإنما وجب تجديد العقد للثاني لتبين بطلان عقده بمجيء الأول،
~~ويحمل قول الصحابة على ذلك بقيام الدليل عليه، فإن زوجة إنسان لا تصير زوجة
~~لغيره بمجرد الترك.
# وفي الرعاية إن قلنا يحتاج الثاني عقدا جديدا طلقها الأول لذلك. قلت
~~فعليه لا بد من العقد بعد
# PageV03P198
# طلاقه وهو ظاهر (ويأخذ) الزوج (الأول قدر الصداق) الذي أعطاها إياه من
~~الزوج الثاني إذا تركها له، لقضاء علي وعثمان أنه يخير بينها وبين الصداق
~~الذي ساق إليها هو ; ولأنه أتلف عليه المعوض فرجع بالعوض كشهود الطلاق إذا
~~رجعوا عن الشهادة، فعلى هذا إن كان لم يدفع إليها الصداق لم يرجع وإن كان
~~دفع بعضه رجع بنظير ما دفع (ويرجع) الزوج (الثاني عليها) أي الزوجة (بما)
~~أي بالمهر الذي (أخذه منه) الزوج الأول لأنها غرته ولئلا يلزم مهران بوطء
~~واحد (وإن لم يقدم) الأول (حتى مات) الزوج (الثاني) معها (ورثته) لصحة
~~نكاحه في الظاهر (بخلاف ما إذا مات الأول بعد تزوجها) فلا ترثه لإسقاطها
~~حقها من إرثه بتزوجها بالثاني، وإن ماتت بعد قدوم الأول ووطء الثاني فإن
~~اختارها ورثها وإن لم يخترها ورثها الثاني بناء على أنه لا يحتاج إلى تجديد
~~عقد إذن.
# (ومن ظهر موته لاستفاضة أو بينة) شهدت بموته كذبا (ثم قدم فكمفقود) إذا
~~عاد فترد إليه إن لم يطأ الثاني ويخير إن كان وطئ على ما تقدم (وتضمن
~~البينة) التي شهدت بوفاته (ما تلف من ماله) لتلفه بسبب شهادتها. قلت: إن
~~تعذر تضمين المباشر وإلا فالضمان عليه ; لأنه مقدم على المتسبب.
# (و) تضمن البينة (مهر) الزوج (الثاني) الذي أخذه منه الأول ذكره في شرحه
~~لتسببها في غرمه ذلك، قال: وللمالك أيضا تضمين من باشر إتلاف ماله ; لأنه
~~أتلفه بغير إذن مالكه.
# (ومتى فرق) أي فرق الحاكم (بين زوجين لموجب) يقتضيه كإخوة رضاع وتعذر
~~نفقة من جهة زوج وعنة (ثم ; بان ms1726 انتفاؤه) أي الموجب للتفريق (فكمفقود) قدم
~~بعد تزوج امرأته فترد إليه قبل وطء ثان ويخير بعده كما تقدم.
# (ومن أخبر بطلاق) زوج (غائب و) أخبر (أنه وكيل) رجل (آخر في نكاحه بها)
~~أي المطلقة (وضمن) المخبر الذي ذكر أنه وكيل في تزوجها (المهر) الذي نكحها
~~للغائب عليه (فنكحته) أي الشخص بمباشرة من ذكر أنه وكيل في تزوجها (ثم جاء
~~الزوج) الغائب (فأنكر) ما ذكر عنه من طلاقها (فهي زوجته) باقية على نكاحه ;
~~لأنه لم يثبت ما يرفعه (ولها المهر) على من نكحته بوطئها، ولها الطلب على
~~ضامنه به فإن لم يطأ فلا مهر.
# (وإن طلق غائب) عن زوجته (أو مات) عنها (اعتدت منذ الفرقة) أي وقت الطلاق
~~أو الموت مطلقا لدخولها في عموم ما سبق (وإن
# PageV03P199
# لم تحد) فيما إذا مات عنها ; لأن الإحداد ليس شرطا لانقضاء العدة حتى لو
~~تركته قصدا لم يجب عليها إعادة العدة وسواء ثبت ذلك ببينة أو أخبرها من تثق
~~به.
# (وعدة موطوءة بشبهة أو زنا) حرة أو أمة مزوجة كعدة (مطلقة) لأنه وطء
~~يقتضي شغل الرحم فوجبت العدة منه كالوطء في النكاح (إلا أمة غير مزوجة
~~فتستبرأ) إذا وطئت بشبهة أو زنا (بحيضة) ; لأن استبراءها من الوطء المباح
~~يحصل بذلك فكذا غيره.
# (ولا يحرم على زوج) حرة أو أمة وطئت بشبهة أو زنا (زمن عدة) من ذلك (غير
~~وطء في فرج) ; لأن تحريمها لعارض يختص به الفرج فأبيح الاستمتاع منها بما
~~دونه كالحيض.
# (ولا ينفسخ نكاحها بزنا) نصا. وقال: حديث النبي صلى الله عليه وسلم «لا
~~ترد يد لامس» " لا يصح (وإن أمسكها) زوجها فلم يطلقها لزناها (استبرأها) أي
~~لم يطأها حتى تنقضي عدتها كغيرها من المعتدات.
### | [فصل وإن وطئت معتدة بشبهة أو وطئت ب نكاح فاسد وفرق بينهما]
# . (أتمت عدة الأول) سواء كانت عدته من نكاح صحيح أو فاسد أو وطء بشبهة أو
~~زنا ما لم تحمل من الثاني فتنقضي عدتها منه بوضع الحمل ثم تتمم عدة الأول
~~(ولا يحتسب منها) أي عدة ms1727 الأول (مقامها عند الثاني) بعد وطئه لانقطاعها
~~بوطئه (وله) أي الزوج الأول إن كان الطلاق رجعيا (رجعة رجعية في التتمة) أي
~~تتمة عدته لعدم انقطاع حقه من رجعتها كما لو وطئت بشبهة أو زنا (ثم اعتدت)
~~بعد تتمة عدة الأول (لوطء الثاني) لخبر مالك عن علي أنه قضى في التي تتزوج
~~في عدتها أنه يفرق بينهما ولها الصداق بما استحل من فرجها وتكمل ما أفسدت
~~من عدة الأول وتعتد من الآخر، ولأنهما حقان اجتمعا لرجلين فلم يتداخلا وقدم
~~أسبقهما كما لو تساويا في مباح غير ذلك.
# (وإن ولدت من أحدهما) أي الزوج والواطئ بشبهة أو الزوج الأول والثاني
~~تزوجته في عدتها (عينا) أي بعينه بأن ولدته لدون ستة أشهر من وطء الثاني
~~وعاش فهو للأول أو لأكثر من أربع سنين منذ أبانها الأول فهو للثاني وانقضت
~~عدتها به منه (أو ألحقته به) أي بأحدهما (قافة وأمكن) أن يكون ممن ألحقته
~~به (بأن تأتي به
# PageV03P200
# لنصف سنة فأكثر من وطء الثاني ولأربع سنين فأقل من بينونة الأول لحقه
~~وانقضت عدتها به) ممن ألحق به ; لأنه حمل وضعته فانقضت عدة أبيه به دون
~~غيره (ثم اعتدت للآخر) الذي لم يلحق به الولد لبقاء حقه من العدة (وإن
~~ألحقته) أي الولد القافة (بهما) أي الواطئين (لحق) بهما (وانقضت عدتها به
~~منهما) لثبوت نسبه منهما أشبه ما لو لم يكن مع كل منهما غيره (وإن أشكل)
~~الولد على القافة (أو لم توجد قافة ونحوه) كما لو اختلف قائفان (اعتدت بعد
~~وضعه بثلاثة قروء) لتخرج من العدتين بيقين وإن نفته القافة عنهما لم ينتف ;
~~لأن عمل القافة ترجيح أحد صاحبي الفراش لا نفيه عن الفراش كله.
# (وإن وطئها مبينها فيها) أي عدتها منه (عمدا) بلا شبهة (فكأجنبي) فتتمم
~~العدة الأولى ثم تبتدئ العدة الثانية للزنا ; لأنهما عدتان من وطئين يلحق
~~النسب في أحدهما دون الآخر فلم يتداخلا كما لو كانا من رجلين (و) إن وطئها
~~مبينها في عدتها منه (بشبهة استأنفت عدة الوطء ودخلت فيها ms1728 بقية الأولى) ;
~~لأنهما عدتان من واحد لوطأين يلحق النسب فيهما لحوقا واحدا فتداخلا كما لو
~~طلق الرجعية في عدتها.
# (ومن وطئت زوجته بشبهة) أو زنا (ثم طلقها اعتدت له) أي الطلاق إن كان دخل
~~بها ; لأنها عدة مستحقة بالزوجية فقدمت على غيرها لقوتها (ثم تتمم) العدة
~~(للشبهة) أو للزنا ; لأنها عدة مستحقة عليها فلا تبطل بتقديم الأخرى عليها
~~كالدينين إذا قدم صاحب الرهن في أحدهما.
# (ويحرم وطء زوج) زوجة موطوءة بشبهة أو زنا (ولو مع حمل منه) أي الزوج
~~(قبل عدة واطئ) لما تقدم فإذا ولدت اعتدت للشبهة ثم للزوج وطؤها.
# (ومن تزوجت في عدتها) فنكاحها باطل ويفرق بينهما وتسقط نفقة رجعية
~~وسكناها عن الأول لنشوزها و (لم تنقطع) عدتها بالعقد (حتى يطأها) الثاني
~~لأنه عقد باطل لا تصير به المرأة فراشا فإن وطئها انقطعت (ثم إذا فارقها)
~~من تزوجها أو فرق الحاكم بينهما (بنت على عدتها من الأول) لسبق حقه
~~(واستأنفتها) أي العدة كاملة (للثاني) لأنهما عدتان من رجلين فلا يتداخلان
~~وإن ولدت من أحدهما بعينه انقضت عدتها به منه واعتدت للآخر وإن أمكن كونه
~~منهما فكما سبق (وللثاني) أي الذي تزوجته في عدتها ووطئها (أن ينكحها بعد)
~~انقضاء (العدتين) لعموم قوله تعالى
# PageV03P201
# {وأحل لكم ما وراء ذلكم} [النساء: 24] مع عدم المخصص ولأن تحريمها عليه
~~إما أن يكون بالعقد الفاسد أو الوطء فيه أو بهما وجميع ذلك لا يقتضي
~~التحريم كما لو نكحها بلا ولي ووطئها ولأنها لا تحرم على الزاني على
~~التأبيد فهذا أولى وما روي عن عمر في تحريمها على التأبيد خالفه فيه علي.
# وروي عن عمر أنه رجع إلى قول علي فإن عليا قال: إذا انقضت عدتها فهو خاطب
~~من الخطاب فقال عمر ردوا الجهالات إلى الشبه، ورجع إلى قول علي.
# (وتتعدد) عدة (بتعدد واطئ بشبهة) لحديث عمر ولأنهما حقان مقصودان لآدميين
~~فلم يتداخلا كالدينين فإن تعدد الوطء من واحد فعدة واحدة و (لا) تتعدد
~~العدة بتعدد واطئ (بزنا) قال: في شرحه في الأصح.
# وفي التنقيح ms1729 وهو أظهر انتهى هذا اختيار ابن حمدان لعدم لحوق النسب فيه
~~فبقي لقصد العلم ببراءة الرحم وعليه فعدتها من آخر وطء وقدم في المبدع
~~والتنقيح وهو مقتضى المقنع تتعدد بتعدد زان وجزم به في الإقناع.
# (وكذا أمة) غير مزوجة (في استبراء) فيتعدد الاستبراء بتعدد واطئ بشبهة لا
~~بزنا قياسا على الحرة.
# (ومن طلقت طلقة) رجعية (فلم تنقض عدتها حتى طلقت) طلقة (أخرى) ولم
~~يرتجعها (بنت) على ما مضى من عدتها ; لأنهما طلاقان لم يتخللهما وطء ولا
~~رجعة أشبها الطلقتين في وقت واحد.
# (وإن راجعها ثم طلقها) قبل الدخول أو بعده (استأنفت) عدة الطلاق الثاني ;
~~لأن الرجعة أزالت شعث الطلاق الأول وأعادت المرأة إلى النكاح الذي كانت فيه
~~(كفسخها) أي الرجعية النكاح (بعد رجعة لعتق أو غيره) كعنة أو إيلاء فإن
~~فسخت بلا رجعة بنت على ما مضى من عدتها لما تقدم.
# (وإن أبانها ثم نكحها في عدتها ثم طلقها قبل دخوله بها بنت) على ما مضى
~~من طلاقها ; لأن الطلاق الثاني في نكاح ثان قبل المسيس والخلوة فلم يوجب
~~عدة لعموم {وإن طلقتموهن من قبل أن تمسوهن} [البقرة: 237] " الآية بخلاف ما
~~إذا راجعها ثم طلقها قبل ذلك ; لأن الرجعة إعادة إلى النكاح الأول فالطلاق
~~في عدتها طلاق من نكاح واحد فكان استئناف العدة في ذلك أظهر لأنها مدخول
~~بها ولولا الدخول لما كانت رجعية وفي البائن بعد النكاح طلاق عن نكاح متجدد
~~لم يتصل به دخول ولذلك يتنصف به المهر (وإن انقضت) عدتها أي البائن (قبل
~~طلاقه) ثانيا وقد نكحها، ولم يدخل بها (فلا عدة له)
# PageV03P202
# أي الطلاق الثاني ; لأنه عن نكاح لا دخول فيه ولا خلوة ولم يبق من عدة
~~الطلاق الأول شيء تبني عليه.
### | [فصل يحرم إحداد فوق ثلاث ليال بأيامها]
# (على ميت غير زوج.) لحديث " «لا يحل لامرأة تؤمن بالله واليوم الآخر أن
~~تحد على ميت فوق ثلاث ليال إلا على زوج أربعة أشهر وعشرا» " متفق عليه
~~(ويجب) الإحداد (على زوجته) أي الميت (بنكاح صحيح) للخبر وأما ms1730 الفاسد فليست
~~زوجة فيه شرعا ولأنها كانت تحل له ويحل لها فتحزن عليه. (ولو) كانت (ذمية)
~~والزوج مسلم أو ذمي (أو) كانت (أمة) والزوج حر أو عبد (أو) كانت (غير
~~مكلفة) والزوج مكلف أو غير مكلف فيجنبها وليها ما تجتنبه المكلفة (زمن
~~عدته) لعموم الأحاديث ولتساويهم في اجتناب المحرمات وحقوق النكاح ولا يجب
~~على بائن بطلقة أو ثلاث أو فسخ.
# (ويجوز) الإحداد (لبائن) ولا يسن لها ; قال في الرعاية (وهو) أي الإحداد
~~(ترك زينة و) ترك (طيب كزعفران ولو كان بها سقم) لتحريك الطيب الشهوة
~~ودعائه إلى نكاحها (و) ترك (لبس حلي ولو خاتما) لقوله صلى الله عليه وسلم
~~ولا الحلي، ولأن الحلي يزيد حسنها ويدعو إلى نكاحها.
# (و) ترك لبس (ملون من ثياب لزينة كأحمر وأصفر وأخضر وأزرق صافيين وما صبغ
~~قبل نسج) كالمصبوغ بعده.
# (و) ترك (تحسين بحناء وإسفيداج و) ترك (تكحل ب) كحل (أسود بلا حاجة) إليه
~~فإن كان بها حاجة إليه جاز ولها اكتحال بنحو توتيا.
# (و) ترك (ادهان ب) دهن (مطيب) كدهن الورد واللبان والبنفسج ونحوه.
# (و) ترك (تحمير وجه وحفه ونحوه) كنقش وتخطيط لحديث أم عطية " «كنا ننهى
~~أن نحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج أربعة أشهر وعشرا ولا نكتحل ولا نتطيب
~~ولا نلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب» " رواه الشيخان.
# وفي رواية قالت: قال رسول الله صلى الله عليه وسلم " «لا يحل لامرأة تؤمن
~~بالله واليوم الآخر أن تحد على ميت فوق ثلاث إلا على زوج فإنها لا تكتحل
~~ولا تلبس ثوبا مصبوغا إلا ثوب عصب ولا تمس طيبا إلا إذا طهرت نبذة من قسط
~~أو أظفار» "
# PageV03P203
# متفق عليه. والعصب ثياب يمنية فيها بياض وسواد يصبغ غزلها ثم ينسج قاله
~~القاضي وصحح في الشرح أنه نبت يصبغ به.
# (ولا تمنع) معتدة من وفاة (من صبر) تطلى به بدنها ; لأنه لا طيب فيه (إلا
~~في الوجه) فلا تطلى به وجهها لحديث أم سلمة قالت: " «دخل علي رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم ms1731 حين توفي أبو سلمة وقد جعلت على عيني صبرا فقال ماذا يا أم
~~سلمة؟ فقلت إنما هو صبر ليس فيه طيب قال إنه يشب الوجه لا تجعليه إلا
~~بالليل وتنزعيه بالنهار ولا تتمشطي بالطيب ولا بالحناء فإنه خضاب» .
# (ولا) تمنع من (لبس أبيض ولو حسنا) من إبريسم ; لأن حسنه من أصل خلقته
~~فلا يلزم تغييره كالمرأة حسناء الخلقة لا يلزمها تغيير نفسها في عدة الوفاة
~~وتشويهها (ولا) تمنع من (ملون لدفع وسخ ككحلي) ونحوه كأخضر غير صاف لأنه في
~~معنى ثوب العصب وهو مستثنى في الخبر (ولا) تمنع (من نقاب) ; لأنه ليس
~~منصوصا عليه ولا هو في معنى المنصوص عليه والمحرمة منعت منه لمنعها من
~~تغطية وجهها (و) لا تمنع من (أخذ ظفر ونحوه) كأخذ عانة ونتف إبط ولها تزين
~~في نحو فرش ; لأن الإحداد في البدن فقط (ولا من تنظيف وغسل) وامتشاط ودخول
~~حمام ; لأنه لا يراد للزينة ولا طيب فيه.
# (ويحرم تحولها) أي المعتدة للوفاة (من مسكن وجبت فيه) أي العدة وهو الذي
~~مات زوجها وهي ساكنة فيه ولو مؤجرا أو معارا، روي عن عمر وعثمان وابن عمر
~~وابن مسعود وأم سلمة لحديث فريعة وفيه " «امكثي في بيتك الذي أتاك فيه نعي
~~زوجك حتى يبلغ الكتاب أجله فاعتدي فيه أربعة أشهر وعشرا» " رواه الخمسة
~~وصحح الترمذي. (إلا لحاجة) تدعو إلى خروجها منه كخروجها منه (لخوف) على
~~نفسها أو مالها (ولحق) وجب عليها أن تخرج لأجله (وتحويل مالكه) أي المسكن
~~(لها) أي المعتدة لوفاة.
# (و) ك (طلبه) أي مالك المسكن من معتدة لوفاة (فوق أجرته) المعتادة (أو لا
~~تجد) المعتدة لوفاة (ما) أي مالا (تكتري به إلا من مالها) ; لأن الواجب
~~السكنى لا تحصيل المسكن فإذا تعذرت السكنى سقطت (فيجوز) تحولها (إلى حيث
~~شاءت) لسقوط الواجب للعذر ولم يرد الشرع بالاعتداد في معين غيره فاستوى في
~~ذلك القريب والبعيد (وتحول) بالبناء للمفعول معتدة لوفاة (لأذاها) لجيرانها
~~و (لا) تحول (من
# PageV03P204
# حولها) دفعا لأذاها، ومنه يؤخذ تحويل الجار السوء ومن ms1732 يؤذي غيره.
# (ويلزم) معتدة (منتقلة) من مسكن وجبت فيه العدة (بلا حاجة) إلى نقلها
~~(العود) إليه لتتم عدتها فيه تداركا للواجب.
# (وتنقضي العدة) للوفاة (بمضي الزمان) الذي تنقضي به العدة (حيث كانت) ;
~~لأن المكان ليس شرطا لصحة الاعتداد.
# (ولا تخرج) معتدة لوفاة (إلا نهارا) ; لأن الليل مظنة الفساد ولا تخرج
~~نهارا إلا (لحاجتها) من بيع وشراء ونحوهما ولو كان لها من يقوم بمصالحها
~~فلا تخرج لحاجة غيرها ولا لعيادة وزيارة ونحوهما.
# (ومن سافرت) زوجته دونه (بإذنه) وإلا فظاهره ترجع مطلقا (أو) سافرت (معه
~~لنقلة) من بلدة (إلى بلد) آخر (فمات قبل مفارقة البنيان) أي بنيان البلد
~~الذي خرجت منه رجعت واعتدت بمنزله ; لأنها في حكم المقيمة (أو) سافرت (لغير
~~النقلة) كتجارة وزيارة (ولو) كان سفرها (لحج ولم تحرم) ومات (قبل مسافة
~~قصر) رجعت و (اعتدت بمنزله) لما روى سعيد بن منصور بإسناده عن سعيد بن
~~المسيب قال: توفي أزواج نساء وهن حاجات أو معتمرات فردهن عمر من ذي الحليفة
~~حتى يعتددن في بيوتهن ولأنها أمكنها أن تعتد في منزلها قبل أن تبعد فلزمها
~~كما لو لم تفارق البنيان.
# (و) إن مات زوجها (بعدهما) أي بعد مفارقة البنيان إن كان سفرها لنقلة أو
~~بعد مسافة القصر إن كان لغير نقلة (تخير) بين الرجوع فتعتد في منزلها وبين
~~المضي إلى مقصدها ; لأن كلا البلدين سواء إليها ; لأنها كانت ساكنة بالأول
~~ثم خرج عن كونه منزلا لها بإذنه في الانتقال عنه كما لو حولها قبله.
~~والثاني لم يصر منزلها ; لأنها لم تسكنه وحيث مضت أقامت لقضاء حاجتها فإن
~~كان لنزهة أو زيارة فإن كان قدر مدة إقامتها وإلا أقامت ثلاثا فإذا مضت أو
~~قضت حاجتها، فإن كان خوف ونحوه أتمت العدة بمكانها، وكذا إن كانت لا تصل
~~إلى منزلها إلا بعد انقضائها، وإلا لزمها العود لتتمها به، وإن أذن لها في
~~النقلة من دار إلى أخرى.
# فإن مات قبل خروجها اعتدت بالأولى وبعده تعتد بالثانية وبينهما تخير (وإن
~~أحرمت) من سافرت بإذن زوجها ms1733 لحج ومات (ولو) كان إحرامها (قبل موته) قبل
~~مسافة قصر (وأمكن الجمع) بين اعتدادها بمنزلها وبين الحج بأن اتسع الوقت
~~لهما عادت لمنزلها فاعتدت به كما لو لم تحرم (وإلا) يمكنها الجمع بأن كان
~~الوقت لا يتسع لهما
# PageV03P205
# (قدم حج من بعدها) عن بلدها بأن كانت سافرت مسافة قصر فأكثر لوجوب الحج
~~بالإحرام، وفي منعها من إتمام سفرها ضرر عليها بتضييع الزمان والنفقة ومنع
~~أداء الواجب، ومتى رجعت من الحج، وبقي من عدتها شيء أتمته في منزلها (وإلا)
~~تبعد مسافة قصر وقد أحرمت (فالعدة) تقدمها ; لأنها في حكم المقيمة (وتتحلل
~~لفوته) أي الحج (بعمرة) فتبقى على إحرامها حتى تنقضي عدتها. ثم تسافر
~~للعمرة فتأتي بها لما تقدم في الفوات.
# وفي المغني إن أمكنها السفر تحللت بعمرة، وإن لم يمكنها تحللت تحلل
~~المحصر.
# (وتعتد بائن) بطلقة أو أكثر أو فسخ (ب) مكان (مأمون من البلد) الذي بانت
~~فيه (حيث شاءت) منه نصا لحديث فاطمة بنت قيس قالت: ( «طلقني زوجي ثلاثا
~~فأذن لي رسول الله صلى الله عليه وسلم أن أعتد في أهلي» ) رواه مسلم (ولا
~~تبيت إلا به) أي بالمأمون من البلد الذي شاءته (ولا تسافر) قبل انقضاء
~~عدتها. لما في البيتوتة بغير منزلها، وسفرها إلى غير بلدها من التبرج
~~والتعرض للريبة (وإن) سكنت بائن (علوا) ومبين في السفل (أو) سكنت (سفلا و)
~~سكن (مبين في الآخر وبينهما باب مغلق) جاز كما لو كانا بحجرتين متجاورتين
~~(أو) كان (معها محرم) وإن لم يكن بينهما باب مغلق. جاز لتحفظها بمحرمها،
~~وترك ذلك أولى. قاله في الشرح.
# فإن لم يكن معها محرم لم يجز ; لأن الخلوة بالأجنبية حرام (وإن أراد)
~~مبينها (إسكانها بمنزله أو غيره) أي غير منزله (مما يصح لها) سكنا (تحصينا
~~لفراشه ولا محذور فيه) من رؤية ما لا يحل له رؤيته أو خوف عليها ونحوه
~~(لزمها) ذلك ; لأن الحق له فيه، وضرر عليه فكان إلى اختياره (وإن لم تلزمه)
~~أي مريد الإسكان (نفقة كمعتدة ل) وطء (شبهة أو) من (نكاح ms1734 فاسد أو مستبرأة
~~لعتق) فيجب السكنى عليهن بما يختاره الواطئ أو السيد تحصينا لفراشه بلا
~~محذور ولا يلزم السيد ولا الواطئ إسكانها حيث لا حمل.
# (ورجعية في لزوم منزل) مطلقها لا في الإحداد (كمتوفى عنها) زوجها نصا
~~لقوله تعالى: {لا تخرجوهن من بيوتهن} [الطلاق: 1] ولا يخرجن وسواء أذن لها
~~المطلق في الخروج أو لا ; لأنه من حقوق العدة وهي حق لله تعالى فلا يملك
~~الزوج إسقاط شيء من حقوقها كما لا يملك إسقاطها أي العدة.
# (وإن امتنع من) أي زوج أو مبين (لزمته سكنى) زوجته أو مبانته الحامل
~~(أجبر) أي
# PageV03P206
# أجبره الحاكم بطلب من وجبت لها كسائر الحقوق عليه (وإن غاب) من لزمته
~~السكنى (اكترى عنه الحاكم من ماله) مسكنا لها لقيامه مقامه في أداء ما وجب
~~عليه (أو اقترض) الحاكم (عليه) إن لم يجد له مالا أجرة المسكن (أو فرض)
~~الحاكم (أجرته) أي المسكن لتؤخذ منه إذا حضر.
# (وإن اكترته) أي المسكن من وجبت لها السكنى (بإذنه) أي من وجبت عليه (أو
~~بإذن حاكم) إن عجزت عن استئذانه (أو بدونهما) أي دون إذنه وإذن حاكم، ولو
~~مع قدرة على استئذان حاكم (رجعت) بمثل ما اكترت به لقيامها عنه بواجب كسائر
~~من أدى عن غيره دينا واجبا بنية رجوع (ولو سكنت) مع غيبته أو منعه أو بإذنه
~~(في ملكها) بنية رجوع عليه بأجرته (فلها أجرته) لوجوب إسكانها عليه فلزمته
~~أجرته (ولو سكنته) أي ملكها (أو اكترت) مسكنا (مع حضوره وسكوته فلا) طلب
~~لها عليه بشيء ; لأنه ليس بغائب ولا ممتنع ولا آذن كما لو أنفق على نفسه من
~~لزمت غيره نفقته في هذه الحال.
### | [باب استبراء الإماء]
# الاستبراء من البراءة أي التمييز والانقطاع يقال بري اللحم من العظم إذا
~~قطع عنه وفصل (وهو قصد) أي تربص شأنه أن يقصد به (علم براءة رحم ملك يمين)
~~من قن ومكاتبة ومدبرة وأم ولد ومعلق عتقها بصفة (حدوثا) أي عند حدوث ملك
~~بشراء أو هبة ونحوهما (أو زوالا) أي عند إرادة زوال ملكه ms1735 ببيع أو هبة أو
~~زوال بعتق أو زوال استمتاعه بأن أراد تزويجها (من حمل) متعلق ب " براءة "
~~(غالبا) وقد يكون تعبدا (بوضع حمل) متعلق ب " علم " (أو بحيضة أو شهر أو
~~بعشرة) أشهر وسيأتي تفصيل ذلك وخص الاستبراء بهذا الاسم لتقديره بأقل ما
~~يدل على البراءة من غير تكرار وتعدد بخلاف العدة لما تقدم والأصل فيه حديث
~~رويفع بن ثابت مرفوعا " «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر فلا يسقي ماءه ولد
~~غيره» " رواه أحمد وأبو داود والترمذي.
# ولأبي سعيد في سبي أوطاس مرفوعا " «لا توطأ حامل حتى تضع ولا غير حامل
~~حتى تحيض حيضة» " رواه أحمد وأبو داود (ويجب) الاستبراء (في ثلاثة مواضع)
~~فقط بالاستقراء (أحدها إذا ملك ذكر ولو) كان (طفلا) بإرث أو شراء ونحوه
~~(من)
# PageV03P207
# أي أمة (يوطأ مثلها) بكرا كانت أو ثيبا (ولو مسبية، أو لم تحض) لصغر أو
~~إياس (حتى) ولو ملكها (من طفل وأنثى لم يحل استمتاعه بها ولو بقبلة حتى
~~يستبرئها) لما تقدم وكالعدة.
# قال أحمد: بلغني أن العذراء تحمل، فقال له بعض أهل المجلس: نعم قد كان في
~~جيراننا، ومقدمات الوطء مثله، ولأنه لا يؤمن كونها حاملا من بائعها فهي أم
~~ولده فلا يصح بيعها فيكون مستمتعا بأم ولد غيره (فإن عتقت قبله) أي
~~الاستبراء (لم يجز أن ينكحها ولم يصح) نكاحها منه إن تزوجها (حتى يستبرئها)
~~; لأنه كان يحرم عليه وطؤها قبل استبرائها قبل العتق فحرم تزويجها بعده
~~كالمعتدة (وليس لها نكاح غيره) أي سيدها (ولو لم يكن بائعها يطأ) كسيدها ;
~~لأنه حرم عليه وطؤها قبل استبرائها فحرم عليه تزويجها كما لو استبرأها
~~معتدة (إلا على رواية) قال (المنقح) في التنقيح (وهي أصح) وصححها في المحرر
~~وجزم بها في المغني والشرح والوجيز وشرح ابن منجا وتذكرة ابن عبدوس، وقدمها
~~في الحاوي الصغير ذكره في الإنصاف ; لأن تزويجها لغيره تصرف بغير وطء، وكان
~~يملكه البائع قبل نقل الملك عنه فكان للمشتري ما كان يملكه البائع ; لأنه
~~فرعه ولا محذور فيه.
# (ومن أخذ من ms1736 مكاتبه أمة حاضت عنده) أي المكاتب وجب استبراؤها، وكذا إن
~~أخذها من مكاتبه (أو باع) أمته (أو وهب أمته ثم عادت) الأمة (إليه بفسخ أو
~~بغيره) ولو قبل تفرقهما عن المجلس (حيث انتقل الملك وجب استبراؤها ولو قبل
~~قبض) مشتر أو متهب لها لتجدد ملكه عليها. وسواء كان المشتري رجلا أو امرأة
~~و (لا) يجب استبراء (إن عادت مكاتبته) إليه بعجز (أو) عاد إليه (رحمها
~~المحرم) بعجز (أو) عاد إليه (رحم مكاتبه المحرم بعجز) مكاتبته أو مكاتبه عن
~~أداء الكتابة لسبق ملكه على المكاتبة ومملوكتها ملكه بملكه لها ; لأن مملوك
~~المكاتب قبل الوفاء ملك للسيد فإذا عجز عاد إليه (أو فك أمته من رهن) فلا
~~استبراء لبقاء ملكه بحاله (أو أخذ من عبده التاجر أمة، وقد حاضت قبل ذلك)
~~أي العود أو الفك أو الأخذ، فلا استبراء لسبق ملكه فلا تجدد ملك يوجبه (أو
~~أسلمت) أمة (مجوسية) حاضت عند سيد مسلم (أو) أسلمت (وثنية) عند سيد مسلم
~~حاضت عنده (أو) أسلمت (مرتدة حاضت عنده) فلا استبراء لعدم تجدد الملك
~~وللعلم ببراءة رحمهن بالاستبراء عقب الملك (أو) أسلم (مالك بعد ردة) فلا
~~استبراء على إمائه لما تقدم (أو ملك صغيرة لا يوطأ مثلها) فلا استبراء ;
~~لأن براءة رحمها
# PageV03P208
# محسوسة.
# (ولا يجب) استبراء (بملك أنثى من أنثى) أو ذكر ; لأنه لا فائدة فيه (وسن)
~~استبراء (لمن ملك زوجته) بإرث أو شراء ونحوهما (ليعلم وقت حملها) إن كانت
~~حاملا (ومتى ولدت لستة أشهر فأكثر) منذ ملكها (فأم ولد ولو أنكر الولد بعد
~~أن يقر بوطئها) ; لأنها صارت فراشا له بوطئها، والولد للفراش (ولا) تصير أم
~~ولد إن ولدت (لأقل) من ستة أشهر منذ ملكها وعاش للعلم بأنه من الزوجة.
# (ولا) إن أتت به لأكثر من ستة أشهر (مع دعوى استبراء) ; لأنها ليست فراشا
~~له وتقدم في باب ميراث الحمل يجب استبراء زوجة حرة مات ولدها عن ورثة ليس
~~فيهم من يحجب حملها إن كان (ويجزي استبراء من) أي أمة (ملكت بشراء أو هبة ms1737
~~ووصية أو غنيمة أو غيرها) كالمأخوذ أجرة أو جعالة أو عوضا عن خلع ونحوه إن
~~وجد استبراؤها (قبل قبض) لها (و) يجزئ استبراء (لمشتر زمن خيار) لوجود
~~الاستبراء وهي في ملكه كما بعد القبض أو انقضاء الخيار (ويد وكيل كيد موكل)
~~فقبضه كقبضه لقيامه مقامه، وإن ملك بعض أمة ثم باقيها. فالاستبراء منذ ملك
~~الباقي (ومن ملك) أمة (معتدة من غيره) اكتفى بالعدة (أو) ملك (مزوجة
~~فطلقها) زوجها بعد دخول بها. أو مات زوجها اكتفى بالعدة (أو زوج) سيد
~~(أمته، ثم طلقت بعد دخوله اكتفى بالعدة) لحصول العلم بالبراءة بها فلا
~~فائدة في الاستبراء (وله) أي من ملك معتدة منه (وطء معتدة منه) بغير طلاق
~~ثلاث (فيها) أي عدتها ; لأنه لا يلزمه استبراؤها من مائه، فإن باعها حلت
~~للمشتري بانقضاء عدتها.
# (وإن) (طلقت من ملكت) بالبناء للمفعول (مزوجة قبل الدخول) (وجب
~~استبراؤها) نصا وقال: هذه حيلة وضعها أهل الرأي لا بد من استبرائها ; لأنه
~~تجدد له الملك فيها، ولم يحصل استبراؤها في ملكه. فلم تحل له بغير استبراء،
~~كما لو لم تكن مزوجة، ولأنه ذريعة إلى إسقاط الاستبراء بأن يزوجها البائع
~~إذا أراد بيعها، ثم إذا تم البيع طلقها زوجها قبل دخوله.
# الموضع (الثاني إذا وطئ أمته) التي يوطأ مثلها (ثم أراد تزويجها أو)
~~وطئها ثم أراد (بيعها حراما) أي التزويج والبيع (حتى يستبرئها) ; لأن الزوج
~~لا يلزمه استبراء فيفضي إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب، ولأن عمر أنكر
~~على عبد الرحمن بن عوف بيع جارية كان يطؤها قبل استبرائها، ولأن المشتري
~~يجب عليه الاستبراء لحفظ مائه، فكذا البائع. وللشك في صحة البيع قبل
~~الاستبراء لاحتمال أن تكون أم ولد، ولأنه قد يشتريها من لا يستبرئها فيفضي
~~إلى اختلاط المياه واشتباه الأنساب
# PageV03P209
# (فلو خالف) فزوجها أو باعها قبل استبرائها (صح البيع) ; لأن الأصل عدم
~~الحمل (دون النكاح) فلا يصح كتزويج المعتدة (وإن لم يطأ) سيد أمته (أبيحا)
~~أي البيع والنكاح (قبله) أي الاستبراء لعدم وجوبه إذن.
# الموضع (الثالث إذا أعتق أم ms1738 ولده أو) أعتق (سريته) أي الأمة التي اتخذها
~~لوطئه من السر وهو الجماع ; لأنه لا يكون إلا سرا. وقال الأزهري: خصوا
~~الأمة بهذا الاسم فرقا بين المرأة التي تنكح والأمة (أو مات عنها) أي عن أم
~~الولد أو السرية سيدها (لزمها استبراء نفسها) ; لأنها فراش لسيدها، وقد
~~فارقها بالموت أو العتق فلم يجز أن تنتقل إلى فراش غيره بلا استبراء و (لا)
~~يلزمها استبراء (إن استبرأها قبل عتقها) لحصول العلم ببراءة الرحم (أو
~~أراد) بعد عتقها (تزوجها) أي أن يتزوجها فلا استبراء ; لأنها تنتقل إلى
~~فراش غيره (أو) استبرأ الأمة المبيعة بائعها (قبل بيعها فأعتقها مشتر) منه
~~قبل وطئها فلا استبراء عليها استغناء باستبرائها قبل بيعها (أو أراد) مشتري
~~أمة استبرأها بائعها قبل بيعها (تزوجها) من غيره (قبل وطئها) فلا استبراء
~~للعلم ببراءة رحمها بالاستبراء السابق للبيع.
# (أو كانت) أم الولد أو السرية حال عتقها (مزوجة أو معتدة) من زوج أو وطء
~~شبهة أو زنا (أو فرغت عدتها من زوجها فأعتقها) سيدها (قبل وطئه) بعد فراغ
~~عدتها فلا استبراء للعلم ببراءة رحمها وليست فراشا للسيد. (وإن أبانها) أي
~~الأمة زوجها (قبل دخوله) بها (أو بعده) أي الدخول فاعتدت ثم مات سيدها (أو
~~مات) زوجها (فاعتدت ثم مات سيدها فلا استبراء) عليها (إن لم يطأها) سيدها
~~لزوال فراش سيدها بتزويجها (كمن لم يطأها) سيدها (أصلا) قبل تزوج ولا بعده
~~فلا استبراء عليها للعلم ببراءة رحمها منه.
# (ومن) (بيعت) بالبناء للمجهول من الإماء (ولم تستبرأ) قبل بيع (فأعتقها
~~مشتر قبل وطء و) قبل (استبراء) (استبرأت نفسها أو تممت ما وجد عند مشتر) من
~~استبراء إن عتقت في أثنائه للعلم ببراءة رحمها (ومن اشترى أمة وكان بائعها
~~يطؤها ولم يستبرئها) بائعها قبل بيعه (لم يجز) لمشتريها (أن يتزوجها قبل
~~استبرائها) حفظا للأنساب وحذرا من اختلاط المياه.
# (وإن مات زوج أم ولد وسيدها وجهل أسبقهما) موتا (فإن كان بينهما) أي بين
~~موتهما (فوق شهرين وخمسة أيام أو جهلت المدة) بين موت زوجها وسيدها (لزمها ms1739
~~بعد موت آخرهما الأطول من عدة حرة لوفاة أو استبراء) ; لأنه
# PageV03P210
# يحتمل أن يكون الزوج مات آخرا فلا استبراء عليها بل عدة حرة للوفاة
~~ويحتمل أن يكون الزوج مات أولا وانقضت عدتها ثم مات السيد بعد فيلزمها
~~الاستبراء فلا تخرج من العهدة بيقين إلا بأطولهما فيندرج فيه الأقل لكن
~~تقدم قريبا أنه إذا مات السيد بعد عدتها لا استبراء عليها حيث لم تصر فراشا
~~له ويمكن حمله على ما إذا علمت أن آخرهما موتا أصابها وجهلته.
# (ولا ترث) الأمة ولو أم ولد شيئا (من الزوج) ; لأنها لم تتحقق حريتها قبل
~~موت زوجها (وإلا) بأن علم بأن بين موت سيدها وزوجها شهرين وخمسة أيام فقط
~~فأقل (اعتدت كحرة لوفاة فقط) لاحتمال تأخر موت الزوج فتلزمها عدة الوفاة من
~~موت ; لأنه أحوط ولا استبراء عليها ; لأنه إن كان الزوج هو المتقدم فقد مات
~~السيد وهي معتدة منه وإن كان هو المتأخر فقد مات وهي مزوجة فلا استبراء على
~~التقديرين.
### | [فصل واستبراء حامل بوضع ما تنقضي به العدة]
# (و) استبراء (من تحيض بحيضة) تامة لحديث " «لا توطأ حامل حتى تضع، ولا
~~غير حامل حتى تحيض حيضة» " و (لا) يحصل استبراء ب (بقيتها) أي الحيضة إذا
~~ملكها حائضا للخبر (ولو حاضت بعد شهر) أي لو كانت الأمة المستبرأة من ذوات
~~الحيض ولا تحيض إلا بعد شهر منذ ملكها (ف) استبراؤها (بحيضة) نصا لا شهر ;
~~لأنها من ذوات الحيض ولو أم ولد (و) استبراء (آيسة وصغيرة وبالغة لم تحض
~~بشهر) لإقامته مقام حيضة ولذلك اختلفت الشهور باختلاف الحيض (وإن حاضت فيه)
~~أي الشهر (ف) استبراؤها (بحيضة) كالصغيرة إذا حاضت في عدتها فإن حاضت بعده
~~فقد حصل الاستبراء به.
# (و) أما استبراء (مرتفع حيضها ولم تدر ما رفعه فبعشرة أشهر) تسعة للحمل
~~وشهر للاستبراء لما تقدم في العدة (وإن علمت) ما رفع حيضها من مرض أو رضاع
~~أو غيره (فكحرة) فلا تزال في استبراء حتى يعود الحيض فتستبرأ بحيضة أو تصير
~~آيسة فتستبرأ بشهر (ويحرم وطء ms1740 من زمن استبراء) كالوطء قبله (ولا ينقطع)
~~الاستبراء (به) أي الوطء فيه (فإن حملت قبل الحيضة استبرأت بوضعه) أي الحمل
~~; لأنها من أولات الأحمال (و) إن حملت (فيها) أي الحيضة (وقد
# PageV03P211
# ملكها حائضا فكذلك) أي استبرأت بوضعه كما تقدم.
# (و) إن حملت (في حيضة ابتدأتها عنده) أي المنتقل ملكها إليه (تحل) له في
~~(الحال) ولا يطؤها حتى تغتسل (لجعل ما مضى) من الحيض قبل إحبالها (حيضة)
~~وظاهره ولو يبلغ أقل الحيض (وتصدق) أمة (في حيض) ادعته فيحل له وطؤها بعد
~~تطهرها (فلو أنكرته) أي الحيض بأن قالت: لم أحض لتمنعه من وطئها لعدم
~~الاستبراء (فقال: أخبرتني به) أي بأنها حاضت وقد مضى ما يمكن حيضها فيه
~~(صدق) ; لأنه الظاهر (وإن ادعت) أمة (موروثة تحريمها على وارث بوطء مورثه)
~~كأبيه أو ابنه صدقت ولعله ما لم تكن مكنته قبل (أو) ادعت أمة (مشتراة أن
~~لها زوجا صدقت) فيه ; لأنه لا يعرف إلا من جهتها.
# PageV03P212
### | [كتاب الرضاع]
# الرضاع بفتح الراء وقد تكسر (وهو) لغة: مص لبن من ثدي وشربه. و (شرعا مص
~~لبن) في الحولين (ثاب) أي اجتمع (عن حمل من ثدي امرأة) متعلق ب " مص " (أو
~~شربه ونحوه) كأكله بعد تجبينه وسعوط به ووجور (ويحرم) رضاع (كنسب) لقوله
~~تعالى: {وأمهاتكم اللاتي أرضعنكم وأخواتكم من الرضاعة} [النساء: 23] وحديث
~~عائشة مرفوعا " «يحرم من الرضاع ما يحرم من الولادة» " رواه الجماعة ولفظ
~~ابن ماجه من النسب. وأجمعوا على أن الرضاع محرم في الجملة.
# (فمن أرضعت ولو مكرهة) على إرضاعها (بلبن حمل لاحق بالواطئ) نسبه (طفلا)
~~في الحولين ذكرا أو أنثى (صارا) أي المرضعة والواطئ اللاحق به الحمل الذي
~~ثاب عنه اللبن (في تحريم نكاح) متعلق بصارا (و) في (ثبوت محرمية و) في
~~(إباحة نظر و) إباحة (خلوة) لا في وجوب نفقة وإرث وعتق ورد شهادة ونحوها
~~(أبويه) أي الطفل.
# (و) صار (هو) أي الطفل (ولدهما) فيما ذكر (و) صار (أولاده) أي الطفل (وإن
~~سفلوا أولاد ولدهما) وهو الطفل.
# (و) صار (أولاد كل منهما) أي ms1741 المرضعة والواطئ المذكور (من الآخر أو) من
~~(غيره) كأن تزوجت المرضعة بغيره فصار لها منه أولاد وتزوج الواطئ بغيرها
~~وصار له منها أولاد (فالذكور منهم يصيرون إخوته، والبنات أخواته. و) يصير
~~(آباؤهما) أي أبا المرضعة والواطئ المذكور (أجداده) أي الطفل (و) أمهاتهما
~~(جداته. و) صار (أخواتهما وإخوانهما) أي إخوة المرضعة وأخواتها وإخوة
~~الواطئ
# PageV03P213
# وأخواته (أعمامه وأخواله وخالاته) ; لأن ذلك كله فرع ثبوت الأمومة
~~والأبوة.
# (ولا تنشر حرمة) رضاع (إلى من بدرجة مرتضع أو فوقه من أخ وأخت من نسب)
~~بيان لمن في درجته (وأب وأم وعم وعمة وخال وخالة) من نسب بيان لمن فوقه
~~(فتحل مرضعة لأبي مرتضع وأخيه من نسب) إجماعا (و) تحل (أمه) أي المرتضع
~~(وأخته من نسب لأبيه وأخيه من رضاع) إجماعا (كما يحل لأخيه من أبيه) من نسب
~~(أخته من أمه) من نسب إجماعا.
# (ومن أرضعت بلبن حمل من زنا) طفلا (أو) أرضعت بلبن حمل (نفي بلعان طفلا)
~~في الحولين (صار ولدا لها) فقط فتثبت الأمومة وفروعها من الجدودة لها
~~والخؤولة دون الأبوة وفروعها ; لأنه تابع للنسب (وحرم) الطفل إن كان أنثى
~~(على الواطئ تحريم مصاهرة) ; لأنها بنت موطوءته (ولم تثبت حرمة الرضاع في
~~حقه) أي الزاني أو الملاعن. لحديث " «يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب» "
~~ولا نسب هنا.
# (وإن أرضعت) امرأة (بلبن اثنين وطئاها بشبهة طفلا وثبتت أبوتهما) أي
~~الواطئين (أو) ثبتت (أبوة أحدهما لمولود) بأن ألحقته القافة بهما أو
~~بأحدهما بعينه (فالمرتضع ابنهما) إن ثبتت أبوتهما (أو ابن أحدهما) إن ثبتت
~~أبوته فقط ; لأن حكم الرضيع تابع لحكم المولود (وإلا) ثبتت أبوتهما ولا
~~أبوة أحدهما لمولود (بأن مات مولود قبله) أي قبل الإلحاق بهما أو بأحدهما
~~(أو فقدت قافة أو نفته) القافة (عنهما) أي الواطئين (أو أشكل أمره) على
~~القافة (ثبتت حرمة الرضاع) من جهة المرتضع (في حقهما) أي الواطئين تغليبا
~~للحظر. فإن كان أنثى لم تحل لواحد منهما ولا لأولادهما وآبائهما ونحوهما
~~تغليبا للحظر. وإن كان ذكرا حرم عليه بناتهما وأمهاتهما وأخواتهما ms1742 ونحوهن
~~لذلك. وظاهره لا تثبت المحرمية ولا إباحة النظر والخلوة لأولادهما ونحوهم.
# (وإن ثاب لبن لمن) أي امرأة (لم تحمل) قبل أن ثاب لبنها (ولو حمل مثلها
~~لم ينشر الحرمة) نصا في لبن البكر (كلبن رجل وكذا لبن خنثى مشكل. و) لبن
~~(بهيمة) فلا ينشر المحرمية بلا نزاع في لبن البهيمة. فلو ارتضع طفل وطفلة
~~على نحو شاة لم يصيرا أخوين ; لأن تحريم الأخوة فرع تحريم الأمومة ولأنه لم
~~يخلق لغذاء المولود الآدمي.
# (ومن تزوج) امرأة ذات لبن (أو اشترى) أمة (ذات لبن من زوج أو سيد قبله)
~~فوطئها
# PageV03P214
# (فزاد) لبنها (بوطئه أو حملت) منه (ولم يزد) لبنها (أو زاد) لبنها (قبل
~~أوانه ف) اللبن (للأول) لاستمراره على حاله ولم يتجدد له ما ينقله عنه
~~كصاحب اليد.
# (و) إن زاد لبنها (في أوانه) بعد حملها من الثاني فلهما ; لأن زيادته عند
~~حدوث الحمل ظاهرها أنها من الثاني وبقاء الأول يقتضي كون أصله منه فوجب أن
~~يضاف إليهما (ولو انقطع ثم ثاب) قبل الوضع فلهما ; لأنه كان للأول فعوده
~~قبل الوضع يظهر منه أن ذلك اللبن الذي ارتضع لكنه ثاب للحمل فوجب أن يضاف
~~إليهما (أو ولدت) من الثاني (فلم يزد) لبنها (ولم ينقص ف) اللبن (لهما) ;
~~لأن استمراره على حاله أوجب بقاءه على كونه للأول، وحاجة الولد الثاني إليه
~~أوجبت اشتراكهما فيه (فيصير مرتضعه ابنا لهما) ; لأن اللبن لهما (وإن زاد)
~~لبنها (بعد وضع ف) هو (للثاني وحده) لدلالة زيادته إذا على أنه لحاجة
~~المولود فامتنعت الشركة فيه.
### | [فصل للحرمة بالرضاع شرطان]
# وللحرمة بالرضاع شرطان: (أحدهما أن يرتضع) الطفل (في العامين، فلو ارتضع
~~بعدهما بلحظة لم تثبت) الحرمة لقوله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين
~~كاملين لمن أراد أن يتم الرضاعة} [البقرة: 233] فجعل تمام الرضاعة حولين
~~فدل على أنه لا حكم للرضاعة بعدهما ولحديث عائشة مرفوعا " «فإنما الرضاعة
~~من المجاعة» " متفق عليه.
# قال في شرح المحرر: يعني في حال الحاجة إلى الغذاء واللبن وعن أم سلمة
~~مرفوعا " «لا يحرم من الرضاع ms1743 إلا ما فتق الأمعاء» " وكان قبل الفطام رواه
~~الترمذي وقال حسن صحيح. الشرط (الثاني أن يرتضع) الطفل (خمس رضعات) فأكثر
~~لحديث عائشة قالت: " «أنزل في القرآن عشر رضعات معلومات يحرمن فنسخ من ذلك
~~خمس رضعات وصار إلى خمس رضعات معلومات يحرمن فتوفي رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم والأمر على ذلك» " رواه مسلم. والآية فسرتها السنة وبينت الرضاعة
~~المحرمة. وهذا الخبر يخصص عموم حديث " «يحرم من الرضاع ما يحرم من النسب»
~~".
# (ومتى امتص) طفل ثديا (ثم قطعه) أي المص (ولو) كان قطعه له (قهرا أو) كان
~~قطعه له (لتنفس أو) كان قطعه ل (مله) أي ما يلهيه عن المص
# PageV03P215
# (أو) كان قطعه له (لانتقال) من ثدي (إلى ثدي آخر أو) من مرضعة إلى (مرضعة
~~أخرى ف) ذلك (رضعة) تحسب من الخمس. لأنها مرة من الرضاع (ثم إن عاد) الطفل
~~(ولو قريبا) بأن قرب الزمن بين المصة الأولى والعود، فهما رضعتان (ثنتان) ;
~~لأن المصة الأولى زال حكمها بترك الارتضاع. فإذا عاد فامتص فهي غير الأولى
~~(وسعوط في أنف ووجور في فم كرضاع) في تحريم. لحديث ابن مسعود مرفوعا «إلا
~~ما أنشز العظم وأنبت اللحم» " رواه أبو داود ولوصول اللبن بذلك إلى جوفه.
~~كوصوله بالارتضاع وحصول إنبات اللحم وإنشاز العظم به كما يتحصل بالرضاع،
~~والأنف سبيل لفطر الصائم فكان سبيلا للتحريم كالرضاع بالفم.
# (ويحرم ما جبن) من لبن ثاب عن حمل ثم أطعم للطفل ; لأنه واصل من حلق يحصل
~~به انتشار العظم وإنبات اللحم. فحصل به التحريم كما لو شربه (أو شيب) أي
~~خلط بغيره [وصفاته] أي لونه وطعمه وريحه [باقية] فيحرم كالخالص ; لأن الحكم
~~للأغلب، ولبقاء اسمه ومعناه. فإن غلب ما خالطه به لم يثبت به تحريم. لأنه
~~لا ينبت به اللحم ولا ينشر العظم (أو حلب من ميتة) فيحرم كلبن الحية
~~لمساواته له في إنبات اللحم وانتشاز العظم (ويحنث به) أي شرب لبن مشوب مع
~~بقاء صفاته وشرب لبن ميتة (من حلف لا يشرب لبنا) ; لأنه لبن.
# و (لا) تحرم ms1744 (حقنة) طفل بلبن امرأة ولو خمس مرات. لأنها ليست برضاع، ولا
~~يحصل بها تغذ (ولا) أثر (ل) لبن (واصل جوفا لا يغذي) لوصوله فيه (كمثانة
~~وذكر) وجائفة. لأنه لا ينشر العظم ولا ينبت اللحم وفارق فطر الصائم. لأنه
~~لا يعتبر فيه ذلك.
# (ومن أرضع خمس أمهات أولاده) أو أربع زوجاته وأم ولده أو ثلاث زوجاته
~~وإماء ولده ونحو ذلك (بلبن زوجة له) أي صاحب اللبن (صغرى) لم يتم لها عامان
~~أرضعتها (كل واحدة) من أمهات الأولاد أو منهن، ومن زوجاته (رضعة) (حرمت)
~~على زوجها أبدا (لثبوت الأبوة) ; لأن الخمس رضعات من لبنه. أشبه ما لو
~~أرضعتها واحدة منهن الخمس (ولا) تحرم عليه (أمهات أولاده لعدم ثبوت
~~الأمومة) إذ لم ترضعها واحدة منهن خمس رضعات فلم تكن أما لزوجته.
# (ولو كانت المرضعات بناته) أي رجل واحد (أو بنات زوجته) وأرضعن طفلا أو
~~طفلة
# PageV03P216
# زوجة لأبيهن أولا كل واحدة منهن رضعة (فلا أمومة) لواحدة من المرضعات.
~~لأنها لم ترضع خمسا (ولا يصير أبو المرضعات جدا) للطفل أو الطفلة. لعدم
~~ثبوت الأمومة (ولا) تصير (زوجته) أم المرضعات (جدة) للطفل أو الطفلة (ولا)
~~تصير (إخوة المرضعات أخوالا) للطفل أو الطفلة (ولا) تصير (أخواتهن) أي
~~المرضعات (خالات) للطفل أو الطفلة ; لأن تلك فروع الأمومة ولم تثبت (ومن)
~~أي رجل (أرضعت أمه وبنته وأخته وزوجته وزوجة ابنه طفلة) أي أرضعتها كل
~~واحدة منهن (رضعة رضعة لم تحرم) الطفلة (عليه) لعدم ثبوت أمومة واحدة منهن.
# (ومن) (أرضعت بلبنها من زوج طفلا ثلاث رضعات ثم انقطع) لبنها (ثم أرضعته)
~~أي الطفل الذي أرضعته أولا (بلبن زوج آخر) غير الأول (رضعتين) في العامين
~~(ثبتت الأمومة) لإرضاعها له خمس رضعات (لا الأبوة) فلم تثبت لواحدة منهما ;
~~لأنه لم يكمل عدد الرضعات من لبنه (ولا يحل مرتضع لو كان أنثى لواحد من
~~الزوجين) ; لأنها ربيبة قد دخل بأمها.
# (ومن زوج أم ولده برضيع حر لم يصح) التزويج. لأن من شروط نكاح الحر الأمة
~~خوف العنت، ولا يوجد ذلك في الطفل إلا ms1745 أن يحتاج للخدمة ولا يجد طولا لنكاح
~~حرة (فلو أرضعته) أي الحر الصغير (بلبنه) أي السيد (لم تحرم على السيد) ;
~~لأنه ليس بزوج حقيقة (فإن زوجها برقيق رضيع أو حر رضيع عادم الطول خائف عنت
~~العزوبة) للخدمة فأرضعته بلبن سيدها خمس رضعات انفسخ نكاحه وحرمت عليهما
~~أبدا ويأتي.
### | [فصل تزوج ذات لبن من غيره ولم يدخل بها]
# ومن تزوج ذات لبن من غيره ولم يدخل بها وتزوج (صغيرة فأكثر فأرضعت) ذات
~~لبن (وهي زوجة أو بعد إبانة) زوجها لها (صغيرة) ممن تزوجهن في العامين خمس
~~رضعات. (حرمت) عليه المرضعة (أبدا) ; لأنها من أمهات نسائه. فتدخل في عموم
~~قول تعالى: {وأمهات نسائكم} [النساء: 23] (وبقي نكاح الصغيرة) ; لأنها
~~ربيبة لم يدخل بأمها.
# وقد انفسخ نكاح الكبيرة عند تمام
# PageV03P217
# الرضاع. فلم يجتمعا كابتداء العقد على أخته وأجنبية وأيضا الجمع طرأ على
~~نكاح الأم فاختص الفسخ بنكاح الأم كما لو أسلم وتحته أم وبنتها، ولم يدخل
~~بالأم (حتى ترضع) الكبيرة (ثانية) من الزوجات الأصاغر خمس رضعات (فينفسخ
~~نكاحهما) أي الصغيرتين لاجتماع أختين في نكاحه وليست إحداهما أولى بالفسخ
~~من الأخرى فانفسخ نكاحها (كما لو أرضعتهما معا) أي في زمن واحد بأن أرضعت
~~كل واحدة من ثدي أو حلب ماءين وسقى لهما معا (وإن أرضعت) الكبيرة (ثلاثا)
~~من زوجاته الأصاغر (مفردات أو ثنتين معا والثالثة منفردة انفسخ نكاح
~~الأوليين) لما سبق (وبقي نكاح الثالثة) لانفساخ نكاح الأوليين قبل إرضاعهما
~~فلم يجتمع معها حين إرضاعها أحد (وإن أرضعت) الكبرى زوجاته الأصاغر (الثلاث
~~معا بأن شربنه محلوبا معا من أوعية) أو أرضعت (إحداهن منفردة ثم) أرضعت
~~(ثنتين معا انفسخ نكاح الجميع) لاجتماعهن في نكاحه أخوات (ثم له أن يتزوج)
~~واحدة (من الأصاغر) ; لأن تحريمهن تحريم جمع لا تأبيد ; لأنه لم يدخل بأمهن
~~(وإن كان دخل بالكبرى حرم الكل) عليه (على الأبد) ; لأنهن ربائب دخل بأمهن
~~و (لا) تحرم (الأصاغر) على الأبد (إن ارتضعن من أجنبية) ; لأنهن لسن بربائب
~~لكن متى اجتمع في نكاحه أختان فأكثر انفسخ النكاح ms1746 على ما سبق تفصيله (ومن
~~حرمت عليه بنت امرأة) من نسب ومثلها من الرضاع (كأمه وجدته وأخته و) بنت
~~أخيه وبنت أخته أو بمصاهرة (كربيبته) التي دخل بأمها (إذا أرضعت طفلة)
~~رضاعا محرما (حرمتها عليه أبدا) كبنتها من نسب (ومن حرمت عليه بنت رجل
~~كأبيه وجده وأخيه وابنه إذا أرضعت زوجته) أو أمه أو موطوءته بشبهة (بلبنه
~~طفلة) رضاعا محرما (حرمتها عليه) أبدا لحديث " «يحرم من الرضاع ما يحرم من
~~الولادة» ".
# (وينفسخ فيهما) أي المسألتين (النكاح إن كانت) الطفلة (زوجة) فإن أرضعتها
~~بلبن غيره لم تحرم ; لأنها ربيبة زوجها وإن أرضعت عمته أو خالته بنتا لم
~~تحرمها عليه وإن تزوج بنت عمه أو عمته أو خاله أو خالته فأرضعت جدتهما
~~إحداهما رضاعا محرما انفسخ النكاح وحرمتها عليه أبدا.
# (ومن لامرأته ثلاث بنات من غيره فأرضعن) أي بناتها (ثلاث نسوة له) أي زوج
~~أمهن (كل واحدة) من ربائبه أرضعت (واحدة
# PageV03P218
# إرضاعا كاملا) في العامين (ولم يدخل بالكبرى) أم الربائب (حرمت عليه)
~~الكبرى أبدا ; لأنها صارت من جدات نسائه فتدخل في عموم قوله تعالى: {وأمهات
~~نسائكم} [النساء: 23] (ولم ينفسخ نكاح واحدة من الصغار) المرتضعات ; لأنها
~~ربيبة لم يدخل بأمها ولسن أخوات بل بنات خالات.
# (وإن أرضعن) أي ثلاث بنات زوجته (واحدة) من نسائه (كل واحدة منهن)
~~أرضعتها (رضعتين حرمت الكبرى) ; لأنها جدة امرأته في الأصح ; لأن الطفلة
~~أرضعت من اللبن الذي نشر الحرمة إليها خمس رضعات كما لو كانت الخمس من بنت
~~واحدة قاله في شرحه تبعا لجمع ومقتضى ما تقدم لا تحرم ; لأن الأمومة لم
~~تثبت والجدودة فرعها وصححه الموفق وغيره وقد أوضحته في الحاشية.
# (وإذا طلق) رجل (زوجة لها لبن منه فتزوجت بصبي) لم يتم له حولان
~~(فأرضعته) أي الصبي (بلبنه) أي المطلق (إرضاعا كاملا انفسخ نكاحها) من
~~الصبي لصيرورتها أمه من الرضاع (وحرمت عليه أبدا) لما تقدم (و) حرمت (على)
~~الزوج (الأول أبدا) ; لأنها من حلائل أبنائه (ولو تزوجت الصبي أولا) أي قبل
~~الرجل (ثم فسخت نكاحه) أي الصبي ms1747 (لمقتض) لفسخه كإعساره (ثم تزوجت) رجلا
~~(كبيرا فصار لها) بحملها (منه لبن فأرضعت به الصبي) حرمت عليهما أبدا أما
~~الرجل الذي هي زوجته فلصيرورتها من حلائل أبنائه.
# وأما الصبي فلأنها أمه (أو زوج رجل أمته بعبد له رضيع ثم عتقت) الأمة
~~(فاختارت فراقه) أي زوجها العبد الرضيع (ثم تزوجت بمن أولدها فأرضعت بلبنه
~~زوجها الأول) في العامين (حرمت عليهما أبدا) لما تقدم.
### | [فصل كل امرأة أفسدت نكاح نفسها برضاع قبل الدخول]
# وكل امرأة أفسدت نكاح نفسها برضاع قبل الدخول فلا مهر لها لمجيء الفرقة
~~من قبلها كما لو ارتدت (وإن كانت طفلة بأن تدب) الطفلة (فترتضع) رضاعا
~~محرما لها على زوجها (من) امرأة (نائمة أو) من (مغمى عليها) ; لأنه لا فعل
~~للزوج في الفسخ فلا مهر عليه (ولا يسقط) المهر (بعده) أي الدخول
# PageV03P219
# بوطء أو خلوة ونحوهما مما يقرره لتقرره (وإن أفسده) أي النكاح (غيرها) أي
~~الزوجة (لزمه) أي الزوج (قبل دخول نصفه) أي المهر ; لأنه لا فعل لها في
~~الفسخ أشبه ما لو طلقها (و) يلزمه (بعده) أي الدخول (كله) أي المهر لتقرره
~~(ويرجع) زوج بما لزمه من مهر أو نصف (فيهما) أي فيما إذا أفسد الغير النكاح
~~قبل دخول وبعده (على مفسد) لنكاحه ; لأنه أغرمه المال الذي بذله في نظير
~~البضع بإتلافه عليه ومنعه منه كشهود الطلاق قبل الدخول إذا رجعوا (ولها) أي
~~المنفسخ نكاحها بالرضاع من غيرها (الأخذ من المفسد) لنكاحها ما وجب لها نصا
~~; لأن قرار الضمان عليه ويوزع) ما لزم زوجا (مع تعدد مفسد) لنكاح (على) عدد
~~(رضعاتهن المحرمة لا على) عدد (رءوسهن) أي المرضعات ; لأنه إتلاف اشتركن
~~فيه فلزمهن بقدر ما أتلف كل منهن كإتلافهن عينا متفاوتات فيها (فلو أرضعت
~~امرأته الكبرى الصغرى) رضاعا محرما (وانفسخ نكاحهما) بأن كان دخل بالكبرى
~~(فعليه) أي الزوج (نصف مهر الصغرى يرجع به على الكبرى) لإفسادها نكاحها فإن
~~كانت أمة تعلق برقبتها (ولم يسقط مهر الكبرى) لتقرره بالدخول.
# (وإن كانت الصغرى دبت) إلى الكبرى (فارتضعت منها) خمسا (وهي ms1748 نائمة) أو
~~مغمى عليها (فلا مهر للصغرى) لمجيء الفرقة من قبلها (ويرجع عليها) أي
~~الصغرى أي في مالها (بمهر الكبرى) كله (إن دخل بها) أي الكبرى لما تقدم
~~(وإلا) يكن دخل بالكبرى (فبنصفه) أي مهر الكبرى يرجع به على الصغرى ; لأنه
~~القدر الذي وجب عليه ولا تحرم الصغرى حيث لم يدخل بالكبرى وإن ارتضعت
~~الصغرى من الكبرى وهي نائمة أو مغمى عليها رضعتين ولما انتهت أرضعتها أيضا
~~ثلاثا قسط الواجب عليهما بحسب فعلهما لحصول الفساد منهما وعليه مهر الكبيرة
~~وثلاثة أعشار مهر الصغيرة يرجع به على الكبيرة، وإن لم يكن دخل بالكبيرة
~~فعليه خمس مهرها يرجع به على الصغيرة.
# (ومن له ثلاث نسوة لهن لبن منه فأرضعن له زوجة صغرى) أرضعتها (كل واحدة)
~~منهن (رضعتين لم تحرم المرضعات) ; لأنه لا أمومة لإحداهن عليها (حرمت
~~الصغرى) عليه أبدا. لأنها بنته لارتضاعها من لبنه خمسا (وعليه) أي الزوج
~~(نصف مهرها) أي الصغرى (يرجع به عليهن) أي نسائه
# PageV03P220
# الثلاث (أخماسا) ; لأن الرضعات المحرمة خمس (خمساه على من أرضعت مرتين)
~~أي على كل من المرضعتين الأوليين خمسا النصف لوجود رضعتين محرمتين من كل
~~منهما (وخمسه) أي النصف (على من أرضعت مرة) وهي الثالثة لحصول التحريم
~~بإرضاعها مرة ; لأنها تتمة الخمس فلا أثر للسادسة.
### | [فصل شك الزوج في وجود رضاع]
# وإن شك في وجود رضاع بنى على اليقين ; لأن الأصل عدمه (أو) شك في (عدده)
~~أي الرضاع (بنى على اليقين) ; لأن الأصل بقاء الحل. وكذا لو شك في وقوعه في
~~العامين (وإن شهدت به) أي الرضاع المحرم (امرأة مرضية ثبت) على الأصح
~~بشهادتها متبرعة بالرضاع كانت أو بأجرة لحديث عقبة بن الحارث قال " «تزوجت
~~أم يحيى بنت أبي إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت قد أرضعتكما: فأتينا النبي صلى
~~الله عليه وسلم فذكرت ذلك له فقال: وكيف وقد زعمت ذلك؟» . " متفق عليه.
# وفي لفظ للنسائي " «فأتيته من قبل وجهه فقلت: إنها كاذبة فقال: فكيف وقد
~~زعمت أنها أرضعتكما؟ خل سبيلها» . " وقال الشعبي: كانت القضاة يفرقون بين ms1749
~~الرجل والمرأة بشهادة امرأة واحدة في الرضاع وكالولادة.
# (ومن تزوج) امرأة (ثم قال: هي أختي في الرضاع انفسخ النكاح حكما) لإقراره
~~بما يوجب ذلك فلزمه. كما لو أقر أنه أبانها.
# (و) انفسخ أيضا (فيما بينه وبين الله تعالى إن كان صادقا) أي تبين أنه لا
~~نكاح ; لأنها أخته فلا تحل له (وإلا) يكن صادقا (فالنكاح بحاله) فيما بينه
~~وبين الله ; لأن كذبه لا يحرمها، والمحرم حقيقة الرضاع لا القول (ولها) أي
~~التي أقر زوجها أنها أخته (المهر) إن أقر بأخوتها (بعد الدخول) بها (ولو
~~صدقته) أنه أخوها بما نال منها (ما لم تطاوعه) الحرة على الوطء (عالمة
~~بالتحريم) فلا مهر لها ; لأنها إذن زانية مطاوعة (ويسقط) مهرها إن أقر
~~بأخوتها (قبله) أي الدخول (إن صدقته) وهي حرة على إقراره لاتفاقهما على
~~بطلان النكاح من أصله أشبه ما لو ثبت ذلك منه ببينة وإن أكذبته فلها نصف
~~مهرها
# PageV03P221
# لأن قوله لا يقبل عليها.
# (وإن قالت هي ذلك) أي هو أخي من الرضاع (وأكذبها فهي زوجته حكما) حيث لا
~~بينة لها فلا يقبل قولها عليه في فسخ النكاح ; لأنه حق عليها ثم إن أقرت
~~بذلك قبل الدخول فلا مهر لها لإقرارها بأنها لا تستحقه وبعد الدخول فإن
~~أقرت بأنها كانت عالمة بأنها أخته وبتحريمها عليه وطاوعته في الوطء فكذلك
~~لإقرارها بأنها زانية مطاوعة وإن أنكرت شيئا من ذلك فلها المهر ; لأنه وطء
~~بشبهة على زعمها وهي زوجته ظاهرا فأما فيما بينها وبين الله فإن علمت ما
~~أقرت به لم يحل لها مساكنته ولا تمكينه من وطئها وعليها أن تفر منه وتفتدي
~~بما أمكنها ; لأن وطأه لها زنا فعليها التخلص منه ما أمكنها كمن طلقها
~~ثلاثا وأنكر وينبغي أن يكون الواجب لها من المهر بعد الدخول أقل المهرين من
~~المسمى أو مهر المثل.
# (وإن قال) عن زوجته (هي ابنتي من الرضاع وهي في سن لا يحتمل ذلك) أي
~~احتمال كونها بنته كأن كانت قدره في السن أو أكبر (لم تحرم) عليه (لتيقن
~~كذبه) ms1750 بعدم احتمال صدقه (وإن احتمل) صدقه في أنها ابنته بأن كان أكبر منها
~~بأكثر من عشر سنين (فكما لو قال هي أختي من الرضاع) على ما مر مفصلا (ولو
~~ادعى) من أقر منهما بما يؤاخذ به (بعد ذلك خطأ لم يقبل) منه ; لأنه رجوع عن
~~إقرار بحق عليه (كقوله ذلك) أي هي أختي (لأمته ثم يرجع) فلا يقبل منه (ولو
~~قال أحدهما) أي أحد اثنين رجل وامرأة (ذلك قبل النكاح) بأن قال هي أختي من
~~الرضاع أو قالت هو أخي منه ثم قال أو قالت كذبت (لم يقبل رجوعه) عن إقراره
~~بذلك (ظاهرا) فلا يمكنان من النكاح وإن تناكحا فرق بينهما، وكذا لو ادعت
~~أنه طلقها ثلاثا فأنكر واعترف بالبينونة فلا يمكنان من النكاح ويفرق بينهما
~~إن تناكحا.
# (ومن ادعى أخوة أجنبية) غير زوجته (أو) ادعى (بنوتها من الرضاع وكذبته
~~قبلت شهادة أمها) من نسب.
# (و) شهادة (بنتها من نسب بذلك) عليها إن كانت مرضية وتثبت حرمة الرضاع
~~بينهما و (لا) تقبل شهادة (أمه ولا) شهادة (بنته) من نسب عليها كسائر
~~شهادات الأصل والفروع لولده ووالده (وإن ادعت ذلك هي) بأن قالت فلان أخي من
~~الرضاع أو أبي أو ابني منه وسنها يحتمل ذلك (وكذبها) فلان (فبالعكس) فتقبل
~~شهادة أمه وبنته من نسب عليه لا أمها وبنتها لما سبق (ولو ادعت أمة أخوة)
~~سيدها لها (بعد وطئه) لها
# PageV03P222
# مطاوعة (لم يقبل) قولها مطلقا لدلالة تمكينها على كذبها.
# (و) إن ادعت أخوة سيدها (قبله) أي قبل وطئه لها مطاوعة (يقبل) قولها (في
~~تحريم وطء) كدعواها أنها مزوجة قبل أن يملكها و (لا) يقبل قولها في (ثبوت
~~عتق) لدعواها زوال ملكه كما لو قالت أعتقني.
# (وكره استرضاع فاجرة ومشركة وحمقاء وسيئة الخلق) ; لأن الرضاع يغير
~~الطباع.
# (و) كره استرضاع (جذماء وبرصاء) قلت ونحوهما مما يخاف تعديه.
# وفي المحرر وبهيمة.
# وفي الترغيب وعمياء.
# وفي الإقناع وزنجية.
# PageV03P223
### | [كتاب النفقات]
# النفقات جمع نفقة (وهي) لغة الدراهم ونحوها مأخوذة من النافقاء موضع
~~يجعله اليربوع في مؤخر ms1751 الجحر رقيقا يعده للخروج إذا أتى من باب الجحر دفعه
~~وخرج منه ومنه سمي النفاق للخروج من الإيمان أو خروج الإيمان من القلب.
~~وشرعا (كفاية من يمونه خبزا وإداما وكسوة وسكنا وتوابعها) كماء شرب وطهارة
~~وإعفاف من يجب إعفافه ممن تجب نفقته والقصد هنا بيان ما يجب على الإنسان من
~~النفقة بالنكاح والقرابة والملك وما يتعلق بذلك. وقد بدأ بالأول فقال.
# (و) يجب (على زوج ما لا غنى لزوجته عنه) لقوله تعالى: {لينفق ذو سعة من
~~سعته} [الطلاق: 7] الآية وهي في سياق أحكام الزوجات فأوجب النفقة على
~~الموسع ومن قدر عليه رزقه أي ضيق بقدر ما يجب.
# ولحديث جابر مرفوعا " «اتقوا الله في النساء فإنهن عوان عندكم أخذتموهن
~~بأمانة الله واستحللتم فروجهن بكتاب الله ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن
~~بالمعروف» " رواه مسلم وأبو داود وأجمعوا على وجوب نفقة الزوجة على الزوج
~~إذا كانا بالغين ولم تكن ناشزا، ذكره ابن المنذر وغيره ولأن الزوجة محبوسة
~~لحق الزوج فيمنعها ذلك عن التصرف والكسب فتجب نفقتها عليه (ولو) كانت
~~(معتدة من وطء شبهة غير مطاوعة) لواطئ ; لأن للزوج أن يستمتع منها بما دون
~~الفرج فإن طاوعت عالمة فلا نفقة لها ; لأنها في معنى الناشز (من مأكول
~~ومشروب وكسوة وسكنى بالمعروف) بيان لما لا غنى عنه لحديث جابر.
# (ويعتبر حاكم ذلك إن تنازعا) أي الزوجان في قدره وصفته (بحالهما) أي
~~الزوجين يسارا وإعسارا لهما أو لأحدهما ; لأن النفقة والكسوة للزوجة فكان
~~النظر يقتضي أن يعتبر ذلك بحالها كالمهر،
# PageV03P225
# لكن قال تعالى: {لينفق ذو سعة من سعته} [الطلاق: 7] الآية. فأمر الموسر
~~بالسعة في النفقة ورد الفقير إلى استطاعته فاعتبر حال الزوجين في ذلك رعاية
~~لكلا الجانبين ولاختلاف حال الزوجين رجع فيه إلى اجتهاد الحاكم (فيفرض)
~~الحاكم (لموسرة مع موسر كفايتها خبزا خاصا بأدمه المعتاد لمثلها) أي
~~الموسرة في ذلك البلد (و) يفرض لها (لحما) وما يحتاج إليه في طبخه (عادة
~~الموسرين بمحلهما) أي بلد الزوجين لاختلافه بحسب المواضع (وتنقل) زوجة
~~(متبرمة من) أدم إلى أدم (غيره) ms1752 ; لأنه من المعروف (ولا بد من ماعون الدار)
~~لدعاء الحاجة إليه (ويكتفي ب) ماعون (خزف وخشب، والعدل ما يليق بهما) أي
~~الزوجين.
# (و) يفرض حاكم لموسرة من الكسوة (ما يلبس مثلها من حرير وخز وجيد كتان و)
~~جيد (قطن) على ما جرت به عادة مثلها من الموسرات بذلك البلد
# (وأقله) أي ما يفرض من الكسوة (قميص وسراويل وطرحة ومقنعة ومداس وجبة) أي
~~مضربة (للشتاء و) أقل ما يفرض (للنوم فراش ولحاف ومخدة) وإزار في محل جرت
~~العادة بالنوم فيه كأرض الحجاز (و) أقل ما يفرض (للجلوس بساط ورفيع الحصر
~~و) يفرض حاكم (لفقيرة مع فقير كفايتها خبزا خشكارا بأدمه وزيت مصباح ولحم
~~العادة) وذكر جماعة لا يقطعها اللحم فوق أربعين، وقدم في الرعاية كل شهر
~~مرة.
# وقال أحمد في رواية الميموني عن عمر بن الخطاب رضي الله عنه " إياكم
~~واللحم فإن له ضراوة كضراوة الخمر " قال إبراهيم الحربي: يعني إذا أكثر منه
~~ومنه كل كلب ضار (و) يفرض لفقيرة من كسوة (ما يلبس مثلها وينام فيه ويجلس
~~عليه و) يفرض (لمتوسطة مع متوسط وموسرة مع فقير وعكسها) أي معسرة مع موسر
~~(ما بين ذلك) ; لأنه اللائق بحالهما ; لأن في إيجاب الأعلى لموسرة تحت فقير
~~ضررا عليه بتكليفه ما لا يسعه حاله وإيجاب الأدنى ضررا عليها فالتوسط أولى،
~~وإيجاب الأعلى لفقيرة تحت موسر زيادة على ما يقتضيه حالها وقد أمر بالإنفاق
~~من سعته فالتوسط أولى (وموسر نصفه حر) في ذلك (كمتوسطين) في النفقة والكسوة
~~(ومعسر كذلك) أي نصف حر (ك) زوجين (معسرين) في النفقة (وعليه) أي الزوج
~~لزوجته (مؤنة نظافتها من دهن وسدر وثمن ماء و) ثمن (مشط وأجرة قيمة) بتشديد
~~الياء التحتية التي تغسل شعرها
# PageV03P226
# وتسرحه وتظفره (ونحوه) ككنس الدار وتنظيفها ; لأن ذلك كله من حوائجها
~~المعتادة
# و (لا) يلزمه (دواء و) لا (أجرة طبيب) إن مرضت ; لأن ذلك ليس من حاجتها
~~الضرورية المعتادة بل لعارض فلا يلزمه (وكذا لا) يلزمه (ثمن طيب وحناء
~~وخضاب ونحوه) كثمن ما يحمر به ms1753 وجه أو يسود به شعر ; لأنه ليس بضروري (وإن
~~أراد منها تزيينا به) أي بما ذكر (أو) أراد منها (قطع رائحة كريهة وأتى به)
~~أي بما يريد منها التزين به أو بما يقطع الرائحة الكريهة (لزمها) استعماله
~~ولا يلزمه لزوجته خف ولا ملحفة للخروج ; لأنه ليس من حاجتها الضرورية
~~المعتادة (وعليها) أي الزوجة (ترك حناء وزينة نهى عنهما) أي الزوج. ذكره
~~الشيخ تقي الدين (وعليه) أي الزوج (لمن) أي لزوجته (بلا خادم) ذكر أو أنثى
~~(ويخدم) بالبناء للمفعول (مثلها) ليسار أو كبر أو صغر.
# (ولو) كان احتياجها إليه (لمرض خادم واحد) لقوله تعالى: {وعاشروهن
~~بالمعروف} [النساء: 19] ومن المعروف إقامة الخادم لها إذن ولأن ذلك من
~~حاجتها كالنفقة ولا يلزم أكثر من واحد ; لأن المستحق عليه خدمتها في نفسها،
~~وذلك حاصل بالواحد (ويجوز) كون الخادم امرأة (كتابية) ; لأنه يجوز نظره
~~إليها. قلت: وكذا مجوسية ووثنية ونحوهما (وتلزم) الزوجة (بقبولها) أي
~~الخادم الكافرة. ; لأن تعيين الخادم للزوج (ونفقته) أي الخادم (وكسوته) على
~~الزوج (كفقيرين) أي كنفقة فقيرة مع فقير (مع خف وملحفة) للخادم (لحاجة خروج
~~ولو أنه) أي الخادم (لها) أي الزوجة (إلا في نظافة) فلا يجب للخادم دهن ولا
~~سدر ولا مشط ونحوه ; لأنه يراد للزينة والتنظيف، ولا يراد ذلك من الخادم
~~(ونفقة) خادم (مكرى و) خادم (معار على مكر ومعير) له ; لأن المكري ليس له
~~إلا الأجرة، والمعير لا تسقط عنه النفقة بإعارته (وتعيين خادم لها) أي
~~الزوجة (إليهما) أي الزوجين فإن رضيا بخدمته وأن نفقته على الزوج جاز وإن
~~طلبت منه أجرته فوافقها جاز. وإن أبى وقال: أنا آتيك بخادم غيره فله ذلك
~~حيث صلح (و) تعيين (سواه) أي سوى خادمها (إليه) أي الزوج. لأن أجرته عليه
~~(وإن قالت) زوجة (أنا أخدم نفسي وآخذ ما يجب لخادمي. أو قال) الزوج (أنا
~~أخدمك بنفسي وأبى الآخر) أي الزوج في الأولى والزوجة في الثانية (لم يجبر)
~~الممتنع منهما، أما الزوج
# PageV03P227
# فلأن في إخدامها غيرها توفيرا لها على حقوقه وترفها له ورفعا ms1754 لقدرها،
~~وذلك يفوت بخدمة نفسها، وأما الزوجة فلأن غرضها من الخدمة قد لا يحصل به ;
~~لأنها تحتشمه وفيه غضاضة عليها.
# (ويلزمه) لزوجته (مؤنسة لحاجة) كخوف مكانها، وعدو تخاف على نفسها منه. ;
~~لأنه ليس من المعاشرة بالمعروف إقامتها بمكان لا تأمن فيه على نفسها،
~~وتعيين المؤنسة إلى الزوج، ويكتفي هو بتونيسه هو لها و (لا) يلزمه (أجرة من
~~يوضئ) زوجة (مريضة) ; لأنه ليس من حوائجها المعتادة (بخلاف رقيقه) المريض
~~فيلزمه أجرة من يوضئه إن لم يمكنه الوضوء بنفسه ; لأن النفقة عليه لتملكه
~~إياه بخلاف الزوجة فهي للاستمتاع بها ولا دخل للوضوء فيه.
### | [فصل الواجب على زوج دفع قوت]
# والواجب على زوج دفع قوت من خبز وأدم ونحوه لزوجة وخادمها وكل من وجبت
~~نفقته (لا) دفع (بدله) أي القوت من نقد أو فلوس، ولا يلزمها قبول ; لأنه
~~ضرر عليها لحاجتها إلى ما يشتريه لها وقد لا يحصل أو فيه مشقة بخروجها له
~~أو تكليف من يمن عليها به (ولا) دفع (حب) ولا يلزمها قبول لما فيه من
~~تكليفها طحنه وعجنه وخبزه. ولقول ابن عباس: في قوله تعالى: {من أوسط ما
~~تطعمون أهليكم} [المائدة: 89] قال: الخبز والزيت، وعن ابن عمر: الخبز
~~والسمن والخبز والزيت والخبز والتمر، وأفضل ما تطعمونهن الخبز واللحم ولأن
~~الشرع ورد بالإيجاب مطلقا من غير تقدير ولا تقييد فرجع فيه إلى العرف، وهو
~~دفع القوت وكنفقة المماليك فإن طلبت مكان الخبز حبا أو دقيقا أو دراهم لم
~~يلزمه بذله (ويكون) الدفع (أول نهار كل يوم) أي عند طلوع شمسه ; لأنه أول
~~وقت الحاجة إليه فلا يجوز تأخيره عنه (ويجوز ما اتفقا عليه من تعجيل
~~وتأخير) عن وقت وجوب (و) من (دفع عوض) كدراهم عن نفقة أو كسوة ; لأن الحق
~~لا يعدوهما ولكل منهما الرجوع عنه بعد التراضي في المستقبل (ولا يجبر من
~~أبى) منهما ذلك لعدم وجوبه عليه.
# (ولا يملك حاكم) ترافع إليه زوجان (فرض غير الواجب كدراهم مثلا إلا
~~باتفاقهما) أي الزوجين فلا يجبر من امتنع منهما قال في ms1755 الهدي أما فرض
~~الدراهم فلا أصل له في كتاب
# PageV03P228
# ولا سنة ولا نص عليه أحد من الأئمة ; لأنها معاوضة بغير الرضا عن غير
~~مستقر (وفي الفروع) وهذا متجه مع عدم الشقاق وعدم الحاجة (فأما مع الشقاق
~~والحاجة كالغائب مثلا فيتوجه الفرض للحاجة إليه على ما لا يخفى) قطعا
~~للنزاع (ولا يعتاض عن) الواجب (الماضي بربوي) كأن عوضها عن الخبز حنطة أو
~~دقيقها فلا يصح ولو تراضيا عليه ; لأنه ربا
# (و) الواجب دفع (كسوة وغطاء ووطاء ونحوهما) كستارة يحتاج إليها (أول كل
~~عام من زمن الوجوب) ; لأنه أول وقت الحاجة إلى ذلك فيعطيها السنة ; لأنه لا
~~يمكن ترديد الكسوة شيئا فشيئا بل هو شيء واحد يستدام إلى أن يبلى
# (وتملك) زوجة (ذلك) أي واجب نفقة وكسوة (بقبض) كما يملك رب الدين بقبضه
~~(فلا بدل) على زوج (لما سرق) من ذلك (أو بلي) منه كالدين يفيه فيضيع من
~~قابضه (و) تملك (التصرف فيه) أي ما قبضته من واجب نفقتها وكسوتها على زوجها
~~(على وجه لا يضر بها) ولا ينهك بدنها من بيع وهبة ونحوه كسائر مالها فإن ضر
~~ذلك ببدنها أو نقص في استمتاعه بها لم تملكه بل تمنع منه لتفويت حق زوجها
~~به.
# (وإن أكلت) زوجة (معه) أي زوجها (عادة أو كساها بلا إذن) منها أو من
~~وليها وكان ذلك بقدر الواجب عليه (سقطت) نفقتها وكسوتها عملا بالعرف،
~~وظاهره ولو بعد فرض نحو دراهم عن نفقتها فإن ادعت تبرعه بذلك حلف (ومتى
~~انقضى العام والكسوة) التي قبضتها له (باقية فعليه كسوة ل) العام (الجديد)
~~اعتبارا بمضي الزمان دون حقيقة الحاجة كما أنها لو بليت قبل ذلك لم يلزمه
~~بدلها ولو أهدى إليها كسوة لم تسقط كسوتها وكذا لو أهدى إليها ما أكلته
~~وبقي قوتها إلى الغد لم يسقط قوتها فيه بخلاف ماعون ونحوه كمشط إذا انقضى
~~العام وهو باق فلا يلزمه بدله اعتبارا لحقيقة الحاجة ; لأنه امتناع وألحق
~~به ابن نصر الله غطاء ووطاء، وقواه في تصحيح الفروع.
# (وإن قبضتها) أي ms1756 الكسوة (ثم مات) الزوج قبل مضي العام (أو ماتت) قبل مضيه
~~(أو بانت قبل مضيه رجع بقسط ما بقي) من العام لتبين عدم استحقاقها له (وكذا
~~نفقة تعجلها) بأن دفع إليها نفقة مدة مستقبلة ثم مات أو ماتت أو بانت قبل
~~مضيها فيرجع عليها بقسط ما بقي (لكن لا يرجع) زوج عجل نفقة (ببقية) نفقة
~~(يوم الفرقة) لوجوب نفقته بطلوع نهاره فإن أعادها في ذلك
# PageV03P229
# اليوم فالأظهر لا يلزمه نفقتها ثانيا ذكره في شرحه (إلا على ناشز) في
~~أثناء يوم قبضت نفقته فيرجع عليها بباقيه لتمكنها من طاعته الواجبة عليها
~~فلا تعطيه شيئا (ويرجع) بالبناء للمفعول على زوجة (ببقيتها) أي النفقة (من
~~مال غائب بعد موته بظهوره) أي موته لارتفاع وجوب النفقة عليها بموته فلم
~~تستحق ما قبضته بعد موته كقضاء وكيل حقا يظنه على موكله فبان أن لا حق عليه
~~وقياسه ما بعد إبانته إياها
# (ومن غاب) عن زوجته مدة (ولم ينفق) عليها فيها (لزمه) نفقة الزمن
~~(الماضي) لاستقرارها في ذمته (ولو لم يفرضها حاكم) ; لأن عمر كتب إلى أمراء
~~الأجناد في رجال غابوا عن نسائهم يأمرهم بأن ينفقوا أو يطلقوا فإن طلقوا
~~بعثوا بنفقة ما مضى ولأنه حق يجب مع اليسار والإعسار فلم يسقط بمضي الزمان
~~كأجرة العقار بخلاف نفقة الأقارب فإنها صلة يعتبر فيها يسار المنفق وإعسار
~~من تجب له وسواء ترك الإنفاق لعذر أو غيره وكذا لو ترك الإنفاق حاضرا،
~~وذمية في نفقة وكسوة ومسكن كمسلمة لعموم النصوص.
### | [فصل المطلقة الرجعية كالزوجة في النفقة والكسوة والسكنى]
# ومطلقة رجعية كزوجة في نفقة وكسوة وسكنى لا فيما يعود بنظافتها ; لأنها
~~زوجة لقوله: {وبعولتهن أحق بردهن في ذلك} [البقرة: 228] ولأنها يلحقها
~~طلاقه وظهاره أشبه ما قبل الطلاق (وبائن حامل كزوجة) لقوله: {وإن كن أولات
~~حمل فأنفقوا عليهن حتى يضعن حملهن} [الطلاق: 6] .
# وفي بعض أخبار فاطمة بنت قيس " «لا نفقة لك إلا إن تكوني حاملا» ، ولأن
~~الحمل ولد المبين فلزمه الإنفاق عليه، ولا يمكنه ذلك إلا بالإنفاق عليها
~~فوجب كأجرة ms1757 الرضاع (وتجب) النفقة (لحمل ملاعنة) لوعنت وهي حامل ; لأنه لم
~~ينتف بلعانها إذن (إلى أن ينفيه بلعان) آخر (بعد وضعه) أي الحمل فتسقط فإن
~~عاد واستلحقه لزمه ما مضى (ومن أنفق) على بائن منه (يظنها حاملا فبانت
~~حائلا) غير حامل (رجع) عليها بما أنفقه عليها لأخذها ما لا تستحقه كأخذ دين
~~ادعاه ثم ظهر كذبه، وكذا إن ادعته رجعية فأنفق عليها أكثر من مدة عدتها، ثم
~~تبين عدمه رجع بالزائد (ومن تركه) أي الإنفاق على مبانته (يظنها حائلا
~~فبانت حاملا لزمه) نفقة ما مضى لتبين استحقاقها للنفقة فيه فترجع عليه بها
# PageV03P230
# كالدين وظاهره.
# ولو قلنا النفقة للحمل وأنها تسقط بمضي الزمان (ومن) أي مبانة ونحوها
~~(ادعت حملا) له دون ثلاثة أشهر (وجب) عليه (إنفاق) تمام (ثلاثة أشهر) من
~~ابتداء زمن ذكرته أنها حملت منه (فإن مضت) الثلاثة أشهر (ولم يبن) الحمل
~~كأن أريت القوابل فقلن ليس بها حمل (رجع) عليها بنظير ما أنفقه لتبين عدم
~~وجوبه. وكذا إن حاضت ولو قبل مضيها، وإن ادعت حملا من ثلاثة أشهر أريت
~~القوابل ; لأنه لا يخفى عادة إذن فإن شهدت به أنفق عليها وإلا فلا (بخلاف
~~نفقة في نكاح تبين فساده) لنحو رضاع أو عدة فلا رجوع له بما أنفق (و) بخلاف
~~نفقة (على أجنبية) لم تأذن له ; لأنه متبرع فلا رجوع. وكذا من أنفق في نكاح
~~معلوم فساده ; لأنه إن علم عدم الوجوب فهو متطوع. وإلا فهو مفرط (والنفقة)
~~على الحامل (للحمل) نفسه ; لأنها من أجله فتجب بوجوده وتسقط عند انقضائه.
~~قلت: فلو مات ببطنها انقطعت ; لأنها لا تجب لميت (فتجب) النفقة لناشز حامل
~~; لأن النفقة للحمل فلا تسقط بنشوز أمه.
# (و) تجب (لحامل من وطء شبهة أو نكاح فاسد) للحوق نسبه فيهما (و) لحامل في
~~(ملك يمين ولو أعتقها) ; لأن النفقة للحمل وهو ولده (و) تجب (على وارث) حمل
~~من (زوج) وسيد أو وطء شبهة (ميت) للقرابة (و) تجب نفقة حامل (من مال حمل
~~موسر) ; لأن الموسر لا تجب نفقته على ms1758 غيره (ولو تلفت) نفقته بيد حامل بلا
~~تفريط (وجب) على من لزمته نفقة الحمل (بدلها) ; لأنها أمانة بيدها فلا
~~تضمنها (ولا فطرة لها) ; لأن الفطرة تابعة للنفقة. والحمل (لا تجب) فطرته.
# (ولا تجب) نفقة حمل (على زوج رقيق) لولده، فإن كان حرا فنفقته على وارثه
~~بشرطه وإن كان رقيقا فعلى مالكه (أو معسر أو غائب) أي لا تلزمه نفقة حمله،
~~بل تسقط بمضي زمان كالمولود (ولا) تجب نفقة حمل (على وارث) الحمل كأخيه (مع
~~عسر زوج) هو أبوه ; لأنه محجوب بالأب، ولا تجب على الأب لإعساره. قلت بل
~~تجب على الوارث من عمودي نسب الحمل كأمه وجده وجدته ; لأن عمودي النسب تجب
~~عليهما النفقة وإن حجبه معسر كما يأتي (وتسقط) نفقة حمل (بمضي الزمان)
~~كسائر الأقارب.
# قال (المنقح ما لم تستدن) حامل على أبيه (بإذن
# PageV03P231
# حاكم أو تنفق بنية الرجوع انتهى) فترجع لتفويتها في الأولى بإذن حاكم
~~ولأدائها عنه واجبا في الثانية وفيه شيء (فإن وطئت) مطلقة (رجعية بشبهة أو)
~~في نكاح فاسد ثم بان بها حمل يمكن كونه (منهما) أي المطلق والواطئ (فنفقتها
~~حتى تضع حملها، ولا ترجع على زوجها) بشيء في الأصح (كبائن معتدة) وطئت
~~بشبهة أو نكاح فاسد.
# (ومتى ثبت نسبه) أي الحمل (من أحدهما) أي الرجلين، وهما المطلق والواطئ
~~في العدة (رجع عليه الآخر) الذي لم يثبت الحمل منه (بما أنفق) ; لأنه إنما
~~أنفق لاحتمال كون الحمل منه لا متبرعا فإذا ثبت لغيره ملك الرجوع عليه،
~~ومنه يؤخذ أن الزوجة إذا حملت من وطء بشبهة وجبت نفقتها على الواطئ دون
~~زوجها إذ الرجعية زوجة فلولا سقوط نفقتها بالحمل من وطء الشبهة لرجعت على
~~مطلقها بنفقتها
# (ولا نفقة لبائن غير حامل) لحديث فاطمة بنت قيس " «أن زوجها طلقها ألبتة
~~وهو غائب فأرسل إليها وكيله بشعير فسخطته فقال: والله ما لك علينا منه شيء
~~فجاءت رسول الله صلى الله عليه وسلم فذكرت له ذلك فقال: ليس لك عليه نفقة
~~ولا سكنى فأمرها أن تعتد في بيت أم شريك» ms1759 " متفق عليه. وفي لفظ قال رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم: " «انظري يا ابنة قيس إنما النفقة للمرأة على
~~زوجها ما كانت له عليها الرجعة، فإذا لم تكن له الرجعة فلا نفقة ولا سكنى»
~~" رواه أحمد والأثرم والحميدي والنبي صلى الله عليه وسلم هو المبين عن الله
~~- تعالى - مراده. ولا شيء يدفع ذلك ومعلوم أنه أعلم بتأويل قوله تعالى:
~~{أسكنوهن من حيث سكنتم من وجدكم} [الطلاق: 6] (ولا) نفقة (من تركة المتوفى
~~عنها) زوجها (أو لأم ولد) مات سيدها (ولا سكنى ولا كسوة) لها (ولو) كانت
~~(حاملا) لانتقال التركة للورثة، ولا سبب للوجوب عليهم (كزانية) حامل من
~~زنا، فلا نفقة لها على زان ; لأن الحمل لا يلحقه.
### | [فصل متى تسلم زوج من يلزمه تسلمها لزمته نفقتها وكسوتها]
# ومتى تسلم زوج من يلزمه تسلمها وهي التي يوطأ مثلها أي بنت تسع فأكثر
~~لزمته نفقتها وكسوتها (أو بذلته) أي تسليم نفسها للزوج تسليما تاما (هي أو
~~ولي) لها (ولو مع صغر زوج أو مرضه أو عنته أو جب) أي قطع (ذكره) بحيث لا
~~يمكنه وطء (أو) مع (تعذر وطء) منها (لحيض
# PageV03P232
# أو نفاس أو رتق أو قرن أو لكونها نضوة) أي نحيفة الخلقة (أو مريضة أو حدث
~~بها شيء من ذلك عنده لزمته نفقتها وكسوتها) لعموم قوله صلى الله عليه وسلم
~~في حديث جابر " «ولهن عليكم رزقهن وكسوتهن بالمعروف» " ويجبر ولي مع صغر
~~زوج على بذل ما وجب عليه من مال الصبي لنيابته عنه في أداء واجباته كأروش
~~جناياته وديونه (لكن لو امتنعت) زوجة من بذل نفسها وهي صحيحة (ثم مرضت
~~فبذلته، فلا نفقة لها) ما دامت مريضة عقوبة لها بمنعها نفسها في حال يمكنه
~~الاستمتاع بها فيها، وبذلها في ضدها (ومن بذلته) أي التسليم (وزوجها غائب
~~لم يفرض لها) حاكم شيئا ; لأنه لا يمكن زوجها تسليمها إذن (حتى يراسله
~~حاكم) بأن يكتب إلى حاكم البلد الذي هو به فيعلمه ويستدعيه (ويمضي زمن يمكن
~~قدومه) أي زوجها الغائب (في مثله) فإن سار إليها ms1760 أو وكل من له حملها إليه
~~وجبت النفقة إذن بالوصول وإلا فرض عليه الحاكم نفقتها من الوقت الذي يمكن
~~وصوله إليها فيه، وإن غاب زوجها بعد تمكينها إياه ووجوب النفقة عليه لم
~~تسقط بغيبته.
# وإن تسلم زوجة صغيرة يوطأ مثلها أو مجنونة كذلك ولو بدون إذن وليها لزمته
~~نفقتها كالكبيرة العاقلة (ومن امتنعت) من تسليم نفسها (أو منعها غيرها)
~~وتكون نفقتها على المانع لها وليا كان أو غيره (بعد دخول ولو لقبض صداقها)
~~الحال (فلا نفقة لها) وكذا إن تساكنا بعد العقد فلم يطلبها الزوج ولم تبذل
~~نفسها ولا بذلها وليها، وإن طال مقامها على ذلك ; لأن النفقة في مقابلة
~~التمكين المستحق بعقد النكاح ولم يوجد
# (ومن سلم أمته ليلا ونهارا ف) هي (كحرة) لعموم النص (ولو أبى زوج) من
~~تسلمها نهارا ; لأنها زوجة ممكنة من نفسها ولو كان زوجها مملوكا ; لأن
~~النفقة وتوابعها عوض واجب في النكاح فوجب على العبد كالمهر بخلاف نفقة
~~الأقارب، والمطالب بها سيده كما تقدم (و) من سلم أمته لزوجها (ليلا فقط
~~فنفقتها نهارا على سيد) ; لأنها مملوكته والزوج غير متمكن منها إذن.
# (و) نفقة (ليل كعشاء ووطاء وغطاء ودهن مصباح ونحوه) كوسادة (على زوج) ;
~~لأنه من حاجة الليل دون النهار وهي مسلمة فيه له (ولا يصح تسليمها) أي
~~الأمة لزوجها (نهارا فقط) ; لأنه ليس محلا للتفرغ للاستمتاع والاحتياج
~~للإيناس ولهذا كان عماد قسم الزوجات الليل. قلت فيؤخذ منه
# PageV03P233
# لو كان زوجها حارسا وسلمت له نهارا صح
# (ولا نفقة ل) زوجة (ناشز ولو) كان نشوزها (بنكاح في عدة رجعية) فسقط
~~نفقتها وكسوتها وسكناها بتزوجها في عدتها لنشوزها، والنكاح باطل ولا تصير
~~به فراشا للثاني ولا تنقطع به عدة الأول قبل وطء الثاني وتقدم (وتشطر)
~~النفقة (لناشز ليلا) بأن تطيع نهارا وتمتنع ليلا (أو) ناشز (نهارا) فقط بأن
~~تطيعه ليلا ولا تطيعه نهارا فتعطى نصف نفقتها (أو) ناشز (بعض أحدهما) أي
~~الليل والنهار فتعطى نصف نفقتها أيضا لا بقدر " الأزمنة لعسر التقدير
~~بالأزمنة
# (وبمجرد إسلام) زوجة ms1761 (مرتدة) مدخول بها تلزمه نفقتها (و) بمجرد إسلام
~~زوجة مجوسية ونحوها (متخلفة) عن زوجها في عدتها بأن أسلم قبلها (ولو في
~~غيبة زوج تلزمه) نفقتها ; لأن إسقاط النفقة فيها لحصول الفرقة بينهما
~~كسقوطها بالطلاق فإذا رجعت عن ذلك فالنكاح بحاله فعادت النفقة و (لا) يلزم
~~زوجا غائبا النفقة (إن أطاعت ناشز في غيبته حتى يعلم) الزوج بطاعتها (ويمضي
~~ما) أي زمن (يقدم) الزوج (في مثله) ; لأن الزوج إذا لم يعلم بالتمكين
~~فالمنع مستمر من جهته فإذا قدم وعلم عادت النفقة لحصول التمكين، وإن لم
~~يقدم ومضى زمن يقدم في مثله عادت النفقة ; لأن المانع إذن من جهته.
# (ولا نفقة لمن) أي زوجة (سافرت لحاجتها) ولو بإذنه (أو) سافرت (لنزهة)
~~ولو بإذنه (أو) سافرت (لزيارة ولو بإذنه) لتفويتها التمكين لحظ نفسها وقضاء
~~أربها إلا أن يكون مسافرا معها متمكنا منها (أو) سافرت (لتغريب) بأن زنت
~~قبل أن يطأها زوجها فغربت، وكذا لو قطعت الطريق فشردت فلا نفقة لعدم
~~التمكين (أو حبست) عن زوجها (ولو) كان حبسها (ظلما) فتسقط نفقتها (أو صامت
~~لكفارة أو) صامت (قضاء رمضان، ووقته) أي القضاء (متسع أو صامت نفلا أو حجت
~~نفلا) فتسقط نفقتها لمنع نفسها بسبب لا من جهته (أو) صامت أو حجت (نذرا
~~معينا في وقته فيهما) أي الصوم والحج (بلا إذنه ولو أن نذرهما بإذنه)
~~لتفويتهما حقه من الاستمتاع باختيارها بالنذر الذي لم يوجبه الشرع عليها
~~ولا ندبها إليه (بخلاف من أحرمت) من الزوجات (بفريضة) حج (أو مكتوبة) صلاة
~~(في وقتها بسننها) ولو في أوله لفعلها ما أوجب الشرع عليها وندبها إليه
~~كصوم رمضان (وقدرها) أي نفقة
# PageV03P234
# الزوجة (في حج فرض) إذا سافرت لحج الفرض (ك) نفقة (حضر) وما زاد عليها
~~(وإن اختلفا) أي الزوجان (ولا بينة) لأحدهما بما ادعاه (في بذل تسليم) زوجة
~~لزوج (حلف) زوج ; لأنه منكر والأصل عدم التسليم وكذا لو اختلفا في وقت
~~تسليم بأن قال سلمت نفسها منذ شهر وقالت: بل منذ ستة فقوله بيمينه ; لأن
~~الأصل براءته مما ms1762 تدعيه زائدا عن ما يقر به.
# (و) إن اختلفا (في نشوز زوجة أو) اختلفا في (أخذ نفقة) بأن ادعى الزوج
~~نشوزها أو أنها أخذت نفقتها وأنكرت (حلفت) ; لأنها منكرة، والأصل عدم ذلك
~~لكن لو كانت مثلا بدار أبيها وادعت أنها خرجت بإذنه فقوله ; لأن الأصل عدمه
~~وإن أعطاها شيئا زائدا عما يجب عليه كمصاغ وقلائد على وجه التمليك ملكته
~~فلا رجوع به إن طلق أو مات وإن لم يكن على وجه التمليك بل لتتجمل به فقط
~~فله الرجوع فيه طلقها أو لا.
### | [فصل أعسر زوج بنفقة معسر]
# ومتى أعسر زوج بنفقة معسر فلم يجد القوت (أو) أعسر ب (كسوته) أي المعسر
~~(أو) أعسر (ببعضهما) أي بعض نفقة المعسر وكسوته (أو) أعسر (بمسكنه) أي
~~المعسر خيرت (أو صار) الزوج (لا يجد النفقة) لزوجته (إلا يوما دون يوم
~~خيرت) الزوجة للحوق الضرر الغالب بذلك بها إذ البدن لا يقوم بدون كفايته
~~وسواء كانت حرة بالغة رشيدة أو رقيقة أو صغيرة أو سفيهة (دون سيدها أو
~~وليها) فلا خيرة له ولو كانت مجنونة لاختصاص الضرر بها (بين فسخ) نكاح
~~المعسر وهو قول عمر وعلي وأبي هريرة لقوله تعالى: {فإمساك بمعروف أو تسريح
~~بإحسان} [البقرة: 229] والإمساك مع ترك النفقة ليس إمساكا بالمعروف ولحديث
~~أبي هريرة مرفوعا " «في الرجل لا يجد ما ينفق على امرأته قال يفرق بينهما»
~~" رواه الدارقطني.
# وقال ابن المنذر ثبت أن عمر كتب إلى أمراء الأجناد في رجال غابوا عن
~~نسائهم فأمرهم أن ينفقوا أو يطلقوا فإن طلقوا بعثوا بنفقة ما مضى ولأن جواز
~~الفسخ بذلك أولى من النفقة لقلة الضرر ; لأنه فقد شهوة يقوم البدن بدونها
~~فتملك الفسخ (فورا ومتراخيا) ; لأنه خيار لدفع ضرر أشبه خيار العيب في
~~البيع (و) بين (مقام) معه (مع منع نفسها) بأن لا
# PageV03P235
# تمكنه من الاستمتاع بها ; لأنه لم يسلم إليها عوضه (وبدونه) أي دون منع
~~نفسها منه بأن تمكنه من الاستمتاع بها (ولا يمنعها تكسبا ولا يحبسها) مع
~~عسرته إذا لم تفسخ ; لأنه إضرار ms1763 بها وسواء كانت غنية أو فقيرة ; لأنه إنما
~~يملك حبسها إذا كفاها المؤنة وأغناها عما لا بد لها عنه (ولها) أي زوجة
~~المعسر (الفسخ بعده) أي بعد رضاها بالمقام معه لتجدد وجوب النفقة كل يوم
~~فيجدد لها ملك الفسخ كذلك ولا يصح إسقاطها نفقتها فيما لم يجب لها كإسقاط
~~لشفيع شفعته قبل البيع وكإسقاطها المهر والنفقة قبل النكاح (وكذا لو قالت:
~~رضيت عسرته أو تزوجته عالمة بها) أي بعسرته فلها الفسخ لما يتجدد لها من
~~وجوب النفقة كل يوم (وتبقى نفقة معسر وكسوته ومسكنه) لزوجته (إن أقامت) معه
~~(ولم تمنع نفسها) منه (دينا في ذمته) لوجوبها على سبيل العوض كالأجرة ويسقط
~~ما زاد عن نفقة معسر
# (ومن قدر يكتسب) ما ينفق على زوجته فتركه (أجبر) عليه كالمفلس لقضاء دينه
~~وأولى
# (ومن تعذر عليه) من الأزواج (كسب) في بعض زمنه (أو) تعذر عليه (بيع في
~~بعض زمنه) أياما يسيرة فلا فسخ (أو مرض) أياما يسيرة فعجز عن الكسب فلا فسخ
~~لزوجته ; لأنه يمكنه الاقتراض إلى زوال المعارض (أو عجز عن اقتراض أياما
~~يسيرة) فلا فسخ لها ; لأنه يزول عن قريب ولا يكاد يسلم منه كثير من الناس
~~(أو أعسر بنفقة ماضية أو) أعسر (بنفقة موسر أو) بنفقة (متوسط أو) أعسر
~~(بأدم أو) أعسر (بنفقة الخادم فلا فسخ) لإمكان الصبر عن ذلك (وتبقى نفقتهم)
~~أي الموسر والمتوسط والخادم (و) يبقى (الأدم دينا في ذمته) لوجوبه عليه
~~كالصداق وإن كان له عليها دين من جنس واجب نفقتها فله احتسابه من نفقتها إن
~~كانت موسرة وإلا فلا
# (وإن منع) زوج (موسر نفقة أو كسوة أو بعضهما) عن زوجته (وقدرت على) أخذ
~~ذلك من (ماله) ولو من غير جنس الواجب (أخذت كفايتها وكفاية ولدها ونحوه)
~~كخادمها (عرفا) أي بالمعروف (بلا إذنه) لقوله صلى الله عليه وسلم لهند بنت
~~عتبة " حين «قالت له: إن أبا سفيان رجل شحيح وليس يعطيني من النفقة ما
~~يكفيني وولدي فقال: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» " فرخص لها صلى الله عليه ms1764
~~وسلم في أخذ تمام الكفاية بغير علمه ; لأنه موضع حاجة إذ لا غنى عن النفقة
~~ولا قوام إلا بها وتتجدد بتجدد الزمن شيئا فشيئا فتشق
# PageV03P236
# المرافعة بها إلى الحاكم، والمطالبة بها في كل يوم
# (ولا تقترض) امرأة لولد (على أبيه) ولو غائبا ; لأنه إشغال لذمته بدون
~~سبب يقتضيه ويأتي لو غاب زوج فاستدانت لها ولأولادها الصغار رجعت فيحمل ما
~~هنا على غير الزوجة (ولا ينفق على صغير من ماله) أي الصغير (بلا إذن وليه)
~~; لأنه تعد فيضمنه المنفق لعدم ولايته (وإن لم تقدر) زوجة موسر منعها ما
~~وجب لها من نفقة وكسوة أو بعضها على الأخذ من ماله فلها رفعه إلى حاكم
~~فيأمره بدفعه لها فإن امتنع (أجبره حاكم) عليه (فإن أبى) الدفع (حبسه أو
~~دفعها) أي النفقة لزوجته (منه) أي ماله (يوما بيوم) حيث أمكن لقيام الحاكم
~~مقامه عند امتناعه مما وجب عليه كسائر الديون فإن لم يجد إلا عرضا أو عقارا
~~باعه وأنفق منه.
# (فإن غيب ماله وصبر على الحبس) فلها الفسخ لتعذر النفقة عليها من جهته
~~كالمعسر (أو غاب موسر) عن زوجته (وتعذرت نفقته) عليها بأن لم يترك لها نفقة
~~ولم يقدر له على مال، ولم يمكنها تحصيل نفقتها (باستدانة) أي اقتراض أو
~~نحوه عليه (وغيرها فلها الفسخ) لتعذر الإنفاق عليها من ماله كحال الإعسار
~~بل أولى ولأن في الصبر ضررا أمكن إزالته بالفسخ فوجبت إزالته دفعا للضرر
~~(ولا يصح) الفسخ (في ذلك كله بلا حاكم فيفسخ) الحاكم بطلبها أو تفسخ
~~(بأمره) أي الحاكم للاختلاف فيه كالفسخ للعنة وتوقفه على طلبها ; لأنه
~~لحقها فإن فرق بينهما فهو فسخ لا رجعة فيه كتفريقه للعنة (وله) أي الحاكم
~~(بيع عقار وعرض لغائب) ترك زوجته بلا نفقة ولا منفق (إن لم يجد) الحاكم ما
~~ينفقه عليها (غيره) أي غير ثمن العقار والعرض لدعاء الحاجة إليه (وينفق)
~~الحاكم (عليها) أي امرأة الغائب من ماله (يوما بيوم) كما هو الواجب على
~~الغائب.
# (ولا يجوز) أن يعجل لها (أكثر) من نفقة يوم بيوم ms1765 كنفقة أسبوع أو شهر ;
~~لأنه تبرع وقد يقدم أو تبين منه قبل ذلك (ثم إن بان) الغائب (ميتا قبل
~~إنفاقه) أي الحاكم عليها أو في أثنائه (حسب عليها) من ميراثها من زوجها (ما
~~أنفقته بنفسها أو بأمر حاكم لتبين عدم استحقاقها له، ومن أمكنه أخذ دينه)
~~الذي يصير بأخذه موسرا (ف) هو (موسر) كما لو كان بيده.
# PageV03P237
### | [باب نفقة الأقارب والعتيق ونفقة المماليك]
# نفقة الأقارب والعتيق ونفقة المماليك من الآدميين والبهائم وأجمعوا على
~~وجوب نفقة الوالدين والمولودين لقوله تعالى: {وعلى المولود له رزقهن
~~وكسوتهن بالمعروف} [البقرة: 233] وقوله تعالى: {وقضى ربك ألا تعبدوا إلا
~~إياه وبالوالدين إحسانا} [الإسراء: 23] ومن الإحسان الإنفاق عليهما عند
~~حاجتهما وحديث هند " «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» " متفق عليه.
# وعن عائشة رضي الله عنها مرفوعا " «إن أطيب ما أكل الرجل من كسبه، وإن
~~ولده من كسبه» " رواه أبو داود ; لأن ولد الإنسان بعضه وهو بعض والده فكما
~~يجب عليه أن ينفق على نفسه وأهله فكذلك على بعضه وأهله.
# (وتجب) النفقة (كاملة) إن كان المنفق عليه لا يملك شيئا ولم يكن مع
~~المنفق من يشركه في الإنفاق (أو إكمالها) إن وجد المنفق عليه بعضها بثلاثة
~~شروط الأول كون منفق من عمودي نسبه أو وارثا له وإليه أشار بقوله (لأبويه
~~وإن علوا وولده وإن سفل حتى ذي الرحم منهم) أي الوالدين والأولاد (حجبه) أي
~~الغني منهم (معسر) كجد موسر مع أب معسر ونحوه (أو لا) أي أو لم يحجبه معسر
~~كجد موسر مع عدم أب وكذا جد مع ابن بنته ; لأن بينهما قرابة توجب العتق،
~~ورد الشهادة أشبه الولد والوالدين القريبين.
# (و) تجب النفقة (لكل من) أي فقير (يرثه) قريبه الغني (بفرض) كأخ الأم (أو
~~تعصيب) كابن عم لغير أم (لا برحم) كخال (ممن سوى عمودي نسبه سواء ورثه
~~الآخر كأخ) للغني (أو لا كعمة وعتيق) فإن العمة لا ترث ابن أخيها بفرض ولا
~~تعصيب وهو يرثها بالتعصيب وكذا العتيق لا يرث مولاه وهو يرثه فتجب النفقة
~~على الوارث ms1766 (بمعروف) لقوله تعالى: {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن
~~بالمعروف} [البقرة: 233] إلى قوله: {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233]
~~فأوجب على الأب نفقة الرضاع ثم أوجب على الوارث مثل ما أوجبه على الأب
~~ولحديث " «من أبر؟ قال: أمك وأباك وأختك وأخاك» ".
# وفي لفظ " «ومولاك الذي هو أدناك حقا واجبا ورحما موصولا» " رواه أبو
~~داود فألزمه البر والصلة والنفقة من الصلة وقد جعلها حقا واجبا. الشرط
~~الثاني حاجة منفق عليه وذكره بقوله (مع فقر من تجب له وعجزه عن تكسب) ; لأن
~~النفقة إنما تجب على سبيل المواساة والغني
# PageV03P238
# يملكها والقادر بالتكسب مستغن عنها (ولا يعتبر نقصه) أي المنفق عليه في
~~خلقه كزمن أو حكم كصغر وجنون (فتجب) النفقة (لصحيح مكلف لا حرفة له) ; لأنه
~~فقير.
# الشرط الثالث أن يفضل ما ينفقه عليهم عن حاجته وإليه الإشارة بقوله (إذا
~~فضل عن قوت نفسه) أي المنفق (و) قوت (زوجته ورقيقه يومه وليلته وكسوة
~~وسكنى) لهم (من حاصل) بيده (أو متحصل) من صناعة أو تجارة أو أجرة عقار أو
~~ريع وقف ونحوه فإن لم يفضل عنده عمن ذكر شيئا فلا شيء عليه لحديث جابر
~~مرفوعا " «إذا كان أحدكم فقيرا فليبدأ بنفسه فإن كان فضل فعلى عياله فإن
~~كان فضل فعلى قرابته» ".
# وفي لفظ " «ابدأ بنفسك ثم بمن تعول» " حديث صحيح ولأن وجوب النفقة على
~~سبيل المواساة وهي لا تجب مع الحاجة و (لا) تجب النفقة على قريب (من رأس
~~مال) تجارة لنقص الربح بنقص رأس ماله وربما أغنته النفقة فيحصل له الضرر
~~وهو ممنوع شرعا (و) لا تجب النفقة من (ثمن ملك و) لا من ثمن (آلة عمل) لما
~~تقدم.
# (ومن قدر يكتسب) بحيث يفضل من كسبه ما ينفقه على قريبه (أجبر) على تكسب
~~(لنفقة قريبه) ; لأن تركه مع قدرته عليه تضييع لمن يعول وهو منهي عنه و
~~(لا) تجبر (امرأة على نكاح) إذا رغب فيها بمهر لتنفقه على قريبها الفقير ;
~~لأن الرغبة في النكاح قد تكون لغير المال بخلاف التكسب (وزوجة من تجب له)
~~النفقة ms1767 كأب وابن وأخ (كهو) ; لأنه من حاجة الفقير اليومية لدعاء الضرورة
~~إليه فإذا احتاج ولم يقدر عليه ربما دعته نفسه إلى الزنا ولذلك وجب إعفافه
# (ومن له) من المحتاجين (للنفقة ولو) كان (حملا وارث دون أب فنفقته) عليهم
~~(على قدر إرثهم منه) أي المنفق عليه ; لأنه - تعالى - رتب النفقة على الإرث
~~لقوله تعالى: {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] (والأب) الغني (ينفرد
~~بها) أي بنفقة ولده لقوله تعالى -: {وعلى المولود له رزقهن وكسوتهن}
~~[البقرة: 233] وقوله {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] وقوله صلى
~~الله عليه وسلم لهند " «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» " (ف) من له (جد وأخ)
~~لغير أم النفقة بينهما سواء ; لأنهما يرثانه كذلك تعصيبا (أو) له (أم أم
~~وأم أب) فالنفقة عليه (بينهما سواء) ; لأنهما يرثانه كذلك فرضا وردا (و) من
~~له (أم وجد) النفقة عليهما أثلاثا (أو) له (ابن وبنت) النفقة عليهما
~~(أثلاثا) كإرثهما له. (و) من له (أم
# PageV03P239
# وبنت) النفقة عليهما أرباعا ربعها على الأم وباقيها على البنت ; لأنهما
~~يرثانه كذلك فرضا وردا (أو) له (جدة وبنت) فنفقته عليهما (أرباعا) كإرثهما
~~له كذلك فرضا وردا (و) من له (جدة وعاصب غير أب) كابن وأخ وعم فنفقته
~~عليهما (أسداسا) سدسها على الجدة وباقيها على العاصب ; لأنهما يرثانه كذلك
~~وأما الأب فينفرد بها وتقدم.
# (وعلى هذا) العمل (حسابها) أي النفقات ; لأنها تابعة للإرث (فلا تلزم)
~~النفقة (أبا أم مع أم) موسرة (و) لا (ابن بنت معها) أي مع بنت موسرة ; لأنه
~~محجوب عن الميراث بها (ولا) تلزم (أخا مع ابن) منفق عليه ولو معسرا ; لأن
~~الأخ محجوب بالابن فتكون النفقة عليه إن كان موسرا ; لأنه يرثه وحده.
# (و) من له ورثة بعضهم موسر وبعضهم معسر كأخوين أحدهما موسر والآخر معسر
~~(تلزم) نفقته (موسرا) منهما (مع فقر الآخر بقدر إرثه) فقط ; لأنه إنما يجب
~~عليه - مع يسار الآخر - ذلك القدر فلا يتحمل عن غيره إذا لم يجد الغير ما
~~يجب عليه إذا لم يكن من عمودي النسب. (وتلزم) نفقة (جدا) ms1768 لابن ابنه الفقير
~~(موسرا) ولو كان معه أخ (مع فقر أب) لعدم اشتراط الإرث في عمودي النسب لقوة
~~قرابتهم.
# (و) تلزم (جدة موسرة مع فقر أم) لما تقدم (ومن لم يكف ما فضل عنه) أي عن
~~كفايته (جميع من تجب نفقته) عليه لو أيسر بجميعها (بدأ بزوجته) ; لأن
~~نفقتها معاوضة فقدمت على ما وجب مواساة ولذلك تجب مع يسارهما وإعسارهما
~~بخلاف نفقة القريب (ف) نفقة (رقيقه) لوجوبها مع اليسار والإعسار كنفقة
~~الزوجة (ف) نفقة (أقرب) فأقرب لحديث طارق المحاربي " «ابدأ بمن تعول أمك
~~وأباك وأختك وأخاك ثم أدناك» " أدناك أي الأدنى فالأدنى ولأن النفقة صلة
~~وبر ومن قرب أولى بالبر ممن بعد.
# (ثم) مع استواء في الدرجة يبدأ ب (العصبة) كأخوين لأم أحدهما ابن عم قاله
~~في شرحه (ثم التساوي فيقدم ولد على أب) لوجوب نفقته بالنص.
# (و) يقدم (أب على أم) لانفراده بالولاية واستحقاق الأخذ من مال ولده وقد
~~أضافه إليه صلى الله عليه وسلم بقوله " «أنت ومالك لأبيك» ".
# (و) تقدم (أم على ولد ابن) ; لأنها تدلي إليه بلا واسطة ولها فضيلة الحمل
~~والرضاع والتربية.
# (و) يقدم (ولد ابن على جد) كما يقدم الولد على الأب.
# (و) يقدم (جد على أخ) ; لأن له مزية الولادة والأبوة.
# (و) يقدم (أبو أب على أبي
# PageV03P240
# أم) لامتيازه بالتعصيب (وهو) أي أبو الأم (مع أبي أبي أب مستويان) لتميز
~~أبي الأم بالقرب والآخر بالعصوبة فتساويا (ولمستحقها) أي النفقة (الأخذ) من
~~مال منفق (بلا إذنه مع امتناعه) من دفعها (ك) ما يجوز ل (زوجة) الأخذ من
~~مال زوجها إذا منعها النفقة لحديث هند " «خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» "
~~وقيس عليه سائر من تجب له
# (ولا نفقة مع اختلاف دين) بقرابة ولو من عمودي نسب ; لأنهما لا يتوارثان
~~فلم يتناوله قوله تعالى: {وعلى الوارث مثل ذلك} [البقرة: 233] وكما لو كان
~~أحدهما رقيقا (إلا بالولاء) فتجب للعتيق على معتقه بشرطه وإن باينه في دينه
~~; لأنه يرثه مع ذلك فدخل في عموم قوله تعالى: {وعلى الوارث مثل ms1769 ذلك}
~~[البقرة: 233] فإن مات مولاه فالنفقة على وارثه من عصبة مولاه.
### | [فصل إعفاف من تجب له النفقة]
# ويجب إعفاف من تجب له النفقة (من عمودي نسبه وغيرهم) ; لأنه مما تدعو
~~حاجته إليه ويستضر بفقده ولا يشبه ذلك الحلوى ; لأنه لا يستضر بتركها فيجب
~~إعفاف من تجب نفقته من الآباء والأجداد والأولاد والإخوة والأعمام ويقدم إن
~~ضاق الفاضل الأقرب فالأقرب كالنفقة (بزوجة حرة أو سرية تعفه) لحصول المقصود
~~بها (ولا يملك) من أعف بسرية (استرجاعها مع غناء) أي الفقير كالزكاة ولا أن
~~يزوجه أمة (و) إن عين أحدهما امرأة والآخر غيرها (يقدم تعيين قريب) منفق
~~(والمهر سواء على) تعيين (زوج) ; لأنه المطلوب بنفقتها وتوابعها وليس له
~~تعيين عجوز قبيحة المنظر أو معيبة (ويصدق) منفق عليه (أنه تائق) للنكاح
~~(بلا يمين) ; لأنه مقتضى الظاهر.
# وفي الفروع ويتوجه بيمينه (ويعتبر) لوجوب إعفاف (عجزه) أي المنفق عليه عن
~~مهر حرة أو ثمن أمة فإن قدر على ذلك لم يجب على غيره.
# (ويكتفي) في الإعفاف (بواحدة) زوجة أو سرية لاندفاع الحاجة بها (فإن
~~ماتت) زوجة أو سرية أعفه بها (أعفه ثانيا) ; لأنه لا صنع له في ذلك (لا إن
~~طلق بلا عذر) أو أعتق السرية ولم يجعل عتقها صداقها فليس عليه أن يعفه
~~ثانيا ; لأنه المفوت على نفسه (ويلزمه إعفاف أم كأب) أي كما يلزم إعفاف أب.
# قال
# PageV03P241
# القاضي: ولو سلم فالأب آكد، ولأنه لا يتصور ; لأن الإعفاف لها بالتزويج،
~~ونفقتها على الزوج. قال في الفروع ويتوجه تلزمه نفقته إن تعذر تزويج
~~بدونها، وبنت ونحوها كأم (و) يلزم من وجب عليه نفقته (خادم للجميع) أي جميع
~~من تلزمه نفقتهم (لحاجة) إليه (كالزوجة) ; لأنه من تمام الكفاية.
# (ومن ترك ما وجب عليه) من نفقة قريب أو عتيق (مدة لم يلزمه) شيء (لما
~~مضى) ; لأنها مواساة (أطلقه الأكثر) وجزم به في الفصول (وذكر بعضهم) منهم
~~الموفق والشارح (إلا بفرض حاكم) لتأكده بفرضه (وزاد غيره) أي غير ذلك البعض
~~وهو صاحب المحرر (أو إذنه) أي الحاكم في النفقة ms1770 لمن وجبت له النفقة (في
~~استدانة) قال في المحرر: وأما نفقة أقاربه فلا يلزمه لما مضى، وإن فرضت إلا
~~أن يستدين عليه بإذن الحاكم (ولو غاب زوج فاستدانت) زوجة (لها ولأولادها
~~الصغار) ونحوهم (رجعت) نصا ولعله لتبعية نفقة أولادها لنفقتها (ولو امتنع
~~منها) أي النفقة (زوج أو قريب) فأنفق عليهما غيره (رجع عليه منفق) على زوجة
~~أو قريب (بنية رجوع) ; لأن الامتناع قد يكون لضعف من وجبت له. وقوة من وجبت
~~عليه. فلو لم يملك المنفق الرجوع لضاع الضعيف (وعلى من تلزمه نفقة صغير)
~~ذكرا أو أنثى من أب أو وارث غيره عند عدمه (نفقة ظئره) أي مرضعته (حولين)
~~كاملين لقوله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن حولين كاملين} [البقرة: 233]
~~الآية وقوله: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] ولأن الطفل إنما
~~يتغذى بما يتولد في المرضعة من اللبن، وذلك إنما يحصل بالغذاء فوجبت النفقة
~~للمرضعة ; لأنها في الحقيقة له، ولا تجب بعد الحولين لانقضاء مدة الحاجة
~~إلى الرضاع (ولا يفطم قبلهما) أي الحولين للآية ; لأنها خبر أريد به الأمر
~~(إلا برضا أبويه أو) برضا (سيده إن كان رقيقا) فيجوز (ما لم يتضرر) بفطامه
~~قبل الحولين، فلا يجوز ولو رضيا.
# وفي الرعاية هنا يحرم رضاعه بعدهما ولو رضيا، وظاهر عيون المسائل إباحته
~~مطلقا (ولأبيه منع أمه من خدمته) ; لأنه يفوت حق الاستمتاع بها في بعض
~~الأحيان. و (لا) يمنعها من إرضاعه ولو أنها في حباله للآية فترضعه هي
~~والخادم تقوم بخدمته عندها فلم يفتها رضاعه ولا حضانته (وهي) أي الأم (أحق)
~~برضاع ولدها (بأجرة مثلها حتى مع) مرضعة (متبرعة أو) مع
# PageV03P242
# (زوج ثان ويرضى) لعموم قوله تعالى: {والوالدات يرضعن أولادهن} [البقرة:
~~233] وقوله: {فإن أرضعن لكم فآتوهن أجورهن} [الطلاق: 6] وهو عام في جميع
~~الأحوال، ولأن أمه أشفق، ولبنها أمرأ عليه، فإن طلبت الأم أكثر من أجرة
~~مثلها ووجد الأب من يرضعه بأجرة مثله أو متبرعة فلأب أخذه منها لقوله
~~تعالى: {وإن تعاسرتم فسترضع له أخرى} [الطلاق: 6] وإن لم يجد مرضعة إلا بما
~~طلبته الأم، ms1771 فالأم أحق لما سبق.
# وإن منع الأم زوجها غير أبي الطفل من رضاعه سقط حقها لتعذر وصولها إليه
~~(ويلزم حرة) إرضاع ولدها (مع خوف تلفه) بأن لم يقبل ثدي غيرها ونحوه حفظا
~~له عن الهلاك كما لو لم يوجد غيرها، ولها أجرة مثلها، فإن لم يخف تلفه لم
~~تجبر دنية كانت أو شريفة في حباله أو مطلقة لقوله تعالى: {وإن تعاسرتم
~~فسترضع له أخرى} [الطلاق: 6] .
# (و) يلزم (أم ولد) إرضاع ولدها (مطلقا) أي خيف على الولد أم لا من سيدها
~~أو غيره (مجانا) أي بلا أجرة ; لأن نفعها لسيدها (ومتى عتقت) أم الولد (فك)
~~حرة (بائن) لا تجبر على إرضاعه. فإن فعلت فلها أجرة مثلها: وإن باعها أو
~~وهبها أو زوجها سقطت حضانتها على ظاهر ما ذكره ابن عقيل في فنونه. وعلى هذا
~~يسقط حقها من الرضاع.
# قاله ابن رجب (ولزوج ثان) أي غير أب الرضيع (منعها من إرضاع ولدها من)
~~الزوج (الأول) أو من شبهة أو زنا ; لأنه يفوت حقه من الاستمتاع بها في بعض
~~الأحيان (إلا لضرورته) أي الولد بأن لا يوجد من يرضعه غيرها أو لا يقبل ثدي
~~غيرها (أو شرطها) بأن شرطت في العقد أن لا يمنعها رضاع ولدها فلها شرطها
~~كما تقدم ومن أرضعت ولدها وهي في حبال أبيه فاحتاجت لزيادة نفقة لزمه ; لأن
~~عليه كفايتها.
### | [فصل تلزم السيد نفقة وسكنى]
# وتلزمه أي السيد نفقة وسكنى عرفا أي بالمعروف (لرقيقه ولو) كان رقيقه
~~(آبقا) أو مريضا أو انقطع كسبه (أو) كان أمة (ناشزا أو) كان (ابن أمته من
~~حر) ; لأنه تابع لأمه حيث لا شرط ولا غرور (من غالب قوت البلد) متعلق ب
~~تلزمه سواء كان قوت سيده أو دونه أو فوقه وأدم مثله.
# (و) تلزمه (كسوته) أي رقيقه (مطلقا) غنيا كان المالك أو فقيرا أو متوسطا
~~من غالب الكسوة
# PageV03P243
# لأمثاله من العبيد بذلك البلد، لحديث أبي هريرة مرفوعا " «للمملوك طعامه
~~وكسوته بالمعروف ولا يكلف من العمل ما لا يطيق» " رواه الشافعي في سنده
~~وأجمعوا ms1772 على أن نفقة المملوك على سيده ولأنه لا بد له من نفقة، ومنافعه
~~لسيده وهو أحق الناس به فوجبت عليه نفقته كبهيمته (ولمبعض) على مالك بعضه
~~من نفقته وكسوته وسكناه (بقدر رقه وبقيتها) أي النفقة والكسوة والسكنى
~~(عليه) أي المبعض لاستقلاله بجزئه الحر فإن أعسر وعجز عن الكسب فعلى وارثه
~~الغني وللسيد أن يجعل نفقة رقيقه في كسبه وأن ينفق عليه من ماله يأخذ كسبه
~~أو يستخدمه وينفق عليه من ماله ; لأن الكل له، وإن جعلها في كسبه وفضل منه
~~شيء فلسيده وإن أعوز فعليه تمامه (وعلى حرة نفقة ولدها من عبد) نصا.
# قلت إن كان من يشركها في الميراث فالنفقة عليهما بقدره كما سبق (وكذا
~~مكاتبة ولو أنه) أي ولدها (من مكاتب) فنفقة ولدها عليها (وكسبه لها)
~~لتبعيته لها (ويزوج) رقيق وجوبا ذكرا كان أو أنثى (بطلبه) لقوله تعالى:
~~{وأنكحوا الأيامى منكم والصالحين من عبادكم وإمائكم} [النور: 32] ولدعاء
~~الحاجة إلى النكاح غالبا وكالمحجور عليه لسفه ولأنه يخاف من ترك إعفافه
~~الوقوع في المحظور بخلاف طلب الحلوى (غير أمة يستمتع بها) سيدها (ولو) كانت
~~(مكاتبة بشرطه) أي كاتبها بشرط أن يطأها زمن كتابتها ; لأن القصد قضاء
~~الحاجة، وإزالة دفع ضرر الشهوة وذلك حاصل باستمتاعه بها (وتصدق) أمة طلبت
~~تزويجا وادعى سيدها أنه يطؤها (في أنه لم يطأ) ; لأنه الأصل ويجب ختان من
~~لم يكن مختونا منهم.
# (ومن غاب عن أمته غيبة منقطعة) وتقدم أنها ما لا تقطع إلا بكلفة ومشقة
~~(فطلبت التزويج زوجها من يلي ماله) أي مال الغائب قال في الانتصار أومأ
~~إليه في رواية أبي بكر واقتصر عليه في الفروع واختاره أبو الخطاب وتقدم في
~~النكاح زوجها القاضي وجزم به في الإقناع عن القاضي (وكذا أمة صبي ومجنون)
~~طلبت التزويج فيزوجها من يلي ماله (وإن غاب) سيد (عن أم ولده زوجت لحاجة
~~نفقة) قال في الرعاية زوجها الحاكم وحفظ مهرها للسيد قال (المنقح وكذا)
~~لحاجة (وطء) قال في الفروع ويتوجه أو وطء عند من جعله كنفقة أي أوجبه ms1773 وهو
~~المذهب (ويجب أن لا يكلفوا) أي الأرقاء (مشقا كثيرا) لحديث أبي ذر مرفوعا "
~~إخوانكم
# PageV03P244
# «خولكم جعلهم الله تحت أيديكم فمن كان أخوه تحت يده فليطعمه مما يأكل
~~وليلبسه مما يلبس ولا تكلفوهم ما يغلبهم فإن كلفتموهم فأعينوهم عليه» "
~~متفق عليه.
# (و) يجب (أن يراحوا وقت قيلولة و) وقت (نوم و) أداء (صلاة مفروضة) لأنها
~~العادة ولأن تركه إضرار بهم ولا يجوز تكليف أمة رعيا لأن السفر مظنة الطمع
~~فيها لبعد من يدفع عنها
# (و) يجب أن (يركبهم عقبه لحاجة) إذا سافر بهم لئلا يكلفهم ما لا يطيقونه
~~(ومن بعث) بالبناء للمجهول (منهم) أي الأرقاء (في حاجة فإن علم أنه لا يجد
~~مسجدا يصلي فيه) ولا عذر له في التأخير (صلى أولا ثم قضى حاجته) (فلو عذر)
~~بنحو خشية إضرار سيده به (أخر) الصلاة (وقضاها) أي الحاجة ثم صلى، لأن حق
~~الآدمي مبني على المشاحة (وإن لم يعلم) أنه لا يجد مسجدا (فوجد مسجدا قضى
~~حاجته ثم صلى) ليجمع بين الحقين (فلو صلى قبل) قضاء الحاجة (فلا بأس) نصا
~~لأنه قضى حق الله وحق سيده
# (وسن) لسيدهم (مداواتهم إن مرضوا) قاله في التنقيح قال في الفروع وظاهر
~~كلام جماعة يستحب وهو أظهر، وقال قبله: ويداويه وجوبا قاله جماعة. وقال في
~~الإنصاف. قلت المذهب أن ترك الدواء أفضل على ما تقدم ووجوب المداواة قول
~~ضعيف
# (و) يسن لسيد (إطعامهم) أي الأرقاء (من طعامه) وإلباسهم من لباسه لحديث
~~أبي ذر وأن يسوي بين عبيده الذكور في الكسوة وبين إمائه إن كن للخدمة أو
~~الاستمتاع وإن اختلفن فلا بأس بتفضيل من هي للاستمتاع في الكسوة ; لأنه
~~العرف (ومن وليه) أي الطعام من رقيقه (فمعه أو منه) يطعمه ولو لم يشتهه.
~~لحديث أبي هريرة مرفوعا " «إذا أتى أحدكم خادمه بطعامه قد كفاه علاجه
~~ودخانه فليجلسه معه فإن لم يجلسه معه فليناوله أكلة أو أكلتين» " رواه
~~الشيخان وأبو داود والترمذي وابن ماجه، ولأن نفس المباشر تتوق إلى ما لا
~~تتوق إليه نفس غيره (ولا يأكل) ms1774 رقيق من مال سيده (إلا بإذنه) نصا لأنه
~~افتيات عليه. قلت إن منعه ما وجب عليه فله الأكل بالمعروف كالزوجة والقريب
# (وله) أي الزوج والأب والسيد (تأديب زوجة و) تأديب (ولد ولو) كان الولد
~~(مكلفا مزوجا بضرب غير مبرح و) كذا (تأديب رقيق) إذا أذنبوا ويسن العفو عنه
~~مرة أو مرتين ولا يجوز بلا ذنب ولا أن يضربوا ضربا مبرحا. لحديث
# PageV03P245
# «لا يجلد فوق عشرة أسواط إلا في حد من حدود الله» " رواه الجماعة إلا
~~النسائي (و) لسيد رقيق أن (يقيده إن خاف عليه) إباقا نصا وقال يباع أحب إلي
~~(ولا يشتم أبويه) أي أبوي الرقيق (الكافرين) قال أحمد لا يعود لسانه الخنا
~~والردى ولا يدخل الجنة سيئ الملكة وهو الذي يسيء إلى مماليكه
# (ولا يلزمه) أي السيد (بيعه بطلبه) أي الرقيق (مع القيام بحقه) لأن الملك
~~للسيد والحق له، كما لا يجبر على طلاق زوجته مع قيامه بما يجب لها فإن لم
~~يقم بحقه وطلب بيعه لزمه إجابته ويأتي (وحرم أن يسترضع أمة) لها ولد (لغير
~~ولدها) وإن لم يفضل عنه شيء لأن فيه إضرارا بالولد لنقصه عن كفايته ومؤنته
~~(إلا بعد ريه) أي الولد فيجوز استرضاعها بما زاد لاستغناء ولدها عنه
~~كالفاضل من كسبها وكما لو مات ولدها وبقي لبنها
# (ولا تصح إجارتها) أي الأمة المزوجة (بلا إذن زوج زمن حقه) أي الزوج ;
~~لأن فيها تفويتا لحق زوجها باشتغالها عنه بما استؤجرت له.
# (ولا) يجوز (جبر) قن (على مخارجة وهي) أي المخارجة (جعل سيد على رقيق كل
~~يوم أو) كل شهر (شيئا معلوما له) أي السيد ; لأنه عقد بينهما فلا يجبر عليه
~~أحدهما ككتابة (وتجوز) المخارجة (باتفاقهما إن كانت قدر كسبه فأقل بعد
~~نفقته) لما روي أن أبا طيبة حجم النبي صلى الله عليه وسلم فأعطاه أجره وأمر
~~مواليه أن يخففوا عنه من خراجه وكان كثير من الصحابة يضربون على رقيقهم
~~خراجا، فروي أن الزبير كان له ألف مملوك على كل واحد كل يوم درهم فإن زادت
~~على ms1775 كسبه لم يجز ; لأنه تكليف لما يغلبه وكذا إن لم يكن له كسب قال في
~~الفروع ويؤخذ من الغني لعبد مخارج هدية طعام وإعارة متاع وعمل دعوة قال في
~~الترغيب وغيره، وظاهر كلام جماعة لا يملك ذلك.
# (ولا يتسرى عبد مطلقا) أي سواء قلنا يملك بالتمليك أو لا وسواء أذن له
~~سيده أو لا قال في التنقيح ولا يتسرى عبد ولو أذن له سيده ; لأنه لا يملك
~~(ويصح) أي يجوز تسريه (على) قول (مرجوح بإذن سيده) .
# قال (المنقح وهو الأظهر ونص عليه في رواية الجماعة واختاره كثير من
~~المحققين انتهى) وقال في الإنصاف وهي الصحيحة من المذهب وهي طريقة الخرقي
~~وأبي بكر وابن أبي موسى وأبي إسحاق بن شاقلا ذكره عنه في الواضح ورجحه
~~المصنف في المغني والشارح، قال في القواعد الفقهية وهي أصح وصححه الناظم
~~وقدمه الزركشي
# PageV03P246
# ونصره. ثم ذكر ما معناه أن المذهب ليس له التسري إن قلنا لا يملك فعلى
~~رواية التسري بإذن سيده (لا يملك سيده رجوعا) في أمة أذنه بالتسري بها (بعد
~~تسر) بها نصا ; لأن العبد يملك به البضع فلا يملك سيده فسخه قياسا على
~~النكاح.
# (ولمبعض وطء أمة ملكها بجزئه الحر بلا إذن) أحد ; لأنها خالص ملكه.
# (و) يجب (على سيد امتنع مما) يجب (لرقيقه) عليه من نفقة وكسوة وإعفاف
~~(إزالة ملكه) عنه ببيع أو هبة أو عتق ونحوها (بطلبه) سواء امتنع لعجزه عنه
~~أو مع قدرته عليه (كفرقة زوجة) امتنع من ما لها عليه إزالة للضرر، وفي
~~الخبر عبدك يقول أطعمني وإلا فبعني وامرأتك تقول أطعمني أو طلقني.
### | [فصل على مالك بهيمة إطعامها بعلفها أو إقامة من يرعاها]
# وعلى مالك بهيمة إطعامها بعلفها أو إقامة من يرعاها (و) عليه (سقيها)
~~لحديث ابن عمر " «عذبت امرأة في هرة حبستها حتى ماتت جوعا فلا هي أطعمتها
~~ولا هي أرسلتها تأكل من خشاش الأرض» " متفق عليه (وإن عجز عن نفقتها أجبر
~~على بيع أو إجارة أو ذبح مأكول) إزالة لضررها وظلمها ولأنها تتلف إذا تركت ms1776
~~بلا نفقة وإضاعة المال منهي عنها (فإن أبى) فعل شيء من ذلك (فعل حاكم
~~الأصلح) من الثلاثة (أو اقترض عليه) ما ينفقه على بهيمة لقيامه مقامه في
~~أداء ما وجب عليه عند امتناعه منه كقضاء دينه.
# (ويجوز انتفاع بها) أي البهيمة (في غير ما خلقت له كبقر لحمل وركوب و) ك
~~(إبل وحمر لحرث ونحوه) ; لأن مقتضى الملك جواز الانتفاع بها فيما يمكن وهذا
~~منه كالذي خلقت له وبه جرت عادة بعض الناس ولهذا يجوز أكل الخيل واستعمال
~~اللؤلؤ في الأدوية، وإن لم يكن المقصود منها ذلك، وحديث " «بينما رجل يسوق
~~بقرة أراد أن يركبها إذ قالت إني لم أخلق لذلك إني خلقت للحرث» " متفق عليه
~~أي هو معظم النفع، ولا يلزم منه منع غيره وإن عطبت بهيمة فلم ينتفع بها فإن
~~كانت مما لا يؤكل أجبر على الإنفاق عليها كالعبد الزمن وإن كانت مأكولة خير
~~بين ذبحها والإنفاق عليها.
# (وجيفتها) إن ماتت (له) أي لمالكها ; لأنها لم تخرج عن ملكه بالموت
~~(ونقلها عليه) لدفع أذاها (ويحرم لعنها) أي البهيمة لحديث عمر
# PageV03P247
# «أنه صلى الله عليه وسلم كان في سفر فلعنت امرأة ناقة فقال: خذوا ما
~~عليها ودعوها مكانها ملعونة فكأني الآن أراها تمشي في الناس ما تعرض لها
~~أحد» ) وحديث أبي برزة ( «لا تصاحبنا ناقة عليها لعنة» ) رواهما أحمد
~~ومسلم.
# (و) يحرم (تحميلها) أي البهيمة (مشقا) ; لأنه تعذيب لها (و) يحرم (حلبها
~~ما يضر ولدها) ; لأنه لبنه مخلوق له أشبه ولد الأمة.
# (و) يحرم (ذبح) حيوان (غير مأكول لإراحة) من مرض ونحوه لأنه إتلاف مال
~~وقد نهي عنه.
# (و) يحرم (ضرب وجه ووسم فيه) أي في الوجه ; لأنه صلى الله عليه وسلم لعن
~~من وسم أو ضرب الوجه ونهى عنه ذكره في الفروع وهي في الآدمي أشد.
# قال ابن عقيل لا يجوز الوسم إلا لمداواة، وقال أيضا يحرم لقصد المثلة
~~(ويجوز) الوسم (في غيره) أي الوجه (لغرض صحيح) كالمداواة.
# (ويكره خصاء) في غنم وغيرها إلا خوف غضاضة نصا وحرمه ms1777 القاضي وابن عقيل
~~كالآدمي ذكر ابن حزم فيه إجماعا.
# (و) يكره (جز معرفة و) جز (ناصية و) جز ذنب وتعليق جرس (أو وتر) للخبر
~~ويكره له إطعامه فوق طاقته وإكراهه على ما اتخذه الناس عادة لأجل التسمين
~~قاله في الغنية (و) يكره (نزو حمار على فرس) كالخصاء ; لأنه لا نسل فيهما
~~(وتستحب نفقته) أي المالك (على ماله غير الحيوان) .
# وفي الفروع يتوجه وجوبه لئلا يضيع انتهى، ويجب على ولي محجور عليه
~~لمصلحة.
### | [باب الحضانة]
# الحضانة مشتقة من الحضن، وهو الجنب لضم المربي والكافل والطفل ونحوه إلى
~~حضنه (وتجب) الحضانة حفظا للمحضون وأنجاله من الهلكة ; لأنه لو ترك هلك
~~وضاع (وهي) شرعا (حفظ صغير ومعتوه وهو المختل العقل ومجنون عما يضرهم
~~وتربيتهم بعمل مصالحهم) من غسل بدنهم وثيابهم ودهنهم وتكحيلهم وربط طفل
~~بمهد وتحريكه لينام ونحوه (ومستحقها رجل عصبة) كأب وجد وأخ وعم لغير أم
~~(وامرأة وارثة كأم) وجدة وأخت ((أو) قريبة (مدلية بوارث كخالة وبنت أخت أو)
~~مدلية (بعصبة كعمة وبنت أخ (و) بنت (عم) لغير أم (وذو رحم كأبي أم) وأخ لأم
~~(ثم حاكم) ; لأنه يلي أمور المسلمين وينوب عنهم في أمور العامة.
# وحضانة الطفل ونحوه إذا لم يكن له قريب
# PageV03P248
# تجب على جميع المسلمين (وأم) محضون (أولى) بحضانته من أبيه وغيره لحديث
~~عبد الله بن عمرو بن العاص " «أن امرأة قالت يا رسول الله إن ابني هذا كان
~~بطني له وعاء وثديي له سقاء وحجري له حواء وإن أباه طلقني وأراد أن ينزعه
~~مني فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم أنت أحق به ما لم تنكحي» " رواه أبو
~~داود وغيره ولأنها أشفق، والأب لا يلي حضانته بنفسه وإنما يدفعه إلى امرأته
~~أو غيرها من النساء، وأمه أولى ممن يدفعه إليها.
# (ولو بأجرة مثلها كرضاع) حيث كانت أهلا (ثم) إن لم تكن أم أو لم تكن أهلا
~~للحضانة ف (أمهاتها القربى فالقربى) ; لأنهن نساء لهن ولادة متحققة أشبهن
~~الأم (ثم) بعدهن (أب) ; لأنه الأصل وأحق بولاية المال (ثم ms1778 أمهاته كذلك) أي
~~القربى فالقربى لإدلائهن بعصبة قريبة (ثم جد) لأب ; لأنه في معنى الأب
~~(كذلك) أي الأقرب فالأقرب من الأجداد (ثم أمهاته) أي الجد (كذلك) أي القربى
~~فالقربى لإدلائهن بعصبة (ثم أخت لأبوين) لمشاركتها له في النسب وقوة
~~قرابتها (ثم) أخت (لأم) لإدلائها بالأم كالجدات (ثم) أخت (لأب ثم خالة
~~لأبوين ثم) خالة (لأم ثم) خالة (لأب) لإدلاء الخالات بالأم (ثم عمة كذلك)
~~أي لأبوين ثم لأم ثم لأب لإدلائهن بالأب وهو مؤخر في الحضانة عن الأم (ثم
~~خالة أم) لأبوين ثم لأم ثم لأب
# (ثم خالة أب) كذلك (ثم عمته) أي الأب كذلك ; لأنهن نساء من أهل الحضانة
~~فقدمن على من بدرجتهن من الرجال كتقديم الأم على الأب والجدة على الجد
~~والأخت على الأخ ولا حضانة لعمات الأم مع عمات الأب ; لأنهن يدلين بأبي
~~الأم وهو من ذوي الأرحام وعمات الأب يدلين بالأب وهو عصبة (ثم بنت أخ)
~~لأبوين ثم لأم ثم لأب (و) بنت (أخت) لأبوين ثم لأم ثم لأب (ثم بنت عم)
~~لأبوين ثم لأم ثم لأب (و) بنت (عمة) كذلك (ثم بنت عم أب) كذلك.
# (و) بنت (عمته) أي الأب (على التفصيل المتقدم) فتقدم من الأبوين ثم لأم
~~ثم لأب (ثم) الحضانة (لباقي العصبة) أي عصبة المحضون (الأقرب فالأقرب)
~~فتقدم الإخوة الأشقاء ثم لأب ثم بنوهم كذلك ثم الأعمام ثم بنوهم كذلك ثم
~~أعمام أب ثم بنوهم كذلك ثم أعمام جد ثم بنوهم كذلك وهكذا.
# (وشرط كونه) أي العصبة (محرما ولو برضاع ونحوه) كمصاهرة (لأنثى) محضونة
# PageV03P249
# (بلغت سبعا) من السنين ; لأنها محل الشهوة (ويسلمها غير محرم) كابن عم
~~(تعذر غيره) بأن لم يكن ثم سواه (إلى ثقة يختارها) العصبة (أو) يسلمها إلى
~~(محرمه) ; لأنه أولى من أجنبي وحاكم (وكذا أم تزوجت وليس لولدها غيرها)
~~فتسلم ولدها إلى ثقة تختاره أو محرمها لما تقدم (ثم) الحضانة (لذي رحم ذكرا
~~وأنثى غير من تقدم) ; لأن لهم رحما وقرابة يرثون بها عند عدم من تقدم
~~أشبهوا البعيد من ms1779 العصبات (وأولاهم) بحضانة (أبو أم فأمهاته فأخ لأم فخال
~~ثم حاكم) ; لأن له ولاية على من لا أب له ولا وصي، والحضانة ولاية
# (وتنتقل) حضانة (مع امتناع مستحقها أو) مع (عدم أهليته) لها كالرقيق (إلى
~~من بعده) أي يليه كولاية النكاح ; لأن وجود الممتنع وغير المستحق كعدمه
~~(وحضانة) طفل ومجنون ومعتوه و (مبعض لقريب وسيد بمهايأة) فمن نصفه حر يوم
~~لقريبه ويوم لسيده ومن ثلثاه حر يومان لقريبه ويوم لسيده
# (ولا حضانة لمن فيه رق) وإن قل ; لأنها ولاية كولاية النكاح
# (ولا) حضانة (لفاسق) ظاهرا ; لأنه لا وثوق به في أداء واجب الحضانة ولا
~~حظ للمحضون في حضانته ; لأنه ربما نشأ على أحواله
# (ولا) حضانة ل (كافر على مسلم) ; لأنه أولى بذلك من الفاسق
# (ولا) حضانة لامرأة (مزوجة بأجنبي من محضون زمن عقد) لقوله صلى الله عليه
~~وسلم " «أنت أحق به ما لم تنكحي» " ولأن الزوج يملك منافعها، بمجرد العقد
~~ويستحق منعها من الحضانة، أشبه ما لو دخل بها فإن تزوجت بقريب محضونها ولو
~~غير محرم له لم تسقط حضانتها (ولو رضي زوج) بحضانة ولدها من غيره لم تستحق
~~الحضانة بذلك بخلاف رضاع لما تقدم.
# (وبمجرد زوال مانع) من رق أو فسق أو كفر أو تزوج بأجنبي (ولو بطلاق رجعي
~~ولم تنقض عدتها) يعود الحق (و) بمجرد (رجوع ممتنع) من حضانة (يعود الحق) له
~~في الحضانة لقيام سببها مع زوال المانع.
# (ومتى أراد أحد أبوين) لمحضون (نقله إلى بلد آمن وطريقه) أي البلد (مسافة
~~قصر فأكثر ليسكنه) وكان الطريق أيضا آمنا (فأب أحق) ; لأنه الذي يقوم عادة
~~بتأديبه وتخريجه وحفظ نسبه، فإذا لم يكن ببلد أبيه ضاع ومتى اجتمع الأبوان
~~عادت الحضانة للأم.
# (و) إن أراد أحد أبويه نقله (إلى) بلد (قريب) دون المسافة من بلد الآخر
~~(لسكنى فأم) أحق فتبقى على حضانتها ; لأنها أتم شفقة كما لو لم يسافر
~~أحدهما.
# (و)
# PageV03P250
# إن أراد أحد أبويه سفرا (لحاجة) ويعود (بعد) البلد الذي أراده (أو لا) أي
~~لم يبعد (فمقيم) من ms1780 أبويه أحق بحضانته إزالة لضرر السفر، وهذا كله إن لم
~~يقصد المسافر به مضارة الآخر، وإلا فالأم أحق كما ذكره في الهدي وقواه
~~غيره.
### | [فصل بلغ صبي محضون سبع سنين عاقلا]
# وإن بلغ صبي محضون سبع سنين عاقلا أي تمت له سبع سنين (خير بين أبويه)
~~لحديث أبي هريرة " أن النبي صلى الله عليه وسلم «خير غلاما بين أبيه وأمه»
~~" رواه سعيد والشافعي ولأبي هريرة أيضا " «جاءت امرأة إلى النبي صلى الله
~~عليه وسلم فقالت: يا رسول الله إن زوجي يريد أن يذهب بابني وقد سقاني من
~~بئر أبي عنبة، وقد نفعني فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم هذا أبوك وهذه
~~أمك فخذ بيد أيهما شئت فأخذ بيد أمه فانطلقت به» " رواه أبو داود. وعن عمر
~~أنه خير غلاما بين أبيه وأمه رواه سعيد. وعن عمارة الجرمي " خيرني علي بين
~~أمي وعمي وكنت ابن سبع أو ثمان ".
# وروي نحوه عن أبي هريرة " ولأن التقديم في الحضانة لحق الولد فيقدم من هو
~~أشفق، واختياره دليل ذلك (فإن اختار أباه كان عنده ليلا ونهارا) ليحفظه
~~ويعلمه ويؤدبه (ولا يمنع زيارة أمه) ; لأن فيه إغراء له بالعقوق وقطيعة
~~الرحم فيزورها على العادة كيوم في الأسبوع (ولا) تمنع (هي تمريضه) لصيرورته
~~بالمرض كالصغير للحاجة إلى من يخدمه ويقوم بأمره والنساء أعرف بذلك.
# (وإن اختارها) أي الأم (كان عندها ليلا) ; لأنه وقت السكن وانحياز الرجال
~~إلى المساكن.
# (و) كان (عنده) أي الأب (نهارا) ; لأنه وقت التصرف في الحوائج وعمل
~~الصنائع (ليؤدبه ويعلمه) لئلا يضيع (وإن) اختار صبي أحد أبويه ثم (عاد
~~فاختار الآخر نقل إليه، وإن عاد واختار الأول رد إليه) وهكذا أبدا كلما
~~اختار أحدهما نقل إليه ; لأنه اختيار شهوة لحفظ نفسه فأتبع ما يشتهيه
~~كالمأكول. وإن كان يختار أحدهما ليمكنه من فساد. ويكره الآخر للأدب لم يعمل
~~بمقتضى شهوته.
# قال ابن عقيل: (ويقرع) بين الأبوين (إن لم يختر) الصبي منهما واحدا (أو
~~اختارهما) جميعا ; لأنه لا مزية لأحدهما على الآخر، ولا يمكن ms1781 اجتماعهما في
~~حضانته، فلا مرجح غير القرعة (وإن بلغ) الذكر (رشيدا كان حيث شاء)
~~لاستقلاله بنفسه وزوال الولاية عنه وقدرته على إصلاح أموره قال في الإقناع:
~~إلا أن يكون أمر يخاف
# PageV03P251
# عليه الفتنة فيمنع من مفارقتهما.
# (ويستحب له أن لا ينفرد عن أبويه) ; لأنه أبلغ في برهما وصلتهما (وإن
~~استوى اثنان فأكثر فيها) كأخين فأكثر أو أختين فأكثر (أقرع) بينهما أو
~~بينهم ; لأنه لا مرجح غيرها (ما لم يبلغ محضون سبعا) أي يتم له سبع سنين
~~(ولو أنثى فيخير) بينهما أو بينهم ; لأنه لا يمكن الجمع ولا مزية للبعض
~~(والأحق من عصبة) محضون. قلت ومن ذكور ذوي رحمه كأبي أمه وأخيه لأمه وخاله
~~(عند عدم أب أو) عدم (أهليته) أي الأب (كأب في تخيير) من بلغ سبعا بينه
~~وبين أمه مثلا.
# (و) في (إقامة ونقلة) إذا سافر أحدهما وأقام الآخر على ما سبق تفصيله
~~لقيامه مقام الأب (إن كان) العصبة (محرما لأنثى) ولو بنحو رضاع كعم، وابن
~~عم هو أخ من رضاع، أو هي ربيبة، وقد دخل بأمها (وسائر) النساء (المستحقات
~~لها) أي الحضانة من جدات وخالات وعمات (كأم في ذلك) أي التخيير والإقامة
~~والنقلة لقيامها مقام الأم.
# (وتكون بنت سبع) سنين تامة (عند أب إلى زفاف) بكسر أوله (وجوبا) ; لأنه
~~أحفظ لها وأحق بولايتها وليؤمن عليها من دخول النساء ; لأنها معرضة للآفات،
~~لا يؤمن عليها الخديعة لغرتها أو لمقاربتها إذن الصلاحية للتزوج، وقد تزوج
~~النبي صلى الله عليه وسلم عائشة بنت سبع، وإنما تخطب من أبيها ; لأنه وليها
~~وأعلم بالكفؤ. ولم يرد الشرع بتخييرها، ولا يصح قياسها على الغلام ; لأنه
~~لا يحتاج إلى ما تحتاج إليه البنت (ويمنعها) أبوها أن تنفرد (و) يمنعها (من
~~يقوم مقامه أن تنفرد) بنفسها خشية عليها.
# (ولا تمنع أم) بنت (من زيارتها) على العادة على ما سبق (إن لم يخف منها)
~~أي الأم مفسدة ولا خلوة لأم مع خوفه أن تفسد قلبها. قال في الواضح. ويتوجه
~~في الغلام مثلها فإن في الفروع (ولا) تمنع ms1782 أم من (تمريضها ببيتها) أي الأم
~~لاحتياجها إلى ذلك (ولها) أي البنت (زيارة أمها إن مرضت) الأم ; لأنه من
~~الصلة والبر
# (والمعتوه ولو أنثى) يكون (عند أمه مطلقا) صغيرا كان أو كبيرا لحاجته إلى
~~من يخدمه ويقوم بأمره. والنساء أعرف بذلك وأمه أشفق عليه من غيرها، فإن
~~عدمت أمه فأمهاتها القربي فالقربي على ما تقدم (ولا يقر من يحضن) أي تجب
~~حضانته لصغر أو جنون أو عته (بيد من لا يصونه ويصلحه) ; لأن وجود ذلك كعدمه
~~فتنتقل عنه إلى من يليه، ولا حضانة ولا رضاع لأم جذماء أو برصاء، كما أفتى
~~به المجد وبعضهم.
# PageV03P252
### | [كتاب الجنايات]
# الجنايات جمع جناية (وهي) لغة: التعدي على نفس أو مال. وشرعا (التعدي على
~~البدن بما يوجب قصاصا أو) يوجب (مالا) وتسمى الجناية على المال غصبا وسرقة
~~وخيانة وإتلافا ونهبا. وأجمعوا على تحريم القتل بغير حق لقوله تعالى {: ومن
~~يقتل مؤمنا متعمدا فجزاؤه جهنم} [النساء: 93] الآية وحديث ابن مسعود مرفوعا
~~" «لا يحل دم امرئ مسلم يشهد أن لا إله إلا الله وأني رسول الله إلا بإحدى
~~ثلاث: الثيب الزاني والنفس بالنفس والتارك لدينه المفارق للجماعة» " متفق
~~عليه.
# فمن قتل مسلما متعمدا فسق وأمره إلى الله، وتوبته مقبولة عند أكثر أهل
~~العلم لقوله تعالى: {إن الله لا يغفر أن يشرك به ويغفر ما دون ذلك لمن
~~يشاء} [النساء: 48] والآية محمولة على من قتله مستحلا، ولم يتب أو أن هذا
~~جزاؤه إن جازاه الله، وله العفو إن شاء، والأخبار لا يدخلها النسخ بل
~~التخصيص والتأويل (والقتل) أي فعل ما تزهق به النفس أي تفارق الروح البدن
~~(ثلاثة أضرب) أي أصناف. أحدها (عمد يختص القود به) فلا يثبت في غيره.
~~والقود قتل القاتل بمن قتله مأخوذ من قود الدابة ; لأنه يقاد إلى القتل بمن
~~قتله.
# (و) الضرب الثاني (شبه عمد) ويقال خطأ العمد وعمد الخطأ (و) الضرب الثالث
~~(خطأ) وهذا تقسيم أكثر أهل العلم.
# وروي عن عمر وعلي ويدل لثبوت شبه العمد حديث ابن عمر مرفوعا «ألا إن ms1783 دية
~~الخطأ شبه العمد ما كان بالسوط والعصا مائة من الإبل، منها أربعون في
~~بطونها أولادها» . رواه أبو داود وزاد الموفق في المقنع ما أجري مجرى الخطأ
~~كانقلاب نائم على شخص فيقتله، وحفر بئر ونحوه تعديا فيموت به أحد وهذه عند
~~الأكثر من قسم الخطأ
# PageV03P253
# (فالعمد) الذي يختص به القود (أن يقصد) الجاني (من يعلمه آدميا معصوما
~~فيقتله بما) أي بشيء (يغلب على الظن موته به) محدودا كان أو غيره، فلا قصاص
~~إن لم يقصد القتل أو قصده بما لا يقتل غالبا (وله) أي العمد الذي يختص به
~~القود (تسع صور) بالاستقراء (أحدها أن يجرحه بما له نفوذ في البدن من حديد
~~كسكين) وحربة وسيف (ومسلة) بكسر الميم (أو) من غيره (أي الحديد) كشوكة وخشب
~~وقصب وعظم، وكذا نحاس وذهب وفضة ونحوه فإذا جرحه فمات به فعمد (ولو) كان
~~جرحه (صغيرا كشرط حجام) فمات ولو طالت علته منه، ولا علة به غيره (أو) كان
~~الجرح (في غير مقتل) كطرف. فالمحدد لا يعتبر فيه غلبة الظن في حصول القتل
~~به بدليل ما لو قطع شحمة أذنه أو أنملته فمات وربطا للحكم بكونه محددا
~~لتعذر ضبطه أي المحدود بغلبة الظن، ولا يعتبر ظهور الحكم في آحاد صور
~~المظنة، بل يكفي احتمال الحكمة (أو) كان جرحه (ب) شيء (صغير كغرزة لإبرة
~~ونحوها) كشوكة صغيرة (في مقتل كالفؤاد) أي القلب.
# (و) ك (الخصيتين أو في غيره) أي المقتل (كفخذ ويد فتطول علته) من ذلك (أو
~~يصير ضمنا) بفتح الضاد المعجمة وكسر الميم، أي متألما إلى أن يموت.
# (ولو لم يداو مجروح قادر) على المداواة (جرحه حتى يموت، أو يموت في
~~الحال) ; لأن الظاهر موته بفعل الجاني (ومن قطع) سلعة خطرة من آدمي مكلف
~~بلا إذنه فمات (أو بط) أي شرط (سلعة) بكسر السين وهي غدة تظهر بين الجلد
~~واللحم إذا غمزت باليد تحركت (خطرة) ليخرج ما فيها من مادة (من مكلف بلا
~~إذنه فمات) منه (فعليه القود) لتعديه بجرحه بلا إذنه. و (لا) قود ms1784 إن قطعها
~~أو بطها (ولي من مجنون وصغير لمصلحة) ; لأن له فعل ذلك أيا كان أو وصيا أو
~~حاكما كما لو ختنه فمات.
# الصورة (الثانية أن يضربه بمثقل) كبير (فوق عمود الفسطاط لا) بمثقل (كهو)
~~أي كعمود الفسطاط نصا (وهو الخشبة التي يقوم عليها بيت الشعر) ; لأنه صلى
~~الله عليه وسلم «سئل عن المرأة التي ضربت جارتها بعمود فسطاط فقتلتها
~~وجنينها فقضى في الجنين بغرة، وقضى بدية المرأة على عاقلتها» ، والعاقلة لا
~~تحمل العمد فدل على أن القتل به ليس بعمد (أو) يضربه (بما يغلب على الظن
~~موته به) لثقله (من
# PageV03P254
# كوذين، وهو ما يدق به الدقاق الثياب، و) من (لت) بضم اللام وتشديد
~~المثناة الفوقية نوع من السلاح معروف (وسندان) حداد (وحجر كبير ولو) كان
~~الضرب بذلك (في غير مقتل) فيموت فيقاد به ; لأنه يقتل غالبا فيتناوله عموم
~~قوله تعالى: {ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] وقوله:
~~{كتب عليكم القصاص في القتلى} [البقرة: 178] ولحديث أنس «أن يهوديا قتل
~~جارية على أوضاح لها بحجر فقتله رسول الله صلى الله عليه وسلم» متفق عليه
~~ولأن المثقل الكبير يقتل غالبا أشبه المحدد وأما حديث «ألا إن في قتيل عمد
~~الخطأ قتيل عمد السوط والعصا والحجر مائة من الإبل» فالمراد الحجر الصغير
~~جمعا بين الأخبار ولأنه قرنه بالعصا والسوط فدل على أنه أراد ما يشبههما
~~(أو) يضربه (في مقتل) بمثقل دون ما تقدم (أو) يضربه في (حال ضعف قوة من مرض
~~أو صغر أو كبر أو حر أو برد أو نحوه) كإعياء (بدون ذلك) كحجر صغير فيموت
~~(أو يعيده) أي الضرب (به) أي بما لا يقتل غالبا كالعصا والحجر الصغير حتى
~~يموت.
# (أو يلقي عليه حائطا أو سقفا أو نحوهما) مما يقتل غالبا فيموت (أو يلقيه
~~من شاهق فيموت) ففيه كله القود ; لأنه يقتل غالبا (وإن قال) جان (لم أقصد)
~~بذلك (قتله لم يصدق) ; لأنه خلاف ظاهر.
# الصورة (الثالثة أن يلقيه بزبية أسد) بضم الزاي أي حفيرته (ونحوها) كزبية
~~ذئب أو ms1785 نمر فيقتله، (أو) يلقيه (مكتوفا بغضا بحضرة ذلك) أي الأسد ونحوه
~~فيقتله) (أو) يلقيه (في مضيق بحضرة حية) فتقتله (أو ينهشه) بضم أوله (كلبا
~~أو حية) من القواتل (أو يلسعه) بضم أوله (عقربا من) العقارب (القواتل
~~غالبا) فيموت (فيقتل به) ; لأنه مما يقتل غالبا والسبع ونحوه كالآلة للآدمي
~~فيشترط أن يفعل به الأسد ونحوه فعلا يقتل مثله وإلا فشبه عمد وكذا إن كان
~~ذلك لا يقتل غالبا كثعبان الحجاز وسبع صغير أو كتفه وألقاه في أرض غير
~~مسبعة فأكله سبع أو ألقاه مشدودا في موضع لا يعلم وصول الماء بزيادته إليه
~~في ذلك الوقت فمات.
# به الصورة (الرابعة أن يلقيه في ماء يغرقه أو) في (نار ولا يمكنه التخلص
~~منهما) لكثرتهما أو عجزه عنه لمرض ونحوه أو لكونه مربوطا أو لإلقائه في
~~حفيرة لا يقدر على صعود منها (فيموت) فيقتل به لما تقدم وكذا إن حبسه في
~~بيت وأوقد فيه نارا وسد منافذه حتى اشتد الدخان وضاق به النفس أو دفنه حيا
~~أو ألقاه في
# PageV03P255
# بئر ذات نفس عالما بذلك فمات فعمد (وإن أمكنه) التخلص (فيهما) أي مسألتي
~~إلقائه في الماء والنار فتركه حتى مات (ف) هو (هدر) لا شيء فيه لموته بفعل
~~نفسه وهو لبثه قال في الإقناع وإنما تعلم قدرته على التخلص بقوله: أنا قادر
~~على التخلص ونحوه.
# الصورة (الخامسة أن يخنقه بحبل أو غيره) فيموت فيقتل به سواء جعل في عنقه
~~خراطة ثم علقه في شيء عن الأرض فيخنق فيموت في الحال أو بعد زمن كما يفعل
~~بنحو اللصوص أو خنقه بيديه أو نحو حبل وهو على الأرض (أو بسد فمه أو أنفه)
~~زمنا يموت في مثله عادة فيموت (أو يعصر خصيتيه زمنا يموت في مثله غالبا
~~فيموت) فيقتل به لما سبق فإن مات في زمن لا يموت الإنسان في مثله غالبا
~~فشبه عمد إلا أن يكون يسيرا في الغاية بحيث لا يتوهم الموت منه فلا يوجب
~~ضمانا ; لأنه كلمسة.
# الصورة (السادسة أن يحبسه ويمنعه الطعام والشراب ms1786 فيموت جوعا أو عطشا لزمن
~~يموت فيه من ذلك غالبا) فيقاد به (بشرط تعذر الطلب عليه) ويختلف ذلك
~~باختلاف الناس والزمن الحال ففي شدة الحر إذا عطشه يموت في الزمن القليل
~~بخلاف زمن البرد أو الاعتدال وكذا لو منعه الدفاء في الشتاء ولياليه
~~الباردة ذكره ابن عقيل (وإلا) يتعذر عليه الطلب (فلا) قود ولا (دية كتركه
~~سد فصده) لحصول موته بفعل نفسه وتسببه فيه.
# الصورة (السابعة أن يسقيه سما) يقتل غالبا (لا يعلم به) شاربه (أو يخلطه
~~بطعام أو يطعمه) لمن لا يعلم به (أو) يخلطه (بطعام آكل فيأكله جهلا) به
~~(فيموت) فيقاد به كما لو قتله بمحدد (فإن علم به) أي السم (آكل مكلف) فهدر
~~(أو خلطه) شخص (بطعام نفسه فأكل أحد بلا إذنه ف) هو (هدر) ; لأنه القاتل
~~لنفسه.
# الصورة (الثامنة أن يقتله بسحر يقتل غالبا) فيقتل به ; لأنه قتله بما
~~يقتل غالبا وقال ابن البناء يقتل حدا وتجب دية المقتول في تركته وصححه في
~~الإنصاف وجزم به في الإقناع فإن كان السم أو السحر لا يقتل غالبا فشبه عمد
~~ويأتي في التعزير حكم المعيان وقد أوضحته في الحاشية وهو القاتل في الحال
~~(ومتى ادعى قاتل بسم أو) ب (سحر عدم علمه أنه) أي السم أو السحر (قاتل) لم
~~يقبل ; لأنهما من جنس ما يقتل أشبه ما لو جرحه وقال لم أعلم أن الجرح يقتله
~~(أو) ادعى قاتل بسحر أو سم (جهل مرض) يقتل معه السحر أو السم وكذا لو ضربه
~~بما لا يقتل
# PageV03P256
# غالبا في الصحة وكان مريضا فمات وادعى الضارب جهل مرض (لم يقبل) منه ذلك
~~لما تقدم.
# الصورة (التاسعة أن يشهد رجلان على شخص بقتل عمد أو ردة حيث امتنعت
~~توبته) كأن شهدا أنه سب الله ورسوله (أو) يشهد (أربعة بزنا محصن فيقتل)
~~بشهادتهم (ثم ترجع البينة وتقول: عمدت قتله أو يقول الحاكم) علمت كذبهما أو
~~كذبهم وعمدت قتله (أو) يقول (الولي علمت كذبهما وعمدت قتله فيقاد بذلك كله
~~وشبهه بشرطه) لما روى القاسم بن ms1787 عبد الرحمن أن رجلين شهدا عند علي بن أبي
~~طالب على رجل أنه سرق فقطعه ثم رجعا عن شهادتهما فقال علي لو أعلم أنكما
~~تعمدتما لقطعت أيديكما وغرمهما دية يده ولتسببهما في قتله بما يقتل غالبا
# (ولا قود على بينة ولا) على (حاكم مع مباشرة ولي) عالم بالحال لمباشرته
~~القتل عمدا عدوانا وغيره متسبب والمباشرة تبطل حكم التسبب كالدافع مع
~~الحافر
# (ويختص به) أي القصاص إذا لم يباشر الولي القتل بل وكل (مباشر عالم) أقر
~~بالعلم وتعمد القتل ظلما لمباشرته القتل عمدا ظلما بلا إكراه فإن لم يعلم
~~الوكيل ذلك (فولي) أقر بعلمه بكذب الشهود وفساد الحكم بالقتل وتعمد القتل
~~ظلما لما سبق فإن جهل الولي ذلك (فبينة وحاكم) علم كذبهما لتسبب الجميع في
~~القتل ظلما حيث علموا ذلك (ومتى لزمت حاكما وبينة دية) كأن عفا الولي إلى
~~الدية (ف) هي (على عددهم) لاستوائهم في التسبب
# (ولو قال واحد من) شهود (ثلاثة فأكثر عمدنا قتله و) قال (آخر) منهم
~~(أخطأنا فلا قود) على واحد منهم لتمام النصاب بدونه (وعلى من قال) منهم
~~(عمدنا حصته من الدية المغلظة) مؤاخذة له بإقراره (و) على (الآخر) حصته
~~(من) الدية (المخففة) ; لأنه مقتضى إقراره
# (و) إن قال (واحد من اثنين عمدت وقال الآخر أخطأت لزم مقرا بعمد القود
~~والآخر نصف الدية) مؤاخذة لكل بإقراره (ولو قال كل) من الاثنين (عمدت وأخطأ
~~شريكي فعليهما القود) لاعتراف كل منهما بتعمد القتل. (ولو رجع ولي وبينة
~~ضمنه ولي) وحده لمباشرته، وقال القاضي وأصحابه: يضمنه الولي والبينة معا
~~كمشترك.
# (ومن جعل في حلق من) أي إنسان (تحته حجر أو نحوه خراطة) أي حبلا ونحوه
~~معقودا بصفة معروفة (وشدها) أي الخراطة (ب) شيء (عال ثم أزال ما تحته) من
~~حجر ونحوه شخص
# PageV03P257
# (آخر) غير الذي جعل الخراطة في حلقه (عمدا) أي متعمدا إزالته من تحته
~~(فمات فإن جهلها) أي الخراطة بحلقه (مزيل وأداه) أي أدى دية القتيل (من
~~ماله وإلا) بأن علم الخراطة بحلقه وأزال ما تحته (قتل به) ms1788 ولا شيء على جاعل
~~الخراطة كالحافر مع الدافع وإن شد قربة منفوخة ونحوها على من لا يحسن
~~السباحة فخرقها آخر فغرق فالقاتل الثاني.
### | [فصل شبه العمد]
# وشبه العمد المسمى بخطأ العمد وعمد الخطأ (أن يقصد جناية لا تقتل غالبا،
~~ولم يجرحه بها) أي الجناية (كمن ضرب) شخصا (بسوط أو عصا أو حجر صغير) إلا
~~أن يصغر جدا كقلم وأصبع في غير مقتل أو يمسه بالكبير بلا ضرب فلا قصاص ولا
~~دية (أو لكز) غيره بيده في غير مقتل (أو لكم غيره في غير مقتل أو ألقاه في
~~ماء قليل أو سحره بما لا يقتل غالبا فمات أو صاح بعاقل اغتفله أو بصغير أو
~~معتوه على نحوه سطح فسقط فمات) أو ذهب عقله أو نحوه (ففيه) أي في القتل بكل
~~من تلك (الكفارة في مال جان) لقوله تعالى: {ومن قتل مؤمنا خطأ فتحرير رقبة
~~مؤمنة} [النساء: 92] والخطأ موجود في هذه الصور ; لأنه لم يقصد قتله بفعله
~~ذلك.
# (و) فيه (الدية على عاقلته) لقوله تعالى: {ودية مسلمة إلى أهله} [النساء:
~~92] وحديث أبي هريرة " «اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما الأخرى بحجر
~~فقتلتها وما في بطنها فقضى النبي صلى الله عليه وسلم أن دية جنينها عبد أو
~~وليدة وقضى بدية المرأة على عاقلتها» " متفق عليه فإن صاح بمكلف لم يغتفله
~~فلا شيء عليه مات أو ذهب عقله.
### | [فصل الخطأ ضربان]
# والخطأ ضربان ضرب منهما في القصد، وهو أي الضرب المذكور (نوعان أحدهما أن
~~يرمي ما يظنه صيدا) فيقتل إنسانا (أو) يرمي من يظنه (مباح الدم) كحربي
~~ومرتد فيقتل معصوما (فيبين) ما ظنه صيدا (آدميا) معصوما (أو) يبين ما ظنه
~~مباح الدم (معصوما أو يفعل ما له فعله) كقطع
# PageV03P258
# لحم (فيقتل إنسانا أو يتعمد القتل صغير أو يتعمده مجنون) ; لأنه لا قصد
~~لهما فعمدهما كخطأ المكلف بخلاف السكران اختيارا (ففي ماله) أي القاتل خطأ
~~في هذه الصور ونحوها (الكفارة وعلى عاقلته الدية) لما سبق.
# (ومن قال: كنت يوم قتلت صغيرا أو مجنونا وأمكن) ذلك ms1789 بأن احتمل أن يكون
~~القتل حال صغره أو عهد له حال جنون (صدق بيمينه) ; لأنه ينكر وجوب القود
~~والأصل عدمه وكذا لو ثبت زوال عقله وقال: كنت مجنونا، وقال الولي بل سكران
~~وإن لم يمكن ما ادعاه لم يقبل وعلم من قوله أو يفعل ما له فعله أنه إن فعل
~~ما ليس له فعله كمن قصد رمي معصوم أو بهيمة محترمة فقتل غير المقصود أنه لا
~~يكون خطأ بل عمدا قال في الإنصاف وهو منصوص الإمام أحمد قاله القاضي في
~~روايته وهو ظاهر كلام الخرقي وقدم في المغني أنه خطأ وهو مقتضى كلامه في
~~المحرر وغيره وجزم به في الإقناع.
# النوع (الثاني) من الضرب الأول (أن يقتل بدار حرب) من يظنه حربيا فيبين
~~مسلما (أو) يقتل ب (صف كفار من يظنه حربيا فيبين مسلما) قال الشيخ تقي
~~الدين إن كان معذورا كأسير أو من لا يمكنه الخروج من صفهم فإن وقف باختياره
~~لم يضمن بحال (أو يرمي وجوبا كفارا تترسوا بمسلم ويجب) رميهم إذا تترسوا به
~~(حيث خيف على المسلمين إن لم نرمهم فيقصدهم) أي الكفار بالرمي (دونه) أي
~~المسلم (فيقتله) أي المسلم بلا قصد (ففيه) أي هذا النوع (الكفارة فقط) أي
~~دون الدية لقوله تعالى: {فإن كان من قوم عدو لكم وهو مؤمن فتحرير رقبة
~~مؤمنة} [النساء: 92] لم يذكر دية، وترك ذكرها في هذا النوع مع ذكرها فيما
~~قبله وبعده ظاهر في عدم وجوبها فيه
# (الضرب الثاني) من ضربي الخطأ خطأ (في الفعل وهو أن يرمي صيدا أو هدفا
~~فيصيب آدميا) معصوما اعترضه (لم يقصده أو ينقلب وهو نائم أو نحوه) كمغمى
~~عليه (على إنسان فيموت ف) عليه (الكفارة) في ماله.
# (وعلى عاقلته الدية) كسائر أنواع الخطأ (لكن لو كان الرامي ذميا فأسلم
~~بين رمي وإصابة ضمن) أي الرامي (المقتول في ماله) لمباينته دين عاقلته
~~بإسلامه ولا يمكن ضياع دية المقتول فوجبت في مال الجاني (ومن قتل بسبب كحفر
~~بئر ونصب سكين أو حجر أو نحوه تعديا إن قصد ms1790 جناية ف) هو (شبه عمد) ; لأنه
~~بالنظر إلى القصد كالعمد وبالنظر إلى عدم المباشرة
# PageV03P259
# خطأ.
# (وإلا) يقصد جناية (ف) هو (خطأ) لعدم قصد الجناية (وإمساك الحية محرم
~~وجناية) ; لأنه ألقى بنفسه إلى التهلكة (فلو قتلت ممسكها من مدعي مشيخة
~~ونحوه ف) هو (قاتل نفسه ومع ظن أنها لا تقتل شبه عمد بمنزلة من أكل حتى
~~بشم) بالكسر والبشم التخمة فلا شيء لورثته من دينه على عاقلته لقتله نفسه
~~فيضيع هدرا كما لو تعمد ذلك (ومن أريد قتله قودا) ببينة بالقتل لا بإقراره
~~(فقال شخص أنا القاتل لا هذا فلا قود) على واحد منهما (وعلى مقر الدية)
~~لقول علي أحيا نفسا ولزوم الدية له لصحة بذلها منه (ولو أقر الثاني بعد
~~إقرار الأول قتل الأول) لعدم التهمة ومصادفته الدعوى.
# وفي المغني في القسامة لا يلزم المقر الثاني شيء فإن صدقه الولي بطلت
~~دعواه الأولى.
### | [فصل قتل العدد بالواحد]
# ويقتل العدد أي ما فوق الواحد بواحد قتلوه (إن صلح فعل كل) منهم (للقتل
~~به) بأن كان فعل كل منهم لو انفرد لوجب به القصاص لإجماع الصحابة فروى سعيد
~~بن المسيب عن عمر أنه قتل سبعة من أهل صنعاء قتلوا رجلا، وقال لو تمالأ
~~عليه أهل صنعاء لقتلتهم به جميعا، وعن علي أنه قتل ثلاثة قتلوا رجلا، وعن
~~ابن عباس أنه قتل جماعة قتلوا واحدا ولم يعرف لهم مخالف فكان إجماعا ولأن
~~للقتل عقوبة تجب للواحد على الواحد فوجبت له على الجماعة كحد القذف ويفارق
~~الدية فإنها تتبعض والقصاص لا يتبعض وللولي أن يقتص من البعض ويعفو عن
~~البعض فيأخذ منه بنسبته من الدية (وإلا) يصلح فعل كل واحد للقتل به.
# (ولا تواطؤ) أي توافق على قتله بأن ضربه كل منهم بحجر صغير حتى مات ولم
~~يكونوا اتفقوا على ذلك (فلا) قصاص ; لأنه لم يحصل ما يوجبه من واحد منهم
~~فإن تواطئوا عليه قتلوا به لئلا يؤدي إلى التسارع إلى القتل به وتفوت حكمة
~~الردع والزجر عن القتل (ولا يجب) عليهم (مع عفو) ms1791 عن قود (أكثر من دية) ;
~~لأن القتيل واحد فلا يلزمهم أكثر من ديته كما لو قتلوا خطأ
# (وإن جرح واحد) شخصا (جرحا و) جرحه (آخر مائة) ومات أو أوضحه أحدهما وشجه
~~الآخر أو أمه أو جرحه أحدهما، وأجافه الآخر (ف) هما (سواء) في
# PageV03P260
# القصاص أو الدية لصلاحية فعل كل منهما للقتل لو انفرد وزهوق نفسه حصل
~~بفعل كل منهما والزهوق لا يتبعض ليقسم على الفعل
# (وإن قطع واحد) يد شخص (من كوع ثم) قطعه (آخر من مرفق) ومات (فإن كان قد
~~برئ) القطع (الأول) قبل قطع الثاني (فإن القاتل الثاني) وحده فعليه القود
~~أو الدية كاملة ولوليه قطع يد الأول أو ديتها (وإلا) يكن بعد برء الأول بل
~~قبله (فهما) قاتلان ; لأنهما قطعان لو مات بعد أحدهما لوجب القصاص على
~~قاتله فإذا مات بعدهما وجب عليهما القصاص كما لو كانا في يدين بخلاف ما إذا
~~اندمل الأول لزوال ألمه.
# (وإن فعل واحد ما) أي فعلا (لا تبقى معه حياة) عادة (كقطع حشوته) أي
~~إبانة أمعائه بكسر الحاء وضمها (أو) قطع (مريئه) أي مجرى الطعام والشراب
~~(أو) قطع (ودجيه) أي العرقين في جانبي العنق (ثم ذبحه آخر فالقاتل) هو
~~(الأول) لفعله ما لا تبقى معه الحياة شيئا من الزمان (ويعزر الثاني كما لو
~~جنى على ميت) لانتهاكه حرمته (فلا يصح تصرفه فيه) أي المفعول به ما لا تبقى
~~معه حياة (لو كان قنا) فلا يصح بيعه ونحوه ; لأنه كالميت وظاهر كلامهم أن
~~المريض الذي لا يرجى برؤه كصحيح في الجناية عليه ومنه وارثه، واعتبار كلامه
~~في تبرع عاين الملك أو لا
# (وإن رماه الأول من شاهق جبل فتلقاه الثاني بمحدد فقده) فهو القاتل ;
~~لأنه فوت حياته قبل أن يصير إلى حال ييأس فيها من حياته أشبه ما لو رماه
~~واحد بسهم قاتل فقطع آخر عنقه قبل وقوع السهم به أو ألقى عليه صخرة فأطار
~~رأسه قبل وقوعها عليه (أو شق الأول بطنه) أو خرق أمعاءه أو أم دماغه ثم
~~ذبحه الثاني ms1792 فهو القاتل ; لأن الجرح الأول لا يخرجه عن حكم الحياة وتبقى
~~معه الحياة المستقرة (أو قطع) الأول (طرفه ثم ذبحه الثاني فهو القاتل) ;
~~لأن ما فعله الأول تبقى معه الحياة بخلاف الثاني (وعن الأول موجب) بفتح
~~الجيم (جراحته) أي الأرش الذي توجبه جراحته على ما يأتي مفصلا لتعديه بها
# (ومن رمي) بضم الراء (في لجة فتلقاه حوت) أو تمساح (فابتلعه) أو قتله
~~(فالقود على راميه) مع كثرة الماء لإلقائه إياه في مهلكة هلك بها بلا واسطة
~~يمكن إحالة الحكم عليها أشبه ما لو مات بالغرق أو هلك بوقوعه على صخرة أو
~~ألقاه في نار لا يمكنه التخلص منها (ومع قلة الماء إن علم) راميه (بالحوت)
~~أو التمساح
# PageV03P261
# (فكذلك) أي عليه القود لما سبق (وإلا) يعلم الرامي بالحوت مع قلة الماء.
~~فالدية (أو ألقاه مكتوفا بفضاء غير مسبع فمرت به دابة فقتلته. فالدية)
~~لهلاكه بفعله، ولا قود ; لأن فعله لا يقتل غالبا.
# (ومن أكره مكلفا على قتل) شخص (معين) ففعل فعلى كل منهما القود (أو)
~~أكرهه (على أن يكره عليه) أي على قتل شخص معين (ففعل) أي أكره من قتله
~~(فعلى كل) من الثلاثة (القود) أما الآمر فلتسببه إلى القتل بما يفضي إليه
~~غالبا، كما لو أنهشه حية أو أسدا أو رماه بسهم. وأما القاتل فلأنه غير
~~مسلوب الاختيار ; لأنه قصد استبقاء نفسه بقتل غيره. ولا خلاف في أنه يأثم،
~~ولو كان مسلوب الاختيار لم يأثم كالمجنون، وإن أكره على قتل غير معين كأحد
~~هذين فليس إكراها فيقتل القاتل وحده.
# (و) قول قادر على ما هدد به غيره (اقتل نفسك وإلا قتلتك إكراه) على القتل
~~فيقتل به إن قتل نفسه كما لو أكره عليه غيره.
# (ومن أمر بالقتل مكلفا يجهل تحريمه) أي القتل كمن نشأ بغير دار الإسلام
~~فقتل لزم الآمر القصاص أجنبيا كان المأمور أو عبدا للآمر ; لأن المأمور غير
~~العالم بحظر القتل له شبهة تمنع القصاص كما لو اعتقده صيدا ولأن حكمة
~~القصاص الردع والزجر ولا يحصل ذلك في ms1793 معتقد الإباحة، وإذا لم يجب عليه
~~القصاص وجب على الآمر ; لأن المأمور إذن آلة لا يمكن إيجاب القصاص عليه
~~فوجب على المتسبب كما لو أنهشه حية فقتلته بخلاف ما إذا علم حظر القتل فإن
~~القصاص على المأمور لمباشرته القتل ولا مانع من وجوب القصاص فانقطع حكم
~~الآمر كالدافع مع الحافر.
# (أو) أمر بالقتل (صغيرا أو مجنونا) فقتل لزم القصاص الآمر لما تقدم (أو
~~أمر به) أي القتل (سلطان ظلما من جهل ظلمه فيه) أي القتال (لزم) القصاص
~~(الآمر) لعذر المأمور لوجوب طاعة الإمام في غير المعصية والظاهر أن الإمام
~~لا يأمر إلا بحق (وإن علم) المأمور (المكلف) ولو عبد الآمر (تحريمه) أي
~~القتل (لزمه) القصاص ; لأنه غير معذور في فعله لحديث " «لا طاعة لمخلوق في
~~معصية الخالق» " وحديث " «من أمركم من الولاة بمعصية الله فلا تطيعوه» "
~~وسواء كان الآمر السلطان أو غيره.
# (و) حيث وجب القصاص على المأمور (أدب آمره) بما يردعه من ضرب أو حبس
~~لينكف عن العود له
# (ومن دفع لغير مكلف) كصغير ومجنون (آلة قتل) كسيف وسكين (ولم يأمره)
~~الدافع
# PageV03P262
# (به) أي القتل (فقتل) بالآلة (لم يلزم الدافع) للآلة (شيء) ; لأنه لم
~~يأمر بالقتل ولم يباشره فإن أمره بالقتل فقتل قتل الآمر، وتقدم.
# (ومن أمر قن غيره بقتل قن نفسه) ففعل (أو أكرهه عليه) أي على قتل قن نفسه
~~ففعل (فلا شيء له) أي الآمر في نظير قنه من قصاص ولا قيمة لإذنه في إتلاف
~~ماله كما لو أذنه في أكل طعامه (و) من قال لغيره (اقتلني) ففعل فهدر (أو)
~~قال له (اجرحني ففعل فهدر) نصا لإذنه في الجناية عليه فسقط حقه منها كما لو
~~أمره بإلقاء متاعه في البحر ففعل (ك اقتلني وإلا قتلتك) قال في الانتصار في
~~الصيام لا إثم هنا ولا كفارة (ولو قاله) أي اقتلني أو اجرحني أو اقتلني
~~وإلا قتلتك (قن) فقتله المقتول له (ضمن لسيده بقيمته) ; لأن إذن القن في
~~إتلاف نفسه لا يسري على سيده.
### | [فصل أمسك إنسانا لآخر يعلم ms1794 أنه يقتله]
# ومن أمسك إنسانا لآخر يعلم أنه يقتله كما في المغني والشرح لا لاعبا أو
~~مازحا كما في منتخب الشيرازي وظاهر كلام جماعة الإطلاق (حتى قتله أو حتى
~~قطع طرفه فمات أو فتح فمه حتى سقاه) آخر (سما) فمات (قتل قاتل) بالفعل أو
~~السم لقتله عمدا من يكافئه بغير حق (وحبس ممسك حتى يموت) لحديث الدارقطني
~~عن ابن عمر مرفوعا " «إذا أمسك الرجل وقتله الآخر يقتل الذي قتل ويحبس الذي
~~أمسك» " ولأنه حبسه إلى الموت فيحبس الآخر إليه ولا يمنع من الطعام والشراب
~~فإن قتل الولي الممسك فقال القاضي عليه القصاص وناقش فيه المجد وصحح سقوطه
~~لشبهة الخلاف.
# (ومن قطع طرف هارب من قتل فحبس حتى أدركه قاتله) فقتله (أقيد منه في طرف)
~~أي قاطع الطرف فيه سواء حبسه ليقتله الآخر أو لا (وهو) أي قاطع الطرف فيما
~~يجب عليه (في النفس كممسك) إنسان لآخر حتى قتله ; لأنه حبسه للقتل فكأنه
~~أمسكه حتى قتله ثم إن لم يقصد حبسه فعليه القطع فقط كمن أمسك إنسانا لآخر
~~لا يعلم أنه يقتله بخلاف الجارح فلا يعتبر فيه قصد الموت لموته من سراية
~~الجرح وأثره فاعتبر قصد الجرح الذي هو السبب دون قصد الأثر وأما مسألة
# PageV03P263
# الإمساك فالموت فيها بأمر غير السراية والفعل ممكن له فاعتبر قصده لذلك
~~الفعل كما لو أمسكه أشار إليه في شرحه
# (وإن اشترك عدد في قتل لا يقاد به البعض) المشارك (لو انفرد) بالقتل (كحر
~~وقن) اشتركا (في قتل قن و) ك (أب) وأجنبي في قتل ولده (أو ولي مقتص وأجنبي)
~~لا حق له في القصاص في قتل من وجب عليه القود (وكخاطئ وعامد) اشتركا في قتل
~~أو قطع (و) ك (مكلف وغير مكلف) اشتركا في قتل أو قطع (أو) مكلف.
# (وسبع أو) مكلف ومقتول اشتركا في قتل نفسه (فالقود على القن) شريك الحر،
~~ومثله ذمي اشترك مع مسلم في قتل ذمي ; لأن القصاص سقط عن الحر أو المسلم
~~لعدم مكافأة المقتول له وهذا المعنى لا يتعدى ms1795 إلى فعل شريكه فلم يسقط
~~القصاص عنه (و) القود أيضا (على شريك أب) في قتل ولده لمشاركته في القتل
~~العمد العدوان فيمن يقتل به لو انفرد وإنما امتنع في حق الأب لمعنى يختص
~~المحل لا لقصور في السبب الموجب فلا يمنع عمله في المحل الذي لا مانع فيه،
~~ومثل الأب الأم والجد والجدة وإن علوا (ك) ما يجب القصاص على (مكره أبا) أو
~~أما أو جدا أو جدة (على قتل ولده) وإن سفل دون الأب ونحوه (وعلى) حر (شريك
~~قن) في قتل قن (نصف قيمة) القن (المقتول) لمشاركته في إتلافه فلزمه بقسطه
~~(وعلى شريك غيرهما) أي غير الأب والقن (في قتل حر نصف ديته وفي) قتل (قن
~~نصف قيمته) كالشريك في إتلاف ماله
# (ومن جرح) بالبناء للمفعول (عمدا فداواه) أي داوى المجروح جرحه (بسم)
~~قاتل في الحال فمات فلا قود على جارحه لقتله نفسه أشبه ما لو جرح فذبح نفسه
~~(أو) جرح ف (خاطه) أي الجرح (في اللحم الحي) فمات فكذلك (أو فعل ذلك وليه)
~~أي داواه بسم قاتل أو خاطه في اللحم الحي فمات فلا قود (أو) فعل ذلك
~~(الحاكم فمات) من ذلك (فلا قود على جارحه) لما تقدم (لكن إن أوجب الجرح
~~قصاصا استوفى) أي استوفاه وليه من جارحه إن شاء ; لأن عمده يوجب القود
~~فيخير بينه وبين أخذ أرشه (وإلا) يوجب الجرح قصاصه (أخذ) الوارث (أرشه) إن
~~شاء ; لأن الحق فيه له دون غيره.
# PageV03P264
### | [باب شروط وجوب القصاص]
# شروط وجوب (القصاص) أي القود (وهي أربعة) بالاستقراء (أحدها: تكليف قاتل)
~~بأن يكون بالغا عاقلا قاصدا لأن القصاص عقوبة مغلظة فلا تجب على غير مكلف
~~كصغير ومجنون ومعتوه، لأنهم ليس لهم قصد صحيح كقاتل خطأ. وإن قال جان: كنت
~~حين الجناية صغيرا، أو قال ولي الجناية بل مكلفا وأقاما بينتين تعارضتا،
~~وتقدم أن القول قول الصغير حيث أمكن ولا بينة.
# (ثانيها) أي الشروط (: عصمة مقتول ولو) كان (مستحقا دمه بقتل لغير قاتله)
~~لأنه لا سبب فيه يبيح دمه لغير ms1796 مستحقه (فالقاتل لحربي) لا قود ولا دية عليه
~~(أو) القاتل ل (مرتد قبل توبة إن قبلت) توبته (ظاهرا) لا قود ولا دية عليه
~~بخلاف القاتل له بعد توبته المقبولة، لأنه معصوم (أو) القاتل (لزان محصن،
~~ولو قبل توبته) أي الزنا والإحصان (عند حاكم) إذا ثبت أنه زنى محصنا بعد
~~قتله لوجود الصفة التي أباحت دمه قبل الثبوت وبعده على السواء، وإنما يظهر
~~ذلك للحاكم بالبينة (لا قود ولا دية عليه) أي القاتل (ولو أنه) أي القاتل
~~(مثله) أي المقتول في عدم العصمة بأن قتل حربي حربيا أو مرتد مرتدا أو زان
~~محصن زانيا محصنا، أو قتل مرتد حربيا أو زانيا محصنا وعكسه.
# (ويعزر) قاتل غير معصوم لافتياته على ولي الأمر (ومن قطع طرف مرتد) فأسلم
~~ثم مات (أو) قطع طرف (حربي فأسلم ثم مات) فهدر (أو رماه) أي المرتد أو
~~الحربي (فأسلم) بعد رميه (ثم وقع به المرمي؟) بعد إسلامه (فمات فهدر) ;
~~لأنه لم يحدث من الجاني بعد إسلامه فعل، وإنما الموت أثر فعله المتقدم وهو
~~غير مضمون فكذا أثره.
# (ومن قطع طرفا أو أكثر) من طرف (من مسلم فارتد ثم مات) مرتدا (فلا قود)
~~في النفس ; لأنها نفس مرتد، ولا في الطرف ; لأنه قطع لو صار قتلا لم يجب به
~~قتل فلم يجب به القطع كما لو قطعه من غير مفصل (وعليه) أي الجاني (الأقل من
~~دية النفس أو) دية (ما قطع) من طرف ; لأنه لو لم يرتد لم يجب عليه أكثر من
~~دية نفس فمع الردة أولى، ولأنه قطع صار قتلا فلا يوجب أكثر من دية كما لو
~~لم يرتد (فيستوفيه) أي ما وجب بذلك (الإمام) ; لأن مال المرتد فيء
~~للمسلمين، فاستيفاؤه للإمام.
# (وإن عاد) مرتد بعد جرح (للإسلام. ولو) كان
# PageV03P265
# عوده إليه (بعد زمن تسري فيه الجناية) ومات مسلما (فكما لو لم يرتد) فعلى
~~قاتله القود نصا ; لأنه مسلم حال الجناية والموت أشبه ما لو لم يرتد،
~~واحتمال السراية حال الردة لا يمنع ; لأنها غير معلومة فلا ms1797 يجوز ترك السبب
~~المعلوم باحتمال المانع وإن عفا وليه إلى الدية وجبت كاملة، وإن كان الجرح
~~خطأ وجبت الكفارة بكل حال ; لأنه فوت نفسا معصومة، وإن جرحه مسلما فارتد أو
~~عكسه، ثم جرحه جرحا آخر ومات منهما فلا قصاص ويجب نصف الدية تساوى الجرحان
~~أو لا وإن جرحه ذميا فصار حربيا ومات فلا شيء فيه ذكره في الإقناع.
### | [فصل مكافأة المقتول للقاتل حال الجناية]
# الشرط الثالث مكافأة مقتول لقاتل (حال جناية) ; لأنه وقت انعقاد السبب
~~والمكافأة (بأن لا يفضله) أي المقتول (قاتله بإسلام أو) يفضله ب (حرية أو)
~~يفضله ب (ملك فيقتل مسلم حر أو عبد) بمثله في الإسلام والحرية أو الرق ولو
~~مجدع الأطراف معدوم الحواس، والقاتل صحيح سوي الخلق كعكسه، وكذا لو تفاوتا
~~في العلم والشرف والغنى والفقر والصحة والمرض ونحوها.
# (و) يقتل (ذمي) حر أو عبد بمثله (و) يقتل (مستأمن حر أو عبد بمثله)
~~للمساواة.
# (و) يقتل (كتابي بمجوسي. و) يقتل (ذمي بمستأمن وعكسهما) أي يقتل المجوسي
~~بالكتابي، والمستأمن بالذمي.
# (و) يقتل كافر غير حربي جنى، (ثم أسلم بمسلم) للمكافأة (و) يقتل (مرتد
~~بذمي ومستأمن) لمساواته لهما في الكفر.
# (ولو تاب) المرتد (وقبلت) توبته اعتبارا بحال الجناية لا عكسه (وليست)
~~توبة مرتد (بعد جرحه) ذميا أو مستأمنا وقبل موته مانعة من قود (أو) وليست
~~توبة مرتد رمى ذميا أو مستأمنا (بين رمي وإصابة مانعة من قود) فيقتل المرتد
~~بهما اعتبارا بحال الجناية.
# (و) يقتل (قن بحر وبقن ولو) كان القن المقتول (أقل قيمة منه) أي القن
~~القاتل له لعموم قوله تعالى: {والعبد بالعبد} [البقرة: 178] ولتساويهما في
~~النفس والرق ولأن زيادة قيمة العبد إنما هي في مقابلة الصفات النفيسة في
~~العبد، ولا أثر لها في الحر، فإن الجميل يؤخذ بالذميم والعالم بالجاهل.
# فإذا لم تعتبر في الحر فالعبد أولى (ولا أثر لكون أحدهما
# PageV03P266
# مكاتبا) أو مدبرا أو أم ولد والآخر ليس كذلك للتساوي في النفس والرق (أو)
~~أي ولا أثر (لكونهما) أي القاتل والمقتول الرقيقين (ل) مالك (واحد) ms1798 أو
~~لأكثر (أو كون) رقيق (مقتول مسلم لذمي) أو لمسلم لوجود التساوي بين القاتل
~~والمقتول.
# (و) يقتل (من بعضه حر بمثله وبأكثر حرية) منه بأن قتل من نصفه حر من
~~ثلثاه كذلك لا بأقل حرية منه.
# (و) يقتل (مكلف بغير مكلف) للتساوي في النفس والحرية أو الرق.
# (و) يقتل (ذكر بأنثى وبخنثى) ولا يعطى للذكر نصف دية إذا قتل بالأنثى
~~(وعكسهما) أي يقتل الأنثى والخنثى بالذكر للمساواة في النفس والحرية أو
~~الرق.
# و (لا) يقتل (مسلم ولو ارتد) بعد القتل (بكافر) كتابي أو غيره ذمي أو
~~معاهد. روي عن عمر وعثمان وعلي وزيد بن ثابت ومعاوية لحديث " «المسلمون
~~تتكافأ دماؤهم ويسعى بذمتهم أدناهم لا يقتل مؤمن بكافر» " رواه أحمد وأبو
~~داود. وفي لفظ " «لا يقتل مسلم بكافر» " رواه البخاري وأبو داود " وعن علي
~~من السنة: أن لا يقتل مؤمن بكافر " رواه أحمد، ولأن القصاص يقتضي المساواة
~~ولا مساواة بين الكافر والمسلم والعمومات مخصوصة بهذه الأحاديث، وحديث أنه
~~صلى الله عليه وسلم أقاد مسلما بذمي ليس له إسناد. قاله أحمد (ولا) يقتل
~~(حر بقن) لقول علي " من السنة أن لا يقتل حر بعبد " رواه أحمد. وعن ابن
~~عباس مرفوعا " «لا يقتل حر بعبد» " رواه الدارقطني، ولأنه لا يقطع طرفه
~~بطرفه مع التساوي في السلامة، فلا يقتل به كالأب مع ابنه والعمومات مخصوصة
~~بذلك
# (ولا) يقتل حر (بمبعض) ; لأنه منقوص بما فيه من الرق (ولا) يقتل (مكاتب
~~بقنه) ; لأنه مالك رقبته أشبه الحر (ولو كان) عبدا لمكاتب (ذا رحم محرم له)
~~; لأنه ملكه، فلا يقتل به كغيره من عبيده، ويقتل مكاتب بقن غيره وتقدم
# (وإن انتقض عهد ذمي بقتل مسلم) حر أو عبد (فقتل لنقضه) العهد (فعليه دية
~~الحر) إن كان القتيل حرا (أو قيمة القن) إن كان القتيل قنا، كما لو قتل
~~لردة أو مات حتف أنفه إذ لا مسقط لموجب جنايته (وإن قتل) ذمي أو مرتد ذميا
~~(أو جرح ذمي أو مرتد ذميا أو) قتل أو جرح (قن قنا ثم ms1799 أسلم) الذمي القاتل أو
~~الجارح، أو عتق القن القاتل أو الجارح (ولو كان) إسلامه أو عتقه (قبل موت
~~مجروح قتل به) نصا لحصول الجناية بالجرح في حال تساويهما (كما لو
# PageV03P267
# جن) قاتل أو جارح بعد الجناية (ولو جرح مسلم ذميا أو) جرح (حر قنا فأسلم)
~~مجروح (أو عتق مجروح ثم مات فلا قود) على جارح اعتبارا بحال الجناية
~~(وعليه) أي الجارح (دية حر مسلم) اعتبارا بحال الزهوق ; لأنه وقت استقرار
~~الجناية فيعتبر الأرش به بدليل ما لو قطع يدي إنسان ورجليه فسرى إلى نفسه،
~~ففيه دية واحدة (ويستحق دية من أسلم) بعد الجرح (وارثه المسلم) لموته مسلما
~~(و) يستحق دية (من عتق) بعد الجرح (سيده) إن كانت قدر قيمته فأقل (ك)
~~استحقاقه ل (قيمته لو لم يعتق) ; لأنها بدله.
# (فلو جاوزت دية) من عتق بعد أن جرح ثم مات (أرش جناية) أي قيمته رقيقا
~~(فالزائد) على قيمته (لورثته) أي العبد لحصوله بحريته ولا حق للسيد فيما
~~حصل بها إلا أن السيد يرثه بالولاء إن لم يكن مستغرق من نسب ونكاح (ولو وجب
~~بهذه الجناية قود) بأن كانت عمدا من مكافئ له (فطلبه) أي القود (لورثته) أي
~~العتيق ; لأنه مات حرا فإن اقتصوا فلا شيء لسيده وإن عفوا على مال فعلى ما
~~سبق
# (ومن جرح قن نفسه فعتق) للتمثيل أو إعتاقه له أو وجود صفة علق عليها (ثم
~~مات) العتيق (فلا قود عليه) أي السيد اعتبارا بحال الجناية (وعليه ديته
~~لورثته) أي العتيق اعتبارا بوقت الزهوق ويسقط منها قدر قيمته كما في
~~الإقناع وأوضحته في الحاشية.
# (وإن رمى مسلم ذميا عبدا فلم تقع به الرمية حتى عتق) المرمي (أو أسلم
~~فمات منها) أي الرمية (فلا قود) على راميه اعتبارا بحال الجناية وهو وقت
~~صدور الفعل من الجاني (ولورثته) أي المرمي (على رام دية حر مسلم) اعتبارا
~~للحال بحال الإصابة ; لأنه بدل عن المحل فتعتبر حالة المحل الذي فات بها
~~فتجب بقدره بخلاف القصاص فإنه جزاء للفعل فيعتبر الفعل فيه والإصابة معا ms1800 ;
~~لأنهما طرفاه (ومن قتل من يعرفه أو يظنه كافرا أو قنا أو قاتل أبيه فبان
~~تغير حاله) بأن أسلم الكافر أو عتق القن (أو) تبين (خلاف ظنه) بأن تبين أنه
~~غير قاتل أبيه فعليه القود لقتله من يكافئه عمدا محضا بغير حق أشبه ما لو
~~علم بحاله.
### | [فصل كون المقتول ليس بولد للقاتل]
# الشرط الرابع كون مقتول ليس بولد وإن سفل لقاتل (ولا بولد بنت وإن سفلت
~~لقاتل فيقتل ولد بأب وأم وجد وجدة) أي بقتله
# PageV03P268
# واحدا من أصوله لقوله تعالى: {كتب عليكم القصاص في القتلى} [البقرة: 178]
~~وهو عام في كل قتيل فخص منه صورتان بالنص وبقي ما عداهما و (لا) يقتل
~~(أحدهم) أي الأب والأم والجد والجدة وإن علوا (من نسب به) أي بالولد أو ولد
~~البنت وإن سفلا لحديث عمر وابن عباس مرفوعا «لا يقتل والد بولده» رواهما
~~ابن ماجه وروى النسائي حديث عمر، وقال ابن عبد البر: هو حديث مشهور عند أهل
~~العلم بالحجاز والعراق مستفيض عندهم يستغنى بشهرته وقبوله والعمل به عن
~~الإسناد حتى يكون الإسناد في مثله مع شهرته تكلفا ولأنه سبب إيجاده فلا
~~ينبغي أن يسلط بسببه على إعدامه.
# (ولو أنه) أي الولد أو ولد البنت وإن سفل (حر مسلم والقاتل) له من آبائه
~~وأمهاته وإن علوا (كافر وقن) لانتفاء القصاص لشرف الأبوة وهو موجود في كل
~~حال (ويؤخذ حر) من أب وأم وجد وجدة قتل ولده وإن سفل (بالدية) كما تجب على
~~الأجنبي في ماله قال في الاختيارات ونص عليه الإمام أحمد وكذا لو جنى على
~~طرفه لزمته ديته انتهى وذكر في الشرح عن عمر رضي الله عنه أنه أخذ من قتادة
~~المدلجي دية ابنه
# (ومتى ورث قاتل) بعض دمه بوجود واسطة بينه وبين المقتول (أو) ورث (ولده)
~~أي القاتل (بعض دمه) أي المقتول (فلا قود) على قاتل ; لأن القصاص لا يتبعض
~~ولا يتصور وجوبه للإنسان على نفسه ولا لولده عليه (فلو قتل) شخص (زوجته
~~فورثها ولدهما) أي ولدهما منه سقط القصاص ; لأنه ms1801 إذا لم يجب للولد على
~~والده بجنايته عليه فلئلا يجب بالجناية على غيره أولى وسواء كان الولد ذكرا
~~أو أنثى أو كان للمقتول وارث سواه أو لا ; لأنه إذا لم يثبت بعضه سقط كله ;
~~لأنه لا يتبعض.
# (أو قتل أخاها) أي زوجته (فورثته ثم ماتت) الزوجة (فورثها القاتل) أي ورث
~~منها بالزوجية (أو) ورثها (ولده سقط) القصاص لما تقدم سواء كان لها ولد من
~~غيره أو لا وكذا لو قتلت أخا زوجها فورثه زوجها ثم مات زوجها فورثته هي أو
~~ولدها (ومن قتل أباه) فورثه أخواه (أو) قتل (أخاه فورثه أخواه ثم قتل
~~أحدهما) أي الأخوين (صاحبه سقط القود عن) القاتل. (الأول ; لأنه ورث بعض دم
~~نفسه) ولو قتل أخاه فورثه ابن القاتل أو غيره ثم ورث منه ابن القاتل شيئا
~~سقط القصاص لما تقدم.
# (وإن قتل أحد ابنين أباه وهو زوج لأمه) أي القاتل (ثم قتل) الابن (الآخر
~~أمه فلا
# PageV03P269
# قود على) الابن (قاتل أبيه لإرثه ثمن أمه) فقد ورث بعض دمه (وعليه سبعة
~~أثمان ديته) أي أبيه (لأخيه) قاتل أمه (وله) أي قاتل الأب (قتله) أي أخيه
~~بأمه (ويرثه) حيث لا حاجب ; لأنه قتل بحق فلا يمنع الميراث، وإن عفا عنه
~~إلى الدية تقاصا بما بينهما وما فضل لأحدهما أخذه (وعليهما) أي القاتلين
~~(مع عدم زوجية) أبيهما لأمهما (القود) ; لأن كلا منهما ورث قتيل أخيه وحده
~~فإن تشاحا في المبتدئ بالقتل احتمل أن يبدأ بالقاتل الأول واختاره ابن
~~حمدان أو يقرع بينهما قدمه في المبدع قال في الشرح: وهو قول القاضي وإن
~~بادر أحدهما فقتل أخاه فقد استوفى حقه وسقط عنه القصاص لإرثه أخاه لقتله
~~بحق إلا أن يكون للمقتول ابن وارث فيحجب القاتل وله قتل عمه ويرثه حيث لا
~~حاجب له.
# (ومن قتل من لا يعرف) بإسلام ولا حرية (أو) قتل (ملفوفا) لا يعلم موته
~~ولا حياته (وادعى) قاتله (كفره) أي من لم يعرف (أو) ادعى (رقه) وأنكر وليه
~~فالقود ويحلف الولي ; لأنه محكوم بإسلامه بالدار ولأن ms1802 الأصل الحرية والرق
~~طارئ (أو ادعى) قاتل ملفوف (موته) أي الملفوف (وأنكر وليه) فالقود ; لأن
~~الأصل الحياة.
# (أو) قتل (شخصا في دار) أي القاتل (وادعى) القاتل (أنه دخل لقتله أو أخذ
~~ماله فقتله دفعا عن نفسه وأنكر وليه) فالقود حيث لا بينة ; لأن الأصل عدم
~~ذلك ويؤيده ما روي عن علي أنه سئل عمن وجد مع امرأته رجلا فقتله فقال إن لم
~~يأت بأربعة شهداء فليعط برمته فإن اعترف الولي بذلك فلا قصاص على قاتل ولا
~~دية لما روي عن عمر " أنه كان يوما يتغذى إذ جاء رجل يعدو وفي يده سيف ملطخ
~~بالدم ووراءه قوم يعدون خلفه فجاء حتى جلس مع عمر فجاء الآخرون فقالوا: يا
~~أمير المؤمنين إن هذا قتل صاحبنا فقال له عمر ما تقول فقال: يا أمير
~~المؤمنين: إني ضربت فخذي امرأتي فإن كان بينهما أحد فقد قتلته فقال عمر ما
~~تقولون؟ قالوا يا أمير المؤمنين إنه ضرب بالسيف فوقع في وسط الرجل وفخذي
~~المرأة فأخذ عمر سيفه فهزه ثم دفعه إليه " رواه سعيد.
# (أو تجارح اثنان وادعى كل) منهما (الدفع عن نفسه فالقود) على كل منهما
~~للآخر بشرطه (أو الدية) وإن لم يجب قود أو عفا مستحقه (ويصدق منكر) منهما
~~(بيمينه) ; لأن الأصل عدم ما يدعيه الآخر (ومتى صدق الولي) دعوى شيء مما
~~سبق (فلا قود ولا دية) لما تقدم عن عمر لاعتراف
# PageV03P270
# الخصم بما يهدر دم القتيل.
# (وإن اجتمع قوم بمحل فقتل) بعض بعضا (أو جرح بعض منهم) بعضا (وجهل الحال)
~~أي حال القاتلين والمقتولين (فعلى عاقلة المجروحين دية القتلى) منهم (يسقط
~~منها) أي الدية (أرش الجراح) نص عليه لروايته بإسناده إلى الشعبي قال: أشهد
~~على علي أنه قضى به وظاهره أنه لا شيء من الدية على من ليس به جرح قال في
~~تصحيح الفروع وهو ظاهر كلام جماعة من الأصحاب (ومن ادعى على آخر أنه قتل
~~مورثه فقال: إنما قتله زيد فصدق زيد) بأن أقر أنه قتله (أخذ) زيد (به) نص
~~عليه في ms1803 رواية مهنا وقال: قلت أليس قد ادعى على الأول قال إنما هذا بالظن
~~فأعدت عليه فقال يؤخذ الذي أقر أنه قتله.
### | [باب استيفاء القصاص في النفس وما دونها]
# استيفاء القصاص في النفس وما دونها وهو أي استيفاء القصاص (فعل مجني
~~عليه) فيما دون النفس (أو) فعل (وليه) إن كانت في النفس (بجان مثل فعله) أي
~~الجاني (أو شبهه) أي فعل الجاني ويأتي تفصيله (وشروطه) أي استيفاء القصاص
~~(ثلاثة أحدها: تكليف مستحقه) ; لأن غير المكلف ليس أهلا للاستيفاء ولا
~~تدخله النيابة لما يأتي (ومع صغره) أي مستحقه (أو جنونه يحبس جان لبلوغ)
~~صغير يستحقه (أو) إلى (إفاقة) مجنون يستحقه ; لأن معاوية حبس هدبة بن خشرم
~~بن حبيش في قصاص حتى بلغ ابن القتيل وكان في عصر الصحابة ولم ينكر وبذل
~~الحسن والحسين وسعيد بن العاص لابن المقتول سبع ديات فلم يقبلها ولأن في
~~تخليته تضييعا للحق إذ لا يؤمن هربه، وأما المعسر بالدين فلم يحبس ; لأن
~~الدين لا يجب مع الإعسار بخلاف القصاص فإنه واجب هنا وإنما تأخر لقصور
~~المستوفي وأيضا المعسر إذا حبس تعذر عليه الكسب لقضاء دينه فحبسه يضر
~~بالجانبين وهنا الحق هو نفسه فيفوت بالتخلية (ولا يمكن استيفاؤه) أي القصاص
~~(لهما) أي الصغير والمجنون (أب كوصي وحاكم) إذ لا يحصل باستيفائهم التشفي
~~للمستحق له فتفوت حكمة القصاص.
# (فإذا احتاجا) أي الصغير والمجنون (لنفقة فلولي مجنون لا) ولي (صغير
~~العفو إلى الدية)
# PageV03P271
# لأن الجنون لا حد له ينتهي إليه عادة بخلاف الصغر لكن تقدم في اللقيط
~~لوليه العفو، وإن لم يحتاجا فليس له العفو على حال (وإن قتلا) أي الصغير
~~والمجنون (قاتل مورثهما أو قطعا قاطعهما قهرا) أي بلا إذن جان (سقط حقهما)
~~لاستيفائهما ما وجب لهما كما لو كان بيده مال لهما فأخذاه منه قهرا فأتلفاه
~~و (كما لو اقتصا ممن لا تحمل العاقلة دينه) كالعبد فيسقط حقهما وجها واحدا
~~لا يمكن إيجاب دينه على أحد.
# الشرط (الثاني اتفاق المشتركين فيه) أي القصاص (على استيفائه) فليس
~~لبعضهم استيفاؤه ms1804 بدون إذن. الباقين ; لأنه يكون مستوفيا لحق غيره بلا إذنه
~~ولا ولاية له عليه أشبه الدين (وينتظر قدوم) وارث (غائب وبلوغ) وارث (صغير
~~وإفاقة) وارث مجنون ; لأنهم شركاء في القصاص ولأنه أحد بدلي النفس (فلا
~~ينفرد به بعضهم كدية) أي لا ينفرد بعضهم بالدية لو وجبت.
# (و) ك (قن مشترك) قتل فلا ينفرد بعضهم بقتل قاتله المكافئ له (بخلاف) قتل
~~(في محاربة) فلا يشترط اتفاق المشتركين فيه (لتحتمه) أي تحتم قتل لحق الله
~~تعالى.
# (و) بخلاف (حد قذف) فيقام إذا طلبه بعض الورثة حيث يورث (لوجوبه) أي حد
~~القذف (لكل واحد) من الورثة إذا طلبه (كاملا) ومن لا وارث له يستوفي الإمام
~~القصاص فيه بحكم الولاية لا بحكم الإرث وإنما قتل الحسن ابن ملجم كفرا ;
~~لأن من اعتقد حل ما حرم الله كافر وقيل لسعيه في الأرض بالفساد، ولذلك لم
~~ينتظر قدوم من غاب من الورثة (ومن مات) من ورثة مقتول (فوارثه) أي الميت
~~(كهو لقيامه مقامه ; لأنه حق للميت فانتقل إلى وارثه كسائر حقوقه.
# ومتى انفرد به) أي القصاص (من منع) من الانفراد به (عزر فقط) لافتياته
~~بالانفراد ولا قصاص عليه ; لأنه شريك في الاستحقاق ومنع من استيفاء حقه
~~لعدم التجزي فإذا استوفى وقع نصيبه قصاصا وبقيت الجناية على بعض النفس
~~فيتعذر فيه القصاص (ولشريك) مقتص (في تركة جان حقه) أي الذي لم يقتص (من
~~الدية) بقسطه منها (ويرجع وارث جان على مقتص بما فوق حقه) فلو قتلت امرأة
~~رجلا له ابنان فقتلها أحدهما بغير إذن الآخر فلمن لم يأذن نصف دية أبيه في
~~تركة المرأة القاتلة ويرجع ورثتها على من اقتص منها بنصف ديتها (وإن عفا
~~بعضهم) أي مستحقي القصاص (ولو) كان العافي (زوجا أو زوجة
# PageV03P272
# أو شهد بعضهم) أي بعض مستحقي القصاص (ولو مع فسقه بعفو شريكه سقط القود)
~~أما السقوط بعفو البعض فلأنه لا يتبعض كما تقدم، وأحد الزوجين من جملة
~~الورثة.
# ودخل في قوله صلى الله عليه وسلم " «فأهله بين خيرتين» " بدليل قوله "
~~«من يعذرني ms1805 من رجل بلغني أذاه في أهلي وما علمت على أهلي إلا خيرا ولقد
~~ذكروا رجلا ما علمت عليه إلا خيرا وما كان يدخل على أهلي إلا معي» " يريد
~~عائشة وقال له أسامة أهلك ولا نعلم إلا خيرا وعن زيد بن وهب أن عمر " أتي
~~برجل قتل قتيلا فجاء ورثة المقتول ليقتلوه فقالت امرأة المقتول وهي أخت
~~القاتل قد عفوت عن حقي فقال عمر: الله أكبر قد عتق القتيل " رواه أبو داود.
# وأما سقوطه بشهادة بعضهم بعفو شريكه ولو مع فسقه فلإقراره بسقوط نصيبه
~~وإذا أسقط بعضهم حقه سرى إلى الباقي كالعتق (ولمن لم يعف) من الورثة (حقه
~~من الدية على جان) سواء عفا شريكه مطلقا أو إلى الدية ; لأنها بدل عما فاته
~~من القصاص كما لو ورث القاتل بعض دمه (ثم إن قتله عاف قتل ولو ادعى نسيانه)
~~أي العفو (أو جوازه) أي القتل بعد العفو سواء عفا مطلقا أو إلى مال لقوله
~~تعالى: {فمن اعتدى بعد ذلك فله عذاب أليم} [المائدة: 94] قال ابن عباس
~~وغيره أي بعد أخذه الدية ولأنه قتل معصوما مكافئا (وكذا شريك) عاف (عالم
~~بالعفو) أي عفو شريكه (و) علم ب (سقوط القود به) أي بعفو شريكه ثم قتله
~~فيقتل به سواء حكم بالعفو أو لا لقتله معصوما عالما بأنه لا حق له فيه،
~~والاختلاف لا يسقط القصاص إذ لو قتل مسلما بكافر قتلناه به مع الاختلاف في
~~قتله (وإلا) يعلم بعفو شريكه وسقوط القود به بأن قتله غير عالم بهما فلا
~~قصاص لاعتقاده ثبوت حقه فيه مع أن الأصل بقاؤه و (أداه) أي أدى ديته ; لأنه
~~قتل بغير حق فوجب ضمانه كسائر الخطأ وشبه العمد.
# (ويستحق كل وارث) للمقتول من (القود بقدر إرثه من المال) أي مال المقتول
~~حتى الزوجين وذي الرحم ; لأن القود حق ثبت للوارث على سبيل الإرث فوجب له
~~بقدر ميراثه من المال (وينتقل حق القود من مورثه) أي المنقول (إليه) أي إلى
~~الوارث ; لأنه بدل نفس المقتول كالدية (ومن لا وارث ms1806 له) من القتلى (فالإمام
~~وليه) في القود أو الدية ; لأنه ولي من لا ولي له (وله) أي الإمام (أن يقتص
~~أو يعفو إلى مال) أو دية فأكثر فيفعل ما يراه الأصلح ; لأنه
# PageV03P273
# وكيل المسلمين و (لا) يعفو (مجانا) ولا على أقل من الدية ; لأنها حق ثابت
~~للمسلمين فلا يجوز له تركها ولا شيء منها ; لأنه لا حظ للمسلمين فيه.
# الشرط (الثالث أن يؤمن في استيفاء) قود (تعديه) أي الاستيفاء (إلى غير
~~جان) لقوله تعالى: {فلا يسرف في القتل} [الإسراء: 33] (فلو لزم القود
~~حاملا) لم تقتل حتى تضع (أو) لزم القود (حائلا فحملت لم تقتل حتى تضع)
~~حملها ; لأن قتلها إسراف لتعديه إلى حملها.
# (و) حتى (تسقيه اللبأ) ; لأن تركه يضر الولد وفي الغالب لا يعيش إلا به
~~ولابن ماجه عن معاذ بن جبل وأبي عبيدة بن الجراح وعبادة بن الصامت وشداد بن
~~أوس مرفوعا " «إذا قتلت المرأة عمدا لم تقتل حتى تضع ما في بطنها إن كانت
~~حاملا وحتى تكفل ولدها، وإن زنت لم ترجم حتى تضع ما في بطنها وحتى تكفل
~~ولدها» " ولقوله صلى الله عليه وسلم للغامدية " «ارجعي حتى تضعي ما في بطنك
~~ثم قال لها ارجعي حتى ترضعيه» " (ثم إن وجد من يرضعه) أي ولدها بعد سقيها
~~له اللبأ أعطي لمن يرضعه وأقيد منها لقيام غيرها مقامها في إرضاعه وتربيته
~~فلا عذر.
# وفي الإقناع إن وجد مرضعات غير رواتب أو شاة يسقى من لبنها جاز قتلها
~~ويستحب لولي المقتول تأخيره إلى الفطام.
# (وإلا) يوجد من يرضعه (ف) لا يقاد منها (حتى تفطمه لحولين) كما تقدم
~~ولأنه إذا أخر الاستيفاء لحفظه وهو حمل فلأن يؤخر لحفظه بعد وضعه أولى
~~(وكذا حد برجم) لما تقدم (وتقاد) حامل (في طرق) بمجرد وضع (وتحد) حامل
~~(بجلد) لقذف أو شرب أو غيرهما (بمجرد وضع) حمل في المغني وسقي اللبإ.
# وفي المستوعب وغيره ويفرغ نفاسها (ومتى ادعته) أي الحمل امرأة وجب عليها
~~قود أو قطع أو حد برجم أو جلد (وأمكن) بأن كانت ms1807 في سن يمكن أن تحمل فيه.
~~قلت: وإن لم يكن زوج أو سيد (قبل) قولها ; لأنه لا يعلم إلا من جهتها خصوصا
~~في ابتداء الحمل، ولا يؤمن الخطر بتكذيبها (وحبست لقود) كما تقدم (ولو مع
~~غيبة ولي مقتول) لجواز أن تهرب فلا يمكن أن يستوفى منها (بخلاف حبس في مال
~~غائب) وتقدم الفرق بينهما.
# و (لا) تحبس (لحد) بل تترك حتى يتبين أمرها ; لأنه ليس لآدمي يخشى فواته
~~عليه. فإن كان الحد لآدمي كحد القذف فيتوجه حبسها كحبسها للقود (حتى يتبين
~~أمرها) في الحمل وعدمه (ومن اقتص من حامل) في نفس أو طرف فأجهضت جنينها
~~(ضمن) المقتص
# PageV03P274
# (جنينها) بالغرة إن ألقته ميتا أو حيا لوقت لا يعيش لمثله، وبديته إن
~~ولدته حيا لوقت يعيش لمثله. وبقي ذبلا خاضعا زمنا يسيرا ثم مات سواء علم
~~الحمل مع السلطان أو علمه دونه لجنايته عليه بالقصاص من أمه حالة الحمل
~~أشبه ما لو ضرب بطنها فألقته ميتا.
### | [فصل استيفاء القود بلا حضرة السلطان أو نائبه]
# ويحرم استيفاء قود بلا حضرة سلطان أو نائبه لافتقاره إلى اجتهاد ويحرم
~~الحيف فيه، ولا يؤمن مع قصد المقتص التشفي بالقصاص (وله) أي الإمام أو
~~نائبه (تعزير مخالف) اقتص بغير حضوره لافتياته بفعل ما منع منه (ويقع) فعله
~~(الموقع) ; لأنه استوفى حقه (وعليه) أي الإمام أو نائبه (تفقد آلة استيفاء)
~~قود (ليمنع منه) أي القود (ب) آلة (كالة) لحديث " «إذا قتلتم فأحسنوا
~~القتلة» " والاستيفاء بالكالة تعذيب للمقتول (وينظر) الإمام أو نائبه (في
~~الولي) للقود (فإن كان يقدر على استيفاء) القصاص (ويحسنه مكنه منه) لقوله
~~تعالى: {ومن قتل مظلوما فقد جعلنا لوليه سلطانا} [الإسراء: 33] لحديث " «من
~~قتل له قتيل فأهله بين خيرتين إن أحبوا قتلوا، وإن أحبوا أخذوا الدية» "
~~وكسائر الحقوق (ويخير) ولي يحسن الاستيفاء (بين أن يباشر) الاستيفاء (ولو
~~في طرف) كيد ورجل (وبين أن يوكل) من يستوفيه له كسائر الحقوق (وإلا) يحسن
~~الولي الاستيفاء بنفسه (أمر) أي أمره السلطان أو نائبه (أن يوكل) من
~~يستوفيه له لعجزه ms1808 عن مباشرته بنفسه فيوكل من يحسن استيفاءه.
# وإن ادعى ولي أنه يحسنه فمكن منه فضرب عنقه، فقد استوفى حقه، وإن أصاب
~~غير العنق وأقر بتعمد ذلك عزر. ومنع إن أراد القود وإن قال أخطأت والضربة
~~قريبة من العنق قبل قوله لجوازه، وإن بعدت منه بأن نزلت عن المنكب رد قوله:
~~ولا يمكن من العود (وإن احتاج) الوكيل (لأجرة) هي (فمن مال جان) كأجرة
~~استيفاء (حد) ; لأنه لاستيفاء حق عليه أشبه أجرة كيل مكيل باعه.
# (ومن له وليين) أي وارثان (فأكثر) وكل منهما يحسن الاستيفاء (وأراد كل)
~~منهما (مباشرته) أي القود بنفسه (قدم واحد) منهما (بقرعة) لتساويهما في
~~الحق وعدم المرجح غيرها (ووكله من بقي) من الورثة ; لأن الحق
# PageV03P275
# لهم فلا يجوز استيفاؤه بغير إذنهم كما تقدم فإن لم يتفقوا على توكيل
~~أحدهم أو غيره منعوا منه حتى يتفقوا عليه.
# (ويجوز اقتصاص جان من نفسه برضا ولي) جناية ; لأنه وكيل الولي أشبه ما لو
~~وكل غيره و (لا) يجوز لولي أمر أن يأذن لسارق في (قطع) يد (نفسه) أو رجله
~~(في سرقة) لفوات الردع بقطع غيره (ويسقط) القطع في السرقة إن قطع السارق
~~نفسه لوقوعه الموقع (بخلاف حد) جلد في (زنا أو قذف بإذن) حاكم في جلد الزنا
~~ومقذوف في حد قذف فلا يقع الموقع لعدم حصول الردع والزجر بذلك بخلاف السرقة
~~فإن القصد قطع العضو وقد وجد (وله) أي من يريد الختن (ختن نفسه إن قوي)
~~عليه (وأحسنه) نصا ; لأنه يسير ولفعل إبراهيم صلى الله عليه وسلم
# (ويحرم أن يستوفى) قود (في نفس إلا بسيف) في عنق لحديث " «لا قود إلا
~~بالسيف» " رواه ابن ماجه ولحديث " «إذا قتلتم فأحسنوا القتلة» " ولأن القصد
~~من القود إتلاف جملته وقد أمكن بضرب عنقه فلا يجوز تعذيبه بإتلاف أطرافه
~~كقتله بسيف كال و (كما لو قتله ب) فعل (محرم في نفسه كلواط وتجريع خمر)
~~وكما لو استمر الجاني يضرب المقتول بالسيف حتى مات (و) يحرم أن يستوفى قود
~~(في طرف إلا بسكين ونحوها) من ms1809 آلة صغيرة (لئلا يحيف) في الاستيفاء (ومن قطع
~~طرف شخص ثم قتله قبل برئه دخل قود طرفه في قود نفسه وكفى قتله) لعدم
~~استقرار الجناية على الطرف. وإن كان بعد برئه استقر حكم القطع فلوليه أن
~~يفعل به كما فعل وله أخذ دية ما قتله وقطعه وإن اختلفا في برئه فقول منكر
~~إن لم تمض مدة يمكن فيها وإلا فقول ولي بيمينه وإن اختلفا في مضي المدة
~~فقول جان بيمينه وتقدم بينة ولي إن أقاما بينتين ; لأنها مثبتة للبرء (ومن
~~فعل به) أي بجان (ولي جناية كفعله) أي الجاني بالمقتول (يضمنه) الولي بشيء
~~وإن قلنا لا يجوز له ذلك ; لأنه إساءة في استيفاء فلم يوجب شيئا كقتله بآلة
~~كالة.
# (فلو عفا) الولي إلى الدية (وقد قطع) من جان (ما فيه دون دية) كيد أو رجل
~~(فله) أي ولي الجناية من الجاني (تمامها) أي الدية (وإن كان فيه) أي فيما
~~قطعه الولي من الجاني (دية) كاملة كما لو قطع ذكره أو أنفه (فلا شيء له) ;
~~لأنه لم يبق له شيء (وإن كان فيه أكثر) من دية كقطع أربعته وقد فعل بالمجني
~~عليه مثل ذلك ثم عفا الولي (فلا شيء عليه) فيما زاد على الدية لما تقدم.
# (وإن زاد) ولي الجناية على ما فعله
# PageV03P276
# جان بأن كان قطع يده وقتله فقطع يديه وقتله (أو تعدى) الولي (بقطع طرفه)
~~أي الجاني ولم يكن قطع طرفا (فلا قود) على ولي فيه لاستحقاقه قتله في
~~الجناية فله شبهة في إسقاط القود عنه وكذا لو زاد في استيفاء شجة أو جرح
~~فعليه أرش الزيادة إلا أن يكون سببها من جان كاضطرابه فلا شيء على مقتص فإن
~~اختلفا فقوله (ويضمنه) أي ما زاد وتعدى فيه الولي (بديته) سواء (عفا) الولي
~~(عنه) أي الجاني بعد (أو لا) لجنايته عليه بغير حق ولما انتفى القود لدرء
~~الشبهة له وجب المال لئلا تذهب جنايته مجانا (وإن كان) الجاني (قطع يده) أي
~~المقتول (فقطع) الولي (رجله) أي الجاني (فعليه) أي الولي ms1810 (دية رجله) أي
~~الجاني لما تقدم (وإن ظن ولي دم أنه اقتص في النفس فلم يكن) استوفى
~~(وداواه) أي الجاني (أهله حتى برئ فإن شاء الولي دفع إليه دية فعله) أي
~~الذي فعله به (وقتله وإلا) يدفع إليه دية فعله (تركه) فلا يتعرض له قال في
~~الفروع هذا رأي عمر وعلي ويعلى بن أمية ذكره أحمد.
### | [فصل قتل عددا أو قطع عددا اثنين فأكثر]
# ومن قتل عددا أو قطع عددا اثنين فأكثر (في وقت أو أكثر) من وقت (فرضي
~~أولياء كل) من القتلى (بقتله أو) رضي (المقطوعون بقطعه) فاقتص منه ما رضوا
~~به من قتل أو قطع (اكتفي به) لجميعهم لتعذر توزيع الجاني على الجنايات (وإن
~~طلب ولي كل) من القتلى أو طلب كل من المقطوعين (قتله) أو قطعه (على الكمال)
~~أي على أن يكون القود له وحده (وجنايته) على الجميع (في وقت واحد أقرع)
~~بينهم فيقاد لمن خرجت له القرعة لتساويهم في حق لا يمكن توزيعه عليهم
~~فيتعين للمستحق بقرعة (وإلا) تكن جنايته على الجميع في وقت (أقيد ل) لمجني
~~عليه (الأول) لسبق استحقاقه فوجب تقديمه فإن كان وليه غائبا ونحوه انتظر.
# (ولمن بقي الدية) كما لو مات قبل أن يقاد منه (وكما لو بادر غير ولي
~~الأول) أو غير المقطوع الأول (واقتص) فيقع فيه موقعه ولمن بقي الدية (وإن
~~رضي ولي الأول الدية أعطيها) ; لأن الخيرة إليه (وقتل) الجاني أو قطع (لثان
~~وهلم) بتشديد الميم (جرا) بالجيم وتشديد الراء أي فإن رضي ولي ثان أيضا
~~بالدية أعطيها وقتل أو
# PageV03P277
# قطع الثالث وهكذا وإن قتلهم متفرقا واستشكل الأول وادعى كل الأولية ولا
~~بينة فأقر القاتل لأحدهم قدم وإلا أقرع
# (وإن قتل) جان (شخصا وقطع طرف آخر) كيده (قطع) لقطع الطرف (ثم قتل) بمن
~~قتله (بعد اندمال) تقدم القتل أو تأخر ; لأنهما جنايتان على شخصين فلم
~~يتداخلا كقطع يدي رجلين
# وإن قطع يد رجل ثم قتل آخر ثم سرى القطع إلى نفس المقطوع ثم مات فهو قاتل
~~لهما فإن تشاحا ms1811 في المستوفي للقتل قتل بالذي قتله لسبق وجوب القتل به عليه
~~; لأن القتل بالذي قطعه إنما وجب عند السراية، وهي متأخرة عن القتل.
# (ولو قطع يد زيد و) قطع (إصبع عمرو من يد نظيرتها) أي نظيرة يد زيد التي
~~قطعها.
# (و) قطع يد (زيد أسبق) من قطع إصبع عمرو (قدم) زيد فتقطع يد الجاني له
~~(ولعمرو دية إصبعه) لتعذر القصاص (ومع سبق) قطع إصبع (عمرو يقاد لإصبعه) أي
~~عمرو لسبقه (ثم) يقاد (ليد زيد بلا أرش) لئلا يجمع في عفو بين القصاص
~~والدية، وهو ممتنع كالنفس.
### | [باب العفو عن القصاص]
# العفو عن القصاص العفو المحو والتجاوز والإسقاط (وأجمعوا على جوازه ويجب
~~بعمد) عدوان (القود أو الدية فيخير الولي) أي ولي الجناية (بينهما لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا) " «من قتل له قتيل فهو بخير النظرين إما أن يودى وإما أن
~~يقاد» " رواه الجماعة إلا الترمذي. وعن أبي شريح الخزاعي مرفوعا " «من أصيب
~~بدم أو خبل - والخبل بالخاء المعجمة والباء الموحدة الجراح - فهو بالخيار
~~بين إحدى ثلاث: إما أن يقتص أو يأخذ العقل أو يعفو، فإن أراد أربعة فخذوا
~~على يديه» " رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه (وعفوه) أي الولي (مجانا أفضل)
~~لقوله تعالى: {وأن تعفوا أقرب للتقوى} [البقرة: 237] ولحديث أبي هريرة
~~مرفوعا " «ما عفا رجل عن مظلمة إلا زاده الله بها عزا» " رواه أحمد ومسلم
~~والترمذي. ويصح عفو بلفظ الصدقة وكل ما أدى معناه ; لأنه إسقاط (ثم لا
~~تعزير على جان) بعد عفو ; لأن عليه حقا واحدا وقد سقط كعفو عن دية خطأ (فإن
~~اختار الولي القود) فله أخذها، والصلح على أكثر منها ; لأن القصاص أعلى فلا
~~يمتنع عليه الانتقال إلى الأدنى، وتكون الدية
# PageV03P278
# بدلا عن القصاص.
# (أو عفا) الولي (عن الدية فقط) أي دون القصاص (فله أخذها، والصلح على
~~أكثر منها) ; لأنه لم يعف مطلقا وليست هذه الدية هي الواجبة بالقتل بل بدل
~~عن القصاص (وإن اختارها) ابتداء (تعينت) وسقط القصاص (فلو قتله) ولي
~~الجناية (بعد) اختياره الدية (قتل به) لسقوط ms1812 حقه من القصاص بعفوه عنه (وإن
~~عفا مطلقا) فلم يقيد بقصاص ولا دية فله الدية (أو) عفا (على غير مال) كخمر
~~وخنزير فله الدية (أو) عفا (عن القود مطلقا) فقال عفوت عن القود ولم يقل
~~على مال أو بلا مال. (ولو) كان العفو (عن يده) أي العافي (فله الدية)
~~لانصراف العفو إلى القصاص دون الدية ; لأن العفو عن القصاص هو المطلوب
~~الأعظم في باب القود إذ المقصود منه التشفي فانصرف العفو المطلق إليه ;
~~لأنه في مقابلة الانتقام، وهو إنما يكون بالقتل لا بالمال فتبقى الدية على
~~أصلها ; لأنها تثبت في كل موضع امتنع فيه القتل.
# (ولو هلك جان) عمدا (تعينت) الدية (في ماله) لتعذر استيفاء القود
~~(كتعذره) أي القود (في طرفه) أي الجاني بأن قطع يدا وتعذر قطع يده لشللها
~~أو إذهابها ونحوه فإن لم يخلف جان عمدا تركة ضاع حق المجني عليه (ومن قطع
~~طرفا عمدا كإصبع فعفا عنه) المجني عليه (ثم سرت) الجناية (إلى عضو آخر
~~كبقية اليد أو) سرت (إلى النفس، والعفو على مال أو على غير مال) كخمر (ف)
~~لا قصاص.
# و (له) أي المجني عليه (تمام دية ما سرت إليه) من يد أو نفس (ولو مع موت
~~جان) فيكفي أرش ما عفا عنه (وإن ادعى) جان أو وارثه (عفوه) أي المجني عليه
~~(عن قود ومال أو) ادعى عفوه (عنها) أي الجناية (وعن سرايتها فقال) مجني
~~عليه في الأولى (بل) عفوت (إلى مال أو) قال في الثانية بل عفوت عنها (دون
~~سرايتها فقول عاف بيمينه) ; لأن الأصل عدم العفو عن الجميع فلا يثبت العفو
~~عما لم يقر به وكذا إن اختلف ولي مجني عليه مع جان.
# (ومتى قتله) أي العافي (جان قبل برء) الجرح الذي جرحه. (وقد عفا) مجني
~~عليه (على مال ف) لولي عاف (القود أو الدية كاملة) يخير بينهما ; لأن القتل
~~انفرد عن القطع فعفوه عن القطع لا يمنع ما وجب بالقتل كما لو كان القاطع
~~غيره (ومن وكل في) استيفاء (قود ثم عفا) ms1813 موكل عن قود وكل فيه (ولم يعلم
~~وكيله) بعفوه (حتى اقتص فلا شيء عليهما) .
# أما الوكيل فلأنه لا
# PageV03P279
# تفريط منه لحصول العفو على وجه لا يمكن الوكيل استدراكه أشبه ما لو عفا
~~بعد ما رماه وأما الموكل فلأنه محسن بالعفو وقال تعالى: {ما على المحسنين
~~من سبيل} [التوبة: 91] فإن علم الوكيل فعليه القصاص (وإن عفا مجروح عمدا أو
~~خطأ عن قود نفسه أو ديتها صح) عفوه لإسقاطه حقه بعد انعقاد سببه، ولأن
~~الجناية عليه فصح عفوه عنها كسائر حقوقه و (ك) عفو (وارثه) عن ذلك (فلو
~~قال) مجروح (عفوت عن هذا الجرح أو) قال عفوت عن هذه (الضربة فلا شيء في
~~سرايتها ولو لم يقل وما يحدث منها) إذ السراية تبع للجناية فحيث لم يجب بها
~~شيء لم يجب بسرايتها بالأولى (كما لو قال عفوت عن الجناية) فلا شيء في
~~سرايتها.
# ولو قال أردت بالجناية الجراحة دون سرايتها ; لأن لفظ الجناية تدخل فيه
~~الجراحة وسرايتها ; لأنها جناية واحدة (بخلاف عفوه) أي المجروح (على مال أو
~~عن القود فقط) بأن قال عفوت على مال أو عفوت عن القود فلا يبرأ جان من
~~السراية لعدم ما يقتضي براءته منها (ويصح قول مجروح أبرأتك) من دمي أو قتلي
~~معلقا بموته.
# (و) قوله (أحللتك من دمي أو قتلي أو وهبتك ذلك) أي دمي أو قتلي (ونحوه)
~~كجعلت لك دمي أو قتلي أو تصدقت به عليك (معلقا بموته) ; لأنه وصية فإن مات
~~من الجراحة برئ منه (فلو عوفي بقي حقه) من قصاص أو دية ; لأن لفظه لم يتضمن
~~الجراح ولم يتعرض له وإنما اقتضى موجب القتل فبقي موجب الجرح بحاله (بخلاف
~~عفوت عنك ونحوه) كعفوت عن جنايتك لتضمنه الجناية وسرايتها.
# (ولا يصح عفوه) أي المجني عليه (عن قود شجة لا قود فيها) كالمنقلة
~~والمأمومة ; لأنه عفو عما لم يجب ولا انعقد سبب وجوبه أشبه الإبراء من
~~الدين قبل وجوبه (فلوليه) أي المشجوج (مع سرايتها) أي الشجة (القود أو
~~الدية) كما لو لم يعف. (وكل عفو ms1814 صححناه من مجروح مجانا مما يوجب المال
~~عينا) كالخطأ وشبه العمد ونحو الجائفة (فإنه إذا مات) العافي (يعتبر) ما
~~عفا عنه (من الثلث) أي ثلث التركة فينفذ إن كان قدر الثلث فأقل وإن زاد
~~فبقدره لإبرائه من مال بعد ثبوته في مرض اتصل به الموت أشبه الدين (وينقض
~~العفو) عما يوجب المال عينا من مجروح إذا مات (للدين المستغرق) للتركة
~~كالوصية (وإن أوجب) ما عفا عنه مجروح ثم مات (قود أنفذ من أصل التركة
# PageV03P280
# ولو لم تكن) التركة (سوى دمه) نصا لعدم تعين المال فإذا سقط القود لم
~~يلزمه إثبات المال كقبول الهبة والوصية.
# (ومثله العفو عن قود بلا مال من محجور عليه لسفه أو فلس أو من الورثة مع
~~دين مستغرق) للتركة ويصح ; لأن الدية لم تتعين.
# (ومن قال لمن له عليه قود في نفس أو) قود في (طرف: عفوت عن جنايتك أو)
~~عفوت (عنك برئ من قود ودية) لتناول عفوه لهما (وإن أبرئ بالبناء للمفعول
~~قاتل من دية واجبة على عاقلته) أي القاتل لم يصح (أو) أبرئ (قن من جناية
~~يتعلق أرشها برقبته) أي القن (لم يصح) الإبراء لوقوعه على غير من عليه الحق
~~كإبراء عمرو من دين زيد. (وإن أبرئت) بالبناء للمفعول (عاقلته) أي القاتل
~~من دية واجبة عليها صح (أو) أبرئ (سيده) أي القن الجاني من جناية يتعلق
~~أرشها برقبته صح.
# (أو قال) مجني عليه (عفوت عن هذه الجناية ولم يسم المبرأ) من قاتل أو
~~عاقلة أو سيد (صح) الإبراء لانصرافه إلى من عليه الحق (وإن وجب لقن قود أو)
~~وجب له (تعزير قذف) ونحوه (فله) أي القن (طلبه و) له (إسقاطه) لاختصاصه به
~~دون سيده ; لأنه لا يستحقه ما دام القن حيا وليس له إسقاط المال (فإن مات)
~~القن (فلسيده) طلبه وإسقاطه كالوارث ; لأنه أحق به ممن ليس له فيه ملك.
### | [باب ما يوجب القصاص فيما دون النفس]
# ما يوجب القصاص فيما دون النفس من جراح أو أطراف (من أخذ بغيره في نفس
~~أخذ به ms1815 فيما دونها) لقوله تعالى: {وكتبنا عليهم فيها أن النفس بالنفس
~~والعين بالعين والأنف بالأنف والأذن بالأذن والسن بالسن والجروح قصاص}
~~[المائدة: 45] ولحديث أنس بن النضر " «وفيه كتاب الله القصاص» " رواه
~~البخاري وغيره. ولأن حرمة النفس أقوى من حرمة الطرف بدليل وجوب الكفارة في
~~النفس دون الطرف وإذا جرى القصاص في النفس مع تأكد حرمتها فجريانه في الطرف
~~أولى لكن بالشروط المتقدمة.
# (ومن لا) يؤخذ بغيره في نفس (فلا) يؤخذ به فيما دونها كالأبوين مع ولدهما
~~والحر مع العبد والمسلم مع الكافر فلا يقتص له في طرف ولا جراح لعدم
~~المكافأة وكذا قاطع حربي أو مرتد أو زان محصن فلا قطع عليه ولو أنه مثله
~~ويقطع حر مسلم وذمي
# PageV03P281
# وعبد بمثله وذكر بأنثى وخنثى وعكسه وناقص بكامل كالعبد بالحر والكافر
~~بالمسلم.
# (وهو) أي القصاص فيما دون النفس (في نوعين) أحدهما (أطراف و) الثاني
~~(جروح) ويجب القصاص في النوعين (بأربعة شروط أحدها: العمد المحض) فلا قصاص
~~في الخطأ إجماعا ; لأنه لا يوجب القصاص في النفس، وهي الأصل ففيما دونها
~~أولى ولا في شبه العمد، والآية مخصوصة بالخطأ فكذا شبه العمد قياسا على
~~النفس الشرط (الثاني إمكان الاستيفاء) أي استيفاء القصاص فيما دون النفس
~~(بلا حيف بأن يكون القطع من مفصل) بفتح أوله وكسر ثالثه كالكوع والمرفق
~~والكعب (أو ينتهي إلى حد كمارن الأنف وهو ما لان منه) أي الأنف دون قصبته
~~(فلا قصاص في جائفة) أي جرح واصل إلى باطن الأرض (ولا في كسر عظم غير سن
~~ونحوه) كضرس (ولا إن قطع القصبة) أي قصبة أنف (أو) قطع (بعض ساعد أو) قطع
~~بعض (ساق أو) قطع بعض (عضد أو) بعض (ورك) ; لأنه لا يمكن الاستيفاء منها
~~بلا حيف بل ربما أخذ أكثر من الفائت أو يسري إلى عضو آخر أو إلى النفس
~~فيمنع منه وإن قطع يده من الكوع فتآكلت إلى نصف الذراع فلا قود اعتبارا
~~بالاستقرار، قاله القاضي وغيره وقدمه في الرعايتين، وصححه وجزم به في
~~الإقناع وقال المجد يقتص هنا ms1816 من الكوع ; لأنه محل جنايته (وأما الأمن من
~~الحيف فشرط لجوازه) أي الاستيفاء لوجوب القصاص حيث وجدت شروطه وهو العدوان
~~على مكافئه عمدا مع المساواة في الاسم والصحة والكمال لكن الاستيفاء غير
~~ممكن لخوف العدوان وفائدة ذلك أنا إذا قلنا: إنه شرط للوجوب تعينت الدية
~~إذا لم يوجد الشرط، وإن قلنا: إنه شرط للاستيفاء دون الوجوب فإن قلنا:
~~الواجب القصاص علينا لم يجب بذلك شيء إلا أن المجني عليه إذا عفا يكون قد
~~عفا عن حق يحصل له ثوابه وإن قلنا: موجب العمد أحد شيئين انتقل الوجوب إلى
~~الدية (فيقتص) مجني عليه (من منكب ما لم يخف جائفة) بلا نزاع قال في شرحه
~~(فإن خيف) إن اقتص من منكب جائفة (فله أن يقتص من مرفقه) ; لأنه أخذ ما
~~أمكنه من حقه
# (ومن أوضح) إنسانا (أو شج إنسانا دون موضحة أو لطمه فذهب ضوء عينه أو)
~~لطمه فذهب (شمه أو سمعه فعل به) أي الجاني (كما فعل) قال في شرحه في الأصح
~~فيوضحه المجني عليه
# PageV03P282
# مثل موضحته أو يشجه مثل شجته أو يلطمه مثل لطمته اه. وقال الشارح لا يقتص
~~منه دون شجته بغير خلاف علمناه، وقال أيضا لم يجز أن يقتص منه باللطمة (فإن
~~ذهب بذلك) ما أذهبه الجاني من سمع أو بصر أو شم فقد استوفي الحق (وإلا)
~~يذهب (فعل ما يذهبه من غير جناية على حدقة أو أنف أو أذن) بضرب أو نحوه
~~(فإن لم يمكن) ذهابه (إلا بذلك) أي الجناية على حدقة أو أنف أو أذن بضرب أو
~~غيره (سقط) والقود (إلى الدية) وتكون في مال جان لا على عاقلته ; لأنها لا
~~تحمل العمد.
# (ومن قطعت يده من مرفق فأراد القطع من كوع) يد جان (منع) لإمكان
~~الاستيفاء من محل الجناية فلا يقتص من غيره لاعتبار المساواة في المحل حيث
~~لا مانع.
# الشرط (الثالث المساواة في الاسم) كالعين بالعين والأنف بالأنف والأذن
~~بالأذن والسن بالسن، للآية، ولأن القصاص يقتضي المساواة والاختلاف في الاسم
~~دليل الاختلاف في المعنى ms1817 (و) المساواة في (الموضع) فلا تؤخذ يمين بيسار ولا
~~عكسه ولا جراحة في الوجه بجراحة في الرأس ونحوه اعتبارا للمماثلة (فيؤخذ كل
~~من أنف) بمثله (وذكر مختون أو لا) أي غير مختون بذكر مختون أو لا إذ الختان
~~وعدمه لا أثر له في المساواة في الصحة والكمال ولأن القلفة زيادة مستحقة
~~الإزالة فوجودها كعدمها وسواء الصغير والكبير والصحيح والمريض والذكر
~~الكبير والصغير لعدم اختلاف ما يجب فيه القصاص بذلك.
# (و) يؤخذ كل من (إصبع وكف ومرفق ويمين ويسار من عين وأذن مثقوبة أو لا
~~ويد ورجل وخصية وألية) بفتح الهمزة ولا يقال إلية ولا لية ذكره الجوهري
~~(وشفر) امرأة بوزن قفل وهو أحد الشفرين أي اللحمين المحيطين بالرحم كإحاطة
~~الشفتين بالفم (أبين) أي قطع (بمثله و) يؤخذ كل من (عليا وسفلى من شفة
~~ويمنى ويسرى وعليا وسفلى من سن مربوطة أو لا) أي غير مربوطة بمثلها في
~~الموضع.
# (و) يؤخذ (جفن بمثله) أي في الموضع وعلم منه جريان القصاص في الألية
~~والشفر لقوله تعالى: {والجروح قصاص} [المائدة: 45] ولأن لهما حدا ينتهيان
~~إليه فجرى القصاص بينهما كالذكر وكذا الخصية إن قال أهل الخبرة إنه يمكن
~~أخذها مع سلامة الأخرى.
# (ولو قطع) شخص (صحيح أنملة عليا من شخص و) قطع الصحيح أيضا أنملة (وسطى
~~من إصبع
# PageV03P283
# نظيرتها من) شخص (آخر ليس له) أنملة (عليا خير رب) الأنملة (الوسطى بين
~~أخذ عقلها) أي دية الأنملة الوسطى (الآن) لتعذر القصاص فيها (ولا قصاص له
~~بعد) أخذ عقلها ; لأنه بمنزلة العفو (و) بين (صبر) عن أخذ عقلها (حتى تذهب
~~عليا قاطع بقود أو غيره) من مرض أو قطع تعديا (ثم يقتص) بقطع الوسطى (ولا
~~أرش له الآن) إن صبر (بخلاف غصب مال) فإنه إذا تعذر رده مع بقاء عينه
~~فلمالكه أخذ بدله الآن للحيلولة فإذا رده بعد ذلك أخذ ما دفعه من البدل،
~~والفرق أنه في الغصب سد مال مسد مال بخلاف ما هنا
# (ويؤخذ) عضو (زائد ب) عضو زائد (مثله موضعا وخلقة ولو تفاوتا ms1818 قدرا)
~~كالأصليين فإن كان أحد الإصبعين عند الإبهام، والآخر عند الخنصر مثلا أو
~~أحدهما بصورة الإبهام، والآخر بصورة الخنصر مثلا فلا قصاص لانتفاء المساواة
# و (لا) يؤخذ (أصلي) بزائد ولا (عكسه) أي زائد بأصلي (ولو تراضيا عليه)
~~لعدم التساوي في المكان والمنفعة إذ الأصلي مخلوق في مكانه لمنفعة فيه
~~بخلاف الزائد (ولا) يؤخذ (شيء) من الأعضاء (بما) أي عضو (يخالفه) اسما أو
~~موضعا، فلا تؤخذ يد برجل، ولا يمين بيسار، وعكسه لعدم التساوي. وكذا الشفة
~~العليا بالسفلى وعكسه والجفن الأعلى بالأسفل وعكسه. ولو تراضيا لعدم
~~المقاصة. وقوله " {والجروح قصاص} [المائدة: 45] " (فإن فعلا فقطع يسار رجل
~~جان من له قود في يمينه بما) أي بيمينه (بتراضيهما) أجزأت ولا ضمان (أو
~~قال) من له قود في يمين جان له (أخرج يمينك فأخرج) الجاني (يساره عمدا أو
~~غلطا أو ظنا أنها تجزئ فقطعها أجزأت ولا ضمان) لقطعه عضوا مثل عضوه اسما
~~وصورة وقدرا فأجزأت عنه، كما لو كانت يمينه ناقصة فرضيا بقطعها (وإن كان)
~~الجاني (مجنونا) حين القصاص بأن جن بعد الجناية عاقلا فقطع المقتص يساره في
~~يمينه (فعلى المقتص القود إن علم) المقتص (أنها) أي اليد المقطوعة (اليسار
~~وأنها لا تجزئ) عن اليمين لجنايته عدوانا على ما لا حق له فيه (وإن جهل)
~~المقتص (أحدهما) أي أنها اليسار أو أنها لا تجزئ (فعليه الدية) دون القود ;
~~لأن جهله بذلك شبهة في درء القود فتتعين الدية.
# (وإن كان المقتص مجنونا) فقطع يسار من له قود في يمينه (و) كان (الجاني
~~عاقلا ذهبت) يده (هدرا) ; لأن استيفاء المجنون لا أثر
# PageV03P284
# له وقد أعانه بإخراج يده ليقطعها، أشبه ما لو قال عاقل لمجنون: اقتلني.
~~فقتله.
# الشرط (الرابع مراعاة الصحة والكمال فلا تؤخذ) يد أو رجل (كاملة أصابع
~~أو) كاملة (أظفار بناقصتها رضي الجاني) بذلك (أو لا) لزيادة المأخوذ على
~~المفوت فلا يكون مقاصة (بل) تؤخذ سليمة الأظفار بنظيرتها (مع) كونها ذات
~~(أظفار معيبة) كما يؤخذ الصحيح بالمريض
# (ولا) تؤخذ (عين صحيحة بقائمة) وهي التي بياضها ms1819 وسوادها صافيان، غير أن
~~صاحبها لا يبصر بها، قاله الأزهري لنقص منفعتها فلا تؤخذ بها كاملة المنفعة
# (ولا) يؤخذ (لسان ناطق ب) لسان (أخرس) لنقصه
# (ولا) يؤخذ عضو (صحيح) بعضو (أشل من يد ورجل وأصبع وذكر ولو شل) ذلك
~~العضو بعد الجناية على نظيره وهو صحيح (أو) كان العضو (ببعضه شلل كأنملة
~~يد) . والشلل: فساد العضو وذهاب حركته لأن العضو إذا فسد ذهبت منفعته فلا
~~يؤخذ به الصحيح لزيادته عليه ببقاء منفعته فيه كعين البصير بعين الأعمى
# (ولا) يؤخذ (ذكر فحل بذكر خصي أو) ذكر (عنين) لأنه لا منفعة فيهما لأن
~~ذكر العنين لا يوجد منه وطء ولا إنزال، والخصي لا يولد له ولا يكاد يقدر
~~على الوطء فهما كذكر الأشل
# (ويؤخذ مارن الأنف الأشم الصحيح بمارن الأخشم الذي لا يجد رائحة شيء)
~~لأنه لعلة في الدماغ، والأنف صحيح
# (و) يؤخذ مارن الأنف الصحيح بمارن الأنف (المخروم) ، أي: الذي (قطع وتر
~~أنفه) لقيامه مقام الصحيح
# (و) يؤخذ مارن الأنف الصحيح بمارن الأنف (المستحشف الرديء) لما تقدم
# (و) تؤخذ (أذن سميع بأذن أصم شلاء) لأن القصد الجمال.
# (و) يؤخذ (معيب من ذلك كله بمثله، وإن أمن تلف من قطع شلاء) بأن قال أهل
~~الخبرة: إنه إذا قطع لم تفسد العروق ولم يدخل الهواء إلى البدن فيفسده،
~~وإلا سقط القصاص لأنه لا يجوز أخذ نفس بطرف. وأما مع الأمن فله القصاص، لأن
~~الشم والسمع ليسا بنفس العضو، لأن مقطوع الأذن والأنف يسمع ويشم، وإنما هو
~~زينة وجمال ; لئلا يبقى موضع الأذن ثقبا مفتوحا فيقبح منظره ولا يبقى له ما
~~يرد الماء والهواء عن الصماخ، ولئلا يبقى موضع الأنف مفتوحا فيدخل الهواء
~~إلى الدماغ فيفسد به فيجعل له غطاء لذلك (و) يؤخذ معيب مما ذكر (بصحيح بلا
~~أرش) لأن الشلاء من ذلك كالصحيحة
# PageV03P285
# خلقة، وإنما نقصت صفة
# (ويصدق ولي الجناية) إن اختلف مع جان في شلل العضو بأن قال جان قطعته
~~أشل. وقال مجني عليه صحيحا فقول مجني عليه (بيمينه في صحة ما ms1820 جنى عليه)
~~لأنه الظاهر
### | [فصل من أذهب بعض لسان]
# من أذهب بعض لسان أو بعض (مارن أو) بعض (شفة أو) بعض (حشفة أو) بعض (أذن
~~أو) بعض (سن أقيد منه مع أمن من قلع سنه بقدره) أي: الذي أذهبه جان (بنسبة
~~الأجزاء) من ذلك العضو (كنصف وثلث) وربع ونحوه لقوله تعالى: {والجروح قصاص}
~~[المائدة: 45] ولأن جميع ذلك يؤخذ بجميعه فأخذ بعضه ببعضه. ولا يؤخذ
~~بالمساحة لأنه قد يفضي إلى أخذ لسان الجاني جميعه ببعض لسان المجني عليه
~~(ولا قود ولا دية لما رجي عوده) مما ذهب بجناية (في مدة تقولها أهل الخبرة
~~من) : بيان لما (عين كسن ونحوها) كضرس (أو منفعة كعدو) بأن جنى عليه فصار
~~لا يقدر أن يعدو (ونحوه) كمنفعة الوطء، لأنه معرض للعود، فلا يجب به شيء
~~وتسقط المطالبة به فوجب تأخيره، فإن عاد فلا شيء للمجني عليه، كما لو قطع
~~شعره فعاد، وإن لم يعد في المدة وجب ضمانه كغيره ممن لا يرجى عوده.
# (فلو مات) مجني عليه (فيها) أي المدة التي قال أهل الخبرة يعود فيها
~~(تعينت دية الذاهب) بالجناية لليأس من عوده بالموت كما لو انقضت المدة ولم
~~يعد (وإن ادعى جان عوده) أي الذاهب من عين أو منفعة (حلف رب الجناية) على
~~عدم العود لأنه الأصل (ومتى عاد) ما ذهب بالجناية (بحاله) أي على صفته قبل
~~ذهابه (فلا أرش) على جان كما لو قطع شعره وعاد (و) إن عاد (ناقصا في قدر)
~~بأن عاد السن قصيرا (أو) عاد ناقصا في (صفة) بأن عاد السن أخضر ونحوه (ف)
~~على جان (حكومة) لحدوث النقص بفعله فضمنه وتأتي (ثم إن كان) المجني عليه
~~(أخذ دية) ما أذهبه قبل أن يعود ثم عاد (ردها) إلى من أخذها منه (أو) كان
~~المجني عليه (اقتص) من جان نظير ما أذهبه منه ثم عاد (فلجان الدية) ; لتبين
~~أنه استوفى ذلك بلا حق ولا قصاص للشبهة (ويردها) أي: الجاني، أي: دية ما
~~أخذه عما اقتص منه (إن عاد)
# PageV03P286
# ما أخذ الجاني ms1821 ديته لما تقدم في المجني عليه.
# (ومن قلع سنه أو ظفره) تعديا (أو قطع طرفه كمارن وأذن ونحوهما) مما يمكن
~~عوده (فرده فالتحم فله) أي: المجني عليه (أرش نقصه) أي حكومة ; لأنها أرش
~~كل نقص بجناية لا مقدر فيها (وإن قلعه) أي ما قطع ثم رد فالتحم. (قالع بعد
~~ذلك فعليه ديته) ولا قصاص فيه لأنه لا يقاد به الصحيح بأصل الخلقة لنقصه
~~بالقلع الأول.
# (ومن جعل مكان سن قلعت) بجناية (عظما أو سنا أخرى ولو من آدمي فثبتت لم
~~تسقط دية) السن (المقلوعة) كما لو لم يجعل مكانها شيء (وعلى مبين ما ثبت)
~~من ذلك (حكومة) لأنه ينقص بإبانتها، ولا يجب به ديتها، لأنها ليست بأصل
~~الخلقة.
# (ويقبل قول ولي) مجني عليه وهو وارثه إذا ادعى جان على طرفه عودا والتحام
~~ما قطعه منه قبل موته فليس عليه إلا أرش نقصه وأنكره الولي (بيمينه في عدم
~~عوده والتحامه) لأن الأصل عدمه وبقي الضمان فلا تقبل دعوى ما يسقطه إلا
~~ببينة، كمن أقر بدين وادعى الإبراء منه أو الوفاء (ولو كان التحامه) أي
~~القطع (من جان اقتص منه أقيد ثانيا) نصا لأنه أبان عضوا من غيره دواما،
~~فكان للمجني عليه إبانته منه، كذلك لتحقيق المقاصة.
### | [فصل النوع الثاني مما يوجب القصاص فيما دون النفس]
# مما يوجب القصاص فيما دون النفس (الجروح ويشترط لجوازه) أي القصاص (فيها)
~~أي الجروح زيادة على ما سبق (انتهاؤها إلى عظم كجرح عضد وساعد وفخذ وساق
~~وقدم وكموضحة) في رأس أو وجه ; لقوله تعالى: {والجروح قصاص} [المائدة: 45]
~~ولإمكان الاستيفاء بلا حيف ولا زيادة لانتهائه إلى عظم فأشبه الموضحة
~~المتفق على جواز القصاص فيها ولا قصاص في غير ذلك من الشجاج والجروح، كما
~~دون الموضحة أو أعظم منها (ولمجروح) جرحا (أعظم منها) أي الموضحة (كهاشمة
~~ومنقلة ومأمومة أن يقتص موضحة) لأنه يقتص بعض حقه ومن محل جنايته فإنه إنما
~~يضع السكين في موضع وضع الجاني لوصول سكين الجاني إلى العظم بخلاف قاطع
~~الساعد فإنه لم يضع سكينه ms1822 في الكوع (ويأخذ) إذا اقتص موضحة (ما بين ديتها)
~~أي الموضحة (ودية تلك
# PageV03P287
# الشجة) التي هي أعظم منها لتعذر القصاص فيه فينتقل إلى البدل كما لو قطع
~~أصبعه ولم يمكن القصاص إلا في أحدهما (فيؤخذ في هاشمة) إذا اقتص من الجاني
~~موضحة (خمس من الإبل و) يؤخذ (في منقلة) إذا اقتص منه موضحة (عشر) من
~~الإبل.
# (ومن خالف) ممن جنى عليه (واقتص مع خوف) تلف جان (من منكب أو) من نحو يد
~~(شلاء أو من قطع نصف ساعده ونحوه) كمن قطع نصف ساقه (أو) اقتص (من مأمومة
~~أو جائفة مثل ذلك) بأن لم يزد على ما فعل به بأن لم يشجه في المأمومة دامغة
~~ولم يضر في الجائفة أكثر من فعل جان به (ولم يسر) جرحه (وقع الموقع ولم
~~يلزمه شيء) لأنه لم يأخذ زيادة على حقه.
# (ويعتبر قدر جرح بمساحة دون كثافة لحم) لأن حده العظم، والناس يختلفون في
~~قلة اللحم وكثرته فلو روعيت الكثافة لتعذر الاستيفاء، وصفة الاعتبار
~~المذكور أن يعمد إلى موضع الشجة من رأس المشجوج فيعلم طولها وعرضها بخشبة
~~أو خيط ويضعها على رأس الشاج ويعلم طرفيه بسواد أو غيره ويأخذ حديدة عرضها
~~كعرض الشجة فيضعها في أول الشجة ونحوها إلى آخرها فيأخذ مثل الشجة طولا
~~وعرضا.
# (فمن أوضح بعض رأس، والبعض) الذي أوضحه (كرأسه) أي الشاج (أو أكبر) من
~~رأسه (أوضحه) المشجوج (في) رأسه (كله ولا أرش لزائد) لئلا يجتمع في جرح
~~واحد قصاص ودية.
# (ومن أوضحه) أي: الرأس (كله، ورأسه) أي الجاني (أكبر) من رأس المشجوج
~~(أوضحه قدر شجته من أي جانب شاء المقتص) من رأس الشاج (ولو كانت) الشجة
~~(بقدر بعض الرأس منهما) أي الشاج والمشجوج (ولم يعدل عن جانبها) أي الشجة
~~(إلى غيره) لئلا تفوت المماثلة في الموضح.
# (وإن اشترك عدد) اثنان فأكثر (في قطع طرف) عمدا (أو) اشترك عدد في (جرح
~~موجب لقود ولو) كان الجرح (موضحة ولم تتميز أفعالهم كأن وضعوا حديدة على يد
~~وتحاملوا عليها) جميعا (حتى بانت) اليد ms1823 (فعلى كل) منهم (القود) لما روي عن
~~علي أنه شهد عنده شاهدان على رجل بسرقة فقطع يده ثم جاء آخر فقالا هذا هو
~~السارق وأخطأنا في الأول فرد شهادتهما على الثاني وغرمهما دية الأول، وقال:
~~لو علمت أنكما تعمدتما لقطعتكما ولأنه أحد نوعي القصاص فأخذ فيه الجماعة
~~بالواحد كالأنفس (ومع تفرق أفعالهم أو قطع كل) منهم (من جانب لا قود على
~~أحد) منهم لأن كلا لم يقطع اليد ولم يشارك في
# PageV03P288
# قطع جميعها وظاهره ولو تواطؤا.
# (وتضمن سراية جناية ولو) بعد أن (اندمل جرح واقتص) من جان (ثم انتقض)
~~الجرح (فسرى) لحصول التلف بفعل الجاني أشبه ما لو باشره (بقود ودية في نفس
~~ودونها) متعلق يتضمن فلو هشمه في رأسه فسرى إلى ذهاب ضوء عينيه ثم مات اقتص
~~منه في النفس وأخذ منه دية بصره ذكره في شرحه.
# (فلو قطع أصبعا فتآكلت) أصبع (أخرى) بجانبها (أو) تآكلت (اليد وسقطت من
~~مفصل فالقود) فيما سقط (وفيما شل الأرش) لعدم إمكان القصاص في الشلل وإن
~~سرت إلى النفس فالقود أو الدية كاملة.
# (وسراية القود هدر) أي غير مضمونة لقول عمر وعلي: من مات من حد أو قصاص
~~لا دية له، الحق قتله رواه سعيد بمعناه، ولأنه قطع بحق فكما أنه غير مضمون
~~فكذا سرايته كقطع السارق (فلو قطع طرفا قودا فسرى إلى النفس فلا شيء على
~~قاطع) لما تقدم (لكن لو قطعه) أي قطع المجني عليه الجاني (قهرا) بلا إذنه
~~ولا إذن إمام أو نائبه (مع حر أو برد) أو حال لا يؤمن فيها الخوف من
~~السراية (أو) قطعه (بآلة كالة أو) بآلة (مسمومة ونحوه) كحرقه طرفا يستحق
~~القصاص فيه فيموت جان (لزمه) أي المقتص (بقية الدية) أي يضمن دية النفس
~~منقوصا منها دية العضو الذي وجب له فيه القصاص، فإن وجب في يد فعليه نصف
~~الدية، أو في جفن فعليه ثلاثة أرباعها وهكذا، ومقتضاه أنه لو وجب في أنف أو
~~ذكر ونحوه مما فيه دية لا يلزمه شيء.
# (ويحرم) قصاص (في ms1824 طرف) أو جرح (حتى يبرأ) لحديث جابر «أن رجلا جرح رجلا
~~وأراد أن يستقيد فنهى النبي صلى الله عليه وسلم أن يستقاد من الجارح حتى
~~يبرأ المجروح» رواه الدارقطني (فإن اقتص) مجروح (قبل) برء جرحه (فسرايتهما)
~~أي جرح الجاني والمجني عليه (بعد) اقتصاصه قبل برئه (هدر) أما الجاني فلما
~~تقدم وأما المجني عليه فلحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن رجلا طعن
~~رجلا بقرن في ركبته فجاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال: أقدني. فقال:
~~حتى تبرأ. ثم جاء إليه فقال: أقدني. فأقاده ثم جاء إليه فقال يا رسول الله:
~~عرجت. فقال: قد نهيتك فعصيتني فأبعدك الله وبطل عرجك. ثم نهى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم أن يقتص من جرح حتى يبرأ صاحبه» رواه أحمد والدارقطني،
~~ولأنه باقتصاصه قبل الاندمال رضي بترك ما يزيد عليه بالسراية فبطل حقه منه.
# PageV03P289
### | [كتاب الديات]
# كتاب الديات (جمع دية وهي) مصدر وديت القتيل أي أديت ديته كالعدة من
~~الوعد. وشرعا (المال المؤدى إلى مجني عليه أو وليه بسبب جناية) وأجمعوا على
~~وجوب الدية في الجملة لقوله تعالى: {ودية مسلمة إلى أهله إلا أن يصدقوا}
~~[النساء: 92] وحديث النسائي ومالك في الموطأ «أنه صلى الله عليه وسلم كتب
~~لعمرو بن حزم كتابا إلى أهل اليمن فيه الفرائض والسنن والديات، وقال فيه:
~~وفي النفس مائة من الإبل» .
# قال ابن عبد البر: وهو كتاب مشهور عند أهل السير، وهو معروف عند أهل
~~العلم معرفة يستغني بها عن الإسناد لأنه أشبه المتواتر في مجيئه في أحاديث
~~كثيرة تأتي في مواضعها.
# (من أتلف إنسانا) مسلما أو ذميا أو معاهدا بمباشرة أو سبب فالدية لقوله
~~تعالى: {وإن كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق فدية مسلمة إلى أهله} [النساء:
~~92] (أو) أتلف (جزءا منه بمباشرة أو سبب فدية عمد في ماله) أي الجاني لأن
~~العاقلة لا تحمل العمد ولأن موجب الجناية أثر فعله فوجب أن يختص بضررها
~~وتكون حالة ولذا خولف هذا في الخطأ لكثرته فيكثر الواجب فيه ويعجز ms1825 الخاطئ
~~غالبا عن تحمله مع قيام عذره ووجوب الكفارة عليه تخفيفا عنه ورفقا به
~~والعامد لا عذر له.
# (و) دية (غيره) أي غير العمد وهو الخطأ وشبه العمد (على عاقلته) لحديث
~~أبي هريرة «اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما الأخرى بحجر فقتلتها وما
~~في بطنها فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم بدية المرأة على عاقلتها» متفق
~~عليه ولا خلاف فيه في دية الخطأ حكاه ابن المنذر إجماع من يحفظ عنه من أهل
~~العلم.
# (ولا تطلب دية طرف) ولا جرح (قبل برئه) كما لا يقتص منه قبل برئه (فمن
~~ألقى على آدمي أفعى) أي حية خبيثة قال في القاموس فقتله (أو
# PageV03P291
# ألقاه عليها) أي الأفعى (فقتلته أو طلبه) أي الآدمي (بسيف ونحوه) كخنجر
~~(مجرد فتلف) أي الآدمي (في هربه ولو) كان الهارب (غير ضرير) ففيه الدية
~~سواء سقط من شاهق أو انخسف به سقف، أو خر في بئر أو غرق في ماء، أو لقيه
~~سبع فافترسه أو احترق بنار صغيرا كان المطلوب أو كبيرا عاقلا أو مجنونا ;
~~لتلفه بسبب عدوانه قال في الترغيب والبلغة: وعندي أنه كذلك إذا اندهش أو لم
~~يعلم بالبئر أما إذا تعمد إلقاء نفسه مع القطع بالهلاك فلا خلاص من الهلاك
~~بالهلاك فيكون كالمباشر مع المتسبب.
# قال في الفروع: ويتوجه أنه مراد غيره (أو روعه بأن شهره) أي: السيف ونحوه
~~(في وجهه) فمات خوفا (أو دلاه من شاهق فمات أو ذهب عقله) خوفا (أو حفر بئرا
~~محرما حفره) كفي طريق ضيق (أو وضع حجرا أو قشر بطيخ أو صب ماء بفنائه) أي
~~ما اتسع أمام داره (أو بطريق) بال بها (أو بالت بها) أي الطريق (دابته ويده
~~عليها كراكب وسائق وقائد) فتلف به آدمي ففيه الدية وكذا يضمن ما تلف به من
~~ماشية أو تكسر من أعضاء ونحوها فإن لم تكن يده عليها إذ ذاك فلا ضمان
# (أو رمى) شخص (من منزله) أو من غيره (حجرا أو غيره) مما يمكن التلف به
~~(أو حمل بيده رمحا ms1826 جعله بين يديه أو خلفه لا (إن جعله قائما في الهواء وهو
~~يمشي) لأنه لا عدوان منه إذن (أو وقع على نائم بفناء جدار فأتلف إنسانا أو
~~تلف به فما مع قصد) تعد كإلقاء الأفعى عليه، أو إلقائه عليها، والترويع،
~~والتدلية من شاهق (شبه عمد و) ما (بدونه) أي القصد (خطأ) وفي كل منهما
~~الدية على العاقلة والكفارة في مال جان
# (ومن سلم على غيره) فمات (أو أمسك يده) أي الغير (فمات ونحوه) كما لو
~~أجلسه أو أقامه فمات (أو تلف واقع على نائم) بلا سبب من أحد (فهدر) لعدم
~~الجناية.
# وفي الترغيب أن رش الطريق ليسكن الغبار فمصلحة عامة كحفر بئر في سابلة
~~وفيه روايتان
# (وإن حفر بئرا أو وضع آخر حجرا أو نحوه ككيس دراهم (فعثر به إنسان فوقع
~~في البئر) فمات (ضمن واضع) الحجر ونحوه دون الحافر ; لأن الحجر أو نحوه
~~(كدافع مع حافر إذا تعديا) ; لأن الحافر لم يقصد بذلك القتل المعين عادة
~~بخلاف المكره (وإلا) يتعديا جميعا (ف)
# PageV03P292
# الضمان (على متعد منهما) فإن تعدى الحافر وحده بأن كان وضع الحجر لمصلحة
~~كوضعه في وحل لتمر عليه الناس فعلى الحافر الضمان وعكسه بعكسه
# (ومن حفر بئرا قصيرة فعمقها آخر) تعديا (فضمان تالف) بسقوطه فيها
~~(بينهما) لحصول السبب منهما (وإن وضع ثالث فيها) أي البئر (سكينا) أو نحوها
~~فوقع فيها شخص على السكين فمات (ف) على عواقل الثلاثة الدية (أثلاثا) نصا
~~لأنهم تسببوا في قتله
# (وإن حفرها) أي البئر (بملكه وسترها ليقع فيها أحد فمن دخل) المحل الذي
~~به البئر (بإذنه) أي الحافر (وتلف بها) أي البئر (ف) على حافرها (القود)
~~لتعمده قتله عدوانا كما لو قدم له طعاما مسموما فأكله (وإلا) بأن دخل بغير
~~إذنه (فلا) ضمان (ك) ما لو سقط ببئر (مكشوفة بحيث يراها) الداخل البصير
~~لأنه الذي أهلك نفسه أشبه ما لو قدم إليه سكينا فقتل نفسه بها، فإن كان
~~أعمى أو في ظلمة لا يبصرها ضمنه (ويقبل قوله) أي حافر البئر بملكه (في ms1827 عدم
~~إذنه) لداخل في الدخول لأنه الأصل و (لا) يقبل قوله (في كشفها) إذا ادعى
~~وليه أنها كانت مغطاة ; لأن الظاهر مع ولي الداخل، إذ المتبادر أنها لو
~~كانت مكشوفة بحيث يراها لم يسقط بها.
# (وإن تلف أجير) مكلف (لحفرها بها) فهدر ; لأنه لا فعل للمستأجر في قتله
~~بمباشرة ولا سبب (أو دعا من يحفر له بداره) أو أرضه حفيرة (أو) من يحفر له
~~(بمعدن) يستخرجه له (فمات بهدم) ذلك عليه بلا فعل أحد (فهدر) نصا لما تقدم.
# (ومن قيد حرا مكلفا وغله) فتلف بحية أو صاعقة فالدية لهلاكه في حال
~~تعديه، ومقتضاه أنه إذا قيده فقط أوغله فقط لا ضمان عليه ; لأنه يمكنه
~~الفرار أشبه ما لو ألقاه فيما يمكنه الخلاص منه (أو غصب) حرا (صغيرا) أو
~~مجنونا (فتلف بحية أو صاعقة) : وهي نار تنزل من السماء فيها رعد شديد قاله
~~الجوهري (فالدية) لهلاكه في حال تعديه بحبسه وإن لم يقيده ولم يغله لضعفه
~~عن الهرب من الصاعقة والبطش بالحية أو دفعها عنه و (لا) يضمن الحر المكلف
~~من قيده وغله أو الصغير إن حبسه (إن مات بمرض أو) مات (فجأة) نصا لأن الحر
~~لا يدخل تحت اليد ولا جناية إذن، وأما القن فيضمنه غاصبه تلف أو أتلف،
~~وتقدم.
# PageV03P293
### | [فصل تجاذب حران مكلفان حبلا فانقطع فسقطا فماتا]
# وإن تجاذب حران مكلفان حبلا أو نحوه كثوب (فانقطع) الحبل أو نحوه (فسقطا
~~فماتا فعلى عاقلة كل) منهما (دية الآخر) سواء انكبا أو استلقيا أو انكب
~~أحدهما واستلقى الآخر لتسبب كل منهما في قتل الآخر (لكن نصف دية المنكب)
~~على عاقلة المستلقي (مغلظة و) نصف دية (المستلقي) على عاقلة المنكب (مخففة)
~~قاله في الرعاية.
# (وإن اصطدما ولو) كانا (ضريرين أو) كان (أحدهما) ضريرا (فماتا ف) هما
~~(كمتجاذبين) على عاقلة كل منهما دية الآخر روي عن علي، وإن اصطدمت امرأتان
~~حاملان فكالرجلين، فإن أسقطت كل منهما جنينها فعلى كل واحدة منهما نصف ضمان
~~جنينها ونصف ضمان جنين صاحبتها ; لاشتراكهما في قتله، وعلى كل ms1828 منهما عتق
~~ثلاث رقاب واحدة لقتل صاحبتها واثنتان لمشاركتها في الجنينين، وإن أسقطت
~~إحداهما دون الأخرى اشتركتا في ضمانه وعلى كل منهما عتق رقبتين.
# (وإن اصطدما) أي الحران المكلفان بأن صدم كل منهما الآخر (عمدا و) ذلك
~~الاصطدام (يقتل غالبا ف) هو (عمد يلزم كلا منهما دية الآخر في ذمته
~~فيتقاصان) إن كانا متكافئين بأن كانا ذكرين أو أنثيين مسلمين أو كتابيين أو
~~مجوسيين (وإلا) يكن ذلك الاصطدام يقتل غالبا (ف) هو (شبه عمد) فيه الكفارة
~~في مالهما والدية على عاقلتهما (وإن كانا) أي المصطدمان (راكبين أو) كان
~~(أحدهما) راكبا والآخر ماشيا (فما تلف من دابتيهما) ودابة أحدهما (فقيمته
~~على الآخر) ولو كانت إحدى الدابتين من غير جنس الأخرى لموت كل منهما من
~~صدمة الأخرى كما لو كانت واقفة، وإن نقصت الدابتان فعلى كل منهما نقص دابة
~~الآخر، وإن كان أحدهما يسير بين يدي الآخر فأدركه فصدمه فماتت الدابتان أو
~~إحداهما فالضمان على اللاحق لأنه الصادم.
# وإن غلبت الدابة راكبها لم يضمن. قدمه في الرعايتين وجزم به في الترغيب
~~والوجيز والحاوي الصغير (وإن كان أحدهما) أي المصطدمين (واقفا أو قاعدا)
~~والآخر سائرا (فضمان مالهما) أي الواقف والقاعد (على سائر) نصا لأنه الصادم
~~المتلف (وديتهما) أي الواقف والقاعد (على عاقلته) أي السائر لحصول التلف
~~بصدمه وإن انحرف الواقف فصادفت الصدمة انحرافهما كالسائرين (كما لو كانا)
~~أي الواقف
# PageV03P294
# والقاعد (بطريق ضيق مملوك لهما) وصدمهما السائر فيضمنهما وما يتلف من
~~مالهما لتعديه بسلوكه في ملك غيره بلا إذنه و (لا) يضمنهما ولا ما تلف لهما
~~السائر (إن كانا ب) طريق (ضيق غير مملوك) لهما لتفريطهما بالوقوف والقعود
~~في الضيق غير المملوك لهما (ولا يضمنان) أي الواقف والقاعد بطريق ضيق
~~(لسائر شيئا) لحصول الصدم منه
# (وإن اصطدم قنان ماشيان فماتا ف) هما (هدر) لوجوب قيمة كل منهما في رقبة
~~الآخر وقد تلف المحل الذي تعلقت به فذهبا هدرا (وإن مات أحدهما فقيمته) أي
~~الميت منهما (في رقبة) العبد (الآخر كسائر جناياته وإن كانا) أي ms1829 المصطدمان
~~(حرا وقنا وماتا فقيمة قن في تركة حر) لأن العاقلة لا تحمل قيمة عبد (وتجب
~~دية الحر كاملة في تلك القيمة) إن اتسعت لها.
# (ومن أركب صغيرين لا ولاية له على واحد منهما فاصطدما فماتا فديتهما وما
~~تلف لهما من ماله) أي المركب لهما لتعديه بذلك فهو سبب للتلف وقيل إن
~~ديتهما على عاقلته (فإن أركبهما ولي لمصلحة) كتمرين على ركوب ما يصلح
~~لركوبهما وكانا يثبتان بأنفسهما (أو ركبا من عند أنفسهما ف) هما (كبالغين
~~مخطئين) على عاقلة كل منهما دية الآخر، وعلى كل منهما ما تلف من مال الآخر.
# (وإن اصطدم كبير وصغير فمات الصغير) فقط (ضمنه الكبير وإن مات الكبير)
~~فقط (ضمنه مركب الصغير) إن تعدى بإركابه، وإن أركبه وليه لمصلحة أو ركب من
~~عند نفسه فكبالغ مخطئ على ما سبق، ونقل حرب إن حمل رجل صبيا على دابة فسقط
~~ضمن إلا أن يأمره أهله بحمله.
# (ومن قرب صغيرا) أو مجنونا (من هدف فأصيب بسهم فمات) (ضمنه) مقربه دون
~~رامي السهم إن لم يقصده ; لأن المقرب هو الذي عرضه للتلف بتقريبه والرامي
~~لم يفرط فالرامي كحافر بئر والمقرب كالدافع للواقع فيها فإن قصده الرامي
~~برميه ضمنه وحده ; لمباشرته القتل، والمقرب متسبب وإن لم يقربه أحد ضمنه
~~راميه، ومفهومه أن المكلف لا يضمنه مقربه، ولعله إن علم أن ذلك المحل يرمى
~~وأن يستطيع الدفع عن نفسه بأن لا يكون مقيدا مغلولا.
# (ومن أرسله) أي الصغير (لحاجة) ولا ولاية له عليه (فأتلف) الصغير في
~~إرساله (نفسا أو مالا فجنايته) أي الصغير (خطأ من مرسله) فيضمنها (وإن جني
~~عليه) أي الصغير (ضمنه) مرسله نقله في الفروع عن الإرشاد وغيره (قال
# PageV03P295
# ابن حمدان: إن تعذر تضمين الجاني) أي على الصغير فإن لم يتعذر تضمينه
~~فعليه الضمان لأنه مباشر والمرسل متسبب.
# (وإن كان) المرسل في حاجة (قنا) وأرسله بلا إذن سيده (فكغصبه) فيضمن
~~جنايته، والجناية عليه على ما تقدم تفصيله في الغصب.
# (ومن ألقى حجرا أو عدلا مملوءا بسفينة فغرقت) السفينة بذلك ms1830 (ضمن جميع ما
~~فيها) لحصول التلف بسبب فعله كما لو خرقها (وإن رمى ثلاثة بمنجنيق فقتل
~~الحجر رابعا قصدوه) أي الرماة (فعمد) فيه القود لقصدهم القتل بما يقتل
~~غالبا كما لو ضربوه بمثقل يقتل غالبا (ولا) يقصدوه (فعلى عواقلهم ديته
~~أثلاثا) لأنه خطأ، (وإن قتل) الحجر (أحدهم) أي: الرماة (سقط فعل نفسه وما
~~يترتب عليه) لمشاركته في إتلاف نفسه، كما لو شارك في قتل عبده أو دابته
~~(وعلى عاقلة صاحبيه) لورثته (ثلثا ديته) وروي نحوه عن علي في مسألة القارصة
~~والقامصة والواقصة.
# قال الشعبي: وذلك أن ثلاث جوار اجتمعن فركبت إحداهن على عنق الأخرى،
~~وقرصت الثالثة المركوبة فقمصت فسقطت الراكبة فوقعت فوقصت عنقها فماتت. فرفع
~~ذلك إلى علي فقضى بالدية أثلاثا على عواقلهن وألغى الثلث الذي قابل فعل
~~الواقصة لأنها أعانت على قتل نفسها، ولأن المقتول شارك في القتل فلم تكمل
~~الدية على شريكه كما لو قتلوا غيرهم وقياسه مسألة التجاذب والتصادم، وهو
~~أحد القولين فيهما. قال في الإقناع: وهو العدل. لكن المذهب ما تقدم.
# (وإن زادوا) أي الرماة (على ثلاثة) وقتل الحجر آخر غيرهم (فالدية حالة في
~~أموالهم) ; لأن العاقلة لا تحمل ما دون الثلث، ولا تأجيل فيه (ولا يضمن من
~~وضع الحجر وأمسك الكفة) فقط حيث رمى غيره (كمن أوتر) القوس (وقرب السهم)
~~ولم يرم، بل الضمان على الرامي.
### | [فصل أتلف نفسه أو طرفه خطأ]
# ومن أتلف نفسه أو طرفه خطأ فهدر كعمد، أي كما لو أتلف نفسه أو طرفه. عمدا
~~لما روي أن عامر بن الأكوع يوم خيبر رجع سيفه عليه فقتله ولم ينقل أنه صلى
~~الله عليه وسلم قضى فيه بدية ولا غيرها، ولو وجبت فيه دية لبينها النبي صلى
~~الله عليه وسلم ولنقل نقلا ظاهرا. والدية إنما وجبت على العاقلة
# PageV03P296
# إذا كانت الجناية على غير مواساة للجاني وتخفيفا عنه. وليس على الجاني
~~هنا شيء يخفف عنه. ولا يقتضي النظر أن تكون جنايته على نفسه مضمونة على
~~غيره.
# (ومن وقع في بئر أو) وقع في (حفرة ms1831 ثم) وقع (ثان ثم) وقع (ثالث ثم) وقع
~~(رابع بعضهم على بعض فماتوا) كلهم (أو) مات (بعضهم) بلا تدافع ولا تجاذب
~~(فدم الرابع هدر) لموته بسقوطه ولم يسقط عليه أحد (ودية الثالث عليه) أي
~~على عاقلة الرابع لموته بسقوطه عليه (ودية الثاني عليهما) أي على عاقلة
~~الثالث والرابع لموته بسقوطهما عليه (ودية الأول عليهم) أي على عواقل
~~الثاني والثالث والرابع لموته بسقوطهم عليه (وإن جذب الأول الثاني و) جذب
~~(الثاني الثالث و) جذب (الثالث الرابع فدية الرابع على) عاقلة (الثالث)
~~لمباشرته جذبه وحده (ودية الثالث على) عاقلة (الثاني) لأنه أتلفه بجذبه له
~~(و) دية (الثاني على) عاقلتي (الأول والثالث) نصفين لموته بجذب الأول وسقوط
~~الثالث عليه (ودية الأول على) عاقلتي (الثاني والثالث نصفين) لموته
~~بسقوطهما عليه (وإن هلك) الأول (بوقعة الثالث) عليه (فضمان نصفه على) عاقلة
~~(الثاني) لمشاركته بجذبه للثالث (والباقي) من ديته (هدر) في مقابلة فعل
~~نفسه لمشاركته في قتلها (ولو لم يسقط بعضهم على بعض بل ماتوا بسقوطهم) أي
~~بنفس السقوط لعمق البئر أو ماء يغرق الواقع فيقتله لا بسقوط أحد منهم على
~~غيره، وكذا لو جهل الحال ولم يتجاذبوا (أو قتلهم أسد فيما وقعوا فيه، ولم
~~يتجاذبوا فدماؤهم) جميعهم (مهدرة) لأنه ليس لواحد منهم فعل في تلف الآخر.
# (وإن تجاذبوا أو تدافع) جماعة عند حفرة فسقط فيها أربعة متجاذبين. (كما
~~وصفنا) أن جذب الأول الثاني، والثاني الثالث، والثالث الرابع (فقتلهم أسد
~~أو نحوه) كسبع أو حية (فدم) الساقط (الأول هدر) لسقوطه لا بفعل أحد (وعلى
~~عاقلته دية الثاني) لجذبه إياه (وعلى عاقلة الثاني دية الثالث، وعلى عاقلة
~~الثالث دية الرابع) لما تقدم. وتسمى مسألة الزبية ; وما روي أن عليا قضى في
~~نحو ذلك ; بأن يجمع من قبائل الذين حفروا البئر، ربع الدية، وثلث الدية ;
~~ونصف الدية، والدية كاملة، فللأول الربع لأنه ملك من فوقه ثلاثة، وللثاني
~~ثلث الدية كاملة. فأجازه رسول الله صلى الله عليه وسلم فقال بعض أهل
# PageV03P297
# العلم: لا يثبته أهل النقل وهو ضعيف.
# (ومن ms1832 نام على سقف فهوى) أي سقط (به على قوم لزمه المكث) لئلا يهلك
~~بانتقاله أحد (ويضمن ما تلف) من نفس مال (بدوام مكث أو بانتقاله) لتلف
~~بسببه و (لا) يضمن ما تلف (بسقوطه) لأنه ليس من فعله بخلاف مكثه وانتقاله.
# (ومن اضطر إلى طعام غير مضطر أو) إلى (شرابه فطلبه) المضطر (فمنعه) ربه
~~(حتى مات) المضطر ضمنه رب الطعام أو الشراب نصا لقضاء عمر به، ولأنه إذا
~~اضطر إليه صار أحق به ممن هو في يده. فإن لم يطلبه المضطر منه لم يضمنه ;
~~لأنه لم يمنعه ولم يوجد منه فعل يكون سببا لهلاكه، وكذا إن منعه رب الطعام
~~والشراب، وهو مضطر إليه أو خائف. ذلك لأنه لا يلزمه بذله إذن.
# (أو أخذ طعام غيره أو) أخذ (شرابه) أي الغير (هو) أي المأخوذ طعامه أو
~~شرابه (عاجز) عن دفعه (فتلف أو) تلفت (دابته) بسبب الأخذ ضمن الآخذ التالف
~~لتسببه في هلاكه.
# (أو أخذ منه ما يدفع به صائلا عليه من سبع ونحوه) كنمر أو حية (فأهلكه)
~~الصائل عليه (ضمنه) الآخذ لصيرورته سببا لهلاكه قال في المغني وظاهر كلام
~~أحمد: أن الدية في ماله. لأنه تعمد هذا الفعل الذي يقتل مثله غالبا. وقال
~~القاضي. تكون على عاقلته لأنه لا يوجب القصاص فهو شبه عمد و (لا) يضمن (من
~~أمكنه إنجاء نفس من هلكة فلم يفعل) ; لأنه لم يهلكه ولم يفعل شيئا يكون
~~سببا في هلاكه كما لو لم يعلم به.
# (ومن أفزع) شخصا ولو صغيرا (أو ضرب) شخصا (ولو صغيرا فأحدث بغائط أو بول
~~أو ريح ولم يدم) الحدث (فعليه ثلث ديته) لما روي أن عثمان قضى به فيمن ضرب
~~إنسانا حتى أحدث.
# قال أحمد لا أعرف شيئا يدفعه والقياس لا ضمان وهو قول الأكثر،.
# وروي أيضا عن أحمد لكن المذهب الأول ; لأن قول الصحابي بما يخالف القياس
~~توقيف خصوصا وهذا القضاء في مظنة الشهرة ولم ينقل خلافه فهو إجماع.
# (ويضمن) أيضا من أفزع إنسانا أو ضربه (جنايته على نفسه أو) على ms1833 (غيره)
~~بسبب إفزاعه أو ضربه وتحمله العاقلة بشرطه ومن أكره امرأة فزنا بها وحملت
~~وماتت في الولادة ضمنها وتحملها العاقلة إن ثبت بغير إقرار.
# PageV03P298
### | [فصل أدب ولده أو زوجته في نشوز ولم يسرف]
# ومن أدب ولده أو أدب زوجته في نشوز ولم يسرف لم يضمن (أو) أدب (معلم صبيه
~~أو) أدب (سلطان رعيته ولم يسرف) أي يزد على الضرب المعتاد فيه لا في عدد
~~ولا في شدة (فتلف) المؤدب بذلك (لم يضمنه) المؤدب نصا لفعله ما له فعله
~~شرعا بلا تعد أشبه سراية القود والحد (وإن أسرف) المؤدب (أو زاد على ما
~~يحصل به المقصود) فتلف بسببه ضمنه لتعديه بالإسراف.
# (أو ضرب من لا عقل له من صبي) لم يميز (أو غيره) من مجنون ومعتوه فتلف
~~(ضمن) لأن الشرع لم يأذن في تأديب من لا عقل له لأنه لا فائدة في تأديبه.
# (ومن أسقطت) جنينها (ب) سبب (طلب سلطان أو تهديده) سواء طلبها (لحق الله
~~تعالى أو غيره) بأن طلبها لكشف حد لله أو تعزير أو لحق آدمي (أو ماتت ب)
~~سبب (وضعها) فزعا (أو) ماتت بلا وضع (فزعا أو ذهب عقلها) فزعا (أو استعدى)
~~بالشرط قاله في المحرر (إنسان) حاكما على حامل فأسقطت أو ماتت أو ذهب عقلها
~~فزعا (ضمن السلطان ما كان) منه (بطلبه) أي السلطان (ابتداء) بلا استعداء
~~أحد (و) ضمن (المستعدي ما كان بسببه) أي استعدائه نصا، وظاهره ولو كانت
~~ظالمة لما روي أن عمر بعث إلى امرأة مغنية كان رجل يدخل إليها، فقالت: يا
~~ويلها ما لها ولعمر؟ فبينما هي في الطريق إذ فزعت فضربها الطلق فألقت ولدا
~~فصاح الصبي صيحتين ثم مات فاستشار عمر أصحاب النبي صلى الله عليه وسلم
~~فأشار بعضهم أن ليس عليك شيء إنما أنت وال ومؤدب، وصمت علي فأقبل عليه عمر
~~فقال: ما تقول يا أبا الحسن فقال: إن كانوا قالوا برأيهم فقد أخطأ رأيهم
~~وإن كانوا قالوا في هواك فلم ينصحوا لك، إن ديته عليك لأنك أفزعتها فألقته
~~فقال ms1834 عمر أقسمت عليك أن لا تبرح حتى تقسمها على قومك، ولأن المرأة نفس هلكت
~~بسبب إرساله إليها فضمنها كجنينها وأما المستعدي فلأنه الداعي إلى طلب
~~السلطان لها فموتها أو سقوط جنينها بسببه فاختص به الضمان. قال في المغني:
~~وإن كانت هي الظالمة فأحضرها عند الحاكم فينبغي أن لا يضمنها لأنه استوفى
~~حقه كالقصاص، ويضمن جنينها لأنه تلف بفعله كما لو اقتص منها.
# (كإسقاطها) أي الأمة (بتأديب أو قطع يد لم يأذن سيد فيهما أو) أي وكإسقاط
~~حامل ب (شرب دواء لمرض) فتضمن حملها
# (ولو
# PageV03P299
# ماتت حامل أو) مات (حملها من ريح طعام ونحوه) ككبريت وعظم (ضمن) ربه (إن
~~علم ربه ذلك) أي أنها تموت أو يموت حملها من ريح ذلك (عادة) أي، بحسب
~~المعتاد وأن الحامل هناك لتسببه فيه وإلا فلا إثم ولا ضمان.
# (وإن سلم عاقل بالغ نفسه أو) سلم (ولده إلى سابح حاذق ليعلمه) السباحة
~~(فغرق) لم يضمنه المعلم حيث لم يفرط لفعله ما أذن فيه.
# (أو أمر) مكلف أو غير مكلف (مكلفا ينزل بئرا أو يصعد شجرة فهلك به) أي
~~نزول البئر أو صعود الشجرة (لم يضمنه) الآمر لأنه لم يجن عليه، ولم يتعد
~~أشبه كما لو أذنه ولم يأمره (ولو أن الآمر سلطان) كغيره. و (كاستئجاره
~~لذلك) أقبضه أجرة أو لا (وإن لم يكن) المأمور (مكلفا) بأن كان صغيرا أو
~~مجنونا (ضمنه) لتسببه في إتلافه.
# (ومن وضع على سطحه جرة أو نحوها ولو متطرفة فسقطت بريح أو نحوها) كطير
~~وهرة (على آدمي) أو غيره (فتلف لم يضمنه) واضع لسقوطه بغير فعله وزمن وضعه
~~كان في ملكه (ومن دفعها حال سقوطها عن نفسه) لئلا تقع عليه فأتلفت شيئا لم
~~يضمن (أو تدحرجت) على إنسان (فدفعها عنه) فأتلفت شيئا (لم يضمن) دافعها (ما
~~تلف) بدفعه لأنه غير متعد به.
### | [باب مقادير ديات النفس]
# ، المقادير: جمع مقدار، وهو مبلغ الشيء وقدره (دية الحر المسلم مائة بعير
~~أو مائتا بقرة أو ألفا شاة أو ألف مثقال ذهبا أو اثني عشر ms1835 ألف درهم) إسلامي
~~(فضة) قال القاضي: لا يختلف المذهب أن أصول الدية الإبل والذهب والورق - أي
~~الفضة - والبقر والغنم. لما روى عطاء عن جابر قال «فرض رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم في الدية على أهل الإبل مائة من الإبل، وعلى أهل البقر مائتي
~~بقرة، وعلى أهل الشاة ألفي شاة» رواه أبو داود.
# وعن عكرمة عن ابن عباس «أن رجلا قتل فجعل النبي صلى الله عليه وسلم ديته
~~اثني عشر ألف درهم» وفي كتاب عمرو بن حزم " وعلى أهل الذهب ألف دينار "
~~(وهذه الخمسة) المذكورة (فقط) أي دون الحلل لأنها لا تنضبط (أصولها) أي
~~الدية لما سبق (فإذا أحضر من عليه دية أحدها) أي أحد هذه الخمسة (لزم) ولي
~~جناية (قبوله) سواء كان
# PageV03P300
# من أهل ذلك النوع أو لم يكن لإجزاء كل منها. فالخيرة إلى من وجبت عليه
~~كخصال الكفارة.
# (ويجب من إبل في عمد وشبهه خمس وعشرون بنت مخاض، وخمس وعشرون بنت لبون،
~~وخمس وعشرون حقة، وخمس وعشرون جذعة) رواه سعيد عن ابن مسعود، ورواه الزهري
~~عن السائب بن يزيد مرفوعا، ولأن الدية حق يتعلق بجنس الحيوان، فلا يعتبر
~~فيه الحمل كالزكاة والأضحية (وتغلظ) دية عمد وشبهه (في طرف ك) ما (وتجب)
~~الدية (في خطأ أخماسا: عشرون من كل من الأربعة المذكورة) أي: عشرون بنت
~~مخاض، وعشرون بنت لبون، وعشرون حقة، وعشرون جذعة (وعشرون ابن مخاض) قال في
~~الشرح: لا يختلف فيه المذهب وهو قول ابن مسعود
# (وتؤخذ) دية (في بقر مسنات وأتبعة) نصفين (و) تؤخذ (في غنم ثنايا وأجذعة
~~نصفين) لأنه دية الإبل من الأسنان المقدرة في الزكاة فكذا البقر والغنم
# (وتعتبر السلامة من عيب) في كل الأنواع لأن الإطلاق يقتضي السلامة و (لا)
~~يعتبر (أن تبلغ قيمتها) أي: الإبل والبقر والغنم (دية نقد) لعموم حديث «في
~~النفس المؤمنة مائة من الإبل» وهو مطلق فلا يجوز تقييده إلا بدليل ولأنها
~~كانت تؤخذ على عهده صلى الله عليه وسلم وقيمتها ثمانية آلاف. ذكره في شرحه
~~وقول عمر: إن الإبل ms1836 قد غلت " فقومها على أهل الورق باثني عشر ألفا: دليل
~~على أنها في حال رخصها أقل قيمة من ذلك
# (ودية أنثى بصفته) أي: حرة مسلمة (نصف ديته) حكاه ابن المنذر وابن عبد
~~البر إجماعا، وفي كتاب عمرو بن حزم: دية المرأة على النصف من دية الرجل،
~~وهو مخصص للخبر السابق
# (ويستويان) أي الذكر والأنثى (في) قطع أو جرح (موجب دون ثلث دية) لحديث
~~عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «عقل المرأة مثل عقل الرجل حتى يبلغ
~~الثلث من ديتها» رواه النسائي.
# وقال ربيعة " قلت لسعيد بن المسيب؟ كم في أصبع المرأة: قال عشر قلت ففي
~~أصبعين؟ قال: عشرون. قلت: ففي ثلاث أصابع؟ قال: ثلاثون. قلت: ففي أربع؟
~~قال: عشرون قال: فقلت: لما عظمت مصيبتها قل عقلها قال هكذا السنة يا ابن
~~أخي " رواه سعيد في سننه ولأنهما يستويان في الجنين فكذلك باقي ما دون
~~الثلث وأما ما يوجب الثلث فما فوق فهي فيه على النصف من الذكر لقوله في
~~الحديث
# PageV03P301
# " حتى يبلغ الثلث " وحتى للغاية فيجب أن يكون ما بعدها مخالفا لما قبلها
~~ولأن الثلث في حد الكثرة لحديث " والثلث كثير " ولذلك حملته العاقلة وسواء
~~في ذلك المسلمة والكتابية والمجوسية وغيرها
# (ودية خنثى مشكل بالصفة) أي: حر مسلم (نصف دية كل منهما) أي: الذكر
~~والأنثى أي: ثلاثة أرباع دية الذكر ; لاحتماله الذكورة والأنوثة احتمالا
~~واحدا، وقد أيس من انكشاف حاله فوجب التوسط بينهما والعمل بكل من
~~الاحتمالين (وكذا جراحه) أي: الخنثى المشكل إذا بلغ ثلث الدية فأكثر وأما
~~دون الثلث فلا تختلف بهما كما تقدم
# (ودية كتابي) أي: يهودي أو نصراني ومن تدين بالتوراة والإنجيل (حر ذمي أو
~~معاهد) أي: مهادن (أو مستأمن نصف دية حر مسلم) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه
~~عن جده مرفوعا «دية المعاهد نصف دية المسلم» .
# وفي لفظ «أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى بأن عقل أهل الكتاب نصف عقل
~~المسلمين» رواه أحمد قال الخطابي: ليس في دية أهل الكتاب شيء أبين ms1837 من هذا
~~ولا بأس بإسناده (وكذا جراحه) أي: الكتابي غير الحربي فإنه على نصف جراح
~~المسلم
# (ودية مجوسي حر ذمي أو معاهد أو مستأمن و) دية (حر من عابد وثن وغيره) من
~~المشركين (مستأمن أو معاهد بدارنا) أو غيرها كما هو ظاهر الإقناع (ثمانمائة
~~درهم) وهو قول عمر وعثمان وابن مسعود في المجوسي وألحق به باقي المشركين ;
~~لأنهم دونه وأما قوله صلى الله عليه وسلم: «سنوا بهم سنة أهل الكتاب»
~~فالمراد في حقن دمائهم وأخذ الجزية منهم، ولذلك لا تحل مناكحتهم ولا
~~ذبائحهم (وجراحه) وأطرافه أي: من ذكر من المجوسي، وعابد وثن، وغيره من
~~المشركين (بالنسبة) إلى ديته نصا كما أن جراح المسلم وأطرافه بالحساب من
~~ديته
# (ومن لم تبلغه الدعوة) أي دعوة الإسلام (إن كان له أمان فديته دية أهل
~~دينه. فإن لم يعرف دينه فكمجوسي) لأنه اليقين، والزيادة مشكوك فيها (وإلا)
~~يكن له أمان (فلا شيء فيه) لأنه غير معصوم
# (ودية أنثاهم) أي: الكفار المتقدمين (كنصف) دية (ذكرهم) قال في الشرح: لا
~~نعلم فيه خلافا
# (وتغلظ دية قتل خطأ) وقع (في كل من حرم مكة، وإحرام، وشهر حرام) لا لرحم
~~محرم (بثلث) دية نصا. وهو من المفردات، لما روى ابن أبي نجيح " أن امرأة
~~وطئت في الطواف. فقضى عثمان فيها بستة آلاف وألفين تغليظا للحرم " وعن ابن
~~عباس " في
# PageV03P302
# رجل قتل في الشهر الحرام، وفي البلد الحرام، ديته اثنا عشر ألفا، وللشهر
~~الحرام أربعة آلاف، وللبلد الحرام أربعة آلاف " وهذا في مظنة الشهرة، ولم
~~ينكر (فمع اجتماع) حالات التغليظ (كلها) يجب (ديتان) قال في الشرح وظاهر
~~كلام الخرقي: أن الدية لا تغلظ بشيء من ذلك وهو ظاهر الآية والأخبار، وعلم
~~منه أنه لا تغليظ في القتل عمدا، ولا في قطع طرف. ولعل المراد بالخطأ هنا
~~ما يعم شبه العمد
# (وإن قتل مسلم كافرا) ذميا أو معاهدا (عمدا) لا خطأ ونحوه (أضعفت ديته)
~~أي: الكافر على المسلم لإزالة القود، قضى به عثمان، رواه عنه أحمد وظاهره "
~~لا أضعاف في ms1838 جراحة ".
# وفي الوجيز: يضعف. ولم يتعرض له في الإنصاف.
### | [فصل دية القن]
# ودية قن ذكر أو أنثى أو خنثى، صغيرا أو كبيرا ولو مدبرا أو أم ولد أو
~~مكاتبا (قيمته) . عمدا كان القتل أو خطأ من حر أو غيره، وسواء ضمن باليد أو
~~الجناية (ولو) كانت قيمته (فوق دية حر) لأنه مال متقوم فضمن بكمال قيمته
~~كالفرس، وضمان الحر ليس بضمان مال، ولذلك لم يختلف باختلاف صفاته التي تزيد
~~بها قيمته ولو كان قنا، وإنما يضمن بما قدره الشرع وضمان القن ضمان مال
~~يزيد بزيادة المالية وينقص بنقصانها
# (وفي جراحه) أي القن (إن قدر من حر بقسطه من قيمته) ففي لسانه قيمته
~~كاملة، وفي يده نصفها، وفي موضحته نصف عشر قيمته سواء (نقص بجناية أقل من
~~ذلك أو أكثر) منه (وإلا) يكن فيه مقدار من الحر. كالعصعص وخرزة الصلب (ف)
~~على جان (ما نقصه) بجنايته بعد برئها. لأن الأرش جبر لما فات بالجناية. وقد
~~انجبر بذلك فلا يزاد عليه كغيره من الحيوانات (فلو جنى على رأسه) أي: القن
~~دون موضحة (أو) جنى على (وجهه دون موضحة ضمن بما نقص ولو أنه) أي: ما نقص
~~بالجناية (أكثر من أرش موضحة) كسائر الأموال إذا نقصها
# (وفي منصف) أي:: من نصفه حر ونصفه قن إذا قتل (نصف دية حر ونصف قيمته،
~~وكذا جراحه) من طرف وغيره. فإن كان ذكرا والقتل خطأ والقاتل حر فعليه نصف
~~قيمته في ماله، وعلى عاقلته نصف ديته، لأنها نصف دية حر وكذا لو قطع أنفه
~~أو يديه أو
# PageV03P303
# رجليه ونحو ذلك، وإن قطع إحدى يديه فالجميع في مال جان ; لأن نصف الدية
~~ربع دية فلا تحمله العاقلة لنقصه عن ثلث الدية
# (وليست أمة كحرة في رد أرش جراح بلغ ثلث قيمتها أو أكثر إلى نصفه) أي:
~~أرش جراحها لأنه في الحرة على خلاف الأصل للحديث وأما الأمة فضمانها ضمان
~~مال فبقي على الأصل
# (ومن قطع خصيتي عبد) أو ذكره (أو أنفه أو أذنيه) ونحوهما مما فيه من الحر ms1839
~~دية (لزمته قيمته) كاملة لسيده لأنها بدل الدية (وإن قطع ذكره ثم خصاه ف)
~~عليه (قيمته) صحيحا (لقطع ذكره و) عليه (قيمته) أيضا (مقطوعة) أي ناقصا
~~بقطع ذكره لقطع خصيتيه لأنه لم يقطعهما إلا وقد نقصت قيمته بقطع الذكر
~~بخلاف ما لو قطعهما معا أو أذهب سمعه وبصره بجناية واحدة فعليه قيمته مرتين
~~; لأن في كل من ذلك من الحر دية كاملة وإن خصاه ثم قطع ذكره فعليه قيمته
~~كاملة لقطع الخصيتين وما نقص بقطع ذكره لأنه ذكر خصي لا دية فيه ولا مقدر
~~(وملك سيده باق عليه) روي عن علي واستصحابا للأصل ولأن ما أخذه بدل ما ذهب
~~منه لا بدل نفسه.
### | [فصل دية الجنين]
# ودية جنين ولو ابن حر مسلم. والجنين: الولد في البطن من الإجنان، وهو
~~الستر ; لأنه أجنه بطن أمه، أي: ستره قال تعالى: {وإذ أنتم أجنة في بطون
~~أمهاتكم} [النجم: 32] (أو ما تصير به) أمة (قن أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق
~~إنسان ولو خفيا بدل الدية (وإن قطع ذكره ثم خصاه ف) عليه (قيمته) صحيحا
~~(لقطع ذكره و) عليه (قيمته) أيضا (مقطوعة) أي: ناقصا بقطع ذكره لقطع خصيتيه
~~لأنه لم يقطعهما إلا وقد نقصت قيمته بقطع الذكر بخلاف ما لو قطعهما معا أو
~~أذهب سمعه وبصره بجناية واحدة فعليه قيمته مرتين ; لأن في كل من ذلك من
~~الحر دية كاملة وإن خصاه ثم قطع ذكره فعليه قيمته كاملة لقطع الخصيتين وما
~~نقص بقطع ذكره لأنه ذكر خصي لا دية فيه ولا مقدر (وملك سيده باق عليه) روي
~~عن علي واستصحابا للأصل ولأن ما أخذه بدل ما ذهب منه لا بدل نفسه.
### | [فصل دية الجنين]
# ودية جنين ولو ابن حر مسلم. والجنين: الولد في البطن من الإجنان، وهو
~~الستر ; لأنه أجنه بطن أمه، أي: ستره قال تعالى: {وإذ أنتم أجنة في بطون
~~أمهاتكم} [النجم: 32] (أو ما تصير به) أمة (قن أم ولد) وهو ما تبين فيه خلق
~~إنسان ولو خفيا لا مضغة أو علقة ms1840 (إن ظهر) الجنين ميتا (أو) ظهر (بعضه) كيد
~~ورأس ولو أسقطت لا رأسين أو أربعة أيد وجبت غرة واحدة (ميتا ولو) كان ظهوره
~~(بعد موت أمه بجناية عمدا أو خطأ) وكذا ما في معنى الجناية كما مر فيمن
~~أسقطت فزعا من طلب سلطان أو بريح نحو طعام (فسقط) الجنين في الحال (أو
~~بقيت) أمه (متألمة حتى سقط) الجنين فإن لم يسقط، كأن قتل حاملا ولم يسقط
~~جنينها أو ضرب من ببطنها حركة أو انتفاخ فزال ذلك فلا شيء فيه (ولو) كان
~~إسقاطها (بفعلها) كإجهاضها بشرب دواء
# (أو كانت) أمه (ذمية حاملا من ذمي ومات) الذمي والجنين بدارنا للحكم
~~بإسلامه إذن تبعا للدار (ويرد قولها) أي: الذمية (حملت من مسلم) إن لم تكن
# PageV03P304
# لأنه خلاف الظاهر
# (أو) كانت أم (الجنين أمة وهو حر) لغرور أو شرط أو إعتاقه وحده (فتقدر)
~~أمة (حرة)
# وقوله (غرة) : خبر دية جنين وتتعدد بتعدده (عبدا أو أمة) بدل من غرة
~~وأصلها الخيار سمي بها العبد والأمة لأنهما من أنفس الأموال ووجه وجوب
~~الغرة في الجنين حديث أبي هريرة قال: «اقتتلت امرأتان من هذيل فرمت إحداهما
~~الأخرى بحجر فقتلتها وما في بطنها فاختصموا إلى رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقضى أن دية جنينها عبد أو أمة وقضى بدية المرأة على عاقلتها وورثها
~~ولدها ومن معه» متفق عليه وقوله (قيمتها خمس من الإبل) صفة لغرة وذلك نصف
~~عشر الدية روي ذلك عن عمر وزيد ولأنه أقل ما قدره الشرع في الجناية وهو أرش
~~الموضحة وأما الأنملة فمقدارها ثبت بالحساب من دية الإصبع (موروثة عنه) أي:
~~الجنين (كأنه سقط حيا) ثم مات لأنها بدل ولأنها دية آدمي حر فوجب أن تورث
~~عنه كسائر الديات (فلا حق فيها لقاتل) لأنه لا يرث المقتول (ولا لكامل رق)
~~لأنه مانع للإرث ويرث المبعض منها بقدر حريته كغيرها (ويرثها) أي: الغرة
~~(عصبة سيد قاتل جنين أمته الحر) كأن ضرب بطن أم ولده فأسقطت ولدها منه فلا
~~يرثه هو ; لأنه قاتل، ويرثه من ms1841 عداه من ورثته
# (ولا يقبل فيها) أي الغرة (خصي ونحوه) كخنثى. لأنه صلى الله عليه وسلم
~~قال: " عبد أو أمة " والخنثى ليس واحدا منهما، والإطلاق يقتضي السلامة
# (ولا) يقبل فيها (معيب) عيبا (يرد به في بيع) كأعور ومكاتب لما تقدم
~~وكالزكاة (ولا من له دون سبع سنين) لأنه لا يحصل به المقصود من الخدمة بل
~~يحتاج إلى من يكفله ويخدمه ولو أريد نفس المعالية لم تتعين في الغرة
# (وإن أعوزت) الغرة (ف) الواجب قيمتها من أصل (الدية) وهي الأصناف الخمسة
# (وتعتبر) الغرة (سليمة مع سلامته) أي الجنين (وعيب الأم) لكونها خرساء أو
~~صماء ونحوها. أو ناقصة بعض الأطراف، وهذا إنما يتضح في الجنين القن، وأما
~~الحر فلا تختلف ديته باختلاف ذلك كما سبق
# (وجنين مبعض) كجنين المبعضة (بحسابه) من دية وقيمة. فإن كان منصفا ففيه
~~نصف غرة لورثته ونصف عشر قيمة أمه لسيده
# (وفي) جنين (قن ولو أنثى عشر قيمة أمه) كما لو جنى عليها موضحة
# (و) إن كان الجنين قنا وأمه حرة. بأن أعتقها سيدها واستثناه ف (تقدر) أمه
~~(الحرة أمة) كعكسه (ويؤخذ
# PageV03P305
# عشر قيمتها يوم جناية) عليها (نقدا) كسائر أروش الأموال ولا يجب مع غرة
~~ضمان نقص أم
# (وإن ضرب بطن أمة فعتق جنينها) بأن أعتقه سيده دونها. أو كان علق عتق
~~جنينها على ضرب جان بطنها (ثم سقط) الجنين ميتا. ففيه غرة لأن العبرة فيه
~~بحال السقوط. وقد سقط حرا، وكذا لو ضرب بطن كافرة حامل فأسلمت أو أبو الحمل
~~ثم سقط (أو) ضرب (بطن ميتة أو) ضرب (عضوا) منها (وخرج) الجنين (ميتا و) قد
~~(شوهد بالجوف) أي جوف الميتة (يتحرك) بعد موتها (ففيه غرة) كما لو ضرب حية
~~فماتت ثم خرج جنينها ميتا
# (وفي) جنين (محكوم بكفره) كجنين ذمية من ذمي لاحق به (غرة قيمتها عشر دية
~~أمه) قياسا على جنين الحرة المسلمة
# (وإن كان أحد أبويه) أي الجنين (أشرف دينا) من الآخر (كمجوسية تحت كتابي،
~~أو كتابية تحت مسلم ف) الواجب فيه (غرة قيمتها عشر ms1842 دية أمه لو كانت على ذلك
~~الدين) الأشرف فتقدر مجوسية تحت كتابي كتابية، وكتابية تحت مسلم مسلمة. لأن
~~الولد يتبع أشرف أبويه دينا وتقدم، وإن أسلم أحد أبوي الجنين بعد الضرب
~~وقبل الوضع ففيه غرة اعتبارا بحال السقوط. لأنه حال الاستقرار
# (وإن سقط) الجنين (حيا لوقت يعيش لمثله وهو نصف سنة فصاعدا ولو لم يستهل)
~~ثم مات (ففيه ما فيه مولودا) فإن كان ذكرا حرا مسلما فديته وهكذا. لأنه مات
~~بجنايته، أشبه ما لو باشر قتله (وإلا) يكن سقوطه لوقت يعيش لمثله كدون نصف
~~سنة (فكميت) لأن العادة لم تجر بحياته (وإن اختلفا) أي: الجاني، ووارث
~~الجنين (في خروجه) أي: الجنين (حيا) بأن قال الجاني: سقط ميتا ففيه الغرة،
~~وقال الوارث: بل حيا ثم مات ففيه الدية (ولا بينة) لواحد منهما (فقول جان)
~~بيمينه لأنه منكر لما زاد على الغرة، والأصل براءته منه، وإن أقاما بينتين
~~بذلك قدمت بينة الأم وإن ثبتت حياته وقالت لوقت يعيش لمثله وأنكر جان
~~فقولها، وإن ادعت امرأة على آخر أنه ضربها فألقت جنينها فأنكر الضرب، فقوله
~~بيمينه ; لأن الأصل عدمه، وإن أقر بالضرب أو قامت به بينة وأنكر أن تكون
~~أسقطت فقوله بيمينه أنه لا يعلم أنها أسقطت لا على البت ; لأنها على فعل
~~الغير وإن ثبت الإسقاط والضرب وادعى إسقاطها من غير الضرب، فإن كانت أسقطت
~~عقب الضرب فقولها بيمينها إحالة للحكم على ما يصلح أن يكون سببا له
# PageV03P306
# وكذا لو أسقطت بعده بأيام وكانت متألمة إلى الإسقاط، وإلا فقوله بيمينه
# (وفي جنين دابة ما نقص أمه) نصا كقطع بعض أجزائها قال في القواعد وقياسه
~~جنين الصيد في الحرم والإحرام.
### | [فصل جناية القن]
# وإن جنى قن عبدا أو أمة ولو مدبرا أو أم ولد أو معلقا عتقه بصفة وتقدم
~~حكم مكاتب (خطأ أو عمدا لا قود فيه) كجائفة (أو) عمدا (ففيه قود، واختير
~~المال) أي: اختاره ولي الجناية تعلق برقبته (أو أتلف مالا) تعديا لم تبلغ
~~جنايته ولا إتلافه ; لأنها جناية آدمي فوجب ms1843 اعتبارها كجناية الحر، وكالصغير
~~والمجنون وأولى، ولا يمكن تعلقها بذمة الرقيق لأنه يفضي إلى إلغائها أو
~~تأخير حق المجني عليه إلى غير نهاية ولا بذمة السيد لأنه لم يجن فتعين
~~تعلقها برقبة الرقيق ; لأن ذلك موجب جنايته كالقصاص وإذا تعلقت برقبته (خير
~~سيده بين بيعه في الجناية وفدائه ثم إن كانت) الجناية (بأمره) أي السيد (أو
~~إذنه فداه بأرشها) أي: الجناية (كله) نصا لوجوب ضمانه على السيد بإذنه
~~كالاستدانة بإذنه (وإلا) تكن الجناية بأمر سيد أو إذنه (ولو أعتقه) أي:
~~الرقيق الجاني سيده (ولو) كان إعتاقه (بعد علمه بالجناية ف) يفديه لأنه محل
~~الجناية وقد أتلفه على من تعلق حقه به أشبه ما لو قتله (بالأقل منه) أي:
~~أرش الجناية (أو من قيمته) لأنه إن كان الأقل الأرش فلا طلب للمجني عليه
~~بأكثر منه لأنه الذي وجب له وإن كان قيمة القن فهي بدل المحل الذي تعلقت به
~~الجناية.
# (وإن سلمه) أي الرقيق الجاني سيده لولي الجناية (فأبى ولي) الجناية
~~(قبوله وقال) لسيده (بعه أنت لم يلزمه) أي: السيد بيعه ; لأنه أدى ما عليه
~~بتسليم ما تعلق به الحق (ويبيعه حاكم) بالولاية العامة ليصل لولي الجناية
~~حقه (وله) أي: سيد الجاني (التصرف فيه) أي: الرقيق الجاني بالبيع والهبة
~~وغيرهما ما لم يكن أم ولد ولا يزول بذلك تعلق الجناية عن رقبته (ك) تصرف
~~(وارث في تركة) موروثه المديون ثم إن وفى الحق نفذ تصرفه وإلا رد التصرف
~~وتقدم وينفذ عتقه، وإن مات العبد الجاني أو هرب قبل مطالبة سيده بتسليمه أو
~~بعده ولم يمنع منه فلا شيء عليه وإن قتله أجنبي فاختار
# PageV03P307
# أبو بكر وجزم به القاضي في المجرد تعلق الحق بقيمته لأنها بدله
# (وإن جنى) قن (عمدا فعفا ولي قود على رقبته لم يملكه بغير رضا سيده) لأنه
~~إذا لم يملكه بالجناية فبالعفو أولى ولانتقال حقه إلى المال فصار كالجاني
~~خطأ
# (وإن جنى) قن (على عدد) اثنين فأكثر (خطأ) في وقت أو أوقات (زاحم كل) من
~~أولياء الجناية (بحصته) ms1844 لتساويهم في الاستحقاق كما لو جنى عليهم دفعة واحدة
~~(فلو عفا البعض) عن حقه (أو كان) المجني عليه (واحدا فمات وعفا بعض ورثته
~~تعلق حق الباقي) الذي لم يعف (بجميعه) أي: الجاني لأنه اشتراك تزاحم وقد
~~زال المزاحم كما لو جنى على إنسان ففداه سيده ثم جنى على آخر فيستقر للأول
~~ما أخذه ولا يزاحمه فيه الثاني بل يطلب سيده بفدائه (وشراء ولي قود له) أي:
~~الجاني جناية توجب القود (عفو عنه) وقياسه لو أخذه عوضا في نحو إجارة أو
~~جعالة أو صلح أو خلع لا إن ورثه كما يعلم مما مر - أي: في الرهن - وفيما
~~إذا قبله هبة تأمل
# (وإن جرح) قن (حرا فعفا) عن جراحته (ثم مات) العافي (من جراحته ولا مال
~~له) أي العافي ولم تجزه الورثة (واختار سيده) أي الجاني (فداه فإن لزمته)
~~أي: السيد (قيمته لو لم يعف) المجروح بأن كانت بلا أمر السيد ولا إذنه
~~(فداه) سيده (بثلثيها) أي: ثلثي قيمته لأنه جميع ماله فنفذ عفوه في ثلثه
~~كمحاباة غيره (وإن لزمته) أي: السيد (الدية) كاملة بأن كانت الجناية بأمره
~~أو إذنه (زدت نصفها) أي: الدية (على قيمته) أي: الجاني (فيفديه) سيده
~~(بنسبة القيمة من المبلغ) فلو كان المجني عليه حرا مسلما ذكرا، وقيمة
~~الجاني مائة مثقال فزد عليها نصف الدية خمسمائة مثقال يصير المجموع ستمائة،
~~نسبة القيمة إليها سدس فيفديه بسدس دية المجني عليه وإن كان المجني عليه في
~~المثال امرأة حرة مسلمة وفعلت ذلك اجتمع ثلاثمائة وخمسون ونسبة القيمة
~~إليها سبعان فيفدي بسبع ديتها وقد أوضحت المسألة وبينت أنها من المسائل
~~الدورية في الحاشية
# (ويضمن معتق) بفتح التاء (ما تلف ببئر حفره) تعديا (قنا) اعتبارا بوقت
~~التلف.
### | [باب دية الأعضاء ودية منافعها التالفة بالجناية عليها]
# والمنافع: جمع منفعة اسم مصدر من نفعني كذا نفعا ضد الضرر (من أتلف ما في
# PageV03P308
# الإنسان منه) شيء (واحد كأنف ولو مع عوجه) أي: الأنف بأن قطع مارنه وهو
~~ما لان منه ففيه دية نفسه نصا فإن ms1845 كان من ذكر حر مسلم ففيه ديته وإن كان من
~~حرة مسلمة ففيه ديتها وإن كان من خنثى مشكل ففيه ديته على ما تقدم (و) ك
~~(ذكر ولو لصغير) نصا (أو شيخ فان) ففيه دية نفسه (و) ك (لسان ينطق به كبير
~~أو يحركه صغير ببكاء ففيه دية نفسه) أي: المقطوع منه ذلك لحديث عمرو بن حزم
~~مرفوعا «وفي الذكر الدية، وفي الأنف إذا أوعب جذعا الدية وفي اللسان الدية»
~~رواه أحمد والنسائي ولفظه له ولأن في إتلافه إذهاب منفعة الجنس
# (وما فيه) أي الإنسان (منه شيئان ففيهما الدية وفي أحدهما نصفها) نصا
~~(كعينين ولو مع حول أو عمش) وسواء الصغيرتان والكبيرتان لعموم حديث عمرو بن
~~حزم (ومع بياض) بالعينين أو أحدهما (ينقص البصر تنقص) الدية (بقدره) أي:
~~نقص البصر (و) ك (أذنين) قضى به عمر وعلي (وشفتين) إذا استوعبتا. وفي البعض
~~بقسطه من ديتها يقدر بالأجزاء (و) ك (لحيين) وهما العظمان اللذان فيهما
~~الأسنان لأن له فيهما نفعا وجمالا وليس في البدن مثلما (و) ك (ثندوتي رجل)
~~بالثاء المثلثة وهما له بمنزلة ثديي المرأة فإن ضممت الأول همزت وإذا فتحته
~~لم تهمز فالواحدة مع الهمزة فعللة ومع الفتح فعلوة (و) ك (أنثييه) أي الرجل
~~ففيهما الدية وفي إحداهما نصفها (و) ك (ثديي أنثى وإسكتيها) بكسر الهمزة
~~وفتحها (وهما شفراها) أي: حافتا فرجها، ففيهما الدية لأن فيهما نفعا وجمالا
~~وليس في البدن غيرهما من جنسهما وإن جنى عليهما فأشلهما فالدية كما لو أشل
~~الشفتين، وسواء الرتقاء وغيرها،.
# وروي عن زيد في الشفة السفلى ثلثا الدية وفي العليا ثلثها ; لعظم نفع
~~السفلى لأنها التي تدور وتتحرك وتحفظ الريق، وهو معارض بقول أبي بكر وعلي
~~(و) ك (يدين ورجلين) لأن في إتلافهما إذهاب منفعة الجنس (وقدم أعرج) كصحيح
~~(ويد أعسم) بالسين المهملة (وهو أعوج الرسغ) بإسكان المهملة وضمها أي: مفصل
~~الذراع كصحيح (و) يد (مرتعش كصحيح للتساوي في البطش ومن له كفان على ذراع)
~~واحد (أو) له (يدان وذراعان على عضد) واحد ms1846 (وتساوتا في غير بطش) وهما غير
~~باطشين (ففيها حكومة) لأنه لا نفع فيهما فهما كاليد الشلاء (و) إن استوت
~~اليدان (في بطش أيضا ف) فيهما دية (يد
# PageV03P309
# وللزائدة حكومة، وفي إحداهما نصف دية يد وحكومة، وفي أصابع إحداهما خمسة
~~أبعرة) لأنه نصف دية الأصبع من اليد الأصلية وهما كاليد الواحدة وقياس ما
~~قبله وحكومة، وجزم به في الإقناع (ولا يقادان) أي: اليدان الباطشتان على
~~ذراع أو عضد واحد بيد لئلا تؤخذ يدان بواحدة (ولا تقاد إحداهما بيد)
~~لاحتمال أن تكون المقطوعة هي الزائدة فلا تقاد بالأصلية (وكذا حكم رجل) إذا
~~كان له قدمان على ساق فإن كانت إحداهما أطول من الأخرى فقطع الطويلة وأمكنه
~~المشي على القصيرة فهي الأصلية وإلا فهي زائدة قاله في الكافي (وفي أليتين
~~وهما ما علا الظهر، وعن استواء الفخذين وإن لم يصل) القطع (إلى العظم
~~الدية) كاملة كاليدين وفي إحداهما نصفها (وفي منخرين ثلثاها) أي الدية،
~~والمنخر بفتح الميم كمسجد، وقد تكسر إتباعا للخاء (وفي حاجز ثلثها) لاشتمال
~~المارن على ثلاثة أشياء: منخرين وحاجز فوجب توزيع الدية على عددها
~~كالأصابع، وإن قطع أحد المنخرين ونصف الحاجز ففي ذلك نصف الدية وإن شق
~~الحاجز بينهما ففيه حكومة (وفي الأجفان) الأربعة (الدية وفي أحدهما) أي
~~الأجفان (ربعها) ; لأنها أعضاء فيها جمال ظاهر ونفع كامل ; لأنها تكن العين
~~وتحفظها من الحر والبرد ولولاها لقبح منظر العين وأجفان عين الأعمى كغيرها
~~لأن ذهاب البصر عيب في غير الأجفان (وفي أصابع اليدين أو) أصابع (الرجلين
~~الدية وفي أصبع) يد أو رجل (عشرها) أي: الدية لحديث الترمذي وصححه عن ابن
~~عباس مرفوعا «دية أصابع اليدين والرجلين عشر من الإبل لكل أصبع» وفي
~~البخاري عنه مرفوعا قال: " هذه وهذه سواء " يعني الخنصر والإبهام (وفي
~~الأنملة ولو مع ظفر) إن كانت (من إبهام) يد أو رجل (نصف عشر) الدية لأن في
~~الإبهام مفصلين ففي كل مفصل نصف عقل الإبهام (و) في الأنملة (من غيره) أي
~~الإبهام (ثلثه) أي: ثلث عشر الدية ; لأن فيه ms1847 ثلاثة مفاصل فتوزع ديته عليها
~~(وفي ظفر لم يعد أو عاد أسود خمس دية أصبع) نصا روي عن ابن عباس ذكره ابن
~~المنذر، ولم يعرف له مخالف من الصحابة
# (وفي سن أو ناب أو ضرس قلع بسنخه) بكسر السين المهملة وبالخاء المعجمة،
~~أي: أصله (أو) قلع (الظاهر) منه (فقط ولو) كان السن (من صغير ولم يعد أو
~~عاد أسود واستمر) أسود (أو) عاد (أبيض ثم اسود بلا علة خمس من
# PageV03P310
# الإبل) روي عن عمر وابن عباس.
# وفي حديث عمرو بن حزم مرفوعا «في السن خمس من الإبل» رواه النسائي.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «في الأسنان خمس» رواه أبو داود
~~وهو عام فيدخل فيه الناب والضرس، ويؤيده حديث ابن عباس مرفوعا: الأصابع
~~سواء والأسنان سواء الثنية والضرس " سواء هذه وهذه سواء " رواه أبو داود
~~ففي جميع الأسنان مائة وستون بعيرا لأنها اثنان وثلاثون أربع ثنايا، وأربع
~~رباعيات وأربعة أنياب وعشرون ضرسا في كل جانب عشرة، خمسة من فوق وخمسة من
~~تحت (وفي سنخ وحده) أي: بلا سن حكومة.
# (و) في (سن أو ظفر عاد قصيرا أو) عاد (متغيرا أو ابيض ثم اسود لعلة
~~حكومة) لأنها أرش كل ما لا مقدر فيه وتأتي (وتجب دية يد و) دية (رجل بقطع)
~~يد (من كوع و) قطع رجل من (كعب) لفوات نفعهما المقصود منهما بالقطع من ذلك
~~ولذلك اكتفي بقطعهما ممن سرق مرتين (ولا شيء في زائد لو قطعا) أي: اليد
~~والرجل والتذكير باعتبار أنهما عضوان (من فوق ذلك) كأن قطعت اليد من المنكب
~~والرجل من الساق نصا لأن اليد اسم للجميع إلى المنكب لقوله تعالى: {وأيديكم
~~إلى المرافق} [المائدة: 6] والرجل إلى الساق لقوله تعالى: {وأرجلكم إلى
~~الكعبين} [المائدة: 6] ولما نزلت آية التيمم مسحت الصحابة إلى المناكب وأما
~~قطعهما في السرقة من الكوع والكعب فلحصول المقصود به ولذلك وجبت ديتهما
~~بقطعهما منه كقطع أصابعهما، وكذلك الذكر يجب بقطعه من أصله كما يجب بقطع
~~الحشفة فإن قطع يده من الكوع ms1848 ثم قطعها من المرفق وجب في المقطوع ثانيا
~~حكومة كما في شرحه والإقناع، وقياس ما يأتي فيه ثلث دية يد لوجوب دية اليد
~~عليه بالقطع الأول فوجب بالثاني ما فيه لو انفرد كما لو قطع الأصابع ثم
~~الكف أو كما لو فعله قاطعان
# (وفي مارن أنف وحشفة ذكر وحلمة ثدي) دية كاملة لأنه الذي يحصل به الجمال
~~في الأنف، وحشفة الذكر وحلمة الثدي بمنزلة الأصابع من اليدين (و) في (تسويد
~~سن وظفر و) تسويد (أنف) وتسويد أذن بحيث لا يزول التسويد دية ذلك العضو
~~كاملة لإذهاب جماله وفي (شلل غير أنف و) غير (أذن ك) شلل (يد و) شلل
~~(مثانة) مجتمع البول (أو ذهاب نفع عضو ديته) أي: ذلك العضو (كاملة)
~~لصيرورته كالمعدوم كما لو قطعه (وفي شفتين صارتا لا تنطبقان على أسنان أو
~~استرختا فلم تنفصلا عنهما) أي: الأسنان (ديتهما) لتعطيله نفعهما
# PageV03P311
# وجمالهما كما لو أشلهما أو قطعهما (وفي قطع أشل) من أذن وأنف (ومخروم من
~~أذن وأنف) إذا قطع وتره ديته كاملة لبقاء جمالهما ولأن الأنف المخروم أنف
~~كامل لكنه بمنزلة المريض (و) في (أذن أصم وأنف أخشم) لا يجد رائحة شيء
~~(ديته) أي: ذلك العضو (كاملة) لأن الصمم وعدم الشم عيب في غير الأذن والأنف
~~وجمالهما باق (وفي) قطع (نصف ذكر بالطول نصف ديته) أي: الذكر ; لإذهابه
~~نصفه كسائر ما فيه مقدر وقيل بل دية كاملة واختاره في الإقناع وغيره فإن
~~ذهب نكاحه بذلك فدية كاملة لذهاب المنفعة (وفي عين قائمة بمكانها صحيحة غير
~~أنه ذهب نظرها) حكومة
# (و) في (عضو ذهب نفعه وبقيت صورته) ك (أشل من يد ورجل وأصبع وثدي وذكر
~~ولسان أخرس) لا ذوق له (أو) لسان (طفل) بلغ (أن يحركه ببكاء أو لم يحركه)
~~حكومة (أو) في (ذكر خصي وعنين وسن سوداء وثدي بلا حلمة وذكر بلا حشفة وقصبة
~~أنف وشحمة أذن) حكومة (و) في (زائد من يد ورجل وأصبع وسن وشلل أنف وأذن
~~وتعويجهما) أي الأنف والأذن (حكومة) لأنه لم يرد فيها ms1849 تقدير وإن قطع قطعة
~~من الذكر مما دون الحشفة فكان البول يخرج على ما كان عليه وجب بقدر القطعة
~~من جميع الذكر من الدية، وإن خرج البول من موضع القطع وجب الأكثر من حصة
~~القطع من الدية والحكومة وإن ثقب ذكره فيما دون الحشفة فصار البول يخرج من
~~الثقبة ففيه حكومة قاله في الشرح (وفي ذكر وأنثيين قطعوا معا) أي: دفعة
~~واحدة ديتان، وفي عود الواو للذكر والأنثيين نظر، ولعله سهله كونها بعض من
~~يعقل (أو) قطع (هو) أي: الذكر (ثم هما) أي: الأنثيان (ديتان) ; لأن كلا من
~~الذكر والأنثيين لو انفرد لوجب في قطعه الدية فكذا لو اجتمعا (وإن قطعتا)
~~أي الخصيتان (ثم قطع) الذكر (ففيهما) أي: الأنثيين (الدية) كاملة كما لو لم
~~يقطع الذكر (وفيه) أي: الذكر المقطوع بعدهما (حكومة) لأنه ذكر خصي (ومن قطع
~~أنفا أو قطع أذنين فذهب الشم) بقطع الأنف (أو) ذهب (السمع) بقطع الأذنين
~~(ف) عليه (ديتان) لأن الشم من غير الأنف والسمع من غير الأذنين فلا تدخل
~~دية أحدهما في الآخر كالبصر مع الأجفان والنطق مع الشفتين، فإن ذهب سمع
~~إحدى الأذنين دون الأخرى فنصف الدية، وإن نقص فقط فحكومة (وتندرج دية نفع
# PageV03P312
# باقي الأعضاء في ديتها) فتندرج دية البصر في العينين إذا قلعهما لهما
~~وكذا اللسان تندرج فيه دية الكلام والذوق وسائر الأعضاء.
### | [فصل دية المنافع]
# في دية المنافع من سمع وبصر وشم ومشي ونكاح ونحوها (تجب) الدية (كاملة في
~~كل حاسة) أي: القوة الحساسة يقال حس وأحس: أي: علم وأيقن، وبالألف أفصح
~~وبها جاء القرآن.
# قال الجوهري: الحواس: المشاعر الخمس: السمع والبصر والشم والذوق واللمس،
~~فقوله (من سمع وبصر وشم وذوق) بيان الحاسة لحديث «وفي السمع الدية» ولأن
~~عمر " قضى في رجل ضرب رجلا فذهب سمعه وبصره ونكاحه وعقله بأربع ديات والرجل
~~حي " ذكره أحمد ولا يعرف له مخالف من الصحابة ; ولأن كلا منها يختص بنفع
~~أشبه السمع
# (و) تجب كاملة (في) إذهاب (كلام) كأن جنى عليه فتخرس ; لأن كل ما ms1850 تعلقت
~~الدية بإتلافه تعلقت بإتلاف منفعته كاليد.
# (و) تجب كاملة في (عقل) قال بعضهم بالإجماع لما في كتاب عمرو بن حزم.
# وروي عن عمر وزيد، ولأنه أكبر المعاني قدرا وأعظمها نفعا إذ به يتميز
~~الإنسان عن البهائم، وبه يهتدي للمصالح ويدخل في التكليف وهو شرط للولايات
~~وصحة التصرفات وأداء العبادات
# (و) تجب كاملة في (حدب) بفتح الحاء والدال المهملتين مصدر حدب بكسر
~~الدال. إذا صار أحدب ; لذهاب الجمال بذلك ; لأن انتصاب القامة من الكمال
~~والجمال، وبه شرف الآدمي على سائر الحيوانات
# (و) تجب كاملة في (صعر) بفتح المهملتين (بأن يضرب فيصير وجهه) أي:
~~المضروب (في جانب) نصا. وأصل الصعر داء يأخذ البعير في عنقه فيلتوي منه
~~عنقه، قال تعالى: (ولا تصعر خدك للناس) أي: لا تعرض عنهم بوجهك تكبرا
# (و) تجب كاملة (في تسويده) أي الوجه. بأن ضربه فاسود (ولم يزل) سواده
~~لأنه فوت الجمال على الكمال فضمنه بديته كقطع أذني الأصم، وإن صار الوجه
~~أحمر أو أصفر فحكومة، كما لو سود بعضه لأنه لم يذهب الجمال على الكمال
# (و) تجب كاملة في (صيرورته) أي المجني عليه (لا يستمسك غائطا أو) لا
~~يستمسك
# PageV03P313
# (بولا) لأن كلا منهما منفعة كبيرة ليس في البدن مثلها أشبه السمع والبصر
~~فإن فاتت المنفعتان ولو بجناية واحدة فديتان
# (و) تجب كاملة في (منفعة مشي) لأنه نفع مقصود أشبه الكلام
# (و) تجب كاملة في منفعة (نكاح) كأن كسر صلبه فذهب نكاحه. روي عن علي.
~~لأنه نفع مقصود أشبه المشي
# (و) تجب كاملة في منفعة (أكل) لأنه نفع مقصود أشبه الشم
# (و) تجب كاملة في ذهاب منفعة (صوت و) في منفعة (بطش) لأن في كل منهما
~~نفعا مقصودا
# (و) تجب (في) ذهاب (بعض يعلم) قدره مما تقدم من المنافع (بقدره) أي:
~~الذاهب. لأن ما وجب في جميع الشيء وجب في بعضه بقدره (كأن) جني عليه فصار
~~(يجن يوما ويفيق) يوما (آخر. أو يذهب ضوء عين) واحدة (أو) يذهب (شم منخر)
~~واحد (أو) يذهب (سمع أذن) واحدة (أو) ms1851 يذهب (أحد المذاق الخمس وهي: الحلاوة
~~والمرارة والعذوبة والملوحة والحموضة) لأن الذوق حاسة تشبه الشم (وفي كل
~~واحدة) من المذاق الخمس (خمس الدية) وفي اثنتين منها خمساه وهكذا
# (و) يجب (في) إذهاب (بعض الكلام بحسابه) من الدية (ويقسم) الكلام (على
~~ثمانية وعشرين حرفا) جعلا للألف المتحركة واللينة حرفا واحدا لتقارب
~~مخرجهما وانقلاب إحداهما إلى الأخرى. ففي نقص حرف منها ربع سبع الدية، وفي
~~حرفين نصف سبعها، وفي أربعة سبعها وهكذا وسواء ما خف على اللسان أو ثقل.
~~لأن كل ما فيه مقدر لا يختلف باختلاف قدره كالأصابع
# (وإن لم يعلم قدره) أي البعض الذاهب (كنقص سمع وبصر وشم ومشي وانحناء
~~قليلا أو بأن صار) مجني عليه (مدهوشا أو) صار (في كلامه تمتمة) بأن صار
~~تمتاما يكرر التاء أو فأفاء يكرر الفاء ونحوه (أو) صار في كلامه (عجلة أو
~~ثقل أو) صار لا يلتفت إلا بشدة (أو) صار لا (يبلع ريقه إلا بشدة أو اسود)
~~بجناية عليه (بياض عينيه أو احمر أو تقلصت شفته بعض التقلص أو تحركت سنه أو
~~احمرت أو اصفرت أو اخضرت أو كلت) أي: ذهبت حدتها بحيث لا يمكنه عض شيء بها
~~فعليه (حكومة) لأنه لا يمكن تقدير ذلك فوجب ما تخرجه الحكومة
# (ومن صار ألثغ) بجناية عليه (فله) على جان (دية الحرف الذاهب) لإتلافه
~~إياه ولو صار يبدل حرفا بآخر بأن كان يقول: درهم فصار يقول: دلهم أو
# PageV03P314
# دنهم، لأن البدل لا يقوم مقام الذاهب في القراءة ولا غيرها فإن جنى عليه
~~فذهب البدل أيضا وجبت ديته لأنه الأصل
# (ولو أذهب كلام ألثغ) قبل جنايته عليه (فإن كان مأيوسا من ذهاب لثغته
~~ففيه بقسط ما ذهب من الحروف) لأنه أتلفه بجنايته عليه (وإلا) يكن مأيوسا من
~~ذهاب لثغته (كصغير ف) عليه (الدية) كاملة لأن الظاهر زوالها، وكذا كبير
~~يمكن زوال لثغته بالتعليم
# (وإن قطع بعض اللسان فذهب بعض الكلام اعتبر أكثرهما) لأن كلا من اللسان
~~والكلام مضمون بالدية لو انفرد إذ لو ذهب نصف اللسان ولم ms1852 يذهب من الكلام
~~شيء أو ذهب نصف الكلام ولم يذهب من اللسان شيء وجب نصف الدية
# (فعلى من قطع ربع اللسان فذهب نصف الكلام نصف الدية) ; لأنه وجب عليه
~~بقطع ربع اللسان ربع الدية وبقي ربع الكلام لا متبوع له فيجب عليه أيضا ربع
~~الدية (وعلى من قطع بقيته) أي: اللسان الذاهب ربعه مع نصف الكلام فذهب
~~بقطعه بقية الكلام (تتمتها) أي: الدية وهو نصفها (مع حكومة لربع اللسان)
~~الذي لا كلام فيه لأنه أشل
# (ولو قطع) جان (نصفه) أي اللسان (فذهب) بقطعه (ربع الكلام ثم) قطع (آخر
~~بقيته) أي اللسان فذهب باقي الكلام (فعلى) الجاني (الأول نصفها) أي: الدية
~~لقطعه نصف اللسان (وعلى) الجاني (الثاني ثلاثة أرباعها) أي: الدية ;
~~لإذهابه ثلاثة أرباع الكلام، كما لو أذهب مع بقية اللسان أو ما بقي منه
# (ومن قطع لسانه فذهب نطقه وذوقه) فدية (أو كان) من قطع لسانه (أخرس ف)
~~على قاطعة (دية) واحدة في اللسان وتندرج فيه منفعته كالعينين (وإن ذهبا)
~~أي: النطق والذوق بجناية (واللسان باق) فديتان
# (أو انكسر صلبه فذهب مشيه ونكاحه فديتاه) لأن كلا من المنفعتين مستقلة
~~بنفسها فضمنت بدية كاملة كما لو انفردت (وإن ذهب) بكسر صلبه (ماؤه) فالدية
~~(أو) ذهب بكسر صلبه (إحباله) بأن صار منيه لا يحمل منه (فالدية) ذكره في
~~الرعاية وهو معنى ما في الروضة: إن ذهب نسله فالدية
# (ولا يدخل أرش جناية أذهبت عقله في ديته) كما لو شجه، فذهب بها عقله
~~فعليه دية للعقل، وأرش للشجة لأنهما شيئان متغايران أشبه ما لو ضربه على
~~رأسه فأذهب سمعه وبصره
# (ويقبل قول مجني عليه في نقص بصره وسمعه) بيمينه. أي: إن سمعه أو بصره
# PageV03P315
# نقص، لأنه لا يعلم إلا من جهته، وله حكومة، وإن ادعى نقص إحدى عينيه عصبت
~~التي ادعى نقص ضوئها وأطلقت الأخرى ونصب له شخص ويتباعد عنه حتى تنتهي
~~رؤيته فيعلم الموضع، ثم تشد الصحيحة وتطلق الأخرى. وينصب له شخص ثم يذهب
~~حتى تنتهي رؤيته فيعلم. ثم يدار الشخص إلى ms1853 جانب آخر. ويصنع كذلك. ثم يعلم
~~عند المسافتين ويذرعان ويقابل بينهما، فإن استوتا فقد صدق وله من الدية
~~بقدر ما بين الصحيحة والعليلة من الرؤية. وإن اختلفت المسافتان فقد كذب.
~~روى ابن المنذر نحوه عن عمر
# (و) يقبل قول مجني عليه (في قدر ما أتلف كل من جانبين فأكثر) لاتفاق
~~الجانبين على الإتلاف في الجملة. والمجني عليه أعلم بقدر ما أتلف كل منهما،
~~وغير متهم في الإخبار به، وليس المجني عليه مدعيا، ولا منكرا، فهو كالشاهد
~~بينهما
# (وإن اختلفا) أي الجاني والمجني عليه (في ذهاب بصر) مجني عليه بفعل جان
~~(أرى) مجني عليه (أهل الخبرة) بذلك لأنهم أدرى به (وامتحن بتقريب شيء إلى
~~عينيه وقت غفلته) فإن حركهما فهو يبصر، لأن طبع الآدمي الحذر على عينيه وإن
~~بقيتا بحالهما دل على أنه لا يبصر
# (و) إن اختلف جان ومجني عليه (في ذهاب سمع أو شم أو ذوق صيح به) أي:
~~المجني عليه إن اختلفا (في) ذهاب سمعه وقت (غفلته وأتبع بمنتن) إن اختلفا
~~في ذهاب شمه (وأطعم) الشيء (المر) إن اختلفا في ذهاب ذوقه (فإن فزع من
~~الصائح أو من مقرب لعينيه أو عبس للمنتن أو المر سقطت دعواه) لتبين كذبه
~~(وألا) يفزع من صائح ولا مقرب لعينيه، ولا عبس لمنتن (صدق بيمينه) لأن
~~الظاهر صحة دعواه (ويرد الدية آخذ) لها (علم كذبه) لتبين أنه قبضها بغير
~~حق.
### | [فصل في كل واحد من الشعور الأربعة الدية]
# وفي كل واحد من الشعور الأربعة الدية كاملة (وهي شعر رأس و) شعر (لحية و)
~~شعر (حاجبين و) شعر (أهداب عينين) .
# وروي عن علي وزيد بن ثابت: في الشعر الدية، ولأنه إذهاب الجمال على
~~الكمال كأذني الأصم وأنف الأخشم بخلاف اليد الشلاء فليس جمالها كاملا
# (وفي حاجب نصف) دية لأن فيه منه شيئين (وفي هدب ربع) دية لأن فيه منه
~~أربعة
# (وفي
# PageV03P316
# بعض كل) من الشعور الأربعة (بقسطه) من الدية بقدر المساحة كالأذنين.
~~وسواء كانت هذه الشعور كثيفة أو خفيفة، جميلة أو قبيحة من ms1854 صغير أو كبير
~~كسائر ما فيه دية من الأعضاء
# (وفي) شعر (شارب حكومة) نصا (وما عاد) من شعر (سقط ما فيه) من دية أو
~~بعضها، أو حكومة كما تقدم في سنة ونحوها إذا عادت. وإن عاد بعد أخذ ما فيه
~~رده، وإن رجا عوده انتظر ما يقول أهل الخبرة على ما تقدم تفصيله
# (ومن) أزال واحدا من الشعور الأربعة و (ترك من لحية أو غيرها) منه ما لا
~~جمال فيه أي المتروك (ف) عليه (ديته كاملة) لإذهابه المقصود منه كله، كما
~~لو أذهب ضوء عينيه، ولأنه ربما احتاج بجنايته لإذهاب الباقي لزيادته في
~~القبح. ولا قصاص في هذه الشعور، لأن إتلافها إنما يكون بالجناية على محلها،
~~وهو غير معلوم المقدار، ولا تمكن المساواة فيه
# (وإن قلع جفنا بهدبه فدية الجفن فقط) لتبعية الشعر له في الزوال كالأصابع
~~مع الكف
# (وإن قطع لحيين بأسنانهما ف) عليه (دية الكل) من اللحيين والأسنان، فلا
~~تدخل دية الأسنان في دية اللحيين لأن الأسنان ليست متصلة باللحيين بل
~~مغروزة فيهما، وكل من اللحيين والأسنان ينفرد باسمه على الآخر. واللحيان
~~يوجدان قبل الأسنان ويبقيان بعد قلعهما بخلاف الكف مع الأصابع
# (وإن قطع كفا بأصابعه لم تجب غير دية يد) لدخول الكل في مسمى اليد كقطع
~~ذكر بحشفته (وإن كان به) أي: الكف (بعضها) أي: الأصابع (دخل في دية الأصابع
~~ما حاذاها) من الكف لأنها لو كانت سالمة كلها لدخل أرش الكف كله في ديتها
~~(وعليه) أي الجاني (أرش بقية الكف) التي لم تحاذ الأصابع لأنه ليس له ما
~~يدخل في ديته فوجب أرشه كما لو كانت الأصابع كلها مقطوعة
# (وفي كف بلا أصابع) ثلث ديته
# (و) في (ذراع بلا كف) ثلث ديته
# (و) في (عضد بلا ذراع ثلث ديته) أي: الكف بمعنى اليد شبهه أحمد بعين
~~قائمة (وكذا تفصيلي رجل) ومقتضى تشبيه الإمام بالعين القائمة أن في ذلك
~~حكومة، ومشى عليه في الإقناع وقال في حاشية التنقيح: إنه المذهب، وعليه
~~جمهور الأصحاب
# (وفي عين أعور دية ms1855 كاملة) قضى به عمر وابنه وعثمان وعلي ولا يعلم لهم
~~مخالف من الصحابة، ولأنه أذهب البصر كله فوجب عليه جميع ديته كما لو أذهبه
~~من العينين لأنه يحصل بعين الأعور ما يحصل بعيني الصحيح لرؤيته الأشياء
~~البعيدة وإدراكه الأشياء اللطيفة، وعمله عمل
# PageV03P317
# البصير (وإن قلعها) أي عين الأعور (صحيح) العينين (أقيد) أي: قلعت عينه
~~(بشرطه) السابق لما تقدم (وعليه) أي: الصحيح (معه) أي: القود في نظيرتها
~~(نصف الدية) لأنه أذهب بصر الأعور كله ولا يمكن إذهاب بصره كله لما فيه من
~~أخذ عينين بعين واحدة وقد استوفى نصف البصر تبعا لعينه بالقود وبقي النصف
~~الذي لا يمكن القصاص فيه فوجبت ديته
# (وإن قلع الأعور ما يماثل صحيحته) أي عينه الصحيحة (من) شخص (صحيح)
~~العينين (عمدا ف) على الأعور (دية كاملة ولا قود) عليه في قول عمر وعثمان
~~ولا يعرف لهما مخالف من الصحابة لأن القصاص يفضي إلى استيفاء جميع البصر
~~وهو إنما أذهب بعض بصر الصحيح فلما امتنع القصاص وجبت الدية كاملة لئلا
~~تذهب الجناية مجانا وكانت كاملة لأنها بدل القصاص الساقط عنه رفقا به ولو
~~اقتص منه ذهب ما لو ذهب بالجناية لوجبت فيه دية كاملة.
# (و) إن قلع الأعور ما يماثل عينه الصحيحة (خطأ فنصفها) أي: الدية كما لو
~~قلعها صحيح وكذا لو قلع ما لا يماثل صحيحته
# (وإن قلع) الأعور (عيني صحيح عمدا فالقود أو الدية فقط) لأنه أخذ جميع
~~بصره ببصره
# (و) يجب (في يد أقطع أو رجله) إن قطعت يده الأخرى أو رجله الأخرى (ولو
~~عمدا أو مع ذهاب) اليد أو الرجل (الأولى هدرا نصف ديته) أي: الأقطع ذكرا
~~كان أو أنثى أو خنثى مسلما كان أو كافرا، حرا أو رقيقا (كبقية الأعضاء) لأن
~~أحد هذين العضوين لا يقوم مقامهما بخلاف عين الأعور (ولو قطع) الأقطع (يد
~~صحيح) أو رجله (أقيد بشرطه) السابق لوجود الموجب وانتفاء المانع.
### | [باب الشجاج وكسر العظام]
# أي: بيان ما يجب فيها وأصل الشج القطع ومنه شججت المفازة، أي: قطعتها
~~(الشجة) ms1856 واحدة الشجاج (جرح الرأس والوجه) فقط سميت بذلك لقطعها الجلد وفي
~~غيرهما يسمى جرحا لا شجة. (وهي) أي: الشجة باعتبار أسمائها المنقولة عن
~~العرف (عشر) مرتبة (خمس) منها (فيها حكومة) إحداها (الحارصة) بالحاء والصاد
~~المهملتين (التي تحرص الجلد، أي: تشقه ولا تدميه) ، أي: تسيل دمه من الحرص
# PageV03P318
# وهو الشق ومنه حرص القصار الثوب إذا شقه قليلا، ويقال لباطن الجلد
~~الحرصات فسميت بذلك لوصول الشق إليه وتسمى أيضا القاشرة والقشرة. قال
~~القاضي وابن هبيرة والملطاء (ثم) يليها (الباذلة: الدامية الدامعة) بالعين
~~المهملة (التي تدميه) أي: الجلد يقال: بذل الشيء، إذا سال، وسميت دامعة
~~لقلة سيلان الدم منها تشبيها له بخروج الدمع من العين (ثم) يليها (الباضعة)
~~أي (التي تبضع اللحم) أي: تشقه بعد الجلد ومنه البضع (ثم) يليها
~~(المتلاحمة) أي: (الغائصة فيه) أي: اللحم مشتقة من اللحم لغوصها فيه (ثم)
~~يليها (السمحاق التي بينها وبين العظم قشرة) رقيقة تسمى السمحاق سميت
~~الجراحة الواصلة إليها بها. ففي كل من هذه الخمس حكومة ; لأنه لا توفيق
~~فيها من الشرع ولا قياس يقتضيه. وعن مكحول قال «قضى النبي صلى الله عليه
~~وسلم في الموضحة بخمس من الإبل ولم يقض فيما دونها» ، (وخمس) من الشجاج
~~(فيها مقدر) أولها (الموضحة) .
# وهي (التي توضح العظم أي: تبرزه ولو بقدر) رأس (إبرة) فلا يشترط وضوحه
~~للناظر، والوضح: البياض، سميت بذلك لأنها أبدت بياض العظم (وفيها نصف عشر
~~الدية) أي: دية الحر المسلم (فمن حر خمسة أبعرة) لما في حديث عمرو بن حزم
~~«وفي الموضحة خمس من الإبل» وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «في
~~المواضح خمس خمس» رواه الخمسة وسواء كانت في الرأس أو الوجه لعموم
~~الأحاديث. .
# وروي عن أبي بكر وعمر (وهي إن عمت رأسا) أو لم تعمه (ونزلت إلى الوجه
~~موضحتان) ; لأنه أوضحه في عضوين فلكل حكم نفسه (وإن أوضحه) موضحتين (ثنتين
~~بينهما حاجز ف) عليه (عشرة) أبعرة لأنهما موضحتان (وإن ذهب) الحاجز (بفعل
~~جان أو سراية صارا) أي: الجرحان موضحة (واحدة) كما ms1857 لو أوضح الكل بلا حاجز
~~وإن اندملتا ثم أزال الحاجز بينهما فعليه خمسة عشر بعيرا لاستقرار أرش
~~الأوليين عليه باندمالهما ثم لزمه أرش الثالثة، وإن اندملت إحداهما ثم زال
~~الحاجز بفعل جان أو سراية الأخرى فموضحتان (وإن خرقه) أي: الحاجز بين
~~الموضحتين (مجروح) فعلى جان موضحتان (أو) خرقه (أجنبي) أي: غير الشاج
~~والمجروح (ف) للمشجوج أرش (ثلاث مواضح (على الأول منها ثنتان) وعلى الآخر
~~واحدة لأن فعل إحداهما لا ينبني
# PageV03P319
# على فعل الآخر فانفرد كل منهما بحكم جنايته ولا يسقط عن الأول شيء من أرش
~~الموضحتين بخرق المشجوج أو غيره لأن ما وجب عليه بجنايته لا يسقط عنه بفعل
~~غيره
# (ويصدق مجروح بيمينه فيمن خرقه على الجاني) الأول فلو قال الجاني خرقت ما
~~بينهما فصارتا واحدة وقال المجني عليه بل خرقه غيرك فعليك الموضحتان،
~~فالقول قول المجني عليه بيمينه ; لوجوب سبب لزوم الموضحتين والجاني يدعي
~~زواله والأصل عدمه و (لا) يقبل قول المجني عليه (على الأجنبي) المنكر
~~إزالته بلا بينة لعموم حديث «البينة على المدعي واليمين على من أنكر»
~~(ومثله) أي: الجاني موضحتين بينهما حاجز إذا خرق ما بينهما فصارتا واحدة
# و (من قطع ثلاث أصابع حرة مسلمة فعليه ثلاثون بعيرا إن لم يقطع غيرها فلو
~~قطع) الجاني أصبعا (رابعة قبل برء) الثلاث (ردت) المرأة (إلى عشرين) بعيرا
~~لما تقدم من أن المرأة تساوي الذكر فيما دون الثلث وعلى النصف منه في الثلث
~~فما زاد عليه (فإن اختلفا) أي: قاطع أصابعها وهي (في قاطعها) أي: الأصبع
~~الرابعة، بأن قال الجاني أنا قطعتها فلا يلزمني إلا عشرون بعيرا، وقالت هي
~~بل قطعها غيرك فيلزمك ثلاثون بعيرا (صدقت) بيمينها عليه لأنه يدعي زوال ما
~~وجد من سبب أرش الثلاث وهي تنكره والأصل بقاؤه
# (وإن خرق جان بين موضحتين باطنا) فقط (أو) باطنا (مع ظاهر ف) قد صارتا
~~(واحدة) لاتصالهما باطنا (وإن) خرق ما بينهما (ظاهرا فقط ف) هما (ثنتان)
~~لعدم اتصالهما باطنا
# (ثم) يلي الموضحة (الهاشمة) أي: (التي توضح العظم) أي: تبرزه ms1858 (وتهشمه) أي
~~تكسره (وفيها عشرة أبعرة) روي عن قبيصة بن ذؤيب عن زيد بن ثابت ولا يعرف له
~~مخالف من الصحابة، وقول الصحابي ما يخالف القياس توقيف، فإن هشمه هاشمتين
~~بينهما حاجز ففيهما عشرون بعيرا، فإن زال الحاجز فعلى ما تقدم تفصيله
~~والهاشمة الصغيرة كالكبيرة
# (ثم) يليها (المنقلة) وهي (التي توضح) العظم (وتهشم) العظم (وتنقل العظم،
~~وفيها خمسة عشر بعيرا) حكاه ابن المنذر إجماع أهل العلم، وفي كتاب عمرو بن
~~حزم «وفي المنقلة خمس عشرة من الإبل فإن كانتا منقلتين فعلى ما سبق»
# (ثم) يليها (المأمومة التي تصل إلى جلدة الدم وتسمى الآمة) قال ابن عبد
~~البر أهل العراق يقولون لها: الآمة، وأهل الحجاز: المأمومة
# PageV03P320
# (و) تسمى أيضا (أم الدماغ) لوصولها إلى الجلدة التي تحوط بالدماغ (ثم)
~~يليها (الدامغة) بالغين المعجمة (التي تخرق الجلدة) أي: جلدة الدماغ (وفي
~~كل منهما) أي المأمومة والدامغة (ثلث الدية) لما في كتاب عمرو بن حزم
~~مرفوعا «وفي المأمومة ثلث الدية» وعن ابن عمر مرفوعا مثله، والدامغة أولى
~~وصاحبها لا يسلم غالبا
# (وإن شجه شجة بعضها هاشمة) وبقيتها دونها (أو) بعضها (موضحة) فقط
~~(وبقيتها دونها ف) عليه (دية هاشمة) فقط إن كان بعضها هاشمة (أو) دية
~~(موضحة فقط) إن كان بعضها موضحة ; لأنه لو هشمه كله أو أوضحه كله لم يلزمه
~~فوق دية الهاشمة أو الموضحة وإن أوضحه واحد ثم هشمه ثان ثم جعلها ثالث
~~منقلة ثم رابع مأمومة أو دامغة، فعلى الرابع ثمانية عشر بعيرا وثلث وعلى كل
~~من الثلاثة قبله خمسة أبعرة
# (وإن هشمه بمثقل ولم يوضحه) فحكومة
# (أو طعنه في خده فوصل) الطعن (إلى فمه) فحكومة
# (أو نفذ) جان بخرزه (أنفا أو ذكرا) فحكومة
# (أو) نفذ (جفنا إلى بيضة العين) فحكومة
# (أو أدخل) غير زوج (أصبعه فرج بكر) فحكومة
# (أو) أدخل أصبعه (داخل عظم فخذ) فعليه (حكومة) لأنه لا تقدير في ذلك.
### | [فصل في الجائفة ثلث دية]
# وفي الجائفة ثلث دية لما في كتاب عمرو بن حزم «وفي الجائفة ثلث الدية»
~~(وهي ms1859 ما) أي: جرح (يصل إلى باطن جوف) أي ما لا يظهر منه للرائي (ك) داخل
~~(بطن ولو لم يخرق معا و) داخل (ظهر وصدر وحلق ومثانة وبين خصيتين و) داخل
~~(دبر وإن جرح جانبا فخرج) ما جرح به (من) جانب (آخر فجائفتان) نصا لما روى
~~سعيد بن المسيب أن رجلا رمى رجلا بسهم فأنفذه فقضى أبو بكر بثلثي الدية
~~خرجه سعيد في سننه ولا يعرف له مخالف من الصحابة فهو كالإجماع وعن عمرو بن
~~شعيب عن أبيه عن جده أن عمر قضى في الجائفة إذا نفذت الجوف بأرش جائفتين
~~ولأنه أنفذه من موضعين أشبه ما لو أنفذه بضربتين ولو أدخل شخص يده في جائفة
~~إنسان فخرق بطنه من موضع آخر لزمه أرش جائفة بلا خلاف
# (وإن جرح وركه فوصل) الجرح (جوفه أو أوضحه فوصل)
# PageV03P321
# الإيضاح (قفاه ف) على من جرح الورك فوصل الجوف (مع دية جائفة) حكومة (أو)
~~أي: وعلى من أوضح شخصا فوصل قفاه مع دية (موضحة حكومة بجرح قفاه أو) جرح
~~(وركه) لأن الجرح في غير موضع الجائفة وفي غير موضع الموضحة فانفرد بالضمان
~~كما لو لم يكن معه جائفة أو موضحة (ومن وسع فقط جائفة) أجافها غيره (باطنا
~~وظاهرا) فعليه دية جائفة لأن فعله لو انفرد فهو جائفة فلا يسقط حكمه
~~بانضمامه إلى غيره
# (أو فتق جائفة مندملة أو) فتق (موضحة نبت شعرها ف) عليه (جائفة) في
~~الأولى (موضحة) في الثانية لأن الجرح إذا التحم صار كالصحيح بعوده إلى
~~حالته الأولى فكأنه لم يكن تقدمه جناية أخرى متجددة (وإلا) يوسع باطن
~~الجائفة وظاهرها بل وسع أحدهما فقط أو لم تكن الجائفة مندملة أو الموضحة
~~نبت شعرها ففتقها فعليه (حكومة) لأن فعله ليس جائفة ولا موضحة، ولا مقدر
~~فيه وعليه أيضا أجرة الطبيب وثمن الخيط وإن وسع طبيب جائفة بإذن مجني عليه
~~مكلف أو إذن ولي غيره لمصلحة فلا شيء عليه
# (من وطئ زوجة صغيرة) لا يوطأ مثلها (أو) وطئ زوجة (نحيفة لا يوطأ مثلها
~~فخرق) بوطئه (ما ms1860 بين مخرج بول و) مخرج (مني أو) خرق بوطئه (ما بين السبيلين
~~ف) عليه (الدية) كاملة (إن لم يستمسك بول) لإبطاله نفع المحل الذي يجتمع
~~فيه البول كما لو جنى على شخص فصار لا يستمسك الغائط (وإلا) بأن استمسك
~~البول (ف) عليه أرش (جائفة) ثلث الدية لقضاء عمر في الإفضاء بثلث الدية ولا
~~يعرف له مخالف من الصحابة (2 وإن كانت) الزوجة (ممن يوطأ مثلها لمثله أو)
~~كانت الموطوءة حرة (أجنبية) أي غير زوجة واطئ (كبيرة مطاوعة ولا شبهة)
~~لواطئ فوطئها (فوقع ذلك) أي خرق ما بين السبيلين أو ما بين مخرج بول ومني
~~(ف) هو (هدر) لحصوله من فعل مأذون فيه كأرش بكارتها ومهر مثلها، وكما لو
~~أذنت في قطع يدها فسرى القطع إلى نفسها بخلاف ما لو أذنت في وطئها فقطع
~~يدها لأنه ليس من المأذون فيه ولا من ضرورته (ولها) أي: الموطوءة (مع شبهة
~~أو) مع (إكراه المهر) لاستيفائه منفعة البضع (و) لها (الدية) كاملة (إن لم
~~يستمسك بول) لأنها إنما أذنت في الفعل مع الشبه لاعتقادها أنه هو المستحق
~~فإذا كان غيره ثبت عليه الضمان وجوبا كمن أذن في قبض دين ظانا أنه
# PageV03P322
# يستحقه فبان غيره، وأما مع الإكراه فلأنه ظالم متعد (وإلا) بأن استمسك
~~بول مع خرق ما بين السبيلين، أو ما بين مخرج بول ومني مع وطء شبهة أو إكراه
~~فعليه مع المهر (ثلثها) أي: الدية لجناية جائفة لقضاء عمر كما تقدم
# (ويجب أرش بكارة) أي حكومة (مع فتق بغير وطء) لعدوانه بذلك الفعل (وإن
~~التحم ما) أي جرح (أرشه مقدر) كجائفة وموضحة وما فوقها ولو على غير شين (لم
~~يسقط) أرشه لعموم النصوص.
### | [فصل في كسر ضلع بعير]
# وفي كسر ضلع بكسر الضاد المعجمة وفتح اللام أو إسكانها (جبر مستقيما) أي:
~~كما كان بأن لم تتغير صفته (بعير وكذا) أي: كالضلع إذا جبر مستقيما (ترقوة)
~~بفتح التاء جبرت كما كانت ففيهما بعير نصا وفي الترقوتين بعيران لما روى
~~سعيد بسنده عن زيد بن ms1861 أسلم عن عمر بن الخطاب في الضلع جمل وفي الترقوة جمل
~~والترقوة العظم المستدير حول العنق من ثغرة النحر إلى الكتف لكل إنسان
~~ترقوتان (وإلا) يجبر الضلع والترقوة مستقيمين (ف) في كل منهما (حكومة)
~~وتأتي
# (وفي كسر كل) عظم (من زند) بفتح الزاي (و) من (عضد وفخذ وساق وذراع وهو
~~الساعد الجامع لعظمي الزند بعيران) نصا. لما روى سعيد عن عمرو بن شعيب أن
~~عمرو بن العاص كتب إلى عمر في أحد الزندين إذا كسر فكتب إليه عمر أن فيه
~~بعيرين، وإذا كسر الزندان ففيهما أربع من الإبل ومثله لا يقال من قبل الرأي
~~ولا يعرف له مخالف من الصحابة، وألحق بالزند في ذلك باقي العظام المذكورة
~~لأنها مثله (وفيما عدا ما ذكر من جرح و) من (كسر عظم ك) كسر (خرزة صلب و)
~~كسر (عصعص) بضم العينين وقد تفتح الثانية، أي: عجب ذنب.
# (و) كسر عظم (عانة حكومة) لأنه لا مقدر فيها (وهي) أي: الحكومة (أن يقوم
~~المجني عليه كأنه قن لا جناية به ثم) يقوم (وهي) أي: الجناية (به قد برئت
~~فما نقص من القيمة) بالجناية (فله) أي المجني عليه على جان (كنسبته) أي:
~~نقص القيمة (من الدية ف) يجب (فيمن قوم) لو كان قنا (صحيحا بعشرين و) قوم
~~لو كان قنا (مجنيا عليه) تلك الجناية (بتسعة عشر نصف عشر ديته) أي: المجني
~~عليه لنقصه بالجناية نصف عشر قيمته لو كان قنا ولو قوم سليما بستين ثم
~~مجنيا
# PageV03P323
# عليه بخمسين ففيه سدس ديته لنقصه بالجناية سدس قيمته
# (ولا يبلغ بحكومة) جناية في (محل له) أي: فيه مقدر شرعا (مقدره) أي: ما
~~قدر فيه (فلا يبلغ بها) أي الحكومة (أرش موضحة في شجة دونها) كالسمحاق
~~(ولا) يبلغ بحكومة (دية أصبع أو) دية (أنملة فيما دونهما) أي: الأصبع
~~والأنملة ولا يقوم مجني عليه حتى يبرأ ليستقر الأرش (فلو لم تنقصه) أي:
~~الجناية (حال برء قوم حال جريان دم) لئلا تذهب بالجناية على معصوم هدرا
~~(فإن لم تنقصه الجناية) أيضا أي: ms1862 حال جريان دم (أو زادته) الجناية (حسنا)
~~كقطع سلعة أو ثؤلول (فلا شيء فيها) لأنه لا نقص فيها.
### | [باب العاقلة وما تحمله]
# العاقلة من الدية (وهي) أي: العاقلة (من غرم ثلث دية فأكثر) من ثلث الدية
~~(بسبب جناية غيره) أي الغارم سموا بذلك لأنهم يعقلون يقال عقلت فلانا إذا
~~أعطيت ديته، وعقلت عن فلان إذا غرمت عنه دية جنايته، وأصله من عقل الإبل
~~وهي الحبال التي تثنى بها أيديها، ذكره الأزهري وقيل من العقل: أي: المنع ;
~~لأنهم يمنعون عن القاتل أو لأنها تعقل لسان ولي المقتول، ولما عرف العاقلة
~~بالحكم وهو منتقد بالدور قال (وعاقلة جان) ذكر أو أنثى (ذكور عصبته نسبا
~~وولاء حتى عمودي نسبه و) حتى (من بعد) كابن ابن ابن عم جد جان لحديث أبي
~~هريرة قال: «قضى رسول الله صلى الله عليه وسلم في جنين امرأة من بني لحيان
~~سقط ميتا بغرة عبد أو أمة ثم إن المرأة التي قضي عليها بالغرة توفيت فقضى
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم أن ميراثها لبنتيها وزوجها وأن العقل على
~~عصبتها» متفق عليه.
# وعن عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قضى
~~أن يعقل عن المرأة عصبتها من كانوا ولا يرثون منها إلا ما فضل عن ورثتها»
~~رواه الخمسة إلا الترمذي ولأن العصبة يشدون أزر قريبهم وينصرونه فاستوى
~~قريبهم وبعيدهم في العقل ولأن الأب والابن أحق بنصرته من غيرهما فوجب أن
~~يحملا عنه كالإخوة وبني الأعمام، وأما حديث «لا يجني عليك ولا تجني عليه»
~~أي: إثم جنايتك لا يتخطاك إليه وإثم جنايته لا يتخطاه إليك كقوله تعالى:
~~{ولا تزر وازرة وزر أخرى} [الإسراء: 15] وإذا ثبت العقل في عصبة النسب فكذا
~~عصبة
# PageV03P324
# الولاء لعموم الخبر وأما الأخ للأم وذوو الأرحام والنساء فليسوا من
~~العاقلة بلا خلاف لأنهم ليسوا من أهل النصرة (لكن لو عرف نسبه من قبيلة ولم
~~يعلم من أي بطونها) هو (لم يعقلوا) أي: رجال القبيلة (عنه) أي: الجاني الذي
~~لم ms1863 يعلم من أي بطونها، فلو قتل قرشي ولم يعلم من أي بطون قريش لم تعقل قريش
~~عنه كما لا يرثونه لتفرقهم وصيرورة كل قوم منهم ينتسبون إلى أب أدنى
~~يتميزون به
# (ويعقل) عصبة (هرم) غني (وزمن) غني (وأعمى) غني (وغائب) غني (كضدهم) أي:
~~كشاب وصحيح وبصير وحاضر لاستوائهم في التعصيب وكونهم من أهل المواساة و
~~(لا) يعقل (فقير) أي: من لا يملك نصابا عند حلول الحول فاضلا عنه كحج
~~وكفارة ظهار (ولو) كان (معتملا) لأنه ليس من أهل المواساة كالزكاة، ولأنها
~~وجبت على العاقلة تخفيفا على الجاني فلا تنتقل على من لا جناية منه
# (ولا) يعقل (صغير أو مجنون) لأنهما ليسا من أهل النصرة والمعاضدة (أو
~~امرأة) ولو معتقة (أو خنثى مشكل) لما تقدم (أو قن) لأنه لا مال له (أو
~~مباين لدين جان) لفوات النصرة.
# وفي الكافي: بناء على توريثهم فيؤخذ منه أنه يعقل في الولاء
# (ولا تعاقل بين ذمي وحربي) لانقطاع التناصر بينهما
# (ويتعاقل أهل ذمة اتحدت مللهم) كما يتوارثون ولأنهم من أهل النصرة
~~كالمسلمين فإن اختلفت مللهم فلا تعاقل كما لا توارث ولا يعقل عن المرتد
~~أأحد لا مسلم ولا ذمي لأنه لا يقر فخطؤه في ماله
# (وخطأ إمام و) خطأ (حاكم في حكمهما في بيت المال) لا تحمله عاقلتهما لأنه
~~يكثر فيحف بالعاقلة، ولأن الإمام والحاكم نائبان عن الله فيكون أرش خطئهما
~~في مال الله (كخطأ وكيل) فإنه لا ضمان عليه فيما تلف منه بلا تعد ولا تفريط
~~بل يضيع على موكله، أو كخطأ وكيل يتصرف لعموم المسلمين كالوزراء فخطؤه في
~~حكمه في بيت المال لما تقدم (وخطؤهما) أي: الإمام والحاكم (في غير حكم)
~~كرميهما صيدا فيصيبان آدميا (على عاقلتهما) كخطأ غيرهما
# (ومن لا عاقلة له، أو له) عاقلة (وعجزت عن الجميع) أي جميع ما وجب
~~بجنايته خطأ (فالواجب من الدية) إن لم تكن عاقلة أو كانت وعجزت عن شيء منها
~~(أو تتمته) إن عجزت عن بعضها وقدرت على البعض (مع كفر جان عليه) في ماله ms1864
~~حالا (ومع إسلامه) أي: الجاني الواجب أو تتمته (في بيت المال حالا) لأنه
~~عليه الصلاة والسلام ودى
# PageV03P325
# الأنصاري الذي قتل بخيبر من بيت المال ولأن المسلمين يرثون من لا وارث له
~~فيعقلون عنه عند عدم عاقلته
# (وتسقط) الدية (بتعذر أخذ منه) أي من بيت المال حيث وجبت فيه (لوجوبها)
~~أي الدية (ابتداء عليها) أي: العاقلة دون القاتل لأنه لا يطالب بها غير
~~العاقلة ولا يعتبر تحملهم لها ولا رضاهم فلا تؤخذ من غير من وجبت عليه كما
~~لو عدم القاتل
# (ومن تغير دينه) بأن كان كافرا فأسلم وقد رمى ثم أصاب بين رمي وإصابة
~~(فالواجب في ماله) ولا يعقل عنه المسلمون لأنه لم يكن مسلما حال رميه ولا
~~المعاهدون لأنه لم يجن إلا وهو مسلم وكذا إن رمى وهو مسلم ثم ارتد ثم قتل
~~السهم إنسانا لم يعقله أحد
# (وإن تغير دين جارح حالتي جرح وزهوق) روح مجني عليه (حملته عاقلته) أي:
~~الجارح (حال جرح) لأنه لم يصدر منه فعل بعد الجرح
# (وإن انجر ولاء ابن معتقة) بأن عتق أبوه فانجر ولاء أولاده إلى مواليه
~~(بين جرح) وتلف (أو) بين (رمي وتلف فكتغير دين فيهما) أي: المسألتين ففي
~~مسألة الرامي الواجب في مال جان وفي مسألة الجرح على عاقلته من موالي الأم
~~لما تقدم.
### | [فصل لا تحمل العاقلة عمدا]
# ولا تحمل العاقلة عمدا وجب به قود، ولا كجائفة ومأمومة (ولا) تحمل (صلح
~~إنكار ولا) تحمل (اعترافا بأن يقر) جان (على نفسه بجناية خطأ أو شبه عمد
~~توجب ثلث دية فأكثر وتنكر العاقلة ولا) تحمل (قيمة دابة أو) قيمة (قن أو
~~قيمة طرفه ولا) تحمل (جنايته) أي: القن لحديث ابن عباس مرفوعا «لا تحمل
~~العاقلة عمدا ولا عبدا ولا صلحا ولا اعترافا» .
# وروي عن ابن عباس موقوفا ولا يعرف له مخالف من الصحابة ولأن القاتل عمدا
~~غير معذور فلا يستحق المواساة ولا التخفيف ولأن الصلح يثبت بفعله واختياره
~~فلا تحمله العاقلة كالاعتراف لأنه متهم في مواطأة المقر لهم بالقتل ليأخذ
~~الدية ms1865 من عاقلته فيقاسمهم إياها ولأن العبد يضمن ضمان المال أشبه سائر
~~الأموال
# (ولا) تحمل العاقلة (ما دون ثلث دية ذكر) حر (مسلم) كثلاث أصابع وأرش
~~موضحة لقضاء عمر أنها لا تحمل شيئا حتى يبلغ عقل المأمومة ولأن الأصل
~~الضمان على الجاني
# PageV03P326
# لأنه المتلف خولف في ثلث الدية فأكثر لإجحافه بالجاني لكثرته فبقي ما
~~عداه على الأصل (إلا غرة جنين مات مع أمه أو) مات (بعدها) أي: أمه (بجناية
~~واحدة) فتحمل الغرة تبعا لدية الأم نصا لاتحاد الجناية و (لا) تحمل الغرة
~~إن مات بجناية عليه وحده دون أمه أو مات (قبلها) أي: أمه بأن أجهضته ميتا
~~ثم ماتت ولو اتحدت الجناية (لنقصه) أي: ما وجب في الجنين من الغرة (عن
~~الثلث) ولا تبعية لتقدمه
# (وتحمل) العاقلة (شبه عمد) لحديث أبي هريرة " اقتتلت امرأتان من هذيل "
~~وتقدم ولأنه نوع قتل لا يوجب القصاص أشبه الخطأ (مؤجلا) ما وجب في شبه
~~العمد (في ثلاث سنين كواجب بخطأ) لما روي عن عمر وعلي أنهما قضيا بالدية
~~على العاقلة في ثلاث سنين ولا مخالف لهما في عصرهما ولأنها تحمله مواساة
~~فاقتضت الحكمة تخفيفه عليها
# (ويجتهد حاكم في تحميل) كل من العاقلة لأنه لا نص فيه فرجع فيه إلى
~~اجتهاده كتقدير النفقة (فيحمل) الحاكم (كلا (منهم (ما يسهل عليه) نصا لأن
~~ذلك مواساة للجاني وتخفيف عنه فلا يشق على غيره (ويبدأ) في تحميل عاقلة
~~(بالأقرب) فالأقرب (كإرث) فيقسم على الآباء والأبناء ثم الإخوة ثم بني
~~الإخوة ثم الأعمام ثم بنيهم ثم أعمام الأب ثم بنيهم ثم أعمام الجد ثم بنيهم
~~وهكذا أبدا حتى تنقرض عصبة النسب ثم الولي المعتق ثم عصبة الأقرب فالأقرب
~~كالميراث (لكن تؤخذ من بعيد لغيبة قريب) وإن اتسعت أموال الأقربين للدية لم
~~يتجاوزهم وإلا انتقلت إلى من يليهم (فإن تساووا) في القرب (وكثروا وزع
~~الواجب بينهم) بحسب ما يسهل على كل منهم ولا يتجاوزهم وإن لم تتسع أموالهم
~~لحمل الواجب انتقل إلى من يليهم (وما أوجب ثلث دية) فقط (أخذ في ms1866 رأس الحول)
~~لأن العاقلة لا تحمل حالا.
# (و) ما أوجب (ثلثيهما) أي الدية كجائفة مع مأمومة (فأقل) كدية امرأة وعين
~~ويد من حر مسلم ونحو ذلك (أخذ) في (رأس الحول ثلث) دية (و) أخذت (التتمة)
~~للواجب (في رأس) حول (آخر) رفقا بالعاقلة (وإن زاد) الواجب على ثلثي الدية
~~(ولم يبلغ دية كاملة) كأرش سبع أصابع فأكثر من ذكر حر مسلم (أخذ رأس كل حول
~~ثلث) دية.
# (و) أخذت (التتمة) من الواجب (في رأس) حول (ثالث وإن أوجب) خطأ أو شبه
~~عمد (دية أو أكثر) من
# PageV03P327
# دية (بجناية واحدة كضربة أذهبت السمع والبصر ففي) رأس (كل حول) يؤخذ من
~~العاقلة (ثلث) دية لما تقدم وكذا لو قتلت ضربة حاملا وجنينها بعد أن استهل.
# (و) إن ذهب السمع والبصر أو نحوهما (بجنايتين) بأن ضربه فأذهب سمعه ثم
~~جنى عليه فأذهب بصره بديتهما في ثلاث سنين (أو قتل اثنين) ولو بجناية
~~(فديتهما) تؤخذ (في ثلاث) سنين لانفراد كل من الجنايتين بحكمه (وابتداء حول
~~قتل) من (حين زهوق) روح.
# (و) ابتداء حول في (جرح من برء) لأنه وقت الاستقرار (ومن صار) من العاقلة
~~(أهلا عند الحول) كصبي بلغ ومجنون عقل عنده (لزمه) ما كان يلزمه لو كان
~~كذلك جميع الحول لوجوده وقت الوجوب وهو من أهل الوجوب (وإن حدث) به (مانع
~~بعد الحول) كأن جن (ف) عليه (قسطه) أي: ذلك الحول الذي كان فيه أهلا للوجوب
~~(وإلا) بأن حدث المانع من الحول أو في أثنائه (سقط) قسط ذلك الحول عنه.
~~لأنه مال يجب مواساة فسقط بحدوث المانع قبل تمام الحول كالزكاة.
### | [باب كفارة القتل]
# كفارة القتل سميت بذلك من الكفر بفتح الكاف. أي: الستر. لأنها تستر الذنب
~~وتغطيه. وأجمعوا على وجوبها في الجملة لقوله تعالى: {ومن قتل مؤمنا خطأ
~~فتحرير رقبة مؤمنة} [النساء: 92]- الآية (وتلزم) الكفارة (كاملة في مال
~~قاتل لم يتعمد) القتل. بأن قتل خطأ أو شبه عمد للآية وألحق بالخطأ شبه
~~العمد. لأنه في معناه. بخلاف العمد المحض (ولو) كان القاتل (كافرا ms1867 أو قنا
~~أو صغيرا أو مجنونا) لأنها حق مالي يتعلق بالفعل أشبهت الدية، وأيضا هي
~~عبادة مالية أشبهت الزكاة (أو إماما في خطأ يحمله بيت المال أو مشاركا) في
~~القتل. لأن الكفارة موجب قتل آدمي فوجب إكمالها على كل من الشركاء فيه
~~كالقصاص، وسواء قتل بمباشرة (أو بسبب) كحفر بئر تعديا، ولو كان القتل بها
~~(بعد موته) أي: المتسبب لعموم قوله تعالى: {ومن قتل} [النساء: 92] (نفسا)
~~مفعول لقاتل (محرمة ولو نفسه) أي: القاتل (أو) نفس (قنه) لعموم الآية (أو)
~~كان المقتول (مستأمنا) لأنه آدمي قتل ظلما أشبه المسلم، ولعموم قوله تعالى:
# PageV03P328
# {وإن كان من قوم بينكم وبينهم ميثاق فدية مسلمة إلى أهله وتحرير رقبة
~~مؤمنة} [النساء: 92] .
# (أو) كان القتيل (جنينا) بأن ضرب بطن حامل فألقت جنينا ميتا أو حيا ثم
~~مات لأنه نفس محرمة ; ولا كفارة بإلقاء مضغة لم تتصور (غير أسير حربي
~~يمكنه) أي: الذي أسره (أن يأتي به الإمام) فيحرم عليه قتله، ولا كفارة فيه
~~(و) غير (نساء) أهل (حرب وذريتهم و) غير (من لم تبلغه الدعوة) أي: دعوة
~~الإسلام. فيحرم قتلهم، ولا كفارة لمفهوم قوله تعالى: {وإن كان من قوم بينكم
~~وبينهم ميثاق} [النساء: 92]- الآية ولأنهم لا أمان لهم ولا أيمان، والمنع
~~من قتلهم للافتيات على الإمام، أو انتفاع المسلمين بهم. أو لعدم الدعوة
~~ولأنهم غير مضمونين بقصاص ولا دية. أشبهوا مباح الدم و (لا) كفارة على من
~~قتل نفسا (مباحة كباغ) ومرتد، ومن تحتم قتله للمحاربة (وكا) (لقتل قصاصا أو
~~حدا) أو قتله (دفعا عن نفسه) لصوله عليه. لأنه مأذون له فيه شرعا، وكفارته
~~عتق رقبة مؤمنة، فإن لم يجد فصيام شهرين متتابعين، ولا إطعام فيها. وتقدم
~~في الظهار (ويكفر قن بصوم) لأنه لا مال له يعتق منه.
# (و) يكفر (من مال غير مكلف) كصغير ومجنون (وليه) فيعتق منه رقبة لعدم
~~إمكان الصوم منهما. ولا تدخله النيابة. وتقدم في الحجر، ويكفر سفيه ومفلس
~~بصوم
# (وتتعدد) الكفارة (بتعدد قتل) كتعدد الدية بذلك لقيام كل قتيل بنفسه وعدم ms1868
~~تعلقه بغيره.
### | [باب القسامة]
# بفتح القاف (وهي) اسم مصدر من أقسم إقساما وقسامة.
# قال الأزهري: هم القوم يقسمون في دعواهم على رجل أنه قتل صاحبهم سموا
~~قسامة باسم المصدر كعدل ورضا. وشرعا (أيمان مكررة في دعوى قتل معصوم) لا
~~نحو مرتد ولو جرح مسلما.
# قال ابن قتيبة: أول من قضى بالقسامة في الجاهلية الوليد بن المغيرة.
~~فأقرها النبي صلى الله عليه وسلم في الإسلام (فلا تكون) القسامة (في) دعوى
~~قطع (طرف ولا) في دعوى (جرح) لأنها ثبتت على خلاف الأصل في النفس لحرمتها
~~فاختصت بها كالكفارة (وشروط صحتها ; عشرة) أحدها (اللوث وهو العداوة
~~الظاهرة وجد معها) أي:
# PageV03P329
# العداوة (أثر قتل) كدم في أذنه أو أنفه (أو لا) لحصول القتل بما لا أثر
~~له كضم الوجه والخنق وعصر الخصيتين، ولأنه صلى الله عليه وسلم لم يسأل
~~الأنصار هل بقتيلهم أثر أم لا (ولو) كانت العداوة (مع سيد مقتول) لأن السيد
~~هو المستحق لدم، وأم الولد والمدبر والمكاتب والمعلق عتقه بصفة في ذلك
~~كالقن، لأنه نفس معصومة أشبه الحر. والعداوة الظاهرة (نحو ما كان بين
~~الأنصار وأهل خيبر، وما بين القبائل التي يطلب بعضها بعضا بثأر) وما بين
~~البغاة وأهل العدل، وما بين الشرطة واللصوص. ولا يشترط مع اللوث أن لا يكون
~~بموضع القتل غير العدو نصا لأنه صلى الله عليه وسلم لم يسأل الأنصار هل كان
~~بخيبر غير اليهود أو لا مع أن الظاهر وجود غيرهم فيها لأنها كانت أملاكا
~~للمسلمين يقصدونها لاستغلالها.
# وفي الإقناع لو وجد قتيل في صحراء وليس معه غير عبده كان ذلك لوثا في حق
~~العبد (وليس يغلب على الظن صحة الدعوى) أي: دعوى القتل (كتفرق جماعة عن
~~قتيل و) ك (وجوده) أي: القتيل (عند من معه محدد) كسكين وخنجر (ملطخ بدم و)
~~ك (شهادة من لم يثبت بهم قتل) كنساء وصبيان (بلوث) خبر ليس (كقول مجروح:
~~فلان جرحني) فليس لوثا لأنه العداوة فقط لأن القسامة إنما ثبتت مع العداوة
~~بقضية الأنصاري الذي قتل بخيبر، ولا يقاس ms1869 عليها لثبوت الحكم بالمظنة، ولا
~~يقاس في المظان ولا قياس في المظان لأن الحكم إنما يتعدى بتعدي سببه.
~~والقياس: المظان جمع بمجرد الحكمة وغلبة الظنون ; والحكم بالظنون يختلف
~~باختلاف القرائن والأحوال والأشخاص فلا يمكن ربط الحكم بها (ومتى فقد)
~~اللوث (وليست الدعوى ب) قتل (عمد) بأن كانت بقتل خطأ أو شبه عمد (حلف مدعى
~~عليه يمينا واحدة) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده مرفوعا «البينة على
~~المدعي واليمين على من أنكر إلا في القسامة» رواه الدارقطني (ولا يمين في)
~~دعوى قتل (عمد) مع فقد لوث لأنه ليس بمال (فيخلى سبيله) أي: المدعى عليه
~~القتل عمدا حيث أنكر ولا بينة (وعلى رواية فيها قوة) وهي أشهر واختارها
~~الموفق وغيره وقدمها في الهداية والمذهب ومسبوك الذهب والمستوعب والخلاصة
~~والمحرر والرعايتين والحاوي والفروع وغيرهم. ذكره في التنقيح (يحلف، فلو
~~نكل لم يقض عليه بغير الدية) احتياطا للدماء. الشرط (الثاني تكليف)
# PageV03P330
# ال (قاتل) أي مدعى عليه القتل (لتصح الدعوى) لأنها لا تصح على صغير ولا
~~مجنون. الشرط (الثالث إمكان القتل منه) أي: المدعى عليه (وألا) يمكن منه
~~قتل لنحو زمانة لم تصح عليه دعواه (كبقية الدعاوى) التي يكذبها الحس، وإن
~~أقام مدعى عليه بينة أنه كان يوم القتل في بلد بعيد من بلد المقتول ولا
~~يمكنه مجيئه منه إليه في يوم واحد بطلت الدعوى. قال في الشرح. الشرط
~~(الرابع وصف القتل) أي: أن يصفه المدعي (في الدعوى) كأن يقول جرحه بسيف أو
~~سكين ونحوه في محل كذا من بدنه، أو خنقه أو ضربه بنحو لت في رأسه ونحوه
~~(فلو استحلفه) أي: المدعى عليه (حاكم قبل تفصيله) أي: وصف مدع القتل (لم
~~يعتد به) أي الحلف لعدم صحة الدعوى. الشرط (الخامس: طلب جميع الورثة) فلا
~~يكفي طلب بعضهم لعدم انفراده بالحق. الشرط (السادس اتفاقهم) أي جميع الورثة
~~(على الدعوى) للقتل (فلا يكفي عدم تكذيب بعضهم بعضا) إذ الساكت لا ينسب
~~إليه حكم. الشرط (السابع: اتفاقهم) أي جميع الورثة (على القتل فإن أنكر)
~~القتل ms1870 (بعض) الورثة (فلا قسامة) الشرط (الثامن: اتفاقهم) أي الورثة (على)
~~عين (قاتل) نصا (فلو قال بعض) الورثة (قتله زيد و) قال (بعضهم قتله بكر فلا
~~قسامة) . وكذا لو قال بعضهم قتله زيد وقال بعضهم لم يقتله زيد، عدلا كان
~~المكذب أو فاسقا ; لإقراره على نفسه بتبرئة زيد، وكذا لو قال أحد ابني
~~القتيل قتله زيد، وقال الآخر لا أعلم قاتله فلا قسامة كما لو كذبه ; لأن
~~الأيمان أقيمت مقام البينة ولا يجوز أن يقوم أحدهما مقام الآخر في الأيمان
~~كسائر الدعوى (ويقبل تعيينهم) أي الورثة لقاتل (بعد قولهم لا نعرفه) لإمكان
~~علمه بعد جهله. الشرط (التاسع: كون فيهم) أي الورثة (ذكور مكلفون) لحديث
~~«يقسم خمسون رجلا منكم وتستحقون دم صاحبكم» ولأن القسامة يثبت بها قتل
~~العمد فلم تسمع من النساء كالشهادة، والدية إنما تثبت ضمنا لا قصدا. (ولا
~~يقدح غيبة بعضهم) أي الورثة (و) لا (عدم تكليفه) بأن كان بعضهم صغيرا أو
~~مجنونا (و) لا يقدح (نكوله) أي: بعض الورثة عن اليمين لأن القسامة حق له
~~ولغيره، فقيام المانع بصاحبه لا يمنع حلفه واستحقاقه لنصيبه كالمال المشترك
~~(فلذكر حاضر مكلف) أن يحلف (بقسطه) من الأيمان (ويستحق نصيبه من
# PageV03P331
# الدية) كما لو كان الكل حاضرين مكلفين (ولمن قدم) من الغائبين (أو كلف)
~~أي بلغ أو عقل من الورثة (أن يحلف بقسط نصيبه) من الأيمان (ويأخذه) أي:
~~نصيبه من الدية لبنائه على أيمان صاحبه كما لو كان حاضرا مكلفا ابتداء.
~~الشرط (العاشر: كون الدعوى على واحد) لا اثنين فأكثر (معين) لقوله للأنصار:
~~«يقسم خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته» ولأنها بينة ضعيفة خولف
~~بها الأصل في قتل الواحد فاقتصر عليه (فلو قالوا) أي ورثة القتيل (قتله هذا
~~مع آخر) فلا قسامة لما تقدم من اشتراط اتحاد المدعى عليه (أو) قالوا قتله
~~(أحدهما فلا قسامة) لأنها لا تكون إلا على معين (ولا يشترط كونها) أي
~~القسامة (بقتل عمد) لأنها حجة شرعية فوجب أن يثبت بها الخطأ كالعمد. (ويقاد
~~فيها) أي: القسامة ms1871 (إذا تمت الشروط) العشرة، وشروط القود لقوله صلى الله
~~عليه وسلم: «يحلف خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته» .
# وفي لفظ لمسلم " ويسلم إليكم " والرمة الحبل الذي يربط به من عليه القود،
~~ولثبوت العمد بالقسامة كالبينة فيثبت أثره وروى الأثرم بإسناده عن عامر
~~الأحول «أن النبي صلى الله عليه وسلم أقاد بالقسامة في الطائف» .
### | [فصل يبدأ في القسامة بأيمان ذكور عصبة القتيل الوارثين]
# ويبدأ فيها أي القسامة (بأيمان ذكور عصبته) أي القتيل (الوارثين) بدأ من
~~العصبة، أي: بذكور الوارثين له فيقدمون بها على أيمان المدعى عليه فلا يمكن
~~مدعى عليه من حلف مع وجود ذكر من ورثة القتيل ومع وجود شرط القسامة ; لقيام
~~أيمانهم مقام بينتهم هنا خاصة للخبر، وعلم منه أن العصبة غير الوارث لا
~~يحلف في القسامة لأنه لا يستحق من الدم كسائر الدعاوى، ولا تختص القسامة
~~بالعصبة كما توهمه عبارته بل بذكور الورثة كما يعلم مما يأتي (فيحلفون
~~خمسين) يمينا (بقدر إرثهم) من القتيل لأنه حق يثبت تبعا للميراث أشبه المال
~~(ويكمل الكسر كابن وزوج) قتيلة (فيحلف الابن ثمانية وثلاثين و) يحلف (الزوج
~~ثلاثة عشر) يمينا لأن للزوج الربع وهو من الخمسين اثنا عشر ونصف فيكمل
~~فتصير ثلاثة عشر وللابن الباقي وهو سبعة وثلاثون
# PageV03P332
# ونصف فيكمل فتصير كما ذكر (فلو كان معهما) أي: الزوج والابن (بنت حلف زوج
~~سبعة عشر) يمينا (و) حلف (ابن أربعة وثلاثين يمينا) لأن حصة البنت وهي
~~الربع ترد على الزوج والابن بقدر حصتيهما فتقسم الخمسون بين الابن والزوج
~~على ثلاثة كمسائل الرد ويكمل الكسر (وإن كانوا) أي: الورثة (ثلاثة بنين)
~~فقط أو مع بنات وزوجة (حلف كل) ابن منهم (سبعة عشر يمينا) ليكمل الكسر (وإن
~~انفرد) ذكر (واحد) بالإرث أو كان معه نساء (حلفها) أي: الخمسين يمينا
~~لاعتبار عددها كنصاب الشهادة (وإن جاوزوا) أي: ذكور الورثة (خمسين) رجلا
~~(حلف) منهم (خمسون) رجلا (كل واحد يمينا) لقوله صلى الله عليه وسلم «يقسم
~~خمسون منكم على رجل منهم فيدفع إليكم برمته» (وسيد) في ms1872 ذلك ولو مكاتبا لا
~~مأذونا في تجارة (كوارث) فإن كان رجلا واحدا أو معه نساء حلفها وإن كانوا
~~اثنين فأكثر حلف كل منهم بقدر ملكه فيه، ويكمل كسر، وإن كان امرأة أو نساء
~~فكما لو كان ورثة الحر كلهم نساء ويأتي
# (ويعتبر) لأيمان قسامة (حضور مدع ومدعى عليه وقت حلف كبينة عليه) أي:
~~القتل فلا تسمع إلا بحضرة كل من مدع ومدعى عليه ويجوز للأولياء أن يقسموا
~~على القاتل إذا غلب على ظنهم أنه قتله وإن كانوا غائبين عن مكان القتل.
~~قاله القاضي. ولا ينبغي أن يحلفوا إلا بعد الاستيثاق وغلبة الظن وينبغي
~~للحاكم أن يعظهم ويعرفهم ما في اليمين الكاذبة و (لا) يعتبر فيها (موالاة
~~الإيمان. ولا كونها في مجلس) واحد فلو جيء بها في مجالس أجزأت كما لو أتى
~~من له بينة في كل مجلس بشاهد (ومتى حلف الذكور) من الورثة (فالحق) الواجب
~~بالقتل (حتى في) قتل (عمد للجميع) أي: جميع الورثة ذكورا ونساء ; لأنه حق
~~ثبت للميت فصار لورثته كالدين
# (وإن نكلوا) أي: ذكور الورثة عن أيمان (القسامة أو كانوا) أي الورثة
~~(كلهم خناثى أو نساء حلف مدعى عليه خمسين) يمينا (وبرئ) لقوله صلى الله
~~عليه وسلم «فتبرئكم يهود بأيمان خمسين منهم أي يبرءون منكم» .
# وفي لفظ " فيحلفون خمسين يمينا ويبرءون من دمه " (إن رضوا) أي: الورثة
~~بأيمان مدعى عليه لأنه صلى الله عليه وسلم لم يحلف اليهود حين قال الأنصار
~~كيف تأخذ بأيمان قوم كفار
# (ومتى نكل) مدعى عليه عن شيء من
# PageV03P333
# الخمسين يمينا (لزمته الدية وليس للمدعي إن ردها) أي: المدعى عليه (عليه
~~أن يحلف) لنكوله عنها أولا
# (وإن نكلوا) أي: الورثة عن أيمان القسامة (ولم يرضوا بيمينه) أي المدعى
~~عليه (فدى الإمام القتيل من بيت المال) وخلى المدعى عليه لأنه عليه الصلاة
~~والسلام ودى الأنصاري من عنده لما لم ترض الأنصار بيمين اليهود، ولأنه لم
~~يبق سبيل إلى الثبوت ولم يوجد ما يوجب السقوط فوجب الغرم من بيت المال لئلا
~~يضيع المعصوم هدرا (كميت ms1873 في زحمة كجمعة وطواف) فيفدى من بيت المال نصا
~~واحتج بما روي عن عمر وعلي ومنه ما روى سعيد في سننه عن إبراهيم قال: قتل
~~رجل في زحام الناس بعرفة فجاء أهله إلى عمر فقال: بينتكم على من قتله، فقال
~~علي: يا أمير المؤمنين لا يعطل دم امرئ مسلم، إن علمت قاتله، وإلا فأعط
~~ديته من بيت المال
# (وإن كان) الميت (قتيلا وثم) بفتح المثلثة أي: هناك في محل القتل في
~~الزحمة (من بينه وبينه) أي: القتيل (عداوة أخذ به) نقله منها، والمراد إذا
~~تمت شروط القسامة، وحلف ذكور ورثته خمسين يمينا كما تقدم قال القاضي إن كان
~~في القوم من بينه وبينه عداوة وأمكن أن يكون هو قتله فهو لوث.
# PageV03P334
### | [كتاب الحدود]
# (وهي جمع حد وهو) لغة: المنع، وحدود الله محارمه ; لقوله تعالى: {تلك
~~حدود الله فلا تقربوها} [البقرة: 187] وحدوده أيضا ما حده وقدره كالمواريث
~~وتزويج الأربع ; لقوله تعالى: {تلك حدود الله فلا تعتدوها} [البقرة: 229]
~~وما حده الشرع لا تجوز فيه زيادة ولا نقصان وعرفا (عقوبة مقدرة شرعا في
~~معصية) من زنا وقذف وشرب وقطع طريق وسرقة (لتمنع) تلك العقوبة (من الوقوع
~~في مثلها) أي: المعصية سمي بذلك إما من المنع ; لمنعه الوقوع في مثل تلك
~~المعصية، أو من التقدير لأنه مقدر شرعا أو من معنى المحارم لأنها كفارة لها
~~أو زواجر عنها (ولا يجب) حد إلا على مكلف لحديث " رفع القلم عن ثلاثة "
~~رواه أبو داود والترمذي وحسنه والحد أولى بالسقوط من العبادة لعدم التكليف
~~لأنه يدرأ بالشبهة، ومن يخنق إن أقر أنه زنى في إفاقته أخذ بإقراره وحد،
~~وإن أقر في إفاقته أنه زنى ولم يضفه إلى حال أو شهدت عليه بينة أنه زنى ولم
~~تضفه إلى حال إفاقته فلا حد ; للاحتمال، وكذا لا حد على نائم ونائمة
~~(ملتزم) أحكامنا من مسلم وذمي، بخلاف حربي ومستأمن، وتقدم في الهدنة يؤخذ
~~مهادن بحد لآدمي كحد قذف وسرقة لا بحد لله كزنا (عالم بالتحريم) لقول عمر
~~وعثمان وعلي لا ms1874 حد إلا على من علمه فلا حد على من جهله كمن جهل تحريم الزنا
~~أو عين المرأة، كمن زفت إليه غير امرأته فوطئها ظنا أنها امرأته لحديث
~~«ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم»
# (وإقامته) أي: الحد (للإمام ونائبه مطلقا) أي: سواء كان الحد لله تعالى
~~كحد زنا أو لآدمي كحد قذف لأنه يفتقر إلى الاجتهاد ولا يؤمن فيه الحيف فوجب
~~تفويضه إلى نائب الله تعالى في خلقه.
# PageV03P335
# ولأنه صلى الله عليه وسلم كان يقيم الحدود في حياته وكذا خلفاؤه من بعده
~~ويقوم نائب الإمام فيه مقامه لقوله صلى الله عليه وسلم «واغد يا أنيس إلى
~~امرأة هذا فإن اعترفت فارجمها فاعترفت فرجمها. وأمر برجم ماعز ولم يحضره»
~~«وقال في سارق أتي به اذهبوا به فاقطعوه»
# (وتحرم شفاعة) في حد الله تعالى بعد أن يبلغ الإمام.
# (و) يحرم (قبولها) أي: الشفاعة (في حد الله تعالى بعد أن يبلغ الإمام)
~~لقوله صلى الله عليه وسلم «فهلا قبل أن تأتيني به» ولأن الشفاعة فيه طلب
~~فعل محرم على من طلب منه
# (ولسيد حر مكلف عالم به) أي الحد (وبشروطه ولو) كان السيد (فاسقا أو
~~امرأة إقامته) أي: الحد (بجلد، وإقامة تعزير على رقيق كله) لا مبعض (له)
~~لقوله صلى الله عليه وسلم «أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم» ولأن السيد
~~يملك تأديب رقيقه وضربه على الذنب، وهذا من جنسه، ولكون سبب ولايته الملك،
~~استوى العدل والذكر فيه وضدهما وعلم منه أنه ليس لمكاتب ولا شريك في قن
~~إقامته عليه لقصور ولايته، ولا لغير مكلف لأنه مولى عليه (ولو) كان الرقيق
~~(مكاتبا أو مرهونا أو مستأجرا) فلسيده جلده في الحد بشرطه لعموم الخبر،
~~ولتمام ملكه عليهم وما ذكره في المكاتب تبع فيه التنقيح والفروع. ونقل في
~~تصحيح الفروع عن أكثر الأصحاب خلافه لاستقلاله بمنافعه وكسبه و (لا) يقيمه
~~سيد على أمة (مزوجة) لقول ابن عمر " إذا كانت الأمة مزوجة رفعت إلى
~~السلطان، فإن لم يكن لها زوج جلدها سيدها نصف ما على المحصن " ولا يعرف ms1875 له
~~مخالف من الصحابة، ولأن منفعتها مملوكة لغيره ملكا غير مقيد بوقت أشبهت
~~المشتركة (وما ثبت) مما يوجب الحد على رقيق (يعلمه) أي: السيد برؤية أو
~~غيرها (أو إقرار) رقيق (ك) الثالث (ببينة) لأنه يجري مجرى التأديب بخلاف
~~الحاكم فإنه متهم، وللسيد سماع البينة على رقيقه إذا علم شروطها (وليس له)
~~أي السيد (قتل في ردة. و) لا (قطع في سرقة) لأن الأصل تفويض إقامة الحد إلى
~~الإمام، وإنما فوض إلى السيد الجلد خاصة لأنه تأديب، والحديث جاء في جارية
~~زنت فالظاهر أنه إنما أراد ذلك الحد وشبهه ولأن في الجلد سترا على رقيقه
~~لئلا يفتضح بإقامة الإمام الحد عليه فتنقص قيمته وذلك منتف فيهما
# (وتجب إقامة الحد ولو كان من يقيمه) أي الحد (شريكا أو
# PageV03P336
# عونا لمن يقيمه) أي: الحد (عليه في) تلك (المعصية) لوجوب الأمر بالمعروف
~~والنهي عن المنكر حتى في هذه الحالة ولا يجمع بين معصيتين
# (وتحرم إقامته) أي الحد (بمسجد) لحديث حكيم بن حزام «أن رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم نهى أن يستقاد بالمسجد وأن تنشد الأشعار بالمسجد وأن تقام
~~فيه الحدود» ولأنه لا يؤمن من حدوث ما يلوث المسجد فإن أقيم به لم يعد
~~لحصول المقصود من الزجر
# (أو) أي: ويحرم (أن يقيمه) أي الحد (إمام أو نائبه بعلمه) أي: بلا بينة ;
~~لقوله تعالى: {فاستشهدوا عليهن أربعة منكم} [النساء: 15] ولقوله تعالى:
~~{فإذ لم يأتوا بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون} [النور: 13] ولأنه لا
~~يجوز له التكلم به فالعمل أولى حتى لو رماه بما علمه منه لكان قاذفا بحد
~~للقذف
# (أو) أي: ويحرم أن يقيم الحد (وصي على رقيق موليه) لأنه لا ملك له فيه
~~(كأجنبي) فلا يقيمه على رقيق غيره
# (ولا يضمن من) أقام حدا على من (ليس له إقامته) عليه (فيما حده الإتلاف)
~~كقتل زان محصن وقطع في سرقة لكن يؤدب الفاعل لافتياته على الإمام
# (ويضرب الرجل) الحد (قائما) ليعطي كل عضو حظه من الضرب (بسوط) قال في
~~الرعاية: من عنده حجم السوط ms1876 بين القضيب والعصا، وهو معنى ما في شرح المهذب
~~للحنفية.
# وفي المختار لهم بسوط لا ثمرة له، قال في المبدع: فيتعين أن لا يكون من
~~الجلد (لا خلق) نصا. بفتح اللام. لأنه لم يؤلم (ولا جديد) لئلا يجرح.
# وفي الرعاية: بين اليابس والرطب. وروى مالك عن زيد بن أسلم مرسلا «أن
~~رجلا اعترف عند النبي صلى الله عليه وسلم فأتي بسوط مكسور. فقال: فوق هذا
~~فأتي بسوط جديد لم تكسر ثمرته. فقال: بين هذين» .
# وروي عن أبي هريرة مسندا، وعن علي ضرب بين ضربين، وسوط بين سوطين أي: لا
~~شديد فيقتل ولا ضعيف فلا يردع (بلا مد ولا ربط، ولا تجريد) من ثياب. لقول
~~ابن مسعود: ليس في ديننا مد ولا قيد ولا تجريد، ولم ينقل عن أحد من أصحابه
~~صلى الله عليه وسلم فعل ذلك، ويكون عليه القميص والقميصان، وينزع عنه فرو
~~وجبة محشوة. لأنه لو ترك عليه ذلك لم يبال بالضرب (ولا يبالغ في ضرب) بحيث
~~يشق الجلد. لأن القصد أدبه لا إهلاكه (ولا يبدي ضارب إبطه في رفع يد) للضرب
~~نصا (وسن تفريقه) أي:
# PageV03P337
# الضرب (على الأعضاء) ليأخذ منه كل عضو حظه، وتوالي الضرب على عضو واحد
~~يؤدي إلى قتله وهو مأمور بعدمه. قال في الشرح: ويكثر منه في مواضع اللحم
~~كالأليتين والفخذين (ويضرب من جالس ظهره وما قاربه) أي: الظهر
# (ويجب) في الجلد (اتقاء وجه و) اتقاء (فرج و) اتقاء (مقتل) كفؤاد
~~وخصيتين. لئلا يؤدي ضربه في شيء من هذه المواضع إلى قتله وإذهاب منفعته،
~~والقصد أدبه فقط
# (وامرأة كرجل. إلا أنها تضرب جالسة) لقول علي تضرب المرأة جالسة والرجل
~~قائما (وتشد عليها ثيابها، وتمسك يداها) لئلا تتكشف ولأن المرأة عورة، وفعل
~~ذلك أستر لها
# (ويجزئ) ضرب في حد (بسوط مغصوب) على خلاف مقتضى النهي للإجماع، ذكره في
~~التمهيد
# (وتعتبر) لإقامة حد (نية) بأن ينويه لله. ولما وضع الله ذلك لحديث «إنما
~~الأعمال بالنيات» لكن إن نوى الإمام وأمر عبدا أعجميا لا معرفة له بالنية
~~أجزأت ms1877 نية الإمام، والعبد كالآلة. ذكره في الفصول، فلو حده للتشفي أثم
~~ويعيده. ذكره في المنثور عن القاضي وظاهر كلام جماعة لا وهو أظهر، ذكره في
~~الفروع
# و (لا) تعتبر (موالاة) الضرب في الجلد لزيادة العقوبة ولسقوطه بالشبهة
# (وأشده) أي الجلد في الحدود (جلد زنا ف) جلد (قذف ف) جلد (شرب) خمر (ف)
~~جلد (تعزير) لأنه تعالى خص الزنا بمزيد تأكيد بقوله تعالى: {ولا تأخذكم
~~بهما رأفة في دين الله} [النور: 2] فاقتضى مزيد تأكيد ولا يمكن ذلك في
~~العدد فيكون في الصفة ولأن ما دونه أخف منه في العدد فكذا في الصفة فدل على
~~أن ما خف عدده في صفته
# (وإن رأى إمام أو نائبه الضرب في حد شرب) مسكر (بجريد أو نعال وقال جمع
~~وبأيد) قال (المنقح وهو أظهر فله ذلك) لحديث أبي داود عن أبي هريرة «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم أتي برجل قد شرب فقال اضربوه قال أبو هريرة فمنا
~~الضارب بنعله والضارب بثوبه والضارب بيده»
# (ولا يؤخر استيفاء حد لمرض ولو رجى زواله) لأن عمر أقام الحد على قدامة
~~بن مظعون في مرضه ولم يؤخره وانتشر ذلك ولم ينكره ; لأن الأصل في الأمر أنه
~~للفور فلا يؤخر المأمور به بلا حجة
# (ولا) يؤخر (الحر أو برد أو ضعف) لما تقدم (فإن كان) الحد (جلدا وخيف)
~~على المحدود (من السوط لم
# PageV03P338
# يتعين فيقام) عليه الحد (بطرف ثوب وعثكول نخل) والعثكول بوزن عصفور هو
~~الضغث بالضاد والغين المعجمتين والثاء المثلثة فإذا أخذ ضغثا به مائة شمراخ
~~فضربه ضربة واحدة أجزأ لحديث أبي داود والنسائي عن أبي أمامة بن سهل بن
~~حنيف عن بعض أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم لكن قال ابن المنذر: في
~~إسناده مقال ولأن ضربه التام يؤدي إلى إتلافه وتركه بالكلية غير جائز فتعين
~~ما ذكر
# (ويؤخر) الحد (لسكر حتى يصحو) الشارب نصا (فلو خالف) وأقام الحد عليه في
~~سكره (سقط) الحد (إن أحس) بألم الضرب كما لو يكن سكران (وإلا) يحس بألم
~~الضرب ms1878 (فلا) الحد يسقط لأنه لم يوجد ما يزجره
# (ويؤخر قطع) في سرقة ونحوها (خوف تلف) محدود بقطعه لما مر أن القصد زجره
~~لا إهلاكه
# (ويحرم بعد) إقامة (حد حبس) محدود (وإيذاؤه بكلام) كالتعيير لنسخه
~~بمشروعية الحد كنسخ حبس المرأة
# (ومن مات) بجلد (في تعزير أو) مات في (حد بقطع أو جلد ولم يلزمه تأخيره)
~~أي الحد (ف) هو (هدر) لأنه مات من فعل مأذون فيه شرعا ولأن الإمام نائب عن
~~الله تعالى ورسوله فكان التلف منسوبا إلى الله فإن لزم تأخير الحد بأن كانت
~~حاملا أو كان مريضا ووجب عليه القطع واستوفاه إذن فتلف المحدود ضمنه
~~لعدوانه
# (ومن زاد) في عدد جلد (ولو) كان الزائد (جلدة أو) زاد (في السوط) الذي
~~ضرب به (أو اعتمد في ضربه) فتلف المحدود ضمنه بديته (أو) ضربه (بسوط لا
~~يحتمله) المضروب (فتلف ضمنه) الضارب (بديته) كاملة لحصول تلفه بعدوانه وكما
~~لو ألقى حجرا ونحوه على سفينة موقورة فخرقها
# (ومن أمر) بالبناء للمفعول (بزيادة على الجلد) الواجب في الجلد (فزاد
~~جهلا) بعدد الضرب الواجب فمات المضروب (ضمنه آمر) لأن الجلاد معذور بالجهل
~~(وإلا) يجهل الجلاد ذلك (فضارب) يضمنه وحده كمن أمره السلطان بالقتل ظلما
~~فقتل مع العلم به
# (وإن تعمده) أي الزائد (العاد فقط) أي دون الآمر والضارب ضمنه العاد
~~لحصول التلف بسبب تعمد (أو أخطأ) العاد (وادعى ضارب الجهل) بالزيادة (ضمنه
~~العاد) لحصول التلف بسببه ويقبل قول ضارب في الجهل بذلك ليمينه، ذكره في
~~شرحه
# (وتعمد إمام لزيادة شبه عمد
# PageV03P339
# تحمله عاقلته) كما لو رمى صيدا فبان آدميا
# (ولا يحفر لرجم ولو) كان الرجم (لأنثى و) لو (ثبت) الزنا عليها (ببينة)
~~لأنه صلى الله عليه وسلم لم يحفر للجهينية ولا لليهوديين وتشد على المرأة
~~ثيابها لئلا تنكشف عورتها لحديث أبي داود عن عمران بن حصين قال «فأمر بها
~~النبي صلى الله عليه وسلم فشدت عليها ثيابها»
# (ويجب في) إقامة (حد زنا حضور إمام أو نائبه) أو من يقوم مقامهما صححه في
~~الإنصاف (و) يجب ms1879 في حد زنا حضور (طائفة من المؤمنين ولو واحدا) أي: مع من
~~يقيم الحد. نقله في الكافي عن الأصحاب لقوله تعالى: {وليشهد عذابهما طائفة
~~من المؤمنين} [النور: 2] (وسن حضور من شهد) بزنا (أو) سن (بداءتهم) أي
~~الشهود (برجم فلو ثبت بإقرار سن بداءة إمام من يقيمه) إمام مقامه ; لما روى
~~سعيد عن علي ": الرجم رجمان فما كان منه بإقرار فأول من يرجم الإمام، وما
~~كان ببينة فأول من يرجم البينة ثم الناس " ولأن فعل ذلك أبعد من التهمة في
~~الكذب عليه، والسنة أن يدور الناس حول المرجوم قاله في الشرح قال في
~~الإقناع إن ثبت ببينة لا بإقرار لاحتمال أن يهرب فيترك
# (ومتى رجع مقر) أي بزنا عن إقرار لم يقم (أو) رجع مقر (بسرقة أو) بشرب
~~خمر عن إقراره (قبله) أي قبل أن يقام عليه الحد (ولو بعد الشهادة على
~~إقراره) بالزنا أو السرقة أو الشرب (لم يقم) عليه (وإن رجع في أثنائه) أي
~~الحد (أو هرب ترك) لأن «ماعزا هرب فذكر ذلك للنبي صلى الله عليه وسلم فقال
~~هلا تركتموه يتوب فيتوب الله عليه» .
# قال ابن عبد البر ثبت من حديث أبي هريرة وجابر ومعمر بن هزال وغيرهم.
~~ولأن رجوعه شبهة والحدود تدرأ بالشبهات، وكما لو رجعت البينة قبل إقامة
~~الحد عليه، وفارق سائر الحقوق ; لأنها لا تدرأ بالشبهات
# (فإن تمم) حد على راجع عن إقراره (فلا قود) فيه للشبهة (وضمن راجع) صريحا
~~(لا هارب بالدية) لزوال إقراره بالرجوع عنه بخلاف الهارب ومثله من طلب أن
~~يرد للحاكم لأن ذلك ليس صريحا في رجوعه
# (وإن ثبت) زنا أو سرقة أو شرب (ببينة على الفعل) أي فعل ما ذكر لا على
~~الإقرار به (فهرب) محدود (لم يترك) لأنه لا أثر لرجوعه ولا هربه إذن
# (ومن أتى) ما يوجب (حدا ستر نفسه) استحبابا (لم يجب ولم يسن أن يقر به
~~عند حاكم) لحديث «إن الله ستير يحب من عباده الستير»
# (ومن قال
# PageV03P340
# الحاكم أصبت حدا) فقط (لم يلزمه شيء) ما ms1880 لم يبينه نصا ويحد من زنى هزيلا
~~ولو بعد سمنه وكذا عقوبة الآخرة كمن قطعت يده ثم زنى أعيدت بعد بعثه وعوقب.
~~ذكره في الفنون (والحد كفارة لذلك الذنب) الذي أوجبه نصا للخبر.
### | [فصل اجتمعت حدود لله تعالى من جنس واحد]
# وإن اجتمعت حدود لله تعالى من جنس واحد (بأن زنى) مرارا (أو سرق) مرارا
~~(أو شرب الخمر مرارا تداخلت فلا يحد سوى مرة) حكاه ابن المنذر إجماع كل من
~~يحفظ عنه من أهل العلم ; لأن الغرض الزجر عن إتيان مثل ذلك في المستقبل،
~~وهو حاصل بحد واحد وكالكفارات من جنس
# (و) إن اجتمعت حدود لله تعالى (من أجناس) كأن زنى وسرق وشرب الخمر (وفيها
~~قتل) بأن كان في المثال محصنا (استوفى) القتل (وحده) لقول ابن مسعود " إذا
~~اجتمع حدان أحدهما القتل أحاط القتل بذلك " رواه سعيد ولا يعرف له مخالف من
~~الصحابة وكالمحارب إذا قتل وأخذ المال ولأن الغرض الزجر ومع القتل لا حاجة
~~له، وإن اجتمع ما يوجب القتل للمحاربة وللردة وترك الصلاة فينبغي أن يقتل
~~للمحاربة ويسقط غيره لأن فيه حق آدمي في القصاص، والمحاربة إنما أثرت
~~بتحتمه وحق الآدمي يجب تقديمه (وإلا) يكن فيها قتل وهي من أجناس كبكر زنى
~~وشرب وسرق (وجب أن يبدأ بالأخف فالأخف) ، فيحد أولا لشرب ثم لزنى ثم لقطع
# (وتستوفى حقوق آدمي كلها) فيها قتل أو لا كسائر حقوقه، ولأن ما دون القتل
~~حق الآدمي فلا يسقط بالقتل كالديون بخلاف حق الله فإنه مبني على المسامحة
~~(ويبدأ بغير قتل الأخف فالأخف وجوبا) فمن قذف وقطع عضوا وقتل مكافئا، حد
~~أولا لقذف ثم قطع ثم قتل (وكذا لو اجتمعت) حقوق آدمي (مع حدود الله تعالى)
~~فتستوفى كلها (ويبدأ بحق آدمي فلو زنى وشرب) مسكرا (وقذف وقطع يدا قطع) أي:
~~قطعت يده لأنه محض حق آدمي لسقوطه بإسقاطه (ثم حد القذف) للاختلاف في كونه
~~حق الآدمي (ثم لشرب ثم لزنا لكن لو قتل) مكافئا عمدا (وارتد أو سرق) ما
~~يوجب القطع (وقطع يدا ms1881 قتل) لهما (أو قطع لهما) لاتحاد محل الحقين فتداخلا
~~(ولا يستوفى حد
# PageV03P341
# حتى يبرأ ما قبله) لئلا يؤدي توالي الحدود عليه إلى تلفه.
### | [فصل أتى حدا خارج حرم مكة ثم لجأ إليه]
# ومن قتل أو أتى حدا خارج حرم مكة لا المدينة (ثم لجأ) إليه (أو) لجأ
~~(حربي أو) لجأ (مرتد إليه حرم أن يؤخذ حتى بدون قتل فيه) أي: الحرم لقوله
~~تعالى: {ومن دخله كان آمنا} [آل عمران: 97] وهو خبر أريد به الأمر أي:
~~أمنوه ولأنه صلى الله عليه وسلم حرم سفك الدم بمكة. وقوله صلى الله عليه
~~وسلم «فقولوا إن الله أذن لرسوله، ولم يأذن لكم» وقوله «إن أعدى الناس على
~~الله من قتل في الحرم» رواه أحمد من حديث عبد الله بن عمر وحديث أبي شريح.
~~وقال ابن عمر " لو وجدت قاتل عمر في الحرم ما هجمته " رواه أحمد (لكن لا
~~يبايع ولا يشارى ولا يكلم) زاد في الروضة ولا يؤاكل ولا يشارب (حتى يخرج)
~~منه (فيقام عليه) لئلا يتمكن من الإقامة دائما فيضيع الحق عليه (ومن فعله)
~~أي قتل أو أتى حدا (فيه) أي الحرم (أخذ) بالبناء للمفعول (به) أي: بما فعله
~~(فيه) أي: الحرم لقول ابن عباس " من أحدث حدثا في الحرم أقيم عليه ما أحدث
~~من شيء " رواه الأثرم
# (ومن قوتل فيه) أي الحرم (دفع عن نفسه فقط) لقوله تعالى: {ولا تقاتلوهم
~~عند المسجد الحرام حتى يقاتلوكم فيه، فإن قاتلوكم فاقتلوهم} [البقرة: 191]
~~ولأن أهل الحرم محتاجون إلى الزجر عن ارتكاب المعاصي كغيرهم حفظا لأنفسهم
~~وأموالهم وأعراضهم، ولهتك الجاني ونحوه في الحرم حرمته فلا ينتهر لتحريم
~~دمه وصيانته، كالجاني في دار الملك لا يعصم لحرمة الملك ونسخ تحريم القتال
~~في أشهر الحرم
# (ولا تعصم الأشهر الحرم شيئا من الحدود والجنايات) فلو أتى بشيء من ذلك
~~ثم دخل شهر حرام أقيم عليه ما وجب قبله لعموم الأدلة
# (وإذا أتى غاز حدا أو) أتى (قودا) وهو (بأرض العدو لم يؤخذ به) أي: الحد
~~والقود (حتى يرجع إلى ms1882 دار الإسلام) لحديث «بسر بن أرطاة أنه أتي برجل في
~~الغزاة قد سرق بختية فقال لولا أني سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول
~~لا تقطع الأيدي في الغزاة لقطعتك» رواه أبو داود وغيره، وروى سعيد بإسناده
~~عن الأحوص عن أبيه أن عمر كتب إلى الناس: أن لا يجلدن أمير الجيش ولا سرية
~~رجلا من المسلمين حدا وهو غاز حتى يقطع الدرب قافلا، ولأنه ربما تلحقه حمية
~~الشيطان فيلحق بالكفار.
# PageV03P342
### | [باب حد الزنا]
# بالقصر في لغة الحجاز والمد عند تميم (وهو فعل الفاحشة في قبل أو) في
~~(دبر) وهو من أكبر الكبائر وأجمعوا على تحريمه لقوله تعالى: {ولا تقربوا
~~الزنا إنه كان فاحشة وساء سبيلا} [الإسراء: 32] وحديث «اجتنبوا السبع
~~الموبقات» وكان حد الزنا في صدر الإسلام الحبس للنساء والأذى بالكلام
~~للرجال لقوله تعالى: {واللاتي يأتين الفاحشة} [النساء: 15] الآيتين. ثم نسخ
~~بحديث عبادة بن الصامت مرفوعا «خذوا عني. قد جعل الله لهن سبيلا، البكر
~~بالبكر جلد مائة وتغريب عام والثيب بالثيب جلد مائة والرجم» رواه مسلم.
~~وأجاز أصحابنا نسخ الكتاب بالسنة ومن منع ذلك قال ليس هذا نسخا وإنما هو
~~تفسير للقرآن وتبيين له لأن ما كان مشروطا بشرط وزال الشرط لا يكون نسخا،
~~وهاهنا شرط الله لحبسهن إلى أن يجعل لهن سبيلا فبينت السنة السبيل
# (إذا زنى) مكلف (محصن وجب رجمه) بحجارة متوسطة كالكف فلا ينبغي أن يثخن
~~بصخرة كبيرة ولا أن يطول عليه بحصاة خفيفة ويتقي الوجه (حتى يموت) لحديث
~~عمر قال: «إن الله تعالى بعث محمدا صلى الله عليه وسلم بالحق وأنزل عليه
~~الكتاب فكان فيما أنزل عليه آية الرجم فقرأتها وعقلتها ووعيتها. رجم رسول
~~الله صلى الله عليه وسلم ورجمنا بعده فأخشى إن طال بالناس زمان يقول قاتل:
~~ما نجد الرجم في كتاب الله تعالى فيضل بترك فريضة أنزلها الله تعالى فالرجم
~~حق على من زنى إذا أحصن من الرجال والنساء إذا قامت به البينة أو كان الحبل
~~أو الاعتراف وقد قرأتها: الشيخ والشيخة إذا زنيا ms1883 فارجموهما ألبتة نكالا من
~~الله والله عزيز حكيم» متفق عليه (ولا يجلد) محصن (قبله) أي الرجم.
# قال الأثرم سمعت أبا عبد الله يقول في حديث عبادة: إنه أول حد نزل وأن
~~حديث ماعز بعده رجمه رسول الله صلى الله عليه وسلم ولم يجلده وعمر رجم ولم
~~يجلد (ولا ينفى) المحصن إذا زنا بل يرجم لما تقدم (والمحصن من وطئ زوجته)
~~لا سريته (بنكاح صحيح) لا باطل ولا فاسد (ولو كتابية في قبلها ولو في حيض
~~أو صوم أو إحرام ونحوه) وكفي نفاس أو مسجد أو مع ضيق وقت فريضة (وهما) أي:
~~الزوجان (مكلفان حران ولو مستأمنين أو ذميين) فلا إحصان مع صغر أحدهما
# PageV03P343
# أو جنونه أو رقه فعلم منه أنه لا إحصان بمجرد العقد ولا بالخلوة، ولا
~~الوطء في الدبر أو ما دون الفرج، ولا بوطء زنا أو شبهة، ولا يشترط في
~~الإحصان الإسلام لأمره صلى الله عليه وسلم برجم اليهوديين الزانيين فرجما.
~~متفق عليه من حديث ابن عمر ويفارق الإحصان الإحلال حيث تحل المطلقة ثلاثا
~~بوطء زوج ولو رقيقا أو غير بالغ أو مجنونا لأن الإحصان اعتبر لكمال النعمة
~~فمن كملت النعمة في حقه فجنايته أفحش وأحق بزيادة العقوبة والنعمة في حق
~~الحر المكلف أكمل بخلاف الإحلال فإن اعتبار الوطء في حق المطلق يحتمل أن
~~يكون عقوبة له بتحريمها عليه حتى يطأها غيره فإنه مما تأباه الطباع ويشق
~~على النفوس ولا يرجم المستأمن إذا زنى لأنه غير ملتزم لحكمنا خلافا لما في
~~شرحه هنا بل يكون محصنا فإذا زنى مسلما أو ذميا اكتفي في إحصانه بالنكاح في
~~أمانه السابق (ولا يسقط) إحصان من أحصن كافرا (بإسلام) نصا (وتصير هي) أي:
~~الزوجة (أيضا محصنة) حيث كان بالصفات المتقدمة حال الوطء (ولا إحصان لواحد
~~منهما) أي: الواطئ والموطوءة (مع فقد شيء مما ذكر) من القيود السابقة
~~(ويثبت) إحصانه (بقوله) أي: الحر المكلف (وطئتها أو جامعتها أو دخلت بها)
~~لأن المفهوم منه الوطء وكذا باضعتها بخلاف أصبتها أو باشرتها فينبغي أن لا ms1884
~~يثبت به إحصان ; لأنه يستعمل فيما دون الوطء في الفرج كثيرا. ذكره في الشرح
~~وكذا لو قالت هي شيئا مما سبق (ولا) يثبت إحصان (بولده منها) أي امرأته (مع
~~إنكار وطئها) أي امرأته لأن الولد يلحق بإمكان الوطء، والإحصان لا يثبت إلا
~~بحقيقة الوطء وكذا لو كان لامرأته ولد من زوجها فأنكرت أن يكون وطئها لم
~~يثبت إحصانها كذلك، وإذا جلد زان على أنه بكر فبان محصنا رجم لحديث جابر
~~«أن رجلا زنى بامرأة فأمر به رسول الله صلى الله عليه وسلم فجلده الحد ثم
~~أخبر أنه محصن فرجم» رواه أبو داود ولتبين أنه لم يحد الحد الواجب ويكفن
~~المحدود بالرجم ويغسل ويصلى عليه إن كان مسلما. .
# قال أحمد سئل علي عن شراحة وكان رجمها فقال: اصنعوا بها ما تصنعون
~~بموتاكم وصلى علي عليها. وللترمذي عن عمران بن حصين في الجهينية " فأمر بها
~~النبي صلى الله عليه وسلم فرجمت وصلى عليها " وقال حسن صحيح
# (وإن زنى حر غير محصن جلد مائة) بلا خلاف
# PageV03P344
# للخبر (وغرب) إلى ما يراه الإمام لا هو (عاما ولو أنثى) مسلما كان أو
~~كافرا لعموم الخبر ولأنه ترتب على الزاني فوجب على الكافر كالقود وروى
~~الترمذي عن ابن عمر «أن النبي صلى الله عليه وسلم ضرب وغرب» وأن أبا بكر
~~ضرب وغرب وأن عمر ضرب وغرب "، ويكون تغريب أنثى (بمحرم باذل) نفسه معها
~~(وجوبا) لعموم نهيها عن السفر بلا محرم (وعليها أجرته) أي: المحرم لصرفه
~~نفعه في أداء ما وجب عليها (فإن تعذرت) أجرته (منها) أي: لعدم أو امتناع
~~(فمن بيت المال) لأنه من المصالح (فإن أبى) المحرم السفر معها (أو تعذر)
~~بأن لم يكن لها محرم (فوحدها) تغرب (إلى مسافة قصر) للحاجة كسفر الهجرة
~~وكالحج إذا مات المحرم في الطريق (ويغرب غريب) زنى.
# (و) يغرب (مغرب) زنى زمن غربته (إلى غير وطنهما) لأن عوده إلى وطنه ليس
~~تغريبا وتدخل بقية التغريب الأول في الثاني وإن عاد إلى وطنه قبل الحول منع
# (وإن زنى قن جلد ms1885 خمسين) جلدة لقوله تعالى: {فعليهن نصف ما على المحصنات
~~من العذاب} [النساء: 25] ، والعذاب المذكور في القرآن مائة جلدة، فينصرف
~~التنصيف إليه دون غيره، والرجم لا يتأتى تنصيفه (ولا يغرب) قن زنى ; لأنه
~~عقوبة لسيده دونه إذ العبد لا ضرر عليه في تغريبه ; لأنه غريب في موضعه
~~ويترفه فيه بترك الخدمة ويتضرر سيده بذلك
# (ولا يعير) زان بعد لقوله صلى الله عليه وسلم «فليحدها ولا يثرب» يقال:
~~ثربه أثربه وعليه: لامه وعيره بذنبه، ذكره في القاموس
# (ويجلد ويغرب مبعض) زنى (بحسابه) فالمتنصف يجلد خمسا وسبعين جلدة ويغرب
~~نصف عام نصا، ويحسب زمن التغريب عليه من نصيبه الحر ومن ثلثه حر لزمه ثلثا
~~حد الحر ست وستون جلدة، ويسقط الكسر ; لأن الحد متى دار بين الوجوب
~~والإسقاط سقط ويغرب ثلث عام والمدبر والمكاتب وأم الولد والمعلق عتقه بصفة
~~كالقن في الحد ; لأنه رقيق كله
# . (وإن زنى محصن ببكر) أو عكسه (فلكل) من المحصن والبكر (حده) لحديث أبي
~~هريرة وزيد بن خالد في «رجلين اختصما إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~وكان ابن أحدهما عسيفا عند الآخر فزنى بامرأته فجلد ابنه مائة وغربه عاما
~~وأمر أنيسا الأسلمي يأتي امرأة الآخر، فإن اعترفت فارجمها فاعترفت فرجمها»
~~متفق عليه
# (وزان بذات محرم) كأخته (ك)
# PageV03P345
# زان (بغيرها) على ما سبق تفصيله لعموم الأخبار
# (ولو وطئ فاعل مفعولا به كزان) فمن كان منهما محصنا رجم، وغير المحصن
~~الحر يجلد مائة ويغرب عاما، والرقيق يجلد خمسين والمبعض بحسابه، لحديث «إذا
~~أتى الرجل الرجل فهما زانيان،» ولأنه فرج مقصود بالاستمتاع أشبه فرج المرأة
~~(ومملوكه) إذا لاط به (كأجنبي) لأن الذكر ليس محل الوطء فلا يؤثر ملكه له
# (ودبر أجنبية) أي: غير زوجته وسريته (كلواط) . ويعزر من أتى زوجته أو
~~سريته في دبرها
# (ومن أتى بهيمة) ولو سمكة (عزر) روي عن ابن عباس لأنه لا نص فيه يصح، ولا
~~يصح قياسه على فرج الآدمي لأنه لا حرمة له والنفوس تعافه (وقتلت) البهيمة
~~المأتية مأكولة كانت أو لا لئلا يعير ms1886 بها لحديث ابن عباس مرفوعا «من وقع
~~على بهيمة فاقتلوه واقتلوا البهيمة» رواه أحمد وأبو داود والترمذي وضعفه
~~الطحاوي. وصح عن ابن عباس " من أتى بهيمة فلا حد عليه " (لكن) لا تقتل إلا
~~(بالشهادة على فعله بها) إن لم تكن ملكه لأنه لا يقبل إقراره على ملك غيره
~~(ويكفي إقراره إن ملكها) مؤاخذة له بإقراره على نفسه (ويحرم أكلها) أي:
~~المأتية، ولو مأكولة، لأنها حيوان وجب قتله لحق الله تعالى أشبه سائر
~~المقتولات (فيضمنها) الآتي لها بقيمتها لإتلافها بسببه، كما لو جرحها
~~فماتت، ووجوب قتلها.
### | [فصل شروط حد الزنا]
# فصل وشروطه أي حد الزنا (ثلاثة) أحدها (تغييب حشفة أصلية ولو من خصي أو)
~~تغييب (قدرها) أي: الحشفة (لعدمها في فرج أصلي من آدمي حي ولو دبرا) لذكر
~~أو أنثى. لحديث ابن مسعود «أن رجلا جاء إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال:
~~إني وجدت امرأة في البستان فأصبت منها كل شيء غير أني لم أنكحها فافعل بي
~~ما شئت فقرأ عليه النبي صلى الله عليه وسلم وأقم الصلاة طرفي النهار وزلفا
~~من الليل إن الحسنات يذهبن السيئات ذلك ذكرى للذاكرين» رواه النسائي فلا حد
~~بتغييب بعض الحشفة، ولا بتغييب ذكر خنثى مشكل، ولا بتغييب في فرجه، ولا
~~بالقبلة والمباشرة دون الفرج، ولا بإتيان المرأة المرأة،
# PageV03P346
# ويعزر في ذلك كله. وأما الرجل المذكور في حديث ابن مسعود، فقد جاء تائبا
~~كما يدل عليه ظاهر حاله، على أن للإمام ترك التعزير إذا رآه كما في المغني
~~والشرح.
# الشرط (الثاني انتفاء الشبهة) لحديث «ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم»
~~(فلو وطئ زوجته) أو سريته (في حيض أو نفاس أو دبر) ها فلا حد عليه لأنه وطء
~~صادف ملكا (أو) وطئ (أمته المحرمة) أبدا (برضاع أو غيره) كموطوءة أبيه أو
~~ابنه أو أم زوجته (أو) وطئ أمته (المزوجة أو) أمته (المعتدة أو) أمته
~~(المرتدة أو) أمته (المجوسية أو) وطئ (أمة له) فيها شرك (أو لولده) فيها
~~شرك (أو لمكاتبه) فيها شرك (أو لبيت المال فيها ms1887 شرك) فلا حد لشبهة ملك
~~الواطئ أو ولده لتمكن الشبهة في ملك ولده لحديث «أنت ومالك لأبيك» ، ولشبهة
~~ملك مكاتب الواطئ وكذا إن كان لبيت المال فيها شرك ; لأن لكل مسلم فيه حقا
~~(أو) وطئ (في نكاح) مختلف فيه (أو) ف { (ملك مختلف فيه يعتقد تحريمه ك)
~~نكاح (متعة أو) نكاح (بلا ولي أو) في ملك ب (شراء فاسد بعد قبضه) أي:
~~المبيع، لأن البائع بإقباضه الأمة كأنه أذنه في فعل ما يملكه بالبيع الصحيح
~~ومنه الوطء. فإن وطئ في بيع فاسد قبل القبض حد، وقيل لا (أو) وطئ في ملك
~~(بعقد فضولي ولو قبل الإجازة) فلا حد (أو) وطئ (امرأة) وجدها (على فراشه أو
~~في منزله ظنها زوجته أو أمته أو ظن أنه) له فيها شرك (أو لولده فيها شرك)
~~فلا حد، أو دعا ضرير امرأته أو أمته فأجابته غيرها فوطئها، فلا حد لاعتقاده
~~إباحة الوطء بما يعذر فيه مثله أشبه من أدخل عليه غير امرأته (أو جهل) زان
~~(تحريمه) أي الزنا (لقرب إسلامه أو نشأته ببادية بعيدة) عن القرى (أو) جهل
~~(تحريم نكاح باطل إجماعا ومثله يجهله) فلا حد. ويقبل قوله إذن ; لأن عمر
~~قبل قول مدعي الجهل بتحريم النكاح في العدة، فإن نشأ بين المسلمين وادعى
~~جهل تحريم ذلك لم يقبل منه لأنه لا يخفى على من هو كذلك (أو ادعى) واطئ
~~امرأة (أنها زوجته وأنكرت) زوجيته (فلا حد) لأن دعواه ذلك شبهة لاحتمال
~~صدقه. ولابن ماجه. من حديث أبي هريرة مرفوعا «ادفعوا الحدود ما وجدتم له
~~مدفعا» وللترمذي عن عائشة مرفوعا «ادرءوا الحدود عن المسلمين ما استطعتم،
~~فإن كان له مخرج فخلوا سبيله فإن الإمام أن يخطئ في العفو خير من أن يخطئ
~~في العقوبة»
# PageV03P347
# وللدارقطني عن ابن مسعود ; ومعاذ بن جبل وعقبة بن عامر «إذا اشتبه عليك
~~الحدود فادرأها ما استطعت»
# (ثم إن أقرت) موطوءة (أربعا) أي أربع مرات (بأنه زنى) بها مطاوعة عالمة
~~بتحريم (حدت) وحدها ولا مهر نصا ; مؤاخذة لها بإقرارها
# (وإن وطئ) ms1888 مكلف امرأة (في نكاح باطل إجماعا مع علمه) بطلان النكاح وتحريم
~~الوطء (كنكاح مزوجة أو معتدة) من غير زنا (أو خامسة أو ذات محرم من نسب أو
~~رضاع) أو مصاهرة حد لأنه وطء لم يصادف ملكا ولا شبهة ملك، وروى أبو نصر
~~المروذي عن عمر " أنه رفع له امرأة تزوجت في عدتها فقال: هل علمتما؟ قالا:
~~لا فقال لو علمتما لرجمتكما "
# (أو زنى بحربية مستأمنة أو بمن استأجرها لزنا أو غيره) حد لأن الأمان
~~والاستئجار لا يبيحان البضع (أو) زنى مكلف (بمن له عليها قود) حد لانتفاء
~~الشبهة كمن له عليها دين (أو) زنى (بامرأة ثم تزوجها أو) زنى بأمة، ثم
~~(ملكها) حد لوجوبه بوطئها أجنبية فلا يسقط بتغير حالها كما لو ماتت (أو أقر
~~عليها) بأن قال: زنيت بفلانة وهي حاضرة (فسكتت) فلم تصدقه ولم تكذبه (أو
~~جحدت أو) زنا (بمجنونة أو صغيرة يوطأ مثلها) كبنت تسع سنين فأكثر حد، لأن
~~سبب السقوط في الموطوءة غير موجود في الواطئ (أو) وطئ مكلف (أمته المحرمة)
~~عليه (بنسب) كأخته لعتقها عليه بمجرد الملك، فلا يثبت الملك فيها فلم توجد
~~الشبهة (أو) زنى مكلف (مكرها) حد لأن وطء الرجل لا يكون إلا مع انتشار،
~~والإكراه ينافيه فإذا وجد الانتشار انتفى الإكراه، كما لو أكره على غير
~~الزنا فزنا (أو) زنى مكلف (جاهلا بوجوب العقوبة) على الزنى مع علم تحريمه
~~(حد) لقصة ماعز وكذا لو زنى سكران أو أقر به في سكره
# (وإن مكنت مكلفة من نفسها مجنونا أو مميزا أو من يجهله) أي تحريم الزنا
~~(أو) مكنت من نفسها (حربيا أو مستأمنا) فوطئها (أو استدخلت ذكر نائم) في
~~قبلها أو دبرها (حدت) لأن سقوط الحد عن الواطئ لا يكون شبهة في سقوطه عنها
~~لوجود المسقط فيه دونها
# و (لا) حد (إن أكرهت) مكلفة على الزنا (أو) أكره (ملوط به) على اللواط
~~(بإلجاء) بأن غلبهما الواطئ على أنفسهما (أو) ب (تهديد) بنحو قتل أو ضرب
~~(أو) ب (منع طعام أو) منع (شراب مع ms1889
# PageV03P348
# اضطرار ونحوه فيهما) أي: الزنا واللواط لما روي أن امرأة استقت راعيا
~~فأبى أن يسقيها إلا أن تمكنه من نفسها ففعلت فرفع ذلك إلى عمر فقال لعلي ما
~~ترى فيها؟ قال: إنها مضطرة فأعطاها عمر شيئا وتركها.
# الشرط (الثالث ثبوته) أي الزنا (وله) أي: الثبوت (صورتان إحداهما أن يقر
~~به مكلف ولو) كان (قنا) أو مبعضا (أربع مرات) لحديث «ماعز بن مالك اعترف
~~عند النبي صلى الله عليه وسلم الأولى والثانية والثالثة ورده فقيل له إنك
~~إن اعترفت عنده الرابعة رجمك فاعترف الرابعة فحبسه ثم سأل عنه فقالوا لا
~~نعلم إلا خيرا فأمر به فرجم» روى من طرق عن ابن عباس وجابر وبريدة وأبي بكر
~~الصديق (حتى ولو) كان الاعتراف أربعا (في مجالس) لأن ماعزا أقر أربع مرات
~~عنده صلى الله عليه وسلم في مجلس واحد. والغامدية أقرت عنده بذلك في مجالس
~~رواه مسلم والدارقطني من حديث بريدة (ويعتبر أن يصرح) مقر (بذكر حقيقة
~~الوطء) لحديث ابن عباس «لما أتى ماعز بن مالك النبي صلى الله عليه وسلم قال
~~له لعلك قبلت أو غمزت أو نظرت، قال: لا يا رسول الله، قال: أنكحتها لا
~~تكني، قال: نعم فعند ذلك أمر برجمه» رواه البخاري وأبو داود.
# وفي حديث أبي هريرة «قال للأسلمي أنكحتها؟ قال: نعم، قال: كما تغيب
~~المرود في المكحلة والرشاء في البئر؟ قال: نعم قال: فهل تدري ما الزنا؟
~~قال: نعم أتيت منها حراما ما يأتي الرجل امرأته حلالا قال فما تريد بهذا
~~القول؟ قال: أريد أن تطهرني، قال فأمر به فرجم» رواه أبو داود والدارقطني
~~ولأن الحد يدرأ بالشبهة فلا تكفي فيه الكناية
# (ولا) يعتبر أن يصرح (بمزني بها) فلو أقر أنه زنى بفلانة فكذبته فعليه
~~الحد دونها لحديث أبي داود عن سهل بن سعد مرفوعا (و) يعتبر (أن لا يرجع)
~~مقر بزنا (حتى يتم الحد) فإن رجع عن إقراره أو هرب ترك وتقدم
# (ولو شهد أربعة على إقراره به) أي الزنا (أربعا فأنكر) إقراره به (أو
~~صدقهم ms1890 دون أربع) مرات (فلا حد عليه) لرجوعه (ولا) حد (على من شهد) عليه
~~بالزنا لكمالهم في النصاب
# الصورة (الثانية) لثبوت الزنا (أن يشهد عليه) أي الزاني (في مجلس) واحد
~~(أربعة رجال عدول ولو جاءوا متفرقين) واحدا بعد واحد (أو صدقهم) زان (بزنا
~~واحد) متعلق بيشهد (ويصفونه) أي: الزنا لقوله تعالى: {والذين يرمون
~~المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] . الآية، وقوله {فاستشهدوا
~~عليهن أربعة منكم} [النساء: 15] فيجوز لهم النظر إليهما حال الجماع لإقامة
~~الشهادة عليهما واعتبر كونهم رجالا لأن
# PageV03P349
# الأربعة اسم لعدد الذكور ولأن في شهادة النساء شبهة لتطرق الاحتمال إليهن
~~وعدولا كسائر الشهادات وكونها في مجلس لأن عمر حد الثلاثة الذين شهدوا على
~~المغيرة بن شعبة بالزنا لما تخلف الرابع، ولولا اعتبار اتحاد المجلس لم
~~يحدهم لاحتمال أن يكملوا برابع في مجلس آخر، ومعنى وصفهم للزنا أن يقولوا
~~رأينا ذكره في فرجها كالمرود في المكحلة أو الرشاء في البئر لما تقدم في
~~الإقرار، بل الشهادة أولى ويكفي أنهم رأوا ذكره في فرجها، والتشبيه تأكيد
~~(فإن شهدوا في مجلسين فأكثر) من مجلسين بأن شهد البعض ولم يشهد الباقي حتى
~~قام الحاكم من مجلسه حد الجميع للقذف، لما تقدم عن عمر ولا ينافيه كون
~~المجلس لم يذكر في الآية، لأن العدالة أيضا ووصف الزنا لم يذكرا فيها، مع
~~اعتبارهما لدليل آخر.
# (أو) شهد بعض بالزنا و (امتنع بعضهم) من الشهادة (أو لم يكملها) أي:
~~الشهادة بعضهم حد من شهد منهم للقذف لقوله تعالى: {ثم لم يأتوا بأربعة
~~شهداء فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] وجلد عمر وأبو بكر وصاحباه حين لم
~~يكمل الرابع شهادته بمحضر من الصحابة ولم ينكر (أو كانوا) أي الشهود كلهم
~~(أو) كان (بعضهم لا تقبل شهادتهم فيه) أي الزنا (لعمى أو فسق أو لكون أحدهم
~~زوجا حدوا للقذف) ; لعدم كمال شهادتهم كما لو لم يكمل العدد و (كما لو بان
~~مشهود عليه) بزنا (مجبوبا أو) بانت مشهود عليها (رتقاء) فيحدون لظهور كذبهم
~~و (لا) يحد (زوج لاعن) زوجته بعد ms1891 شهادته عليها بالزنا وتقدم (أو كانوا) أي
~~الأربعة الشاهدون بالزنا (مستوري الحال أو مات أحدهم) أي الأربعة (قبل
~~وصفه) أي: عدولا كانوا أو مستورين (أو بانت) مشهود عليها (عذراء) فلا يحدون
~~لمفهوم قوله تعالى: {ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] وقد جيء هنا
~~بالأربع ولا تحد هي ولا الرجل
# (وإن عين اثنان) من أربعة شهدوا بزنا (زاوية) زنا بها فيها (من بيت صغير
~~عرفا و) عين (اثنان) منهم زاوية (أخرى منه) أي البيت الصغير كملت شهادتهم
~~لإمكان صدقهم لاحتمال أن يكون ابتداؤه في إحدى الزاويتين وتمامه في الأخرى
~~بخلاف البيت الكبير لتباعد ما بينهما (أو قال اثنان) في شهادتهما زنى بها
~~(في قميص أبيض أو) قال زنى بها (قائمة و) قال (اثنان) في شهادتهما زنى بها
~~(في) قميص (أحمر أو) زنى بها (نائمة كملت
# PageV03P350
# شهادتهم) لعدم التنافي لاحتمال كونه في قميص أبيض تحته قميص أحمر ثم خلع
~~قبل الفراغ واحتمال كونه ابتدأ بها الفعل قائمة وأتمه نائمة (وإن كان البيت
~~كبيرا) عرفا وعين اثنان زاوية واثنان أخرى فقذفة (أو عين اثنان بيتا أو)
~~عينا (بلدا أو) عينا (يوما و) عين (اثنان) في شهادتهما بيتا أو بلدا أو
~~يوما (آخر ف) الأربعة (قذفة) لشهادة كل اثنين منهم بزنا غير الذي شهد به
~~الآخران ولم تكمل الشهادة في واحد منهما فيحدون للقذف (ولو اتفقوا على أن
~~الزنا واحد) للعلم بكذبهم
# (وإن قال اثنان) من أربعة (زنى بها مطاوعة وقال اثنان) زنى بها (مكرهة لم
~~تكمل) شهادته لاختلافهم (وعلى شاهدي المطاوعة حدان) حد لقذف الرجل وحد لقذف
~~المرأة (و) على (شاهدي الإكراه) حد (واحد لقذف الرجل وحده) لشهادتهما أنها
~~كانت مكرهة لاختلافهم
# (وإن قال اثنان) من أربعة شهدوا بالزنا زنى بها (وهي بيضاء وقال اثنان)
~~منهم (غيره) أي: زنى بها وهي سوداء ونحوه (لم تقبل) شهادتهم لأنها لم تجتمع
~~على عين واحدة بخلاف السرقة
# (وإن شهد أربعة) بزنا (فرجعوا) كلهم (أو) رجع (بعضهم قبل حد) مشهود عليه
~~(ولو بعد حكم) لم يحد مشهود ms1892 عليه للشبهة و (حد) الشهود (الجميع) أما مع
~~رجوعهم فلإقرارهم بأنهم قذفة وأما مع رجوع بعضهم فلنقص عدد الشهود كما لو
~~لم يشهد به غير ثلاثة فأقل.
# (و) إن رجع بعضهم (بعد حد) مشهود عليه (بحد راجع) عن شهادته (فقط) أي:
~~دون من لم يرجع لأن إقامة الحد كحكم الحاكم فلا ينقض برجوع الشهود أو بعضهم
~~لكن يحد الراجع لإقراره بالقذف (إن ورث حد قذف) بأن طالب به مقذوف قبل موته
~~وإلا فلا
# (وإن شهد أربعة بزناه) أي فلان (بفلانة فشهد أربعة آخرون أن الشهود هم
~~الزناة بها) دون المشهود عليه (حد) الأربعة (الأولون) الشاهدون به (فقط)
~~دون المشهود عليه لقدح الآخرين في شهادتهم عليه (للقذف وللزنا) لأنهم شهدوا
~~بزنا لم يثبت فهم قذفة وثبت عليهم الزنى بشهادة الآخرين
# وإذا كملت الشهادة بحد ثم مات الشهود أو غابوا لم يمنع ذلك إقامة الحد
~~كسائر الحقوق، واحتمال رجوعهم ليس شبهة يدرأ بها الحد لبعده
# (وإن حملت من لا لها زوج ولا سيد لم تحد بذلك) الحمل (بمجرده) لكن تسأل
~~ولا يجب سؤالها لما فيه من
# PageV03P351
# إشاعة الفاحشة وهو منهي عنه فإن ادعت إكراها أو وطئا بشبهة أو لم تقر
~~بالزنا أربعا لم تحد وروى سعيد أن امرأة رفعت إلى عمر ليس لها زوج وقد حملت
~~فسألها عمر فقالت: إني امرأة ثقيلة الرأس فوقع علي رجل وأنا نائمة فما
~~استيقظت حتى فرغ فدرأ عنها الحد.
# وروي عن علي وابن عباس: إذا كان في الحد لعل وعسى فهو معطل ولا خلاف أن
~~الحد يدرأ بالشبهة وهي متحققة هاهنا.
### | [باب القذف]
# (وهو) لغة الرمي بقوة ثم غلب على (الرمي بزنا أو لواط أو شهادة بأحدهما)
~~أي الزنا أو اللواط (ولم تكمل البينة) بواحد منهما وهو محرم إجماعا لقوله
~~تعالى: {والذين يرمون المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء} [النور: 4] الآية
~~وقوله: {إن الذين يرمون المحصنات الغافلات} [النور: 23] الآية وحديث
~~«اجتنبوا السبع الموبقات» متفق عليه
# (من قذف وهو) أي: القاذف (مكلف مختار ولو أخرس) وقذف (بإشارة ms1893 محصنا ولو
~~مجبوبا) أي مقطوع الذكر (أو) كانت مقذوفة (ذات محرم) من قاذف (أو) كانت
~~مقذوفة (رتقاء حد) لعموم الآية والأخبار
# قاذف (حر ثمانين) جلدة لقوله تعالى: {فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4]
# (و) حد قاذف (قن ولو عتق عقب قذف) اعتبارا بوقت الوجوب كالقصاص (أربعين)
~~جلدة
# (و) حد قاذف (مبعض بحسابه) فمن نصفه حر ونصفه رقيق يجلد ستين ; لأنه حد
~~يتبعض فكان على القن فيه نصف ما على الحر والمبعض بالحساب كجلد الزنا وهو
~~يخص عموم الآية
# (ويجب) حد قذف (بقذف) نحو قريب كأخته ولو (على وجه الغيرة) بفتح الغين
~~المعجمة كأجنبي لعموم الآية
# و (لا) يجب حد قذف (على أبوين وإن علوا لولد وإن سفل) من ولد البنين
~~والبنات (كقود) أي: كما لا يجب قود لولد وإن سفل على أبويه وإن علوا فلا
~~يرثه أي: حد قذف ولد وإن سفل (عليهما) أي على أبويه وإن علوا (وإن ورثه)
~~أي: الحد (أخوه) أي: أخو الولد (لأمه) كأن قذف رجل امرأته وطالبته بحد
~~القذف ثم ماتت عن ولدين
# PageV03P352
# أحدهما من القاذف فلا يرث الحد على أبيه (وحد) القاذف (له) أي: للقذف
~~بطلب الولد الآخر (لتبعضه) أي: ملك بعض الورثة الطلب به كاملا مع ترك
~~باقيهم إذا طالب به مورثهم قبل موته للحوق العار بكل واحد من الورثة على
~~انفراده (والحق في حده) أي: القذف (للآدمي) كالقود (فلا يقام) حد قذف (بلا
~~طلبه) أي المقذوف ولا يجوز أن يعرض له إلا بطلبه ذكره الشيخ تقي الدين
~~إجماعا (لكن لا يستوفيه) مقذوف (بنفسه) فإن فعل لم يعتد به.
# قال القاضي: لأنه يعتبر فيه نية الإمام أنه حد
# (ويسقط) حد قذف (بعفوه) أي: المقذوف (ولو) عفا (بعد طلبه به) كما لو عفا
~~قبله وكذا يسقط بإقامة البينة بما قذفه به وبتصديق مقذوف له فيه ولعان منه
~~إن كان زوجا و (لا) يسقط حد قذف بعفو (عن) (بعضه) بأن وجب حد القذف لاثنين
~~فأكثر فعفا بعضهم حد لمن طلب كاملا وإن طالب به أحدهم فحد له ms1894 بعض الحد ثم
~~عفا فطلب الباقون تمم ما بقي من الحد بخلاف قود لأنه لا يتبعض
# (ومن قذف غير محصن ولو قنه) أي: قن قاذف (عزر) ردعا له عن أعراض
~~المعصومين وكفالة عن إيذائهم (والمحصن هنا) أي: في باب القذف (الحر المسلم
~~العاقل العفيف عن الزنا ظاهرا) أي: في ظاهر حاله (ولو) كان (تائبا منه) أي
~~الزنا لأن التائب من الذنب كمن لا ذنب له (وملاعنة وولدها وولد زنا كغيرهم)
~~نصا فيحد بقذف كل منهم إن كان محصنا
# (ويشترط كون مثله) أي المقذوف (يطأ أو يوطأ) وهو ابن عشر فأكثر وبنت تسع
~~فأكثر للحوق العار لهما و (لا) يشترط (بلوغه) أي المقذوف (ولا يحد قاذف غير
~~بالغ حتى يبلغ) ويطالب به بعد بلوغه إذ لا أثر لطلبه قبل بلوغه لعدم اعتبار
~~كلامه ولا طلب لوليه عنه لأن الغرض منه التشفي فلا يقوم غيره مقامه فيه
~~كالقود
# (وكذا لو جن) مقذوف (أو أغمي عليه قبل طلبه) فلا يستوفي حتى يفيق ويطالب
~~به (و) جن أو أغمي عليه (بعده) أي الطلب به (يقام) أي: يقيمه الإمام أو
~~نائبه على القاذف لوجود شرطه وانتفاء مانعه
# (ومن قذف) محصنا (غائبا لم يحد) قاذفه (حتى يثبت طلبه) أي: المقذوف
~~الغائب (في غيبته بشرطه أو يحضر ويطلب) بنفسه
# (ومن قال لمحصنة زنيت وأنت صغيرة فإن فسره بدون تسع) سنين عزر (أو قاله)
~~أي: زنيت وأنت صغير (ل) محصن (ذكر وفسره بدون
# PageV03P353
# عشر) سنين (عزر) لما تقدم (وإلا) يفسره بدون ذلك (حد) لأنه لا يشترط بلوغ
~~مقذوف
# (وإن قال) لمحصنة زنيت (وأنت كافرة أو) وأنت (أمة أو) وأنت (مجنونة ولم
~~يثبت كونها كذلك) أي: كافرة أو أمة أو مجنونة (حد) لأن الأصل عدم ذلك (كما
~~لو قذف مجهولة النسب وادعى رقها فأنكرته) فيحد لأن الأصل الحرية (وإن ثبت
~~كونها كذلك) أي: كانت كافرة أو أمة مجنونة (لم يحد) لإضافته الزنا إلى حال
~~لم تكن فيها محصنة (ولو قالت أردت قذفي في الحال وأنكرها) لاختلافهما في
~~نيته وهو ms1895 أعلم وقوله: وأنت كافرة ونحوه جملة حالية
# (ويصدق قاذف) محصن ادعى (أن قذفه) كان (حال صغر مقذوف) لأن الأصل صغره
~~والبراءة من الحد (فإن أقاما بينتين وكانتا مطلقتين) بأن قالت إحداهما قذفه
~~وهو صغير والأخرى وهو كبير (أو) كانتا (مؤرختين تاريخين مختلفين) بأن قالت
~~إحداهما: قذفه وهو صغير سنة عشرين، والأخرى: قذفه وهو كبير سنة ثلاثين مثلا
~~(فهما قذفان موجب) بفتح الجيم (أحدهما الحد) وهو القذف في الكبير (و) موجب
~~(الآخر) وهو القذف زمن الصغر (التعزير) إعمالا للبينتين لعدم التنافي (وإن
~~أرختا تأريخا واحدا وقالت إحداهما وهو) أي المقذوف حال قذفه (صغير و) قالت
~~(والأخرى وهو) إذ ذاك (كبير تعارضتا وسقطتا) لأنه لا مرجح لأحدهما على
~~الأخرى (وكذا لو كان تاريخ بينة المقذوف) الشاهدة بكبره (قبل تاريخ بينة
~~القاذف) الشاهدة بصغر مقذوف فيتعارضان ويسقطان، ويرجع لقول قاذف: إن القذف
~~كان حين صغر المقذوف ; لأن الأصل براءته من الحد
# (ومن قال لابن عشرين) سنة (زنيت من ثلاثين سنة لم يحد) للعلم بكذبه
# (ولا يسقط) حد قذف (بردة مقذوف بعد طلب أو زوال إحصان) ولو (لم يحكم
~~بوجوبه) أي: الحد اعتبارا بوقت الوجوب وكما لو زنى بامرأة ثم تزوجها.
### | [فصل يحرم القذف إلا في موضعين]
# فصل ويحرم قذف إلا في موضعين أحدهما أن يرى زوجته تزني في طهر لم يطأ
~~(ها) فيه فيعتزلها ثم تلد ما يمكن كونه من الزاني فيلزمه قذفها ونفيه أي:
# PageV03P354
# الولد باللعان لجريان ذلك مجرى اليقين في أن الولد من الزاني حيث أتت به
~~لستة أشهر فأكثر من وطئه، وإذا لم ينف الولد لحقه وورثه وورث أقاربه وورثوا
~~منه ونظر إلى بناته وأخواته ونحوهن وذلك لا يجوز فوجب نفيه إزالة لذلك
~~ولحديث «أيما امرأة أدخلت على قوم من ليس منهم فليست من الله في شيء ولن
~~يدخلها الله جنته وأيما رجل جحد ولده وهو ينظر إليه احتجب الله منه وفضحه
~~على رءوس الأولين والآخرين» رواه أبو داود وقوله: وهو ينظر إليه، يعني: يرى
~~الولد منه فكما حرم على ms1896 المرأة أن تدخل على قوم من ليس منهم فالرجل مثلها
~~ولو أقرت بالزنا ووقع في نفسه صدقها فهو كما رآها تزني (وكذا إن وطئها)
~~زوجها (في طهر زنت فيه وقوي في ظنه) أي الزوج (أن الولد من الزاني لشبهه
~~به) أي: الزاني (ونحوه) ككون الزوج عقيما لأن ذلك مع تحقق الزنا دليل على
~~أن الولد من الزاني ولقيام غلبة الظن مقام التحقيق
# الموضع (الثاني أن يراها تزني ولم تلد ما) أي ولدا (يلزمه نفيه) بأن لم
~~تلد أو ولدت ما لا يغلب على ظنه أنه من زان (أو يستفيض زناها) بين الناس
~~(أو يخبر به ثقة) لا عداوة بينه وبينها (أو يرى معروفا به) أي الزنا (عندها
~~فيباح) لزوجها (قذفها به) أي بالرجل المعروف به لأن ذلك كله مما يغلب على
~~الظن زناها، ولم يجب ; لأنه لا ضرر على غيرها حيث لم تلد (وفراقها) إذن
~~(أولى) لأنه أستر، ولأن قذفها يفضي إلى حلف أحدهما كاذبا إن تلاعنا أو
~~إقرارها فتفتضح. ولا يجوز قذفها بمن لا يوثق به إن لم يستفض زناها لجواز
~~دخوله سارقا ونحوه
# (وإن أتت) زوجة شخص (بولد يخالف لونه لونهما) كالسواد والزوجان أبيضان
~~(لم يبح) لزوجها (نفيه بذلك) أي: بمخالفة لونه لونهما لحديث أبي هريرة قال:
~~«جاء رجل من بني فزارة إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقال: إن امرأتي جاءت
~~بولد أسود يعرض بنفيه فقال له النبي صلى الله عليه وسلم: هل لك من إبل؟
~~قال: نعم. قال: فما ألوانها قال: حمر. قال: هل فيها من أورق؟ قال: إن فيها
~~لورقا. قال: فأنى أتاها ذلك. قال: عسى أن يكون نزعة عرق. قال: فهذا عسى أن
~~يكون نزعة عرق. قال: ولم يرخص له النبي صلى الله عليه وسلم في الانتفاء
~~منه» متفق عليه، ولأن الناس كلهم من آدم وحواء، وألوانهم وخلقهم مختلفة.
~~فلولا مخالفتهم صفة أبويهم لكانوا على صفة واحدة (بلا قرينة) فإن كانت بأن
~~رأى
# PageV03P355
# عندها رجلا يشبه ما ولدته، فله نفيه، لأن ذلك مع الشبه ms1897 يغلب على الظن أنه
~~من غيره.
### | [فصل للقذف صريح وكناية]
# فصل وللقذف صريح وكناية و (صريحه: يا منيوكة، بأن لم يفسره) قاذف (بفعل
~~زوج أو سيد) فإن فسره بذلك فليس قذفا (يا منيوك، يا زاني، يا عاهر. أو قد
~~زنيت، أو زنى فرجك ونحوه) كرأيتك تزني، وأصل العهر: إتيان الرجل المرأة
~~ليلا للفجور بها. ثم غلب على الزاني سواء جاءها أو جاءته ليلا أو نهارا
~~(أو) قال له (يا معفوج) بالفاء والجيم نصا لاستعمال الناس له بمعنى الوطء
~~في الدبر، وأصله الضرب (أو) قال له (يا لوطي) لأنه في العرف من يأتي الذكور
~~لأنه عمل قوم لوط (فإن قال أردت) بقولي يا زاني ونحوه (زاني العين) ونحوه
~~(أو) أردت بقولي يا عاهر (عاهر اليد. و) قال: أردت بقولي يا لوطي (أنك من
~~قوم لوط، أو) أنك (تعمل عملهم غير إتيان الذكور، لم يقبل) منه ذلك لأنه
~~خلاف الظاهر، ولا دليل عليه.
# (و) قول المكلف لشخص (لست لأبيك. و) لست (بولد فلان) الذي ينسب إليه (قذف
~~لأمه) أي: المقول له لإثباته الزنا لأمه لأنه لا يخلو إما أن يكون لأبيه أو
~~غيره، فإذا نفاه عن أبيه فقد أثبته لغيره، والغير لا يمكن إحباله لها في
~~زوجية أبيه إلا بزنا، فكان قذفا لها، وكأنهم لم ينظروا لاحتمال الشبهة
~~لبعده (إلا) أن يكون المقول له ذلك (منفيا بلعان لم يستلحقه ملاعن) بعد
~~نفيه (ولم يفسره) قائل ذلك (بزنا أمه) فلا يكون قذفا لها (وكذا لو نفاه عن
~~قبيلته) فهو قذف لأمه إلا منفيا بلعان لم يفسره بزنا أمه لحديث الأشعث بن
~~قيس مرفوعا «لا أوتى برجل يقول: إن كنانة ليست من قريش إلا جلدته» " وعن
~~ابن مسعود " لا جلد إلا في اثنتين رجل قذف محصنة أو نفى رجلا عن أبيه ".
# (و) قوله لآخر (ما أنت ابن فلانة ليس بقذف مطلقا) سواء أراد قذفه به أو
~~لا إذ الولد من أمه بكل حال.
# (و) قوله لولده (لست بولدي كناية في قذف أمه) نصا لأن ms1898 الوالد إذا أنكر
~~شيئا من أحوال ولده يقول له ذلك
# PageV03P356
# كثيرا يريد بذلك أنه لا يشبهه لأنه ليس مخلوقا من مائه فلا يكون قذفا
~~لأمه مع احتمال إلا مع إرادته أنه ليس منه بخلاف الأجنبي.
# (و) قول إنسان لغيره (أنت أزنى الناس أو) أنت أزنى (من فلانة) أو فلان
~~صريح في المخاطب بذلك فقط لاستعمال أفعل في المنفرد بالفعل كقوله تعالى:
~~{أفمن يهدي إلى الحق أحق أن يتبع أمن لا يهدي} [يونس: 35] وقوله: {فأي
~~الفريقين أحق بالأمن} [الأنعام: 81] وقولهم: العسل أحلى من الخل (أو قال
~~له) أي الرجل (يا زانية أو) قال (لها) أي المرأة (يا زان صريح في المخاطب
~~بذلك) لأن ما كان قذفا لأحد الصنفين كان قذفا للمخاطب وقد يكون التأنيث
~~والتذكير بملاحظة الذات والشخص و (كفتح التاء وكسرها لهما) أي: الذكر
~~والأنثى (في) قوله (زنيت) لأنه خطاب لهما وإشارة إليهما بلفظ الزنا، كقوله
~~لامرأة: يا شخصا زانيا ولرجل يا نسمة زانية (وليس) القائل: أنت أزنى من
~~فلانة (بقاذف لفلانة) لما تقدم، ولقول لوط صلى الله عليه وسلم: {هؤلاء
~~بناتي هن أطهر لكم} [هود: 78] أي: من أدبار الذكور، ولا طهارة فيها (ومن
~~قال عن اثنين أحدهما زان فقال) له (أحدهما: أنا؟ فقال) له (لا ف) هو (قذف
~~للآخر) لتعينه بنفيه عن الآخر (و) قوله لآخر (زنأت مهموزا صريح) في قذفه
~~(ولو زاد في الجبل أو عرف العربية) لأن عامة الناس لا يفقهون منه إلا القذف
~~كغير المهموز.
### | [فصل كناية القذف والتعريض به]
# فصل وكنايته والتعريض به (زنت يداك أو) زنت رجلاك أو زنت (يدك أو) زنت
~~(رجلك أو) زنى (بدنك) لأن زنى هذه الأعضاء لا يوجب الحد. لحديث «العينان
~~تزنيان وزناهما النظر واليدان تزنيان وزناهما البطش والرجلان تزنيان
~~وزناهما المشي ويصدق ذلك الفرج أو يكذبه» (ويا خنيث بالنون ويا نظيف يا
~~عفيف و) لامرأة (يا قحبة يا فاجرة يا خبيثة، ولزوجة شخص قد فضحته وغطيت)
~~رأسه (أو نكست رأسه وجعلت له قرونا وعلقت عليه أولادا من غيره وأفسدت ms1899 فراشه
~~و) قوله (لعربي يا نبطي) أو (يا فارسي) أو (يا رومي و) قوله (لأحدهم) أي:
~~لنبطي وفارسي أو رومي (يا عربي و)
# PageV03P357
# قوله (لمن يخاصمه يا حلال يا ابن الحلال ما يعرفك الناس بالزنا، أو ما
~~أنا بزان ما أمي بزانية، أو يسمع من يقذف شخصا فيقول) له (صدقت أو صدقت
~~فيما قلت، أو أخبرني فلان) أنك زنيت (أو أشهدني أنك زنيت وكذبه فلان) .
# وفي الرعاية قوله: لم أجدك عذراء كناية.
# قال أحمد في رواية حنبل: لا أرى الحد إلا على من صرح بالقذف أو الشتمة
~~(فإن فسره) أي: ما تقدم من الكناية والتعريض (بمحتمل غير القذف) كقوله:
~~أردت بالنبطي نبطي اللسان ونحوه، وبالرومي رومي الخلقة، وبقولي: أفسدت
~~فراشه أي خرقته أو أتلفته، وبقولي علقت عليه أولادا من غيره التقطت أولادا
~~ونسبتهم إليه، والمخنث أن فيه طباع التأنيث أي التشبه بالنساء، وبقحبة:
~~أنها تتصنع للفجور ونحوه (قبل) منه (وعزر) لارتكابه معصية لا حد فيها ولا
~~كفارة كما يعزر ب (قوله: يا كافر يا فاسق يا فاجر يا حمار يا تيس يا رافضي
~~يا خبيث البطن أو) يا خبيث (الفرج يا عدو الله يا ظالم يا كذاب يا خائن يا
~~شارب الخمر يا مخنث) نصا (يا قرنان يا قواد ونحوهما يا ديوث يا كشخان يا
~~قرطبان) قال إبراهيم الحربي: الديوث الذي يدخل الرجال على امرأته. وقال
~~ثعلب: القرطبان الذي يرضى أن يدخل الرجال على نسائه. وقال: القرنان
~~والكشخان لم أرهما في كلام العرب ومعناهما عند العامة مثل معنى الديوث أو
~~قريبا منه والقواد عند العامة السمسار في الزنا ومثل ذلك في الحكم قوله يا
~~علق. وعند الشيخ تقي الدين أن قوله (يا علق) تعريض (و) لفظ (مأبون كمخنث
~~عرفا) .
# وفي الفنون: هو لغة العيب ويقولون: عود مأبون، والابن: الجنون، والأبنة:
~~العيب. ذكره ابن الأنباري في كتاب الزاهر فإن كان له عرف بين الناس في
~~الفعل به أو الفعل منه فليس بصريح. لأن الأبنة المشار إليها لا تعطي أنه
~~يفعل بمقتضاها ms1900 إلا بقول آخر يدل على الفعل كقوله للمرأة يا شبقة يا مغتلمة
# (وإن قذف أهل بلد) عزر أو قذف (جماعة لا يتصور الزنا منهم عادة) عزر.
~~لأنه لا عار عليهم بذلك للقطع بكذب القاذف (أو اختلفا) في أمر (فقال
~~أحدهما: الكاذب ابن الزانية عزر ولا حد) عليه نصا لعدم تعين الكاذب (كقوله:
~~من رماني فهو ابن الزانية) ويعزر، قال في الفروع: لكن يتوجه أنه لحق الله
~~تعالى، فدل ذلك على تحريم غيبة أهل قرية لا أحد هؤلاء أو وصف رجلا
# PageV03P358
# بمكروه لمن لا يعرفه. لأنه لا يتأذى غير المعين، كقوله في العالم من يزني
~~ونحوه إلا أن يعرف بعد البحث
# (ومن قال لمكلف: اقذفني فقذفه لم يحد لأنه) أي: الحد (حق له) أي: المقذوف
~~وقد أسقطه بالإذن فيه (وعزر) لفعله معصية
# (ومن قال لامرأته: يا زانية قالت: بك زنيت سقط حقها بتصديقها ولم تقذفه)
~~نصا. لأن الإقرار بالزنا مضافا إلى معين لا يكون قذفا له كقوله: زنيت
~~بفلانة فليس قذفا لها (ويحدان) أي: المتكلمان (في) ما إذا قال لامرأته (زنى
~~بك فلان، قالت: بل أنت زنى بك أو) قال لها (يا زانية قالت) له (بل أنت زان)
~~لأن كلا منهما قذف الآخر
# (وليس لولد محصن) ذكر أو أنثى (قذف مطالبة) قاذف بالحد (ما دام) المقذوف
~~(حيا) لوجود المستحق كسائر الحقوق، فإن وكل المقذوف ولده في الطلب به جاز
~~(فإن مات) مقذوف (ولم يطالب) قاذفا (به) أي بالحد (سقط) كالشفيع إذا مات
~~قبل طلب الشفعة (وإلا) بأن طالب به مقذوف قبل موته (فلا) يسقط للعلم بقيامه
~~على حقه فيقوم وارثه مقامه فيه (وهو) أي: حد القذف (لجميع الورثة) حتى
~~الزوجين كسائر الحقوق (فلو عفا بعضهم) أي: الورثة (حد للباقي) من الورثة
~~الذي لم يعف (كاملا) للحوق العار بكل منهم على انفراده. ولأن حد القذف لا
~~يسقط إلى بدل فلا يملك أحدهم إسقاط حق غيره فوجب لمن لم يعف كاملا كما لو
~~استوفاه المقذوف قبل موته
# (ومن قذف ميتا ولو) كان الميت ms1901 (غير محصن حد) قاذف (بطلب وارث محصن خاصة)
~~لأن الحق فيه يثبت للوارث لما يلحقه من العار فاعتبر إحصانه كما لو كان هو
~~المقذوف لمشروعية حد القذف للتشفي بسبب الطعن والفرية. فإن لم يكن الوارث
~~محصنا لم يحد قاذف
# (ومن قذف نبيا) من الأنبياء عليهم الصلاة والسلام كفر (أو) قذف (أمه) أي
~~أم نبي من الأنبياء عليهم الصلاة والسلام (كفر وقتل حتى ولو تاب) لأن توبته
~~لا تقبل ظاهرا. لأن القتل هنا حد القاذف وحد القذف لا يسقط بالتوبة. قال
~~الشيخ تقي الدين وكذا لو قذف نساء لقدحه في دينه (أو) أي: ويقتل قاذف نبي
~~أو أمه ولو (كان كافرا) ذميا (فأسلم) بعد قذفه. لأن القتل حد من قذف
~~الأنبياء أو أمهاتهم فلا يسقط بالإسلام كقذف غيرهم، بخلاف سب بغير قذف
# (ولا يكفر من قذف أباه) أي أبا شخص (إلى آدم) نصا
# PageV03P359
# وسأله حرب: رجل افترى على رجل فقال يا ابن كذا وكذا إلى آدم وحواء؟ فعظمه
~~جدا وقال عن الحد: لم يبلغني فيه شيء وذهب إلى حد واحد
# (ومن قذف جماعة يتصور زناهم عادة بكلمة) واحدة كقوله: هم زناة (فطالبوه)
~~كلهم (أو) طلب (أحدهم ف) عليه (حد) واحد لقوله تعالى: {والذين يرمون
~~المحصنات ثم لم يأتوا بأربعة شهداء فاجلدوهم ثمانين جلدة} [النور: 4] ولم
~~يفرق بين قذف واحد وجماعة ولأنه قذف واحد فلا يجب به أكثر من حد ولأن الحد
~~شرع لإزالة المعرة بالقذف عن المقذوف وبحد واحد يظهر كذب القاذف. وتزول
~~المعرة بخلاف ما لو قذف كلا منهم قذفا مفردا، فإن كذبه في قذف لا يلزم منه
~~كذبه في قذف آخر، والحق إذن يثبت لهم على سبيل البدل فأيهم طلبه استوفى
~~ويسقط عنه الحد لغير المستوفي، وإن أسقطه أحدهم فلغيره الطلب، لأن المعرة
~~لم تزل عنه بعفو صاحبه.
# (و) إن قذفهم (بكلمات) بأن قذف كلا بكلمة أي: جملة (ف) عليه (لكل واحد)
~~منهم (حد) لتعدد القذف وتعدد محله كما لو قذف كلا منهم من غير أن يقذف
~~الآخر
# (ومن ms1902 حد لقذف ثم أعاده) أي: القذف عزر. لأنه قذف واحد حد له فلا يعاد كما
~~لو أعاده قبل الحد (أو) أعاد ملاعن القذف (بعد لعانه عزر ولا) يعاد (لعان)
~~لأنه قذف واحد لاعن عليه مرة كما لو أعاده قبل اللعان
# (و) إن قذفه (بزنا آخر) غير الذي حد له (حد مع طول الزمن) لأنه غير الأول
~~وحرمة المقذوف لم تسقط (وإلا) يطل الزمن (فلا) يعاد عليه الحد
# (ومن قذف مقرا بزنا ولو) أقر به (دون أربع) مرات (عزر) لارتكابه محرما
~~ولا يحد. لأن المعرة على المقذوف بإقراره لا بالقذف ولا يشترط لصحة توبة من
~~قذف وغيبة ونحوهما إعلامه والتحلل منه. وحرمه القاضي وعبد القادر وصحح
~~الشيخ تقي الدين: لا يجب الاعتراف لو سأله فيعرض ولو مع استحلافه لأنه
~~مظلوم لصحة توبته ومن أصبح فتصدق بعرضه على الناس لم يملكه ولم يبح وإسقاط
~~الحق قبل وجود سببه لا يصح وإذنه في عرضه كإذنه في قذفه. ذكره في الفروع
~~توجيها له في الأخيرة.
### | [باب حد تناول المسكر]
# وهو اسم فاعل من السكر أي: اختلاف العقل (كل مسكر خمر يحرم شرب قليله
# PageV03P360
# وكثيره) لقوله تعالى: {إنما الخمر والميسر والأنصاب والأزلام رجس من عمل
~~الشيطان فاجتنبوه} [المائدة: 90] وحديث ابن مسعود مرفوعا «إن الله قد حرم
~~الخمر فمن أدركته هذه الآية وعنده شيء فلا يشرب ولا يبع فاستقبل الناس بما
~~كان عندهم منها طرق المدينة فسفكوها» رواه مسلم مختصرا وأجمع المسلمون على
~~تحريم الخمر لكن اختلفوا فيما يقع عليه اسمه (مطلقا) أي سواء كانت من العنب
~~أو الشعير أو غيرهما لحديث «كل مسكر خمر، وكل خمر حرام» رواه أحمد وأبو
~~داود.
# عن عائشة مرفوعا «كل مسكر حرام. وما أسكر منه الفرق فملء الكف منه حرام»
~~رواه أبو داود والترمذي وقال حسن صحيح والفرق بالتحريك مكيال يسع ستة عشر
~~رطلا، وتقدم. وعن ابن عمر مرفوعا «ما أسكر كثيره فقليله حرام» رواه أحمد
~~وابن ماجه والدارقطني وصححه. وعن جابر مثله رواه أبو داود وابن ماجه. وعن
~~عمر ms1903 " نزل تحريم الخمر وهي من العنب والتمر والعسل والبر والشعير. والخمر:
~~ما خامر العقل " متفق عليه
# (ولو) شرب المسكر (لعطش) لم يجز لأنه لا يحصل به ري، بل ما فيه من
~~الحرارة يزيد العطش (بخلاف ما نجس) فيجوز شربه لعطش عند عدم غيره لما فيه
~~من البرد والرطوبة، ولا يجوز استعماله لدواء وتقدم
# (إلا لدفع لقمة غص بها ولم يجد غيره) أي المسكر (وخاف تلفا) فيجوز لأنه
~~مضطر (ويقدم عليه) أي الخمر في دفع لقمة غص بها (بول) لوجوب الحد باستعمال
~~المسكر دون البول (و) يقدم (عليهما) أي المسكر والبول في ذلك (ماء نجس) لأن
~~أصله مطعوم بخلاف البول
# (فإذا شربه) أي المسكر (أو) شرب (ما خلط به) أي المسكر (ولم يستهلك)
~~المسكر (فيه) أي: الماء حد، فإن استهلك في الماء فلا حد لأنه لم يسلب عن
~~الماء اسمه (أو استعط) بمسكر (أو احتقن به أو أكل عجينا لت به) أي المسكر
~~لا إن خبز فأكله (مسلم مكلف) لا صغير أو مجنون (عالما أن كثيره يسكر، ويصدق
~~إن قال: لم أعلم) أن كثيره يسكر (مختارا) لشربه فإن أكره عليه لم يحد
~~(لحله) أي: المسكر (لمكره) على شربه بإلجاء أو وعيد من قادر لحديث «عفي
~~لأمتي عن الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» (وصبره) أي: المكره على شرب
~~مسكر (على الأذى أفضل) من شربها مكرها نصا، وكذا كل ما جاز لمكره. ذكره
~~القاضي وغيره وإن أكره
# PageV03P361
# بالقتل تعين عليه الفعل ولم يجز له التخلف لأنه إلقاء بنفسه إلى التهلكة
# (أو وجد) مسلم مكلف (سكران أو تقايأه) أي الخمر مسلم مكلف (حد) لأنه لم
~~يسكر أو يتقيؤها إلا وقد شربها (حر) وجد منه شيء مما تقدم (ثمانين) جلدة
~~لما روى الجوزجاني والدارقطني وغيرهما: أن عمر استشار الناس في حد الخمر:
~~فقال عبد الرحمن بن عوف: اجعله كأخف الحدود ثمانين فضرب عمر ثمانين وكتب به
~~إلى خالد وأبي عبيدة بالشام. وعن علي أنه قال: في المشورة: أنه إذا سكر هذى
~~وإذا هذى افترى فحدوه ms1904 حد المفتري.
# (و) حد (رقيق) فيما تقدم (نصفها) أي: أربعين جلدة ذكرا كان أو أنثى ولو
~~مكاتبا أو مدبرا أو أم ولد
# (ولو ادعى) شارب ونحوه حرا كان أو قنا (جهل وجوب الحد) حيث علم التحريم
~~كما تقدم في الزنا
# (ويعزر من وجد منه رائحتها) أي الخمر ولا يحد لاحتمال أنه تمضمض بها أو
~~ظنها ماء فلما صارت فيه مجها ونحوه (أو) أي ويعزر من (حضر شربها) لحديث ابن
~~عمر مرفوعا «لعن الله الخمر وشاربها وساقيها وبائعها ومبتاعها وعاصرها
~~ومعتصرها وحاملها والمحمولة إليه» رواه أبو داود
# و (لا) يحد ولا يعزر (شارب) خمر (جهل التحريم) أي: تحريم الخمر ; لقول
~~عمر وعثمان: لا حد إلا على من علم التحريم، ولأنه يشبه من شربها غير عالم
~~أنها خمر (ولا تقبل دعوى الجهل) بالتحريم (ممن نشأ بين المسلمين) لأنه لا
~~يكاد يخفى، بخلاف حديث عهد بإسلام وناشئ ببادية بعيدة عن الإسلام فيقبل منه
~~ذلك لاحتمال صدقه
# (ولا حد على كافر) ولو ذميا (لشرب) خمر لاعتقاده حله كنكاح مجوسي ذات
~~محرمه
# (ويثبت) شرب مسكر (بإقرار) به (مرة كقذف) لأن كلا منهما لا يتضمن إتلافا
~~بخلاف زنا وسرقة (أو) ب (شهادة عدلين) على الشرب أو الإقرار به (ولو لم
~~يقولا) شرب (مختارا عالما) ب (تحريمه) لأنه الأصل وتقدم ويقبل رجوع مقر به
~~فلا يحد
# (ويحرم عصير) عنب أو قصب أو ركان أو غيره (غلى) كغليان القدر بأن قذف
~~بزبده نصا وظاهره، ولو لم يسكر لأن علة التحريم الشدة الحادثة فيه وهي توجد
~~بوجود الغليان. وعن أبي هريرة قال «علمت أن رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~كان يصوم فتحينت فطره بنبيذ صنعته في دباء ثم أتيته به فإذا هو ينش. فقال:
~~اضرب بهذا الحائط فإن هذا شراب من لا يؤمن بالله واليوم الآخر»
# PageV03P362
# رواه أبو داود والنسائي (أو) أي ويحرم عصير (أتى عليه ثلاثة أيام
~~بلياليهن) وإن لم يغل نصا. لحديث «اشربوا العصير ثلاثا ما لم يغل» رواه
~~الشالنجي. وعن ابن عمر في العصير: اشربه ms1905 ما لم يأخذه شيطانه، قيل: وفي كم
~~يأخذه شيطانه؟ . قال في ثلاثة حكاه أحمد وغيره ولحصول الشدة في الثلاث
~~غالبا وهي خفية تحتاج لضابط، والثلاث تصلح لذلك فوجب اعتبارها بها (وإن
~~طبخ) عصير (قبل تحريم) أي: قبل غليانه وإتيان ثلاثة أيام بلياليهن عليه (حل
~~إن ذهب) بطبخه (ثلثاه) فأكثر نصا، وذكره أبو بكر إجماع المسلمين لأن أبا
~~موسى كان يشرب من الطلاء ما ذهب ثلثاه وبقي ثلثه. رواه النسائي وله مثله عن
~~عمر وأبي الدرداء، ولذهاب أكثر رطوبته فلا يكاد يغلي فلا تحصل فيه الشدة،
~~بل يصير كالرب (ووضع زبيب في خردل كعصير) فيحرم إن غلى أو أتى عليه ثلاثة
~~أيام بلياليهن (وإن صب عليه) أي زبيب في خردل (خل أكل) نصا ولو بعد ثلاث
~~لأن الخل يمنع غليانه
# (ويكره الخليطان كنبيذ تمر مع زبيب) أو بسر مع تمر أو رطب (وكذا) نبيذ
~~(مذنب) أي: ما نصفه بسر ونصفه رطب (وحده) لأنه بسر ورطب لحديث جابر مرفوعا
~~«نهى أن ينبذ التمر والزبيب جميعا، ونهى أن ينبذ الرطب والبسر جميعا» رواه
~~الجماعة إلا الترمذي. وعن أبي سعيد قال «نهانا رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم أن نخلط بسرا بتمر وزبيبا بتمر أو زبيبا ببسر. وقال من شربه منكم
~~فليشربه زبيبا فردا أو تمرا فردا أو بسرا فردا» رواه مسلم والنسائي. وأما
~~حديث عائشة «كنا ننبذ لرسول الله صلى الله عليه وسلم في سقاء فنأخذ قبضة من
~~تمر وقبضة من زبيب فنطرحهما فيه ونصب عليه الماء فننبذه غدوة فيشربه عشية
~~وننبذه عشية فيشربه غدوة» رواه ابن ماجه قال في شرحه: فمحمول على نسخه لعدم
~~إمكان الجمع بغير ذلك. انتهى.
# وفيه نظر، إذ شرط النسخ علم التاريخ و (لا) يكره (وضع تمر) وحده (أو) وضع
~~(زبيب) وحده (أو) وضع (نحوهما) كمشمش أو عناب وحده (في ماء لتحليته) أي:
~~الماء لما تقدم (ما لم يشتد) أي يفعل (أو تتم له ثلاث) ليال بأيامها لحديث
~~ابن عباس «أنه كان ينقع للنبي صلى الله عليه وسلم ms1906 الزبيب فيشربه اليوم
~~والغد بعد الغد إلى مساء الليلة الثالثة ثم يؤمر به فيسقى ذلك الخدم أو
~~يهراق» رواه أحمد ومسلم
# (ولا) يكره (فقاع) حيث لم يشتد ولم يغل، لأنه نبيذ يتخذ
# PageV03P363
# لهضم الطعام وصدق الشهوة، لا للإسكار ومثله الأقسماء إذا كان من زبيب
~~وحده ما لم يغل أو تأت عليه ثلاثة أيام بلياليها (ولا) يكره (انتباذ في
~~دباء) بضم الدال وتشديد الباء، أي: القرعة (و) لا في (حنتم) أي جرار خضر
~~(و) لا في (مقير) أي: ما حفر من خشب كقصعة وقدح (و) لا في (مزفت) أي: ملطخ
~~بالزفت لحديث بريدة مرفوعا «كنت نهيتكم عن الأشربة إلا في ظروف الأدم
~~فاشربوا في كل وعاء غير أن لا تشربوا مسكرا» رواه أحمد ومسلم وغيرهما (وإن
~~غلى عنب وهو عنب) بلا عصر (فلا بأس به) نصا ومثله بطيخ ونحوه، وإن استحال
~~خمرا حرم وتنجس
# (ومن تشبه بالشراب) بضم الشين وتشديد الراء جمع شارب أي: للخمر (في مجلسه
~~وآنيته، وحاضر من حاضره بمجالس الشراب، حرم وعزر قاله في الرعاية) ولو كان
~~المشروب لبنا وهذا منشأ ما وقع في قهوة البن حيث استند إليه من أفتى
~~بتحريمها، ولا يخفاك أن المحرم التشبه لا ذاتها حيث لا دليل يخصه لعدم
~~إسكارها كما هو محسوس
### | [باب التعزير]
# (وهو) لغة المنع ومنه التعزير بمعنى النصرة، كقوله تعالى: {وتعزروه
~~وتوقروه} [الفتح: 9] لمنع الناصر المعادي والمعاند لمن ينصره، واصطلاحا:
~~(التأديب) لأنه يمنع مما لا يجوز فعله (ويجب) التعزير على كل مكلف نص عليه
~~في سب صحابي وكحد وكحق آدمي طلبه وقال الشيخ تقي الدين في الرد على
~~الرافضي: لا نزاع بين العلماء أن غير المكلف كالصبي المميز يعاقب على
~~الفاحشة تعزيرا بليغا (في كل معصية لا حد فيها ولا كفارة كمباشرة دون الفرج
~~و) إتيان (امرأة امرأة وسرقة لا قطع فيها) لفقد حرز ونقص نصاب ونحوه
~~(وجناية لا قود فيها) كصفع ووكز أي: الدفع والضرب بجمع الكف (وكقذف غير ولد
~~بغير زنا) ولواط كقوله: يا فاسق ونحوه يا ms1907 شاهد زور (وكلعنه وليس لمن لعن
~~ردها) على من لعنه (وكدعاء عليه وشتمه بغير فرية) فإن شتمه بالفرية أي:
~~القذف بصريح الزنا أو اللواط حد (وكذا) قوله لغير ولده (الله أكبر عليك
~~ونحو ذلك)
# PageV03P364
# كقوله (خصمك الله) وكذا ترك الواجبات (قال بعض الأصحاب) أي: القاضي ومن
~~تبعه إلا إذا شتم نفسه (أو سبها) فلا يعزر، فإن كان في المعصية حد كالزنا
~~والسرقة أو كفارة كالظهار والإيلاء فلا تعزير
# (ولا يحتاج) في إقامة تعزير (إلى مطالبة) لأنه مشروع للتأديب (فيعزر من
~~سب صحابيا ولو كان له وارث ولم يطالب) بالتعزير، وفي سقوطه بعفو مجني عليه
~~خلاف. ففي الأحكام السلطانية ويسقط بعفو آدمي حقه وحق السلطنة وفيه احتمال
~~لا للتهذيب والتقويم.
# وفي الانتصار في قذف مسلم كافرا التعزير لله فلا يسقط بإسقاطه
# (ويعزر بعشرين سوطا بشرب مسكر في نهار رمضان مع الحد) لما روى أحمد أن
~~عليا أتى بالنجاشي قد شرب خمرا في رمضان فجلده ثمانين الحد وعشرين سوطا
~~لفطره في رمضان (ومن وطئ أمة امرأته حد ما لم تكن أحلتها له فيجلد مائة إن
~~علم التحريم فيهما) أي: فيما إذا شرب مسكرا في نهار رمضان أو وطئ أمة
~~امرأته التي أحلتها له لحديث أبي داود عن حبيب بن سالم " أن رجلا يقال له
~~عبد الرحمن بن حبيب وقع على جارية امرأته فرفع إلى النعمان بن بشير وهو
~~أمير على الكوفة فقال: لأقضين فيك بقضية رسول الله صلى الله عليه وسلم إن
~~كانت أحلتها لك جلدتك مائة، وإن لم تكن أحلتها لك رجمتك بالحجارة فوجدوها
~~أحلتها فجلده مائة " (وإن ولدت منه لم يلحقه نسبه) لانتفاء الملك والشبهة
~~(ولا يسقط حد بإباحة في غير هذا الموضع) أي: ما إذا أحلت امرأة أمتها
~~لزوجها
# (ومن وطئ أمة له فيها شرك عزر بمائة) سوط (إلا سوطا) نصا لينقص عن حد
~~الزنا (وله) أي: الحاكم (نقصه) أي: التعزير فيما سبق بحسب اجتهاده (ولا
~~يزاد في) جلد (تعزير على عشر) جلدات (في غير ما تقدم) نصا لحديث ms1908 أبي بردة
~~مرفوعا «لا يجلد أحد فوق عشرة أسواط إلا في حد من حدود الله تعالى» متفق
~~عليه وللحاكم نقصه عن العشرة لأنه صلى الله عليه وسلم قدر أكثره ولم يقدر
~~أقله فيرجع فيه إلى اجتهاد الحاكم بحسب حال الشخص ويشهر لمصلحة نقله عبد
~~الله في شاهد زور ويكون التعزير أيضا بالحبس والصفع والتوبيخ والعزل عن
~~الولاية وإقامته من المجلس حسبما يراه الحاكم ويصلبه حيا ولا يمتنع من أكل
~~ووضوء ويصلي بالإيماء ولا يعيد.
# وفي الفنون للسلطان سلوك السياسة وهو الحزم عندنا ولا تقف السياسة على ما
~~نطق به الشرع
# PageV03P365
# (ويحرم تعزير بحلق لحية وقطع طرف وجرح) لأنه مثلة (و) يحرم تعزير (بأخذ
~~مال أو إتلافه) لأن الشرع لم يرد بشيء من ذلك عمن يقتدى به و (لا) يحرم
~~تعزير (بتسويد وجه ولا بأن ينادى عليه بذنبه ويطاف به مع ضربه) قال أحمد في
~~شاهد الزور فيه، عن عمر يضرب ظهره ويحلق رأسه ويسخم وجهه ويطاف به ويطال
~~حبسه
# (ومن قال لذمي يا حاج) أدب لما فيه من تشبيههم في قصد كنائسهم بقصاد بيت
~~الله الحرام وفيه تعظيم لذلك (أو لعنه من غير موجب أدب) قال في الفروع أدبا
~~خفيفا لأنه ليس له أن يلعنه إلا إن صدر منه ما يقتضي ذلك
# (ومن عرف بأذى الناس حتى بعينه حبس حتى يموت أو يتوب) .
# وفي الأحكام السلطانية للوالي فعله لا للقاضي ونفقته من بيت المال ليدفع
~~ضرره قال
# (المنقح: لا يبعد أن يقتل العائن إذا كان يقتل بعينه غالبا، وأما ما
~~يتلفه فيغرمه انتهى) .
# وفي شرح منازل السائرين لابن القيم إن كان ذلك بغير اختياره بل غلب على
~~نفسه لم يقتص منه وعليه الدية وإن تعمد ذلك وقدر على رده، وعلم أنه يقتل به
~~ساغ للوالي أن يقتله بمثل ما قتله به فيعينه إن شاء كما أعان هو المقتول
~~وأما قتله بالسيف قصاصا فلا ; لأن هذا ليس مما يقتل غالبا ولا هو مماثل
~~للجناية وفرق بينه وبين الساحر من وجهين، قال ms1909 وسألت شيخنا عن القتل بالحال
~~هل يوجب القصاص فقال للولي أن يقتله بالحال كما قتل به
# (ومن استمنى من رجل أو امرأة لغير حاجة حرم) فعله ذلك (وعزر) عليه لأنه
~~معصية (وإن فعله خوفا من الزنا) أو اللواط (فلا شيء عليه) كما لو فعله خوفا
~~على بدنه بل أولى (فلا يباح) الاستمناء لرجل بيده (إلا إذا لم يقدر على
~~نكاح ولو لأمة) لأنه مع القدرة على ذلك لا ضرورة إليه وقياسه المرأة فلا
~~يباح لها إلا إذا لم يرغب أحد في نكاحها
# (ولو اضطر إلى جماع وليس من يباح وطؤها) من زوجة أو أمة (حرم الوطء)
~~بخلاف أكله في المخمصة ما لا يباح في غيرها لأن الحياة لا تبقى مع عدم
~~الأكل بخلاف الوطء فإباحة الفرج بالعقد دون الضرورة وإباحة الميتة بالضرورة
~~دون العقد. .
### | [باب القطع في السرقة]
# أجمعوا عليه لقوله تعالى: {والسارق والسارقة فاقطعوا أيديهما} [المائدة:
~~38] . الآية وحديث
# PageV03P366
# عائشة مرفوعا «تقطع اليد في ربع دينار فصاعدا» إلى غيره من الأخبار
~~(وشروطه) أي القطع في السرقة (ثمانية أحدها السرقة) لأنه تعالى أوجب القطع
~~على السارق فإذا لم توجد السرقة لم يكن الفاعل سارقا (وهي) أي السرقة (أخذ
~~مال محترم لغيره) أي: السارق (على وجه الاختفاء من مالكه أو) من (نائبه)
~~أي: المالك مأخوذة من استراق السمع ومسارقة النظر إذا استخفى بذلك (فيقطع
~~الطرار) من الطر بفتح الطاء أي: القطع (وهو من بط) أي شق (جيبا أو كما أو
~~غيرهما) كصفن بالفاء شيء من جلدة (ويأخذ منه) نصابا (أو) يأخذ (بعد سقوطه)
~~من نحو جيب (نصابا) لأنه سرقة من حرز
# (وكذا) يقطع (جاحد عارية) يمكن إخفاؤها (قيمتها نصاب) لحديث ابن عمر
~~«كانت مخزومية تستعير المتاع وتجحده فأمر النبي صلى الله عليه وسلم بقطع
~~يدها» رواه أحمد وأبو داود والنسائي وعن عائشة مثله رواه أحمد ومسلم
~~والنسائي مطولا قال أحمد لا أعرف شيئا يدفعه.
# وفي رواية الميموني هو حكم من النبي صلى الله عليه وسلم ليس يدفعه شيء
# و (لا) يقطع جاحد ms1910 (وديعة ولا) يقطع (منتهب) يأخذ المال على وجه الغنيمة
~~لحديث جابر مرفوعا «ليس على المنتهب قطع» رواه أبو داود (و) لا (مختلس)
~~يختلس الشيء ويمر به (و) لا (غاصب و) لا (خائن) يؤتمن على شيء فيخفيه أو
~~بعضه أو يجحده، من التخون وهو التنقيص لحديث «ليس على الخائن والمختلس قطع»
~~رواه أبو داود والترمذي وقال لم يسمعه ابن جريج من ابن الزبير قال أبو داود
~~بلغني عن أحمد بن حنبل أن ابن جريج إنما سمعه من ياسين الزيات ; ولأن
~~الاختلاس من نوع النهب وإذا لم يقطع الخائن والمختلس فالغاصب أولى.
# الشرط (الثاني كون سارق مكلفا) لأن غير المكلف مرفوع عنه القلم (مختارا)
~~لأن المكره معذور (عالما بمسروق وبتحريمه) أي: المسروق (عليه فلا قطع على
~~صغير ومجنون ومكره) على السرقة لما تقدم (ولا بسرقة منديل) بكسر الميم
~~(بطرفه نصاب مشدود لم يعلمه) سارقه أي: النصاب المشدود بطرفه (ولا ب) سرقة
~~(جوهر يظن قيمته دون نصاب) فبانت أكثر لأنه لا يعرفه إلا خواص الناس (ولا)
~~قطع (على جاهل تحريم) سرقة لكن لا تقبل دعوى جهل ذلك ممن نشأ بين المسلمين
# الشرط (الثالث كون مسروق مالا) لأن غير المال ليس له حرمة المال ولا
~~يساويه فلا يلحق به
# PageV03P367
# والأخبار مقيدة للآية (محترما) لأن غير المحترم كمال الحربي تجوز سرقته
~~(ولو) كان المسروق (من غلة وقف وليس) السارق (من مستحقيه) أي الوقف لأنه
~~مال محترم لغيره ولا شبهة له فيه أشبه غير مال الوقف و (لا) يقطع إن سرق
~~(من سارق أو غاصب ما سرقه) السارق (أو غصبه) الغاصب لأنه لم يسرقه من مالكه
~~ولا نائبه (وثمين) مبتدأ (كجوهر وما يسرع فساده كفاكهة) كغيره لعموم الآية
~~ولقوله صلى الله عليه وسلم «في التمر من سرق منه شيئا فبلغ ثمن المجن ففيه
~~القطع» رواه أحمد وأبو داود والنسائي من حديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده.
# وروى مالك بإسناده " أن سارقا سرق أترجة في زمان عثمان فأمر عثمان أن
~~تقوم فقومت بثلاثة دراهم من ms1911 صرف اثني عشر درهما بدينار فقطع عثمان يده "
~~رواه الشافعي عن مالك وقال هي الأترجة التي تأكلها الناس
# (وما أصله الإباحة كملح وتراب وحجر ولبن) بكسر الباء (وكلإ وشوك وثلج
~~وصيد كغيره) : خبر المبتدإ، وما عطف عليه فيقطع سارقه إذا بلغت قيمته نصابا
~~للعمومات (سوى ماء) فلا يقطع بسرقته لأنه لا يتمول عادة (و) سوى (سرجين
~~نجس) لأنه ليس بمال
# (ويقطع بسرقة إناء نقد) ذهب أو فضة (أو) بسرقة (دنانير ودراهم فيها
~~تماثيل) لأن صناعتها المحرمة لا تخرجها عن كونها مالا محترما.
# (و) يقطع بسرقة (كتب علم) ولو مباحا لأنها مال حقيقة وشرعا لا محرما ولا
~~مكروها (و) يقطع بسرقة (قن نائم أو أعجمي ولو) كانا (كبيرين) لا كبير غير
~~نائم ولا غير أعجمي لأنه لا يسرق وإنما يخدع.
# (و) يقطع بسرقة قن (صغير ومجنون) لأنه مملوك تبلغ قيمته نصابا أشبه سائر
~~الحيوانات وروى الدارقطني عن هشام بن عروة عن أبيه عن عائشة «أن رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم أتى برجل يسرق الصبيان ثم يخرج بهم فيبيعهم في أرض أخرى
~~فأمر رسول الله صلى الله عليه وسلم بيده فقطعت»
# و (لا) يقطع بسرقة (مكاتب) ذكرا أو أنثى لأن ملك سيده عليه ليس بتام لأنه
~~لا يملك منافعه ولا استخدامه ولا أخذ أروش جنايات عليه وهو لا يملك نفسه
~~أشبه الحر.
# (و) لا يقطع بسرقة (أم ولد) لأنها لا يحل نقل الملك فيها أشبهت الحرة
~~(ولا) بسرقة (حر ولو صغيرا) لأنه ليس بمال أشبه الكبير النائم (ولا) بسرقة
~~(مصحف) لأن المقصود منه ما فيه من كلام الله تعالى ولا يحل أخذ العوض عنه
~~(ولا ب) سرقة (ما عليهما) أي الحر
# PageV03P368
# والمصحف (من حلي ونحوه) كثوب صغير وكيس مصحف ولو بلغت قيمته نصابا لأنه
~~تابع لما لا يقطع بسرقته (ولا) يقطع (ب) سرقة (كتب بدع و) كتب (تصاوير)
~~لأنها واجبة الإتلاف، ومثلها سائر الكتب المحرمة (ولا ب) سرقة (آلة لهو)
~~كمزمار وطبل غير حرب ; لأنه معصية كالخمر ومثله نرد، وشطرنج ولأن ms1912 للسارق
~~حقا في أخذها لكسرها فهو شبهة ولو كان عليه حلية تبلغ نصابا لأنها تابعة
~~لما لا يقطع به (ولا) يقطع (ب) سرقة (صليب) نقد (أو صنم نقد) ذهب أو فضة
~~تبعا للصناعة المحرمة المجمع على تحريمها بخلاف صناعة الآنية أشبهت الأوتار
~~التي بالطنبور (ولا بآنية فيها خمر أو) فيها (ماء) لاتصالها بما لا قطع
~~فيه.
# الشرط (الرابع كونه) أي: المسروق (نصابا وهو) أي: نصاب السرقة (ثلاثة
~~دراهم خالصة أو) ثلاثة دراهم (تخلص من) فضة (مغشوشة) بنحو نحاس (أو ربع
~~دينار) أي: مثقال ذهب، ويكفي الوزن من الفضة الخالصة أو التبر الخالص (ولو
~~لم يضربا) فلا قطع بسرقة ما دون ذلك لحديث «لا تقطع اليد إلا في ربع دينار
~~فصاعدا» رواه أحمد والنسائي ومسلم وابن ماجه.
# وحديث عائشة مرفوعا «اقطعوا في ربع دينار ولا تقطعوا فيما هو أدنى من
~~ذلك» وكان ربع الدينار يومئذ ثلاثة دراهم، والدينار اثني عشر درهما. رواه
~~أحمد وهذان يخصان عموم الآية، وأما حديث أبي هريرة مرفوعا «لعن الله السارق
~~يسرق الحبل فتقطع يده ويسرق البيضة فتقطع يده» متفق عليه فيحمل على حبل
~~يساوي ذلك وكذا البيضة ونحو ذلك ويحتمل، أن يراد بها بيضة السلاح وهي تساوي
~~ذلك جمعا بين الأخبار (ويكمل أحدهما بالآخر) فلو سرق درهما ونصف درهم من
~~خالص الفضة وثمن دينار من خالص الذهب قطع لأنه قد سرق نصابا
# (أو) سرق (ما يبلغ قيمة أحدهما) أي نصاب الذهب والفضة (من غيرهما) كثوب
~~ونحوه يساوي ذلك لحديث ابن عمر «أن النبي صلى الله عليه وسلم قطع يد سارق
~~سرق ترسا من صفة النساء قيمته ثلاثة دراهم» رواه أحمد وأبو داود والنسائي.
# وعن ابن عمر أيضا «أن النبي صلى الله عليه وسلم قطع في مجن قيمته ثلاثة
~~دراهم» رواه الجماعة.
# وفي رواية «لا تقطع يد السارق فيما دون ثمن المجن. قيل لعائشة: ما ثمن
~~المجن قالت ربع دينار» رواه النسائي وهذا يدل على أن كلا من النقدين أصل
~~والمجن
# PageV03P369
# الترس (وتعتبر القيمة) أي: قيمة مسروق ms1913 ليس ذهبا ولا فضة (حال إخراجه من
~~الحرز) اعتبارا بوقت السرقة لأنه وقت الوجوب لوجوب السبب فيه لا ما حدث بعد
~~(فلو نقصت) قيمة مسروق (بعد إخراجه قطع) لوجود النقص بعد السرقة كما لو
~~نقصت قيمته باستعماله
# و (لا) يقطع (إن أتلفه) أي المسروق (فيه) أي الحرز (بأكل أو غيره) كإراقة
~~مائع (أو نقصه بذبح) كشاة قيمتها نصاب فذبحها في الحرز فنقصت قيمتها عنه ثم
~~أخرجها فلا يقطع لأنه لم يخرج من الحرز ما يبلغ نصابا (أو) نقصه ب (غيره)
~~أي: الذبح بأن شق فيه ثوبا فنقصت قيمته عن النصاب (ثم أخرجه) فلا قطع لما
~~تقدم
# (وإن ملكه) أي النصاب (سارق ببيع أو هبة أو نحوهما) من أسباب الملك بعد
~~إخراجه من حرزه (لم يسقط القطع) بعد رفعه للحاكم، وليس للمسروق منه العفو
~~عن السارق نصا لحديث «صفوان بن أمية بأنه نام على ردائه في المسجد فأخذ من
~~تحت رأسه فجاء بسارقه إلى النبي صلى الله عليه وسلم فأمر بقطعه، فقال
~~صفوان: يا رسول الله لم أرد، هذا ردائي عليه صدقة، فقال رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم: فهلا قبل أن تأتيني به» رواه ابن ماجه والجوزجاني وفي لفظ قال "
~~فأتيته فقلت أتقطعه من أجل ثلاثين درهما أنا أبيعه وأنسئه ثمنها قال فهلا
~~كان من قبل أن تأتيني به " رواه الأثرم وأبو داود فدل على أنه لو كان قبل
~~الرفع لدرأ القطع لتعذر شرط القطع، وهو الطلب، وقد ذكرت ما فيه في الحاشية
# (وإن سرق فرد خف قيمة كل) واحد منهما (منفردا درهمان و) قيمة المنفردين
~~(معا عشرة) دراهم (لم يقطع) لأنه لم يسرق نصابا (وعليه) أي: السارق إن تعذر
~~رد الفرد وهو الذي سرقه (ثمانية) دراهم (قيمة) الفرد (المتلف) درهمان (ونقص
~~التفرقة) ستة دراهم (وكذا جزء من كتاب) سرقه وأتلفه ونقص بالتفريق، ونظائره
~~كمصراعي باب (ويضمن) متعد (ما في وثيقة) من نحو دين (أتلفها إن تعذر)
~~استيفاؤه بدون إحضارها، وكذا لو أتلفت بتعديه فإن كانت عنده أمانة وتلفت
~~بلا ms1914 تعد ولا تفريط لم يضمن
# (وإن اشترك جماعة في) سرقة (نصاب قطعوا) كلهم لوجوب سبب القطع منهم
~~كالقتل (حتى من لم يخرج) منهم (نصابا) كاملا نصا لاشتراكهم في هتك الحرز
~~وإخراج النصاب كما لو كان ثقيلا فحملوه (ولو لم يقطع بعضهم لشبهة أو غيرها)
~~كأن كان شريكا لأبي رب المال أو عبدا
# PageV03P370
# له أو غير مكلف (قطع الباقي) إن أخذ نصابا وقيل أو أقل قاله في المبدع
~~لأنه لا يلزم من سقوط القطع عن أحدهم لمعنى ليس في غيره أن يسقط عن الغير
~~كشريك أب في قتل ولده
# (ويقطع سارق نصاب لجماعة) لوجود السرقة والنصاب كما لو كان رب المال
~~واحدا
# (وإن هتك اثنان حرزا ودخلاه فأخرج أحدهما المال) دون الآخر قطعا نصا لأن
~~المخرج أخرجه بقوة صاحبه ومعونته (أو) هتك اثنان حرزا و (دخل أحدهما فقربه)
~~أي النصاب (المسروق من النقب وأدخل الآخر يده فأخرجه) أي النصاب من النقب
~~قطعا ; لاشتراكهما في هتك الحرز وإخراج النصاب كما لو حملاه وأخرجاه (أو)
~~هتك اثنان حرزا ودخل أحدهما ف (وضعه) أي النصاب (وسط النقب فأخذه الخارج)
~~منهما (قطعا) لما سبق (وإن رماه) أي النصاب من دخل منهما (إلى) رفيقه
~~(الخارج) من الحرز (أو ناوله) أي النصاب لرفيقه (فأخذه) رفيقه وهو خارج
~~الحرز (أو لا) أي لم يأخذه منه (أو أعاده) أي النصاب (فيه) أي الحرز
~~(أحدهما قطع الداخل) منهما الحرز (وحده) لأنه المخرج للنصاب وحده فاختص
~~القطع به (وإن هتكه) أي الحرز (أحدهما) وحده (ودخل الآخر فأخرج المال) وحده
~~(فلا قطع عليهما) أي: على واحد منهما لأن الأول لم يسرق. والثاني لم يهتك
~~الحرز (ولو تواطآ) على ذلك ; لأنه لا فعل لأحدهما فيما فعله الآخر فلم يبق
~~إلا القصد والقصد إذا لم يقارنه الفعل لا يترتب عليه حكم
# (ومن نقب ودخل) الحرز (فابتلع) فيه (جواهر أو ذهبا) أو نحوهما (وخرج به)
~~قطع كما لو أخرجه في كمه (أو ترك المتاع) في الحرز (على بهيمة فخرجت به)
~~البهيمة ولو بلا سوق قطع ms1915 لأن العادة مشي البهيمة بما يوضع عليها (أو) ترك
~~المتاع (في ماء جار) فأخرجه الماء قطع ; لأن البهيمة والماء لا إرادة لهما
~~في الإخراج (أو أمر) من هتك الحرز (غير مكلف) كصغير أو مجنون (8 بإخراجه)
~~أي النصاب (فأخرجه) غير المكلف قطع الآمر لأن غير المكلف لا حكم لفعله فهو
~~في معنى البهيمة (أو) ترك هاتك الحرز المتاع (على جدار) داخل الحرز (فأخرجه
~~ريح) قطع لأن ابتداء الفعل منه فلا أثر للريح (أو) هتك الحرز و (رمى به) أي
~~المتاع (خارجا) عن الحرز لأنه أخرجه (أو) هتك الحرز و (جذبه) أي المتاع
~~(بشيء) وهو خارج الحرز قطع لمباشرته إخراجه (أو استتبع سخل شاة) بأن قرب
~~إليه أمه وهو في حرز مثله فتبعها وبلغت قيمته نصابا
# PageV03P371
# قطع لا إن تبعها السخل بلا استتباع لأنه ليس من فعله وكذا عكسها (أو) هتك
~~الحرز و (تطيب فيه) بطيب كان فيه وخرج به من الحرز (و) كان ما تطيب به (لو
~~اجتمع بلغ) ما يساوي (نصابا) قطع لهتكه الحرز وإخراجه منه ما يبلغ نصابا
~~كما لو كان غير طيب.
# (أو هتك الحرز) وقتا (وأخذ المال وقتا آخر) وقرب ما بينهما قطع كما لو
~~أخذه عقب الهتك (أو) هتك الحرز و (أخذ بعضه) أي النصاب (ثم أخذ بقيته) أي
~~النصاب (وقرب ما بينهما) من الزمن قطع لأنها سرقة واحدة ولأن بناء فعل
~~الواحد بعضه على بعض أولى من بناء فعل أحد الشريكين على فعل الآخر وإن بعد
~~ما بينهما كما لو كانا في ليلتين فلا قطع لأن كل سرقة منهما لا تبلغ نصابا
~~وإن علم المالك هتك الحرز وأهمله فلا قطع أيضا لأن السرقة الثانية من غير
~~حرز (أو) هتك أو (فتح أسفل كوارة فخرج العسل شيئا فشيئا) أو أخرجه كذلك حتى
~~بلغت قيمته نصابا قطع لأنه لم يهمل الأخذ كما لو أخذه جملة (أو أخرجه)
~~السارق أي المتاع (إلى ساحة دار من بيت مغلق منها) أي الدار (ولو أن بابها)
~~أي الدار التي بها ms1916 البيت (مغلق قطع) لأنه هتك الحرز وأخرج منه نصابا كما لو
~~لم يكن على الدار باب آخر (ولو علم إنسان قردا) أو عصفورا ونحوه (السرقة)
~~فسرق قليلا أو كثيرا (ف) على معلمه (الغرم) أي: غرم قيمة ما أخذه (فقط) أي:
~~دون القطع لأنه لم يهتك الحرز
# الشرط (الخامس إخراجه) أي النصاب (من حرز) لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن
~~جده «أن رجلا من مزينة سأل رسول الله صلى الله عليه وسلم عن الثمار فقال ما
~~أخذ من غير أكمامه واحتمل ففيه قيمته ومثله معه، وما كان من الجرين ففيه
~~القطع إذا بلغ ثمن المجن» رواه أبو داود وابن ماجه وهو مخصص للآية
# (فلو سرق من غير حرز) بأن وجد حرزا مهتوكا أو بابا مفتوحا فأخذ منه نصابا
~~(فلا قطع) لفوات شرطه كما لو أتلفه داخل الحرز بأكل أو غيره وعليه ضمانه
# (ومن أخرج بعض ثوب قيمته) أي: بعض الثوب (نصاب قطع به) أي: بالبعض الذي
~~أخرجه (إن قطعه) من الثوب لتحقق إخراجه إذن (وإلا) يقطع ما أخرجه (فلا قطع)
~~عليه كما لو أخرج بعض خشبة وباقيها داخل الحرز ولم يقطعها للتبعية ومن هتك
~~حرزا واحتلب لبن ماشية فإن أخرجه وبلغ نصابا قطع وإن شربه داخله أو أخرجه
~~دون نصاب
# PageV03P372
# فلا
# (وحرز كل مال ما حفظ فيه) ذلك المال (عادة) لأن معنى الحرز الحفظ ومنه
~~احترز من كذا ولم يرد من الشرع بيانه ولأنه عرف لغوي يتقدر به كالقبض
~~والتفرق في البيع (ويختلف) الحرز (باختلاف جنس) المال (و) باختلاف (بلد)
~~كبرا وصغرا لخفاء السارق بالبلد الكبير لسعة أقطاره أكثر منه في البلد
~~الصغير (و) يختلف الحرز أيضا باختلاف (عدل السلطان وقوته وضدهما) أي: جوره
~~وضعفه، فإن السلطان العدل يقيم الحدود فتقل السراق خوفا من الرفع إليه
~~فيقطع فلا يحتاج الإنسان إلى زيادة حرز وإن كان جائرا يشارك من التجأ إليه
~~من الذعار ويذب عنهم قويت صولتهم فيحتاج أرباب الأموال لزيادة التحفظ وكذا
~~الحال مع قوته وضعفه (فحرز جوهر) ونحوه (ونقد) ms1917 ذهب وفضة (وقماش في العمران)
~~أي: الأبنية الحصينة في المحال المسكونة من البلد (بدار ودكان وراء غلق
~~وثيق) أي: قفل خشب أو حديد، فإن كانت الأبواب مفتحة ولا حافظ فيها فليست
~~حرزا، وإن كان فيها خزائن مغلقة، فالخزائن حرز لما فيها (وصندوق) مبتدأ
~~(بسوق وثم) بفتح المثلثة (حارس) بالسوق (حرز) خبر لما في الصندوق، فمن أخذ
~~نصابا قطع، فإن لم يكن ثم حارس فليس حرزا.
# (وحرز بقل وقدور باقلا و) قدور (طبيخ و) حرز (خزف وثم حارس وراء الشرائج)
~~: جمع شريجة، شيء يعمل من نحو قصب يضم بعضه إلى بعض بنحو حبل، لأن العادة
~~إحراز ذلك كذلك (وحرز خشب وحطب الحظائر) جمع حظيرة بالحاء المهملة والظاء
~~المعجمة ما يعمل للإبل والغنم من الشجر تأوي إليه فيصير بعضه في بعض ويربط
~~بحيث يعسر أخذ شيء منه وأصل الحظر المنع، وإن كانت بخان مغلق فهو أحرز (و)
~~حرز (ماشية) من إبل، وبقر وغنم (الصير) جمع صيرة وهي حظيرة الغنم (و) حرز
~~ماشية (في مرعى براع يراها غالبا) لأن العادة حرزها بذلك فما غاب عن
~~مشاهدته خرج عن الحرز.
# (و) حرز (سفن في شط بربطها) به على العادة (و) حرز (إبل باركة معقولة
~~بحافظ حتى نائم) لأن عادة ملاكها عقلها إذا ناموا فإن لم تكن معقولة فبحافظ
~~يقظان (و) حرز (حمولتها) بفتح الحاء أي: الإبل المحملة (بتقطيرها مع قائد
~~يراها) إذا التفت وكذا مع سائق يراها بل أولى (ومع عدم تقطير) الإبل
~~المحملة (سائق يراها) لأنه العادة في
# PageV03P373
# حفظها ومن سرق جملا بما عليه وصاحبه عليه نائم لم يقطع لأنه في يد صاحبه
~~وإن لم تكن يد صاحبه عليه قطع (و) حرز (بيوت في صحراء و) حرز بيوت (في
~~بساتين بملاحظ) يراها إن كانت مفتوحة (فإن كانت مغلقة فبنائم) فيها وإن لم
~~يكن فيها أحد ولا ملاحظ ثم يراها فليست حرزا مغلقة كانت أو مفتوحة (وكذا)
~~أي كالبيوت في صحراء وبساتين (خيمة وخركاة ونحوهما) كبيت شعر فإن كان ثم
~~ملاحظ وكانت مغلقة وفيها ms1918 نائم فمحرزة وإلا فلا قطع على سارقها ولا على سارق
~~منها، لأنها غير محرزة عادة (وحرز ثياب في حمام و) حرز (أعدال) بسوق (و)
~~حرز (غزل بسوق أو) في (خان وما كان مشتركا في دخول) كرباط (بحافظ) يراها
~~(كقعوده على متاع) وتوسده لما تقدم في قطع سارق رداء صفوان من المسجد وهو
~~متوسده
# (وإن فرط حافظ) في حمام أو سوق أو مكان مشترك الدخول كالمصبغة والتكية
~~والخانكاه (فنام أو اشتغل فلا قطع) على السارق لأنه لم يسرق من حرز (وضمن
~~المسروق حافظ) معد للحفظ (وإن لم يستحفظه) لتفريطه، وأما من ليس معدا للحفظ
~~كجالس بمسجد وضع عنده متاع فلا ضمان عليه ما لم يستحفظه ويقبل صريحا ويفرط
# (وحرز كفن مشروع يقبر على ميت) فمن نبش قبرا وأخذ منه كفنا أو بعضه يساوي
~~نصابا قطع لعموم الآية وقول عائشة: سارق أمواتنا كسارق أحيائنا،.
# وروي عن ابن الزبير أنه قطع نباشا، فإن كان الكفن غير مشروع كأن كفن
~~الرجل في أكثر من ثلاث لفائف أو امرأة أكثر من خمس فسرق الزائد عن المشروع
~~أو ترك الميت في تابوت فأخذ التابوت أو ترك معه طيب مجموع أو نحو ذهب أو
~~فضة فأخذ فلا قطع لأنه سفه وإضاعة مال فلا يكون محرزا بالقبر وكذا إن لم
~~يخرج الكفن من القبر بل من اللحد ووضعه في القبر كنقل المتاع في البيت من
~~جانب إلى جانب وكذا إن أكل الميت ونحوه وبقي الكفن فلا قطع على سارقه كما
~~لو زال نائم بنحو مسجد عن ردائه ثم سرق (وهو) أي: الكفن (ملك له) أي: الميت
~~استصحابا للحياة ولا يزول ملكه إلا عما لا حاجة به إليه (والخصم فيه
~~الورثة) لقيامهم مقامه كولي غير مكلف (فإن عدموا) أي: الورثة (ف) الخصم فيه
~~(نائب الإمام) لأنه ولي من لا ولي له كالقود وإن كفنه أجنبي متبرعا فكذلك
~~وهو الخصم فيه لبقاء ملكه عليه لانتفاء صحة تمليك
# PageV03P374
# الميت بل هو إباحة.
# (وحرز باب تركيبه بموضعه) مفتوحا أو مغلقا لأنه العادة ms1919 (و) حرز (حلقته)
~~أي الباب (بتركيبها فيه) لأنها تصير بذلك كبعضه فمن أخذ بابا منصوبا أو منه
~~ما يبلغ نصابا قطع (وتأزير) أي ما يجعل في أسفل الحائط من لباد أو زفوف
~~ونحوها (وجدار وسقف كباب) أي: فحرزه وضعه بمحله فمن أخذ من ذلك شيئا قطع إن
~~كان في موضعه وإلا فلا وكذا لا قطع إن فك التأزير وهدم الجدار أو فك خشبا
~~من السقف ولم يأخذه (ونوم) مبتدأ (على رداء) بمسجد أو غيره (أو) على (مجر
~~فرسه لم يزل عنه) أي: الرداء أو مجر الفرس (ونعل برجل) ومثله خف ونحوه
~~(حرز) خبر ; لأنه هكذا يحرز عادة، ولقصة رداء صفوان فإن زال عن الرداء أو
~~مجر الفرس أو كان النعل بغير رجله فلا قطع إن لم يكن بنحو دار
# (فمن نبش قبرا أو أخذ الكفن) المشروع وبلغ نصابا قطع، لا من وجد قبرا
~~منبوشا فأخذ منه كفنا
# (أو سرق رتاج الكعبة) بكسر الراء أي: بابها العظيم قطع (أو) سرق (باب
~~مسجد) أو رباط (أو سقفه أو تأزيره) قطع (أو سحب رداءه) أي النائم من تحته
~~(أو) سحب (مجر فرسه من تحته أو) سحب (نعلا من رجل) لابسه (وبلغ) ما أخذ من
~~تلك الأشياء (نصابا قطع) سارقه لسرقته نصابا حرز مثله لا شبهة له فيه،
~~والمطالبة بما يتعلق بالمسجد للإمام أو من يقوم مقامه
# و (لا) يقطع بسرقة (ستارة الكعبة الخارجة) نصا (ولو) كانت (مخيطة عليها)
~~كغير المخيطة لأنها غير محرزة (ولا ب) سرقة (قناديل المسجد وحصره ونحوهما)
~~مما هو لنفع المصلين كقفص يضعون نعالهم فيه وخابية يشربون منها (إن كان)
~~السارق (مسلما) لأن له فيه حقا كسرقته من بيت المال فإن كان ذميا قطع
# (ومن سرق تمرا أو طلعا أو جمارا أو ماشية) في المرعى (من غير حرز كمن
~~شجرة ولو) كانت الشجرة (ببستان محوط) عليه و (فيه حافظ فلا قطع) لحديث رافع
~~بن خديج مرفوعا «لا قطع في ثمر ولا كثر» رواه أحمد وأبو داود والترمذي فإن
~~كانت الشجرة ms1920 بدار محرزة قطع
# (وضعفت) على سارقه (قيمته) أي: المسروق من ثمر أو طلع أو جمار أو ماشية
~~من غير حرز فيضمن عوض ما سرقه مرتين لحديث عمرو بن شعيب عن أبيه عن جده عبد
~~الله بن عمر " قال «سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن الثمر المعلق فقال من
~~أصاب منه بفيه من ذي حاجة غير متخذ خبنة فلا شيء عليه ومن خرج بشيء منه
~~فعليه غرامة مثليه والعقوبة ومن سرق منه شيئا بعد أن يأويه الجرين فبلغ ثمن
~~المجن فعليه القطع»
# PageV03P375
# رواه أحمد والنسائي وأبو داود ولفظه له.
# قال أحمد: لا أعلم شيئا يدفعه. واحتج أحمد أيضا أن عمر غرم حاطب بن أبي
~~بلتعة حين نحر غلمانه ناقة رجل من مزينة مثلي قيمتها. رواه الأثرم والخبنة
~~بخاء معجمة ثم باء موحدة، ثم نون: الحجزة (ولا تضعف) قيمتها (في غير ما
~~ذكر) لأن التضعيف فيه على خلاف القياس للنص
# (ولا قطع) بسرقة (عام مجاعة غلال لم يجد) سارق (ما يشتريه أو) ما (يشتري
~~به) نصا قال جماعة ما لم يبذل له ولو بثمن غال، وفي الترغيب: ما يحيي به
~~نفسه.
# الشرط (السادس انتفاء الشبهة فلا قطع بسرقة من) مال (عمودي نسبه) أي:
~~السارق، أما سرقته من مال ولده فلحديث «أنت ومالك لأبيك» ، وأما سرقته من
~~مال أبيه أو جده أو أمه أو جدته وإن علوا أو من مال ولد ابنه أو ولد بنته
~~وإن سفلا ; فلأن بينهم قرابة تمنع من قبول شهادتهم بعضهم لبعض، ولأن النفقة
~~تجب لأحدهم على الآخر حفظا له فلا يجوز إتلافه حفظا للمال (ولا) قطع بسرقة
~~(من مال له) أي السارق (شرك فيه أو لأحد ممن لا يقطع) السارق (بالسرقة منه)
~~شرك فيه كأبيه وولده لقيام الشبهة فيه بالبعض الذي لا يجب بسرقته قطع.
# (و) لا قطع بسرقة (من غنيمة لأحد ممن ذكر) من سارق وعمودي نسبه (فيها حق)
~~قبل القسمة، وكذا قن سرق من غنيمة لسيده فيها حق (ولا) قطع بسرقة (مسلم من
~~مال بيت ms1921 المال) لقول عمر وابن مسعود من سرق من بيت المال فلا قطع ما من أحد
~~إلا وله في هذا المال حق.
# وروى سعيد عن علي ليس على من سرق من بيت المال قطع (إلا القن) نصا ذكره
~~في المحرر وغيره بمعناه قال (المنقح: والصحيح لا قطع انتهى لأنه) أي: القن
~~(لا يقطع بسرقة من مال لا يقطع به سيده) وسيده لا يقطع بالسرقة من بيت
~~المال فكذا هو ولا قطع بسرقة مكاتب من مكاتبه وعكسه كقنه، إذ المكاتب قن ما
~~بقي عليه درهم وروى ابن ماجه عن ابن عباس «أن عبدا من رقيق الخمس سرق من
~~الخمس فرفع إلى النبي صلى الله عليه وسلم فلم يقطعه، وقال: مال الله سرق
~~بعضه بعضا» (ولا) قطع (بسرقة زوج أو زوجة من مال الآخر ولو أحرز عنه) رواه
~~سعيد عن عمر بإسناد جيد ولأن كلا منهما يرث صاحبه بغير حجب ويبسط
# PageV03P376
# في ماله أشبه الولد مع الوالد، وكما لو منعها نفقتها (ولا) قطع (بسرقة
~~مسروق منه أو) بسرقة (مغصوب منه مال سارق أو) مال (غاصب من الحرز الذي فيه
~~العين المسروقة أو) من الحرز الذي فيه العين (المغصوبة) لأن لكل منهما شبهة
~~في هتك الحرز إذن لأخذه عين مال، فإذا هتك صار كأن المسروق من ذلك الحرز
~~أخذه من غير حرز (وإن سرقه) أي: سرق المسروق منه أو المغصوب منه من مال
~~سارق أو غاصب (من حرز آخر) غير الذي به ما سرق منه أو غصب منه قطع لسرقته
~~من حرز لا شبهة له فيه (أو) سرق (مال من له عليه دين) قطع ; لأنه لا شبهة
~~له في المال ولا الحرز (لا) إن سرق من مال مدينه (بقدره) أي الدين (لعجزه)
~~عن استخلاصه بحاكم لإباحة بعض العلماء له الأخذ إذن كالوطء في نكاح مختلف
~~فيه فإن سرق أكثر من دينه وبلغ الزائد نصابا قطع (أو) سرق (عينا قطع به)
~~أي: بسرقتها (في سرقة أخرى) متقدمة من حرزها الأول أو غيره قطع. لأنه لم ms1922
~~ينزجر بالقطع الأول أشبه ما لو سرق غيرها بخلاف حد قذف فلا يعاد بإعادة
~~القذف. لأن الغرض إظهار كذبه وقد ظهر
# (أو أجر) إنسان داره (أو أعار داره ثم سرق) مؤجر (منها مال مستأجر أو)
~~سرق معير منها مال (مستعير) قطع. لأنه لا شبهة له في المال ولا في هتك
~~الحرز، كما لو سرقه من ملك المستأجر أو المستعير، وظاهره أن المغصوب داره
~~لا قطع عليه بسرقة منها (أو) سرق (من) مال (قرابة) له (غير عمودي نسبه
~~كأخيه ونحوه) كعمه وخاله قطع. لأن قرابته لا تمنع قبول شهادة أحدهما للآخر
~~فلا تمنع القطع (أو) سرق (مسلم من ذمي أو) من (مستأمن) قطع (أو) سرق
~~(أحدهما) أي الذمي أو المستأمن (منه) أي المسلم (قطع) سارق. لأن مال كل
~~منهما معصوم كسرقة مسلم من مسلم
# (ومن سرق عينا وادعى ملكها أو) ملك (بعضها) لم يقطع، وسماه الشافعي
~~السارق الظريف لأن ما ادعاه محتمل فهو شبهة في درء الحد (أو) سرق عينا
~~وادعى (الإذن) من صاحب الحرز (في دخول الحرز لم يقطع) لما تقدم (ويأخذها)
~~أي العين المسروقة من سارق ادعى ملكها أو بعضها (مسروق منه بيمينه) أنها
~~ملكه وحده حيث لا بينة له. الشرط
# (السابع ثبوتها) أي السرقة (بشهادة عدلين) لقوله تعالى: {واستشهدوا
~~شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282]
# PageV03P377
# والأصل عمومه لكن خولف فيما فيه دليل خاص للدليل فبقي فيما عداه على
~~عمومه (بصفاتها) أي: السرقة في شهادتهما وإلا لم يقطع. لأنه حد فيدرأ
~~بالشبهة كالزنا (ولا تسمع) شهادتهما (قبل الدعوى) من مالك مسروق أو من يقوم
~~مقامه (أو بإقرار) السارق (مرتين) لأنه يتضمن إتلافا فاعتبر تكرار الإقرار
~~فيه كالزنا أو يقال: الإقرار أحد حجتي القطع فاعتبر فيه التكرار كالشهادة،
~~واحتج أحمد في رواية مهنا بما حكاه عن القاسم بن عبد الرحمن عن علي: لا
~~تقطع يد السارق حتى يشهد على نفسه مرتين (ويصفها) أي: السرقة السارق في كل
~~مرة لاحتمال ظنه وجوب القطع عليه مع فقد بعض شروطه (ولا ينزع) أي: يرجع عن ms1923
~~إقراره (حتى يقطع) فإن رجع ترك (ولا بأس بتلقينه) أي السارق (الإنكار)
~~لحديث أبي أمية المخزومي «أن النبي صلى الله عليه وسلم أتي بلص قد اعترف
~~فقال: ما أخالك سرقت؟ قال بلى، فأعاد عليه مرتين قال: بلى. فأمر به فقطع»
~~رواه أبو داود
# الشرط (الثامن مطالبة مسروق منه أو) مطالبة (وكيله أو) مطالبة (وليه) أي
~~إذا كان محجورا عليه لحظه. لأن المال يباح بالبذل والإباحة فيحتمل إباحة
~~مالكه إياه أو إذنه له في دخول حرزه ونحوه مما يسقط القطع فإذا طالب رب
~~المال به زال هذا الاحتمال وانتفت الشبهة (فلو أقر) شخص (بسرقة من غائب أو
~~قامت بها بينة انتظر حضوره ودعواه) أي: الغائب بأن يطالب السارق لتكمل شروط
~~القطع (فيحبس) السارق إلى قدوم الغائب وطلبه أو تركه (وتعاد) شهادة البينة
~~بعد دعواه لأن تقدمها عليه شرط للاعتداد بها (وإن كذب مدع نفسه) في شيء مما
~~يوجب القطع سقط القطع لفوات شروطه.
### | [القطع إذا وجب في السرقة قطعت يده اليمنى]
# فصل وإذا وجب القطع قطعت يده اليمنى لقراءة ابن مسعود " فاقطعوا أيمانهما
~~" وهو إما قراءة أو تفسير سمعه من النبي صلى الله عليه وسلم إذ لا يظن
~~بمثله أن يثبت شيئا في القرآن برأيه، ولأنه قول أبي بكر وعمر ولا مخالف
~~لهما من الصحابة ; ولأن السرقة جناية اليمنى غالبا فتقطع (من مفصل كفه)
~~لقول أبي بكر وعمر: تقطع يمنى السارق من الكوع. ولأن اليد تطلق عليها إلى
~~الكوع وإلى المرفق
# PageV03P378
# وإلى المنكب وإرادة ما سوى الأول مشكوك فيه فلا يقطع مع الشك (وحسمت
~~وجوبا) «لقوله صلى الله عليه وسلم في سارق اقطعوه واحسموه» .
# قال ابن المنذر في إسناده مقالا، وحسمها (بغمسها في زيت مغلي) لتستد
~~أفواه العروق فينقطع الدم إذ لو ترك بلا حسم لنزف الدم فأدى إلى موته
# (وسن تعليقها) أي يد السارق المقطوعة (في عنقه ثلاثة أيام إن رآه الإمام)
~~أي أداه اجتهاده إليه لتتعظ السراق به
# (فإن عاد) من قطعت يمناه إلى السرقة (قطعت رجله اليسرى من ms1924 مفصل كعبه بترك
~~عقبه) أما قطع الرجل فلحديث أبي هريرة مرفوعا «في السارق إن سرق فاقطعوا
~~يده ثم إن سرق فاقطعوا رجله» ولأنه قول أبي بكر وعمر لا مخالف لهما من
~~الصحابة، وأما كونها اليسرى فقياسا على المحاربة، ولأنه أرفق به لأن المشي
~~على الرجل اليمنى أسهل وأمكن له من اليسرى، وأما كونه من مفصل كعبه وترك
~~عقبه فلما روي عن علي أنه كان يقطع من شطر القدم ويترك عقبها يمشي عليها
~~(وحسمت) كما تقدم في يده وينبغي في قطعه أن يقطع بأسهل ما يمكن بأن يجلس
~~ويضبط لئلا يتحرك فيجني على نفسه وتشديده بحبل وتجر حتى يتيقن المفصل ثم
~~توضع السكين وتجر بقوة ليقطع في مرة
# (فإن عاد) فسرق بعد قطع يده ورجله (حبس حتى يتوب ويحرم أن يقطع) لما روي
~~عن أبي سعيد المقبري عن أبيه قال " حضرت علي بن أبي طالب أتى برجل مقطوع
~~اليد والرجل قد سرق فقال لأصحابه: ما ترون في هذا؟ قالوا اقطعه يا أمير
~~المؤمنين قال: أقتله إذن وما عليه القتل، بأي شيء يأكل الطعام؟ بأي شيء
~~يتوضأ للصلاة؟ بأي شيء يغتسل من جنابته بأي شيء يقوم إلى حاجته؟ فرده إلى
~~السجن أياما ثم أخرجه فاستشار أصحابه فقالوا مثل قولهم الأول، وقال لهم مثل
~~ما قال أول مرة فجلده جلدا شديدا ثم أرسله " رواه سعيد. ولأن في قطع يده
~~الأخرى تفويتا لمنفعة جنس اليد وذهاب عضوين من شق، وحكمة حبسه كفه عن
~~السرقة وتعزيره
# (فلو سرق) شخص (ويمينه) أي يمنى يده ذاهبة (أو رجله اليسرى ذاهبة قطع
~~الباقي منهما) أي: من يمنى يديه ويسرى رجليه. لأن منفعة الجنس لا تتعطل
~~بذلك وليسا من شق واحد (وإن كان الذاهب) من السارق (يده اليسرى ورجله
~~اليمنى لم يقطع) منه شيء (لتعطيل منفعة الجنس وذهاب عضوين من شق) بذلك
~~القطع لو فعل (
# PageV03P379
# ولو كان) الذاهب (يديه أو يسراهما لم تقطع رجله اليسرى) لذهاب عضوين من
~~شق (ولو كان) الذاهب (رجليه أو يمناهما) أي: يمين رجليه (قطعت ms1925 يمنى يديه ;
~~لأنها الآلة ومحل النص) ولا يذهب بقطعها منفعة جنسها
# (ولو ذهبت بعد سرقته يمنى) يديه (أو يسرى يديه أو) ذهب بعد سرقته يمنى
~~(أو) يسرى يديه مع رجليه أو ذهبت يمنى أو يسرى يديه مع (إحداهما) أي إحدى
~~رجليه (سقط القطع) أما في الأولى فلتلف محل القطع كما لو مات من عليه قود.
~~وأما سقوطه في الثانية فلذهاب منفعة الجنس بقطع يمناه. وأما في الأخيرتين
~~فكذلك وأولى و (لا) يسقط القطع (إن كان الذاهب) بعد سرقته (يمنى رجليه أو
~~يسرى رجليه أو هما) أي رجليه لبقاء منفعة جنس المقطوعة (والشلا) من يد أو
~~رجل (ولو أمن التلف بقطعها) كمعدومة (وما ذهب معظم نفعها) من يد أو رجل
~~(كمعدومة) كأن ذهب منها ثلاث أصابع (لا ما) أي: يد أو رجل (ذهب منها خنصر
~~وبنصر) بكسر الصاد فيهما فقط أو ذهب من يد أو رجل (أصبع سواهما) أي: الخنصر
~~والبنصر (ولو) كانت الأصبع الذاهبة (الإبهام) فليست كالمعدومة لبقاء معظم
~~نفعها فيقطع من السارق ما وجب قطعه
# (وإن وجب قطع يمناه) أي السارق (فقطع قاطع يسراه بلا إذنه عمدا) (ف) عليه
~~(القود) لقطعه عضوا معصوما كما لو لم يجب قطع يمناه (وإلا) يتعمد قاطع
~~يسراه (ف) عليه (الدية) أي: دية اليد. لأنه خطأ (ولا تقطع يمنى السارق) بعد
~~قطع يسراه لئلا يفضي إلى تعطيل منفعة الجنس (وفي التنقيح بلى) قال: وإن قطع
~~القاطع يسراه عمدا أو خطأ قطعت يمناه. انتهى. واختار الموفق: تجزئ ولا ضمان
# (ويجتمع) على سارق (القطع والضمان) أي: ضمان ما سرقه نصا. لأنهما حقان
~~لمستحقين فجاز اجتماعهما كالدية والكفارة في قتل الخطأ (فيرد) سارق (ما
~~سرقه لمالكه) إن بقي. لأنه عين ماله
# (وإن تلف) مسروق (ف) على سارقه (مثل مثلي قيمة غيره) كمغصوب (ويعيد ما
~~خرب من حرز) لتعديه والقياس: يضمن أرش نقصه (وعليه) أي: السارق (أجرة قاطع)
~~يده أو رجله. لأن القطع حق وجب عليه الخروج منه فكانت مؤنته عليه كسائر
~~الحقوق (و) عليه (ثمن زيت حسم) ms1926 حفظا لنفسه إذ لا يؤمن عليها التلف بدونه
~~وقيل: هما في بيت
# PageV03P380
# المال لأنهما من المصالح العامة.
### | [باب حد قطاع الطريق]
# والأصل فيه قوله تعالى: {إنما جزاء الذين يحاربون الله ورسوله ويسعون في
~~الأرض فسادا أن يقتلوا أو يصلبوا - الآية} [المائدة: 33] .
# قال ابن عباس وأكثر المفسرين: نزلت في قطاع الطريق من المسلمين، لقوله
~~تعالى بعد ذلك {إلا الذين تابوا من قبل أن تقدروا عليهم} [المائدة: 34]
~~والكفار تقبل توبتهم بعد القدرة عليهم وقبلها وأما الحد فلا يسقط بالتوبة
~~بعد وجوبه (وهم المكلفون الملتزمون) من المسلمين وأهل الذمة وينتقض به
~~عهدهم (ولو) كان المكلف الملتزم (أنثى) لأنها تقطع في السرقة فلزمها حكم
~~المحاربة كالرجل بجامع التكليف (الذين يعرضون للناس بسلاح ولو) كان سلاحهم
~~(عصا أو حجرا في صحراء أو بنيان أو بحر) لعموم الآية. بل ضررهم في البنيان
~~أعظم (فيغصبون مالا محترما مجاهرة) فخرج الصغير والمجنون والحربي ومن يعرض
~~لنحو صيد أو يعرض للناس بلا سلاح، لأنهم لا يمنعون من قصدهم، وخرج أيضا من
~~يغصب نحو كلب أو سرجين نجس أو مال حربي ونحوه، ومن يأخذ خفية لأنه سارق
~~وأما المحارب فيعتصم بالقتال دون الخفية
# (ويعتبر) لوجوب حد المحارب ثلاثة شروط أحدها (ثبوته) أي: قطع الطريق
~~(ببينة أو إقرار مرتين) كالسرقة.
# (و) الثاني (الحرز) بأن يأخذه من يد مستحقه وهو بالقافلة ; فلو وجده
~~مطروحا أو أخذه من سارقه أو غاصبه أو منفردا عن قافلة لم يكن محاربا.
# (و) الثالث (النصاب) الذي يقطع به السارق
# (فمن قدر عليه) من المحاربين (وقد قتل) إنسانا في المحاربة (ولو) كان
~~القتل بمثقل أو سوط أو عصا، أو قتل (من لا يقاد به) المحارب كما لو قتله في
~~غير الحرابة (كولده وقن) يقتله حر (و) ك (ذمي) يقتله مسلم، وكان قتل كل ممن
~~ذكر (لقصد ماله وأخذ مالا قتل حتما) لوجوبه لحق الله تعالى كالقطع في
~~السرقة (ثم صلب قاتل من يقاد به) لو قتله في غير المحاربة لقوله تعالى: {أن
~~يقتلوا أو يصلبوا} [المائدة: 33] (حتى يشتهر) ms1927 ليرتدع غيره ثم ينزل
# PageV03P381
# ويغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن، ذكره في الإقناع (ولا يقطع مع ذلك) أي: مع
~~القتل والصلب لأنه لم يذكر معهما في حديث ابن عباس الذي رواه عنه الشافعي
~~بإسناده " إذا قتلوا وأخذوا المال، قتلوا وصلبوا وإذا قتلوا ولم يأخذوا
~~المال قتلوا ولم يصلبوا، وإذا أخذوا المال ولم يقتلوا قطعت أيديهم وأرجلهم
~~من خلاف، وإذا أخافوا السبيل ولم يأخذوا مالا نفوا من الأرض " وروى نحوه
~~مرفوعا، ولأن القتل والقطع عقوبتان تتضمن إحداهما الأخرى، لأن إتلاف البدن
~~يتضمن إتلاف اليد والرجل، فاكتفي بقتله كما لو قطع يد إنسان ورجله، ثم قتله
~~في الحال
# (ولو مات) محارب قتل من يكافئه (أو قتل قبل قتله للمحاربة لم يصلب) لعدم
~~الفائدة فيه وهي اشتهار أمره في القتل في المحاربة، لأنه لم يقتل فيها،
~~وكذا قاتل من لا يكافئه كولده وذمي وقن
# (ولا يتحتم قود فيما دون نفس) على محارب، فإن قطع يدا أو رجلا أو نحوهما،
~~فلولي الجناية القود أو العفو لأن القود إنما تحتم إذا قتل لأنه حد
~~المحاربة بخلاف الطرف فإنه يستوفى قصاصا لا حدا
# (وردء) محارب: مبتدأ، أي: مساعده ومغيثه إن احتاج إليه (وطليع) يكشف
~~للمحارب حال القافلة ليأتوا إليها (كمباشر) خبر كاشتراك الجيش في الغنيمة
~~إذا دخلوا دار الحرب وباشر بعضهم القتال ووقف الباقون للحراسة ممن يدهمهم
~~من ورائهم، وكذا العين الذي يرسله الإمام ليعرف أحوال العدو، وظاهره حتى في
~~المال.
# وفي المغني والوجيز، إلا في ضمان المال فيتعلق بآخذه خاصة. وحكاه في
~~الفروع بقيل (فردء غير مكلف كهو) أي: المباشر غير المكلف فيضمن الردء
~~المكلف ما باشر أخذه غير المكلف ولا حد لأن الردء تبع للمباشر ودية قتيل
~~غير مكلف على عاقلته
# (ولو قتل بعضهم) أي المحاربين المكلفين ولم يأخذ مالا (ثبت حكم القتل في
~~حق جميعهم) فإن قدر عليهم قبل أن يتوبوا قتل من قتل ومن لم يقتل من
~~المكلفين لما تقدم في الردء (وإن قتل بعض) لأخذ المال (وأخذ المال بعض) آخر
~~(تحتم قتل ms1928 الجميع وصلبهم) كما لو فعل ذلك كل منهم
# (وإن قتل) محارب (فقط لقصد المال قتل حتما ولم يصلب) لما تقدم عن ابن
~~عباس، ولأن جنايتهم بالقتل وأخذ المال تزيد على جنايتهم بالقتل وحده فوجب
~~اختلاف العقوبتين
# (وإن لم يقتل) محارب (وأخذ نصابا لا شبهة له فيه) من بين القافلة (لا من
~~منفرد عن قافلة
# PageV03P382
# قطعت يده) أي: يد كل من المحاربين (اليمنى ثم رجله اليسرى) لقوله تعالى:
~~{من خلاف} [المائدة: 33] ورفقا به في إمكان مشيه (في مقام واحد حتما) فلا
~~ينظر بقطع إحداهما اندمال الأخرى لأنه تعالى أمر بقطعهما بلا تعرض للتأخير
~~والأمر للفور فتقطع يمنى يديه وتحسم ثم رجله اليسرى وتحسم (وحسمتا) وجوبا
~~لحديث «اقطعوه واحسموه» (ويخلى) سبيله لاستيفاء ما لزمه كالمدين يوفي دينه
~~(فلو كانت يده اليسرى مفقودة) قطعت رجله اليسرى فقط (أو) كانت يمينه شلاء
~~(أو) كانت يمينه (مقطوعة أو) كانت يمينه (مستحقة في قود قطعت رجله اليسرى
~~فقط) لئلا تذهب منفعة جنس اليد (وإن عدم يمنى يديه لم تقطع يمنى رجليه) بل
~~يسراهما فقط كما تقدم (وإن حارب) مرة (ثانية) بعد قطع يمنى يديه ويسرى
~~رجليه (لم يقطع منه شيء) لما تقدم في السارق وقياسه أن يحبس حتى يتوب
# (وتتعين دية لقود لزم بعد محاربته) بأن قتل بعدها عمدا مكافئا (لتقديمها)
~~أي: المحاربة (بسبقها، وكذا لو مات) محارب لزمه قود بعد محاربته (قبل قتله
~~للمحاربة) فتتعين الدية لفوات محل القود
# (وإن لم يقتل) أحد من المحاربين أحدا (ولا أخذ مالا) يبلغ نصابا لا شبهة
~~له فيه من حرزه (نفي وشرد ولو قنا) لقوله تعالى: {أو ينفوا من الأرض}
~~[المائدة: 33] وما تقدم عن ابن عباس " أن النفي لا يكون إلا في هذه الحال،
~~ولأن المناسب أن يكون الأخف بإزاء الأخف، ومنه علم أن أو في الآية ليست
~~للتخيير ولا للشك بل للتنويع (فلا يترك يأوي إلى بلد حتى تظهر توبته) عن
~~قطع الطريق (وتنفى الجماعة متفرقة) كل إلى جهة لئلا يجتمعوا على المحاربة
~~ثانيا
# (ومن تاب منهم) ms1929 أي: المحاربين بعد قدرة عليه سقط عنه حق الله تعالى (من
~~صلب وقطع) يد أو رجل (ونفي وتحتم قتل) لقوله تعالى: {إلا الذين تابوا من
~~قبل أن تقدروا عليهم فاعلموا أن الله غفور رحيم} [المائدة: 34] (وكذا خارجي
~~وباغ ومرتد ومحارب) تاب قبل قدرة عليه، وأما من تاب منهم بعد قدرة عليه فلا
~~يسقط عنه شيء مما وجب عليه لمفهوم قوله تعالى: {من قبل أن تقدروا عليهم}
~~[المائدة: 34] ولأن ظاهر حال من تاب قبل القدرة أن توبته توبة إخلاص، وأما
~~بعدها فالظاهر أنها توبة تقية من إقامة الحد عليه، ولأن في قبول توبته قبل
~~القدرة ترغيبا له فيها بخلاف ما بعد القدرة عليه، فإنه لا حاجة
# PageV03P383
# إلى ترغيبه فيها
# (ويؤخذ غير حربي) من ذمي أو معاهد ومستأمن (أسلم بحق الله تعالى) إن وجب
~~عليه حال كفره كنذر وكفارة لا حد زنا ونحوه (وحق آدمي طلبه) من قصاص في نفس
~~أو دونها، وغرامة مال ودية ما لا قصاص فيه، وحد قذف كما قبل الإسلام. وقوله
~~تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38] وحديث
~~«الإسلام يجب ما قبله، في الحربيين» أو خاص بالكفر ; جمعا بين الأدلة
# (ومن وجب عليه حد سرقة أو) حد (زنا أو) حد (شرب فتاب) منه (قبل ثبوته)
~~عند حاكم (سقط) عنه (بمجرد توبته قبل إصلاح عمل) لقوله تعالى: {واللذان
~~يأتيانها منكم فآذوهما فإن تابا وأصلحا فأعرضوا عنهما} [النساء: 16] وقوله
~~بعد ذكر حد السارق {فمن تاب من بعد ظلمه وأصلح، فإن الله يتوب عليه}
~~[المائدة: 39] وقوله صلى الله عليه وسلم «التائب من الذنب كمن لا ذنب له»
~~ولإعراضه صلى الله عليه وسلم عن المقر بالزنا (حتى أقر أربعا فإن ثبت عند
~~الحاكم لم يسقط بالتوبة " لحديث «تعافوا الحدود فيما بينكم فما بلغني من حد
~~فقد وجب» رواه أبو داود والنسائي (ك) ما يسقط حد مطلقا (بموت) لفوات محله
~~كسقوط غسل ما ذهب من أعضاء الطهارة
### | [فصل قصدت نفسه لقتل أو يفعل بها الفاحشة]
# . فصل ومن ms1930 أريدت أي قصدت (نفسه) لقتل أو يفعل بها الفاحشة (أو) أريدت
~~(حرمته) كأمه وأخته وزوجته ونحوهن لزنا أو قتل (أو) أريد أخذ (ماله ولو قل)
~~ما أريد من ماله (أو لم يكافئ) من أريدت نفسه أو حرمته أو ماله (المريد)
~~لذلك (فله دفعه) عن نفسه وحرمته وماله (بأسهل ما) أي: شيء (يظن اندفاعه به)
~~لئلا يؤدي إلى تلفه وأذاه وتسلط الناس بعضهم على بعض فيفضي إلى الهرج
~~والمرج. ولحديث أبي هريرة.
# قال «جاء رجل فقال يا رسول الله أرأيت إن جاء رجل يريد أخذ مالي؟ قال:
~~فلا تعطه. قال: أرأيت إن قاتلني؟ قال: قاتله. قال: أرأيت إن قتلني؟ قال:
~~فأنت شهيد. قال: أرأيت إن قتلته؟ قال: هو في النار» رواه أحمد ومسلم.
# وفي لفظ لأحمد أنه قال
# PageV03P384
# له أولا: أنشده الله. قال فإن أبى علي قال: قاتله ولأن الغرض من ذلك
~~الدفع، فإن اندفع بالأسهل حرم الأصعب لعدم الحاجة إليه (فإن لم يندفع إلا
~~بقتل أبيح) قتله (ولا شيء عليه) لظاهر الخبر (وإن قتل) الدافع (كان شهيدا)
~~للخبر (ومع مزح يحرم) على دافع (قتل ويقاد به) لأنه لا حاجة إلى الدفع إذن
# (ولا يضمن بهيمة صالت عليه) ولم تندفع بدون قتل دفعا عن نفسه أو حرمته أو
~~ماله، كصغير ومجنون صائل بجامع الصول (ولا) يضمن (ومن دخل منزله متلصصا) إن
~~لم يندفع بدون قتل فيأمره رب المنزل أولا بالخروج، فإن خرج لم يفعل به شيئا
~~لحصول المقصود، فإن لم يخرج ضربه بأسهل ما يظن أنه يندفع به، فإن اندفع
~~بالعصا لم يضربه بحديد، وإن ولى هاربا لم يقتله ولم يتبعه كالبغاة، وإن
~~ضربه ضربة غليظة لم يكن عليه أرش لأنه كفى شره وإن ضربه فقطع يمينه فولى
~~هاربا فضربه فقطع رجله ضمنها بخلاف اليد، فإن مات بسراية القطع فعليه نصف
~~الدية، فإن عاد إليه بعد قطع رجله فقطع يده الأخرى ; فاليدان غير مضمونتين
# (ويجب) الدفع (عن حرمته) إذا أريدت نصا فمن رأى مع امرأته أو بنته ونحوها
~~رجلا يزني بها ms1931 أو مع ولده ونحوه رجلا يلوط به وجب عليه قتله إن لم يندفع
~~بدونه لأنه يؤدي به حق الله تعالى من الكف عن الفاحشة وحق نفسه بالمنع عن
~~أهله فلا يسعه إضاعة الحقين (وكذا) يجب الدفع (في غير فتنة عن نفسه) لقوله
~~تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة} [البقرة: 195] فكما يحرم عليه قتل
~~نفسه يحرم عليه إباحة قتلها (و) كذا يجب الدفع في غير فتنة عن (نفس غيره)
~~لأنه لا يتحقق منه إيثار الشهادة وكإحيائه ببذل طعامه ذكره القاضي وغيره
~~فإن كان ثم فتنة لم يجب الدفع عن نفسه ولا نفس غيره لقصة عثمان رضي الله
~~عنه
# (لا عن ماله) أي: لا يجب عليه دفع من أراد ماله لأنه ليس فيه من المحذور
~~ما في النفس (ولا يلزمه) أي: رب المال (حفظه عن الضياع والهلاك وله بذله)
~~لمن أراده منه ظلما وذكر القاضي أنه أفضل من الدفع عنه.
# قال أحمد في رواية حنبل أرى دفعه إليه ولا يأتي على نفسه لأنها لا عوض
~~لها وقال المروذي وغيره.
# قال أبو عبد الله لا يغضب لنفسه ولا ينتصر لها
# (ويجب) على كل مكلف الدفع (عن حرمة غيره وكذا) عن (ماله) أي: الغير لئلا
~~تذهب الأنفس أو الأموال أو تستباح الحرم (مع ظن
# PageV03P385
# سلامتهما) أي: الدافع والمدفوع، قال في المذهب: أما دفع الإنسان عن مال
~~غيره فيجوز ما لم يفض إلى الجناية على نفس الطالب أو شيء من أعضائه (وإلا)
~~تظن سلامتهما مع الدفع (حرم) لإلقائه إلى التهلكة
# (ويسقط) وجوب دفع حيث وجب (بإياسه) من فائدة دفعه (لا بظنه أنه) أي: دفعه
~~(لا يفيد) لتيقن الوجوب فلا يترك بالظن وكره أحمد الخروج إلى صيحة ليلا
~~لأنه لا يدري ما يكون
# (ومن عض يد شخص وحرم) العض بأن تعدى به بخلاف ما إذا لم يقدر العاض على
~~التخلص من معضوض أمسكه من محل يتضرر بإمساكه منه ونحوه إلا به والجملة
~~حالية وقد مقدرة (فانتزعها) أي: يده من فم العاض (ولو) نزعها (بعنف) أي:
~~شدة ms1932 (فسقطت ثناياه) أي العاض (ف) هي (هدر) لحديث عمران بن حصين «أن رجلا عض
~~رجلا فنزع يده من فيه فوقعت ثنيتاه فاختصما إلى النبي صلى الله عليه وسلم
~~فقال يعض أحدكم يد أخيه كما يعض الفحل؟ ، لا دية لك» رواه الجماعة إلا أبا
~~داود ولإتلافها لضرورة دفع شر صاحبها كالصائل (وكذا) أي: كالعض في حكمه (ما
~~في معنى العض فإن عجز) معضوض عن انتزاع يده من عاضه (دفعه كصائل) عليه
~~بالأسهل فالأسهل. وله عصر خصيتيه فإن لم يمكنه فله أن يبعج بطنه.
# وروي أن جارية خرجت من المدينة تحتطب فتبعها رجل فراودها عن نفسها فرمته
~~بفهر - أي حجر - فقتلته فرفع إلى عمر فقال هذا قتيل الله والله لا يؤدي
~~أبدا، ومعنى قتيل الله أنه أباح قتله
# (ومن نظر في بيت غيره من خصاص باب مغلق) بفتح الخاء المعجمة أي: الفروج
~~والخلل الذي فيه (ونحوه) كفروج بحائط أو بيت شعر وكوة ونحوها (ولو لم
~~يتعمد) الناظر الاطلاع (لكن ظنه) رب البيت (متعمدا) وسواء كان في الدار
~~نساء أو لا أو كان محرما أو نظر من الطريق أو ملكه أو لا (فخذف) بفتح الخاء
~~والذال المعجمتين (عينه أو نحوها) كحاجبه فتلفت (ف) ذلك (هدر) وكذا لو طعنه
~~بعود لا إن رماه بحجر كبير أو رشقه بسهم أو طعنه بحديدة (ولا يتبعه) لحديث
~~أبي هريرة مرفوعا «من اطلع في بيت ففقئوا عينه فلا دية ولا قصاص» رواه أحمد
~~والنسائي.
# وفي رواية «من اطلع في بيت قوم بغير إذنهم فقد حل لهم أن يفقئوا عينه»
~~رواه أحمد ومسلم ولأنه في معنى الصائل لأن المساكن حمى ساكنها، والقصد منها
~~ستر عوراتهم عن الناس
# PageV03P386
# والعين آلة النظر (بخلاف مستمع) أعمى أو بصير (وضع أذنه في خصاصه) أي
~~للباب المغلق فليس له قصد أذنه بطعن أو نحوه (قبل إنذاره) ; اقتصارا على
~~مورد النص، ولأن النظر أبلغ من السمع فإن أنذره فأبى فله طعنه كدفع الصائل
~~(و) بخلاف ناظر (من) باب (منفتح) لتفريط ربه بتركه مفتوحا.
### | [باب قتال ms1933 أهل البغي]
# أي: الجور والظلم والعدول عن الحق. والبغي بتشديد الياء: الزانية (وهم
~~الخارجون على الإمام ولو غير عدل بتأويل سائغ ولهم شوكة ولو لم يكن فيهم
~~مطاع) سموا بغاة لعدولهم عن الحق وما عليه أئمة المسلمين والأصل في قتالهم
~~قوله تعالى: {فقاتلوا التي تبغي حتى تفيء إلى أمر الله} [الحجرات: 9]
~~ولحديث «من أتاكم وأمركم جميع على رجل واحد يريد أن يشق عصاكم ويفرق
~~جماعتكم فاقتلوه» رواه أحمد ومسلم.
# وعن ابن عباس مرفوعا «من رأى من أميره شيئا يكرهه فليصبر عليه فإنه من
~~فارق الجماعة شبرا فميتته ميتة جاهلية» متفق عليه وقاتل علي أهل النهروان
~~فلم ينكره أحد (ومتى اختل شرط من ذلك) بأن لم يخرجوا على إمام أو خرجوا
~~عليه بلا تأويل أو بتأويل غير سائغ أو كانوا جمعا يسيرا لا شوكة لهم
~~كالعشرة (ف) هم (قطاع طريق) وتقدم حكمهم في الباب قبله
# (ونصب الإمام فرض كفاية) ; لحاجة الناس لذلك لحماية البيضة والذب عن
~~الحوزة وإقامة الحدود واستيفاء الحقوق والأمر بالمعروف والنهي عن المنكر،
~~ويخاطب بذلك من توجد فيه شرائط الإمامة حتى ينتصب أحدهم لها وتأتي شروطها،
~~وأهل الاجتهاد حتى يختاروا وشرطهم: العدالة والعلم الموصل إلى معرفة مستحق
~~الإمامة وأن يكونوا من أهل الرأي والتدبير المؤديين إلى اختيار من هو
~~للإمامة أصلح (ويثبت) نصب إمام (بإجماع) أهل الحل والعقد على اختيار صالح
~~لها مع إجابته كخلافة الصديق فيلزم كافة الأمة الدخول في بيعته والانقياد
~~لطاعته.
# (و) يثبت أيضا (ب) نص أي: عهد إمام بالإمامة لمن يصلح لها ناصا عليه بعده
~~ولا يحتاج في ذلك إلى موافقة أهل الحل والعقد كعهد أبي بكر إلى عمر رضي
~~الله عنهما في الخلافة (و) يثبت أيضا ب (اجتهاد) لأن عمر جعل أمر الإمامة
~~شورى بين ستة من الصحابة فوقع الاتفاق على عثمان رضي الله عنه
# PageV03P387
# (و) يثبت أيضا ب (قهر) من يصلح لها غيره عليها فتلزم الرعية طاعته لأن
~~عبد الملك بن مروان خرج على ابن الزبير فقتله واستولى على البلاد وأهلها
~~حتى ms1934 بايعوه طوعا وكرها ودعوه إماما ولأن في الخروج على من ثبتت إمامته
~~بالقهر شق عصا المسلمين وإراقة دمائهم وإذهاب أموالهم (لقرشي) متعلق بيثبت
~~لقول المهاجرين للأنصار إن العرب لا تدين إلا لهذا الحي من قريش ورووا لهم
~~في ذلك الأخبار.
# قال أحمد في رواية مهنا لا يكون من غير قريش خليفة (حر) فلا يكون الإمام
~~رقيقا ولا مبعضا لأن له الولاية العامة فلا يكون مولى عليه (ذكر) فلا ولاية
~~لأنثى كالقاضي وأولى (عدل) لما سبق، وقال أحمد في رواية عبدوس بن مالك
~~العطار: ومن غلب عليهم بالسيف حتى صار خليفة وسمي أمير المؤمنين فلا يحل
~~لأحد يؤمن بالله إن يبيت ولا يراه إماما برا كان أو فاجرا (عالم) بالأحكام
~~الشرعية لاحتياجه إلى مراعاتها في أمره ونهيه (كاف ابتداء ودواما) أي:
~~قائما بأمر الحرب والسياسة وإقامة الحدود لا تلحقه رأفة في ذلك ولذب عن
~~الأمة والإغماء لا يمنع عقدها ولا استدامتها لأنه صلى الله عليه وسلم أغمي
~~عليه في مرضه ويمنعها الجنون والخبل المطبق، وكذا إن كان في أكثر زمانه،
~~ولا يمنعها ضعف البصر إن عرف به الأشخاص إذا رآها، ولا فقد الشم وذوق
~~الطعام ; لأنه لا مدخل لهما في الرأي والعمل، ولا تمتمة اللسان، ولا ثقل
~~السمع مع إدراك الصوت إذا علا ولا، فقد الذكر والأنثيين بخلاف قطع اليدين
~~والرجلين لعجزه عما يلزمه من حقوق الأمة من العمل باليد أو النهضة بالرجل،
~~وإن قهره من أعوانه من يستبد بتدبير الأمور من غير تظاهر بمعصية ولا مجاهرة
~~بشقاق لم يمنع ذلك من استدامته، ثم إن جرت أفعاله على أحكام الدين جاز
~~إقراره عليها تنفيذا لها وإمضاء لئلا يعود الأمر بفساد على الأمة، وإن خرجت
~~عن أحكام الدين لم يجز إقراره عليها ولزمه أن يستنصر من يقبض على يده ويزيل
~~تغلبه
# (ويجبر) على إمامة (متعين لها) لأنه لا بد للمسلمين من حاكم لئلا تذهب
~~حقوق الناس
# (وهو) أي: الإمام (وكيل) المسلمين (فله عزل نفسه) مطلقا كسائر الوكلاء
~~(ولهم) أي المسلمين (عزله إن ms1935 سألها) أي: العزلة بمعنى العزل لا الإمامة
~~لقول الصديق: أقيلوني أقيلوني، قالوا: لا نقيلك. ورد في الإقناع كلام
~~التنقيح هنا كما نقلته في الحاشية ولو حمله على ما أشرت إليه لم يعارض
~~كلامه
# PageV03P388
# كلام غيره (وإلا) يسأل العزل (فلا) يعزلونه سأل الإمامة أو لا لما فيه من
~~شق عصا المسلمين
# (ويحرم قتاله) أي الإمام لحديث «من خرج على أمتي وهم جمع فاضربوا عنقه
~~بالسيف كائنا من كان»
# (وإن تنازعها) أي الإمامة (متكافئان) ابتدءوا دواما (أقرع) بينهما فيبايع
~~من خرجت له القرعة (وإن بويعا) واحدا بعد واحد (فالإمام) هو (الأول) منهما
~~(و) إن بويعا (معا أو جهل السابق) منهما (بطل العقد) لامتناع تعدد الإمام
~~وعدم المرجح لأحدهما، وصفة العقد أن يقول له كل من أهل الحل والعقد: قد
~~بايعناك على إقامة العدل والإنصاف والقيام بفروض الأمة ولا يحتاج مع ذلك
~~إلى صفقة اليد فإذا ثبتت إمامته لزمه حفظ الدين على أصوله التي أجمع عليها
~~سلف الأمة فإن زاغ ذو شبهة عنه بين له الحجة، وأخذه بما يلزمه حراسة للدين
~~من الخلل، وتنفيذ الأحكام بين المتشاجرين وقطع خصومتهم وحماية البيضة والذب
~~عن الحوزة ; ليتصرف الناس في معايشهم ويسيروا في الأسفار آمنين، وإقامة
~~الحدود لتصان محارم الله تعالى وحقوق عباده، وتحصين الثغور بالعدة المانعة
~~وجهاد من عاند الإسلام بعد الدعوة، وجباية الفيء والصدقات على ما أوجبه
~~الشرع وتقدير ما يستحق من بيت المال بلا سرف ولا تقصير ودفعه في وقته بلا
~~تقديم ولا تأخير واستكفاء الأمناء وتقليد النصحاء فيما يفوضه إليهم ضبطا
~~للأعمال وحفظا للأموال، وأن يباشر بنفسه مشارفة الأمور ويتصفح الأحوال
~~لينهض بسياسة الأمة وحراسة الملة ولا يعول على التفويض فربما خان الأمين
~~وغش الناصح فإذا قام الإمام بحقوق الأمة فله عليهم حقان: الطاعة والنصرة
~~(وتلزمه مراسلة بغاة) لأنها طريق إلى الصلح ورجوعهم إلى الحق.
# وروي أن عليا راسل أهل البصرة قبل وقعة الجمل، ولما اعتزلته الحرورية بعث
~~إليهم عبد الله بن عباس فواضعوه كتاب الله تعالى ثلاثة أيام فرجع منهم
~~أربعة ms1936 آلاف.
# (و) تلزمه (إزالة شبههم) ليرجعوا إلى الحق (و) تلزمه إزالة (ما يدعونه من
~~مظلمة) لأنه وسيلة إلى الصلح المأمور بقوله تعالى: {فأصلحوا بينهما}
~~[الحجرات: 9] فإن نقموا مما لا يحل فعله أزاله، وإن نقموا مما يحل فعله
~~لالتباس الأمر فيه عليهم فاعتقدوا مخالفته للحق بين لهم دليله وأظهر لهم
~~وجهه ; لبعث علي ابن عباس إلى الخوارج لما تظاهروا بالعبادة والخشوع وحمل
~~المصاحف في أعناقهم ليسألهم
# PageV03P389
# عن سبب خروجهم وبين لهم الحجة التي تمسكوا بها في قصة مشهورة
# (فإن فاءوا) أي رجعوا عن البغي وطلب القتال تركهم (وإلا) يفيئوا (لزم)
~~إماما (قادرا قتالهم) لقوله تعالى: {فقاتلوا التي تبغي حتى تفيء إلى أمر
~~الله} [الحجرات: 9] .
# (و) يجب (على رعيته معونته) لقوله تعالى: {أطيعوا الله وأطيعوا الرسول
~~وأولي الأمر منكم} [النساء: 59] وحديث أبي ذر مرفوعا «من فارق الجماعة شبرا
~~فقد خلع ربقة الإسلام من عنقه» رواه أحمد وأبو داود وربقة الإسلام بفتح
~~الراء وكسرها استعارة لما يلزم العنق من حدود الإسلام وأحكامه (فإن
~~استنظروه) أي قالوا أنظرنا (مدة) حتى نرى رأينا (ورجا فيئتهم) في تلك المدة
~~(أنظرهم) وجوبا حفظا لدماء المسلمين (وإن خاف مكيدة) كمدد يأتيهم أو تحيزهم
~~إلى فئة تمنعهم أو يكثر جمعهم ونحوه (فلا) يجوز له إنظارهم لأنه طريق إلى
~~قهر أهل الحق (ولو أعطوه مالا أو رهنا) على تأخير القتال، أذن لأن الرهن
~~يخلي سبيله إذا انقضت الحرب كالأسارى وإن سألوه الإنظار أبدا ويدعهم وما
~~عليه ويكفوا عن أهل العدل فإن قوي عليهم لم يجز إقرارهم وإلا جاز
# (ويحرم قتالهم بما يعم إتلافه) المقاتل وغيره والمال (كمنجنيق ونار) لأن
~~إتلاف أموالهم وغير المقاتل لا يجوز إلا لضرورة تدعوه إليه كدفع الصائل.
# (و) يحرم (استعانة) عليهم (بكافر) لأنه تسليط له على دماء المسلمين وقال
~~تعالى: {ولن يجعل الله للكافرين على المؤمنين سبيلا} [النساء: 141] (إلا
~~لضرورة) كعجز أهل الحق عنهم (وكفعلهم) بنا (إن لم نفعله) بهم فيجوز رميهم
~~بما يعم إتلافه إذا فعلوه بنا لو لم نفعله وكذا الاستعانة بكافر.
# (و) يحرم ms1937 (أخذ مالهم) لأنه مال معصوم.
# (و) يحرم أخذ وقتل (ذريتهم) لأنهم معصومون لا قتال منهم ولا بغي.
# (و) يحرم (قتل مدبرهم و) قتل (جريحهم) ولو من نحو خوارج، إن لم نقل
~~بكفرهم وما في الإقناع مبني على القول بكفرهم كما في الكافي لعصمته وزوال
~~قتاله وروى سعيد عن مروان قال صرخ صارخ لعلي يوم الجمل لا يقتلن مدبر ولا
~~يذفف على جريح ومن أغلق بابه فهو آمن ومن ألقى السلاح فهو آمن وعن عمار
~~نحوه وكالصائل ولأنه قتل من لم يقاتل، قال في المستوعب: المدبر: من انكسرت
~~شوكته إلا المنحرف إلى موضع.
# (و) يحرم قتل (من ترك القتال) لما تقدم (ولا قود فيه) أي: في قتل من يحرم
~~قتله منهم للشبهة
# PageV03P390
# (ويضمن بالدية) لأنه معصوم (ويكره) لعدل (قصد رحمة الباغي) كأخيه وعمه
~~(بقتل) لقوله تعالى: {وإن جاهداك على أن تشرك بي ما ليس لك به علم فلا
~~تطعهما وصاحبهما في الدنيا معروفا} [لقمان: 15] وقال الشافعي «كف النبي صلى
~~الله عليه وسلم أبا حذيفة بن عتبة عن قتل أبيه»
# (وتباح استعانة عليهم) أي البغاة (بسلاح أنفسهم وخيلهم وعبيدهم وصبيانهم
~~لضرورة فقط) لعصمة الإسلام أموالهم وذرياتهم، وإنما أبيح قتالهم لردهم إلى
~~الطاعة وأما جوازه مع الضرورة فكأكل مال الغير في المخمصة
# (من أسر منهم) أي البغاة (ولو صبيا أو أنثى حبس حتى من لا شوكة له ولا
~~حرب) دفعا لضررهم عن أهل العدل ; لأنه ربما تحصل منهم مساعدة المقاتلة وفي
~~حبسهم كسر قلوب البغاة
# (وإذا انقضت) الحرب (فمن وجد منهم) أي البغاة (ماله بيد غيره) من أهل عدل
~~وبغي (أخذه) منهم لأن أموالهم كأموال غيرهم من المسلمين فلا يجوز اغتنامها
~~لبقاء ملكهم عليها، وعن علي أنه قال يوم الجمل: من عرف شيئا من ماله مع أحد
~~فليأخذه فعرف بعضهم قدرا مع أصحاب علي وهو يطبخ فيها فسأله إمهاله حتى ينضج
~~الطبيخ فأبى وكبه وأخذها
# (ولا يضمن بغاة ما أتلفوه) على أهل عدل حال حرب (ك) ما لا يضمن (أهل عدل)
~~ما أتلفوه ms1938 لبغاة حال حرب لأن عليا لم يضمن البغاة ما أتلفوه حال الحرب، من
~~نفس ومال قال الزهري هاجت الفتنة وأصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~متوافرون فأجمعوا أنه لا يقاد واحد ولا يؤخذ مال على تأويل القرآن إلا ما
~~وجد. ذكره أحمد في رواية الأثرم محتجا به (ويضمنان) أي أهل العدل والبغاة
~~(ما أتلفاه في غير حرب) أي يضمن كل ما أتلفه من نفس أو مال في غير حرب ;
~~لإتلافه معصوما بلا حق ولا ضرورة دفع
# (وما أخذوا) أي البغاة (حال امتناعهم) عن أهل العدل، أي: حال شوكتهم (من
~~زكاة وخراج وجزية اعتد به) لدافعه إليهم فلا يؤخذ منه ثانيا إذا ظفر به أهل
~~العدل لأن عليا لما ظفر على أهل البصرة لم يطالبهم بشيء مما جباه البغاة
~~وكان ابن عمر وسلمة بن الأكوع يأتيهم ساعي نجدة الحروري فيدفعون إليه
~~زكاتهم ولأن في ترك الاحتساب بذلك ضررا عظيما على الرعايا
# (ويقبل بلا يمين) ممن عليه زكاة (دعوى دفع زكاة إليهم) أي البغاة كدعوى
~~دفعها إلى الفقراء ولأنها حق الله تعالى فلا يستحلف عليها كالصلاة و (لا)
# PageV03P391
# تقبل دعوى دفع (خراج) إليهم إلا ببينة (ولا) دعوى دفع (جزية) إليهم (إلا
~~ببينة) لأن كلا منهما عوض، والأصل عدم الدفع
# (وهم) أي: البغاة (في شهادتهم و) في (إمضاء حكم حاكمهم كأهل العدل) لأن
~~التأويل السائغ في الشرع لا يفسق به الذاهب إليه أشبه المخطئ من الفقهاء في
~~فرع فيقضي بشهادة عدولهم ولا ينقض حكم حاكمهم إلا ما خالف نص كتاب أو سنة
~~أو إجماعا ويجوز قبول كتابه وإمضاؤه إن كان أهلا للقضاء.
# قال ابن عقيل تقبل شهادتهم فيؤخذ عنهم العلم ما لم يكونوا دعاة ذكره أبو
~~بكر وأما الخوارج وأهل البدع إذا خرجوا عن الإمام فلا تقبل لهم شهادة ولا
~~ينفذ لقضائهم حكم لفسقهم
# (وإن استعانوا) أي البغاة (بأهل ذمة أو أهل عهد انتقض عهدهم وصاروا كلهم
~~أهل حرب) لقتالهم لنا كما لو انفردوا به (إلا إن ادعوا) أي أهل الذمة
~~والعهد ms1939 (شبهة ك) ظن (وجوب إجابتهم) أي: البغاة لكونهم مسلمين وقالوا لا
~~نعلم البغاة من أهل العدل أو ظننا أنهم أهل العدل وأنه يجب علينا القتال
~~معهم ويقبل منهم ذلك لأنه ممكن ولم يتحقق سبب النقض (ويضمنون) أي: أهل
~~الذمة والعهد (ما أتلفوه) على المسلمين (من نفس ومال) كما لو انفردوا
~~بإتلافه بخلاف البغاة فإن الله تعالى أمر بالإصلاح بين المسلمين، والتضمين
~~ينافيه لما فيه من التنفير وأما الكفار فعداوتهم قائمة ما داموا كذلك فلا
~~ضرر في تضمينهم
# (وإن استعانوا) أي البغاة (بأهل حرب وأمنوهم ف) أمانهم (كعدمه) لأنهم
~~عقدوه على قتالنا وهو محرم فلا يكون سببا لعصمتهم فيباح قتلهم مقبلين
~~ومدبرين وأخذ أموالهم وسبي ذراريهم (إلا أنهم في أمان بالنسبة إلى بغاة)
~~لأنهم أمنوهم فلا يغدرونهم.
### | [فصل أظهر قوم رأي الخوارج ولم يخرجوا عن قبضة الإمام]
# فصل وإن أظهر قوم رأي الخوارج كتكفير مرتكب الكبيرة وسب الصحابة (ولم
~~يخرجوا عن قبضة الإمام) أي: لم يجتمعوا للحرب (لم يتعرض لهم) لما روي أن
~~عليا " كان يخطب فقال من بباب المسجد: لا حكم إلا لله ; تعريضا للرد عليه
~~فيما كان من تحكيمه، فقال علي: كلمة حق أريد بها باطل
# PageV03P392
# ثم قال: لكم علينا ثلاث: لا نمنعكم مساجد الله أن تذكروا فيها اسم الله،
~~ولا نمنعكم الفيء ما دامت أيديكم معنا، ولا نبدؤكم بقتال " (وتجري الأحكام
~~عليهم كأهل العدل) في ضمان نفس ومال ووجوب حد للزوم الإمام الحكم بذلك على
~~من في قبضته من المسلمين بلا اعتبار لاعتقاده فيه (وإن صرحوا بسب إمام أو)
~~بسب (عدل أو عرضوا به) أي: بسب إمام أو عدل (عزروا) كغيرهم
# (ومن كفر أهل الحق والصحابة واستحل دماء المسلمين) وأموالهم (بتأويل ف)
~~هم (خوارج بغاة فسقة) قدمه في الفروع. قال الشيخ تقي الدين: نصوصه صريحة
~~على عدم كفر الخوارج والقدرية والمرجئة وغيرهم، وإنما كفر الجهمية لا
~~أعيانهم، قال: وطائفة تحكي عنه روايتين في تكفير أهل البدع مطلقا حتى
~~المرجئة والشيعة المفضلة لعلي (وعنه) أي: الإمام أحمد أن الذين ms1940 كفروا أهل
~~الحق والصحابة واستحلوا دماء المسلمين بتأويل أو غيره (كفار) قال (المنقح
~~وهو أظهر) . انتهى. وقال في الإنصاف وهو الصواب والذي ندين لله به. انتهى.
~~ونقل محمد بن عوف الحمصي عن «أهل البدع الذين أخرجهم النبي صلى الله عليه
~~وسلم من الإسلام: القدرية والمرجئة والرافضة والجهمية فقال لا تصلوا معهم
~~ولا تصلوا عليهم» ونقل الجماعة من قال علم الله مخلوق كفر
# (وإن اقتتلت طائفتان للعصبية أو) طلب (رئاسة ف) هما (ظالمتان تضمن كل)
~~منهما (ما أتلفت على الأخرى) قال الشيخ تقي الدين فأوجبوا الضمان على مجموع
~~الطائفة وإن لم يعلم عين المتلف (وضمنتا) أي: الطائفتان (سواء ما جهل
~~متلفه) من نفس أو مال (كما لو قتل داخل بينهما لصلح وجهل قاتله) من
~~الطائفتين، وإن علم كونه من طائفة بعينها وجهل عينه ضمنته وحدها بخلاف
~~المقتول في زحام جامع أو طواف لأنه ليس فيهما تعد بخلاف الأول ذكره ابن
~~عقيل.
### | [باب حكم المرتد]
# (وهو) لغة الراجع، قال الله تعالى: {لا ترتدوا على أدباركم فتنقلبوا
~~خاسرين} [المائدة: 21]
# PageV03P393
# وشرعا (من كفر ولو) كان (مميزا) بنطق أو اعتقاد أو فعل أو شك (طوعا ولو)
~~كان (هازلا بعد إسلامه ولو) كان إسلامه (كرها بحق) كمن لا تقبل منه الجزية
~~إذا قوتل على الإسلام فأسلم ثم ارتد، وولد مسلمة من كافر إذا أكره على
~~النطق بالشهادتين فنطق بهما ثم ارتد، وأجمعوا على وجوب قتل المرتد إن لم
~~يتب لحديث ابن عباس مرفوعا «: من بدل دينه فاقتلوه» رواه الجماعة إلا
~~مسلما. .
# وروي عن أبي بكر وعمر وعثمان وعلي ومعاذ بن جبل وأبي موسى الأشعري وخالد
~~بن الوليد وغيرهم وسواء الرجل والمرأة لعموم الخبر. وروى الدارقطني «أن
~~امرأة يقال لها أم مروان ارتدت عن الإسلام فبلغ أمرها النبي فأمر أن تستتاب
~~فإن تابت وإلا قتلت» وحديث النهي عن قتل المرأة الكافرة، فالمراد به
~~الأصلية، لأنه قال حين رأى امرأة مقتولة وكانت كافرة أصلية، ويخالف الكفر
~~الأصلي الطارئ ; إذ المرأة لا تجبر على ترك الكفر الأصلي بضرب ولا ms1941 حبس
~~بخلاف المرتدة
# (فمن ادعى النبوة) أو صدق من ادعاها كفر ; لأنه مكذب لله تعالى في قوله:
~~{ولكن رسول الله وخاتم النبيين} [الأحزاب: 40] ولحديث «لا نبي بعدي» .
# وفي الخبر «لا تقوم الساعة حتى يخرج ثلاثون كذابا كلهم يزعم أنه رسول
~~الله» (أو أشرك) أي كفر (بالله تعالى) كفر لقوله تعالى: {إن الله لا يغفر
~~أن يشرك به} [النساء: 48] (أو سبه) أي الله تعالى (أو) سب (رسولا له أو
~~ملكا) له كفر ; لأنه لا يسبه إلا وهو جاحد به (أو جحد ربوبيته) أي الله
~~تعالى (أو) جحد (وحدانيته أو) جحد (صفة) ذاتية له تعالى كالعلم والحياة كفر
~~(أو) جحد (رسولا) مجمعا عليه أو ثبت تواتر الآحاد كخالد بن سنان (أو) جحد
~~(كتابا أو ملكا له) أي الله تعالى من الرسل أو الملائكة المجمع عليهم كفر ;
~~لأنه مكذب لله ولرسوله صلى الله عليه وسلم في ذلك ولأنه جحد شيء من ذلك
~~كجحد الكل (أو) جحد البعث أو (وجوب عبادة من) العبادات (الخمس) المشار
~~إليها بحديث «بني الإسلام على خمس شهادة أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول
~~الله وإقامة الصلاة وإيتاء الزكاة وصوم رمضان وحج البيت من استطاع إليه
~~سبيلا» (ومنها) أي: مثلها (الطهارة) فيكفر من جحد وجوبها وضوءا كانت أو
~~غسلا أو تيمما (أو) جحد (حكما ظاهرا) بين المسلمين بخلاف فرض السدس لبنت
~~الابن مع بنت الصلب (مجمعا عليه
# PageV03P394
# إجماعا قطعيا) لا سكوتيا لأن فيه شبهة (ك) جحد (تحريم زنا أو) جحد تحريم
~~(لحم خنزير أو) جحد (حل خبز ونحوه) كلحم مذكاة بهيمة الأنعام والدجاج (أو
~~شك فيه) أي في تحريم زنا ولحم خنزير أو في حل خبز ونحوه (ومثله لا يجهله)
~~لكونه نشأ بين المسلمين (أو) كان (يجهله) مثله (وعرف) حكمه (وأصر) على
~~الجحد أو الشك كفر ; لمعاندته للإسلام وامتناعه من قبول الأحكام غير قابل
~~لكتاب الله وسنة رسوله صلى الله عليه وسلم وإجماع الأمة وخرج بقوله إجماعا
~~قطعيا أي: لا شبهة فيه نحو استحلال الخوارج دماء المسلمين وأموالهم ms1942 فإن
~~أكثر الفقهاء لا يكفرونهم لادعائهم أنهم يتقربون إلى الله تعالى بذلك كما.
# قال عمران بن حطان يمدح ابن ملجم لقتله عليا رضي الله تعالى عنه
# يا ضربة من تقي ما أراد بها ... إلا ليبلغ من ذي العرش رضوانا
# إني لأذكره يوما فأحسبه ... أوفى البرية عند الله ميزانا
# . بخلاف من استحل ذلك بلا تأويل (أو سجد لكوكب) كشمس أو قمر (أو) سجد ل
~~(نحوه) كصنم كفر لأنه أشرك به سبحانه وتعالى (أو أتى بقول أو فعل صريح في
~~الاستهزاء بالدين) كفر لقوله تعالى: {ولئن سألتهم ليقولن إنما كنا نخوض
~~ونلعب قل أبالله وآياته ورسوله كنتم تستهزئون لا تعتذروا قد كفرتم بعد
~~إيمانكم} [التوبة: 65] قال في المغني وينبغي أن لا يكتفى من الهازئ بذلك
~~بمجرد الإسلام حتى يؤدب أدبا يزجره عن ذلك (أو امتهن القرآن) كتاب الله جل
~~ذكره (أو ادعى اختلافه) أو اختلاقه (أو) ادعى (القدرة على مثله أو أسقط
~~حرمته كفر) ; لقوله تعالى: {أفلا يتدبرون القرآن ولو كان من عند غير الله
~~لوجدوا فيه اختلافا كثيرا} [النساء: 82] وقوله: {قل لئن اجتمعت الإنس والجن
~~على أن يأتوا بمثل هذا القرآن لا يأتون بمثله} [الإسراء: 88] الآية وقوله:
~~{لو أنزلنا هذا القرآن على جبل لرأيته خاشعا متصدعا من خشية الله} [الحشر:
~~21] وكذا من اعتقد قدم العالم أو حدوث الصانع أو سخر بوعد الله ووعيده أو
~~لم يكفر من دان بغير دين الإسلام كأهل الكتاب أو شك في كفرهم أو صحح مذهبهم
# (ولا) يكفر (من حكى كفرا سمعه ولا يعتقده) ومن تزيا بزي كفر من لبس غيار
~~وشد زنار وتعليق صليب بصدره حرم ولم يكفر قاله في الانتصار (وإن ترك) مكلف
~~(عبادة من)
# PageV03P395
# العبادات (الخمس تهاونا) مع إقراره بوجوبها (لم يكفر) سواء عزم على أن لا
~~يفعلها أبدا أو على تأخيرها إلى زمن يغلب على ظنه أنه لا يعيش إليه لحديث
~~معاذ مرفوعا «ما من عبد يشهد أن لا إله إلا الله وأن محمدا رسول الله إلا
~~حرمه الله على النار قال معاذ: ms1943 يا رسول الله ألا أخبر بها الناس فيستبشروا
~~قال: إذن يتكلوا فأخبر بها معاذ عند موته تأثما» متفق عليه.
# وعن عبادة بن الصامت مرفوعا «خمس صلوات كتبهن الله على العباد من أتى بهن
~~لم يضيع منهن شيئا استخفافا بحقهن كان له عند الله بأن يدخله الجنة ومن لم
~~يأت بهن فليس له عند الله عهد إن شاء عذبه وإن شاء غفر له» رواه الخمسة إلا
~~الترمذي ولو كفر بذلك لم يدخله في مشيئة الغفران لأن الكفر لا يغفر (إلا
~~بالصلاة أو بشرط) لها (أو ركن لها مجمع عليه) أي: على أنه شرط أو ركن لها
~~(إذا ادعي) أي: دعاه الإمام أو نائبه (إلى شيء من ذلك) الذي تركه من الصلاة
~~أو شرطها أو ركنها المجمع عليه (وامتنع) من فعله حتى تضايق وقت التي بعد
~~الصلاة التي دعي لها فيكفر كما تقدم توضيحه في كتاب الصلاة لأن في امتناعه
~~بعد دعاء الإمام أو نائبه شبها بالخروج عن حوزة المسلمين (ويستتاب كمرتد)
~~ثلاثة أيام وجوبا (فإن) تاب بفعلها خلى سبيله (وإن أصر قتل) كفرا (بشرطه)
~~وهو الاستتابة ودعاية الإمام أو نائبه له (ويقتل في غير ذلك) المذكور من
~~الصلاة وشرطها وركنها المجمع عليه كالزكاة والصوم والحج (حدا) لما تقدم في
~~الصلاة عن عبد الله بن شقيق
# (فمن ارتد مكلفا مختارا) (ولو أنثى دعي) إلى الإسلام (واستتيب ثلاثة أيام
~~وجوبا) لحديث أم مروان وتقدم وروى مالك في الموطأ عن عبد الرحمن بن محمد بن
~~عبد الله بن عبد القاري عن أبيه " أنه قدم على عمر رجل من قبل أبي موسى
~~فقال له عمر: هل كان من مغربة خبر قال نعم رجل كفر بعد إسلامه فقال ما
~~فعلتم به قال: قربناه فضربنا عنقه قال عمر: فهلا حبستموه ثلاثا وأطعمتموه
~~كل يوم رغيفا وأسقيتموه لعله يتوب أو يراجع الله، اللهم إني لم أحضر ولم
~~آمر ولم أرض إذ بلغني " ولو لم تجب الاستتابة لما برئ من فعلهم وأحاديث
~~الأمر بقتله تحمل على ذلك جمعا بين ms1944 الأخبار (وينبغي أن يضيق عليه) مدة
~~الاستتابة (ويحبس) لقول عمر فهلا حبستموه ثلاثا وأطعمتموه كل يوم رغيفا
~~وأسقيتموه ولئلا يلحق بدار حرب وينبغي أن يكرر دعايته لعله
# PageV03P396
# يراجع دينه (فإن تاب لم يعزر) ولو بعد مدة الاستتابة لأن فيه تنفيرا له
~~عن الإسلام (وإن أصر) على ردته (قتل بالسيف) ولا يحرق بالنار لحديث «إن
~~الله كتب الإحسان على كل شيء فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة» وحديث «من بدل
~~دينه فاقتلوه ولا تعذبوه بعذاب الله - يعني النار -» رواه البخاري وأبو
~~داود (إلا رسول كفار) فلا يقتل ولو مرتدا (بدليل رسول مسيلمة) حاربه أبو
~~بكر رضي الله عنه وقتل على يد وحشي قاتل حمزة وكان وحشيا يقول قتلت خير
~~الناس في الجاهلية أي: جاهليته وشرها في الإسلام مسيلمة الكذاب - بكسر
~~اللام - ورسولاه وهما ابن النواحة وابن أثال جاءا إلى رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم ولم يقتلهما
# (ولا يقتله) أي المرتد (إلا الإمام أو نائبه) حرا كان المرتد أو عبدا ;
~~لأنه قتل لحق الله تعالى فكان إلى الإمام كرجم الزاني المحصن ولا يعارضه
~~حديث «أقيموا الحدود على ما ملكت أيمانكم» لأن قتل المرتد لكفره لا حدا
~~(فإن قتله) أي المرتد (غيرهما) أي الإمام أو نائبه (بلا إذن) من أحدهما
~~(أساء وعزر) لافتياته على ولي الأمر (ولا ضمان) بقتل مرتد (ولو كان) قتله
~~(قبل استتابته) لأنه مهدر الدم وردته أباحت دمه في الجملة، ولا يلزم من
~~تحريم القتل الضمان بدليل نساء حرب وذريتهم (إلا أن يلحق) المرتد (بدار
~~الحرب ف) يجوز (لكل أحد قتله وأخذ ما معه) من المال لأنه صار حربيا
# (ومن أطلق الشارع) أي النبي صلى الله عليه وسلم (كفره كدعواه لغير أبيه
~~ومن أتى عرافا) وهو الذي يحدث ويتخرص (فصدقه بما يقول فهو تشديد) وتأكيد
~~نقل حنبل: كفر دون كفر (لا يخرج به عن الإسلام) انتهى. وقيل: كفر نعمة
~~وقاله طوائف من الفقهاء والمحدثين. .
# وروي عن أحمد وقيل: قارب الكفر وقال القاضي عياض وجماعة من العلماء في
~~قوله " من أتى عرافا ms1945 فقد كفر بما أنزل على محمد " أي: جحد تصديقه بكذبهم
~~وقد يكون على هذا إذا اعتقد تصديقهم بعد معرفته بتكذيب النبي صلى الله عليه
~~وسلم لهم كفرا حقيقة انتهى. قال في تصحيح الفروع: والصواب رواية حنبل
~~وحملها بعضهم على المستحل.
# وروي عن أحمد أنه كان يتوقى الكلام في تفسير هذه النصوص تورعا ويمرها كما
~~جاءت من غير تفسير مع اعتقاده أن المعاصي لا تخرج عن الملة
# (ويصح إسلام مميز) ذكر أو أنثى (يعقله) أي الإسلام بأن علم أن الله تعالى
~~ربه لا شريك له وأن محمدا عبده ورسوله إلى الناس
# PageV03P397
# كافة. لأن «عليا رضي الله عنه أسلم وهو ابن ثمان سنين» أخرجه البخاري عن
~~عروة بن الزبير ولم يمتنع أحد من القول بأن أول من أسلم من الصبيان علي ومن
~~الرجال أبو بكر ومن النساء خديجة ومن العبيد بلال. ولو لم يصح إسلامه لما
~~صح ذلك له.
# وروي عنه من قوله: سبقتكم إلى الإسلام طرا صبيا ما بلغت أوان حلمي. ولأن
~~الإسلام عبادة محضة فصحت من الصبي كالصلاة والصوم، وكونه يوجب عليه الزكاة
~~من ماله لا يمتنع منه لأنها نفع له وكذا إيجابه عليه نفقة قريبه المسلم،
~~وحرمان ميراثه قريبه الكافر. لأنه أمر متوهم مجبور بميراثه من قريبه المسلم
~~وسقوط نفقة قريبه الكافر ثم إنه ضرر مغمور في جنب ما يحصل له من سعادة
~~الدنيا والآخرة.
# (و) تصح (ردته) أي المميز كإسلامه (فإن أسلم) مميز يعقله (حيل بينه وبين
~~الكفار) صونا له لضعف عقله فربما أفسدوه (فإن قال بعد) إسلامه (لم أرد ما
~~قلته فكما لو ارتد) أي: لم يبطل إسلامه بذلك ولم يقبل منه لأنه خلاف الظاهر
~~ويكون كالبالغ إذا أسلم ثم ارتد
# (ولا يقتل هو) أي: المميز حيث ارتد (و) لا (سكران ارتدا حتى يستتابا) أي:
~~الصغير (بعد بلوغه و) السكران بعد (صحوه ثلاثة أيام) لأن البلوغ والصحو أول
~~زمن صار فيه من أهل العقوبة، أما الصبي فلأنه مرفوع عنه القلم حتى يحتلم
~~للخبر وأما السكران فلأن الحد ms1946 شرع للزجر ولا يحصل الزجر في حال سكره (وإن
~~مات) من ارتد وهو سكران (في سكر) أي: قبل أن يصحو مات كافرا لموته قبل
~~توبته فلا يرثه قريبه المسلم ولا يغسل ولا يصلى عليه ولا يدفن معنا (أو)
~~مات مميزا ارتد (قبل بلوغ) وقبل توبته (مات كافرا) لموته في الردة
# (ولا تقبل في) أحكام الدنيا كترك قتل وثبوت أحكام توريث ونحوها (توبة
~~زنديق وهو المنافق الذي يظهر الإسلام ويخفي الكفر) لقوله تعالى: {إلا الذين
~~تابوا وأصلحوا وبينوا} [البقرة: 160] والزنديق لا يعلم تبين رجوعه وتوبته.
~~لأنه لا يظهر منه بالتوبة خلاف ما كان عليه، فإنه كان ينفي الكفر عن نفسه
~~قبل ذلك وقلبه لا يطلع عليه (ولا) تقبل في الدنيا توبة (من تكررت ردته)
~~لقوله تعالى: {إن الذين آمنوا ثم كفروا ثم آمنوا ثم كفروا ثم ازدادوا كفرا
~~لم يكن الله ليغفر لهم ولا ليهديهم سبيلا} [النساء: 137] وقوله: {إن الذين
~~كفروا بعد إيمانهم ثم ازدادوا كفرا لن تقبل توبتهم} [آل عمران: 90]
~~والازدياد يقتضي كفرا متجددا ولا بد من تقديم الإيمان
# PageV03P398
# عليه ولأن تكرار ردته يدل على فساد عقيدته وقلة مبالاته بالإسلام (أو سب
~~الله تعالى) أي صريحا لا تقبل توبته لعظم ذنبه جدا فيدل على فساد عقيدته
~~(أو) سب (رسولا أو ملكا له) أي لله تعالى (صريحا أو انتقصه) أي: الله تعالى
~~أو رسوله أو واحدا من ملائكته فلا تقبل توبته لما تقدم (ولا) تقبل توبة
~~(ساحر مكفر) بفتح الفاء مشددة (بسحره) كالذي يركب المكنسة فتسير به في
~~الهواء. لحديث جندب بن عبد الله مرفوعا «حد الساحر ضربه بالسيف» رواه
~~الدارقطني. فسماه حدا والحد بعد ثبوته لا يسقط بالتوبة ولأنه لا طريق لنا
~~في علم إخلاصه في توبته لأنه يضمر السحر ولا يجهر به. وقوله في الدنيا علم
~~منه أنه من مات منهم مخلصا قبلت توبته في الآخرة لعموم حديث «التائب من
~~الذنب كمن لا ذنب له» (ومن أظهر الخير) من نفسه (وأبطن الفسق ف) هو في
~~توبته من فسقه (كزنديق ms1947 في توبته) من كفره لأنه لم يظهر منه بالتوبة خلاف ما
~~كان عليه من إظهار الخير فلا تقبل شهادته ونحوها.
### | [فصل توبة المرتد]
# فصل وتوبة مرتد إتيانه بالشهادتين (و) توبة (كل كافر) من كتابي وغيره
~~(إتيانه بالشهادتين) أي: قوله: أشهد أن لا إله إلا الله وأشهد أن محمدا
~~رسول الله، أو عبده ورسوله لحديث ابن مسعود «أن النبي صلى الله عليه وسلم
~~دخل الكنيسة فإذا هو بيهودي يقرأ عليهم التوراة فقرأ حتى إذا أتى على صفة
~~النبي صلى الله عليه وسلم وأمته فقال: هذه صفتك وصفة أمتك أشهد أن لا إله
~~إلا الله وأشهد أنك رسول الله، فقال النبي صلى الله عليه وسلم: لوا أخاكم»
~~رواه أحمد ولحديث «أمرت أن أقاتل الناس حتى يشهدوا أن لا إله إلا الله وأن
~~محمدا رسول الله» وإذا ثبت بهما إسلام الكافر الأصلي فكذا المرتد ولا يلزم
~~من جعل الإسلام اسما للخمسة في حديث " أخبرني عن الإسلام " أن لا يكون
~~مسلما إلا بفعل الجميع لجواز أن يعرف الشارع حقيقة ويجعل بعض أجزائها
~~بمنزلتها في الحكم ففرق بين النظر في الشيء من حيث بيان حقيقته والنظر فيه
~~من حيث معرفة ما يجزئ منه (مع إقرار) مرتد (جاحد لفرض أو) جاحد ل (تحليل)
~~حلال
# PageV03P399
# (أو) جاحد (لتحريم) حرام مجمع عليهما كما تقدم (أو) جاحد (نبي) من
~~الأنبياء (أو) جاحد (كتاب) من كتب الله تعالى (أو) جاحد ملك أو جاحد (رسالة
~~محمد صلى الله عليه وسلم إلى غير العرب بما جحده) من ذلك لأن كفره بجحده من
~~حيث التكذيب فلا بد من إتيانه بما يدل على رجوعه عنه.
# (أو قوله أنا مسلم فهو توبة أيضا للمرتد ولكل كافر وإن لم يأت بالشهادتين
~~لأنه إذا أخبر عن نفسه بما تضمن الشهادتين كان مخبرا بهما) وعن المقداد أنه
~~قال «: يا رسول الله أرأيت إن لقيت رجلا من الكفار فقاتلني فضرب إحدى يدي
~~بالسيف فقطعها ثم لاذ مني بشجرة فقال: أسلمت، أفأقتله يا رسول الله بعد أن
~~قالها؟ قال: لا ms1948 تقتله فإن قتلته فإنه بمنزلتك قبل أن تقتله وإنك بمنزلته
~~قبل أن يقول كلمته التي قالها» وعن عمران بن حصين قال: «أصاب المسلمون رجلا
~~من بني عقيل فأتوا به النبي صلى الله عليه وسلم فقال يا محمد إني مسلم فقال
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم: لو كنت قلت وأنت تملك أمرك أفلحت كل الفلاح»
~~رواهما مسلم. قال في المغني: ويحتمل أن هذا في الكافر الأصلي أو من جحد
~~الوحدانية أما من كفر بجحد نبي أو كتاب أو فريضة ونحو هذا فلا يصير مسلما
~~بذلك لأنه ربما اعتقد أن الإسلام ما هو عليه فإن أهل البدع كلهم يعتقدون
~~أنهم هم المسلمون ومنهم من هو كافر (ولا يغني قوله) أي الكافر (محمد رسول
~~الله عن كلمة التوحيد) أي: أشهد أن لا إله إلا الله (ولو من مقر به) أي:
~~التوحيد. لأن الشهادة بأن محمدا رسول الله لا تتضمن الشهادة بالتوحيد كعكسه
~~فلا يكفي لا إله إلا الله وأما قوله صلى الله عليه وسلم «قل: لا إله إلا
~~الله كلمة، أشهد لك بها عند الله» فالأظهر أنها كناية عن الشهادتين جمعا
~~بين الأخبار
# (ومن شهد عليه بردة ولو) شهد أن ردته (بجحد) تحليل أو تحريم أو نبي أو
~~كتاب أو نحوه مما تقدم (فأتى بالشهادتين) ولم ينكر ما شهد به عليه (لم يكشف
~~عن شيء) لعدم الحاجة مع ثبوت إسلامه إلى الكشف عن صحة ردته (فلا يعتبر
~~إقراره بما شهد به عليه) من الردة (لصحتهما) أي: الشهادتين (من مسلم ومنه)
~~أي: المرتد (بخلاف توبته من بدعة) فيعتبر إقراره بها. لأن أهل البدع لا
~~يعتقدون ما هم عليه بدعة
# (ويكفي جحده) أي المرتد (الردة أقر بها) ولم يشهد بها عليه كرجوعه عن
~~إقراره بحد و (لا) يكفي جحده لردته (إن شهد عليه بها) أي: الردة بل لا بد
~~من الشهادتين أو
# PageV03P400
# ما يتضمنهما وإلا استتيب إن قبلت توبته ثم قتل لأن جحده الردة تكذيب
~~للبينة فلا يقبل كسائر الدعاوى
# (وإن شهد) اثنان على ms1949 مسلم (أنه كفر) ولم يذكروا كيفية (فادعى الإكراه)
~~على ما قال مثلا (قبل) منه ذلك (مع قرينة) دالة على صدقه كحبس وقيد لأنه
~~ظاهر في الإكراه ولا يكلف مع ذلك ببينة (فقط) فلا تقبل دعوى الإكراه منه
~~بلا قرينة. لأنه خلاف الظاهر (ولو شهد عليه) بأنه نطق (بكلمة كفر) كقوله:
~~هو كافر أو يهودي (فادعاه) أي الإكراه عليها (قبل) قوله (مطلقا) أي: مع
~~قرينة وعدمها. لأنه لا ينافي ما شهد به عليه. وتقدم لا يكفر من أكره عليه
~~لقوله تعالى: {إلا من أكره وقلبه مطمئن بالإيمان} [النحل: 106]
# (وإن أكره ذمي على إقرار بإسلام) فأقر به (لم يصح) إقراره به فإن مات ولم
~~يوجد منه ما يدل على إسلامه فحكمه كالكفار وإن رجع إلى دين الكفار لم يقتل
~~لقوله تعالى: {لا إكراه في الدين قد تبين الرشد من الغي} [البقرة: 256] وإن
~~قصد الإسلام لا دفع الإكراه أو وجد منه ما يدل عليه كثبوته عليه بعد زوال
~~الإكراه فمسلم.
# (وقول من شهد عليه) بردة (أنا بريء من كل دين يخالف دين الإسلام أو) قوله
~~(أنا مسلم توبة) كمن اعترف بالردة ثم قال ذلك.
# (وإن كتب كافر الشهادتين صار مسلما) لأن الخط كاللفظ (ولو قال الكافر
~~أسلمت أو أنا مسلم أو أنا مؤمن صار مسلما) بذلك وإن لم يتلفظ بالشهادتين
~~لما تقدم (فلو) عاد من تلفظ بالشهادتين أو كتبهما أو تلفظ بشيء مما ذكر مما
~~يصير به مسلما قاله أو كتبه و (قال لم أرد الإسلام أو) قال (لم أعتقده) أي:
~~الإسلام (أجبر على الإسلام قد علم ما يراد منه) فلا يقبل منه ذلك ولا يخلى
~~ويستتاب فإن تاب وإلا قتل.
# (وإن قال: أنا مسلم ولا أنطق بالشهادتين لم يحكم بإسلامه حتى يأتي
~~بالشهادتين) لحديث " أمرت أن أقاتل الناس "
# (و) من قال لكافر (أسلم وخذ) مني (ألفا ونحوه) كفرس أو بعير (فأسلم فلم
~~يعطه) ما وعده (فأبى الإسلام قتل) بعد استتابته كما لو لم يعده (وينبغي)
~~لمن وعده (أن يفي) بوعده ترغيبا في ms1950 الإسلام. وخلف الوعد من آيات النفاق قال
~~الخطابي: ولم يشارط النبي صلى الله عليه وسلم المؤلفة على أن يسلموا
~~فيعطيهم جعلا على الإسلام وإنما أعطاهم عطايا بأنه يتألفهم
# (ومن أسلم على أقل من) الصلوات (الخمس) كعلى صلاتين أو ثلاث (قبل منه)
~~الإسلام ترغيبا له فيه (وأمر
# PageV03P401
# بالخمس) كلها كغيره
# (وإذا مات مرتد فأقام وارثه المسلم بينة أنه صلى بعدها) أي ردته (حكم
~~بإسلامه) وأعطي ميراثه لحديث " من صلى صلاتنا " الخبر وتقدم وسواء صلى
~~جماعة أو منفردا في دار الإسلام أو حرب بخلاف أداء زكاة وحج وصوم، فلا يصير
~~به مسلما. وتقدم توضيحه في الصلاة له ويعتبر أن يأتي بصلاة يتميز بها عن
~~صلاة الكفار بأن يستقبل قبلتنا ويركع ويسجد ومحله إن لم يثبت أنه ارتد بعد
~~صلاته وتكون ردته بجحد فريضة أو كتاب أو نبي أو ملك ونحو ذلك من البدع فلا
~~يحكم بإسلامه بالصلاة. قاله في الإقناع.
# (ولا يبطل إحصان مرتد) بردته فإذا أحصن في إسلامه ثم زنى في إسلامه أو
~~ردته لم يسقط عنه الرجم ولو تاب، وكذا إحصان قذف فلا يسقط الحد عن قاذفه
~~بردته بعد طلب
# (ولا) تبطل (عبادة فعلها قبل ردته) ولا صحبة له صلى الله عليه وسلم (إذا
~~تاب) لمفهوم قوله تعالى: {ومن يرتدد منكم عن دينه فيمت وهو كافر فأولئك
~~حبطت أعمالهم في الدنيا والآخرة.} [البقرة: 217] ولبراءة ذمته منها بفعلها
~~على وجهها كدين الآدمي، فإن مات مرتدا بطلت للآية
### | [فصل ومن ارتد لم يزل ملكه عن ماله بمجرد ردته]
# كزنا المحصن وكالقاتل في المحاربة (ويملك) مرتد (بتملك) من هبة واحتشاش
~~ونحوهما كغيره (ويمنع) مرتد (التصرف في ماله) كبيع وهبة ووقف وإجارة للحجر
~~عليه لحق المسلمين (وتقضى منه ديونه وأروش جناياته، ولو جناها بدار حرب أو
~~في فئة) أي: جماعة (مرتدة ممتنعة) لأن المرتد تحت حكمنا بخلاف البغاة
~~(وينفق منه) أي: مال المرتد (عليه وعلى من تلزمه نفقته) لوجوبه عليه شرعا
~~كالدين (فإن أسلم) المرتد فماله له (وإلا) يسلم بأن مات أو قتل مرتدا ms1951 (صار)
~~ماله (فيئا من حين موته مرتدا) لأنه لا وارث له من مسلم ولا غيره (وإن لحق)
~~مرتد (بدار حرب فهو وما معه) من ماله (كحربي) يباح لمن قدر عليه قتله وأخذ
~~ما معه دفعا لفساده ولزوال العاصم للمالك وهو دار الإسلام.
# (و) أما (ما بدارنا) من مال فهو فيء (من حين موته) وما دام حيا فملكه
~~عليه باق، لأن حل دمه لا يوجب توريث ماله
# PageV03P402
# كالحربي الأصلي ويتصرف فيه الحاكم بما يرى المصلحة فيه
# (ولو ارتد أهل بلد وجرى فيه حكمهم) أي المرتدين كالدروز (ف) هم كأهل (دار
~~حرب يغنم مالهم و) يغنم (ولد حدث) منهم (بعد الردة) وعلى الإمام قتالهم
~~لأنهم أحق به من الكفار الأصليين لأن تركهم ربما أغرى أمثالهم بالتشبه بهم،
~~وقاتل الصديق بجماعة الصحابة رضي الله عنهم أهل الردة وإذا قاتلهم قتل من
~~قدر عليه منهم ويقتل مدبرهم ويجهز على جريحهم
# (ويؤخذ مرتد بحد) أي: ما يوجبه كزنا وقذف وسرقة (أتاه في ردته) وإن أسلم
~~نصا لأن الردة لا تزيده إلا تغليظا
# و (لا) يؤخذ (بقضاء ما ترك فيها) أي الردة (من عبادة) كصلاة وصوم وزكاة
~~لقوله تعالى: {قل للذين كفروا إن ينتهوا يغفر لهم ما قد سلف} [الأنفال: 38]
~~ولم يأمر الصديق المرتدين بقضاء ما فاتهم وكالحربي
# (وإن لحق زوجان مرتدان بدار حرب لم يسترقا) ولا أحدهما، لأنه لا يقر على
~~كفره بل يقتل بعد الاستتابة (ولا) يسترق (من ولدهما) أي: الزوجين قبل ردة
~~إذا ارتدا ولحقا بدار حرب (أو) أي: ولا يسترق (حمل) منهما حملت به (قبل
~~ردة) للحكم بإسلامه تبعا لأبويه قبل الردة ولا يتبعهما في الردة لأن
~~الإسلام يعلو، ثم إن ثبتوا على الإسلام بعد كبرهم فمسلمون (ومن لم يسلم
~~منهم قتل) بعد أن يستتاب كآبائهم (ويجوز استرقاق) الولد (الحادث فيها) أي
~~ردة زوجين لحقا بدار حرب لأنه كافر ولد بين كافرين وليس بمرتد نصا (و) يجوز
~~أن (يقر على كفر بجزية) كأولاد الحربيين لاشتراكهما في جواز الاسترقاق
~~انتهى.
### | [فصل في السحر] ms1952
# وما يتعلق به وهو عقد ورقى وكلام يتكلم به فاعله أو يكتبه أو يعمل شيئا
~~يؤثر في بدن مسحور أو قلبه أو عقله من غير مباشرة له، وله حقيقة فمنه ما
~~يقتل ومنه ما يمرض ومنه ما يأخذ الرجل عن امرأته فيمنعه عن وطئها، ومنه ما
~~يفرق به بين المرء وزوجه، وما يبغض أحدهما في الآخر ويحببه لقوله تعالى:
~~{يعلمون الناس السحر} [البقرة: 102]- إلى قوله - {فيتعلمون منهما ما يفرقون
~~به بين المرء وزوجه} [البقرة: 102] . وحديث عائشة
# PageV03P403
# «أن النبي سحر حتى أنه يخيل إليه أنه يفعل الشيء وما يفعله» . .
# وروي من أخبار السحرة ما لم يمكن التواطؤ على الكذب فيه ولا يلزم منه
~~إبطال معجزات الأنبياء عليهم الصلاة والسلام، لأنه لا يبلغ ما يأتون به،
~~فلا ينتهي إلى أن تسعى العصا والحبال، ويحرم تعلم السحر وتعليمه (وساحر
~~يركب المكنسة فتسير به في الهواء ونحوه) كمدعي أن الكواكب تخاطبه (كافر)
~~لقوله تعالى: {وما كفر سليمان} [البقرة: 102]- أي ما كان ساحرا كفر بسحره -
~~{ولكن الشياطين كفروا يعلمون الناس السحر} [البقرة: 102] . وقوله: {وما
~~يعلمان من أحد حتى يقولا إنما نحن فتنة فلا تكفر} [البقرة: 102] أي: لا
~~تتعلمه فتكفر بذلك (كمعتقد حله) للإجماع على تحريمه للكتاب والسنة.
# و (لا) يكفر ولا يقتل (من سحر بأدوية وتدخين وسقي شيئا يضر) لأن الأصل
~~العصمة ولم يثبت ما يزيلها (ويعزر) ساحر بذلك (بليغا) لينكف هو ومثله عنه
~~(ولا) يكفر (من يعزم على الجن ويزعم أنه يجمعها وتطيعه) وذكره أبو الخطاب
~~في السحرة الذين يقتلون (ولا) يكفر (كاهن) أي: من له ردء من الجن يأتيه
~~بالأخبار (ولا) يكفر (عراف) أي من يحدس أو يتخرص (ولا) يكفر (منجم) أي:
~~ناظر في النجوم يستدل بها على الحوادث فإن أوهم قوما بطريقته أنه يعلم
~~الغيب فللإمام قتله لسعيه بالفساد.
# (ولا يقتل ساحر كتابي) نصا (أو) ساحر (نحوه) كمجوسي إلا أن يقتل بسحر
~~يقتل غالبا فيقتل قصاصا، «لأن لبيد بن الأعصم سحر النبي صلى الله عليه وسلم
~~فلم يقتله» ، ولأن كفره أعظم من ms1953 سحره ولم يقتل به، والأخبار في ساحر
~~المسلمين إذا كفر بسحره (ومشعبذ) مبتدأ خبره مع ما عطف عليه جملة الشرط
~~(وقائل بزجر طير وضارب بحصى أو) ضارب ب (شعير و) ضارب ب (قداح) جمع قدح
~~بكسر القاف وسكون الدال: السهم زاد في الرعاية والنظر في أكتاف الألواح (إن
~~لم يعتقد إباحته) أي: فعل ما سبق (و) لم يعتقد (أنه يعلم به الأمور المغيبة
~~عزر) لفعله معصية (ويكف عنه وإلا) بأن اعتقد إباحته، وأنه يعلم به الأمور
~~المغيبة (كفر) فيستتاب، فإن تاب وإلا قتل (ويحرم طلسم) بغير العربي (و)
~~يحرم (رقية بغير العربي) إن لم يعرف صحة معناه، لأنه قد يكون سبا وكفرا
~~وكذا يحرمان باسم كوكب وما وضع على نجم من صورة أو غيرها.
# (ويجوز الحل) أي: حل السحر بالقرآن والذكر والأقسام والكلام الذي
# PageV03P404
# لا بأس به. ويجوز حله أيضا (بسحر ضرورة) أي: لأجل الضرورة، وتوقف أحمد
~~عنه وسأله مهنا عمن تأتيه مسحورة فيطلقه عنها؟ قال: لا بأس.
# قال الخلال: إنما كره فعاله ولا يرى به بأسا كما بينه مهنا.
# (والكفار وأطفالهم) هو وما عطف عليه بدل من الكفار (ومن بلغ منهم) أي
~~الكفار (مجنونا معهم) أي الكفار أي: آبائه (على النار) تبعا لهم. واختار
~~ابن عقيل وابن الجوزي في الجنة كأطفال المسلمين ومن بلغ من أطفال المسلمين
~~مجنونا. واختار الشيخ تقي الدين تكليفهم في القيامة للأخبار.
# (ومن ولد أعمى أبكم أصم ف) هو (مع أبويه كافرين) كانا (أو مسلمين ولو
~~أسلما بعد ما بلغ) نصا. قال في الفروع: ويتوجه مثلهما، أي: من بلغ مجنونا
~~من أولاد الكفار، ومن ولد أعمى أبكم أصم من لم تبلغه الدعوى، قاله شيخنا
~~وذكر في الفنون عن أصحابنا لا يعاقب ومعرفة الله تعالى وجبت شرعا نصا، وهو
~~أول واجب لنفسه ويجب قبلها النظر لتوقفها عليه، فهو أول واجب لغيره ولا
~~يقعان ضرورة
# PageV03P405
### | [كتاب الأطعمة]
# (واحدها طعام، وهو ما يؤكل ويشرب) قال تعالى: {إن الله مبتليكم بنهر فمن
~~شرب منه فليس مني، ومن لم يطعمه ms1954 فإنه مني} [البقرة: 249] (وأصلها الحل)
~~لقوله تعالى: {هو الذي خلق لكم ما في الأرض جميعا} [البقرة: 29] وقوله:
~~{كلوا مما في الأرض حلالا طيبا} [البقرة: 168] وقوله: {أحل لكم الطيبات}
~~[المائدة: 5] (فيحل كل طعام طاهر) لا نجس أو متنجس (لا مضرة فيه) بخلاف
~~نحو: سموم (حتى المسك ونحوه) مما لا يؤكل عادة كقشر بيض وقرن حيوان مذكى
~~إذا دقا ونحوه
# (ويحرم نجس كدم وميتة) لقوله تعالى: {حرمت عليكم الميتة والدم} [المائدة:
~~3] (و) يحرم (مضر كسم) لقوله تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة}
~~[البقرة: 195] والسم مما يقتل غالبا، ولذا عد مطعمه لغيره قاتلا.
# وفي الواضح المشهور أن السم نجس وفيه احتمال لأكله صلى الله عليه وسلم من
~~الذراع المسمومة ونحو السقمونيا والزعفران يحرم استعماله على وجه يضر،
~~ويجوز على وجه لا يضر لقلة أو إضافة ما يصلحه (و) يحرم (من حيوان البر حمر
~~أهلية) لحديث جابر " «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم نهى يوم خيبر عن
~~لحوم الحمر الأهلية وأذن في لحوم الخيل» متفق عليه (وفيل) قال أحمد: ليس هو
~~من أطعمة المسلمين.
# وقال الحسن: هو مسخ، ولأنه صلى الله عليه وسلم نهى عن أكل كل ذي ناب من
~~السباع وهو من أعظمها نابا، ولأنه مستخبث فيدخل في قوله تعالى: {ويحرم
~~عليهم الخبائث} [الأعراف: 157] .
# (و) يحرم (ما يفترس بنابه) أي ينهش (كأسد ونمر وذئب وفهد وكلب وخنزير
~~وقرد ودب ونمس وابن آوى وابن عرس وسنور مطلقا) أي: أهليا كان أو بريا، ومن
~~أنواعه التفة للحديثين (وثعلب وسنجاب وسمور وفنك) بفتح الفاء والنون لأنها
~~من السباع ذوات الناب، فتدخل في عموم النهي (سوى ضبع) لعموم الرخصة فيه عن
~~سعد وابن عمر وأبي هريرة.
# قال عروة بن الزبير " ما زالت العرب تأكل الضبع لا ترى بأكله بأسا "
~~ولحديث جابر «أمرنا رسول الله صلى الله عليه وسلم بأكل الضبع قلت هي صيد؟
~~قال نعم.»
# PageV03P407
# احتج به أحمد. .
# وروي من طرق بألفاظ مختلفة تؤدي ذلك. وروى بعضها أبو داود وبعضها
~~الترمذي. وقال: حسن صحيح وهذا يخصص ms1955 النهي عن كل ذي ناب من السباع جمعا بين
~~الأخبار وما روي «أنه صلى الله عليه وسلم سئل عن الضبع فقال: ومن يأكل
~~الضبع؟» فهو حديث طويل يرويه عبد الملك بن أبي المخارق ينفرد به وهو متروك
~~الحديث. قال في الروضة لكن إن عرف بأكل الميتة فكالجلالة.
# (و) يحرم (من طير ما يصيد بمخلبه كعقاب وباز وصقر وباشق وشاهين وحدأة
~~وبومة) لحديث ابن عباس «نهى رسول الله صلى الله عليه وسلم عن كل ذي ناب من
~~السباع وكل ذي مخلب من الطير» وحديث خالد بن الوليد مرفوعا «حرام عليكم
~~الحمر الأهلية وكل ذي ناب من السباع وكل ذي مخلب من الطيور» رواهما أبو
~~داود وهو مخصص عموم الآيات.
# (و) يحرم من طير (ما يأكل الجيف كنسر ورخم ولقلق) طائر نحو الإوزة طويل
~~العنق يأكل الحيات (وعقعق وهو القاق) طائر نحو الحمامة طويل الذنب فيه بياض
~~وسواد نوع من الغربان (وغراب البين والأبقع) قال عروة ومن يأكل الغراب وقد
~~سماه رسول الله صلى الله عليه وسلم فاسقا والله ما هو من الطيبات. ولأنه
~~صلى الله عليه وسلم أباح قتل الغراب بالحرم ولا يجوز قتل صيد مأكول في
~~الحرم.
# (و) يحرم كل (ما تستخبثه العرب ذوو اليسار) وهم أهل الحجاز من أهل
~~الأمصار لأنهم أولو النهى وعليهم نزل الكتاب وخوطبوا به وبالسنة فرجع في
~~مطلق ألفاظهما إلى عرفهم دون غيرهم بخلاف الجفاة من أهل البوادي لأنهم -
~~للمجاعة - يأكلون كل ما وجدوه (كوطواط ويسمى خفاشا وخشافا) قال أحمد ومن
~~يأكل الخشاف؟ (وفأر) لأنه صلى الله عليه وسلم أمر بقتله في الحرم ولا يجوز
~~قتل صيد مأكول في الحرم (وزنبور ونحل وذباب ونحوها) كفراش لأنها مستخبثة
~~غير مستطابة ولحديث " إذا وقع الذباب في شراب أحدكم " حيث أمر بطرحه ولو
~~جاز أكله لم يأمره بطرحه وهدهد وصرد لحديث ابن عباس «نهى رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم عن قتل أربع من الدواب النملة والنحلة والهدهد والصرد»
# PageV03P408
# رواه أحمد وأبو داود وابن ماجه والصرد بضم الصاد ms1956 وفتح الراء طائر ضخم
~~الرأس يصطاد العصافير وهو أول طائر صام لله تعالى والجمع صردان بكسر الصاد
~~كجرذ وجرذان وهو الفأرة أو الذكر منها (وغداف) وهو غراب الغيط (وخطاف) طائر
~~أسود معروف (وقنفذ) لحديث أبي هريرة قال «ذكر القنفذ لرسول الله صلى الله
~~عليه وسلم فقال هو خبيثة من الخبائث» رواه أبو داود ومثله النيص (وحية
~~وحشرات) كديدان وجعلان وبنات وردان وخنافس ووزغ وحرباء وعقرب وجردان وخلد
~~قال في المستوعب وفي معنى ذلك الكلمة وهي دويبة سوداء كالسمكة تسكن البر
~~إذا رأت الإنسان غابت فهي حرام.
# (و) يحرم (كل ما أمر الشرع بقتله) كالفواسق الخمس (أو نهى عنه) أي: قتله
~~ومنه ما تقدم في حديث ابن عباس (و) يحرم (ما تولد من مأكول وغيره كبغل)
~~متولد من خيل وحمر أهلية وكحمار متولد بين حمار أهلي ووحشي.
# (و) ك (سمع) بكسر السين المهملة وسكون الميم (ولد ضبع) بفتح الضاد وضم
~~الباء ويجوز إسكانها وجمعه ضباع (من ذئب وعسبار ولد ذئبة من ضبعان) بكسر
~~الضاد وسكون الباء وجمعه ضباعين كمساكين ذكر الضباع فهو عكس السمع وظاهره
~~ولو تميز كحيوان من نعجة وكلب نصفه خروف ونصفه كلب قال الشيخ تقي الدين
~~تغليبا للتحريم وعلم منه حل بغل تولد بين خيل وحمر وحشية ونحوه
# (وما يجهله العرب) من الحيوان (ولا ذكر في الشرع يرد إلى أقرب الأشياء
~~شبها به) بالحجاز فإن أشبه محرما أو حلالا ألحق به (ولو أشبه) حيوانا
~~(مباحا) وحيوانا (محرما غلب التحريم) احتياطا لحديث «دع ما يريبك إلى ما لا
~~يريبك» وقال أحمد: كل شيء اشتبه عليك فدعه وإن لم يشبه شيئا بالحجاز فمباح
~~لعموم قوله تعالى: {قل لا أجد فيما أوحي إلي محرما على طاعم يطعمه إلا أن
~~يكون ميتة} [الأنعام: 145] الآية وقال أبو الدرداء وابن عباس ما سكت الله
~~عنه فهو مما عفا عنه
# (وما تولد من مأكول طاهر كذباب باقلا ودود خل ونحوهما) كدود جبن ونبق
~~(يؤكل) جوازا (تبعا لا أصلا) أي: لا منفردا وقال أحمد في الباقلاء ms1957 المدودة
~~تجنبه أحب إلي وإن لم يتقذره فأرجو، وقال عن تفتيش التمر المدود لا بأس به
~~(وما أحد أبويه المأكولين مغصوب فكأمه) فإن كانت الأم مغصوبة لم تحل هي ولا
~~شيء من أولادها لغاصب وإن كان
# PageV03P409
# المغصوب الفحل والأم ملك للغاصب لم يحرم عليه شيء من أولادها.
### | [فصل بهيمة الأنعام]
# فصل ويباح ما عدا هذا المتقدم تحريمه لعموم نصوص الإباحة (كبهيمة
~~الأنعام) من إبل وبقر وغنم لقوله تعالى: {أحلت لكم بهيمة الأنعام}
~~[المائدة: 1] (والخيل) كلها عرابها وبراذينها نصا وروي عن ابن الزبير لحديث
~~جابر وقالت أسماء «نحرنا فرسا على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فأكلناه ونحن بالمدينة» متفق عليه.
# وحديث خالد مرفوعا «حرام عليكم الحمر الأهلية وخيلها وبغالها» فقال أحمد:
~~ليس له إسناد جيد (و) ك (باقي الوحش كزرافة) بفتح الزاي وضمها دابة تشبه
~~البعير لكن عنقها أطول من عنقه وجسمها ألطف من جسمه ويداها أطول من رجليها
~~لعموم النصوص المبيحة واستطابتها.
# (و) ك (أرنب) أكلها سعد بن أبي وقاص ورخص فيها أبو سعيد وعن أنس قال
~~«أنفجنا أرنبا فسعى القوم فلغبوا فأخذتها فجئت بها إلى أبي طلحة فذبحها
~~وبعث بوركها أو قال فخذها إلى النبي صلى الله عليه وسلم فقبله» متفق عليه
~~(ووبر) لأنها تفدى في الإحرام والحرم ومستطاب يأكل النبات كالأرنب (ويربوع)
~~نصا لحكم عمر فيه بجفرة لها أربعة أشهر (وبقر وحش) على اختلاف أنواعها كأيل
~~وثيتل ووعل ومها (وحمره) أي: الوحش (وضب) روي حله عن عمر وابن عباس وأبي
~~سعيد الخدري قال أبو سعيد «كنا معشر أصحاب رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~لأن يهدى إلى أحدنا ضب أحب إليه من دجاجة وأكله خالد بن الوليد ورسول الله
~~صلى الله عليه وسلم ينظر» متفق عليه (وظباء) وهي الغزلان على اختلاف
~~أنواعها لأنها تفدى في الإحرام والحرم.
# (وباقي الطير كنعام ودجاج وطاووس وببغاء) بتشديد الباء الموحدة (وهي
~~الدرة وزاغ) طائر صغير أغبر (وغراب زرع) يطير مع الزاغ يأكل الزرع أحمر
~~المنقار والرجل لأن مرعاهما الزرع أشبها ms1958 الحجل وكالحمام بأنواعه من فواخت
~~وقماري وجوازل ورقطي ودقاس وحجل وقطا وحبارى قال سفينة «أكلت مع رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم حبارى» رواه أبو داود وكعصافير وقنابر وكركي وبط وإوز
~~وما أشبههما مما يلتقط الحب أو يفدى في الإحرام لأن أكله مستطاب فيتناوله
~~عموم قوله تعالى: {ويحل لهم الطيبات} [الأعراف: 157] (ويحل كل حيوان
# PageV03P410
# بحري) لقوله تعالى: {أحل لكم صيد البحر وطعامه متاعا لكم وللسيارة}
~~[المائدة: 96] وقوله صلى الله عليه وسلم لما سئل عن ماء البحر: «هو الطهور
~~ماؤه الحل ميتته» رواه مالك وغيره (غير ضفدع) فيحرم نصا واحتج بالنهي عن
~~قتله ولاستخباثها فتدخل في قوله تعالى: {ويحرم عليهم الخبائث} [الأعراف:
~~157] (و) غير (حية) لأنها من المستخبثات (و) غير (تمساح) نصا لأن له نابا
~~يفترس به ويؤكل القرش كخنزير الماء وكلبه وإنسانه لعموم الآية والأخبار
~~وروى البخاري " أن الحسن بن علي ركب على سرج عليه من جلود كلب الماء "
# (وتحرم الجلالة التي أكثر علفها نجاسة و) يحرم (لبنها وبيضها) لحديث ابن
~~عمر «نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن أكل الجلالة وألبانها» رواه أحمد
~~وأبو داود والترمذي وقال حسن غريب.
# وفي رواية لأبي داود ونهى عن ركوب جلالة الإبل.
# وعن ابن عباس «نهى النبي صلى الله عليه وسلم عن شرب لبن الجلالة» رواه
~~أحمد وأبو داود والترمذي وصححه وبيضها كلبنها لتولده منها فإن لم يكن أكثر
~~علفها النجاسة لم تحرم ولا لبنها ولا بيضها (حتى تحبس ثلاثا) من الليالي
~~بأيامها لأن ابن عمر كان إذا أراد أكلها يحبسها ثلاثا (وتطعم الطاهر فقط)
~~لزوال مانع حلها (ويكره ركوبها) لما تقدم (ويباح أن يعلف النجاسة ما لا
~~يذبح) قريبا (أو) لا (يحلب قريبا) نصا لأنه يجوز تركها في المرعى على
~~اختيارها ومعلوم أنها تعلف النجاسة
# قاله شارح المحرر (وما سقي) من ثمر وزرع بنجس (أو سمد) أي جعل فيه السماد
~~أي السرجين برماد (بنجس من زرع وثمر محرم) نصا لحديث ابن عباس قال «كنا
~~نكري أراضي رسول الله صلى الله عليه وسلم ms1959 ونشترط عليهم أن لا يدخلوها بعذرة
~~الناس» ولولا تأثير ذلك لما اشترط عليهم تركه ولأنه تتربى أجزاؤه بالنجاسة
~~كالجلالة وقوله أن لا يدخلوها أي: يسرقوها (حتى يسقى) الزرع والثمر (بعده)
~~أي: النجس الذي سقيه أو سمد به (ب) ماء (طاهر) أي: طهور (يستهلك عين
~~النجاسة) فيطهر ويحل كالجلالة إذا حبست وأطعمت الطاهرات
# (ويكره أكل تراب وفحم وطين) لا يتداوى به لضرره نصا بخلاف الأرمني للدواء
~~(و) أكل (غدة وأذن قلب) نصا قال في رواية عبد الله كره النبي صلى الله عليه
~~وسلم أكل الغدة ونقل أبو طالب نهي النبي صلى الله عليه وسلم عن أذن القلب
# (و) يكره أكل (بصل وثوم ونحوهما) ككراث وفجل (ما لم
# PageV03P411
# ينضج بطبخ) قال الإمام أحمد لا يعجبني وصرح بأنه كرهه لمكان الصلاة في
~~وقت الصلاة
# (و) يكره أكل (حب ديس بحمر) أهلية نصا وقال: ينبغي أن لا يدوسوه بها وقال
~~حرب كرهه كراهة شديدة ونقل أبو طالب لا يباع ولا يشترى، ولا يؤكل حتى يغسل
# (و) يكره (مداومة أكل لحم) لأنه يورث قسوة
# (و) يكره (ماء بئر بين قبور وبقلها وشوكها) قال ابن عقيل كماء سمد بنجس
~~والجلالة
# و (لا) يكره (لحم نيء ومنتن) نصا
# ويحرم ترياق فيه من لحوم الحيات أو الحمر وتداو بألبان حمر وكل محرم غير
~~بول إبل وسئل أحمد عن الجبن فقال: يؤكل من كل أحد فقيل له عن الجبن الذي
~~تصنعه المجوس فقال ما أدري وذكر أن أصح حديث فيه حديث عمر " أنه سئل عن
~~الجبن وقيل له يعمل فيه إنفحة الميتة فقال سموا اسم الله سبحانه وتعالى
~~وكلوا ".
### | [فصل اضطر بأن خاف التلف إن لم يأكل]
# . نقل حنبل إذا علم أن النفس تكاد تتلف.
# وفي المنتخب أو مرضا أو انقطاعا عن الرفقة أي: بحيث ينقطع فيهلك كما في
~~الرعاية (أكل وجوبا) نصا لقوله تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى التهلكة}
~~[البقرة: 195] قال مسروق من اضطر فلم يأكل ولم يشرب فمات دخل النار (من غير
~~سم ونحوه) مما يضر (من ms1960 محرم ما يسد رمقه) أي: بقية روحه أو قوته لقوله
~~تعالى: {فمن اضطر غير باغ ولا عاد فلا إثم عليه} [البقرة: 173] وقوله: {فمن
~~اضطر في مخمصة غير متجانف لإثم فإن الله غفور رحيم} [المائدة: 3] (فقط) أي:
~~لا يزيد على ما يسد رمقه فليس له الشبع لأن الله حرم الميتة واستثنى ما
~~اضطر إليه فإذا اندفعت الضرورة لم تحل كحالة الابتداء (إن لم يكن في سفر
~~محرم) كسفر لقطع طريق أو زنا أو لواط ونحوه (فإن كان فيه) أي: السفر المحرم
~~(ولم يتب فلا) أي: فلا يحل له أكل ميتة ونحوها لأن أكلها رخصة والعاصي ليس
~~من أهلها ولقوله تعالى: {غير باغ ولا عاد} [البقرة: 173]
# (وله) أي المضطر في غير سفر محرم (التزود إن خاف) الحاجة إن لم يتزود
~~كجواز التيمم مع وجود الماء إن خاف عطشا باستعماله وأولى
# (ويجب) على مضطر (تقديم السؤال على أكله) المحرم نصا وقال للسائل قم
~~قائما ليكون لك عذر عند الله ونقل الأثرم
# PageV03P412
# إن اضطر إلى المسألة فهي مباحة فإن توقف قال ما أظن أحدا يموت من الجوع
~~الله يأتيه برزقه
# (وإن وجد) مضطر (ميتة وطعاما ما يجهل مالكه) قدم الميتة لأن تحريمها في
~~غير حال الضرورة لحق الله.
# وفي الاختيارات إن تعذر رده إلى ربه بعينه كالمغصوب والأمانات لا يعرف
~~أربابها قدم أكله على الميتة (أو) وجد مضطر محرما (ميتة وصيدا حيا أو) وجد
~~ميتة و (بيض صيد سليما) أي البيض (وهو محرم قدم الميتة) لأن فيها جناية
~~واحدة وهي منصوص عليها (ويقدم) مضطر (عليها) أي: الميتة (لحم صيد ذبحه
~~محرم) خلافا لأبي الخطاب لأن كلا منهما جناية واحدة ويتميز ذبح المحرم
~~بالاختلاف في كونه مذكى (ويقدم) مضطر محرما (على صيد حي طعاما يجهل مالكه)
~~إن لم يجد ميتة بشرط ضمانه كما لو لم يجد غيره لأنه قد يباح له في حال بيع
~~مالكه له ونحوه فهو أخف حكما من الصيد إذ لا يباح للمحرم بحال
# (ويقدم مضطر مطلقا) محرما كان أو غيره (ميتة ms1961 مختلفا فيها) كمتروكة
~~التسمية عمدا أو ثعلب ذبح (على) ميتة (مجمع عليها لأن المختلف فيها مباحة
~~على قول بعض المسلمين) فهي أحق (ويتحرى) مضطر (في مذكاة اشتبهت بميتة) لأنه
~~غاية مقدوره حيث لم يجد غيرها، ويكف عنهما قادر على غيرهما حتى يعلم
~~المذكاة
# (ومن لم يجد) ما يسد رمقه (إلا طعام غيره فربه المضطر أو الخائف أن يضطر
~~أحق به) لمساواته الآخر في الاضطرار وانفراده بالملك أشبه غير حالة
~~الاضطرار (وليس له) أي: رب الطعام إذا كان كذلك (إيثاره) أي: غيره به لئلا
~~يلقي بيده إلى التهلكة.
# وفي الهدي في غزوة الطائف يجوز وإنه غاية الجود لقوله تعالى: {ويؤثرون
~~على أنفسهم ولو كان بهم خصاصة} [الحشر: 9] ولقول جماعة من الصحابة في فتوح
~~الشام وعد ذلك في مناقبهم ذكره في الفروع ولعله لعلمهم من أنفسهم حسن
~~التوكل والصبر (وإلا) يكن رب الطعام مضطرا ولا خائفا أن يضطر (لزمه) أي: رب
~~الطعام (بذل ما يسد رمقه) أي: المضطر (فقط) لأنه إنقاذ لمعصوم من الهلكة
~~كإنقاذ الغريق والحريق (بقيمته) أي: الطعام نصا لا مجانا (ولو في ذمة معسر)
~~لوجود الضرورة (فإن أبى) رب الطعام بذل ما وجب عليه منه بقيمته (أخذه) مضطر
~~(بالأسهل فالأسهل ثم) إن لم يقدر على أخذه بالأسهل أخذه منه (قهرا) لأنه
~~أحق به من مالكه لاضطراره إليه (ويعطيه عوضه) أي:
# PageV03P413
# مثله أو قيمته لئلا يجتمع على رب المال فوات العين والبدل وتعتبر قيمة
~~متقوم (يوم أخذه) لأنه وقت تلفه (فإن منعه) رب الطعام من أخذه بعوضه (فله)
~~أي: المضطر (قتاله عليه) لكونه صار أحق به منه لاضطراره إليه وهو يمنعه
~~(فإن قتل المضطر ضمنه رب الطعام) لقتله بغير حق (بخلاف عكسه) بأن قتل رب
~~الطعام فلا يضمنه المضطر أشبه الصائل (وإن منعه) أي: الطعام من المضطر ربه
~~(إلا بما فوق القيمة فاشتراه منه بذلك) الذي طلبه لاضطراره إليه (كراهة أن
~~يجري بينهما دم أو عجزا عن قتاله لم يلزمه) أي: المضطر (إلا القيمة)
~~لوجوبها عليه بالبدل والزائد أكره على ms1962 التزامه فلا يلزمه فإن أخذ منه رجع
~~به
# (وكان للنبي صلى الله عليه وسلم أخذ الماء من العطشان و) كان (على كل أحد
~~أن يقيه بنفسه وماله و) كان (له طلب ذلك) لقوله تعالى: {النبي أولى
~~بالمؤمنين من أنفسهم} [الأحزاب: 6]
# ومتى وجد مضطر من يطعمه ويسقيه لم يبح له الامتناع ولا العدول إلى الميتة
~~إلا أن يخاف أن يسم فيه أو كان الطعام مما يضر أكله
# وإذا اشتدت المخمصة في سنة مجاعة وعند بعض الناس قدر كفايته وكفاية عياله
~~فقط لم يلزمه بذل شيء منه للمضطرين وليس لهم أخذه منه كرها لأنه يفضي إلى
~~وقوع الضرورة به من غير أن تندفع عن المضطرين وكذا إن كان في سفر ومعه قدر
~~كفايته فقط كما لو أمكنه إنجاء غريق بتغريق نفسه
# (ومن اضطر إلى نفع مال الغير مع بقاء عينه) أي: المال كثياب لدفع برد
~~ومقدحة ونحوها ودلو وحبل لاستقاء ماء (وجب) على رب المال (بذله) لمن اضطر
~~لنفعه (مجانا) بلا عوض لأنه تعالى ذم على منعه بقوله {ويمنعون الماعون}
~~[الماعون: 7] وما لا يجب بذله لا يذم على منعه وما وجب فعله لا يقف على بذل
~~العوض بخلاف الأعيان فلربها منعها بدون عوض ولا يذم على ذلك ومحل وجوب بذل
~~نحو ماعون (مع عدم حاجته) أي: ربه (إليه) فإن احتاج إليه فهو أحق به من
~~غيره لتميزه بالملك
# (ومن لم يجد) من مضطرين (إلا آدميا مباح الدم كحربي وزان محصن) ومرتد
~~(فله قتله وأكله) لأنه لا حرمة له في نفسه أشبه السباع وكذا إن وجده ميتا
# و (لا) يجوز للمضطر (أكل معصوم ميت) ولو لم يجد غيره كالحي لاشتراكهما في
~~الحرمة لحديث «كسر عظم الميت ككسر عظم الحي» وسواء
# PageV03P414
# كان مسلما أو ذميا أو مستأمنا
# (أو) أي: ولا يجوز للمضطر أكل (عضو من أعضاء نفسه) لأنه إتلاف موجود
~~لتحصيل موهوم
# وكذا لا يجوز له قتل معصوم وأكله وإتلاف عضو منه لأنه مثل المضطر فلا
~~يجوز له إبقاء نفسه بإتلاف مثله.
### | [فصل مر ms1963 بثمرة بستان لا حائط عليه ولا ناظر له]
# فصل ومن مر بثمرة بستان لا حائط عليه ولا ناظر له أي: حارس (فله أكل)
~~منها ساقطة كانت أو بشجرها (ولو بلا حاجة) إلى أكلها (مجانا) بلا عوض عما
~~يأكله لما روى ابن أبي زينب التميمي قال: " سافرت مع أنس بن مالك وعبد
~~الرحمن بن سمرة وأبي برزة فكانوا يمرون بالثمار فيأكلون في أفواههم " وهو
~~قول عمر وابن عباس قال عمر يأكل ولا يتخذ خبنة وهو بضم الخاء المعجمة وسكون
~~الموحدة التحتية وبعدها نون ما يحمله في حضنه وكون سعد أبى الأكل لا يدل
~~على تحريمه لأن الإنسان قد يترك المباح غنى عنه أو تورعا فإن كان البستان
~~محوطا لم يجز الدخول إليه لقول ابن عباس إن كان عليها حائط فهو حرز فلا
~~تأكل وإن لم يكن عليها حائط فلا بأس وكذا إن كان ثم حارس لدلالة ذلك على شح
~~صاحبه به وعدم المسامحة
# و (لا) يجوز (صعود شجره) أي الثمر (ولا ضربه أو رميه بشيء) نصا ولو كان
~~البستان غير محوط ولا حارس لحديث الأثرم «وكل ما وقع أشبعك الله وأرواك»
~~رواه الترمذي وقال حسن صحيح ولأن الضرب والرمي يفسد الثمر (ولا يحمل) من
~~الثمر مطلقا كغيره لقول عمر ولا تتخذ خبنة
# (ولا يأكل) أحد (من) ثمر (مجنى مجموع إلا لضرورة) بأن كان مضطرا كسائر
~~أنواع الطعام (وكذا) أي: كثمرة الشجر (زرع قائم) لجريان العادة بأكل
~~الفريك.
# (و) كذا (شرب لبن ماشية) لحديث الحسن عن سمرة مرفوعا «إذا أتى أحدكم على
~~ماشية فإن كان فيها صاحبها فليستأذنه وإن لم يجد أحدا فليستحلب ويشرب ولا
~~يحمل» رواه الترمذي وقال حسن صحيح والعمل عليه عند بعض أهل العلم (وألحق
~~جماعة) وهو الموفق ومن تابعه (بذلك) الزرع القائم (باقلا وحمصا أخضرين)
~~وشبههما مما يؤكل رطبا.
# قال (المنقح وهو قوي) قال الزركشي. وهو حسن
# PageV03P415
# بخلاف شعير ونحوه مما لم تجر عادة بأكله.
# (ويلزم مسلما) لا ذميا لمفهوم حديث «من كان يؤمن بالله واليوم الآخر
~~فليكرم ms1964 ضيفه جائزته» (ضيافة مسلم) لا ذمي (مسافر) لا مقيم (في قرية) لا مصر
~~(يوما وليلة قدر كفايته مع أدم) لحديث أبي شريح الخزاعي مرفوعا «من كان
~~يؤمن بالله واليوم الآخر فليكرم ضيفه جائزته. قالوا: وما جائزته يا رسول
~~الله؟ قال: يومه وليلته والضيافة ثلاثة أيام وما زاد على ذلك فهو صدقة لا
~~يحل له أن يثوي عنده حتى يؤثمه. قيل: يا رسول الله: كيف يؤثمه؟ قال: يقيم
~~عنده وليس عنده ما يقريه» وعن عقبة بن عامر قال: «قلت للنبي صلى الله عليه
~~وسلم إنك تبعثنا فننزل بقوم لا يقرونا فما ترى؟ فقال إن نزلتم بقوم فأمروا
~~لكم بما ينبغي للضيف فاقبلوا وإن لم يفعلوا فخذوا منهم حق الضيف الذي ينبغي
~~له» متفق عليهما.
# ولو لم تجب الضيافة لم يأمرهم بالأخذ واختص ذلك بالمسلم وبالمسافر لقول
~~عقبة إنك تبعثنا فننزل وبأهل القرى لقوله: بقوم. والقوم إنما ينصرف إلى
~~الجماعات دون أهل الأمصار ولأن أهل القرى مظنة الحاجة إلى الضيافة والإيواء
~~لبعد البيع والشراء بخلاف المصر ففيه السوق والمساجد.
# (و) يجب عليه (إنزاله) أي: الضيف (ببيته مع عدم مسجد وغيره) كخان ورباط
~~ينزل فيه لحاجته إلى الإيواء كالطعام والشراب (فإن أبى) المضيف الضيافة
~~(فللضيف طلبه به) أي: بما وجب له (عند الحاكم) لحديث المقداد بن أبي كريمة
~~مرفوعا «من نزل بقوم فعليهم أن يقروه فإن لم يقروه فله أن يعقبهم بمثل
~~قراه» رواه أحمد وأبو داود (فإن تعذر) على ضيف منعه مضيف حقه طلبه عند حاكم
~~(جاز له الأخذ من ماله) بقدر ما وجب له لحديث عقبة (وتستحب) الضيافة
~~(ثلاثا) أي: ثلاث ليال بأيامها والمراد يومان مع اليوم الأول (وما زاد)
~~عليها (ف) هو (صدقة) لحديث أبي شريح (وليس لضيفان قسمة طعام قدم لهم) لأنه
~~إباحة لا تمليك وللضيف الشرب من إناء رب البيت والاتكاء على وسادة وقضاء
~~الحاجة بمرحاضه بلا إذنه لفظا كطرق بابه وحلقته
# (ومن امتنع من الطيبات بلا سبب شرعي ف) هو (مبتدع) مذموم قال تعالى:
~~{كلوا من طيبات ms1965 ما رزقناكم واشكروا لله} [البقرة: 172] فإن كان لسبب شرعي
~~كطيب فيه شبهة أو عليه فيه كلفة فلا بدع (وما نقل) أي: نقله وعاظ العراق
~~(عن) إمامنا (أحمد) رحمه الله تعالى (أنه امتنع من) أكل
# PageV03P416
# (البطيخ لعدم علمه بكيفية أكل النبي صلى الله عليه وسلم) للبطيخ (فكذب
~~عليه) أي: على أحمد قاله الشيخ تقي الدين.
### | [باب الذكاة]
# وهي تمام الشيء ومنه الذكاة في السن أي: تمامه سمي الذبح ذكاة لأنه إتمام
~~الزهوق وأصله قوله تعالى: {إلا ما ذكيتم} [المائدة: 3] أي: أدركتموه وفيه
~~حياة فأتممتموه ثم استعمل في الذبح سواء كان بعد جرح سابق أو ابتداء ذكره
~~الزجاج يقال ذكى الشاة ونحوها تذكية أي: ذبحها والاسم الذكاة والمذبوح ذكي
~~فعيل بمعنى مفعول (وهي) أي: الذكاة شرعا (ذبح) حيوان (أو نحر حيوان مقدور
~~عليه مباح أكله يعيش في البر لا جراد ونحوه) كالدباء (بقطع حلقوم ومريء أو
~~عقر ممتنع) لأنه تعالى حرم الميتة وما لم يذك فهو ميتة فذبح نحو كلب وسبع
~~لا يسمى ذكاة.
# (ويباح جراد ونحوه) بدونها (و) يباح (سمك وما لا يعيش إلا في الماء
~~بدونها) أي الذكاة لحديث ابن عمر مرفوعا «أحل لنا ميتتان ودمان فأما
~~الميتتان فالحوت والجراد وأما الدمان فالكبد والطحال» رواه أحمد وابن ماجه
~~والدارقطني وسواء مات الجراد بسبب ككبسه وتغريقه أو لا، ولا بين الطافي من
~~السمك وغيره ولا بين ما صاده مجوسي من سمك وجراد وصاده غيره.
# و (لا) يباح (ما يعيش فيه) أي الماء (وفي بر) كسلحفاة وكلب ماء (إلا بها)
~~أي: الذكاة قال أحمد كلب الماء نذبحه ولا أرى بأسا بالسلحفاة إذا ذبح
~~إلحاقا لذلك بحيوان البر لكونه يعيش فيه احتياطا.
# (ويحرم بلع سمك حيا) ذكره ابن حزم إجماعا (وكره شيه) أي السمك (حيا) لأنه
~~تعذيب له ولا حاجة إليه لأنه يموت بسرعة (لا) شي (جراد) حيا لأنه لا يموت
~~في الحال وفي مسند الشافعي أن كعبا كان محرما فمرت به رجل جراد فنسي وأخذ
~~جرادتين فألقاهما في النار فشواهما وذكر ذلك ms1966 لعمر فلم ينكر عمر تركها في
~~النار ويجوز أكل سمك وجراد فيها بأن يلقى أو يشوى بلا شق بطن كدود فاكهة
~~تبعا.
# (وشروط) صحة (ذكاة) ذبحا كانت أو نحرا أو عقر الممتنع (أربعة أحدها كون
~~فاعل) لذبح أو نحر أو
# PageV03P417
# عقر (عاقلا ليصح) منه (قصد التذكية) فلا يباح ما ذكاه مجنون أو طفل لم
~~يميز لأنهما لا قصد لهما كما لو ضرب إنسان بسيف فقطع عنق شاة. ولأن الذكاة
~~أمر يعتبر له الدين فاعتبر فيه العقل كالغسل فتصح ذكاة عاقل (ولو) كان
~~(معتديا) كغاصب فيباح مغصوب ذكاه غاصبه أو غيره لربه وغيره سهوا أو عمدا
~~طوعا أو كرها بغير إذن ربه نصا (أو) كان (مكرها) بأن أكره مالك عاقلا على
~~ذكاة نحو شاته فذكاها أو أكره ربها على ذلك ففعله (أو) كان (مميزا) فتحل
~~ذبيحته كالبالغ (أو) كان (قنا) فتحل ذبيحته كالحر (أو) كان (أنثى) ولو
~~حائضا (أو) كان (جنبا) لحديث كعب بن مالك عن أبيه «أنه كانت لهم غنم ترعى
~~بسلع فأبصرت جارية لنا بشاة من غنمها موتا فكسرت حجرا فذبحتها به فقال لهم:
~~لا تأكلوا حتى أسأل رسول الله صلى الله عليه وسلم أو أرسل إليه فأمر من
~~سأله وأنه سأل النبي صلى الله عليه وسلم عن ذلك أو أرسل إليه فأمره بأكلها»
~~رواه أحمد والبخاري ففيه إباحة ذبيحة المرأة والأمة والحائض والجنب. لأنه
~~صلى الله عليه وسلم لم يستفصل عنها وفيه أيضا إباحة الذبح بالحجر وما خيف
~~عليه الموت وحل ما يذبحه غير مالكه بغير إذنه وإباحة ذبحه عند خوفه عليه
~~الموت.
# وكذا حل ذكاة الأقلف والفاسق (أو) كان (كتابيا ولو حربيا) لقوله تعالى:
~~{وطعام الذين أوتوا الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] قال البخاري: قال ابن عباس
~~" طعامهم ذبائحهم " ومعناه عن ابن مسعود (أو) كان الكتابي (من نصارى بني
~~تغلب) لعموم الآية و (لا) تحل ذبيحة (من أحد أبويه غير كتابي) تغليبا
~~للتحريم (ولا) ذبيحة (وثني ولا مجوسي ولا زنديق ولا مرتد) لمفهوم قوله
~~تعالى: {وطعام الذين أوتوا ms1967 الكتاب حل لكم} [المائدة: 5] وإنما أخذت من
~~المجوس الجزية ; لأن لهم شبهة كتاب تقتضي تحريم دمائهم فلما غلب التحريم
~~فيها غلب عدم الكتاب في تحريم ذبائحهم ونسائهم احتياطا للتحريم في الموضعين
~~(ولا) تحل ذبيحة (سكران) لأنه لا قصد له (فلو احتك) حيوان (مأكول بمحدد
~~بيده) أي: السكران أو من لم يقصد التذكية فانقطع بانحكاكه حلقومه ومريئه
~~(لم يحل) لعدم قصد التذكية و (لا) يعتبر في التذكية (قصد الأكل) اكتفاء
~~بنية التذكية لتضمنها إياها. الشرط (الثاني الآلة) بأن يذبح أو ينحر بمحدد
~~يقطع أي: ينهر الدم بحده (فتحل) الذكاة (بكل محدد حتى حجر وقصب
# PageV03P418
# وخشب وذهب وفضة وعظم غير سن وظفر) نصا لحديث «ما أنهر الدم فكل ليس السن
~~والظفر» متفق عليه من حديث رافع بن خديج وتقدم حديث كعب بن مالك (ولو) كان
~~المحدد (مغصوبا) لعموم الخبر.
# الشرط (الثالث قطع حلقوم) أي: مجرى النفس (ومريء) بالمد أي: مجرى الطعام
~~والشراب سواء كان القطع فوق الغلصمة وهو الموضع الناتئ من الحلق أو دونها و
~~(لا) يعتبر قطع (شيء غيرهما) لأنه قطع في محل الذبح ما لا يعيش الحيوان مع
~~قطعه أشبه قطعهما مع الودجين وهما عرقان محيطان بالحلقوم (ولا) يشترط
~~(إبانتهما) أي: الحلقوم والمريء بالقطع (ولا يضر رفع يده) أي: الذابح (إن
~~أتم الذكاة على الفور) كما لو لم يرفعهما فإن تراخى ووصل الحيوان إلى حركة
~~المذبوح فأتمها لم يحل (والسنة نحر إبل بطعن بمحدد في لبتها) وهي الوهدة
~~بين أصل الصدر والعنق (و) السنة (ذبح غيرها) أي: الإبل قال الله تعالى:
~~{فصل لربك وانحر} [الكوثر: 2] وقال: {إن الله يأمركم أن تذبحوا بقرة}
~~[البقرة: 67] وثبت «أن النبي صلى الله عليه وسلم نحر بدنة وضحى بكبشين
~~أملحين أقرنين ذبحهما بيده» متفق عليه.
# (ومن عكس) أي: ذبح الإبل ونحر غيرها (أجزأه) ذلك لحديث «أنهر الدم بما
~~شئت» وقالت أسماء «نحرنا فرسا على عهد رسول الله صلى الله عليه وسلم
~~فأكلناه ونحن بالمدينة» وعن عائشة «نحر رسول الله صلى الله عليه وسلم في
~~حجة ms1968 الوداع بقرة واحدة» (وذكاة ما عجز عنه كواقع في بئر ومتوحش بجرحه حيث
~~كان) أي: في أي: موضع أمكن جرحه فيه من بدنه. روي عن علي وابن مسعود وابن
~~عمر وابن عباس وعائشة لحديث رافع بن خديج.
# قال «كنا مع النبي صلى الله عليه وسلم فند بعير وكان في القوم خيل يسير
~~فطلبوه فأعياهم فأهوى إليه رجل بسهم فحبسه الله فقال النبي صلى الله عليه
~~وسلم إن لهذه البهائم أوابد كأوابد الوحش فما غلبكم منها فاصنعوا به كذا» .
# وفي لفظ " فما ند عليكم فاصنعوا به هكذا " متفق عليه واعتبار الحيوان
~~بحال الذكاة لا بأصله بدليل الوحشي إذا قدر عليه والمتردي إذا لم يقدر على
~~تذكيته يشبه الوحشي في العجز عن تذكيته (فإن أعانه) أي: الجارح على قتله
~~(غيره ككون رأسه) أي: الواقع في نحو بئر (بماء ونحوه) مما يقتل لو انفرد
~~(لم يحل) لحصول قتله بمبيح وحاظر فغلب الحظر كما لو اشترك مسلم ومجوسي في
~~ذبحه (وما ذبح من قفاه ولو عمدا إن أتت الآلة) التي ذبح
# PageV03P419
# بها من نحو سكين (على محل ذبحه) أي: الحلقوم والمريء (وفيه حياة مستقرة
~~حل) لبقاء الحياة مع الجرح في القفا وإن كان غائرا ما لم يقطع الحلقوم
~~والمريء وكأكيلة السبع إذا أدركت وفيها حياة مستقرة فذبحت حلت وإن كانت لا
~~تعيش مع ذلك غالبا (وإلا) تأت الآلة على محل الذبح وفيه حياة مستقرة (فلا)
~~يحل وتعتبر الحياة المستقرة بالحركة القوية. فإن شك هل فيها حياة مستقرة
~~قبل قطع حلقوم ومريء؟ فإن كان الغالب بقاء ذلك لحدة الآلة وسرعة القطع حل
~~وإن كانت الآلة كالة وأبطأ قطعه وطال تعذيبه لم يبح.
# (ولو أبان رأسه) أي: المأكول مريدا بذلك تذكيته (حل مطلقا) أي: سواء كان
~~من جهة وجهه أو قفاه أو غيرهما لقول علي فيمن ضرب وجه ثور بالسيف تلك ذكاة
~~وأفتى بأكلها عمران بن حصين ولا مخالف لهما. ولأنه اجتمع قطع ما لا تبقى
~~معه الحياة مع الذبح (و) حيوان (ملتو عنقه كمعجوز عنه) ms1969 للعجز عن الذبح في
~~محله كالمتردية في بئر (وما أصابه سبب الموت) من حيوان مأكول (من منخنقة)
~~التي تخنق في حلقها (وموقوذة) أي: مضروبة حتى تشرف على الموت (ومتردية) أي:
~~واقعة من علو كجبل وحائط وساقطة في نحو بئر (ونطيحة) بأن نطحتها نحو بقرة
~~(وأكيلة سبع) أي: حيوان مفترس بأن أكل بعضها نحو نمر أو ذئب (ومريضة وما
~~صيد بشبكة أو شرك أو أحبولة أو فخ) فأصابه شيء من ذلك ولم يصل إلى حد لا
~~يعيش معه (أو أنقذه) أي: حيوان (من مهلكة) ولم يصل إلى ما لا تبقى الحياة
~~معه (فذكاه وحياته تمكن زيادتها على حركة مذبوح حل) أكله.
# ولو انتهى قبل الذبح إلى حال يعلم أنه لا يعيش معه ولو مع عدم تحركه
~~لقوله تعالى: {إلا ما ذكيتم} [المائدة: 3] مع أن ما تقدم ذكره أسباب للموت
~~(والاحتياط) أن لا يؤكل ما ذبح من ذلك إلا (مع تحركه ولو بيد أو رجل أو طرف
~~عين أو مصع ذنب) أي: تحركه وضرب الأرض به (ونحوه) كتحريك أذنه خروجا من
~~خلاف صاحب الإقناع وغيره (ومن وجد منه ما يقارب الحركة المعهودة في الذبح
~~المعتاد بعد ذبحه دل على إمكان الزيادة قبله) فيحل نصا وما لم يبق فيه إلا
~~حركة المذبوح لا يحل قال في الترغيب: وعندي أن الحياة المستقرة ما ظن
~~بقاؤها زيادة على أمد حركة المذبوح سوى أمد الذبح (وما قطع حلقومه أو أبينت
~~حشوته ونحوها) مما لا تبقى معه حياة (فوجود حياته
# PageV03P420
# كعدمها) فلا يحل بذكاة. الشرط (الرابع قول بسم الله عند حركة يده) أي:
~~الذابح (بذبح) لقوله تعالى: {ولا تأكلوا مما لم يذكر اسم الله عليه وإنه
~~لفسق} [الأنعام: 121] والفسق الحرام وذكر جماعة: وعند الذبح قريبا منه ولو
~~فصل بكلام كالتسمية على الطهارة واختص بلفظ الله لأن إطلاق التسمية ينصرف
~~إليه.
# (ويجزي) أن يسمي (بغير عربية ولو أحسنها) أي: العربية. لأن المقصود ذكر
~~الله تعالى وقياسه الوضوء والغسل والتيمم بخلاف التكبير والسلام. فإن
~~المقصود لفظه.
# (و) يجزي (أن ms1970 يشير أخرس) بالتسمية برأسه أو طرفه إلى السماء لقيامها مقام
~~نطق الناطق (ويسن معه) أي: مع قول بسم الله (التكبير) لما ثبت «أنه صلى
~~الله عليه وسلم كان إذا ذبح قال بسم الله الله أكبر» وكان ابن عمر يقوله
~~ولا خلاف أن قول بسم الله يجزيه و (لا) يسن (الصلاة على النبي صلى الله
~~عليه وسلم) عند الذبح لأنها لم ترد ولا تليق بالمقام كزيادة الرحمن الرحيم
~~(ومن بدا له ذبح غير ما سمى عليه) بأن سمى على شاة مثلا ثم أراد ذبح غيرها
~~(أعاد التسمية) فإن ذبح الثانية بتلك التسمية عمدا لم تحل سواء أرسل الأولى
~~أو ذبحها لأنه لم يقصد الثانية بتلك التسمية (وتسقط) التسمية (سهوا لا
~~جهلا) لحديث شداد بن سعد مرفوعا «ذبيحة المسلم حلال وإن لم يسم إذا لم
~~يتعمد» أخرجه سعيد ولحديث «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان» والآية محمولة على
~~العمد جمعا بين الإخبار.
# ومتى لم يعلم هل سمى الذابح أو لا فالذبيحة حلال لحديث عائشة «أنهم
~~قالوا: يا رسول الله إن قوما حديثو عهد بشرك يأتوننا بلحم لا ندري أذكروا
~~اسم الله عليه أو لم يذكروا قال سموا أنتم وكلوا» رواه البخاري (ويضمن أجير
~~تركها) أي التسمية على الذبيحة (إن حرمت) بأن تركها عمدا قال في النوادر
~~لغير شافعي لحلها له.
# وفي الفروع يتوجه تضمينه النقص إن حلت (ومن ذكر) عند الذبح (مع اسم الله
~~تعالى اسم غيره حرم) عليه ذلك لأنه شرك (ولم تحل) الذبيحة روي عن علي.
### | [فصل ذكاة الجنين]
# فصل وذكاة جنين مباح احتراز عن المحرم كجنين فرس من حمار أهلي وجنين ضبع
~~من ذئب (خرج) من
# PageV03P421
# بطن أمه المذكاة (ميتا أو متحركا ك) حركة (مذبوح أشعر) أي: نبت شعر
~~الجنين (أو لا بتذكية أمه) روي عن علي وابن عمر لحديث جابر مرفوعا «ذكاة
~~الجنين ذكاة أمه» رواه أبو داود بإسناد جيد ورواه الدارقطني من حديث ابن
~~عمر وأبي هريرة ولاتصال الجنين بأمه اتصال خلقة يتغذى بغذائها أشبه أعضاءها
~~(واستحب) الإمام ms1971 (أحمد) رحمه الله (ذبحه) ليخرج دمه (ولم يبح) جنين خرج (مع
~~حياة مستقرة إلا بذبحه) نصا لأنه نفس أخرى وهو مستقل بحياته. وقوله في
~~الحديث ذكاة أمه فيه الرفع على أنه خبر مبتدإ محذوف. والنصب قال ابن مالك
~~على معنى ذكاة الجنين في ذكاة أمه فيكون موافقا لرواية الرفع المشهورة (لا
~~يؤثر) جنين (محرم) الأكل (كسبع في ذكاة أمه) المباحة وهي الضبع، لأنه تبع
~~فلا يمنع حل متبوعه (ومن وجأ بطن أم جنين) بمحدد (مسميا فأصاب مذبحه) أي:
~~الجنين (فهو مذكى) لوجود الذكاة المعتبرة فيه (والأم ميتة) لفوات شرط
~~الذكاة وهو قطع الحلقوم والمريء مع القدرة.
### | [فصل الذبح بآلة كالة]
# ويكره الذبح بآلة كالة لحديث شداد بن أوس مرفوعا «إن الله كتب الإحسان
~~على كل شيء، فإذا قتلتم فأحسنوا القتلة، وإذا ذبحتم فأحسنوا الذبحة، وليحد
~~أحدكم شفرته وليرح ذبيحته» رواه أحمد والنسائي وابن ماجه، ولأن الذبح
~~بالكالة تعذيب للحيوان
# (و) كره (حدها) أي الآلة (والحيوان يراه) لحديث ابن عمر «أن رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم أمر أن تحد الشفار وأن توارى عن البهائم» رواه أحمد
~~وابن ماجه
# (و) كره (سلخه) أي الحيوان المذبوح (أو كسر عنقه قبل زهوق نفسه) لحديث
~~أبي هريرة «بعث رسول الله صلى الله عليه وسلم بديل بن ورقاء الخزاعي على
~~جمل أورق يصيح في فجاج منى بكلمات منها: لا تعجلوا الأنفس أن تزهق وأيام
~~منى أيام أكل وشرب وبعال» رواه الدارقطني وكسر العنق إعجال لزهوق الروح،
~~وفي معناه السلخ ولا يؤثر ذلك في حلها لتمام الذكاة بالذبح
# (و) كره (نفخ لحم يباع) لأنه غش
# (وسن توجيهه) أي المذكى بجعل وجهه (للقبلة) فإن كان
# PageV03P422
# لغيرها حل ولو عمدا وسن كونه (على شقه الأيسر ورفق به وحمل على الآلة
~~بقوة وإسراع بالشحط) أي: القطع، لما تقدم من قوله صلى الله عليه وسلم «وإذا
~~ذبحتم فأحسنوا الذبحة»
# (وما ذبح فغرق) عند ذبحه (أو تردى من علو) كجبل أو حائط يقتل مثله بخلاف
~~طائر (أو وطئ عليه شيء يقتل ms1972 مثله لم يحل) لأن ذلك سبب يعين على زهوق روحه
~~فيحصل الزهوق بسبب مباح وسبب محرم، فغلب التحريم. وقال الأكثر يحل
# (وإن ذبح كتابي ما يحرم عليه يقينا كذي الظفر) أي: ما ليس بمنفرج الأصابع
~~من إبل ونعامة وبط لم يحرم علينا لوجود الذكاة وقصده حله غير معتبر (أو)
~~ذبح كتابي ما يحرم عليه (ظنا فكان) كما ظن (أو لا) أي: أو لم يكن كما ظن
~~(كحال الرئة) وهو أن اليهود إذا وجدوا رئة المذبوح لاصقة بالأضلاع امتنعوا
~~عن أكله زاعمين التحريم، ويسمونها اللازقة، وإن وجدوها غير لاصقة بالأضلاع
~~أكلوها (ونحوه) مما يرى الكتابي تحريمه عليه لما تقدم (أو) ذبح كتابي
~~(لعيده أو ليتقرب به إلى شيء يعظمه لم يحرم علينا إذا ذكر اسم الله تعالى
~~فقط) نصا لأنه من جملة طعامهم، فدخل في عموم الآية ولقصده الذكاة وحل
~~ذبيحته فإن ذكر عليها غير اسم الله تعالى وحده أو مع اسمه تعالى لم يحل
~~لأنه أهل به لغير الله (وإن ذبح) كتابي (ما يحل له) من الحيوان كالبقر
~~والغنم (لم تحرم علينا الشحوم المحرمة عليهم وهي شحم الثرب) بوزن فلس أي:
~~الشحم الرقيق الذي يغشي الكرش والأمعاء (و) شحم (الكليتين) واحدها كلية أو
~~كلوة بضم الكاف فيهما والجمع كليات وكلى وذلك لقوله تعالى: {ومن البقر
~~والغنم حرمنا عليهم شحومهما إلا ما حملت ظهورهما أو الحوايا أو ما اختلط
~~بعظم} [الأنعام: 146] وإنما يبقى بعد ذلك الشحمان (كذبح حنفي حيوانا)
~~مأكولا (فيبين حاملا) فيحل لنا جنينه إذا لم يخرج حيا حياة مستقرة بغير
~~ذكاة مع اعتقاد الحنفي تحريمه (ونحوه) كذبح مالكي فرسا مسميا فتحل لنا، وإن
~~اعتقدوا تحريمها (ويحرم علينا إطعامهم) أي: اليهود (شحما) محرما عليهم (من
~~ذبيحتنا لبقاء تحريمه) عليهم نصا لثبوت تحريمه عليهم بنص كتابنا فإطعامهم
~~منه حمل لهم على المعصية كإطعام مسلم ما يحرم عليه (وتحل ذبيحتنا لهم مع
~~اعتقادهم تحريمها) لقوله تعالى: {وطعامكم حل لهم} [المائدة: 5]
# (ويحل) حيوان (مذبوح منبوذ بمحل
# PageV03P423
# يحل ذبح أكثر أهله) بأن كان أكثرهم ms1973 مسلمين أو كتابيين (ولو جهلت تسمية
~~ذابح) لحديث عائشة. وتقدم وتعذر الوقوف على كل ذابح ليعلم هل سمى أو لا
# (ويحل ما وجد ببطن سمك أو) ببطن (مأكول مذكى أو) وجد (بحوصلته أو في روثه
~~من سمك وجراد وحب) أما السمك والجراد فلحديث «أحل لنا ميتتان» الخبر وأما
~~الحب، فلأنه طعام طاهر وجد في محل طاهر ولم يتغير، أشبه ما لو وجد ملقى
~~(ويحرم بول) حيوان (طاهر) مأكول (كروث) أي: كما يحرم روثه كغيره، لأنه رجيع
~~مستخبث وتقدم يجوز التداوي ببول إبل للخبر. وإسماعيل هو الذبيح على الصحيح:
# PageV03P424
### | [كتاب الصيد]
# وهو مصدر صاد يصيد. وشرعا (اقتناص حيوان حلال مستوحش طبعا غير مقدور
~~عليه) ولا مملوك فاقتناص نحو ذئب ونمر وما ند من إبل وبقر. وما تأهل من نحو
~~غزلان أو ملك منها ليس صيدا (والمراد به) أي: الصيد (هنا المصيود وهو حيوان
~~مقتنص) بفتح النون يعني اسم مفعول (حلال إلى آخر الحد) أي: متوحشة طبعا غير
~~مقدور عليه ; ولا مملوك وهو مباح إجماعا لقوله تعالى: {أحل لكم صيد البحر
~~وطعامه} [المائدة: 96] وقوله {يسألونك ماذا أحل لهم قل أحل لكم الطيبات وما
~~علمتم من الجوارح مكلبين تعلمونهن مما علمكم الله فكلوا مما أمسكن عليكم،
~~واذكروا اسم الله عليه} [المائدة: 4] وحديث أبي ثعلبة الخشني قال «أتيت
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم فقلت يا رسول الله أنا بأرض صيد أصيد بقوسي
~~وأصيد بكلبي المعلم وأصيد بكلبي الذي ليس بمعلم فأخبرني ماذا يصلح لي؟ قال:
~~أما ما ذكرت أنك بأرض صيد فما صدت بقوسك وذكرت اسم الله عليه فكل، وما صدت
~~بكلبك المعلم، وذكرت اسم الله عليه فكل وما صدت بكلبك الذي ليس بمعلم
~~فأدركت ذكاته، فكل» متفق عليه (ويباح) الصيد (لقاصده) لما تقدم واستحسنه
~~ابن أبي موسى (ويكره) الصيد (لهوا) لأنه عبث، فإن ظلم الناس فيه بالعدوان
~~على زروعهم وأموالهم فحرام.
# (وهو) أي: الصيد (أفضل مأكول) لأنه من اكتساب الحلال الذي لا شبهة فيه
~~(والزراعة أفضل مكتسب) لأنها أقرب إلى التوكل لخبر ms1974 «لا يغرس مسلم غرسا ولا
~~يزرع زرعا فيأكل منه إنسان ولا دابة ولا شيء إلا كانت له صدقة» قال في
~~الرعاية وأفضل المعاش التجارة (وأفضل التجارة التجارة
# PageV03P425
# في بز وعطر وزرع وغرس وماشية وأبغضها في رقيق وحرف) لتمكن الشبهة فيهما
~~(وأفضل الصناعة خياطة ونص) أحمد في رواية ابن هانئ (إن كل ما نصح فيه ف) هو
~~(حسن) قال المروذي حدثني أبو عبد الله على لزوم الصنعة للخبر.
# قال أحمد لم أر مثل الغنى عن الناس وقال في قوم لا يعملون ويقولون نحن
~~متوكلون: هؤلاء مبتدعة (وأردؤها) أي: الصناعة (حياكة وحجامة ونحوهما)
~~كقمامة وزبالة ودبغ. وفي الحديث «كسب الحجام خبيث» (وأشدها) أي: الصنائع
~~(كراهة صبغ وصياغة وحدادة ونحوها) كجزارة لما يدخلها من الغش ومخالطة
~~النجاسة. قال في الفروع: والمراد مع إمكان ما هو أصلح منها وقاله ابن عقيل
# (ومن أدرك) صيدا (مجروحا متحركا فوق حركة مذبوح، واتسع الوقت لتذكيته لم
~~يبح إلا بها) أي: بتذكيته لأنه مقدور عليه وفي حكم الحي حتى (ولو خشى موته،
~~ولم يجد ما يذكيه به) لأنه لا يباح بغير ذكاة مع وجود آلتها، فكذا مع عدمها
~~كسائر المقدور عليه (وإن امتنع) صيد جرح (بعدوه فلم يتمكن من ذبحه حتى مات
~~تعبا ف) هو (حلال) بشروطه الآتية لأنه غير مقدور على تذكيته، أشبه ما لو
~~أدركه ميتا واختار ابن عقيل، لا يحل لأن الإتعاب أعان على قتله كما لو تردى
~~في ماء بعد جرحه (وإن لم يتسع الوقت لها) أي: لتذكيته (فكميت) يحل (بأربعة
~~شروط أحدها كون صائد أهلا لذكاة) أي تحل ذبيحته لقوله صلى الله عليه وسلم
~~«فإن أخذ الكلب ذكاة» متفق عليه والصائد بمنزلة المذكي. (ولو) كان الصائد
~~(أعمى) فيحل صيده كذكاته (فلا يحل صيد) يفتقر إلى ذكاة بخلاف سمك وجراد
~~(شارك في قتله من لا تحل ذبيحته كمجوسي ومتولد بينه) أي: بين مجوسي (وبين
~~كتابي ولو) قتله (بجارحة حتى ولو أسلم) المجوسي ونحوه (بعد إرساله) أي:
~~الجارح اعتبارا بحال الإرسال، ولأنه اجتمع في قتله ms1975 سبب إباحة وسبب تحريم
~~فغلب التحريم (وإن لم يصب مقتله) أي: الصيد إلا (أحدهما) أي: أحد جارحي
~~المسلم ونحو المجوسي (عمل به) فإن كان الذي أصاب مقتله جارح من تحل ذبيحته
~~حل وبالعكس لا يحل (ولو أثخنه) أي: الصيد (كلب مسلم ثم قتله كلب مجوسي وفيه
~~حياة مستقرة حرم) الصيد (ويضمنه) أي: المجوسي (له) أي: للمسلم بقيمته
~~مجروحا ; لأنه أتلفه
# PageV03P426
# عليه.
# (وإن أرسل مسلم كلبه) لصيد (فزجره مجوسي فزاد عدوه) بزجر المجوسي له فقتل
~~صيدا حل لأن الصائد هو المسلم (أو رد عليه) أي: على كلب مسلم (كلب مجوسي
~~الصيد فقتله) كلب المسلم حل لانفراد جارح المسلم بقتله كما لو أمسك مجوسي
~~شاة فذبحها مسلم (أو ذبح) مسلم (ما) أي صيدا (أمسكه له مجوسي بكلبه وقد
~~جرحه) كلب المجوسي جرحا (غير موح) حل لحصول ذكاته المعتبرة من المسلم (أو
~~ارتد) مسلم بين رميه وإصابة سهمه (أو مات) المسلم (بين رميه وإصابته حل)
~~الصيد اعتبارا بحال الرمي. (وإن رمى) مسلم (صيدا فأثبته ثم رماه) ثانيا
~~(أو) رماه (آخر فقتله أو أوحاه) الثاني (بعد إيحاء الأول لم يحل) لأنه صار
~~مقدورا عليه بإثباته فلا يباح إلا بذبحه (ولمثبته قيمته مجروحا) على راميه
~~الثاني لأنه أتلفه عليه (حتى ولو أدرك الأول ذكاته فلم يذكه إلا أن يصيب)
~~الرامي (الأول مقتله) كحلقومه أو قلبه فيحل (أو) يصيب الرامي (الثاني مذبحه
~~فيحل) لأنه مذكى.
# (وعلى الثاني أرش خرق جلده) لتنقيصه له وإن وجداه ميتا حل لأن الأصل بقاء
~~امتناعه (ولو كان المرمي قنا) للغير (أو شاة الغير) أي: غير الراميين (ولم
~~يوحياه وسريا) أي: الجرحان (فعلى الثاني نصف قيمته) أي: المرمي (مجروحا
~~بالجرح الأول) لأنه مشارك في قتله بعد جرح الأول له (ويكملها) أي: قيمة
~~المرمي حال كونه (سليما الأول) لمشاركته في قتله ولا جراحة به حال جنايته
~~(وصيد قتل بإصابتهما) أي إصابة اثنين يحل ذبحهما (معا) أي في آن واحد (حلال
~~بينهما) نصفين لاستوائهما في إصابته (كذبحه) أي: المأكول (مشتركين) في آن
~~واحد فيحل ms1976 (وكذا) لو أصابه (واحد بعد واحد ووجداه ميتا وجهل قاتله) منهما
~~فهو حلال بينهما لأن الأصل بقاء امتناعه بعد إصابة الأول وتخصيص أحدهما به
~~ترجيح بلا مرجح. (فإن قال) الرامي (الأول أنا أثبته ثم قتلته أنت فتضمنه
~~فقال الآخر مثله لم يحل) لاتفاقهما على تحريمه (ويتحالفان) أي: يحلف كل
~~منهما على نفي ما ادعاه الآخر عليه لأنه منكر (ولا ضمان) على أحدهما للآخر
~~لأن الأصل براءة الذمة (وإن قال) الثاني (أنا قتلته ولم تثبته أنت) فيحل لي
~~ولا ضمان علي (صدق بيمينه وهو) أي: الصيد (له) وحده لأن الأصل بقاء امتناعه
~~ويحرم على مدعي إثباته لاعترافه بالتحريم.
# PageV03P427
### | [فصل صيد وجد ميتا]
# فصل الشرط الثاني لحل صيد وجد ميتا أو في حكمه (الآلة وهي نوعان) أحدهما
~~(محدد فهو كآلة ذبح) فيما تقدم تفصيله (وشرط جرحه) أي: الصيد (به) أي:
~~المحدد لحديث «ما أنهر الدم وذكر اسم الله عليه فكل ليس السن والظفر» وحديث
~~عدي بن حاتم مرفوعا «إذا رميت فسميت فخرقت فكل وإن لم تخرق فلا تأكل من
~~المعراض إلا ما ذكيت ولا تأكل من البندق إلا ما ذكيت» رواه أحمد (فإن قتله)
~~أي الصيد (بثقله كشبكة وفخ وعصا وبندقة ولو مع شدخ أو قطع حلقوم ومريء أو
~~بعرض معراض وهو خشبة محددة الطرف) وربما جعل في رأسه حديدة (ولم يجرحه لم
~~يبح) أكله لحديث عدي بن حاتم قال «قلت يا رسول الله إني أرمي بالمعراض
~~الصيد فأصيب فقال إذا رميت بالمعراض فخرق فكله وإن أصاب بعرضه فلا تأكله»
~~متفق عليه. (ومن نصب منجلا أو سكينا أو نحوهما) كخنجر (مسميا حل ما قتله)
~~ذلك (بجرح ولو بعد موت ناصب أو ردته) اعتبارا بوقت النصب كما تقدم في الرمي
~~بالسهم (وإلا) يقتله ذلك بجرحه أو لم يسم عند النصب (فلا) يحل لأنه وقيذ
~~(والحجر إن كان له حد فكمعراض) يحل ما قتله بحده لا بعرضه (وإلا) يكن له حد
~~(فكبندقة) لا يحل ما قتله بثقله (ولو خرق) لأنه وقيذ (ولم يبح ما ms1977 قتل بمحدد
~~فيه سم مع احتمال إعانته) أي: السم (على قتله) أي: الصيد تغليبا للتحريم
~~(وما رمي) من صيد (فوقع في ماء أو تردى من علو أو وطئ عليه شيء وكل من ذلك)
~~أي: الوقوع من علو والتردي في ماء ووطء شيء عليه (يقتل مثله لم يحل) لحديث
~~عدي بن حاتم قال «سألت رسول الله صلى الله عليه وسلم عن الصيد فقال: إذا
~~رميت سهمك فاذكر اسم الله فإن وجدته قد قتل فكل إلا أن تجده وقع في ماء
~~فإنك لا تدري: الماء قتله أو سهمك» متفق عليه والتردي والوطء عليه كالماء
~~في ذلك وتغليبا للتحريم فإن كان لا يقتله مثل ذلك بأن كان رأس الحيوان خارج
~~الماء أو كان من طيره حل إذ لا شك أن الماء لم يقتله (ولو) كان ذلك (مع
~~إيحاء جرح) لعموم الخبر وقيام الاحتمال (وإن رماه) أي الصيد (بالهواء) أو
~~(على شجرة أو) على (حائط فسقط فمات) حل لأن موته
# PageV03P428
# بالرمي ووقوعه بالأرض لا بد منه فلو حرم به أدى إلى أن لا يحل طير أبدا
~~(أو) رمى صيدا فعقره ثم (غاب ما عقر أو) غاب ما (أصيب) برميه (يقينا ولو)
~~كان ذلك (ليلا ثم وجد) الصيد. (ولو بعد يومه) الذي رماه فيه (ميتا حل)
~~لحديث عدي بن حاتم قال «سألت رسول الله صلى الله عليه وسلم أرضنا أرض صيد
~~فيرمي أحدنا الصيد فيغيب عنه ليلة أو ليلتين فيجد فيه سهمه؟ فقال: إذا وجدت
~~سهمك ولم تجد فيه أثر غيره وعلمت أن سهمك قتله فكله» رواه أحمد والنسائي
~~وفي لفظ قال «قلت يا رسول الله أرمي الصيد فأجد فيه سهمي من الغد فقال إذا
~~علمت أن سهمك قتله ولم تجد فيه أثر سبع فكل» رواه الترمذي وصححه (كما لو
~~وجده) أي: الصيد (بفم جارحه أو وهو يعبث به أو فيه سهمه) فيحل لأن وجوده
~~كذلك بلا أثر لغيره يغلب على الظن حصول موته بجارحه أو سهمه (ولا يحل ما)
~~أي: صيد (وجد به أثر ms1978 آخر) لغير جارحه أو سهمه (يحتمل إعانته في قتله) كأكل
~~سبع لحديث عدي بن حاتم " بخلاف أثر لا يحتمل الإعانة على ذلك كأكل هر (وما
~~غاب) من صيد (قبل عقره) ثم وجده وفيه سهمه (أو عليه جارحه حل) كما لو غاب
~~بعد عقره. (فلو وجد مع جارحه) جارحا (آخر وجهل هل سمى عليه) أو لا لم يحل
~~لقوله صلى الله عليه وسلم «إذا أرسلت كلبك وسميت فكل. قلت: أرسل كلبي فأجد
~~معه كلبا آخر قال لا تأكل فإنك إنما سميت على كلبك ولم تسم على الآخر» متفق
~~عليه (أو) وجد مع جارحه آخر وجهل هل (استرسل) الجارح الآخر (بنفسه أو لا)
~~لم يبح لأن الأصل في الصيد الحظر ولم يعلم المبيح وإرسال الآلة جعل بمنزلة
~~الذبح ولذلك اعتبر التسمية عند إرسالها (أو جهل حال مرسله) أي: الجارح الذي
~~وجده مع جارحه (هل هو من أهل الصيد أو لا ولم يعلم أي:) الجارحين (قتله) أي
~~الصيد لم يبح (أو علم أنهما قتلاه معا أو) علم (أن من جهل هو القاتل لم
~~يبح) لقوله صلى الله عليه وسلم «وإن وجدت معه غيره فلا تأكل» ولأن الأصل
~~الحظر وقد شك في المبيح (وإن علم وجود الشرائط المعتبرة) في الجارح الذي
~~وجده مع جارحه بأن تبين أن مرسله من أهل الصيد وأنه سمى عليه عند إرسال (حل
~~ثم إن كانا) أي: الجارحان (قتلاه معا) أي: في آن واحد (ف) الصيد (بين
~~صاحبيهما أي: الجارحين) لأنه لا مرجح لأحدهما (وإن قتله) أي:
# PageV03P429
# الصيد (أحدهما) أي: الجارحين (ف) الصيد (لصاحبه) أي: الجارح القاتل له
~~لإثباته له (وإن جهل الحال) فلم يعلم هل هو قتله الجارحان معا أو أحدهما
~~دون الآخر أو علم أن أحدهما قتله وحده وجهلت عينه. (فإن وجدا متعلقين به)
~~أي: الصيد (ف) هو (بينهما) أي: صاحبي الجارحين نصفين لأن الظاهر أن
~~جارحيهما قتلاه (وإن وجد أحدهما) أي: الجارحين (متعلقا به) أي: الصيد (ف)
~~هو (لصاحبه) أي: الجارح المتعلق به لأن الظاهر أنه الذي ms1979 قتله (ويحلف من حكم
~~له به) أي: بالصيد لأنه منكر لدعوى الآخر (وإن وجد) أي: الجارحان (ناحية)
~~من الصيد المقتول (وقف الأمر حتى يصطلحا) لأنه لا مرجح لأحدهما على الآخر
~~(فإن خيف فساده) أي: الصيد لتأخر صلحهما (بيع) أي: باعه الحاكم (واصطلحا
~~على ثمنه) لتعذر القضاء به لأحدهما (ويحرم عضو أبانه صائد) من صيد (بمحدد
~~مما به) أي المبان منه (حياة معتبرة) لحديث «ما أبين من حي فهو ميت» (لا إن
~~مات) الصيد المبان منه (في الحال) فيحل كما لو لم يبق فيه حياة مستقرة قال
~~أحمد إنما حديث النبي صلى الله عليه وسلم «ما قطعت من الحي ميتة» إذا قطعت
~~وهي حية تمشي وتذهب أما إذا كانت البينونة والموت جميعا أو بعده بقليل إذا
~~كان في علاج الموت فلا بأس به ألا ترى الذي يذبح ربما مكث ساعة وربما مشى
~~حتى يموت وكما لو قده الصائد نصفين (أو كان) المبان (من حوت ونحوه) مما تحل
~~ميتة لأن قصاراه أن يكون ميتة وميتة السمك مباحة. (وإن بقي) المقطوع من غير
~~الحوت ونحوه (معلقا بجلده حل بحله) لأنه لم يبن (النوع الثاني) من آلة
~~الصيد (جارح فيباح ما قتل) جارح (معلم) مما يصيد بنابه كالفهود والكلاب أو
~~بمخلبه من الطير لقوله تعالى: {وما علمتم من الجوارح مكلبين} [المائدة: 4]
~~الآية.
# قال ابن عباس هي الكلاب المعلمة وكل طير تعلم الصيد والفهود والصقور
~~وأشباههما والجارح لغة الكاسب قال الله تعالى {ويعلم ما جرحتم بالنهار}
~~[الأنعام: 60] أي: كسبتم ويقال فلان جارحة أهله أي: كاسبهم، ومكلبين من
~~التكليب وهو الإغراء (غير كلب أسود بهيم وهو ما لا بياض فيه) نصا (فيحرم
~~صيده) نصا لأنه صلى الله عليه وسلم «أمر بقتله وقال إنه شيطان» رواه مسلم.
~~(و) يحرم (اقتناؤه) وتعليمه لأمره صلى الله عليه وسلم بقتله والحل لا
~~يستفاد من المحرم لأنه علل بكونه شيطانا وما قتله الشيطان لا يباح أكله
# PageV03P430
# كالمنخنقة (ويباح قتله) أي الكلب الأسود البهيم نقل موسى بن سعيد لا بأس
~~به وكذا ms1980 نقل أبو طالب في قتل الخنزير لا بأس (ويجب قتل) كلب (عقور) لدفع
~~شره عن الناس (لا إن عقرت كلبة من قرب من ولدها أو خرقت ثوبه) فلا يباح
~~قتلها بذلك لأن عقرها ليس عادة لها (بل تنقل) بأولادها لمحل لا يحتاج إليه
~~في المرور (ولا يباح قتل غيرهما) أي: الأسود البهيم والعقور (ثم تعليم ما
~~يصيد بنابه كفهد وكلب) بثلاثة أشياء (أن يسترسل إذا أرسل وينزجر إذا زجر)
~~قال في المغني لا في وقت رؤية الصيد ومعناه في الوجيز (وإذا أمسك) صيدا (لم
~~يأكل) منه لحديث «فإن أكل فلا تأكل فإني أخاف أن يكون إنما أمسك على نفسه»
~~متفق عليه ولأن عادة المعلم أن ينتظر صاحبه ليطعمه (ولا) يعتبر (تكرر ذلك)
~~لأنه تعلم صنعة أشبه سائر الصنائع (فلو أكل بعد) أن صاد صيدا ولم يأكل منه
~~(لم يخرج) بذلك (عن كونه معلما) لأن أكله إذن قد يكون لجوع أو توحش (ولم
~~يحرم ما تقدم من صيد) لأنه صاده حال كونه معلما والأصل فيه الحل ولم يوجد
~~ما يحرمه (ولم يبح ما) أي: صيد (أكل منه) للخبر ولقوله تعالى: {فكلوا مما
~~أمسكن عليكم} [المائدة: 4] وهذا إنما أمسكه على نفسه ثم إن صاد بعد حل ما
~~لم يؤكل منه للعلم بأنه يأكل مما أكل منه لا لعدم تعلمه بل لجوع أو توحش.
~~(ولو شرب) الصائد (دمه) أي: الصيد (لم يحرم) بذلك نصا لأنه لم يأكل منه
~~(ويجب غسل ما أصابه فم كلب) لتنجسه كما لو أصاب ثوبه ونحوه (وتعليم ما يصيد
~~بمخلبه) بكسر الميم (كباز وصقر وعقاب ب) أمرين (أن يسترسل إذا أرسل ويرجع
~~إذا دعي لا بترك الأكل) لقول ابن عباس " إذا أكل الكلب فلا تأكل وإن أكل
~~الصقر فكل " رواه الخلال ولأن تعليمه بالأكل ويتعذر تعليمه بدونه بخلاف ما
~~يصيد بنابه (ويعتبر) لحل صيد ذي ناب أو مخلب (جرحه) للصيد لأنه آلة القتل
~~كالمحدد (فلو قتله) الجارح أي: الصيد (بصدم أو خنق لم يبح) لعدم جرحه
~~كالمعراض إذا قتل ms1981 بثقله.
### | [فصل قصد الصيد]
# فصل الشرط الثالث قصد الفعل بأن يرمي السهم أو ينصب نحو المنجل أو يرسل
~~الجارح قاصدا الصيد لأن قتل
# PageV03P431
# الصيد أمر يعتبر له الدين فاعتبر له القصد كطهارة الحدث (وهو إرسال الآلة
~~لقصد صيد) لحديث «إذا أرسلت كلبك المعلم وذكرت اسم الله عليه فكل» متفق
~~عليه ولأن إرسال الجارح جعل بمنزلة الذبح ولهذا اعتبرت التسمية معه (فلو
~~احتك صيد بمحدد) فعقره بلا قصد لم يحل ((أو سقط) محدد على صيد (فعقره بلا
~~قصد) لم يحل (أو استرسل الجارح بنفسه فقتل صيدا لم يحل ولو زجره) أي:
~~الجارح ربه لفقد شرطه (ما لم يزد) الجارح (في طلبه) أي: الصيد (بزجره) فيحل
~~حيث سمى عند زجره وجرح الصيد لأن زجره أثر في عدوه أشبه ما لو أرسله. (ومن
~~رمى هدفا) أي مرتفعا من بناء أو كثيب رمل أو جبل فقتل صيدا لم يحل (أو) رمى
~~(رائدا صيدا ولم يره) أي: يعلمه لحل صيد الأعمى إذا علمه بالحس (أو) رمى
~~(حجرا يظنه صيدا) فقتل صيدا لم يحل لأنه لم يقصد صيدا على الحقيقة (أو) رمى
~~(ما علمه) غير صيد (أو) رمى ما (ظنه غير صيد فقتل صيدا لم يحل) لعدم وجود
~~الشرط وهو قصد الصيد (وإن رمى صيدا فأصاب غيره) حل (أو) رمى صيدا (واحدا)
~~من صيود (فأصاب عددا حل الكل) وكذا جارح) أرسل على صيد فقتل غيره أو على
~~واحد فقتل عددا فيحل الجميع نصا لعموم الآية والأخبار ولأنه أرسله بقصد
~~الصيد فحل ما صاده كما لو أرسله على كبار فتفرقت عن صغار أو أخذ صيدا في
~~طريقه (ومن أعانت ريح ما رمى به) من سهم (فقتل ولولاها) أي: الريح (ما وصل)
~~إليهم لم يحرم الصيد لأنه لا يمكن التحرز من الريح فسقط اعتبارها ورمي
~~السهم له حكم الحل (أو رده) أي: ما رمى به الصائد من نحو سهم (حجر أو نحوه)
~~على الصيد (فقتل لم يحرم) الصيد لما تقدم (وتحل طريدة وهي الصيد بين قوم
~~يأخذونه قطعا) ms1982 حتى يؤتى عليه وهو حي روى أحمد بإسناده عن الحسن أنه كان لا
~~يرى بالطريدة بأسا كان المسلمون يفعلون ذلك في مغازيهم (وما زال الناس
~~يفعلونه في مغازيهم) قال أحمد وليس هو عندي إلا أن الصيد يقع بينهم لا
~~يقدرون على ذكاته فيأخذونه قطعا. (وكذا الناد) نصا (ومن أثبت صيدا ملكه)
~~لأنه أزال امتناعه بإثباته كما لو قتله فإن تحامل فأخذه غيره لم يملكه
~~(ويرده آخذه) لمن أثبته لأنه ملكه (وإن لم يثبته فدخل محل غيره) غير راميه
~~الذي لم يثبته (فأخذه رب المحل)
# PageV03P432
# ملكه بأخذه لأن الأول لم يملكه (أو وثب حوت فوقع بحجر شخص ولو بسفينة)
~~ملكه بذلك لسبقه إلى مباح وحيازته له (أو دخل ظبي داره فأغلق بابها و) لو
~~(جهله أو لم يقصد تملكه) ملكه كما لو فتح حجره لأخذه فإن لم يغلق بابها
~~عليه لم يملكه (أو فرخ في برجه طائر غير مملوك) ملكه صاحب البرج ولو
~~مستأجرا له أو مستعيرا لحيازته له (وفرخ) طير (مملوكة لمالكها) نصا كالولد
~~يتبع أمه قال في المبدع: ولو تحول طير من برج زيد إلى برج عمرو لزم عمرا
~~رده وإن اختلط ولم يتميز منع عمرو من التصرف على وجه يمنع نقل الملك حتى
~~يصطلحا ولو باع أحدهما الآخر حقه أو وهبه صح في الأقيس (أو أحيا أرضا بها
~~كنز ملكه) بإحياء الأرض التي هو بها قطع به في التنقيح ونقله في الإنصاف عن
~~الفروع قال: في شرحه في الأصح انتهى. وتقدم في غير موضع أنه لا يملك بملك
~~الأرض لأنه مودع فيها للنقل منها والأولى حمله على المعدن الجامد لأنه
~~يملكه بملك الأرض كما تقدم (كنصب خيمته) لذلك (وفتح حجره لذلك) أي: للصيد
~~(وكعمل بركة ل) صيد (سمك) فما حصل منه بها ملكه وإن لم يقصد بها ذلك لم
~~يملكه (و) كنصب (شبكة وشرك وفخ) نصا (و) نصب (منجل) لصيد (وحبس جارح لصيد
~~وبإلجائه) أي: الجارح للصيد (لمضيق لا يفلت منه) فيملك الصيد بذلك كما لو
~~أثبته (ومن ms1983 وقع بشبكة صيد فذهب) الصيد (بها) أي: الشبكة (فصاده آخر) غير
~~صاحب الشبكة (ف) الصيد (للثاني) لأن الأول لم يملكه لبقاء امتناعه وترد
~~الشبكة لربها وكذا لو وقع بشرك أو فخ فذهب به فصاده آخر وإن كان يمشي
~~بالشبكة ونحوها على وجه لا يقدر معه على الامتناع ممن يقصده فهو لصاحب
~~الشبكة ونحوها وإن أمسكه الصائد من نحو شبكة وثبتت يده عليه ثم انفلت منه
~~لم يزل ملكه عنه بأخذ غيره كدابة شردت. (وإن وقعت سمكة بسفينة لا بحجر أحد)
~~ممن فيها (ف) السمكة (لربها) أي: السفينة لأنها ملكه ويده عليها لكن إن
~~وثبت السمكة بفعل إنسان لقصد الصيد فهي له دون صاحب السفينة ودون من وقعت
~~في حجره فيها لأن الصائد أثبتها بذلك (ومن حصل) بملكه صيد لمد الماء أو
~~غيره أو توحل في أرضه لم يملكه (أو عشش بملكه صيد أو طائر لم يملكه) بذلك
~~ولغيره أخذه لأن الدار ونحوها لم تعد للصيد كالبركة التي لم يقصد بها
# PageV03P433
# الاصطياد (وإن سقط) مما عشش بملكه (يرمي به فله) أي: لرب الملك سواء كان
~~الرامي من أهل الدار أو غيرهم لأن دارهم حريمهم ذكره في عيون المسائل
~~وغيرها.
# وفي الإقناع هو لراميه لأنه أثبته وجزم به في المغني وقال في الإنصاف إنه
~~المنصوص (ويحرم صيد سمك وغيره بنجاسة) لأنه يأكلها فيصير كالجلالة وكره
~~أحمد الصيد ببنات وردان وقال مأواها الحشوش وكذا بالضفادع وقال الضفدع نهي
~~عن قتله (ويكره صيد) الطير (بشباش وهو طائر) كالبومة (تخيط عيناه ويربط)
~~لأن فيه تعذيبا للحيوان (و) يكره أن يصاد صيد (من وكره) لخوف الأذى و (لا)
~~يكره صيد (الفرخ) من وكره (ولا) يكره (الصيد ليلا أو بما يسكر) الصيد نصا
~~(ويباح) الصيد (بشبكة وفخ ودبق وكل حيلة) وذكر جماعة يكره بمثقل كبندق وكره
~~الشيخ تقي الدين الرمي ببندق مطلقا لنهي عثمان ونقل ابن منصور وغيره لا بأس
~~ببيع البندق يرمى بها الصيد لا للعب و (لا) يباح الصيد (بمنع ماء عنه) لما
~~فيه من ms1984 تعذيبه فإن فعل حل أكله. (ومن أرسل صيدا وقال أعتقتك أو لم يقل) ذلك
~~عند إرسال (لم يزل ملكه عنه) ذكره ابن حزم إجماعا كفعله ذلك ببهيمة الأنعام
~~(وكانفلاته) أي: الصيد بلا إرسال.
# قال ابن عقيل ولا يجوز أعتقتك في حيوان مأكول لأنه فعل الجاهلية انتهى.
~~فلا يملكه آخذه بإعراضه عنه (بخلاف نحو كسرة أعرض عنها ف) إنه (يملكها
~~آخذها) لأنه مما لا تتبعه الهمة وعادة الناس الإعراض عن مثلها (ومن وجد
~~فيما صاده علامة ملك كقلادة برقبة و) ك (حلقة بأذن وقص جناح طائر فهو لقطة)
~~يعرفه واجده ولا يملكه باصطياده للقرينة.
### | [فصل قول بسم الله عند رمي الصيد]
# فصل الشرط الرابع قول بسم الله لا من أخرس (عند إرسال جارحة أو) عند
~~(رمي) لنحو سهم أو معراض أو نصب نحو منجل لأنه الفعل الموجود من الصائد
~~فاعتبرت التسمية عنده (كما) تعتبر (في ذكاته) وتجزي بغير عربية ولو ممن
~~يحسنها صححه في الإنصاف (إلا أنها لا تسقط هنا) أي: في الصيد (سهوا) لنصوصه
~~الخاصة ولكثرة الذبيحة فيكثر فيها السهو وأيضا الذبيحة يقع فيها الذبح في
~~محله فجاز أن يسامح فيه بخلاف الصيد (ولا يضر تقدم
# PageV03P434
# يسير) عرفا للتسمية على الإرسال أو الرمي (وكذا) لا يضر (تأخير كثير)
~~للتسمية (في جارح إذا زجره فانزجر) إقامة لذلك مقام ابتداء إرساله (ولو سمى
~~على صيد فأصاب غيره حل لا إن سمى على سهم ثم ألقاه ورمى بغيره) فلا يحل ما
~~قتله لأنه لما لم يمكن اعتبار التسمية على صيد بعينه اعتبرت على آلته
~~(بخلاف ما لو سمى على سكين ثم ألقاها وذبح بغيرها) لوجود التسمية على
~~الذبيحة بعينها وتقدم لو سمى على شاة ثم ذبح غيرها بتلك التسمية لم تحل
~~سواء أرسل الأولى أو ذبحها لأنه لم يقصد الثانية بتلك التسمية وإن رأى
~~قطيعا من غنم فقال بسم الله ثم أخذ شاة فذبحها بغير تسمية لم تحل ولو جهلا
~~لأن الجاهل يؤاخذ بخلاف الناسي.
# PageV03P435
### | [كتاب الأيمان]
# (واحدها يمين وهي القسم) بفتح القاف ms1985 والسين المهملة (والإيلاء والحلف
~~بألفاظ مخصوصة) تأتي وأصل اليمين اليد المعروفة سمي بها الحلف لإعطاء
~~الحالف يمينه فيه كالعهد والمعاقدة (فاليمين) أي الحلف (توكيد حكم) أي
~~محلوف عليه (بذكر معظم) اسم مفعول وهو المحلوف به (على وجه مخصوص) كقوله
~~تعالى: {حم والكتاب المبين إنا أنزلناه في ليلة مباركة} [الدخان: 1] (وهي)
~~أي: اليمين (وجوابها كشرط وجزاء) وهي مشروعة في الجملة إجماعا لقوله تعالى:
~~{ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان} [المائدة: 89] وحديث «إذا حلفت على يمين
~~ثم رأيت غيرها خيرا منها فأت الذي هو خير وكفر عن يمينك» متفق عليه
# (والحلف على مستقبل إرادة تحقيق خبر) أي: حكم يصح أن يخبر عنه (فيه) أي:
~~المستقبل (ممكن) كقيام وسفر وضرب (بقول يقصد به الحث على فعل الممكن) نحو
~~والله لأقومن أو ليقومن زيد (أو) الحث على (تركه) كقوله والله لا أزني أبدا
~~(والحلف على) شيء (ماض إما بر وهو الصادق) كوالله لا ضربت زيدا صادقا (أو
~~غموس وهو الكاذب) ويأتي وجه التسمية (أو لغو وهو ما) أي: حلف (لا أجر فيه
~~ولا إثم ولا كفارة) فلا يترتب عليه حكم كحلفه ظانا صدق نفسه فيبين بخلافه
# (واليمين الموجبة للكفارة بشرط الحنث هي) اليمين (التي باسم الله تعالى
~~الذي لا يسمى به غيره ك) قوله (والله القديم الأزلي والأول الذي ليس قبله
~~شيء والآخر الذي ليس بعده شيء وخالق الخلق ورازق) العالمين (أو رب العالمين
~~والعالم بكل
# PageV03P437
# شيء) ومالك يوم الدين ورب السموات والأرضين (والرحمن) مطلقا لقوله تعالى:
~~{قل ادعوا الله أو ادعوا الرحمن} [الإسراء: 110] الآية فجعل لفظة الله
~~ولفظة الرحمن سواء في الدعاء فيكونان سواء في الحلف (أو) اسم الله الذي
~~(يسمى به غيره ولم ينو) الحالف (الغير كالرحيم) قال تعالى: {بالمؤمنين رءوف
~~رحيم} [التوبة: 128] (والعظيم) قال تعالى: {ولها عرش عظيم} [النمل: 23]
~~(والقادر) لقولهم فلان قادر على الكسب (والرب) قال تعالى: {اذكرني عند ربك
~~فأنساه الشيطان ذكر ربه} [يوسف: 42] (والمولى) لقولهم المولى للمعتق
~~(والرازق) قال تعالى: {فارزقوهم منه} [النساء: 8] (والخالق) قال تعالى:
~~{وإذ تخلق من ms1986 الطين كهيئة الطير بإذني} [المائدة: 110] (ونحوه) كالسيد قال
~~تعالى: {وألفيا سيدها لدى الباب} [يوسف: 25] والقوي قال تعالى: {إن خير من
~~استأجرت القوي الأمين} [القصص: 26] (أو) اليمين (بصفة له) تعالى (كوجه
~~الله) نصا قال تعالى: {ويبقى وجه ربك} [الرحمن: 27] (وعظمته وكبريائه
~~وجلاله وعزته وعهده وميثاقه وحقه وأمانته وإرادته وقدرته وعلمه ولو نوى
~~مراده أو مقدوره أو معلومه) سبحانه وتعالى لأنه بإضافته إليه صار يمينا
~~بذكر اسمه تعالى معه (وإن لم يضفها) إلى اسمه (لم تكن يمينا إلا أن ينوي
~~بها صفته تعالى) فتكون يمينا إذا لأن نية الإضافة كوجودها (وأما ما لا يعد
~~من أسمائه تعالى كالشيء والموجود أو) الذي (لا ينصرف إطلاقه إليه) تعالى
~~(ويحتمله كالحي والواحد والكريم فإن نوى به الله تعالى فهو يمين) لنيته
~~بلفظه ما يحتمله كالرحيم والقادر (وإلا) ينو به الله تعالى (فلا) يكن يمينا
~~لأن إطلاقه لا ينصرف إليه تعالى ولا نية تصرفه إليه (وقوله) أي: الحالف
~~مبتدأ (وايم الله) يمين كقوله وايمن الله وهمزته همزة وصل عند البصريين وهو
~~بضم الميم والنون مع كسر الهمزة وفتحها وقال الكوفيون هو جمع يمين وهمزته
~~همزة قطع فكانوا يحلفون باليمين فيقولون ويمين الله قاله أبو عبيد وهو مشتق
~~من اليمين بمعنى البركة (أو) قوله (لعمر الله) تعالى (يمين) خبر كالحلف
~~ببقائه تعالى قال تعالى: {لعمرك إنهم لفي سكرتهم يعمهون} [الحجر: 72]
~~والعمر بفتح العين وضمها الحياة والمستعمل في القسم المفتوح خاصة واللام
~~للابتداء وهو مرفوع بالابتداء وخبره محذوف وجوبا أي: قسمي (لاها الله) مع
~~قطع همزة الله ووصلها ومدها وقصرها فيهما فليس يمينا (إلا بنية) فيكون قسما
# PageV03P438
# لاستعمالها فيه قليلا (وأقسمت) بالله (أو أقسم) بالله (وشهدت) بالله
~~(وآليت) بالله (أو آلى) بالله (وقسما) بالله (وحلفا) بالله (وآلية) بالله
~~(وشهادة) بالله (وعزيمة بالله يمين) نواه بذلك أو أطلق. قال فيقسمان بالله
~~وأقسموا بالله فشهادة أحدهم أربع شهادات بالله ولأنه لو قال بالله لا فعلت
~~بلا قسم ونحوه كان يمينا فإذا ضم إليه ما يؤكده كان أولى (وإن نوى) بذلك ms1987
~~(خبرا فيما يحتمله) كقوله نويت بأقسمت بالله ونحوه الخبر عن يمين سبق أو
~~بقسم ونحوه عن يمين سأوقعه فلا يكون يمينا ويقبل منه لاحتماله (أو لم يذكر
~~اسم الله تعالى فيها) أي: الكلمات السابقة وهي أقسمت وما عطف عليها (كلها
~~ولم ينو يمينا فلا) تكون يمينا لأن أقسمت وأقسم وما بعدهما يحتمل القسم
~~بالله تعالى وبغيره فلم يكن يمينا بغير نية تصرفه للقسم بالله تعالى
# (والحلف بكلام الله تعالى أو المصحف والقرآن أو سورة) منه (أو بآية منه
~~يمين) لأنه صفة من صفاته تعالى فمن حلف به أو شيء منه كان حالفا بصفته
~~تعالى والمصحف يتضمن القرآن الذي هو صفته تعالى ولذلك أطلق عليه القرآن في
~~حديث «لا تسافروا بالقرآن إلى أرض العدو» وقالت عائشة: ما بين دفتي المصحف
~~كلام الله (فيها كفارة واحدة) لأنها يمين واحدة والكلام صفة واحدة (وكذا)
~~الحلف (بالتوراة ونحوها من كتب الله) كالإنجيل والزبور فهي يمين فيها
~~كفارة. لأن الإطلاق ينصرف للمنزل من عند الله تعالى لا المغير والمبدل، ولا
~~تسقط حرمة ذلك بكونه نسخ الحكم بالقرآن كالمنسوخ حكمه من القرآن، وذلك لا
~~يخرجه عن كونه كلام الله تعالى. انتهى.
### | [فصل حروف القسم]
# فصل.
# وحروف القسم ثلاثة (باء) وهي الأصل، ولذلك بدأ بها لأنها حرف تعدية
~~(ويليها مظهر) كرب المشارق والمغارب.
# (و) يليها (مضمر) كالله أقسم به (و) الثاني (واو يليها مظهر) فقط كوالله
~~والنجم وهي أكثر استعمالا.
# (و) الثالث (تاء) وأصلها الواو و (يليها اسم الله تعالى خاصة) نحو {تالله
~~لأكيدن أصنامكم} [الأنبياء: 57] وشذ تالرحمن وترب الكعبة
# PageV03P439
# وتربي ونحوه فلا يقاس عليه، وإن ادعى من أتى بأحد الحروف الثلاثة في
~~موضعه المستعمل فيه أنه لم يرد القسم لم يقبل منه لأنه خلاف الظاهر.
# (و) قوله (بالله لأفعلن يمين) ولو قال: أردت أني أفعل بمعونة الله ولم
~~أرد القسم لم يقبل وفي الترغيب: إن نوى بالله أثق ثم ابتدأ لأفعلن احتمل
~~وجهين باطنا.
# (و) قوله (أسألك بالله لتفعلن بنية) فإن نوى به اليمين انعقد كما ms1988 لو لم
~~يقل: أسألك، وإن نوى السؤال دون اليمين لم ينعقد (فإن أطلق) فلم ينو شيئا
~~(لم ينعقد) لأنه يحتمل اليمين وغيره فلا ينصرف إليه إلا بنية (ويصح قسم
~~بغير حرفه ك) قوله (الله لأفعلن جرا) للاسم الكريم (ونصبا) له لأن كلا
~~منهما لغة صحيحة «كقوله صلى الله عليه وسلم لركانة لما طلق امرأته الله: ما
~~أردت إلا طلقة واحدة» وقال ابن مسعود: لما أخبر النبي صلى الله عليه وسلم
~~بقتل أبي جهل «وقال له: الله إنك قتلته؟ الله إني قتلته» .
# (فإن نصبه) أي المقسم به (مع واو) القسم (أو رفعه معها أو) رفعه (دونها
~~ف) ذلك (يمين) لأن من لا يعرف العربية لا يفرق بين الجر وغيره والظاهر منه
~~مع اقترانه بالجواب إرادة اليمين (إلا أن لا ينويها) لأن عدوله عن الإعراب
~~دليل عدم قصد اليمين فإن نوى به اليمين (عربي) أي: من يحسن العربية فلا
~~تكون يمينا لأن المقسم به لا يكون مرفوعا وإنما هو مبتدأ أو عطف على شيء
~~تقدم ولا يكون منصوبا مع الواو إذ لا تكون إذا إلا عاطفة فعدوله عن الجر
~~ظاهر في إرادته غير اليمين فإن نوى به اليمين فيمين. لأنه لاحن واللحن لا
~~يقاوم النية كلحنه في القرآن لا يخرجه عن كونه قرآنا
# (ويجاب قسم في إيجاب) أي إثبات (بإن) بكسر الهمزة (خفيفة) كقوله تعالى:
~~{إن كل نفس لما عليها حافظ} [الطارق: 4] (و) بإن (ثقيلة) كقوله تعالى: {إنا
~~أنزلناه في ليلة مباركة} [الدخان: 3] (وبلام) كقوله تعالى: {لقد خلقنا
~~الإنسان في أحسن تقويم} [التين: 4] ولام (ونوني توكيد) أي: الثقيلة
~~والخفيفة نحو قوله تعالى: {ليسجنن وليكونا من الصاغرين} [يوسف: 32] (وبقد)
~~كقوله تعالى: {قد أفلح من زكاها} [الشمس: 9] بعد {والشمس وضحاها} [الشمس:
~~1] (وببل عند الكوفيين) كقوله تعالى: {ق والقرآن المجيد بل عجبوا} [ق: 1]
~~وقال البصريون الجواب محذوف واختلفوا في تقديره فقيل: إنه لمعجز وقيل غيره
~~(و) يجاب قسم (في نفي بما) كقوله تعالى: {ما ضل صاحبكم} [النجم: 2] (وبإن
~~بمعناها) أي ما
# PageV03P440
# النافية كقوله تعالى: {وليحلفن ms1989 إن أردنا إلا الحسنى} [التوبة: 107]
~~(وبلا) النافية كقوله:
# وآليت لا أرثي لها من كلالة ... ولا من جفى حتى تلاقي محمدا
# (وتحذف لا) من جواب قسم إذا كان الفعل مضارعا (كنحو والله أفعل) ومنه
~~قوله تعالى: {تالله تفتأ تذكر يوسف} [يوسف: 85]
# (ويكره حلف بالأمانة) لحديث «من حلف بالأمانة فليس منا» رواه أبو داود.
~~وفي الإقناع: كراهة تحريم
# (ك) ما يكره الحلف (بعتق وطلاق) لحديث أبي هريرة مرفوعا «لا تحلفوا إلا
~~بالله ولا تحلفوا إلا وأنتم صادقون» رواه النسائي
# (ويحرم) الحلف (بذات غير الله تعالى أو) غير (صفته) تعالى لحديث ابن عمر
~~" أن النبي صلى الله عليه وسلم سمع عمر وهو يحلف بأبيه فقال: «إن الله
~~ينهاكم أن تحلفوا بآبائكم فمن كان حالفا فليحلف بالله أو ليصمت» متفق عليه.
# وعن ابن عمر مرفوعا «من حلف بغير الله فقد كفر أو أشرك» رواه الترمذي
~~وحسنه وهو على التغليظ (سواء أضافه) أي: المحلوف به (إليه تعالى كقوله) أي
~~الحالف (ومخلوق الله ومقدوره ومعلومه وكتبه ورسله، أو لا ; كقوله والكعبة)
~~والرسول (وأبي) لاشتراكهما في الحلف بغير اسم الله تعالى قال ابن مسعود
~~وغيره «لأن أحلف بالله كاذبا أحب إلي من أن أحلف بغيره صادقا» قال الشيخ
~~تقي الدين. لأن حسنة التوحيد أعظم من حسنة الصدق وسيئة الكذب أسهل من سيئة
~~الشرك يشير إلى حديث ابن عمر السابق (ولا كفارة) في الحلف بغير الله تعالى
~~ولو حنث لأنها وجبت في الحلف بالله تعالى وصفاته صيانة لأسمائه تعالى وغيره
~~لا يساويه في ذلك (وعند الأكثر) من أصحابنا (إلا في) حلف (ب) نبينا (محمد
~~صلى الله عليه وسلم) فتجب الكفارة إذا حلف به وحنث ونص عليه في رواية أبي
~~طالب. لأنه أحد شرطي الشهادتين اللتين يصير بهما الكافر مسلما. واختار ابن
~~عقيل: أن الحلف بغيره من الأنبياء عليهم الصلاة والسلام كهو والأشهر لا تجب
~~به وهو قول أكثر الفقهاء لعموم الأخبار
# (ويجب الحلف لإنجاء معصوم من هلكة ولو نفسه) كتوجه أيمان القسامة عليه
~~وهو محق (وبندب) الحلف (لمصلحة) ms1990 كإزالة حقد وإصلاح بين متخاصمين ودفع شر
~~وهو صادق
# (ويباح) الحلف (على فعل مباح أو تركه) كأكل
# PageV03P441
# سمك أو تركه
# (ويكره) الحلف (على فعل مكروه) كأكل بصل وثوم نيء (أو) على (ترك مندوب)
~~كصلاة الضحى
# (ويحرم) الحلف (على فعل محرم) كشرب خمر (أو) على (ترك واجب) كنفقة على
~~نحو زوجة (أو) يحلف (كاذبا عالما) بكذبه وعلم منه أن اليمين تعتريه الأحكام
~~الخمسة وكذا الحنث فيه والبر كما أشار إليه بقول (ومن حلف على فعل مكروه أو
~~حلف على ترك مندوب سن حنثه وكره بره) لما يترتب على بره من ترك المندوب
~~قادرا
# (و) من حلف (على فعل مندوب أو ترك مكروه كره حنثه وسن بره) لما يترتب على
~~بره من الثواب بفعل المندوب وترك المكروه امتثالا
# (و) من حلف (على فعل واجب أو) على (ترك محرم حرم حنثه) لما فيه من ترك
~~الواجب أو فعل المحرم (ووجب بره) لما مر
# (و) من حلف (على فعل محرم أو) على (ترك واجب وجب حنثه) لئلا يأثم بترك
~~الواجب أو فعل المحرم (وحرم بره) لما سبق
# (ويخير) من حلف (في مباح) ليفعلنه أو لا يفعله بين حنثه وبره (وحفظها فيه
~~أولى) من حنثه لقوله تعالى: {واحفظوا أيمانكم} [المائدة: 89] (كافتداء محق)
~~في دعوى عليه (ليمين) (واجبة) أي: وجبت (عليه عند حاكم) فافتداؤه أولى من
~~حلفه لفعل عثمان وقيل له في ذلك؟ فقال: خفت أن يوافق قدر بلاء فيقال: يمين
~~عثمان
# (ويباح) الحلف لمحق (عند غيره) أي الحاكم قال في الفروع: ويتوجه فيه
~~يستحب لمصلحة كزيادة طمأنينة وتوكيد الأمر وغيره ومنه قوله صلى الله عليه
~~وسلم لعمر عن صلاة العصر " والله ما صليتها " تطمينا منه لقلبه
# (ولا يلزم) محلوفا عليه (إبرار قسم ك) ما لا تلزم (إجابة سؤال بالله
~~تعالى) لأن الإيجاب بابه التوفيق ولا توفيق فيه وقال الشيخ تقي الدين إنما
~~يجب على معين فلا تجب إجابة سائل يقسم على الناس
# (ويسن) إبرار قسم كإجابة سؤال بالله تعالى لحديث ابن عباس مرفوعا قال:
~~«وأخبركم ms1991 بشر الناس؟ قلنا: نعم يا رسول الله قال: الذي يسأل بالله ولا يعطي
~~به» رواه أحمد والترمذي وقال حسن غريب
# و (لا) يسن (تكرار حلف فإن أفرط) في التكرار (كره) ذلك لقوله تعالى: {ولا
~~تطع كل حلاف مهين} [القلم: 10] وهو ذم له يقتضي كراهة الإكثار. نقل حنبل:
~~لا تكثروا الحلف فإنه مكروه.
# PageV03P442
### | [فصل لوجوب الكفارة باليمين أربعة شروط]
# فصل
# ولوجوب الكفارة باليمين (أربعة شروط. أحدها: قصد عقد اليمين) لقوله
~~تعالى: {ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان} [المائدة: 89] (فلا تنعقد) اليمين
~~(لغوا بأن سبقت) أي: اليمين (على لسانه) أي: الحالف (بلا قصد كقوله: لا
~~والله وبلى والله في عرض حديثه) فلا كفارة فيها لحديث عائشة مرفوعا «اللغو
~~في اليمين كلام الرجل في بيته لا والله وبلى والله» رواه أبو داود ورواه
~~البخاري وغيره موقوفا والعرض بالضم الجانب وبالفتح خلاف الطول (ولا) تنعقد
~~اليمين (من نائم وصغير ومجنون ونحوه) كمغمى عليه ومعتوه لأنه لا قصد لهم.
~~الشرط (الثاني كونها) أي: اليمين (على مستقبل ممكن) ليتأتى بره وحنثه بخلاف
~~الماضي وغير الممكن (فلا تنعقد) اليمين بحلف (على ماض كاذبا عالما به) أي:
~~بكذبه (وهي) أي: اليمين (الغموس) سميت به (لغمسه) أي: الحالف بها (في الإثم
~~ثم في النار) أي: لترتب ذلك عليها (أو) على ماض (ظانا صدق نفسه فيتبين
~~بخلافه) أي: خلاف ظنه فلا كفارة حكاه ابن عبد البر إجماعا لقوله تعالى: {لا
~~يؤاخذكم الله باللغو في أيمانكم} [المائدة: 89] وهذا منه ; لأنه يكثر فلو
~~وجبت به كفارة لشق وحصل الضرر وهو منتف شرعا.
# (ولا) ينعقد يمين علق الحنث فيها (على وجود فعل مستحيل لذاته كشرب ماء
~~الكوز) كقول والله لا شربت ماء الكوز أو علي يمين إن شربت ماء الكوز.
# (و) الحال أنه (لا ماء فيه) أي: الكوز وكذا لا جمعت بين الضدين أو رددت
~~أمس ونحوه (أو) على وجود فعل مستحيل (لغيره) بأن يكون مستحيلا عادة (كقتل
~~الميت أو إحيائه) كقوله: والله لأقتلن فلانا الميت أو لأحيينه ونحوه أو لا
~~طرت أو لا ms1992 صعدت السماء أو لا قلبت الحجر ذهبا (وتنعقد) اليمين بحلف (على
~~عدمه) أي: المستحيل لذات أو عادة كقوله: والله لأشربن ماء الكوز ولا ماء
~~فيه أو لأرددن أمس أو لأقتلن فلانا الميت أو إن لم أفعل ذلك ونحوه (وتجب
~~الكفارة) عليه بذلك (في الحال) لاستحالة البر في المستحيل.
# (و) كذا (كل) مقالة (مكفرة) بفتح الفاء المشددة أي: تدخلها الكفارة
~~كالظهار وقوله هو يهودي أو بريء من الإسلام أو نحوه (كيمين بالله) فيما سبق
~~تفصيله. الشرط (الثالث كون حالف مختارا) لليمين (فلا تنعقد من مكره عليها)
~~لحديث
# PageV03P443
# «رفع عن أمتي الخطأ والنسيان وما استكرهوا عليه» . الشرط (الرابع الحنث
~~بفعل ما حلف على تركه أو بترك ما حلف على فعله) فإن لم يحنث فلا كفارة.
~~لأنه لم يهتك حرمة القسم (ولو كان فعل ما حلف على تركه وترك ما حلف على
~~فعله محرمين) كمن حلف على ترك الخمر فشربها أو صلاة فرض فتركها فيكفر لوجود
~~الحنث.
# و (لا) حنث إن خالف ما حلف عليه (مكرها) فمن حلف لا يدخل دارا فحمل مكرها
~~فأدخلها لم يحنث لأن فعل المكره لا ينسب إليه للخبر (أو) خالفه (جاهلا أو
~~ناسيا) كما لو دخل في المثال ناسيا ليمينه أو جاهلا أنها المحلوف عليها فلا
~~كفارة لأنه غير آثم للخبر وكذا إن فعله مجنونا (ومن استثنى فيم يكفر)
~~بالبناء للمفعول أي تدخله الكفارة (كيمين بالله تعالى ونذر وظهار ونحوه)
~~كهو يهودي أو برئ من الإسلام إن فعل كذا ونحوه (ب) قوله متعلق ب استثنى (إن
~~شاء) الله (أو) بقوله إن (أراد الله أو) بقوله (إلا أن يشاء الله وقصد ذلك)
~~أي: تعليق الفعل على مشيئة الله تعالى أو إرادته بخلاف من قال تبركا أو سبق
~~به لسانه بلا قصد (واتصل) استثناؤه بيمينه (لفظا) بأن لم يفصل بينهما بسكوت
~~ولا غيره (أو) اتصل (حكما كقطع بتنفس أو سعال أو نحوه) كعطس (لم يحنث فعل)
~~ما حلف على فعله (أو تركه) لحديث أبي هريرة مرفوعا «من حلف فقال إن ms1993 شاء
~~الله لم يحنث» رواه أحمد والترمذي وابن ماجه وقال فله ثنياه وعن ابن عمر
~~مرفوعا «من حلف على يمين فقال إن شاء الله فلا حنث عليه» رواه الخمسة إلا
~~أبا داود ولأن الأشياء كلها بمشيئة الله تعالى فمن قال. لا أفعل إن شاء
~~الله وفعل علم أنه تعالى لم يشأ تركه وإذا قال لا أفعلن إن شاء الله ولم
~~يفعل علم أنه تعالى لم يشأ فعله وهو إنما حلف على الفعل على تقدير المشيئة
~~ولم توجد واشتراط الاتصال لقوله صلى الله عليه وسلم «من حلف على يمين فقال
~~إن شاء الله» والفاء للتعقيب وكالاستثناء بإلا وأخواتها.
# (ويعتبر نطق غير مظلوم خائف) بأن لا يلفظ بالاستثناء نصا لقوله صلى الله
~~عليه وسلم " فقال " والقول باللسان وأما المظلوم الخائف فتكفيه نيته لأن
~~يمينه غير منعقدة أو لأنه بمنزلة المتأول (و) يعتبر (قصد الاستثناء قبل
~~تمام مستثنى منه أو بعده) أي: بعد تمام مستثنى منه (قبل فراغه) من كلامه
~~لحديث «إنما الأعمال بالنيات» (ومن شك فيه) أي: الاستثناء بأن لم يدر أتى
~~به أو لا (فكمن لم يستثن) لأن الأصل
# PageV03P444
# عدمه (وإن حلف ليفعلن شيئا وعين وقتا) لفعله كلأعطين زيدا درهما يوم كذا
~~أو سنة كذا (تعين) ذلك الوقت لذلك الفعل فإن فعله فيه وإلا حنث لأنه مقتضى
~~يمينه (وإلا) يعين للفعل وقتا بأن قال لأعطين زيدا درهما (لم يحنث حتى ييأس
~~من فعله) الذي حلف عليه (بتلف محلوف عليه أو موت حالف أو نحوهما) لقول عمر:
~~«يا رسول الله ألم تخبرنا أنا سنأتي البيت ونطوف به؟ قال: بلى أفأخبرتك أنك
~~آتيه العام؟ قال: لا، قال: فإنك آتيه وتطوف به» ولأنه لم يوقت عليه بوقت
~~معين وفعله ممكن في كل وقت فلا تتحقق مخالفة اليمين إلا باليأس.
### | [فصل حرم حلالا سوى زوجته]
# ومن حرم حلالا سوى زوجته من طعام أو أمة أو لباس أو غيره كثوب وفراش
~~(كقوله ما أحل الله علي حرام ولا زوجة) له (أو نحوه) كقوله كسبي علي حرام ms1994
~~(أو طعامي علي كالميتة والدم) أو لحم الخنزير لم يحرم عليه وعليه كفارة
~~يمين وأما تحريم زوجته فظهار وتقدم حكمه (أو علقه) أي: تحريم حلال سوى
~~زوجته (بشرط ك) قوله عن طعام (إن أكلته فهو علي حرام لم يحرم) لقوله تعالى:
~~{يا أيها النبي لم تحرم ما أحل الله لك} [التحريم: 1] إلى قوله: {قد فرض
~~الله لكم تحلة أيمانكم} [التحريم: 2] واليمين على الشيء لا يحرمه ولأنه لو
~~حرم بذلك لتقدمت الكفارة عليه كالظهار (وعليه كفارة يمين إن فعله) نصا
~~للآية وسبب نزولها «أنه صلى الله عليه وسلم قال: لن أعود إلى شرب العسل»
~~متفق عليه وعن ابن عباس وابن عمر «أن رسول الله صلى الله عليه وسلم جعل
~~تحريم الحلال يمينا» فإن ترك ما حرم على نفسه فلا شيء عليه
# (ومن قال هو يهودي أو نصراني) إن فعل كذا أو ليفعلنه (أو هو يعبد الصليب
~~أو) يعبد (غير الله) تعالى (أو) هو (بريء من الله) تعالى (أو من الإسلام أو
~~القرآن أو) من النبي صلى الله عليه وسلم ليفعلن كذا أو إن فعله (أو) قال هو
~~(يكفر بالله أو لا يراه) الله (في موضع كذا) ليفعلن كذا أو إن فعله (أو)
~~قال هو (يكفر بالله أو لا يراه) الله (في موضع كذا) ليفعلن كذا أو إن فعل
~~كذا (أو) قال هو (يستحل الزنا أو الخمر أو أكل لحم الخنزير أو ترك الصلاة
~~أو الصوم أو
# PageV03P445
# الزكاة أو الحج أو الطهارة منجزا كليفعلن كذا أو معلقا كإن فعل كذا فقد
~~فعل محرما) لحديث سالم بن الضحاك مرفوعا «من حلف على يمين بملة غير الإسلام
~~كاذبا فهو كما قال» متفق عليه وعن بريدة مرفوعا «من قال هو بريء من الإسلام
~~فإن كان كاذبا فهو كما قال وإن كان صادقا لم يعد إلى الإسلام سالما» رواه
~~أحمد وابن ماجه بإسناد جيد (وعليه كفارة يمين إن خالف) ففعل ما حلف على
~~تركه أو ترك ما حلف على فعله حيث يحنث لحديث زيد بن ثابت ms1995 «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم سئل عن الرجل يقول هو يهودي أو نصراني أو مجوسي أو برئ من
~~الإسلام في اليمين يحلف بها فيحنث في هذه الأشياء فقال عليه كفارة يمين»
~~رواه أبو بكر ولأنه قول يوجب هتك الحرمة فكان يمينا كالحلف بالله تعالى
~~بخلاف هو فاسق ونحوه إن فعل كذا
# (وإن قال عصيت الله أو أنا أعصي الله في كل ما أمرني به أو محوت المصحف
~~أو أدخله الله النار) أو هو زان أو شارب خمر (أو قطع الله يديه ورجليه أو
~~لعمره) أو لعمر أبيه ونحوه (ليفعلن) كذا (أو لا أفعل كذا) فلغو لأن هذه
~~الأشياء لا توجب هتك الحرمة فلم تكن يمينا فبقي الحالف على البراءة الأصلية
~~(أو) قال (إن فعله) أي كذا (فعبد زيد حر أو ماله) أي: زيد (صدقة ونحوه) كان
~~فعل كذا فعلى زيد الحج أو فزيد بريء من الإسلام (ف) هو (لغو) لما مر
# (ويلزم بحلف بأيمان المسلمين ظهار وطلاق وعتاق ونذر ويمين بالله) تعالى
~~وإلا فلغو (مع النية) كما لو حلف بكل على انفراده (و) يلزم بحلف (بأيمان
~~البيعة) أي مبايعة الإسلام (وهي أيمان رتبها الحجاج) بن يوسف بن الحكم بن
~~عقيل الثقفي ولاه عبد الملك بن مروان قتال عبد الله بن الزبير فحاصره بمكة
~~ثم قتله وصلبه فولاه عبد الملك الحجاز ثلاث سنين ثم ولاه العراق فوليها
~~عشرين سنة (تتضمن اليمين بالله تعالى والطلاق والعتاق وصدقة المال ما فيها)
~~فاعل يلزم أي: يلزم هذه الأيمان (إن عرفها) أي: أيمان البيعة (ونواها)
~~لانعقاد الأيمان بالكناية المنوية كالطلاق والعتاق وكما لو لفظ بكل يمين
~~وحدها (وإلا) يعرف معناها وينويها بأن انتفيا أو أحدهما (ف) كلامه ذلك
~~(لغو) ولا شيء عليه لأنه كناية عن هذه الأيمان فتعتبر فيها النية والنية
~~تتوقف على معرفة المنوي فإذا لم توجد المعرفة أو النية لم تنعقد
# (ومن حلف بإحداها) أي الأيمان المذكورة من طلاق أو عتاق أو ظهار
# PageV03P446
# ونحوها (فقال له آخر يميني في يمينك أو) قال ms1996 له يميني (عليها) أي: يمينك
~~(أو) قال له آخر يميني (مثلها أو) قال له آخر (أنا على مثل يمينك أو أنا
~~معك في يمينك يريد) الآخر (التزام مثلها) أي: يمين الحالف (لزمه) أي: الآخر
~~مثلها لأنه كناية عن اليمين بمثل ما حلف به وقد نواه فوجب أن يلزمه كسائر
~~الكنايات (إلا في اليمين بالله تعالى) لأنها لا تنعقد بالكناية لوجوب
~~الكفارة فيها لما ذكر فيها من اسم الله تعالى المعظم المحترم ولم يوجد ذلك
~~في الكناية ولا غيرها. قلت فيشكل لزومها في أيمان المسلمين وأيمان البيعة
~~فليحرر الفرق
# (ومن قال علي نذر أو) علي (يمين فقط) أي ولم يقل إن فعلت كذا ونحوه فعليه
~~كفارة يمين (أو) قال (علي نذر أو يمين إن فعلت كذا ونحوه وفعله فعليه كفارة
~~يمين أو) قال (علي عهد الله أو) قال علي (ميثاقه إن فعلت كذا وفعله فعليه
~~كفارة يمين) لحديث عقبة بن عامر مرفوعا «كفارة النذر إذا لم يسم كفارة
~~يمين» صححه الترمذي
# ومن قال مالي للمساكين وأراد به اليمين فعليه كفارة يمين ذكره في
~~المستوعب والرعاية
# (ومن أخبر عن نفسه بحلف بالله تعالى ولم يكن حلف فكذبة لا كفارة فيها)
~~نصا
### | [فصل كفارة اليمين]
# فصل في كفارة اليمين وتجمع تخييرا بين الإطعام والكسوة والعتق (ثم
~~ترتيبا) بين الثلاثة والصوم لقوله تعالى: {لا يؤاخذكم الله باللغو في
~~أيمانكم ولكن يؤاخذكم بما عقدتم الأيمان فكفارته إطعام عشرة مساكين من أوسط
~~ما تطعمون أهليكم أو كسوتهم أو تحرير رقبة فمن لم يجد فصيام ثلاثة أيام ذلك
~~كفارة أيمانكم إذا حلفتم} [المائدة: 89] (فيخير من لزمته) كفارة يمين (بين
~~ثلاثة) أشياء (إطعام عشرة مساكين من جنس) واحد (أو أكثر) من جنس ما يجزي من
~~بر وشعير وتمر وزبيب وأقط بأن أطعم بعضهم برا وبعضهم تمرا مثلا (أو كسوتهم)
~~وهي (للرجل ثوب تجزئه صلاته) الفرض (فيه وللمرأة درع) أي: قميص (وخمار
~~كذلك) أي: تجزئها صلاتها فيهما (أو عتق رقبة) مسلمة سليمة مما يضر بالعمل
~~ضررا
# PageV03P447
# بينا وتقدم تفصيله ms1997 في الظهار ويجزئ الكسوة من كتان وقطن وصوف ووبر وشعر
~~وللنساء من حرير لأنه تعالى أطلق كسوتهم فأي جنس كساهم خرج به عن العهدة
~~(ويجزئ) الجديد واللبيس (ما لم تذهب قوته) لعموم الآية فإن ذهبت قوته لم
~~يجزئ لأنه صار معيبا كالحب المسوس (فإن عجز) من وجبت عليه كفارة يمين عن
~~هذه الثلاثة (كعجز عن فطرة) وتقدم توضيحه (صام ثلاثة أيام) للآية على الأصح
~~(متتابعة وجوبا) لقراءة ابن مسعود فصيام ثلاثة أيام متتابعة وكصوم المظاهر
~~بجامع أنه صوم في كفارة لا ينتقل إليه إلا بعد العجز عن العتق (إن لم يكن)
~~للمكفر (عذر) في ترك التتابع من نحو مرض (ويجزئ) في الكفارة (أن يطعم بعضا)
~~من المساكين.
# (و) أن (يكسو بعضا) كأن أطعم خمسا وكسا خمسا لأنه تعالى خير من وجبت عليه
~~الكفارة بين الإطعام والكسوة فكان مرجعها إلى اختياره في العشرة وفي بعضهم
~~و (لا) يجزئه (تكميل عتق بإطعام أو كسوة) بأن أعتق نصف رقبة وأطعم أو كسا
~~خمسة مساكين لأنه لم يعتق رقبة ولم يطعم أو يكسو عشرة مساكين.
# (و) كذا (لا) يجزئ تكميل (الطعام) أو كسوة (بصوم) لأنه لم يصم ثلاثة أيام
~~ولم يكس أو يطعم عشرة مساكين (كبقية الكفارات) فلا يجزئ فيها تكميل عتق
~~بصوم أو إطعام ولا تكميل صوم بإطعام وكذا لا يجزئ هنا أن يطعم المسكين بعض
~~الطعام ويكسوه بعض الكسوة لأنه لم يطعمه ولم يكسه (ومن ماله غائب) عنه
~~(يستدين) ويكفر (إن قدر) على الاستدانة (وإلا) يقدر عليها (صام) لأنه لم
~~يجد
# (وتجب كفارة ونذر) أي إخراجهما (فورا بحنث) نصا لأنه الأصل في الأمر
~~(وإخراجها) أي الكفارة (قبله) أي: الحنث (وبعده) في الفضيلة (سواء) ولو كفر
~~بالصوم لحديث عبد الرحمن بن سمرة مرفوعا «إذا حلفت على يمين فرأيت غيرها
~~خيرا منها فكفر عن يمينك ثم ائت الذي هو خير» رواه أبو داود.
# وفي لفظ " رأيت الذي هو خير " رواه البخاري وروى الأثرم عن أبي هريرة
~~وأبي الدرداء وعدي بن حاتم نحوه مرفوعا ولأنه ms1998 كفر بعد وجود السبب فأجزأه
~~كما لو كفر في القتل بعد الجرح وقبل الزهوق والسبب هو اليمين لإضافتها إليه
~~وتكررها بتكرره والحنث شرط (ولا تجزئ) كفارة أخرجت (قبل حلف) إجماعا لأنه
~~تقديم للحكم على سببه كتقديم الزكاة على ملك
# PageV03P448
# النصاب
# (ومن لزمته أيمان موجبها واحد ولو على أفعال) نحو والله لا دخلت دار فلان
~~والله لا أكلت كذا والله لا لبست كذا وحنث في الكل (قبل تكفير فكفارة
~~واحدة) نصا لأنها كفارات من جنس فتداخلت كالحدود من جنس وإن اختلفت محالها
~~كما لو زنى بنساء أو سرق من جماعة (وكذا حلف بنذور مكررة) أن لا يفعل كذا
~~وفعله أجزأه كفارة واحدة لأن الكفارة للزجر والتطهير فهي كالحدود بخلاف
~~الطلاق (وإن اختلف موجبها) أي الكفارة (كظهار ويمين بالله تعالى لزمتاه)
~~أي: الكفارتان (ولم تتداخلا) لاختلاف جنسهما
# (ومن حلف يمينا) واحدة (على أجناس) مختلفة كقوله والله لا ذهبت إلى فلان
~~ولا كلمته ولا أخذت منه (ف) عليه (كفارة واحدة) سواء (حنث في الجميع أو في
~~واحدة وتنحل) اليمين (في البقية) لأنها يمين واحدة وحنثها واحد وإن حلف
~~أيمانا على أجناس كقوله والله لا بعت كذا والله لاشتريت كذا والله لا لبست
~~كذا فحنث في واحدة وكفر ثم حنث في الأخرى لزمته كفارة ثانية لوجوبها بالحنث
~~بعد أن كفر عن الأولى كما لو وطئ في نهار رمضان فكفر ثم وطئ فيه أخرى بخلاف
~~ما لو حنث في الكل قبل أن يكفر كما تقدم
# (وليس لقن أن يكفر بغير صوم) لأنه لا مال له يكفر منه (ولا لسيد منعه
~~منه) أي: من صوم الكفارة سواء كان الحلف والحنث بإذنه أو لا وسواء أضر به
~~الصوم أو لا (ولا) لسيده منعه (من) صوم (نذر) لوجوبه لحق الله تعالى كصوم
~~رمضان وقضائه (ومن بعضه حر) إذا لزمته كفارة (كحر) كامل الحرية مع قدرة أو
~~عجز
# (ويكفر كافر) لزمته كفارة (ولو مرتدا بغير صوم) لأنه لا يصح من الكافر
~~ويتصور عتقه للمسلم بقوله: " اعتق عبدك عني وعلي ms1999 ثمنه " فيفعل أو يكون دخل
~~في ملكه بنحو إرث.
### | [باب جامع الأيمان]
# أي: مسائلها (ويرجع فيها) أي الأيمان (إلى نية حالف) فهي مبناها ابتداء
~~(ليس بها) أي: اليمين أو النية (ظالما) نصا مظلوما كان أو لا وأما الظالم
~~الذي يستحلفه حاكم بحق عليه فيمينه على ما يصدقه صاحبها وتقدم (إذا
~~احتملها) أي: النية (لفظه)
# PageV03P449
# أي: الحالف (كنيته بالسقف والبناء السماء و) كنيته (بالفراش و) ب (البساط
~~الأرض و) كنيته (باللباس الليل) وبالأخوة أخوة الإسلام وما ذكرت فلانا أي
~~قطعت ذكره وما رأيته أي: ضربت رئته.
# (و) كنيته (بنسائي طوالق أقاربه النساء و) كنيته (بجواري أحرار سفنه)
~~وبقوله ما كاتبت فلانا مكاتبة الرقيق وبما عرفته ما جعلته عريفا وبما
~~أعلمته أي جعلته أعلما أي: شققت شفته وبما سألته حاجة أي: شجرة صغيرة وبما
~~أكلت له دجاجة الكبة من الغزل وبالفروجة الدراعة وبالفراش صغار الإبل
~~والحصر الحبس وبالبارية السكين يبري بها ونحره (ويقبل حكما) دعوى إرادة ما
~~ذكره (مع قرب احتمال) منويه (من ظاهر) لفظه.
# (و) مع (توسطه) أي الاحتمال بأن لم يكن قريبا ولا بعيدا (فيقدم) ما نواه
~~(على عموم لفظه) لأنه نوى بلفظه ما يحتمله ويسوغ لغة التعبير به عنه
~~فانصرفت يمينه إليه والعام قد يراد به الخاص كقوله تعالى: {الذين قال لهم
~~الناس إن الناس قد جمعوا لكم} [آل عمران: 173] فالناس الأول أريد به نعيم
~~بن مسعود الأشجعي.
# والناس الثاني أبو سفيان وأصحابه وكقوله: {تدمر كل شيء بأمر ربها}
~~[الأحقاف: 25] ولم تدمر السماء ولا الأرض ولا مساكنهم والخاص قد يراد به
~~العام كقوله تعالى: {ما يملكون من قطمير} [فاطر: 13] {لا تظلمون فتيلا}
~~[النساء: 77]- {فإذن لا يؤتون الناس نقيرا} [النساء: 53] والقطمير لفافة
~~النواة والفتيل ما في شقها والنقير النقرة التي في ظهرها ولم يرد ذلك بعينه
~~بل كل شيء وحيث احتمله اللفظ وجب صرف اليمين إليه بالنية لحديث «إنما لكل
~~امرئ ما نوى» ولأن كلام الشارع يحمل على ما دل دليل على إرادته به فكذا
~~كلام غيره وأما ما لا ms2000 يحتمله اللفظ أصلا كما لو حلف لا يأكل خبزا وقال أردت
~~لا أدخل بيتا فلا أثر له لأنها نية مجردة لا يحتملها لفظه أشبه ما لو نواه
~~بغير يمين وإن بعد الاحتمال لم تقبل دعوى إرادته حكما ويدين كما تقدم في
~~التأويل
# (ويجوز التعريض في مخاطبة لغير ظالم) ولو (بلا حاجة) كمن سئل عن شخص فقال
~~ما هو هنا مشيرا إلى نحو كفه (فإن لم ينو) حالف (شيئا فإلى سبب يمين وما
~~هيجها) لدلالتها على النية
# (فمن حلف ليقضين زيدا) حقه (غدا فقضاه قبله لم يحنث إذ قصد عدم تجاوزه)
~~أي: الغد (أو اقتضاء السبب) لأن مبنى الأيمان على النية ثم السبب فحيث نوى
~~القضاء قبل خروج الغد ودل السبب عليه تعلقت اليمين به (وكذا) لو حلف على
# PageV03P450
# (أكل شيء وبيعه وفعله غدا) فإن قصد عدم تجاوزه أو اقتضاء السبب ففعله
~~قبله لم يحنث وإلا حنث لتركه فعل ما تتناوله يمينه لفظا من عدم صارف عنه من
~~نية أو سبب كما لو حلف ليصومن شعبان فصام رجبا (ومن حلف لأقضينه) حقه غدا
~~(أو لأقضينه غدا أو قصد مطله فقضاه قبله حنث) لفعله خلاف ما حلف عليه لفظا
~~ونية
# (و) من حلف عن شيء (لا يبيعه إلا بمائة لم يحنث إلا إن باعه بأقل) منها
~~فلا يحنث إن لم يبعه أو باعه بمائة أو أكثر منها لدلالة القرينة.
# (و) لو حلف (لا يبيعه بها) أي: مائة (حنث) ببيعه (بها) أي: المائة
~~(وبأقل) منها لأنه العرف في هذا بدليل ما لو وكله في بيعه بمائة فباعه بأقل
~~منها ولأنه تنبيه على امتناعه من بيعه بدون المائة وإن حلف لا ينقص هذا
~~الثوب عن مائة فقال أخذته بالمائة لكن هب لي كذا فقال أحمد هذا حيلة قيل له
~~فإن قال البائع أبيعك بكذا وهب لفلان شيئا فقال هذا كله ليس بشيء وكرهه ولو
~~حلف لاشتريته بمائة فاشتراه بها أو بأكثر حنث لا بأقل
# (و) إن حلف (لا يدخل دارا فقال نويت اليوم قبل) ms2001 منه (حكما) لأنه محتمل
~~ولا يعلم إلا منه (فلا يحنث بالدخول) للدار (في غيره) أي: غير اليوم الذي
~~نواه لتعلق قصده بما نواه فاختص الحنث به وكذا لو حلف لا يأكل خبزا أو لحما
~~ونحوه ونوى معينا أو في وقت معين فلا يحنث بغيره (ومن دعي لغداء فحلف لا
~~يتغدى لم يحنث) إن تغدى (بغداء غيره إن قصده) . قلت أو دل عليه سبب اليمين
# (و) من حلف (لا يشرب له) أي لفلان (الماء من عطش ونيته أو السبب قطع منته
~~حنث بأكل خبزه واستعارة دابته وكل ما فيه منة) لأنه للتنبيه على ما هو أعلى
~~منه كقوله تعالى: {ولا تظلمون فتيلا} [النساء: 77] (ولا) يحنث (بأقل منه
~~كقعوده في ضوء ناره) وظل حائطه لأن لفظه لا يتناوله ولا نية
# (و) إن حلف على نحو امرأته (لا تخرج للتعزية ولا للتهنئة ونوى أن لا تخرج
~~أصلا فخرجت لغيرهما) حنث للمخالفة لغة (أو) حلف (لا يلبس ثوبا من غزلها
~~قطعا للمنة فباعه واشترى بثمنه ثوبا) ولبسه (أو انتفع به) أي بثمنه (حنث)
~~لأنه نوع انتفاع تلحق فيه المنة وكذا لو امتن عليه بثوب فحلف لا يلبسه قطعا
~~للمنة به فانتفع به في غير اللبس حنث و (لا) حنث (إن انتفع
# PageV03P451
# بغيره) أي: الثوب من مالها غير الغزل وثمنه فلا حنث لأن يمينه لم تتناوله
# (و) إن حلف (على شيء لا ينتفع به فانتفع به هو) أي الحالف (أو) انتفع به
~~(واحد ممن في كنفه) أي: حيازته وتحت نفقته من زوجة أو رقيق أو ولد صغير
~~(حنث) لأنهم في حكمه
# (و) إن حلف على امرأته (لا يأوي معها بدار سماها ينوي جفاءها ولا سبب)
~~يخص الدار فآوى معها في (غيرها) أي: غير الدار التي سماها (حنث) لمخالفته
~~ما حلف على تركه من جفائها إلغاء لذكر الدار مع عدم السبب لدلالة نية
~~الجفاء عليه كان حلف لا يأوي معها «كقول الأعرابي واقعت أهلي في نهار
~~رمضان، فقال له صلى الله عليه وسلم: أعتق رقبة» فإنه ms2002 لما كان ذكر أهله لا
~~أثر له في إيجاب الكفارة حذف من السبب وجعل السبب الوقاع سواء كان لأهله أو
~~غيرهم، فإن كان للدار أثر في يمينه ككراهته سكناها أو مخاصمته أهلها له، أو
~~امتن عليه بها لم يحنث إن آوى معها في غيرها لأنه لم يخالف ما عليه حلف وإن
~~عدم السبب والنية لم يحنث إلا بالإيواء معها في تلك الدار بعينها لأنه
~~مقتضى لفظه ولا صارف له عنه (وأقل الإيواء ساعة) أي: لحظة، فمتى حلف لا
~~يأوي معها في دار فدخلها معها حنث قليلا كان لبثهما أو كثيرا قال تعالى
~~مخبرا عن فتى موسى ; {أرأيت إذ أوينا إلى الصخرة} [الكهف: 63] يقال آويت
~~أنا، وآويت غيري قال تعالى: {إذ أوى الفتية إلى الكهف} [الكهف: 10] وقال:
~~{وآويناهما إلى ربوة} [المؤمنون: 50] .
# (و) لو حلف (لا يأوي معها في هذا العيد حنث بدخوله معها قبل صلاة العيد
~~لا) بدخوله (بعدها) لانقضائها بصلاته لقول ابن عباس: حق على المسلمين إذا
~~رأوا هلال شوال أن يكبروا حتى يفرغوا من عيدهم أي: من صلاتهم (وإن قال)
~~والله لا آويت معها (أيام العيد أخذ) الحالف (بالعرف) فيحنث بدخوله معها في
~~يوم يعد من أيام العيد عرفا في كل بلد بحسبه لا بعد ذلك.
# (و) إن قال لامرأته والله (لا عدت رأيتك تدخلينها) أي دار كذا (ينوي
~~منعها) من دخولها (فدخلتها حنث ولو لم يرها) داخلتها إلغاء لقول رأيتك لما
~~تقدم (و) إن قال لها: والله (لا تركت هذا) الصبي ونحوه (يخرج فأفلت فخرج أو
~~قامت تصلي) فخرج (أو) قامت (لحاجة فخرج فإن نوى أن لا يخرج حنث) بخروجه
~~إلغاء لقوله: تركت لما تقدم (وإن نوى أن لا تدعه يخرج فلا) حنث لعدم
~~المحلوف عليه
# PageV03P452
# لأنها لم تتركه. قلت والسبب كالنية فيهما وإن عدمت النية والسبب فلا حنث
~~أيضا.
### | [فصل العبرة في اليمين بخصوص السبب]
# فصل والعبرة في اليمين (بخصوص السبب) لدلالته على النية (لا بعموم اللفظ)
~~فيتقدم خصوص السبب عليه لما تقدم (فمن حلف لا يدخل ms2003 بلدا الظلم) موجود (فيها
~~فزال) الظلم منها ودخلها بعد زوال لم يحنث (أو حلف لوال) من ولاة الأمور
~~(لا رأى منكرا إلا رفعه إليه) فعزل (أو) حلف له (لا يخرج إلا بإذنه ونحوه)
~~فلا يسافر إلا بإذنه (فعزل أو) حلف على (زوجته) لا تفعل كذا إلا بإذنه
~~(فطلقها أو) حلف (على رقيقه) لا يفعل كذلك إلا بإذنه (فأعتقه ونحوه) كأن
~~باعه أو وهبه، وكذا لو حلف على أجيره لا يفعل كذا إلا بإذنه فانقضت إجارته
~~(لم يحنث) خالف (بذلك) أي: بالمخالفة لما حلف عليه (بعد) زوال الظلم أو
~~العزل أو الطلاق أو العتق ونحوه تقديما للسبب على عموم لفظه (ولو لم يرد)
~~حالف (ما دام) الأمر (كذلك) لأن الحال يصرف اليمين إليه.
# (والسبب يدل على النية في الخصوص كدلالتها عليه في العموم، ولو نوى
~~الخصوص لاختصت بيمينه. فكذا إذا وجد ما يدل عليها) إلا إذا وجد محلوف على
~~تركه أو ترك محلوف على فعله (حال وجود صفة عادت) بأن عاد الظلم فدخل وهو
~~موجود أو عاد الوالي لولايته فرأى منكرا ولم يرفعه إليه، أو عادت المرأة
~~لنكاحه أو الرقيق لملكه أو الأجير وفعل ما كان حلف لا يفعله فيحنث لعود
~~الصفة وتقدم نظيره في الطلاق (فلو رأى) من حلف لوال لا رأى منكرا إلا رفعه
~~إليه (المنكر في ولايته وأمكن رفعه) المنكر إليه (ولم يرفعه حتى عزل حنث
~~بعزله) لليأس من رفعه إليه ظاهرا (ولو رفعه إليه بعد) عزله لفوات رفعه إليه
~~كما لو مات ومفهومه أنه إذا لم يمكن رفعه إليه لعدم مضي زمن يسعه لم يحنث
~~(ولو مات) الوالي (قبل إمكان رفعه إليه حنث) لفوات الرفع، كما لو حلف
~~ليضربن عبده غدا فمات اليوم (وإن لم يعين الوالي إذن) بأن حلف لا أرى منكرا
~~إلا رفعته لذي الولاية لم يتعين من كان واليا حين الحلف لانصرافه إلى
~~الحبس، فإن عزل أو مات بر
# PageV03P453
# برفعه لمن يلي بعده (ولو لم يعلم) حالف (به) أي: المنكر (إلا بعد علم
~~الوالي) ms2004 بالمنكر سواء عينه في حلفه أو لم يعينه (فات البر) لدلالة الحال
~~على إرادة إعلامه به قبل أن يعلمه (ولم يحنث كما لو رآه) الحالف (معه) أي:
~~الوالي فيفوت البر ولا حنث لأن الحالف معذور بعدم تمكنه من الرفع كالمكره
# (و) إن حلف (للص لا يخبر به أو يغمز عليه فسئل عمن هو معهم فبرأهم دونه
~~لينبه عليه حنث) لقيام ذلك مقام الإخبار به أو الغمز عليه (إن لم ينو) حالف
~~(حقيقة النطق أو الغمز) فإن نواهما فلا حنث بذلك لأنه لم يفعل ما حلف عليه
# (و) من حلف (ليتزوجن يبر بعقد) نكاح (صحيح) لا فاسد ; لأن الزوجة لا تحل
~~به فوجوده كعدمه.
# (و) إن حلف (ليتزوجن عليها) أي على زوجته (ولا نية ولا سبب) هيج يمينه
~~(يبر بدخوله ب) زوجته (نظيرتها) نصا ; لأن ظاهر اليمين قصد إغارتها بذلك
~~والتضييق عليها في حقوقها من قسم وغيره وذلك لا يحصل بدون من يساويها في حق
~~القسم والنفقة، ولا يجب ذلك إلا بالدخول فلا يحصل مقصود اليمين بدونه (أو)
~~بدخوله (بمن تغمها أو تتأذى بها) ظاهره وإن لم تكن نظيرتها واعتبر في
~~الروضة حتى في الجهاز، ولم يذكر دخولا.
# (و) إن حلف لامرأته (ليطلقن ضرتها فطلقها) طلاقا (رجعيا بر) لأنه طلقها
~~(و) من حلف (لا يكلمها هجرا فوطئها حنث) لزوال الهجر به ويزول أيضا بالسلام
# (و) إن حلف (لا يأكل تمرا لحلاوته حنث بكل حلو بخلاف أعتقته) لأنه أسود
~~أو لسواده فيعتق وحده ; لأن العلة وهي السواد لا تطرد في كل من يعتق فقد
~~يكون العتيق أبيض بخلاف العلة في التمر وهي الحلاوة لاطرادها في كل حلو
~~يؤكل وقال القاضي وأبو خطاب لأن علته يجوز أن تنتقض. وقوله: لا يطرد (أو)
~~أي: وبخلاف قوله لوكيله (أعتقه) أي: عبدي فلانا (لأنه أسود أو لسواده فلا
~~يتجاوزه) بالعتق لجواز المناقضة عليه والبذا
# (وإن قال) لشخص (إذا أمرتك بشيء لعلة فقس عليه كل شيء من مالي وجدت فيه
~~تلك العلة ثم قال أعتق عبدي فلانا ms2005 ; لأنه أسود صح أن يعتق كل عبد له أسود)
~~وهو نظير قول صاحب الشرع، لأنه تعبدنا بالقياس.
# (و) إن حلف لشخص (لا يعطي فلانا إبرة يريد عدم تعديه فأعطاه سكينا حنث)
~~لأن المعنى منعه من إعطائه ما يتعدى به، وقد وجد بإعطاء
# PageV03P454
# السكين (و) إن حلف (لا يكلم زيدا لشربه الخمر فكلمه وقد تركه) أي شرب
~~الخمر (لم يحنث) لدلالة الحال على أن المراد ما دام يشربه وقد انقطع ذلك
~~(ولا يقبل تعليل بكذب) لأن وجوده كعدمه (فمن قال لقنه وهو) أي قنه (أكبر
~~منه أنت حر لأنك ابني ونحوه) كأن كان أصغر منه، فقال له أنت حر لأنك أبي
~~(أو) قال (لامرأته) وهي أصغر منه: أنت (طالق لأنك جدتي وقعا) أي: العتق
~~والطلاق لصدورهما من أهلهما في محلهما.
# فصل فإن عدم ذلك أي: ما تقدم ذكره من النية والسبب (رجع إلى التعين) لأنه
~~أبلغ من دلالة الاسم على مسماه لنفيه الإبهام بالكلية (فمن حلف لا يدخل دار
~~فلان هذه فدخلها وقد باعها أو) دخلها (وهي فضاء أو) وهي (مسجد أو) وهي
~~(حمام أو لا لبست هذا القميص فلبسه وهو رداء أو) لبسه وهو (عمامة أو) وهو
~~(سراويل) حنث (أو) حلف (لا كلمت هذا الصبي فصار شيخا أو) حلف لا كلمت
~~(امرأة فلان هذه أو) حلف لا كلمت (عبد) أي: عبده فلان هذا (أو) حلف لا كلمت
~~(صديقه هذا فزال ذلك) بأن بانت الزوجة وزال ملكه للعبد وصداقته للمعين (ثم
~~كلمهم) حنث (أو) حلف (لا أكلت لحم هذا الحمل) بفتح الحاء المهملة والميم
~~(فصار كبشا أو) حلف لا أكلت (هذا الرطب فصار تمرا أو) صار (دبسا أو خلا أو)
~~حلف لا أكلت (هذا اللبن فصار جبنا ونحوه) بأن صار أقطا (ثم أكله ولا نية له
~~ولا سبب) يخص الحالة الأولى (حنث) لبقاء عين المحلوف عليه كحلفه لا لبست
~~هذا الغزل فصار ثوبا (كقوله) والله لا دخلت (دار فلان فقط) أي: ولم يقل هذه
~~(أو) أي: وكقول لا أكلت هذا (التمر ms2006 الحديث فعتق أو) لا كلمت (هذا الرجل
~~الصحيح فمرض: وكالسفينة) إذا حلف لا يدخلها (فتنقض ثم تعاد) ويدخلها
~~(وكالبيضة) إذا حلف لا يأكلها (فتصير فرخا) فيأكله وكذا لو حلف لا كلمت
~~صاحب الطيلسان فكلمه بعد بيعه (أو حلف
# PageV03P455
# ليأكلن من هذه البيضة أو التفاحة فعمل منها) أي التفاحة (شرابا أو) عمل
~~بالبيضة (ناطفا فأكله بر) لما تقدم من أن التعيين أبلغ من دلالة الاسم على
~~المسمى (وكهاتين) أي: البيضة والتفاحة (نحوهما) فمن حلف ليدخلن دار فلان
~~هذه فعملت مسجدا أو حماما ودخلها بر.
# فصل فإن عدم ذلك أي ما تقدم من النية والسبب والتعيين (رجع) في اليمين
~~(إلى ما يتناوله الاسم لأنه مقتضاه) ولا صارف عنه (ويقدم) عند الإطلاق إذا
~~اختلفت الأسماء (شرعي فعرفي فلغوي) فإن لم تختلف بأن لم يكن له إلا مسمى
~~واحد كسماء وأرض ورجل وإنسان ونحوها انصرف اليمين إلى مسماه بلا خلاف (ثم)
~~الاسم (الشرعي ما له موضوع شرعا وموضوع لغة كالصلاة والزكاة والصوم والحج
~~ونحو ذلك) كالعمرة والوضوء والبيع (فاليمين المطلقة) على فعل شيء من ذلك أو
~~تركه (تنصرف إلى الموضوع الشرعي) لأنه المتبادر للفهم عند الإطلاق ولذلك
~~حمل عليه كلام الشارع حيث لا صارف (ويتناول الصحيح منه) أي: من الموضوع
~~الشرعي بخلاف الفاسد لأنه ممنوع منه شرعا (فمن حلف لا ينكح أو) حلف لا
~~(يبيع أو) حلف لا (يشتري والشركة) شراء (والتولية) شراء (والسلم) شراء
~~(والصلح على مال شراء فعقد عقدا فاسدا) من بيع أو نكاح أو شراء (لم يحنث)
~~لأن الاسم لا يتناول الفاسد لقوله تعالى: {وأحل الله البيع} [البقرة: 275]
~~وإنما أحل الصحيح منه.
# وكذا النكاح وغيره (لا إن حلف لا يحج فحج حجا فاسدا) فيحنث وكذا لو حلف
~~لا يعتمر فاعتمر عمرة فاسدة حنث بخلاف سائر العبادات لوجوب المضي في
~~فاسدهما وكونه كالصحيح فيما يحل ويحرم ويلزم من فدية ويحنث من حلف لا يبيع
~~أو يشتري ففعل ولو بشرط خيار لأنه بيع صحيح كاللازم (ولو قيد) حالف (يمينه
~~بممتنع الصحة ك) من ms2007 حلف (لا يبيع الخمر أو) لا يبيع (الخمر أو قال لامرأته
~~إن سرقت مني شيئا وبعتنيه) فأنت طالق (أو) قال لها (إن طلقت فلانة الأجنبية
~~فأنت طالق ففعلت) أي: سرقت منه شيئا فباعته إياه (أو فعل) هو بأن باع الخمر
~~أو الحر أو قال لأجنبية أنت طالق (حنث بصورة ذلك) لتعذر الصحيح فتنصرف
~~اليمين
# PageV03P456
# إلى ما كان على صورته كالحقيقة إذا تعذرت بحمل اللفظ على مجازه وكما لو
~~كانت يمينه ما باع الخمر أو الحر أو طلق الأجنبية (ومن حلف لا يحج أو) حلف
~~(لا يعتمر حنث) حالف لا يحج (بإحرام به أو) أي: وحنث حالف لا يعتمر بإحرام
~~(بها) لأنه يسمى حاجا أو معتمرا بمجرد الإحرام.
# (و) من حلف (لا يصوم) حنث (بشروع صحيح) في الصوم لأنه يسمى صائما بالشروع
~~فيه ولو نفلا بنية من النهار حيث لم يأت بمناف فإذا صام يوما تبينا أنه حنث
~~منذ شرع فلو كان حلفه بطلاق وولدت بعده انقضت عدتها وإن كان حلفه بطلاق
~~بائن وماتت في أثناء ذلك اليوم لم يرثها. قلت فإن مات هو أو بطل الصوم فلا
~~حنث لتبين أن لا صوم فإن كان حال حلفه لا يصوم أو يحج ونحوه صائما أو حاجا
~~فاستدامه حنث كما يأتي خلافا لما في الإقناع.
# (و) من حلف (لا يصلي) حنث (بالتكبير) أي: تكبيرة الإحرام (ولو على جنازة)
~~لدخولها في عموم الصلاة بخلاف الطلاق و (لا) يحنث (من حلف لا يصوم صوما حتى
~~يصوم يوما أو) حلف (لا يصلي صلاة حتى يفرغ مما يقع عليه اسمها) أي: الصلاة
~~وهو ركعة لأنه لما قال صوما أو صلاة اعتبر فعل صوم شرعي أو صلاة كذلك
~~وأقلهما ما ذكر (ك) ما لو حلف (ليفعلن) كذا وليصومن أو ليصلين فلا يبرأ إلا
~~بصوم يوم أو صلاة ركعة
# (و) من حلف (ليبيعن كذا فباعه بعرض أو نسيئة بر) لأنه بيع
# (و) من حلف (لا يهب أو) حلف لا (يهدي أو) حلف لا (يوصي أو) لا (يتصدق أو)
~~لا ms2008 (يعير حنث بفعله) أي إيجابه لذلك لأن هذه الأشياء لا عوض فيها فمسماها
~~الإيجاب فقط وأما القبول فشرط لنقل الملك وليس هو من السبب ويشهد للوصية
~~قوله تعالى: {كتب عليكم إذا حضر أحدكم الموت إن ترك خيرا الوصية} [البقرة:
~~180] الآية فإنه إنما أريد الإيجاب دون القبول والهبة ونحوها في معناها
~~بجامع عدم العوض و (لا) يحنث (إن حلف لا يبيع) فلانا (أو) لا (يؤجر) فلانا
~~(أو) لا (يزوج فلانا حتى يقبل فلان) لأنه لا يكون بيعا ولا إجارة ولا
~~تزويجا إلا بعد القبول.
# (و) من حلف (لا يهب زيدا) شيئا (فأهدى إليه) شيئا (أو باعه شيئا وحاباه)
~~فيه (أو وقف) عليه (أو تصدق عليه صدقة تطوع حنث) لأن ذلك كله من أنواع
~~الهبة و (لا) يحنث
# PageV03P457
# (إن كانت) الصدقة التي تصدق بها عليه (واجبة) كالزكاة (أو) كانت (من نذر
~~أو كفارة أو ضيفه القدر الواجب) من ضيافة فلا حنث لأن ذلك حق الله تعالى
~~فلا يسمى هبة (أو أبرأه) من دين له عليه فلا حنث لأن الهبة تمليك عين وليس
~~له إلا دين في ذمته (أو أعاره أو وصى له) فلا حنث لأن الإعارة إباحة لا
~~تمليك والوصية تمليك بعد الموت والهبة تمليك في الحياة فهما غيران (أو حلف
~~لا يتصدق عليه فوهبه) فلا يحنث لأن الصدقة نوع خاص من الهبة ولا يحنث حالف
~~على نوع بفعل نوع آخر ولذلك لم يلزم من تحريم الصدقة على النبي صلى الله
~~عليه وسلم تحريم الهبة والعطية (أو) حلف (لا يتصدق فأطعم عياله) لأنه لا
~~يسمى صدقة عرفا وإطلاق اسم الصدقة عليه في الخبر باعتبار ترتب الثواب عليه
~~كالصدقة (وإن نذر أن يهب له) أي: فلان شيئا (بر بالإيجاب) للهبة سواء قبل
~~الموهوب له أو لا (كيمينه) أي: كما لو حلف ليهبن له فأوجب له الهبة فإنه
~~يبر مطلقا لما تقدم.
### | [فصل الاسم العرفي]
# فصل والاسم العرفي ما اشتهر مجازه حتى غلب على حقيقته (كالراوية) حقيقة
~~في الجمل يستسقى عليه وعرفا للمزادة (و) ms2009 ك (الظعينة) حقيقة الناقة يظعن
~~عليها وعرفا المرأة في الهودج.
# (و) ك (الدابة) حقيقة ما دب ودرج وعرفا الخيل والبغال والحمير (و) ك
~~(الغائط) حقيقة المكان المطمئن من الأرض وعرفا الخارج المستقذر (و) ك
~~(العذرة) حقيقة فناء الدار وعرفا الغائط (ونحوه) أي ما ذكر مما غلب مجازه
~~على حقيقته كالعيش (وتتعلق اليمين) فيه (بالعرف دون الحقيقة) لأنها صارت
~~مهجورة فلا يعرفها أكثر الناس (فمن حلف لا يأكل عيشا حنث بأكل خبز) لأنه
~~المعروف فيه والعيش لغة الحياة.
# (و) من حلف (لا يطأ امرأته أو أمته حنث بجماعها) أي: المحلوف عليها
~~لانصراف اللفظ إليه عرفا وكذلك لو حلف على ترك وطء زوجته كان موليا (و) من
~~حلف (لا يتسرى حنث بوطء أمته) مطلقا لأن التسري مأخوذ من السر وهو الوطء
~~قال تعالى
# PageV03P458
# {ولكن لا تواعدوهن سرا} [البقرة: 235] وقال الشاعر:
# ألا زعمت بسباسة القوم أنني ... كبرت وأن لا يحسن السر أمثالي
# ولا يعتبر الإنزال كسائر أحكام الوطء.
# (و) من حلف (لا يطأ دارا ولا يضع قدمه في دار حنث بدخولها راكبا وماشيا
~~وحافيا ومنتعلا) كما لو حلف لا يدخلها لأن ظاهر الحال أن القصد امتناعه من
~~دخولها و (لا) يحنث (بدخول مقبرة) لأنها لا تسمى دارا عرفا.
# (و) من حلف (لا يركب أو) لا (يدخل بيتا حنث) من حلف لا يركب (بركوب
~~سفينة) لأنه يسمى مركوبا لقوله تعالى: {وقال اركبوا فيها} [هود: 41]- {فإذا
~~ركبوا في الفلك} [العنكبوت: 65] .
# (و) حنث من حلف لا يدخل بيتا ب (دخول مسجد) لقوله تعالى: {إن أول بيت وضع
~~للناس} [آل عمران: 96]- {في بيوت أذن الله أن ترفع} [النور: 36] (و) بدخول
~~(حمام) لحديث «بئس البيت الحمام» رواه أبو داود وغيره.
# (و) بدخول (بيت شعر و) بيت (أدم وخيمة) لقوله تعالى: {وجعل لكم من جلود
~~الأنعام بيوتا} [النحل: 80] الآية والخيمة في معنى بيت الشعر و (لا) يحنث
~~(ب) دخول (صفة دار ودهليز) ها لأنه لا يسمى بيتا لأنه ليس محل البيتوتة.
# (و) إن حلف (لا يضرب فلانة فخنقها أو ms2010 نتف شعرها أو عضها حنث) لوجود
~~المقصود بالضرب وهو التألم وكذا لو حلف ليضربنها ففعل ذلك بر لكن إن كان
~~العض تلذذا لا يقصد التأليم فليس كالضرب حكما فيهما.
# (و) إن حلف (لا يشم الريحان فشم وردا أو بنفسجا أو ياسمينا) ولو يابسا
~~حنث وكذا لو شم زنبقا أو نسرينا أو نرجسا ونحوه من كل زهر طيب الرائحة وقال
~~القاضي تختص يمينه بالريحان الفارسي لأنه مسماه عرفا.
# قدمه في المقنع وجزم به في الوجيز (أو) حلف (لا يشم وردا أو بنفسجا فشم
~~دهنهما أو ماء الورد) حنث لأن الشم للرائحة دون الذات والرائحة موجودة في
~~ذلك (أو) حلف (لا يشم طيبا فشم نبتا ريحه طيب) كالحزامي حنث لطيب رائحته
~~(أو) حلف (لا يذوق شيئا فازدرده ولو لم يدرك مذاقه حنث) لأن الذوق عرفا
~~الأكل يقال ما ذقت لزيد طعاما أي: أكلت وظاهر المغني لا. قاله في الفروع.
~~(تتمة) قال ابن هشام في المغنى في أل الجنسية والله لا أتزوج النساء ولا
~~ألبس الثياب
# PageV03P459
### | [فصل الاسم اللغوي]
# فصل والاسم اللغوي ما لم يغلب مجازه على حقيقته (فمن حلف لا يأكل لحما
~~حنث بأكل) لحم (سمك و) أكل (لحم محرم) كغير مأكول لدخوله في مسمى اللحم و
~~(لا) يحنث (بمرق لحم) لأنه ليس لحما (ولا) بأكل (مخ وكبد وكلية وشحمهما
~~وشحم ترب) بوزن فلس شحم رقيق يغشى المعاء وتقدم (و) لا بأكل (كرش ومصران
~~وطحال وقلب وألية ودماغ وقانصة وشحم وكارع ولحم رأس ولسان) لأن مطلق اللحم
~~لا يتناول شيئا من ذلك بدليل ما لو وكل في شراء لحم فاشترى كبشا من ذلك
~~وبائع الرأس يسمى رأسا لا لحاما وحديث «أحل لنا ميتتان ودمان» يدل على أن
~~الكبد والطحال ليسا بلحم وهذا مع الإطلاق فإن كان بنية أو سبب فكما تقدم
~~(إلا بنية اجتناب الدسم) فيحنث بذلك كله وكذا لو اقتضاه السبب (و)
# من حلف (لا يأكل شحما فأكل شحم الظهر أو الجنب أو) أكل (سمينهما أو
~~الألية أو السنام حنث) لأن ms2011 الشحم ما يذوب من الحيوان بالنار وقد سمى الله
~~تعالى ما على الظهر من ذلك شحما بقوله {ومن البقر والغنم حرمنا عليهم
~~شحومهما إلا ما حملت ظهورهما} [الأنعام: 146] الآية والاستثناء معيار
~~العموم و (لا) يحنث من حلف لا يأكل شحما (إن أكل لحما أحمر) وكذا لحم أبيض
~~على ما في شرحه لكن صحح في تصحيح الفروع أنه يحنث ولا بكبد وطحال ورأس
~~وكلية وقلب وقانصة ونحوها مما ليس بشحم
# (و) إن حلف (لا يأكل لبنا فأكله ولو من صيد أو) من (آدمية حنث) لأن الاسم
~~يتناوله حقيقة وعرفا وسواء كان حليبا أو رائبا مائعا أو جامدا قلت ولو
~~محرما كما تقدم في اللحم و (لا) يحنث من حلف لا يأكل لبنا (إن أكل زبدا أو
~~سمنا أو كشكا أو مصلا أو جبنا أو أقطا أو نحوه) مما يعمل من اللبن ويختص
~~باسم لأنه لا يدخل في مسمى اللبن والمصل والمصلة ما سال من الأقط إذا طبخ
~~ثم عصر قاله في القاموس والأقط بكسر القاف اللبن المجفف (أو) أي: ولا يحنث
~~من حلف (لا يأكل زبدا أو) لا يأكل (سمنا فأكل الآخر ولم يظهر
# PageV03P460
# فيه طعمه) لأن لكل منهما اسما يختص به فإن ظهر فيه طعمه حنث (أو) أي: ولا
~~يحنث من حلف (لا يأكلهما) أي: الزبد والسمن (فأكل لبنا) لأنهما لا يدخلان
~~في مسماه
# (و) من حلف (لا يأكل رأسا ولا بيضا حنث بأكل رأس طير و) رأس (سمك و) رأس
~~(جراد وبيض ذلك) لدخوله في مسمى الرأس والبيض
# (و) إن حلف (لا يأكل من هذه البقرة لا يعم ولدا و) لا (لبنا) لأنهما ليسا
~~من أجزائها
# (و) إن حلف (لا يأكل من هذا الدقيق فاستفه أو خبزه وأكله حنث) لفعله ما
~~حلف لا يفعله
# (و) إن حلف (لا يأكل فاكهة حنث بأكل بطيخ) لأنه ينضج ويحلو ويتفكه به
~~فيدخل في مسمى الفاكهة وسواء الأصفر وغيره (و) بأكل (كل ثمر شجر غير بري)
~~كبلح وعنب ورمان وتفاح وكمثرى وخوخ ومشمش ms2012 وسفرجل وتوت وتين وموز وأترج
~~وجميز وعطف النخل والرمان على الفاكهة في قوله تعالى: {فيهما فاكهة ونخل
~~ورمان} [الرحمن: 68] للتشريف لا للمغايرة كقوله {من كان عدوا لله وملائكته
~~ورسله وجبريل وميكال} [البقرة: 98] (و) لو كان ثمر الشجر غير البري (يابسا
~~كصنوبر وعناب وجوز ولوز وبندق وفستق وتمر وتوت وزبيب وتين ومشمش وإجاص)
~~بكسر الهمزة وتشديد الجيم (ونحوها) لأن يبس ذلك لا يخرجه عن كونه فاكهة و
~~(لا) يحنث بأكل (قثاء وخيار) لأنهما من الخضر لا الفاكهة.
# (و) لا بأكل (زيتون) لأن المقصود زيته ولا يتفكه به (و) لا بأكل (بلوط)
~~لأنه إنما يؤكل للمجاعة أو التداوي لا للتفكه.
# (و) لا بأكل (بطم) لأنه في معنى الزيتون (و) لا بأكل (زعرور) بضم الزاي
~~(أحمر) بخلاف الأبيض.
# (و) لا بأكل (آس) أي مرسين (وسائر ثمر شجر بري لا يستطاب) كالقيقب والعفص
~~بخلاف الخرنوب (و) لا بأكل (قرع وباذنجان) ونحو كرنب لأنه من الخضر (ولا)
~~بأكل (ما يكون بالأرض كجزر ولفت وفجل وقلقاس ونحوه) ككمأة أو سوطل لأنه لا
~~يسمى فاكهة
# (و) من حلف (لا يأكل رطبا أو) لا يأكل (بسرا فأكل مذنبا) بكسر النون
~~المشددة أي: ما بدا الإرطاب فيه من ذنبه (حنث) لأن فيه بسرا ورطبا و (لا)
~~يحنث (إن أكل تمرا) لأنه لم يأكل بسرا ولا رطبا (أو) أي: ولا يحنث إن (حلف
~~لا يأكل رطبا أو بسرا فأكل الآخر) لأنه لم يأت المحلوف عليه (ولا) يحنث من
~~حلف لا
# PageV03P461
# (يأكل تمرا فأكل رطبا أو بسرا أو دبسا أو ناطفا) معمولين من التمر لأنه
~~لم يأكل تمرا
# (و) إن حلف (لا يأكل أدما حنث بأكل بيض وشوي وجبن وملح وتمر) لحديث يوسف
~~بن أبي عبد الله بن سلام " قال «رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم وضع
~~تمرة على كسرة وقال هذه إدام هذه» رواه أبو داود وعنه صلى الله عليه وسلم
~~«سيد الأدم اللحم» وقال «سيد إدامكم اللحم» رواه ابن ماجه.
# (و) أكل (زيتون ولبن وخل وكل مصطبغ به) ms2013 أي: ما جرت العادة بأكل الخبز به
~~كالعسل والزيت والسمن لحديث «ائتدموا بالزيت وادهنوا به فإنه من شجرة
~~مباركة» رواه ابن ماجه وعنه صلى الله عليه وسلم «نعم الأدم الخل» والباقي
~~في معناه
# (و) إن حلف (لا يأكل قوتا حنث بأكل خبز وتمر وزبيب وتين ولحم ولبن وكل ما
~~تبقى معه البنية) لأن كلا من هذه يقتات في بعض البلاد وكذا إن أكل سويقا أو
~~سف دقيقا لأنه يقتات وكذا حب يقتات خبزه لحديث «إنه كان يدخر قوت عياله
~~سنة» وإنما كان يدخر الحب.
# (و) إن حلف (لا يأكل طعاما ما حنث ب) استعمال (كل ما يؤكل ويشرب) من قوت
~~وأدم وحلوى وفاكهة وجامد ومائع قال الله تعالى: {كل الطعام كان حلا لبني
~~إسرائيل إلا ما حرم إسرائيل على نفسه} [آل عمران: 93] الآية وقال صلى الله
~~عليه وسلم «لا أعلم ما يجزئ عن الطعام والشراب إلا اللبن» رواه ابن ماجه و
~~(لا) يحنث (ب) شرب (ماء ودواء و) لا بأكل (ورق شجر وتراب ونحوها) كنشارة
~~خشب لأن اسم الطعام لا يتناوله عرفا.
# (و) إن حلف (لا يشرب ماء حنث بماء ملح و) ماء (نجس) لأنه ماء (لا) بشرب
~~(جلاب) لأنه ليس بماء
# (و) إن حلف (لا يتغدى فأكل بعد الزوال أو) حلف (لا يتعشى فأكل بعد نصف
~~الليل أو) حلف (لا يتسحر فأكل قبله) أي قبل نصف الليل (لم يحنث) حيث لا نية
~~; لأن الغداء مأخوذ من الغدوة وهي من طلوع الفجر إلى الزوال والعشاء من
~~العشي وهو من الزوال إلى نصف الليل والسحور من السحر وهو من نصف الليل إلى
~~طلوع الفجر والغداء والعشاء أن يأكل أكثر من نصف شبعه والأكلة ما يعده
~~الناس أكلة وبالضم اللقمة
# (ومن أكل ما حلف لا يأكله مستهلكا في غيره كسمن) حلف لا يأكله (فأكله في
~~بيض أو) حلف (لا يأكل بيضا فأكله ناطفا أو) حلف (لا يأكل شعيرا فأكل حنطة
~~فيها حبات شعير لم يحنث) لأن ما أكله لا يسمى سمنا ولا ms2014 بيضا والحنطة فيها
# PageV03P462
# شعير لا تسمى شعيرا (إلا إذا ظهر طعم شيء من محلوف عليه) كظهور طعم السمن
~~في الخبيص أو البيض في الناطف أو الشعير في الحنطة فيحنث
# (و) من حلف (لا يأكل سويقا أو) لا يأكل هذا (السويق فشربه أو) حلف (لا
~~يشربه فأكله حنث) لأن اليمين على ترك أكل شيء أو شربه يقصد بها عرفا
~~اجتنابه كقوله تعالى: {إن الذين يأكلون أموال اليتامى ظلما} [النساء: 10]
~~وقول الطبيب للمريض لا تأكل عسلا
# (و) إن حلف عن شيء (لا يطعمه حنث بأكله وشربه ومصه) لأن الطعم كما يتناول
~~الأكل يتناول الشرب لقوله تعالى: {فمن شرب منه فليس مني ومن لم يطعمه فإنه
~~مني} [البقرة: 249] والمص لا يخلو عن كونه أكلا أو شربا و (لا) يحنث من حلف
~~لا يطعمه (بذوقه) لأنه لا يجاوز اللسان فليس طعما بخلاف الأكل والشرب
~~فيجاوزان الحلق
# (و) إن حلف (لا يأكل أو) حلف (لا يشرب أو) حلف (لا يفعلهما) أي لا يأكل
~~ولا يشرب (لم يحنث بمص قصب سكر و) مص (رمان) لأنه ليس أكلا ولا شربا عرفا
~~(ولا) يحنث (ببلع ذوب سكر في فيه بحلفه لا يأكل سكرا) لأنه في معنى مص
~~القصب
# (و) إن حلف (لا يأكل مائعا فأكله بخبز) حنث لأنه يسمى أكلا لحديث «كلوا
~~الزيت وادهنوا به»
# (أو) حلف (لا يشرب من النهر أو) حلف (لا يشرب من البئر فاغترف) من أحدهما
~~(بإناء وشرب) منه (حنث) لأنهما ليسا آلة شرب عادة بل الشرب منهما عرفا
~~بالاغتراف باليد أو الإناء و (لا) يحنث (إن حلف لا يشرب من الكوز فصب منه
~~في إناء وشربه) لأن الكوز آلة شرب فالشرب منه حقيقة الكرع فيه ولم يوجد
# (و) من حلف (لا يأكل من هذه الشجرة حنث بثمرتها) إذا أكلها فقط دون ورقها
~~ونحوه لأنها التي تتبادر للذهن فاختص اليمين بها (ولو لقطها من تحتها) أو
~~أكلها في إناء لأنها من الشجرة.
### | [فصل حلف لا يلبس شيئا فلبس ثوبا]
# فصل ومن حلف لا يلبس ms2015 شيئا فلبس ثوبا أو درعا أو جوشنا، أو قلنسوة أو
~~عمامة (أو خفا أو نعلا حنث) لأنه ملبوس حقيقة وعرفا كالثياب، وقيل لابن عمر
~~إنك تلبس هذه النعال. قال «إني رأيت رسول الله صلى الله عليه وسلم يلبسها»
~~لكن إن أدخل يده في الخف أو النعل لم يحنث لأنه لا يعد لبسا عرفا.
# (و) من حلف (لا يلبس ثوبا حنث كيف لبسه ولو تعمم به أو ارتدى
# PageV03P463
# بسراويل) حلف لا يلبسها (أو اتزر بقميص) حلف لا يلبسه لأنه لبسه و (لا)
~~يحنث (بطيه وتركه على رأسه) مطويا (ولا بنومه عليه أو تدثره) أي: جعله
~~دثارا أو التحافه (به) لأنه لا يسمى لبسا (ولا يلبس قميصا فارتدى به) بأن
~~جعله مكان الرداء حنث ; لأن المرتدي لابس و (لا) يحنث (إن اتزر به) أي:
~~جعله مكان الإزار
# (و) من حلف (لا يلبس حليا فلبس حلية ذهب أو فضة أو جوهر أو) لبس (منطقة
~~محلاة) بذلك (أو) لبس (خاتما) من ذهب أو فضة (ولو في غير خنصر أو) فلبس
~~(دراهم أو دنانير في مرسلة) أو مخنقة من لؤلؤ أو جوهر و (حنث) لقوله تعالى:
~~{ومن كل تأكلون لحما طريا وتستخرجون حلية تلبسونها} [فاطر: 12]- {يحلون
~~فيها من أساور من ذهب ولؤلؤا} [الحج: 23] ولأن الفضة حلي إذا كانت سوارا أو
~~خلخالا، فكذا إذا كانت خاتما، ولأن اللؤلؤ والجوهر حلي مع غيره فكان حليا
~~وحده كالذهب و (لا) يحنث من حلف لا يلبس حليا إن لبس (عقيقا أو سبحا أو
~~حريرا) لأنه لا يسمى حلية كحرز الزجاج (ولا إن حلف لا يلبس قلنسوة فلبسها
~~في رجله) لأنه ليس لابسا لها
# (و) من حلف (لا يدخل دار فلان أو) حلف (لا يركب دابته أو) حلف (لا يلبس
~~ثوبه حنث بما جعله) فلان (لعبده) من دار ودابة وثوب لأنه ملك سيده (أو) بما
~~(أجره) فلان من هذه (أو استأجره) منها لبقاء ملكه للمؤجر ولملكه منافع ما
~~استأجره و (لا) يحنث (بما استعاره) فلان من هذه لأنه لا يملك ms2016 منافعه بل
~~الإعارة إباحة بخلاف الإجارة.
# (و) إن حلف (لا يدخل مسكنه) أي فلان (حنث بمستأجر) يسكنه.
# (و) ب (مستعار) يسكنه (وبمغصوب يسكنه) لأنه مسكنه و (لا) يحنث (ب) دخول
~~(ملكه الذي لا يسكنه) لأنه إنما حلف على مسكنه وليس هذا مسكنا له (وإن قال)
~~والله لا أدخل (ملكه لم يحنث ب) دخول (مستأجر) ولا مستعار ; لأنه ليس ملكا
~~له.
# (و) إن حلف (لا يركب دابة عبد فلان حنث) بركوب (ما جعل) من الدواب
~~(برسمه) أي: العبد لاختصاصه به (ك) حنثه ب (حلفه لا يركب رحل هذه الدابة أو
~~لا يبيعه) إذا ركب أو باع ما جعل رحلا لها
# (و) إن حلف (لا يدخل) دارا معينة فدخل سطحها (حنث) لأن الهواء تابع
~~للقرار فلذلك صح الاعتكاف بسطح المسجد ومنع منه نحو حائض (أو) حلف
# PageV03P464
# (لا يدخل بابها فحول) الباب (ودخله حنث) لأن المحدث هو بابها و (لا) يحنث
~~(إن دخل طاق الباب) لأن الدار عرفا ما يغلق عليه بابها فطاق الباب خارج عن
~~ذلك فليس منها (أو وقف على حائطها) فلا يحنث لأنه لا يسمى دخولا كما لو
~~تعلق بغصن شجرة خارج الدار وأصلها بها
# (و) إن حلف (لا يكلم إنسانا حنث بكلام كل إنسان) ذكرا أو أنثى صغيرا
~~وكبيرا حرا ورقيقا لأنه نكرة في سياق النفي فيعم (حتى ب) قوله له (تنح أو
~~اسكت) وزجره بكل لفظ لأنه كلام فيدخل فيما حلف على عدمه و (لا) يحنث (بسلام
~~من صلاة صلاها إماما) نصا لأنه قول مشروع في الصلاة كالتكبيرات.
# (و) إن حلف (لا كلمت زيدا فكاتبه أو راسله حنث) لقوله تعالى: {وما كان
~~لبشر أن يكلمه الله إلا وحيا أو من وراء حجاب أو يرسل رسولا} [الشورى: 51]
~~وحديث «ما بين دفتي المصحف كلام الله» (ما لم ينو) حالف (مشافهته) بالكلام
~~فلا يحنث بالمكاتبة ولا المراسلة لعدم المشافهة فيهما (إلا إذا أرتج عليه)
~~أي: المحلوف عليه أن لا يكلمه (في صلاة ففتح) حالف (عليه) وإن لم يكن إماما
~~له فلا ms2017 يحنث لأنه كلام الله وليس كلام الآدميين قال أبو الوفاء: لو حلف لا
~~يسمع كلام الله فسمع القرآن حنث إجماعا (و) إن حلف (لا بدأته بكلام فتكلما
~~معا لم يحنث) لأنه لم يبدأه به حيث لم يتقدمه به.
# (و) إن حلف (لا كلمته) أي فلانا (حتى يكلمني أو) حتى (يبدأني بكلام
~~فتكلما معا حنث) لمخالفته ما حلف عليه.
# (و) إن حلف (لا كلمته) أي فلانا (حينا أو) حلف لا كلمته (الزمان ولا نية)
~~لحالف (تخص قدرا معينا منه ف) المدة (ستة أشهر) نص عليه في الأولى لقول ابن
~~عباس في قوله تعالى: {تؤتي أكلها كل حين} [إبراهيم: 25] إنه ستة أشهر.
~~وقاله عكرمة وسعيد بن جبير وأبو عبيد والزمان معرفا في معناه (و) إن حلف لا
~~كلمت زيدا (زمنا أو أمدا أو دهرا أو بعيدا أو مليا أو عمرا أو طويلا أو
~~حقبا أو وقتا فأقل زمان) لأن هذه الأشياء لا حد لها لغة ولا عرفا، بل تقع
~~على القليل والكثير فوجب حملها على أقل ما يتناول الاسم وقد يكون البعيد
~~قريبا بالنسبة إلى ما هو أبعد منه وبالعكس، ولا يجوز التخصيص بالتحكم (و)
~~إن حلف لا كلمته (العمر) معرفا (أو) حلف لا كلمته (الأبد) معرفا (أو) حلف
~~لا كلمته (الدهر) معرفا (ف) ذلك (كل الزمان) حملا
# PageV03P465
# لأل على الاستغراق لتبادره والحقب معرفا ثمانون سنة جزم به جمع.
# (و) إن حلف لا كلمته (أشهرا أو) لا كلمته (شهورا أو) لا كلمته (أياما ف)
~~ذلك (ثلاثة) أشهر في الأوليين أو أيام في الأخيرة، لأن الثلاثة أقل الجميع
~~والزائد مشكوك فيه، وإن عين بحلفه أياما تبعها الليالي.
# (و) إن حلف لا كلمته (إلى الحصاد أو) إلى (الجذاذ ف) إنه تنتهي مدة حلفه
~~(إلى أول مدته) أي: الحصاد، والجذاذ لأن إلى لانتهاء الغاية فلا تدخل مدتها
~~في حلفه.
# (و) إن حلف لا كلمت زيدا (الحول ف) عدة حلفه حول (كامل) من اليمين (لا
~~تتمته) إن حلف في أثناء حول لأنها ليست حولا.
# (و) إن ms2018 حلف (لا يتكلم فقرأ أو سبح أو ذكر الله تعالى أو قال لمن دق عليه
~~الباب: {ادخلوها بسلام آمنين} [الحجر: 46] بقصد القرآن وتنبيهه له لم يحنث)
~~لأن الكلام عرفا كلام الآدميين خاصة لحديث «إن الله يحدث من أمره ما يشاء،
~~وقد أحدث لا تتكلموا في الصلاة» وقال زيد بن أرقم كنا نتكلم في الصلاة حتى
~~نزل {وقوموا لله قانتين} [البقرة: 238] «فأمرنا بالسكوت ونهينا عن الكلام»
~~وقال تعالى: {آيتك أن لا تكلم الناس ثلاثة أيام إلا رمزا، واذكر ربك كثيرا
~~وسبح بالعشي والإبكار} [آل عمران: 41] ولأن ما لا يحنث به في الصلاة لا
~~يحنث به خارجها (وإن لم يقصد به) أي: بادخلوها بسلام آمنين (القرآن حنث)
~~وظاهره ولو أطلق لأنه إذن من كلام الآدميين (وحقيقة الذكر ما نطق به) وما
~~لا ينطق به حديث نفس
# (و) إن حلف (لا ملك له لم يحنث بدين) له لاختصاص الملك بالأعيان المالية،
~~والدين إنما يتعين الملك فيما يقبضه منه.
# (و) إن حلف (لا مال له أو) أنه (لا يملك مالا حنث ب) ملك مال ولو (غير
~~زكوي وبدين) له (وضائع لم ييأس من عوده وبمغصوب) لأن المال ما تناول الناس
~~عادة لطلب الربح من الميل من يد إلى يد، وجانب إلى جانب سواء وجبت فيه زكاة
~~أو لا لقول عمر: أصبت أرضا بخيبر لم أصب مالا قط هو أنفس عندي منه،.
# وفي الحديث «خير المال سكة مأبورة أو مهرة مأمورة» والسكة الطريقة من
~~النخل المصطفة والتأبير التلقيح، وقيل السكة سكة الحرث، والدين مال تجب فيه
~~الزكاة ويصح التصرف فيه بالإبراء والحوالة ونحوها، والضائع والمغصوب الأصل
~~بقاؤهما و (لا) يحنث من حلف لا مال له، أو لا يملك مالا (بمستأجر) لأنه لا
~~يسمى مالا إذ
# PageV03P466
# لا يملك إلا منفعته
# (و) إن حلف (ليضربنه بمائة فجمعها وضربه بها ضربة) واحدة (بر) لأنه ضربه
~~بالمائة و (لا) يبر (إن حلف ليضربنه بمائة) فجمعها وضربه بها ضربة واحدة
~~(ولو آلمه) بها لأن ظاهر يمينه أن يضربه مائة ضربة ms2019 ليتكرر ألمه بتكرر الضرب
~~بدليل أنه لو ضربه مائة بنحو عصاة واحدة بر، ولأن الآلة هنا أقيمت مقام
~~المصدر وانتصبت انتصابه فتعدد الضرب بتعددها.
### | [فصل حلف لا يلبس من غزل امرأة وعليه منه فاستدامه]
# فصل وإن حلف لا يلبس من غزلها أي امرأة عينها (وعليه منه) فاستدامه حنث
~~نصا ; لأن استدامة اللبس لبس ولهذا وجبت الفدية على ذكر أحرم في مخيط
~~واستدامه (أو) حلف (لا يركب أو لا يلبس أو لا يقوم أو لا يقعد أو لا يسافر)
~~واستدام ذلك حنث لصحة أن يقال فعلت كذا يوما (أو) حلف (لا يطأ) واستدام ذلك
~~حنث لما سبق (أو) حلف (لا يمسك) شيئا هو ماسكه واستدام حنث لوجود الإمساك
~~ولذلك من أحرم وبيده المشاهدة صيد لزمه إرساله (أو) حلف (لا يشارك) واستدام
~~الشركة حنث (أو) حلف (لا يصوم) واستدامه حنث لأنه يسمى صائما (أو) حلف (لا
~~يحج) أو يعتمر (أو لا يطوف) أو يسعى (وهو كذلك) أي: متلبس بما حلف لا يفعله
~~مما سبق ودام حنث (أو) حلف (لا يدخل دارا وهو داخلها) ودام حنث إذ استدامة
~~المقام في ملك الغير كابتدائه في التحريم (أو) حلف على امرأة (لا يضاجعها
~~على فراش فضاجعته ودام) حنث بالاستدامة كالابتداء (أو) حلف (لا يدخل علي
~~فلان بيتا فدخل فلان عليه) بيتا (فأقام معه حنث) قياسا على التي قبلها
~~وكذلك فعل ينقضي ويتجدد بتجدد الزمان كالكتابة والخياطة والبناء إذا حلف لا
~~يفعله واستدام حنث (ما لم تكن) لحالف (نية) كأن نوى لا يلبس من غزلها غير
~~ما هو لابسه أو غير هذا اليوم أو لا يسافر أو لا يطأ غير هذه المرة فيرجع
~~إلى نيته فإن لم تكن فإلى سبب اليمين إن كان و (لا) يحنث (إن حلف لا يتزوج
~~أو) لا (يتطهر أو) لا (يتطيب فاستدام ذلك) لأن اسم الفعل في هذه الثلاثة لا
~~يطلق على مستديمها فلا يقال تزوجت أو تطهرت أو تطيبت شهرا بل منذ شهر لأن
# PageV03P467
# فعلها انقضى ولا يتجدد بتجدد الزمان ms2020 والباقي أثره ولم ينزل الشرع استدامة
~~التزويج والتطيب منزلة ابتدائهما في الإحرام
# (و) إن حلف (لا يسكن) مع فلان (أو لا يساكن فلانا وهو ساكن) معه (أو
~~مساكن) له (فأقام فوق زمن يمكنه الخروج فيه عادة نهارا بنفسه وأهله ومتاعه
~~المقصود) حنث بالاستدامة (ولو بنى بينه وبين فلان حاجزا وهما متساكنان حنث)
~~لتساكنهما قبل انتهاء بناء الحاجز و (لا) يحنث (إن أودع متاعه أو أعاره أو
~~ملكه) لغيره. قلت بلا حيلة (أو لم يجد مسكنا) ينتقل إليه (أو) لم يجد (ما
~~ينقله) أي: متاعه (به أو أبت زوجته الخروج معه ولا يمكنه إجبارها ولا
~~النقلة بدونها) فأقام (مع نية النقلة إذا قدر) عليها (أو أمكنته) نقلة
~~(بدونها) أي: زوجته (فخرج وحده) لوجود مقدوره من النقلة (أو كان بالدار
~~حجرتان لكل حجرة) أي: مسكن (منهما باب ومرفق) أي: مرحاض يختص بها (فسكن كل
~~واحد حجرة ولا نية) لحالف تمنع ذلك (ولا سبب) ليمينه يقتضي منعه منه لم
~~يحنث لأنه ليس مساكنا له بل وحده وإن كان بنية أو سبب رجع إليه (ولا) يحنث
~~(إن حلف على) دار (معينة لا ساكنته) أي: فلانا (بها وهما) أي: الحالف وفلان
~~(غير متساكنين) عند حلف (فبنيا بينهما) أي: الموضعين الذي يريد كل منهما أن
~~يسكنه (حائطا وفتح كل) منهما (لنفسه بابا وسكناها) لأنه لم يساكنه
# (و) إن حلف (ليخرجن) من هذه الدار (أو) حلف (ليرحلن من) هذه (الدار أو)
~~حلف (لا يأوي) في هذه الدار (أو) حلف (لا ينزل فيها) فهو (ك) حلفه (لا
~~يسكنها) فيما تقدم تفصيله (وكذا) إن حلف ليخرجن أو ليرحلن من هذه البلد
~~(إلا أنه يبر بخروجه) من البلد (وحده إذا حلف ليخرجن منه) أي: البلد لأنه
~~يصدق عليه أنه خرج منه إذن بخلاف الدار لأن صاحبها يخرج منها في اليوم مرات
~~عادة فظاهر حاله أنه يريد غير ذلك المعتاد وعلم منه أنه لا يبر بخروجه وحده
~~إذا حلف ليرحلن من البلد بل بأهله ومتاعه المقصود على ما تقدم في الدار ms2021
~~(ولا يحنث بعوده) إلى الدار والبلد (إذا حلف ليخرجن أو ليرحلن من الدار) لا
~~إن حلف لا يسكنها (أو) من (البلد وخرج) لأن يمينه انحلت بالخروج المحلوف
~~عليه (ما لم تكن) له (نية أو) يكن هناك (سبب) يقتضي هجران ما حلف ليخرجن أو
~~ليرحلن منه (والسفر القصير سفر يبر به من حلف
# PageV03P468
# ليسافرن ويحنث به من حلف لا يسافر) لدخول في مسمى السفر (وكذا النوم
~~اليسير) فيبر به من حلف لينامن ويحنث به من حلف لا ينام (و) إن حلف (لا
~~يسكن الدار) أو البلد (فدخلها أو كان فيها غير ساكن) كالزائر (فدام جلوسه
~~لم يحنث) قال الشيخ تقي الدين: الزيارة ليست بسكنى اتفاقا ولو طالت مدتها.
# (و) إن حلف (لا يدخل دارا) ونحوها (فحمل وأدخلها وأمكنه الامتناع فلم
~~يمتنع) حنث لدخوله غير مكره كما لو حمل بأمره وإن لم يمكنه الامتناع لم
~~يحنث نصا لأن فعل المكره لا ينسب إليه ما لم يستدم بعد زوال الإكراه ومتى
~~دخلها بعد اختيار حنث
# (أو) حلف (لا يستخدم رجلا) مثلا حرا أو عبدا (فخدمه) المحلوف عليه (وهو)
~~أي الحالف (ساكت حنث) لأن إقراره على خدمته استخدام له ولهذا يقال فلان
~~استخدم عبده إذا خدمه ولو بلا أمره.
### | [فصل حلف ليشربن هذا الماء]
# فصل ومن حلف ليشربن هذا الماء غدا أو في غد أو أطلق (أو) حلف (ليضربن
~~غلامه غدا أو في غد أو أطلق) بأن لم يقل غدا ولا في غد (فتلف المحلوف عليه)
~~أي: الماء بأن أريق ونحوه والغلام بأن مات (قبل الغد أو فيه) أي الغد (قبل
~~الشرب أو الضرب حنث حال تلفه) لأنه لم يفعل ما حلف على فعله في وقت بلا
~~إكراه ولا نسيان، وهو من أهل الحنث، كما لو أتلفه باختياره، وكما لو حلف
~~ليحجن العام فلم يقدر لمرض ونحوه. وكذا لو حلف ليفعلن كذا وأطلق وتلف قبل
~~فعله لليأس من فعل المحلوف عليه و (لا) يحنث (وإن جن حالف) ليفعلن كذا غدا
~~أو في غد (قبل ms2022 الغد حتى خرج الغد) لأن المجنون ليس من أهل الحنث ; لأنه لا
~~ينسب إليه فعل ولا ترك يعتد به (وإن أفاق) من جنونه (قبل خروجه) أي الغد
~~(حيث أمكنه فعله) بأن أدرك جزءا من الغد يسعه (أو لا) لأنه أدرك جزءا يصح
~~أن ينسب فيه إلى الحنث ويحكم بحنثه (من أول الغد) كما لو أفاق في أوله جزءا
~~لو لم يتسع للفعل، ثم جن بقيته.
# و (لا) يحنث (إن مات) الحالف (قبل الغد أو أكره) على ترك شربه أو ضربه
~~حتى خرج الغد (وإن قال) والله لأشربن هنا الماء، أو لأضربن غلامي ونحوه
~~(اليوم فأمكنه) فعل محلوف عليه بأن مضى بعد يمينه ما يتسع لفعله (فتلف)
# PageV03P469
# محلوف عليه قبله (حنث عقبه) لليأس من فعله بتلفه، ومفهومه أنه إن تلف قبل
~~تمكنه من فعله لا حنث. وظاهر الإقناع يحنث (ولا يبر) من حلف ليضربنه غدا أو
~~في غد، أو يوم كذا (بضربه قبل وقت عينه) لأنه لم يفعل ما حلف عليه في وقته
~~المعين له كمن حلف ليصومن يوم الخميس فصام يوما قبله. و (لا) يبر بضربه
~~(ميتا) لأن اليمين إنما تنصرف إلى ضربه حيا تأليما له (و) لهذا (لا) يبر
~~(بضرب لا يؤلم) المضروب (ويبر) الحالف (بضربه مجنونا) حال من المفعول لأنه
~~يتألم بالضرب كالعاقل
# (و) إن حلف لرب حق (ليقضينه حقه غدا فأبرأه) رب الحق (اليوم) لم يحنث
~~لأنه منعه بإبرائه من قضائه أشبه المكره، والظاهر أن مقصود اليمين البراءة
~~إليه في الغد وقد حصلت (أو أخذ) رب الحق (عنه عرضا) لحصول الإيفاء به كحصول
~~بجنس الحق (أو منع) الحالف (منه) أي: من قضاء الحق (كرها) بأن أكره على عدم
~~القضاء فلا يحنث كما لو حلف على ترك فعل أكره على فعله (أو مات) رب الحق
~~(فقضاه) الحالف (لورثته لم يحنث) لقيام وارثه مقامه في القضاء كوكيله.
# (و) إن حلف (ليقضينه) حقه (عند رأس الهلال أو مع) رأسه (أو إلى رأسه. أو)
~~إلى (استهلاله. أو عند) رأس الشهر (أو ms2023 مع رأس الشهر فمحله) أي: القضاء الذي
~~يبر به (عند غروب الشمس من آخر الشهر) فيبر بقضائه فيه (ويحنث) بقضائه
~~(بعده) أي: غروب الشمس من آخر الشهر لفوات ما حلف عليه (ولا يضر فراغ تأخر
~~كيله ووزنه وعده وذرعه) لكثرته حين شرع من الغروب (و) لا يضر تأخر فراغ
~~أكله (إذا حلف ليأكلنه عند رأس الهلال ونحوه وشرع فيه إذا تأخر لكثرته)
~~لأنه غير مقصود عملا بالعادة.
# (و) إن حلف على غريمه (لا أخذت حقك مني فأكره) مدين (على دفعه) فأخذه
~~غريمه حنث (أو أخذه) أي الحق (حاكم فدفعه لي غريمه فأخذه) غريمه (حنث)
~~الحالف نصا (ك) حلفه (لا تأخذ حقك علي) فأخذه لوجود ما حلف على تركه
~~اختيارا وهو الأخذ (لا إن أكره قابض) على أخذ حقه لأنه لا ينسب إليه فعل
~~الأخذ لأنه مكره عليه بلا حق (ولا إن وضعه) حالف (بين يديه) أي: الغريم
~~(أو) وضعه في (حجره) بفتح الحاء وكسرها ولم يأخذه لأنه لم يوجد المحلوف على
~~تركه وهو الأخذ (إلا أن كانت يمينه لا أعطيكه) فيحنث بوضعه بين
# PageV03P470
# يديه أو في حجر ولأنه أعطى (لبراءته) أي: من عليه الحق (بمثل هذا) الفعل
~~أي الوضع بين يديه أو في حجره (من ثمن ومثمن وأجرة وزكاة) ونحوها
# (و) إن حلف على مدينه (لا فارقتني حتى أستوفي حقي منك ففارق أحدهما
~~الآخر) طوعا (لا كرها قبل استيفاء) حالف حقه (حنث) لأن المعنى لا حصل منا
~~فرقة وقد حصلت طوعا.
# (و) إن حلف (لا افترقنا أو لا فارقتك حتى أستوفي حقي منك فهرب) من عليه
~~الحق منه حنث نصا لحصول الفرقة بذلك (أو فلسه حاكم وحكم عليه) أي: الحالف
~~(بفراقه) ففارقه حنث لما تقدم (أو لا) أي أو لم يحكم عليه حاكم بفراقه
~~(ففارقه لعلمه بوجوب مفارقته) لعسرته (حنث) لما سبق (وكذا إن أبرأه) الحالف
~~من حقه ففارقه (أو أذن له أن يفارقه) ففارقه (أو فارقه من غير إذن) له في
~~الفرقة فيحنث لما تقدم و (لا) يحنث (إذا ms2024 أكره) على فراقه لأن فعلهما لا
~~ينسب إلى واحد منهما (أو قضاه بحقه عرضا) قبل فرقته لحصول الاستيفاء بأخذ
~~العرض لحصول بجنس الحق (وفعل وكيله) أي: الحالف في كل ما تقدم ونظائره (ك)
~~فعله (هو) فلو حلف ليضربن غلامه وأمر من ضربه بر أو حلف لا يبيع ثوبه فوكل
~~من يبيعه فباعه حنث لصحة إضافة الفعل إلى من فعل عنه كقوله تعالى: {ولا
~~تحلقوا رءوسكم} [البقرة: 196] وقوله: {محلقين رءوسكم} [الفتح: 27] وإنما
~~الحالق غيرهم وكذا {يا هامان ابن لي صرحا} [غافر: 36] ونحوه وهذا فيما
~~تدخله النيابة بخلاف من حلف ليطأن أو ليأكلن أو ليشربن ونحوه
# (وكذا لو حلف لا يبيع زيدا فباع من يعلم أنه يشتريه له) فيحنث لقيام وكيل
~~زيد مقامه فكأنه اشتراه بنفسه (ولو توكل حالف لا يبيع ونحوه) كلا يستأجر
~~(في بيع) ونحوه وباع ونحوه بكونه وكيلا (لم يحنث) لإضافة فعله إلى موكله
~~دونه سواء (أضافه لموكله) بأن قال لمشتر بعتك هذا عن موكلي فلان ونحوه (أو
~~لا) بأن لم يقل ذلك لأن العقد في نفس الأمر مضاف لموكله دونه. قلت إلا أن
~~تكون نية أو سبب اليمين الامتناع من فعل ذلك لنفسه وغيره فيحنث إذن بذلك
# (و) إن حلف مدين (لا فارقتك حتى أوفيك حقك فأبرئ) مدين (منه) لم يحنث
~~بفراقه لأنه لم يبق له حق يوفيه له (أو أكره على فراقه) ففارقه (لم يحنث)
~~لأن فعل المكره لا ينسب إليه (وإن كان الحق عينا) كعارية أو وديعة (فوهبت
~~له) أي الغريم الحالف (وقبل) الهبة
# PageV03P471
# (حنث) بفراقه لتركه الوفاء باختياره و (لا) يحنث (إن أقبضها) حالف لربها
~~(قبل) الهبة ثم وهبه إياها ثم فارقه لحصول الوفاء (وإن كان حلف) من عليه أو
~~عنده الحق (لا أفارقك، ولك قبلي حق فأبرئ) من الدين (أو وهب له) الدين أو
~~العين (لم يحنث مطلقا) سواء أقبضه العين قبل الهبة أو لا إذا لم يبق له حال
~~الفرقة قبله حق (وقدر الفراق ما عد عرفا) فراقا (ك) فراق في خيار مجلس ms2025 في
~~(بيع) لأنه لم يحد له حد شرعا فرجع فيه للعرف كالحرز والقبض
# (و) إن حلف (لا يكفل ما لا يكفل بدنا وشرط البراءة) من المال إن عجز عن
~~إحضاره (لم يحنث) لأنه لم يكفل مالا وعلم منه صحة ذلك الشرط فإن لم يشرط
~~البراءة حنث لأنه يلزمه إذا عجز عن إحضاره. باب النذر
# (وهو) لغة الإيجاب يقال نذر دم فلان أي: أوجب قتله. وشرعا (إلزام مكلف
~~مختار ولو) كان (كافرا بعبادة) نصا لحديث عمر «: إني كنت نذرت في الجاهلية
~~أن أعتكف ليلة فقال صلى الله عليه وسلم أوف بنذرك» ولأن نذر العبادة ليس
~~عبادة (نفسه) مفعول إلزام (لله) متعلق بإلزام (تعالى) لحديث عمرو بن شعيب
~~عن أبيه عن جده مرفوعا «لا نذر إلا فيما ابتغي به وجه الله» رواه أحمد وأبو
~~داود (بكل قول يدل عليه) أي: الإلزام فلا يختص بالله علي ونحوه ولا ينعقد
~~بغير القول كالنكاح والطلاق (شيئا) مفعول ثان لإلزام (غير لازم بأصل الشرع)
~~كصدقة بدرهم، وعلى المذهب ينعقد في الواجب أيضا ويأتي (ولا محال) بخلاف لله
~~علي أن أجمع بين الضدين فلا ينعقد. وأجمعوا على صحة النذر ولزوم الوفاء به
~~في الجملة لقوله تعالى: {يوفون بالنذر} [الإنسان: 7] {وليوفوا نذورهم}
~~[الحج: 29] . وحديث عائشة مرفوعا " من «نذر أن يطيع الله فليطعه، ومن نذر
~~أن يعصيه فلا يعصه» رواه الجماعة إلا مسلما (فلا تكفي نيته) أي: الإلزام
~~كاليمين (وهو) أي: النذر (مكروه) لحديث «النذر لا يأتي بخير وإنما يستخرج
~~به من البخيل» وقال ابن حامد وغيره (لا يرد قضاء) ولا يملك به شيئا محدثا.
~~وقال تعالى:
# PageV03P472
# {وربك يخلق ما يشاء ويختار ما كان لهم الخيرة} [القصص: 68] وحرمه طائفة
~~من أهل الحديث. ونقل عبد الله نهى عنه رسول الله صلى الله عليه وسلم وظاهر
~~ما سبق يصلي النفل كما هو لا ينذره، ثم يصليه قاله في الفروع
# (وينعقد) النذر (في واجب كلله علي صوم رمضان ونحوه) كصلاة الظهر، وعليه
~~فكان الأولى إسقاط غير لازم بأصل الشرع من التعريف (فيكفر) ms2026 ناذر (إن لم
~~يصمه) أي: ما نذره من الواجب (كحلفه عليه) بأن قال: والله لأصومن رمضان ثم
~~لم يصمه فيكفر (وعند الأكثر لا) ينعقد النذر في واجب والتعريف عليه (ك) ما
~~لا ينعقد بقوله (لله علي صوم أمس ونحوه من المحال) لأنه لا يتصور الوفاء به
~~ولا كفارة فيه. وحديث عقبة بن عامر مرفوعا «كفارة النذر كفارة اليمين» رواه
~~مسلم فيما يمكن الوفاء به
# (وأنواع) نذر (منعقد ستة. أحدها) النذر (المطلق ك) قوله (لله علي نذر أو
~~إن فعلت كذا) فلله علي نذر (ولا نية) له بشيء (وفعله) أي: ما علق عليه نذره
~~(ف) عليه (كفارة يمين) لحديث عقبة بن عامر مرفوعا «كفارة يمين كفارة النذر
~~إن لم يسم» رواه ابن ماجه والترمذي. وقال حسن صحيح غريب. النوع (الثاني نذر
~~لجاج وغضب وهو تعليقه) أي: النذر (بشرط يقصد المنع من) فعل (شيء أو) يقصد
~~(الحمل عليه) فالأول (ك) قوله (إن كلمتك) فعلي الحج أو العتق أو الصوم سنة
~~أو مالي صدقة (أو) أي: والثاني كقوله (إن لم أخبرك) بكذا (فعلي الحج أو
~~العتق أو صوم سنة أو مالي صدقة فيخير بين فعل) ذلك (وكفارة يمين) لحديث عمر
~~بن حصين " أني سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول: «لا نذر في غضب
~~وكفارته كفارة يمين» رواه سعيد، ولأنها يمين فيخير فيها بين الأمرين
~~كاليمين بالله تعالى (ولا يضر قوله) في نذر اللجاج والغضب (على مذهب من
~~يلزم بذلك) المنذور كمالك (أو) قوله (لا أقلد من يرى الكفارة ونحوه) لأنه
~~توكيد والشرع لا يتغير به (ومن علق صدقة شيء ببيعه و) علقها (آخر بشرائه
~~فاشتراه كفر كل واحد) منهما (كفارة يمين) نصا كما لو حلفا عليه وحنثا.
# النوع (الثالث نذر) فعل (مباح ك) قوله (لله علي أن ألبس ثوبي أو) لله علي
~~أن (أركب دابتي فيخير أيضا) بين فعله وكفارة يمين، كما لو حلف عليه. وروى
~~أبو داود " أن امرأة أتت النبي صلى الله عليه وسلم فقالت: إني نذرت أن أضرب ms2027
~~على رأسك بالدف. فقال لها
# PageV03P473
# رسول الله صلى الله عليه وسلم: «أوف بنذرك» النوع (الرابع نذر) فعل
~~(مكروه ك) نذر (طلاق ونحوه) كأكل ثوم وبصل (فيسن أن يكفر ولا يفعله) كما لو
~~حلف عليه، وأما منع زوجته إذا استأذنته إلى المسجد فتقدم أنه يكره. النوع
~~(الخامس نذر) فعل (معصية كشرب خمر وصوم يوم عيد أو) يوم (حيض أو أيام
~~التشريق) أو ترك واجب (فيحرم الوفاء به) لحديث «ومن نذر أن يعصي الله فلا
~~يعصه» ، ولأن المعصية لا تباح في حال من الأحوال (ويكفر من لم يفعله) إن
~~نذر المعصية كفارة يمين. روى نحوه ابن مسعود وابن عباس وعمران بن حصين
~~وسمرة بن جندب كما لو حلف ليفعلنه ولم يفعله (ويقضي) من نذر صوما محرما
~~(غير) صوم (يوم حيض) فمن نذر صوم يوم عيد أو أيام التشريق قضاها وكفر لأن
~~المنع لمعنى في غيرها وهو كونه له ضيافة الله تعالى كنذر مريض صوم يوم
~~يخالف عليه فينعقد نذره ويحرم صومه، وكذا نذر صلاة في ثوب محرم بخلاف نذر
~~صوم يوم حيض فلا ينعقد لأنه مناف للصوم لمعنى فيه كنذر صوم ليلة لأنها ليست
~~محل صوم.
# (ومن نذر ذبح معصوم حتى نفسه ف) عليه (كفارة) يمين فقط لحديث «لا نذر في
~~معصية وكفارته كفارة يمين» رواه سعيد وكاليمين لحديث «النذر حلقة وكفارته
~~كفارة يمين» (وتتعدد) كفارة على نذر ذبح ولده (بتعدده) ولأنه مفرد مضاف
~~فيعم (ما لم ينو) بنذره ولدا (معينا) بذبحه فتجزئه كفارة واحدة وهكذا في
~~الإقناع وغيره مع قولهم بعده، ولو كان المتروك خصالا كثيرة أجزأته كفارة
~~واحدة. النوع (السادس نذر تقرب كصلاة وصوم واعتكاف وصدقة) مما لا يضره ولا
~~عياله ولا غريمه (وحج وعمرة) وزيارة أخ في الله تعالى وعيادة مريض وشهود
~~جنازة (بقصد التقرب مطلقا) أي: غير معلق (بشرط أو علق بشرط) وجود (نعمة)
~~يرجوها (أو دفع نقمة) يخافها (ك) قول (إن شفى الله مريضي أو سلم مالي)
~~لأتصدقن بكذا (أو حلف بقصد التقرب ك) قوله (والله لئن ms2028 سلم مالي لأتصدقن
~~بكذا، فوجد شرطه لزمه) الوفاء بنذره نصا. وكذا إن طلعت الشمس أو قدم الحاج
~~فلله علي كذا. ذكره في المستوعب لعموم حديث «من نذر أن يطيع الله فليطعه»
~~رواه البخاري وذم تعالى الذين ينذرون ولا يوفون. فقال {ومنهم من عاهد الله
~~لئن أتانا من فضله لنصدقن} [التوبة: 75]
# PageV03P474
# إلى قوله - {بما أخلفوا الله ما وعدوه} [التوبة: 77]
# ومن نذر طاعة وما ليس بطاعة لزمه فعل الطاعة فقط لحديث ابن عباس قال
~~«بينما النبي صلى الله عليه وسلم يخطب إذا هو برجل قائم فسأل عنه فقالوا
~~أبو إسرائيل نذر أن يقوم في الشمس ولا يستظل ولا يتكلم ويصوم فقال النبي
~~صلى الله عليه وسلم: مروه فليجلس وليستظل وليتكلم وليتم صومه» رواه
~~البخاري: ويكفر للمتروك كفارة واحدة ولو خصالا كثيرة لأنه نذر واحد
# (ويجوز إخراجه) أي ما نذره من الصدقة وفعل ما نذره من الطاعة (قبله) أي:
~~قبل وجود ما علق عليه لوجود سببه وهو النذر كإخراج كفارة يمين قبل الحنث
~~(ولو نذر الصدقة من تسن له) الصدقة (بكل ماله أو بألف ونحوه) من الأعداد
~~(وهو) أي الألف ونحوه (كل ماله بقصد القربة) متعلق بنذر (أجزأه ثلثه) يوم
~~نذره يتصدق به ولا كفارة نصا لقوله صلى الله عليه وسلم لأبي لبابة بن عبد
~~المنذر «يجزئ عنك الثلث حين قال إن من توبتي أن أهجر دار قومي وأساكنك وأن
~~أنخلع من مالي صدقة لله عز وجل ولرسوله.» رواه أحمد فظاهر قوله صلى الله
~~عليه وسلم " يجزئ عنك الثلث " أن أبا لبابة أتى بما يقتضي إيجاب الصدقة على
~~نفسه إذ الإجزاء غالبا إنما يستعمل في الواجبات ولو كان مخيرا بإرادة
~~الصدقة لما لزمه شيء يجزئ عنه بعضه
# (و) لو نذر الصدقة من تسن له بقصد القربة (ببعض) من ماله (مسمى) كنصفه أو
~~ألف وهو بعض ماله (لزمه) ما سماه لأنه التزم ما لا يمنع منه شيء كسائر
~~النذور (وإن نوى) بنذره الصدقة بماله شيئا (ثمينا) من ماله (أو) نوى (مالا
~~دون مال أخذ ms2029 بنيته) كما لو حلف عليه، فإن لم تسن له الصدقة بأن أضر بنفسه
~~أو عياله وغريمه ونحوه مما ذكر في صدقة التطوع أو لم يقصد القربة بأن كان
~~له لجاج أجزأته الكفارة (وإن نذرها بمال ونيته ألف يخرج ما شاء) من ماله ;
~~لأن اسم المال يقع على القليل وما نواه زيادة عما تناوله الاسم والنذر لا
~~يلزم بالنية (فيصرفه للمساكين) ويجزئ لواحد (ك) نذر (صدقة مطلقة) فإن عينت
~~لزيد مثلا لزم دفعها إليه (ولا يجزيه) أي من نذر الصدقة بماله أو بعضه أو
~~بمال (إسقاط دين) عن مدينه ولو فقيرا.
# قال أحمد لا يجزئه حتى يقبضه أي: لأن الصدقة تمليك، وهذا إسقاط كالزكاة
# (ومن حلف) لا رددت سائلا (أو نذر لا رددت سائلا ف) هو (كمن حلف) على
~~الصدقة بماله (أو نذر الصدقة بماله) لأنه في معناه فيجزيه الصدقة بثلثه
~~(فإن لم يتحصل له) أي: الحالف أو الناذر من نحو كسبه (إلا ما
# PageV03P475
# يحتاجه) لنفقته ونفقة عيال (ف) عليه (كفارة يمين) لترك ما حلف عليه أو
~~نذره (وإلا) بأن تحصل له فوق ما يحتاجه (تصدق بثلث الزائد) عن حاجته (وحبة
~~بر ونحوها) كأرزة وشعيرة (ليست سؤال السائل) اعتبار بالمقاصد. قلت وحديث
~~«اتقوا النار ولو بشق تمرة» يدل على إجزاء نصف التمرة ونحوها فأكثر لا أقل
# (و) من قال (إن ملكت مال فلان فعلي الصدقة به فما ملكه ف) هو (كماله) أي:
~~الناذر فيجزئه ثلثه
# (ومن حلف فقال علي عتق رقبة) لا فعلت كذا (فحنث ف) عليه (كفارة يمين)
~~كالحلف عليه بالله.
### | [فصل نذر صوم سنة معينة]
# فصل ومن نذر صوم سنة معينة لم يدخل في نذره شهر (رمضان ويوما العيدين
~~وأيام التشريق) لأن رمضان لا يقبل صوم غيره وأيام النهي لا تقبل صوم النذر
~~كالليل فلا كفارة بفطرها ولا قضاء لأنها لم تدخل في نذره (وإن نذر صوم شهر
~~معين) كالمحرم (فلم يصمه لعذر أو غيره ف) عليه (القضاء) لوجوبه بالنذر
~~كرمضان (متتابعا) لأنه أوجبه على نفسه كذلك بتعبيره بالشهر ms2030 إذ القضاء يكون
~~بصفة الأداء فيما يمكن.
# (و) عليه (كفارة يمين) لفوات المحل (وإن صام قبله) أي: الشهر المعين (لم
~~يجزئه) كصوم شعبان عن رمضان الذي بعده (وإن أفطر منه) يوما فأكثر (لغير عذر
~~استأنف شهرا من يوم فطره) لوجوب التتابع ولو بنى على ما مضى لبطل التتابع
~~(وكفر) لفوات المحل فيما يصومه بعد الشهر.
# (و) إن أفطر منه يوما فأكثر (لعذر) كمرض وسفر وحيض (بنى) على ما صامه
~~(وقضى ما أفطره متتابعا متصلا بتمامه وكفر) لما تقدم (وإن جنه) أي: الشهر
~~الذي نذر صومه (كله لم يقضه) ولا كفارة لعدم تكليفه فيه كرمضان (وإن نذر
~~صوم شهر وأطلق) فلم يعينه (لزمه التتابع) لأن إطلاق الشهر يقتضيه سواء صام
~~شهرا هلاليا أو ثلاثين يوما بالعدد.
# (وإن قطعه) أي: الصوم (بلا عذر استأنفه) لئلا يفوت التتابع (و) إن قطعه
~~لعذر يخير (بينه) أي: الاستئناف (بلا كفارة) لفعله المنذور على وجهه (وبين
~~البناء) على ما مضى (ويتم ثلاثين) يوما (ويكفر) كما لو حلف عليه لأنه لم
~~يأت بالمنذور على وجهه (وكذا) لو نذر صوم (سنة في) لزوم (تتابع) لما تقدم
~~(ويصوم) من نذر صوم سنة (اثني عشر شهرا سوى رمضان و) سوى
# PageV03P476
# (أيام النهي) أي: يومي العيدين وأيام التشريق لانصراف نذره إلى صوم سنة
~~كاملة بالنذر (ولو شرط التتابع فيقضي) عوض رمضان وأيام النهي.
# (و) إن نذر صوم (سنة من الآن أو) نذر صوم سنة (من وقت كذا ف) كنذر صوم
~~سنة (معينة) فلا يدخل في نذره رمضان وأيام النهي فلا يقضيها ولا كفارة لأن
~~تعيين أولها تعيين لها قال تعالى {إن عدة الشهور عند الله اثنا عشر شهرا}
~~[التوبة: 36] فإذا عين أولها تعين أن يكون آخرها انتهاء الثاني عشر
# (ومن نذر صوم الدهر لزمه) كسائر النذور إذ جنس الصوم من حيث هو مشروع
~~(فإن أفطر كفر فقط) أي: بلا قضاء (بغير صوم) لأن الزمن مستغرق للصوم
~~المنذور وعلم منه أنه لا يكفر بصوم لأنه لا يمكن التكفير به إلا بترك الصوم ms2031
~~المنذور فتركه يوجب كفارة فيفضي ذلك إلى التسلسل وترك المنذور بالكلية وهذا
~~أحد الوجهين ذكرهما الشارح (ولا يدخل) في نذر صوم الدهر (رمضان و) لا (يوم
~~نهي) لما تقدم (ويقضي فطره به) أي: برمضان لعذر أو غيره لوجوبه بأصل الشرع
~~فيقدم على النذر كتقديم حجة الإسلام على المنذورة ويكفر بفطره برمضان لغير
~~عذر لأنه سببه (ويصام لظهار) إذا عدم المظاهر الرقبة (ونحوه) كالوطء في
~~نهار رمضان والقتل (منه) أي: من الدهر المنذور صومه كقضاء رمضان (ويكفر مع
~~صوم ظهار ونحوه) لأنه سببه
# (وإن نذر صوم يوم الخميس ونحوه) كيوم الاثنين (فوافق) يوم نذره (عيدا أو
~~حيضا أو نفاسا) أو أيام تشريق أفطر وجوبا لتحريم صومها (وقضى) نذره لانعقاد
~~نذره ولم يفعله (وكفر) لفوات المحل كما لو لم يصمه لمرض
# (وإن نذر صوم يوم يقدم فلان فقدم) فلان (ليلا فلا شيء عليه) أي: الناذر
~~لتبين أن نذره لم ينعقد.
# (و) إن قدم (نهارا وهو) أي: الناذر (صائم وقد بيت النية لخبر سمعه صح)
~~صومه (وأجزأه) لوفائه بنذره (وإلا) يكن بيت النية لخبر سمعه (أو كان مفطرا
~~أو وافق قدومه يوما من رمضان أو) وافق قدومه (يوم عيد أو) وافق قدومه يوم
~~(حيض) ناذرة (قضى وكفر) لأنه نذر منعقد لم يف به كسائر النذور (وإن وافق
~~قدومه) أي: فلان (وهو) أي: الناذر (صائم عن نذر معين أتمه) أي: لوجوبه (ولا
~~يستحب قضاؤه ويقضي نذر القدوم كصائم في قضاء رمضان أو) في (كفارة أو نذر
# PageV03P477
# مطلق) فيتمه ويقضي نذر القدوم (وإن وافق يوم نذره) أي: يوم قدوم فلان
~~(وهو) أي: الناذر (مجنون فلا قضاء) عليه (ولا كفارة) لخروجه عن أهلية
~~التكليف فيه كمن نذر صوم شهر بعينه وجنه (ونذر اعتكافه) فيما تقدم (ك) نذر
~~(صومه) على ما تقدم تفصيله
# (وإن نذر صوم أيام معدودة ولو) كانت (ثلاثين لم يلزمه تتابع) صومها نصا
~~لأن الأيام لا دلالة لها على التتابع بدليل قوله تعالى: {فعدة من أيام أخر}
~~[البقرة: 185] (إلا بشرط) بأن يقول متتابعة فيلزمه ms2032 وفاء بنذره (أو) إلا
~~(بنية) التتابع لقيامها مقام التلفظ به وإن شرط تفريقها لزمه في الأقيس
~~ذكره في المبدع
# (ومن نذر صوما متتابعا غير معين) كشهر (فأفطر) فيه (لمرض يجب معه الفطر)
~~كخوفه بصومه تلفا (أو) أفطرت فيه امرأة (لحيض خير) ناذر (استئنافه) أي:
~~الصوم بأن يبتدئه من أوله (ولا شيء عليه) لإتيانه بالمنذور على وجهه (وبين
~~البناء) على ما مضى من صومه (ويكفر) لأنه لم يأت بالمنذور على وجهه (وإن)
~~أفطر فيه (لشهر أو ما) أي: شيء (يبيح الفطر مع القدرة على الصوم) كمرض يجوز
~~معه الفطر (لم ينقطع التتابع) صححه في الإنصاف وقال ابن المنجا يجيء على
~~قول الخرقي يخير بين الاستئناف وبين البناء والقضاء والكفارة كما تقدم قال
~~في الإنصاف وهو ظاهر كلام الخرقي والأصحاب لعدم تفريقهم في ذلك قال في شرحه
~~وهذا الأخير لا يعدل عنه فإنه لا وجه لكون المرض الذي يجب معه الفطر يقطع
~~التتابع والفطر في السفر لا يقطعه.
# (و) إن أفطر من نذر صوما متتابعا غير معين (لغير عذر يلزمه أن يستأنف)
~~تداركا لما تركه من التتابع المنذور بلا عذر (بلا كفارة) لإتيانه بالمنذور
~~على وجهه (ومن نذر صوما فعجز عنه لكبر أو مرض لا يرجى برؤه) أطعم لكل يوم
~~مسكينا وكفر كفارة يمين حملا للمنذور على المشروع وسبب الكفارة عدم الوفاء
~~بالنذر وسبب الإطعام العجز عن واجب بالصوم فاختلف السببان واجتمعا فلم يسقط
~~واحد منهما لعدم ما يسقطه (أو نذره) أي: الصوم (حال عجزه) عنه لما سبق
~~(أطعم لكل يوم مسكينا وكفر كفارة يمين) وعلم منه انعقاد نذره إذن لحديث «من
~~نذر نذرا لم يطقه فكفارته كفارة يمين» ولأن العجز إنما هو عن فعل المنذور
~~فلا فرق بين كونه حال عقد النذر ويستمر أو يطرأ عليه
# (وإن نذر صلاة ونحوها) كجهاد (وعجز) عنه
# PageV03P478
# (فعليه الكفارة فقط) لأنه لم يف بنذره إن عجز لعارض يرجى زواله كمرض
~~انتظر ولا كفارة إن لم يعين وقتا فإن استمر عجزه حتى صار غير مرجو الزوال ms2033
~~فكما تقدم
# (و) إن نذر (حجا لزمه) مع قدرته عليه كبقية العبادات (فإن لم يطقه ولا
~~شيئا منه حج عنه) كمن عجز عن حجة الإسلام (وإلا) بأن أطلق بعض ما نذره كأن
~~نذر حجات وقدر على بعضها (أتى بما يطيقه وكفر للباقي) الذي لم يطقه (ومع
~~عجزه عن زاد وراحلة حال نذره لا يلزمه) شيء كحجة الإسلام (ثم إن وجدهما) أي
~~الزاد والراحلة (لزمه) بالنذر السابق فينعقد النذر مع العجز كما تقدم
# (وإن نذر) مكلف (صوما) وأطلق (أو) نذر (صوم بعض يوم) كنصفه (لزمه) صوم
~~(يوم) تام (بنية من الليل) لأنه أقل الصوم (ونذر صوم ليلة لا ينعقد ولا
~~كفارة) لأنها ليست محلا للصوم كنذر مستحيل (وكذا نذر صوم يوم أتى فيه
~~بمناف) للصوم نحو أكل وشرب أو جماع
# (وإن نذر صلاة) وأطلق (ف) عليه (ركعتان قائما لقادر) على قيام (لأن
~~الركعة لا تجزئ في فرض) ولو حلف ليوترن الليلة أجزأته ركعة في وقته لأنها
~~أقله.
# (و) إن نذر أن يصلي (أربعا بتسليمتين أو أطلق) فلم يقل بتسليمة ولا
~~تسليمتين (يجزئ) أن يصلي أربعا (بتسليمة كعكسه) بأن نذر أن يصلي أربعا
~~بتسليمة فصلاها بتسليمتين (ولمن نذر صلاة جالسا أن يصليها قائما) لإتيانه
~~بأفضل مما نذره وظاهره ولا كفارة
# (وإن نذر المشي إلى بيت الله الحرام أو) إلى (موضع من مكة) كالصفا
~~والمروة وجبل أبي قبيس (أو) إلى (حرمها وأطلق) فلم يقل في حج ولا عمرة ولا
~~غيره (أو قال غير حاج ولا معتمر لزمه المشي في حج أو) في (عمرة) حملا له
~~على المعهود الشرعي وإلغاء لإرادته غيره (من مكانه) أي: النذر أي: دويرة
~~أهله كما في حج الفرض إلى أن يتحلل و (لا) يلزمه (إحرام قبل ميقاته) كحج
~~الفرض (ما لم ينو مكانا بعينه) للمشي منه أو الإحرام فيلزمه لعموم حديث «من
~~نذر أن يطيع الله فليطعه» . قلت مقتضى ما سبق من أنه يكره إحرام بحج قبل
~~ميقاته أنه لو نذره لا يفي به ويكفر إلا أن يقال أصل ms2034 الإحرام مشروع وإنما
~~المكروه تقديمه (أو) ينوي بنذره المشي إلى بيت الله الحرام (إتيانه لا
~~حقيقة المشي) فيلزمه الإتيان ويخير بين المشي والركوب لحصوله بكل منهما وإن
~~نذر المشي إلى موضع
# PageV03P479
# خارج الحرم كعرفة ومواقيت إحرام لم يلزمه ويخير بين فعله والكفارة (وإن
~~ركب) من نذر المشي إلى بيت الله الحرام (لعجز أو غيره) فكفارة يمين (أو نذر
~~الركوب) لبيت الله الحرام (فمشى) إليه.
# (ف) عليه (كفارة يمين) لحديث «كفارة النذر كفارة اليمين» والمشي أو
~~الركوب لا يوجبه الإحرام ليجب به دم (وإن نذر المشي إلى مسجد المدينة)
~~المنورة (أو) إلى المسجد (الأقصى لزمه ذلك) أي: المشي إليه.
# (و) لزمته (الصلاة فيه) ركعتين إذ القصد بالنذر القربة والطاعة وإنما
~~يحصل ذلك بالصلاة فتضمن ذلك نذرهم كنذر المشي إلى بيت الله الحرام حيث وجب
~~به أحد النسكين وإن نذر الصلاة في المسجد الحرام لم يجزئه في غيره لأنه
~~أفضل المساجد وإن نذرها في مسجد المدينة أجزأته فيه وفي المسجد الحرام لأنه
~~أفضل منه وإن نذرها في الأقصى أجزأته فيه وفي المسجد الحرام ومسجد المدينة
~~وتقدم ما يعلم منه دليل ذلك (وإن عين) بنذره أن يأتي (مسجدا في غير حرم) أي
~~غير المساجد الثلاثة لم يتعين فيخير بين فعله والتكفير لحديث «لا تشد
~~الرحال إلا إلى ثلاثة مساجد المسجد الحرام ومسجدي هذا والمسجد الأقصى» فإن
~~جاءه (لزمه عند وصوله ركعتان) لما سبق
# (وإن نذر) عتق (رقبة ف) عليه عتق (ما يجزي عن واجب) في نحو ظهار وتقدم
~~حملا للنذر على المعهود شرعا (إلا أن يعينها) أي: الرقبة كهذا العبد أو هذه
~~الأمة أو سالم أو ينويه (ويجزئه ما عينه) لأنه لم يلتزم سواه (لكن لو مات
~~المنذور) المعين (أو أتلفه ناذر قبل عتقه لزمه كفارة يمين بلا عتق) نصا
~~لفوات محله (وعلى متلف) المنذور عتقه قبله (غيره) أي: الناذر (قيمته له)
~~أي: الناذر لبقاء ملكه عليه ولا يلزمه صرفها في العتق
# (و) من قال (إن ملكت عبد زيد فلله علي أن أعتقه ms2035 بقصد القربة) بذلك (ألزم
~~بعتقه إذا ملكه) لأنه نذر تبرر وإن كان في لجاج وغضب خير بينه وبين كفارة
~~يمين
# (ومن نذر طوافا أو سعيا فأقله) أي: المجزئ (أسبوع) حملا على المعهود
~~شرعا.
# (و) من نذر طوافا أو سعيا (على أربع ف) عليه (طوافان أو سعيان) أحدهما عن
~~يديه والآخر عن رجليه وهذا قول ابن عباس في الطواف. رواه سعيد لقوله صلى
~~الله عليه وسلم لكبشة بنت معدي كرب حين قالت «يا رسول الله آليت أن أطوف
~~بالبيت حبوا فقال لها رسول الله صلى الله عليه وسلم طوفي على رجليك سبعين،
~~سبعا عن يديك وسبعا عن رجليك»
# PageV03P480
# رواه الدارقطني ولأن الطواف على أربع مثله وقيس عليه السعي
# (ومن نذر طاعة على وجه منهي عنه كالصلاة عريانا أو الحج حافيا حاسرا
~~ونحوه) كالصلاة في ثوب نجس أو حرير (وفى بها) أي: الطاعة المنذورة (على
~~الوجه المشروع) كما لو أطلق (وتلغى تلك الصفة) لحديث عكرمة «أن النبي صلى
~~الله عليه وسلم كان في سفر فحانت منه نظرة فإذا امرأة ناشرة شعرها، قال:
~~فمروها فلتختمر. ومر برجلين مقرونين فقال: أطلقا قرانكما» (ويكفر) لأنه لم
~~يف بنذره على وجهه كما لو كان أصل النذر غير مشروع وإن أفسد حجا نذره ماشيا
~~قضاه كذلك وكذا لو فاته ويسقط لفواته توابع الوقوف من مبيت بمزدلفة ومنى
~~ورمي جمار ويتحلل بعمرة ويمضي في حج فاسد ماشيا حتى يحل منه (ولا يلزم
~~الوفاء بوعد) نصا ويحرم بلا استثناء لقوله تعالى: {ولا تقولن لشيء إني فاعل
~~ذلك غدا إلا أن يشاء الله} [الكهف: 23] أي: لا تقولن ذلك إلا معلقا بأن
~~يشاء الله فالنهي المتقدم مع إلا المتأخرة حصر بالقول في هذه الحالة وحدها
~~فتختص بالإباحة وغيرها بالتحريم وترك المحرم واجب وليس ما يترك به الحرام
~~إلا هذه فتكون واجبة. هذا مدرك الوجوب من الآية وأما التعليق فهو من قولنا
~~معلقا المحذوف كقولك لا تخرجن إلا ضاحكا فإنه يفيد الأمر بالضحك والخروج.
~~هذا حاصل كلام القرافي وهو مذكور برمته في ms2036 أصله.
# PageV03P481
### | [كتاب القضاء والفتيا]
# قدمه لأنه المقصود وبدأ بأحكامها قبله لطول الكلام عليه (وهي) أي: الفتيا
~~اسم مصدر من أفتى يفتي إفتاء (تبين الحكم الشرعي) للسائل عنه كان السلف
~~الصالح يهابون الفتيا كثيرا ويشددون فيها ويتدافعونها حتى ترجع إلى الأول
~~لما فيها من المخاطرة وأنكر أحمد وغيره من الأعيان على من يهجم على الجواب
~~وقال لا ينبغي أن يجيب في كل ما يستفتى فيه وقال إذا هاب الرجل شيئا لا
~~ينبغي أن يحل على أن يقوله وينبغي للمستفتي حفظ الأدب مع المفتي ويجله
~~ويعظمه ولا يفعل ما جرت عادة العوام به كإيماء بيده على وجهه ولا يقول له
~~ما مذهب إمامك في كذا أو ما تحفظ في كذا أو أفتاني فلان غيرك بكذا وكذا قلت
~~أنا وإن كان جوابك موافقا فاكتب وإلا فلا تكتب لكن إن علم مفت غرض سائل في
~~شيء لم يجز أن يكتب بغيره ولا يسأله عند هم أو ضجر أو قيام ونحوه ولا يطالب
~~بالحجة (ولا يلزم) المفتي (جواب ما لم يقع) روى أحمد عن ابن عمر (لا تسألوا
~~عما لم يكن فإن عمر نهى عن ذلك) وله أيضا عن ابن عباس قال عن الصحابة " ما
~~كانوا يسألون إلا عما ينفعهم " واحتج الشافعي على كراهة السؤال عن الشيء
~~قبل وقوعه بقوله تعالى: {لا تسألوا عن أشياء إن تبد لكم تسؤكم} [المائدة:
~~101] وكان صلى الله عليه وسلم " ينهى عن قيل وقال وإضاعة المال وكثرة
~~السؤال " وفي لفظ «إن الله كره لكم ذلك» متفق عليهما
# (ولا) يلزم جواب (ما لا يحتمله سائل) قال البخاري قال علي " حدثوا الناس
~~بما يعرفون أتريدون أن يكذب الله ورسوله " وفي مقدمة مسلم عن ابن مسعود «ما
~~أنت بمحدث قوما حديثا لا تبلغه عقولهم إلا كان فتنة لبعضهم»
# (ولا) يلزم جواب (ما لا
# PageV03P483
# نفع فيه) لقول ابن عباس لعكرمة " من سألك عما لا يعنيه فلا تفته " وسأل
~~مهنا أحمد عن مسألة فغضب وقال " خذ ويحك فيما تنتفع به وإياك وهذه المسائل
~~المحدثة وخذ ms2037 فيما فيه حديث "
# (ومن عدم مفتيا في بلده وغيره فحكمه حكم ما قبل الشرع) من إباحة أو حظر
~~أو وقف على الخلاف ورجح الأول
# (ويحرم تساهل مفت) في الإفتاء لئلا يقول على الله ما لا علم له به.
# (و) يحرم (تقليد معروف به) أي التساهل في الإفتاء لعدم الوثوق به (ويقلد)
~~المجتهد (العدل ولو ميتا) لبقاء قوله في الإجماع وكالحاكم والشاهد لا يبطل
~~حكمه ولا شهادته بموته. .
# قال الشافعي المذاهب لا تموت بموت أربابها (ويفتي مجتهد فاسق نفسه) فقط
~~لأنه ليس بأمين على ما يقول.
# وفي إعلام الموقعين الصواب جواز استفتاء الفاسق إلا أن يكون معلنا بفسقه
~~داعيا إلى بدعته
# (و) يجوز أن (يقلد عامي من ظنه عالما) ولو عبدا أو أنثى أو أخرس بإشارة
~~مفهومة أو كتابة وكذا من رآه منتصبا للإفتاء والتدريس معظما لأنه دليل علمه
~~(لا إن جهل عدالته) فلا يجوز أن يقلده لاحتمال فسقه. قلت وفيه حرج كبير
~~خصوصا السائل الغريب وتقدم تصح الصلاة خلف من جهل عدالته
# (ولمفت رد الفتيا إن) خاف غائلتها أو (كان بالبلد) أهل للفتيا (عالم قائم
~~مقامه) لفعل السلف ولعدم تعين الإفتاء إذن (وإلا) يكن بالبلد عالم يقوم
~~مقامه (لم يجز) له رد الفتيا لتعينها عليه
# (ك) ما لا يجوز (قول حاكم لمن ارتفع إليه) في حكومة (امض إلى غيري) ولو
~~كان بالبلد من يقوم مقامه لأن تدافع الحكومات يؤدي إلى ضياع الحقوق
# (ويحرم) على مفت (إطلاق الفتيا في اسم مشترك) قال ابن عقيل إجماعا (فمن
~~سئل أيؤكل) أو يشرب أو نحوه (برمضان بعد الفجر لا بد أن يقول) الفجر (الأول
~~أو) الفجر (الثاني) ومثله ما امتحن به أبو يوسف فيمن دفع ثوبا إلى قصار
~~فقصره وجحده هل له أجرة إن عاد وسلمه لربه فقال إن كان قصره قبل جحوده فله
~~الأجرة وإن كان بعد جحوده فلا أجرة له لأنه قصره لنفسه ومثله من سئل عن بيع
~~رطل تمر برطل تمر هل يصح؟ وجوابه إن تساويا كيلا صح وإلا فلا لكن ms2038 لا يلزم
~~التنبيه على احتمال بعيد ومثله شروط إرث وموانعه ونحوها ويكره أن يكون
~~السؤال بخط المفتي لإملائه وتهذيبه
# (وله) أي المفتي (تخيير من استفتاه بين قوله وقول مخالفه) بما ذكره
# PageV03P484
# بقوله (ويتخير) مستفت (وإن لم يخيره) مفت لأن في إلزامه بالأخذ بقول معين
~~ترجيح بلا مرجح (ولا) يجوز (لمن ينتسب لمذهب إمام أن يتخير في مسألة ذات
~~قولين) لإمامة أو وجهين لأحد من أصحابه فيفتي أو يحكم بحسب ما يختاره منهما
~~بل عليه أن ينظر أيهما أقرب من الأدلة أو قواعد مذهبه فيعمل به
# (ومن لم يجد إلا مفتيا) واحدا (لزم أخذه بقوله) كما لو حكم به عليه حاكم.
# قال ابن الصلاح ولا يتوقف ذلك على التزامه ولا سكون نفسه إلى صحته (وكذا
~~ملتزم قول مفت وثم غيره) قال في شرح التحرير لو أفتى المقلد مفت واحد وعمل
~~به المقلد لزمه قطعا وليس له الرجوع عنه إلى فتوى غيره في تلك الحادثة
~~بعينها إجماعا نقله ابن الحاجب والهندي وغيرهما وإن لم يعمل به فالصحيح من
~~المذهب أنه يلزمه بالتزامه.
# قال ابن مفلح في أصوله هذا الأشهر
# (ويجوز تقليد مفضول من المجتهدين) مع وجود أفضل منه لعموم قوله تعالى:
~~{فاسألوا أهل الذكر إن كنتم لا تعلمون} [النحل: 43] وقوله صلى الله عليه
~~وسلم أصحابي كالنجوم بأيهم اقتديتم اهتديتم. وفيه الأفضل من غيره وكان
~~المفضول من الصحابة والسلف يفتي مع وجود الأفضل بلا نكير خصوصا والعامي
~~يقصر عن الترجيح ولا يجوز التقليد في معرفة الله والتوحيد والرسالة لأمره
~~تعالى بالتدبر والتفكر والنظر. وقد ذم تعالى التقليد بقوله: {إنا وجدنا
~~آباءنا على أمة} [الزخرف: 23] الآية. وهي فيما يطلب للعلم فلا يلزم في
~~الفروع
# (والقضاء) لغة إحكام الشيء والفراغ منه ومنه قوله تعالى: {فقضاهن سبع
~~سموات في يومين} [فصلت: 12] وبمعنى أوجب ومنه قوله تعالى: {وقضى ربك ألا
~~تعبدوا إلا إياه} [الإسراء: 23] وبمعنى إمضاء الحكم ومنه قوله تعالى:
~~{وقضينا إلى بني إسرائيل في الكتاب لتفسدن في الأرض مرتين} [الإسراء: 4]
~~أي: أمضينا وأنهينا وسمي الحاكم قاضيا ms2039 لأنه يمضي الأحكام ويحكمها أو لا
~~يجابه الحكم على من يجب عليه. واصطلاحا (تبينه) أي: الحكم الشرعي (والإلزام
~~به وفصل الحكومات) أي الخصومات. والأصل فيه قوله تعالى: {يا داود إنا
~~جعلناك خليفة في الأرض فاحكم بين الناس بالحق ولا تتبع الهوى} [ص: 26]
~~وقوله {فلا وربك لا يؤمنون حتى يحكموك فيما شجر بينهم} [النساء: 65] وقوله
~~صلى الله عليه وسلم: «إذا اجتهد الحاكم فأصاب فله أجران وإن أخطأ فله أجر»
~~متفق عليه من حديث عمرو بن العاص وأجمع المسلمون
# PageV03P485
# على نصب القضاء للفصل بين الناس (وهو) أي: القضاء (فرض كفاية) لأن أمر
~~الناس لا يستقيم بدونه (كالإمامة) والجهاد وفيه فضل عظيم لمن قوي عليه
~~وأراد الحق فيه والواجب اتخاذها دينا وقربة فإنها من أفضل القرب وإنما فسد
~~حال بعضهم لطلب الرياسة والمال بها ومن فعل ما يمكنه لم يلزمه ما يعجز عنه
~~(ف) يجب (على الإمام أن ينصب بكل إقليم) بكسر الهمزة أحد الأقاليم السبعة
~~(قاضيا) لأنه لا يمكن للإمام تولي الخصومات والنظر فيها في جميع البلاد
~~ولئلا تضيع الحقوق بتوقف فصل الخصومات على السفر للإمام لما فيه من المشقة
~~وكلفة النفقة وقد بعث النبي صلى الله عليه وسلم وأصحابه القضاة للأمصار
~~فبعث النبي صلى الله عليه وسلم عليا إلى اليمن قاضيا وبعث معاذا قاضيا أيضا
~~وولى عمر شريحا قضاء الكوفة وولى كعب بن سوار قضاء البصرة وكتب إلى أبي
~~عبيدة ومعاذ يأمرهما بتولية القضاء في الشام.
# (و) على الإمام أن (يختار لذلك) أي: نصب القضاة (أفضل من يجد علما وورعا)
~~لأن الإمام ينظر للمسلمين فوجب عليه تحري الأصلح لهم (ويأمره) أي: الإمام
~~إذا ولاه (بالتقوى) لأنها رأس الأمر وملاكه.
# (و) يأمره (بتحري العدل) أي: إعطاء الحق لمستحقه بلا ميل لأنه المقصود من
~~القضاء (و) يأمره (أن يستخلف في كل صقع) بضم الصاد المهملة وسكون القاف أي:
~~ناحية من عمله (أفضل من يجدهم) علما وورعا لحديث «من ولي من أمور المسلمين
~~شيئا فولى رجلا وهو يجد من هو أصلح للمسلمين منه فقد ms2040 خان الله ورسوله
~~والمؤمنين» رواه الحاكم في صحيحه
# (ويجب على من يصلح) للقضاء (إذا طلب) له (ولم يوجد غيره ممن يوثق به أن
~~يدخل فيه) لأن القضاء فرض كفاية ولا قدرة لغيره على القيام به إذن فتعين
~~عليه كغسل الميت ولئلا تضيع حقوق الناس فإن لم يطلب له أو وجد موثوق به
~~غيره لم يلزمه الدخول فيه (إن لم يشغله) الدخول في القضاء (عما هو أهم منه)
~~فلا يلزمه إذن الدخول فيه لحديث «لا ضرر ولا ضرار» (ومع وجود غيره) ممن
~~يصلح للقضاء (الأفضل) له (أن لا يجيب) إذا طلب للقضاء ; طلبا للسلامة ودفعا
~~للخطر واتباعا للسلف في الامتناع منه والتوقي له لما روى ابن مسعود مرفوعا
~~«ما من حاكم يحكم بين الناس إلا حبس يوم القيامة وملك آخذ بقفاه حتى يوقعه
~~على جهنم ثم يرفع رأسه إلى الله فإن قال ألقه ألقاه في مهوى فهوى أربعين
~~خريفا» رواه
# PageV03P486
# أحمد وابن ماجه
# (وكره له طلبه) أي القضاء (إذا) أي: مع وجود صالح له لحديث أنس مرفوعا "
~~«من سأل القضاء وكل إلى نفسه ومن أجبر عليه نزل ملك يسدده» " رواه الخمسة
~~إلا النسائي.
# وفي الصحيحين عن أبي موسى مرفوعا " «إنا والله لا نولي هذا العمل أحدا
~~سأله ولا أحدا حريصا عليه» " (ويحرم بذل مال فيه) أي: القضاء.
# (و) يحرم على من بذل له المال في القضاء (أخذه) وهو من أكل المال
~~بالباطل.
# (و) يحرم (طلبه) أي: القضاء (وفيه مباشر أهل) أي: صالح له ولو كان الطالب
~~أهلا في الصور الثلاث لأنه إيذاء للمباشر له فإن لم يكن مباشره أهلا جاز
~~للأهل طلبه بلا مال ويحرم الدخول في القضاء على من لا يحسنه ولم تجتمع فيه
~~شروطه والشفاعة له وإعانته على التولية لأنه إعانة على معصية
# (وتصح تولية مفضول) مع وجود أفضل منه لأن المفضول من الصحابة كان يولى مع
~~وجود أفضل منه واشتهر وتكرر ولم ينكر.
# (و) تصح تولية (حريص عليها) بلا كراهة لأنه لا يقدح في أهليته لكن غيره
~~أولى ms2041 لما تقدم
# (و) يصح (تعليق ولاية قضاء) وتعليق ولاية (إمارة) بلد أو جيش أو سرية
~~(بشرط) نحو قول الإمام: إن مات فلان القاضي أو الأمير ففلان عوضه لحديث "
~~«أميركم زيد فإن قتل فجعفر فإن قتل فعبد الله بن رواحة»
# (وشرط لصحتها) أي ولاية القضاء (كونها من إمام أو نائبه فيه) أي: القضاء
~~لأنها من المصالح العامة كعقد الذمة ولأن الإمام صاحب الأمر والنهي فلا
~~يفتات عليه في ذلك (وأن يعرف) الإمام أو نائبه في القضاء (أن المولى) بفتح
~~اللام (صالح للقضاء) لأن الجهل بصلاحيته كالعلم بعدمها لأنه الأصل فإن لم
~~يعرفه سأل عنه أهل المعرفة به (وتعين ما يوليه) الإمام أو نائبه في القضاء
~~(الحكم فيه من عمل) أي: ما يجمع بلادا أو قرى متفرقة كمصر ونواحيها وبلدا
~~كمكة والمدينة ليعلم محل ولايته فيحكم فيه دون غيره وبعث عمر في كل مصر
~~قاضيا واليا (ومشافهته بها) أي: الولاية إن كان بمجلسه (أو مكاتبته)
~~بالولاية إن كان غائبا كالوكالة فيكتب له الإمام عهدا بما ولاه لأنه صلى
~~الله عليه وسلم كتب لعمرو بن حزم حين بعثه لليمن وكتب عمر إلى أهل الكوفة
~~أما بعد: فإني قد بعثت إليكم عمارا أميرا وعبد الله قاضيا فاسمعوا لهما
~~وأطيعوا (وإشهاد عدلين عليهما) أي: التولية إن بعد ما ولاه فيه عن بلد
~~الإمام أكثر من خمسة أيام فيكتب العهد ويقرأ على
# PageV03P487
# العدلين ويقول المولي لهما اشهدا علي أني قد وليت فلانا قضاء كذا وتقدمت
~~إليه بما اشتمل عليه هذا العهد ليمضي إلى محل ولايته فيقيما له الشهادة
~~هناك (أو استفاضتها) أي: الولاية (إذا كان بلد الإمام خمسة أيام فما دون)
~~بالبناء على الضم بحذف المضاف إليه ونية معناه من البلد الذي ولي فيه لأن
~~الاستفاضة آكد من الشهادة ولهذا يثبت بها النسب والموت فلا حاجة معها إلى
~~الشهادة و (لا) يشترط لصحة الولاية (عدالة المولي بكسر اللام) لئلا يفضي
~~إلى تعذر التولية
# (وألفاظها) أي: التولية (الصريحة سبعة: وليتك الحكم وقلدتك) الحكم
~~(وفوضت) إليك الحكم (ورددت) ms2042 إليك الحكم (وجعلت إليك الحكم واستخلفتك) في
~~الحكم (واستنبتك في الحكم فإذا وجد أحدها) أي: أحد هذه الألفاظ السبعة
~~(وقبل مولى) بفتح اللام (حاضر بالمجلس) انعقدت الولاية كالبيع والنكاح (أو)
~~قبل التولية (غائب) عن المجلس (بعده) أي: بعد بلوغ الولاية به (أو شرع
~~الغائب في العمل انعقدت) لدلالة شروعه في العمل على القبول كالوكالة
~~(والكناية) من ألفاظ التولية (نحو اعتمدت) عليك (أو عولت عليك أو وكلت)
~~إليك (أو استندت إليك لا تنعقد الولاية بها) أي الكناية (إلا بقرينة نحو
~~فاحكم) أو اقض فيه (أو فتول ما عولت عليك فيه) لأن هذه الألفاظ تحتمل
~~الولاية وغيرها كالأخذ برأيه ونحوه فلا تنصرف إلى التولية إلا بقرينة تنفي
~~الاحتمال
# (وإن قال) من له تولية القضاء (من نظر في الحكم في بلد كذا من فلان وفلان
~~فقد وليته لم تنعقد) الولاية (لمن نظر لجهالته) حيث لم يعين بالولاية واحدا
~~منهما كقوله بعتك أحد هذين العبدين (وإن قال وليت فلانا وفلانا فمن نظر
~~منهما فهو خليفتي انعقدت) الولاية (لهما) جميعا بقوله وليت فلانا وفلانا
~~(ويتعين من سبق منهما) بالنظر بقوله من نظر منهما فهو خليفتي.
### | [فصل تفيد ولاية حكم عامة النظر في أشياء والإلزام بها]
# فصل وتفيد ولاية حكم عامة أي لم تفد بحال دون أخرى (النظر في أشياء
~~والإلزام بها) أي: بأشياء وهي
# PageV03P488
# (فصل الحكومة وأخذ الحق) ممن هو عليه (ودفعه لربه والنظر في مال يتيم و)
~~مال (مجنون و) مال (سفيه) لا ولي لهم غيره (و) مال (غائب والحجر لسفه و)
~~والحجر (لفلس والنظر في وقوف عمله لتجري على شرطها و) النظر (في مصالح طرق
~~عمله وأفنيته) جمع فناء ما اتسع أمام دور عمله (وتنفيذ الوصايا وتزويج من
~~لا ولي لها) من النساء (وتصفح) حال شهوده وأمنائه ليستبدل بمن (يثبت جر حد
~~وإقامة حد و) إقامة (إمامة جمعة و) إمامة (عيد ما لم يخصا بإمام) فيقيمها
~~عملا على العادة في ذلك (وجباية خراج و) جباية (زكاة ما لم يخصا) أي:
~~الخراج والزكاة (بعامل) ms2043 يجبيهما كالأذان و (لا) تفيد ولاية (حكم الاحتساب
~~على الباعة والمشترين وإلزامهم بالشرع) لأن العادة لم تجر بتولي القاضي
~~لذلك
# (وله) أي القاضي (طلب رزق من بيت المال لنفسه وأمنائه وحلفائه) لما روي
~~عن عمر " أنه استعمل زيد بن ثابت على القضاء وفرض له رزقا ورزق شريحا في كل
~~شهر مائة درهم وبعث إلى الكوفة عمارا وابن مسعود وعثمان بن حنيف ورزقهم كل
~~يوم شاة نصفها لعمار ونصفها لابن مسعود وعثمان " وكان ابن مسعود قاضيهم
~~ومعلمهم وكتب إلى معاذ بن جبل وأبي عبيد حين بعثهما إلى الشام أن انظرا
~~رجالا من صالحي من قبلكم فاستعملوهم على القضاء وأوسعوا عليهم وارزقوهم
~~واكفوهم من مال الله تعالى " (حتى مع عدم الحاجة) لما تقدم ولحاجة الناس
~~إلى القضاء ولو لم يجز الفرض لهم لتعطل القضاء وضاعت الحقوق ولأن أبا بكر
~~لما ولي الخلافة فرضوا له رزقا كل يوم درهمين
# (فإن لم يجعل له) أي: القاضي (شيء) من بيت المال (وليس له ما يكفيه)
~~ويكفي عياله (وقال للخصمين لا أقضي بينكما إلا بجعل جاز) له أخذ الجعل لا
~~الأجرة قال عمر لا ينبغي لقاضي المسلمين أن يأخذ على القضاء أجرا ولأنه
~~قربة يختص به فاعله أن يكون من أهل القربة أشبه الصلاة وعلم منه أنه إن كان
~~له ما يكفيه ليس له أخذ الجعل أيضا (لا من تعين أن يفتي وله كفاية) فليس له
~~أخذ الجعل على الإفتاء فإن لم يتعين بأن كان بالبلد عالم يقوم مقامه أو لم
~~يكن له كفاية جاز (ومن أخذ من بيت المال) من المفتين (لم يأخذ) من مستفت
~~(أجرة لفتياه ولا لخطه) اكتفاء بما يأخذه من بيت المال.
# PageV03P489
### | [فصل للإمام أن يولي القاضي عموم النظر في عموم العمل]
# فصل ويجوز للإمام (أن يوليه) أي القاضي (عموم النظر في عموم العمل) بأن
~~يوليه سائر الأحكام بسائر البلاد.
# (و) يجوز (أن يوليه خاصا في أحدها أو) خاصا (فيها فيوليه عموم النظر)
~~بمحلة خاصة (أو) يوليه (خاصا) كعقود الأنكحة مثلا (بمحلة ms2044 خاصة فينفذ حكمه
~~في مقيم بها) أي: تلك المحلة (و) في (طارئ إليها) من غير أهلها لأنه يصير
~~من أهلها في كثير من الأحكام ولذلك جاز الدفع إليه من الدماء الواجبة لأهل
~~الحرم (فقط) فلا ينفذ حكمه فيمن ليس مقيما بها ولا طارئا إليها لأنه لم
~~يدخل تحت ولايته (لكن لو أذنت له) امرأة (في تزويجها) وهو في عمله (فلم
~~يزوجها حتى خرجت من عمله لم يصح) تزويجها لأنها حينئذ ليست في ولايته (كما
~~لو أذنت له) في تزويجها (وهي في غير عمله ثم) زوجها بعد أن (دخلت إلى عمله)
~~فلا يصح إذ لا أثر لإذنها بغير عمله لعدم ولايته عليها، إذن كما لو لم تدخل
~~إلى عمله بعد إذنها له
# (ولا يسمع) قاض (بينة في غير عمله وهو) أي: عمله (محل) نفوذ (حكمه) فمن
~~ولي القضاء بمجلس معين من مسجد أو غيره لم ينفذ حكمه إلا فيه ولا يسمع بينة
~~إلا فيه ولو قالت امرأة في غير عمل قاض إذا دخلت في عمله فقد أذنت له في
~~تزويجي ونحوه، وزوجها، وقد دخلت في عمله صح لصحة تعليق الإذن بالشرط
~~كالوكالة (وتجب إعادة الشهادة) إذا سمعها في غير عمله (فيه) أي: في عمله
~~(كتعديلها) أي: البينة فلا يسمعه في غير عمله فإن سمعه في غيره أعاده فيه
~~كالشهادة ; لأن سماع ذلك في غير محل عمله كسماعه قبل التولية (أو يوليه) أي
~~يولي الإمام أو نائبه فيه القاضي (الحكم في المدينات خاصة أو) يوليه الحكم
~~(في قدر من المال لا يتجاوزه أو يجعل) الإمام أو نائبه فيه (إليه) أي:
~~القاضي (عقود الأنكحة دون غيرها) في جميع البلاد أو في بلد خاص لأن ذلك إلى
~~الإمام فملك الاستنابة في جميعه وبعضه، وقد صح أنه صلى الله عليه وسلم "
~~كان يستنيب أصحابه كلا في شيء، فولي عمر القضاء وبعث عليا قاضيا إلى اليمن،
~~وكان يبعث أصحابه في جمع الزكاة وغيرها. وكذلك خلفاؤه "
# (وله) أي: المولي بكسر اللام (أن
# PageV03P490
# يولي) قاضيا (من غير مذهبه) ms2045 فإن نهاه عن الحكم في مسألة ففي الرعاية
~~احتمل وجهين. قال في الإنصاف: والصواب الجواز
# (و) له أن يولي (قاضيين فأكثر ببلد) واحد (وإن اتحد عملهما) لأن الغرض
~~فصل الخصومات وإيصال الحق إلى مستحقه وهو حاصل بذلك فأشبه القاضي وخلفاءه،
~~ولكل منهما أن يحكم بمذهبه ولا اعتراض للآخر عليه (ويقدم قول طالب) إذا
~~تنازع خصمان وطلب كل منهما الحكم عند أحدهما فيقدم مدع (ولو عند نائب)
~~والآخر عند مستنيب لأن الدعوى حق للمدعي (فإن استويا) أي: الخصمان في الطلب
~~(كمدعيين اختلفا في ثمن مبيع باق فأقرب الحاكمين) يقدم لأنه لا حاجة إلى
~~كلفة المضي للأبعد (ثم) إن استوى الحاكمان أيضا في القرب يقدم من الحاكمين
~~من خرجت له (القرعة) لأنه لا مرجح غيرها.
# ولا يجوز أن يقلد القضاء لواحد على أن يحكم بمذهب بعينه لقوله تعالى:
~~{فاحكم بين الناس بالحق} [ص: 26] والحق لا يتعين في مذهب بعينه وقد يظهر له
~~الحق في غير ذلك المذهب فإن قلده على هذا الشرط بطل الشرط فقط ذكره في
~~الشرح قال الشيخ تقي الدين من أوجب تقليد إمام بعينه استتيب فإن تاب وإلا
~~قتل وإن قال يعني كان جاهلا ضالا قال ومن كان متبعا لإمامه فخالفه في بعض
~~المسائل لقوة الدليل أو لكون أحدهما أعلم وأتقى فقد أحسن ولم يقدح في
~~عدالته بلا نزاع
# (وإن زالت ولاية المولي بكسر اللام) بموت أو غيره (أو عزل) المولي بكسر
~~اللام (المولى بفتحها مع صلاحيته) للقضاء (لم تبطل ولايته لأنه نائب
~~المسلمين لا الإمام) إذ تولية الإمام القاضي عقد لمصلحة المسلمين ولم تبطل
~~لزواله ولم يملك إبطاله كعقدة النكاح على موليته ولأن الخلفاء ولوا حكاما
~~في زمانهم فلم ينعزلوا بموتهم ولما في عزل بموت الإمام ونحوه من الضرر على
~~المسلمين بتعطل الأحكام وتوقفها إلى أن يولى الثاني (ولو كان المستنيب
~~قاضيا فعزل نوابه أو زالت ولايته بموت أو غيره انعزلوا) لأنهم نوابه
~~كالوكلاء له بخلاف من ولاه الإمام قاضيا فإنه يتعلق به قضايا الناس
~~وأحكامهم عنده وعند ms2046 نوابه بالبلدان فيشق ذلك على المسلمين (وكذا وال ومحتسب
~~وأمير جهاد ووكيل بيت المال ومن نصب لجباية مال) كخراج (وصرفه) إذا ولاهم
~~الإمام فلا ينعزلون بعزله ولا موته لأنها عقود لمصلحة المسلمين
# (ولا يبطل ما فرضه
# PageV03P491
# فارض) من نحو نفقة وكسوة وأجرة مسكن وخراج وجزية وعطاء من ديوان لمصلحة
~~(في المستقبل) إذا مات من فرضه أو عزل وليس لغيره تغييره ما لم يتغير السبب
# (ومن عزل نفسه) من إمام وقاض ووال ومحتسب ونحوهم (انعزل) لأنه وكيل. وقال
~~صاحب الرعاية إن لم يلزمه قبوله و (لا) ينعزل قاض (بعزل قبل علمه) لتعلق
~~قضايا الناس وأحكامهم به فيشق بخلاف الوكيل فإنه يتصرف في أمر خاص
# (ومن أخبر بموت) نحو قاض (مولى ببلد وولى غيره فبان حيا لم ينعزل) وكذا
~~من أنهى شيئا فولي بسببه ثم تبين بطلانه لم تصح ولايته لأنها كالمعلقة على
~~صحة الإنهاء.
### | [فصل في شروط القاضي]
# وهي عشرة (ويشترط كون قاض بالغا عاقلا) لأن غير المكلف تحت ولاية غيره
~~فلا يكون واليا على غيره (ذكرا) لحديث ( «ما أفلح قوم ولوا أمرهم امرأة» )
~~ولأنها ضعيفة الرأي ناقصة العقل ليست أهلا للحضور في محافل الرجال ولم يول
~~صلى الله عليه وسلم ولا أحد من خلفائه امرأة قضاء (حرا) كله لأن غيره منقوص
~~بالرق مشغول بحقوق سيده (مسلما عدلا ولو تائبا من قذف) نصا فلا يجوز تولية
~~من فيه نقص يمنع قبول شهادته لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إن جاءكم
~~فاسق بنبإ فتبينوا} [الحجرات: 6] ولا يجوز أن يكون الحاكم ممن لا يقبل قوله
~~ويجب التبيين عند حكمه ولأن الكافر أو الفاسق لا يجوز أن يكون شاهدا فأولى
~~أن لا يكون قاضيا (سميعا) لأن الأصم لا يسمع كلام الخصمين (بصيرا) لأن
~~الأعمى لا يميز المدعي من المدعى عليه ولا المقر من المقر له (متكلما) لأن
~~الأخرس لا يمكنه النطق بالحكم ولا يفهم جميع الناس إشارته (مجتهدا) ذكره
~~ابن حزم إجماعا لقوله تعالى: {لتحكم بين الناس بما أراك الله} [النساء:
~~105] . (ولو) كان اجتهاده ms2047 (في مذهب إمامه للضرورة) بأن لم يوجد مجتهد مطلق
~~واختار في الإفصاح والرعاية أو مقلدا.
# وفي الإنصاف قلت وعليه العمل من مدة طويلة وإلا لتعطلت أحكام الناس
~~انتهى.
# وفي الإفصاح الإجماع انعقد على تقليد كل من المذاهب الأربعة وأن الحق لا
~~يخرج عنهم وفي
# PageV03P492
# خطبة المغني النسبة إلى إمام في الفروع كالأئمة الأربعة ليست بمذمومة فإن
~~اختلافهم رحمة واتفاقهم حجة قاطعة (فيراعي) المجتهد في مذهب إمامه (ألفاظ
~~إمامه ومتأخرها ويقلد كبار مذهبه في ذلك) أي: في كون ذلك لفظ إمامه في
~~المتأخر منه لأنهم أدرى به (ويحكم به ولو اعتقد خلافه) لأنه مقلد ولا يخرج
~~عن الظاهر منه ويحرم الحكم والفتوى بالهوى إجماعا وبقول أو وجه من غير نظر
~~في الترجيح إجماعا قال شيخنا ذكره في الفروع وقال الشيخ تقي الدين هذه
~~الشروط تعتبر حسب الإمكان وتجب تولية الأمثل فالأمثل وعلى هذا يدل كلام
~~أحمد وغيره فيولى لعدم أنفع الفاسقين وأقلهما شرا وأعدل المقلدين وأعرفهما
~~بالتقليد انتهى. وقال أبو بكر الخوارزمي الولاية أنثى تصغر وتكبر بوليها
~~كمطية تحسن وتقبح بممتطيها فالأعمال بالعمال كما أن النساء بالرجال والصدور
~~مجالس ذوي الكمال و (لا) يشترط (كونه) أي: القاضي (كاتبا) لأنه صلى الله
~~عليه وسلم كان أميا وهو سيد الحكام وليس من ضرورة الحكم الكتابة (أو) أي:
~~ولا يشترط كونه (ورعا أو زاهدا أو يقظا أو مثبتا للقياس أو حسن الخلق) لأن
~~ذلك ليس من ضرورة الحكم.
# (والأولى كونه كذلك) لأنه أكمل كالأسن إذا ساوى الشاب في جميع الصفات
~~(وما يمنع التولية ابتداء) كالجنون والفسق والصمم والعمى (يمنعها دواما)
~~فينعزل إذا طرأ عليه شيء من هذه ونحوها لفقد شرط التولية (إلا فقد السمع
~~والبصر فيما ثبت عنده) وهو سميع بصير (ولم يحكم به) حتى عمي أو طرش (فإن
~~ولاية حكمه باقية فيه) لأن فقدهما ليس من مقدمات الاجتهاد والحكم يستند إلى
~~حال السمع والبصر وقد ثبت الحكم عنده في حال يسمع فيه كلام الخصمين ويميز
~~أحدهما من الآخر بخلاف غيرهما من الفسق والجنون ms2048 والردة ونحوها (ويتعين
~~عزله) أي: القاضي (مع مرض يمنعه القضاء) لدعاء الحاجة إلى إقامة غيره (ويصح
~~أن يولى عبد إمارة سرية وقسم صدقة و) قسم (فيء وإمامة صلاة) غير جمعة وعيد
~~(والمجتهد) من الاجتهاد وهو استفراغ الفقيه وسعه لتحصيل ظن بحكم شرعي (من
~~يعرف من الكتاب) أي: كتاب الله تعالى. (و) من (السنة) أي: سنة رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم (الحقيقة) أي: اللفظ المستعمل في وضع أول (والمجاز) أي:
~~اللفظ المستعمل في غير وضع أول العلاقة (والأمر) أي: اقتضاء الطلب
# PageV03P493
# (والنهي) أي: اقتضاء كف عن فعل لا يقول كف (والمجمل) أي: ما لا يفهم منه
~~عند الإطلاق شيء.
# (والمبين) أي: المخرج من حيز الإشكال إلى حيز الوضوح والتجلي (والمحكم)
~~أي: اللفظ المتضح المعنى (والمتشابه) مقابله أما الاشتراك أو ظهور شبيه أو
~~غيره كالحروف المقطعة أوائل السور (والعام) ما دل على مسميات باعتبار أمور
~~اشتركت فيه مطلقا (والخاص) مقابله (والمطلق) ما دل على شائع في جنسه
~~(والمقيد) ما دل على معنى.
# (والناسخ) أي الرافع لحكم شرعي (والمنسوخ) أي: ما نسخ حكمه شرعا بعد
~~ثبوته شرعا (والمستثنى) أي: المخرج بإلا أو إحدى أخواتها (والمستثنى منه)
~~ويعرف (صحيح السنة) أي: ما نقله العدل الضابط عن مثله من غير شذوذ ولا علة
~~قادحة ولعل المراد به ما يشمل الحسن بدليل المقابلة (وسقيمها) أي: السنة
~~وهو ما لا توجد فيه شروط الصحة كالمنقطع والمنكر والشاذ ونحوها.
# (و) يعرف (متواترها) أي: ما نقله جمع لا يتصور تواطؤهم على الكذب عن
~~مثلهم إلى انتهاء إسناده والحق أنه لا ينحصر في عدد بل يستدل بحصول العلم
~~على حصول العدد والعلم الحاصل عنه ضروري (و) يعرف (آحادها) أي: السنة وليس
~~المراد ما راويه واحد بل ما لم يبلغ التواتر فهو آحاد. (و) يعرف (مسندها)
~~أي: السنة أي: ما اتصل إسناده من راويه إلى منتهاه ويستعمل كثيرا في
~~المرفوع.
# (و) يعرف (المنقطع) من السنة وهو ما لا يتصل سنده على أي وجه كان
~~الانقطاع (مما يتعلق بالأحكام) فقط ولا ms2049 يجب على المجتهد حفظ القرآن بل
~~خمسمائة آية نقله المعظم لأن المجتهد هو من يعرف الصواب بدليله كالمجتهد في
~~القبلة ولكل ممن ذكر دلالة لا يمكن معرفتها إلا بمعرفته فوجب معرفة ذلك
~~لتعرف دلالته ووقف الاجتهاد على معرفة ذلك.
# (و) يعرف (المجمع عليه والمختلف فيه) لأن المجمع عليه لا اجتهاد فيه
~~والمختلف فيه يحتاج إلى معرفة أقوال الأئمة فيه لئلا يقول فيه قولا يخرج عن
~~أقوال السلف وذلك لا يجوز عند البعض.
# (و) يعرف (القياس) وهو رد فرع إلى أصل (و) يعرف (شروطه) أي: القياس ليرد
~~ما لا نص فيه من الفروع إلى أصله.
# (و) يعرف (كيف يستنبط) الأحكام من أدلتها ومحل بسط ذلك كتب أصول الفقه.
~~(و) يعرف (العربية المتداولة بالحجاز والشام والعراق) قال في المستوعب
~~والمحرر واليمن (وما
# PageV03P494
# يواليهم) أي: ومن يوالي هذه البلاد من العرب قيل المراد بالعربية الإعراب
~~والألفاظ العربية والأشهر أنها اللغة العربية من حيث اختصاصها بأحوال هي
~~الإعراب لا توجد في غيرها من اللغات ليعرف بذلك استنباط الأحكام من أصناف
~~علوم الكتاب والسنة (فمن عرف أكثر ذلك فقد صلح للفتيا والقضاء) لتمكنه من
~~الاستنباط والترجيح بين الأقوال قال في آداب المفتي ولا يضر جهله بذلك
~~لشبهة أو إشكال لكن يكفيه معرفة وجوه دلالة الأدلة وكيفية أخذ الأحكام من
~~لفظها ومعناها وزاد ابن عقيل في التذكرة ويعرف الاستدلال واستصحاب الحال
~~والقدرة على إبطال شبه المخالف وإقامة الدليل على مذهبه.
### | [فصل حكم اثنان بينهما رجلا صالحا للقضاء]
# فصل وإن حكم بتشديد الكاف (اثنان) فأكثر (بينهما) رجلا (صالحا للقضاء)
~~بأن اتصف بما تقدم من شروط القاضي وقال الشيخ تقي الدين العشر صفات التي
~~ذكرها في المحرر في القاضي لا تشترط فيمن يحكم الخصمان فيحكم بينهما (نفذ
~~حكمه في كل ما ينفذ فيه حكم من ولاه إمام أو نائبه) لحديث أبي شريح " أن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم قال له «: إن الله هو الحكم فلم تكنى أبا
~~الحكم؟ قال: إن قومي إذا اختلفوا في شيء أتوني فحكمت ms2050 بينهم فرضي على
~~الفريقين. قال: ما أحسن هذا، فمن أكبر ولدك؟ قال: شريح. قال: فأنت أبو
~~شريح» " رواه النسائي
# وروي مرفوعا " «من حكم بين اثنين تراضيا به فلم يعدل بينهما فهو ملعون» "
~~وتحاكم عمر وأبي إلى زيد بن ثابت وعثمان وطلحة إلى جبير بن مطعم ولم يكن
~~أحد منهم قاضيا (لكن لكل منهما) أي: المتحاكمين (الرجوع) عن تحكيمه (قبل
~~شروعه في الحكم) لأنه لا يلزم حكمه إلا برضا الخصمين كرجوع الموكل قبل تصرف
~~وكيله فيما وكل فيه وله أن يشهد على نفسه بحكمه ويلزم الحاكم قبوله وكتابه
~~ككتاب من ولاه الإمام وينبغي أن يشهد عليهما بالرضا بحكمه قبل أن يحكم
~~بينهما لئلا يجحد المحكوم عليه منهما أنه حكمه فلا يقبل قوله عليه إلا
~~ببينة ذكره في المستوعب.
# وفي عمد الأدلة وكذا يجوز أن يتولى متقدمو الأسواق والمساجد والوساطات
~~والصلح عند الغورة والمخاصمة وعمارة المساجد والأمر
# PageV03P495
# بالمعروف والنهي عن المنكر.
### | [باب آداب القاضي]
# الأدب بفتح الهمزة والدال يقال أدب الرجل بكسر الدال وضمها أي: صار أديبا
~~في خلق وعلم (وهو أخلاقه التي ينبغي) له (التخلق بها والخلق) بالضم (صورته
~~الباطنة) أي: بيان ما يجب على القاضي أو يسن له أن تأخذ به نفسه أو أعوانه
~~من الآداب والقوانين التي تضبط أمور القضاة وتحفظهم عن الميل (يسن كونه) أي
~~القاضي (قويا بلا عنف) لئلا يطمع فيه الظالم (لينا بلا ضعف) لئلا يهابه
~~المحق (حليما) لئلا يغضب من كلام الخصم فيمنعه الحكم (متأنيا) من التأني
~~وهو ضد العجلة لئلا تؤدي عجلته إلى ما لا ينبغي (متفطنا) لئلا يخدع من بعض
~~الخصوم لغرة قال في الشرح: عالما بلغات أهل ولايته (عفيفا) أي: كافا نفسه
~~عن الحرام لئلا يطمع في ميله بأطماعه (بصيرا بأحكام الحكام قبله) لقول علي
~~لا ينبغي للقاضي أن يكون قاضيا حتى تكمل فيه خمس خصال: عفيف حليم عالم بما
~~كان قبله يستشير ذوي الألباب لا يخاف في الله لومة لائم ويسهل عليه الحكم
~~وتتضح له طريقه
# (و) يسن (سؤاله إن ولي ms2051 في غير بلده عن علمائه) ليشاورهم في الحوادث
~~ويستعين بهم على قضائه (و) عن (عدوله) لاستناد أحكامه إليهم وثبوت الحقوق
~~عنده بهم فيقبل أو يرد من يراه لذلك أهلا وليكون على بصيرة منهم
# (و) يسن (إعلامهم) بأن ينفذ عند مسيره من يعلمهم (يوم دخوله) البلد
~~(ليتلقوه) لأنه أوقع له في النفوس وأعظم لحشمته (من غير أن يأمرهم بتلقيه)
~~لأنه أنسب بمقامه (و) يسن (دخوله) بلدا ولي الحكم فيه (يوم اثنين أو) يوم
~~(خميس أو) يوم (سبت) لأنه صلى الله عليه وسلم دخل في الهجرة المدينة يوم
~~الاثنين وكذا من غزوة تبوك وقال " «بورك لأمتي في سبتها وخميسها» " وينبغي
~~أن يدخلها (ضحوة) تفاؤلا لاستقبال الشهر (لابسا أجمل ثيابه) أي: أحسنها
~~لأنه تعالى يحب الجمال وقال: " {خذوا زينتكم عند كل مسجد} [الأعراف: 31] "
~~لأنها مجامع الناس وهنا يجتمع ما لا يجتمع في المساجد فهو أولى بالزينة
~~(وكذا
# PageV03P496
# أصحابه) لأنه أعظم له ولهم في النفوس (ولا يتطير) أي: لا يتشاءم (وإن
~~تفاءل فحسن) لأنه صلى الله عليه وسلم كان يحب الفأل الحسن وينهى عن الطيرة
# (فيأتي الجامع فيصلي) فيه (ركعتين) تحيته (ويجلس مستقبلا) القبلة لأن خير
~~المجالس ما استقبل به القبلة (ويأمر) القاضي (بعهده فيقرأ على الناس)
~~ليعلموا توليته واحتفاظ الإمام على اتباع الأحكام وقدر المولى بفتح اللام
~~عنده وحدود ولايته وما فوض إليه الحكم فيه.
# (و) يأمر بمن يناديهم بيوم جلوسه للحكم ليعلمه من له حاجة فيأتي فيه
~~(ويقل من كلامه إلا لحاجة) للكلام لأنه أهيب (ثم يمضي إلى منزله) المعد له
~~ليستريح
# (وينفذ) أي: يبعث ثقة (ليتسلم ديوان الحكم) بكسر الدال وحكي فتحها وهو
~~الدفتر المعد لكتب الوثائق والسجلات والودائع (ممن كان قاضيا قبله) لأنه
~~الأساس الذي يبني عليه وهو في يد الحاكم بحكم الولاية وقد صارت إليه (ويأمر
~~كاتبا ثقة يثبت ما تسلمه بمحضر عدلين) احتياطا (ثم يخرج يوم الوعد) أي:
~~الذي وعد الناس بالجلوس فيه للحكم (بأعدل أحواله غير غضبان ولا جائع ولا
~~حاقن ولا مهموم بما يشغله عن الفهم) ms2052 لأنه أجمع لقلبه وأبلغ في تيقظه للصواب
~~(فيسلم على من يمر به ولو صبيا) لأنه إما راكب أو ماش والسنة لكل منهما أن
~~يسلم على من يمر به (ثم) يسلم (على من بمجلسه) لحديث " «من حق المسلم على
~~المسلم أن يسلم عليه إذا لقيه» " (ويصلي إن كان بمسجد تحيته) إن لم يكن وقت
~~نهي كغيره (وإلا) يكن مسجدا (خير) بين الصلاة وتركها كسائر المجالس
~~(والأفضل الصلاة) لينال ثوابها (ويجلس على بساط أو نحوه) يختص به ليتميز عن
~~جلسائه لأنه أهيب له لأنه مقام عظيم يجب فيه إظهار الحرمة تعظيما للشرع
~~(ويدعو) الله تعالى (بالتوفيق) للحق (والعصمة) من زلل القول والعمل لأنه
~~مقام خطر وكان من دعاء عمر اللهم أرني الحق حقا ووفقني لاتباعه وأرني
~~الباطل باطلا ووفقني لاجتنابه (مستعينا) أي: طالبا المعونة من الله تعالى
~~(متوكلا) أي: مفوضا أمره إليه (ويدعو سرا) لأنه أرجى للإجابة وأبعد من
~~الرياء (وليكن مجلسه في موضع لا يتأذى فيه بشيء) لئلا يشتغل باله بما يؤذيه
~~(فسيحا كجامع) فيجوز القضاء فيه بلا كراهة روي عن عمر وعثمان وعلي أنهم
~~كانوا يقضون في المسجد.
# قال مالك القضاء في المسجد من أمر
# PageV03P497
# الناس القديم وكان صلى الله عليه وسلم يجلس في المسجد مع حاجة الناس إليه
~~في الفتيا والحكم وغيرهما من حوائج الناس وأما الجنب فيغتسل والحائض توكل
~~أو تأتي القاضي في منزله (ويصونه) أي: المسجد (عما يكره فيه) من نحو رفع
~~صوت (وكدار واسعة وسط البلد إن أمكن) لتستوي أهل البلد في المضي إليه
# (ولا يتخذ حاجبا ولا بوابا بلا عذر إلا في غير مجلس الحكم إن شاء) لحديث
~~عمرو بن مرة مرفوعا " «ما من إمام أو وال يغلق بابه دون ذوي الحاجات والخلة
~~والمسكنة إلا أغلق الله أبواب السماء دون خلته وحاجته ومسكنته» " رواه أحمد
~~والترمذي ولأنهما ربما منعا ذا الحاجة لغرض النفس أو غرض الحطام
# (ويعرض القصص ويجب تقديم سابق) لسبقه إلى مباح وفي معناه المعلم إذا
~~اجتمع عنده الطلبة و (لا) يقدم سابق ms2053 (في أكثر من حكومة) لئلا يستوعب المجلس
~~فيضر بغيره، وإن ادعى المدعى عليه على المدعي حكم بينهما لأنه إنما يعتبر
~~الأول في الدعوى لا في المدعى عليه (ويقرع) بينهم (إن حضروا دفعة) واحدة
~~(وتشاحوا) في التقديم لأنه لا مرجح غيرها
# (و) يجب (عليه) أي: القاضي (العدل بين متحاكمين) ترافعا إليه (في لحظه)
~~أي ملاحظته (ولفظه) أي كلامه لهما (ومجلسه ودخول عليه إلا إذا سلم أحدهما)
~~عليه (فيرد) عليه (ولا ينتظر سلام الثاني) لوجوب الرد فورا (وإلا المسلم)
~~إذا ترافع إليه (مع كافر فيقدم) المسلم (دخولا) على القاضي (ويرفع جلوسا)
~~لحرمة الإسلام قال تعالى: {أفمن كان مؤمنا كمن كان فاسقا لا يستوون}
~~[السجدة: 18] ودليل وجوب العدل بين الخصمين حديث عمرو بن أبي شيبة في كتاب
~~القضاء عن أم سلمة مرفوعا " «من ابتلي بالقضاء بين المسلمين فليعدل بينهم
~~في لفظه وإشارته ومقعده ولا يرفع صوته على أحد الخصمين ولا يرفعه على
~~الآخر» ".
# وفي رواية " وليسو بينهم في النظر والمجلس والإشارة " ولأنه إذا ميز
~~أحدهما حصر الآخر وانكسر وربما لم تقم حجته فيؤدي ذلك إلى ظلمه
# (ولا يكره قيامه) أي القاضي (للخصمين) فإذا قام لأحدهما وجب أن يقوم
~~للآخر
# (ويحرم أن يسار أحدهما أو يلقنه حجة أو يضيفه) لأنه إعانة له على خصمه
~~وكسر قلبه وروي عن علي أنه نزل به رجل فقال له ألك خصم قال نعم قال تحول
~~عنا فإني سمعت رسول الله صلى الله عليه وسلم يقول: " «لا تضيفوا أحد
~~الخصمين إلا وخصمه معه» )
# PageV03P498
# (أو يعلمه كيف يدعي إلا أن يترك ما يلزم ذكره) في الدعوى (كشرط عقد و)
~~سبب إرث و (نحوه فله أن يسأله عنه) ضرورة تحريرا للدعوى ولا ضرر على صاحبه
~~في ذلك وأكثر الخصوم لا يعلمه وليتضح للقاضي وجه الحكم
# (وله) أي القاضي (أن يزن) عن أحد الخصمين لأن فيه نفعا لخصمه (و) له أن
~~(يشفع له) عند خصمه (ليضع عن خصمه شيئا) لأنها شفاعة حسنة وقد قال تعالى:
~~{من يشفع شفاعة حسنة يكن له نصيب ms2054 منها} [النساء: 85] وعن كعب بن مالك " أنه
~~«تقاضى ابن أبي دينا كان عليه في المسجد فارتفعت أصواتهما حتى سمعهما النبي
~~صلى الله عليه وسلم وهو في بيته فخرج إليهما حتى كشف سجف حجرته فنادى يا
~~كعب فقلت لبيك يا رسول الله فقال: ضع من دينك هذا وأومأ إليه أي الشطر. قال
~~قد فعلت يا رسول الله. قال: قم فاقضه» . رواه الجماعة إلا الترمذي (أو) أي:
~~ويجوز أن يشفع (لينظره) أي: يمهل المدين بدينه لأنه أولى بالجواز من الوضع
# (و) للقاضي (أن يؤدب خصما افتات عليه) كقوله ارتشيت علي أو حكمت علي بغير
~~الحق ونحوه بضرب لا يزيد على عشر وحبس وأن يعفو عنه (ولو لم يثبته) أي:
~~افتياته عليه (ببينة) لأن في توقفه على الإثبات جرحا وربما يكون ذريعة
~~للافتيات (و) له (أن ينتهره إذا التوى) عن الحق لئلا يطمع فيه
# (ويسن) للقاضي (أن يحضر مجلسه فقهاء المذاهب ومشاورتهم فيما يشكل) إن
~~أمكن وسؤالهم إذا حدثت حادثة ليذكروا جوابهم وأداتهم فيها فإنه أسرع
~~لاجتهاده وأقرب لصوابه قال تعالى: {وشاورهم في الأمر} [آل عمران: 159] قال
~~الحسن إن كان رسول الله صلى الله عليه وسلم لغني عن مشاورتهم وإنما أراد أن
~~يستن بذلك الحاكم بعده (فإن اتضح) له الحكم حكم باجتهاده ولا اعتراض عليه
~~لأنه افتيات عليه (وإلا) يتضح له الحكم (أخره) حتى يتضح (فلو حكم ولم يجتهد
~~لم يصح) حكمه (ولو أصاب الحق) إن كان من أهل الاجتهاد
# (ويحرم) عليه (تقليد غيره) ولو كان غيره (أعلم) منه كالمجتهدين في القبلة
~~نقل أبو الحارث لا تقلد أمرك أحدا وعليك بالأثر وقال أحمد للفضل بن زياد
~~ولا تقلد دينك الرجال فإنهم لم يسلموا أن يغلطوا
# (و) يحرم على قاض (القضاء وهو غضبان كثيرا) لخبر أبي بكرة مرفوعا " «لا
~~يقضين حاكم بين اثنين وهو غضبان» " متفق عليه بخلاف غضب يسير لا يمنع فهم
~~الحكم (أو) أي: ويحرم أن يقضي
# PageV03P499
# وهو (حاقن أو في شدة جوع أو) في شدة (عطش أو هم أو ملل أو ms2055 كسل أو نعاس أو
~~برد مؤلم أو حر مزعج) لأن ذلك كله في معنى الغضب لأنه يشغل الفكر الموصل
~~إلى إصابة الحق غالبا (وإن خالف) وحكم وهو غضبان ونحوه (فأصاب الحق نفذ)
~~حكمه وإلا لم ينفذ (وكان للنبي صلى الله عليه وسلم القضاء مع ذلك) أي:
~~الغضب ونحوه لحديث مخاصمة الأنصاري والزبير في الشراج الحرة لما قال
~~الأنصاري للنبي صلى الله عليه وسلم أن كان ابن عمتك فتلون وجه رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم وقال للزبير: " اسبق يا زبير ثم احبس الماء حتى يرجع
~~إلى الجدار " رواه الجماعة فلم يمنعه الغضب الحكم (لأنه) صلى الله عليه
~~وسلم (لا يجوز عليه غلط يقر) أي: يقره الله تعالى (عليه لا قولا ولا فعلا
~~في حكم) بخلاف غيره من الأمة، وقوله في حكم احتراز عما وقع لما «مر بقوم
~~يلقحون فقال لو لم تفعلوا لصلح حاله فخرج شيصا فمر بهم فقال: ما لنخلكم؟
~~قالوا: قلت كذا وكذا قال: أنتم أعلم بأمر دنياكم» " رواه مسلم عن عائشة
~~وأنس
# (ويحرم) على الحاكم (قبوله رشوة) بتثليث الراء لحديث ابن عمر قال " «لعن
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم الراشي والمرتشي» ".
# قال الترمذي حديث حسن صحيح ورواه أبو هريرة وزاد في الحكم رواه أبو بكر
~~في زاد المسافر وزاد: والرائش. وهو السفير بينهما ولأنه إنما يرتشي ليحكم
~~بغير الحق أو يوقف الحكم عن الحق وهو من أعظم الظلم (وكذا) يحرم على حاكم
~~قبول (هدية) لحديث أبي حميد الساعدي مرفوعا " «هدايا العمال غلول» " رواه
~~أحمد ولأن القصد بها غالبا استمالة الحاكم ليعتني به في الحكم فتشبه الرشوة
~~(إلا) الهدية (ممن كان يهاديه قبل ولايته إذا لم يكن له حكومة فيباح) له
~~أخذها لانتفاء التهمة إذن (ك) ما يباح (لمفت) أخذ الهدية (وردها) أي:
~~الهدية من الحاكم (أولى) .
# وقال القاضي يستحب له التنزه عنها (فإن خالف) الحاكم فأخذ الرشوة أو
~~الهدية حيث حرمت (ردتا لمعط) لأنه كأنه أخذهما بغير حق كالمأخوذ بعقد فاسد
# (ويكره بيعه) أي القاضي (وشراؤه ms2056 إلا بوكيل لا يعرف به) أي: أنه وكيله
~~لئلا يحابي والمحاباة كالهدية (وليس له) أي القاضي (ولا لوال أن يتجر)
~~لحديث أبي الأسود المالكي عن أبيه عن جده مرفوعا " «ما عدل وال اتجر في
~~رعيته أبدا» " وإن احتاج إلى التجارة ولم يكن له ما يكفيه لم تكره له لأن
~~أبا بكر رضي الله عنه قصد السوق ليتجر فيه حتى فرضوا له ما يكفيه ولوجوب
# PageV03P500
# القيام بعياله فلا يتركه لوهم مضرة.
# (وتسن له) أي القاضي (عيادة المرضى وشهادة الجنائز وتوديع غاز وحاج ما لم
~~يشغله) ذلك عن الحكم ; لأنه من القرب وفيه أجر عظيم وله حضور بعض ذلك وترك
~~بعضه ; لأنه يفعله لنفع نفسه بتحصيل الأجر والقربة، بخلاف الولائم فإنه
~~يراعي فيها حق الداعي فينكسر فيها قلب من لم يجبه إذا أجاب غيره (وهو) أي
~~القاضي (في دعوات) الولائم (كغيره) ; ; «لأنه صلى الله عليه وسلم كان
~~يحضرها وأمر بحضورها وقال: ومن لم يجب فقد عصى الله ورسوله» ومتى كثرت
~~وازدحمت تركها كلها (ولا يجيب قوما ويدع قوما بلا عذر) لما تقدم، فإن كان
~~في بعضها عذر كمنكر أو بعد مكان أو اشتغل بها زمنا طويلا دون الأخرى أجاب
~~من لا عذر له في تركها.
# (ويوصي) القاضي وجوبا (الوكلاء والأعوان ببابه بالرفق بالخصوم وقلة
~~الطمع) لئلا يضروا بالناس (ويجتهد أن يكونوا شيوخا أو كهولا من أهل الدين
~~والعفة والصيانة) ، ليكونوا أقل شرا، فإن الشباب شعبة من الجنون والحاكم
~~تأتيه النساء وفي اجتماع الشباب بهن مفسدة
# (ويباح) لقاض قال في المبدع: والأشهر أنه يسن له (أن يتخذ كاتبا) ; لأنه
~~صلى الله عليه وسلم «استكتب زيد بن ثابت ومعاوية بن أبي سفيان وغيرهما»
~~ولكثرة اشتغال الحاكم بنفسه ونظره في أمر الناس، فلا يمكنه تولي الكتابة
~~بنفسه (ويشترط كونه) أي: كاتب القاضي (مسلما) لقوله تعالى: {يا أيها الذين
~~آمنوا لا تتخذوا بطانة من دونكم لا يألونكم خبالا} [آل عمران: 118] وقال
~~عمر: لا تؤمنوهم وقد خونهم الله، ولا تقربوهم وقد أبعدهم الله، ولا تعزوهم
~~وقد أذلهم ms2057 الله (عدلا) ; لأنه موضع أمانة، (ويسن كونه حافظا عالما) ; لأن
~~فيه إعانة على أمره، وكونه حرا خروجا من الخلاف، وكونه جيد اللحظ ; لأنه
~~أكمل وكونه عارفا قاله في الكافي، لئلا يفسد ما يكتبه بجهله، (ويجلس)
~~الكاتب (بحيث يشاهد) القاضي (ما يكتبه) ; لأنه أمكن لإملائه عليه وأبعد
~~للتهمة، (ويجعل) القاضي (القمطر) بكسر القاف وفتح الميم وسكون الطاء أعجمي
~~معرب (، وهو ما يجمع فيه القضايا مختوما بين يديه) ليحفظ عن التغيير
# (ويسن حكمه بحضرة شهود) ليستوفي بهم الحقوق، وتثبت بهم الحجج والمحاضر
# (ويحرم) على قاض (تعيينه قوما بالقبول) أي قبول الشهادة بحيث لا يقبل
~~غيرهم لوجوب قبول شهادة من ثبتت عدالته
# (ولا يصح ولا
# PageV03P501
# ينفذ حكمه) أي القاضي (على عدوه) كالشهادة عليه (بل يفتي على عدوه) ;
~~لأنه لا إلزام في الفتيا بخلاف القضاء، (ولا) يصح ولا ينفذ حكمه (لنفسه ولا
~~لمن لا تقبل شهادته لهم) كزوجته وعمودي نسبه كالشهادة، ولو كانت الخصومة
~~بين والديه أو بين والده وولده لعدم قبول شهادته لأحدهما على الآخر، فإن
~~عرضت للقاضي أو لمن ترد شهادته له حكومة تحاكما إلى بعض خلفائه أو بعض
~~رعيته، فإن عمر حاكم أبيا إلى زيد بن ثابت، وحاكم رجلا عراقيا إلى شريح،
~~وحاكم علي رجلا يهوديا إلى شريح، وحاكم عثمان طلحة إلى جبير بن مطعم، (وله
~~استخلافهم) أي للقاضي استنابة والده وولده ونحوهما عنه في الحكم مع
~~صلاحيتهم كغيرهم (كحكمه) أي: يجوز له أن يحكم (لغيرهم) أي: لغير من لا تقبل
~~شهادته له (بشهادتهم) كأن حكم على أجنبي بشهادة أبيه وابنه، (و) كحكمه
~~(عليهم أي على من لا تقبل شهادته له، فيصح حكمه على أبيه وابنه وزوجته
~~ونحوهم كشهادته عليهم) .
### | [فصل القاضي يبدأ بالنظر في أمر المحبوسين]
# (فصل ويسن لقاض أن يبدأ ب) النظر في أمر المحبوسين ; لأن الحبس عذاب
~~وربما كان فيهم من لا يستحق البقاء فيه، (فينفذ ثقة) إلى الحبس ف (يكتب
~~أسماءهم و) أسماء (من حبسهم وفيم ذلك) ؟ أي حبسهم كل واحد في رقعة منفردة
~~لئلا يتكرر النظر ms2058 في حال الأول لو كتبوا في رقعة واحدة، ويخرج واحدة من
~~الرقاع بالاتفاق كالقرعة، (ثم ينادي في البلد أنه) أي القاضي (ينظر في
~~أمرهم) أي: المحبوسين في يوم كذا، فمن له خصم محبوس فليحضر ; لأن ذلك أقرب
~~لحضورهم من التفتيش عليهم، (فإذا جلس) القاضي (لوعده) نظر ابتداء في رقاع
~~المحبوسين فتخرج رقعة منها ويقال: هذه رقعة فلان فمن خصمه؟ (فمن حضر له خصم
~~نظر بينهما فإن كان) المحبوس (حبس لتعدل البينة) أي: بينة خصمه عليه
~~(فإعادته) إلى الحبس (مبنية على حبسه في ذلك) ، والأصح حبسه إن كان في غير
~~حد فيعاد للحبس (ويقبل قول خصمه) أي: المحبوس (في أنه) أي القاضي (حبسه بعد
~~تكميل بينته و) بعد (تعديلها) ; لأن الظاهر أنه إنما حبسه لحق ترتب عليه،
~~(وإن ذكر) محبوس أنه (حبسه بقيمة كلب أو خمر
# PageV03P502
# ذمي وصدقه غريم) في ذلك (خلى) سبيله ; لأنه لا دين عليه، وإن كذبه غريمه
~~وقال: بل بحق واجب غير هذا فقوله: لأنه الظاهر (وإن بان حبسه في تهمة أو
~~تعزير كافتيات على القاضي قبله ونحوه) ككونه غائبا (خلاه) أي: أطلقه، (أو
~~أبقاه) في الحبس (بقدر ما يرى) بحسب اجتهاده ; لأن التعزير مفوض إلى رأيه
~~(فإطلاقه) أي: المحبوس
# (وإذنه) أي القاضي (ولو في قضاء دين و) في (نفقة ليرجع) قاضي الدين
~~والمنفق حكم،.
# (و) إذنه في (وضع ميزاب و) وضع (بناء) من جناح وساباط بدرب نافذ بلا ضرر
~~حكم، فيمنع الضمان ; لأنه كإذن الجميع، (و) إذنه (في غيره) كوضع خشب على
~~جدار جار بشرطه حكم، (وأمره) أي القاضي (بإراقة نبيذ) حكم ذكره في الأحكام
~~السلطانية في المحتسب، (وقرعته) أي القاضي (حكم يرفع الخلاف إن كان) ثم
~~خلاف، وذكر الشيخ تقي الدين أنه لو أذن أو حكم لأحد باستحقاق عقد أو فسخ
~~فعقد أو فسخ لم يحتج بعد ذلك إلى حكمه بصحته بلا نزاع.
# (وكذا نوع من فعله) أي الحاكم (كتزويجه يتيمة) بالولاية العامة (وشراء
~~عين غائبة) موصوفة بما يكفي في سلم لقضاء دين غائب وممتنع (وعقد ms2059 نكاح بلا
~~ولي) ، حيث رآه وفسخ لعنة وعيب ونحوه، فهو حكم يرفع الخلاف إن كان، وكذا
~~نصبه لنحو ميزاب لنصبه صلى الله عليه وسلم ميزاب العباس،.
# ومن ذلك بيعه لأرض العنوة لمصلحة وتركه لها بلا قسمة وقف لها على ما في
~~المغني، (وحكمه) أي القاضي (بشيء) كبيع عبد أعتقه من أحاط الدين بماله (حكم
~~بلازمه) أي الشيء المحكوم به وهو بطلان العتق في المثال ; لأنه لازم لصحة
~~البيع فلا يحكم غيره بخلافه ; لأنه نقض لحكمه.
# (وإقراره) أي القاضي مكلفا (غيره على فعل مختلف فيه) أي في صحته أو حله
~~ليس حكما بصحته أو حله إنه الإقرار عدم التعرض له، (وثبوت شيء عنده) أي عند
~~القاضي كوقف وبيع وإجارة (ليس حكما به) ، بخلاف إثبات صفة كعدالة وأهلية
~~وصية فهو حكم على ما يأتي، وكذا ثبوت سبب المطالبة كفرضه مهر مثل أو نفقة
~~أو أجرة كما تقدم
# (وتنفيذ الحكم يتضمن الحكم بصحة الحكم المنفذ) قاله ابن نصر الله، (وفي
~~كلام الأصحاب ما يدل على أنه) أي التنفيذ حكم، بل قد فسر في الشرح التنفيذ
~~بالحكم في موضع.
# وفي شرح المحرر نفس الحكم في شيء لا يكون حكما بصحة الحكم فيه، لكن
# PageV03P503
# لو نفذه حاكم آخر لزمه إنفاذه ; لأن الحكم المختلف فيه صار محكوما به
~~فلزمه تنفيذه كغيره، (وفي كلام بعضهم) أي الأصحاب (أنه) أي التنفيذ (عمل
~~بالحكم) المنفذ (وإجازة له وإمضاء كتنفيذ) الوارث (الوصية) حيث توقفت على
~~الإجازة.
# قال ابن نصر الله: والظاهر أنه ليس بحكم بالمحكوم به، إذ الحكم بالمحكوم
~~به تحصيل للحاصل، وهو محال، وإنما هو عمل بالحكم وإمضاء له كتنفيذ الوصية
~~وإجازة له، فكأنه يجيز هذا المحكوم به بعينه لحرمة الحكم، وإن كان حبس ذلك
~~المحكوم به غيره انتهى. وذكر ابن الفرس الحنفي ما ملخصه: أن التنفيذ حكم إن
~~كان الترافع عن خصومة، وأن الحادثة الشخصية الواحدة يجوز شرعا أن تتوارد
~~عليها الأحكام المتعددة المتفقة في الحكم الشرعي. وأما التنفيذ المتعارف
~~الآن المستعمل غالبا فمعناه إحاطة القاضي علما بحكم ms2060 القاضي الأول على وجه
~~التسليم، وأنه غير معترض عليه، ويسمى اتصالا ويتجوز بذكر الثبوت والتنفيذ
~~فيه
# (والحكم بالصحة يستلزم ثبوت الملك والحيازة قطعا) ، فمن ادعى أنه ابتاع
~~من المدعى عليه عينا واعترف له بذلك لم يجز للحاكم الحكم بصحة البيع بمجرد
~~ذلك، حتى يدعي المدعي أنه باعه العين المذكورة وهو مالك، ويقيم البينة
~~بذلك. (والحكم بالموجب) بفتح الجيم (حكم بموجب الدعوى الثابتة ببينة أو
~~غيرها) كالإقرار والنكول، (فالدعوى المشتملة على ما يقتضي صحة العقد المدعى
~~به) من نحو بيع أو إجارة (الحكم فيها بالموجب حكم بالصحة) ; لأنها من موجبه
~~كسائر آثاره.
# قال الولي العراقي: فيكون الحكم بالموجب حينئذ أقوى مطلقا لسعته وتناوله
~~الصحة وآثارها.
# (و) الدعوى (غير المشتملة على ذلك) أي ما يقتضي صحة العقد المدعى به كأن
~~ادعى أنه باعه العين فقط (الحكم فيها بالموجب ليس حكما بها) أي: الصحة، إذ
~~موجب الدعوى حينئذ حصول صورة بيع بينهما ولم تشتمل الدعوى على ما يقتضي
~~صحته ; حيث لم يذكر أن العين كانت للبائع ملكا ولم تقم به بينة، وصحة العقد
~~تتوقف على ذلك بخلاف ما سبق. لا يقال: هو أيضا في الأولى لم يدع الصحة فكيف
~~يحكم له بها؟ لأن دعواها وإن لم تكن صريحة فهي واقعة ضمنا ; لأنها مقصود
~~المشتري.
# (وقال بعضهم) هو التقي السبكي وتبعه ابن قندس: (الحكم بالموجب يستدعي صحة
~~الصيغة) أي الإيجاب
# PageV03P504
# والقبول قولين كانا أو فعلين، أو صيغة الوقف أو العتق كذلك، (وأهلية
~~المتصرف) من بائع وواقف ونحوهما، (ويزيد الحكم بالصحة كونه تصرفه في محله)
~~بأن يكون تصرفه فيما يملكه ولا مانع منه، (وقاله) السبكي (أيضا الحكم
~~بالموجب هو الأثر) أي: الحكم بالأثر (الذي يوجبه اللفظ) أي: يترتب على صيغة
~~العاقد، (و) الحكم (بالصحة كون اللفظ) أي الصيغة (بحيث يترتب عليه الأثر)
~~من انتقال الملك ونحوه، فالحكم بالموجب حكم على العاقد بمقتضى عقده، لا حكم
~~بالعقد بخلاف الحكم بالصحة، (وهما) أي: الحكم بالصحة والحكم بالموجب
~~(مختلفان فلا يحكم بالصحة إلا باجتماع لشروط) أي: شروط العقد ms2061 المحكوم
~~بصحته، وإن لم يجتمع، فهو حكم بالموجب.
# (والحكم بالإقرار ونحوه كالحكم بموجبه) ، إذ معناه إلزام المقر بما أقر
~~به وهو أثر إقراره، ولا يحكم بالصحة، نقله الولي العراقي عن شيخه البلقيني
~~وقال: ولا يظهر لهذا معنى فليتأمل، وقد رجع الشيخ إلى ما ذكرته أولا من أن
~~الحكم بالموجب يتضمن الحكم بالصحة (والحكم بالموجب لا يشمل الفساد انتهى) ،
~~هذا رد لقول القائل: إن الحكم بالموجب لا فائدة له ; لأن معناه حكمت بصحته
~~إن كان صحيحا وبفساده إن كان فاسدا، فهو تحصيل للحاصل، وحاصل الجواب أن
~~موجبه هي آثاره التي تترتب عليه، والفساد ليس منها فلا يشمله الحكم
~~بالموجب، قال (المنقح: والعمل على ذلك.
# وقالوا) أي الأصحاب: (الحكم بالموجب يرفع الخلاف) ; لأنه حكم على العاقد
~~بمقتضى ما ثبت عليه من العقد، فلو وقف على نفسه وحكم بموجبه من يراه فليس
~~لشافعي سماع دعوى الواقف في إبطال الوقف بمقتضى كونه وقفا على النفس، حتى
~~يتبين موجب لعدم صحة الوقف ككون الموقوف مرهونا مثلا. وقد ذكر الولي
~~العراقي في رسالة له ذكرها في شرحه فروقا بين الحكم بالصحة والحكم بالموجب
~~عن شيخه البلقيني مع مناقشته له، وذكر ملخص ما اختاره غير ما سبق منها أن
~~الحكم بالموجب يتناول الآثار بالتنصيص عليها للإتيان بلفظ عام يتناول جميع
~~آثارها، فإن موجب الشيء هو مقتضاه، وهو مفرد مضاف فيعم كل موجب بخلاف لفظ
~~الصحة ; فإنها إنما تتناول الآثار بالتضمن لا بالتنصيص عليها، ومقتضاه أن
~~يكون الحكم بالموجب أعلى، وهو خلاف الاصطلاح، ولو حكم حنفي
# PageV03P505
# بموجب التدبير لم يجز بيعه بعد ; لأن من موجبه منع بيع المدبر فقد صار
~~محكوما بعدم بيعه في وقته، بخلاف ما لو علق مكلف طلاق أجنبية على تزويجه
~~بها وحكم بموجبه حنفي أو مالكي ثم تزوج بها وبادر شافعي وحكم باستمرار
~~العصمة وعدم وقوع الطلاق نفذ حكمه، ولم يكن نقضا لحكم الأول بموجب التعليق
~~; لأنه يتناول وقوع الطلاق لو تزوج بها ; لأنه أمر لم يقع إلى الآن فكيف
~~يحكم على ما لم ms2062 يقع؟ ، ومنها إذا كان الصادر صحيحا باتفاق ووقع الاختلاف في
~~موجبه، فالحكم بالصحة لا يمنع من العمل بموجبه عند غير الحاكم بالصحة، ولو
~~حكم فيه بالموجب امتنع العمل بموجبه عند غير الحاكم بالموجب، ولا بأس بهذا
~~الفرق لكنه مقيد بما إذا كان جاء وقت الحكم بموجبه فمتى لم يجئ وقته فلغيره
~~الحكم بموجبه عنده عند مجيء وقته.
# وقد يكون الحكم بالموجب أقوى كما لو حكم شافعي بموجب شراء دار فليس
~~للحنفي أن يحكم بشفعتها للجار، بخلاف ما لو كان الشافعي حكم بالصحة، وكذا
~~لو حكم بصحة التدبير لم يمنع حكم الشافعي ببيعه بعد، بخلاف ما لو حكم
~~بموجبه، وكذا لو حكم شافعي بصحة إجارة ثم مات مؤجر فللحنفي إبطالها بالموت،
~~ولو كان حكم بموجبها لم يكن للحنفي الحكم بإبطالها بالموت ; لأن من موجبها
~~الدوام والاستمرار للورثة. ونازع العراقي في هذه الصورة الثالثة، وفرق
~~بينها وبين اللتين قبلها بأن الحكم بموجب الإجارة قبل الموت لم يتوجه إلى
~~عدم الانفساخ ; لأنه لم يجئ وقته ولم يوجد سببه. ولو وجه الحكم إليه فقال:
~~حكمت بعدم انفساخ الإجارة إذا مات المستأجر لم يكن ذلك حكما، وكيف يحكم على
~~ما لم يقع؟ قلت: وفيه نظر ; لأن عدم انفساخ الإجارة هو معنى لزومها وهو
~~موجود منذ تفرقا من المجلس، فهو كمنع بيع المدبر عند الحنفي بلا فرق. ثم
~~نقل عن شيخه البلقيني ضابطا وهو أن المتنازع فيه إن كان صحة ذلك الشيء
~~وكانت لوازمه لا تترتب إلا بعد صحته، كان الحكم بالصحة رافعا لخلاف واستويا
~~حينئذ.
# وإن كان المتنازع فيه الآثار واللوازم كان الحكم بالصحة غير رافع للخلاف،
~~وكان الحكم بالموجب رافعا وقوي الموجب حينئذ، وإن كانت آثاره تترتب مع
~~فساده قوي الحكم بالصحة على الحكم بالموجب، لكن لو حكم حنفي بموجب وقف شرط
~~فيه التغيير والزيادة والنقص، فهل للشافعي المبادرة بعد التغيير
# PageV03P506
# إلى الحكم بإبطاله ; لأنه إلى الآن لم يقع كما سبق في مسألة التعليق؟ أو
~~ليس له ذلك كمسألة التدبير والشفعة ; لأن حكم الحنفي ms2063 بموجبه يتضمن الإذن
~~للواقف في التغيير، فقد فعل ما هو مأذون له فيه من حاكم شرعي فليس لحاكم
~~آخر منعه. قال: وقد تحرر من الفرق بين الحكم بالموجب والصحة أن الحكم
~~بالصحة متوجه إلى نفس العقد صريحا وإلى آثاره تضمنا، وأن الحكم بالموجب
~~متوجه إلى الآثار صريحا وإلى نفس العقد تضمنا، فليس أحدهما أقوى من الآخر
~~إلا على ما بحثته من توجه الحكم بالموجب إلى صحة العقد وجميع آثاره صريحا،
~~فإن الصحة من موجبه فيكون الحكم بالموجب حينئذ أقوى مطلقا لسعته وتناوله
~~الصحة وآثارها.
# ثم رجع المصنف إلى أمر المحابيس فقال: (ومن لم يعرف خصمه وأنكره) المحبوس
~~بأن قال حبست ظلما، ولا حق علي ولا خصم لي (نودي بذلك) في البلد، قال في
~~المقنع ومن تبعه: ثلاثا ولم يذكره في المحرر والفروع وغيرهما. ولعل التقييد
~~بالثلاث أنه يشتهر بذلك ويظهر أن الغريم إن كان غائبا، ومن لم يقيد فمراده
~~أنه ينادى عليه حتى يغلب على الظن أنه ليس له غريم ويحصل ذلك غالبا في
~~ثلاث: فالمعنى في الحقيقة واحد كما أشار إليه في الإنصاف، (فإن لم يعرف)
~~خصمه بعد ذلك (خلفه) أي المحبوس (حاكم وخلاه) أي أطلقه، إذ الظاهر أنه لو
~~كان له خصم لظهر، (ومع غيبة خصمه) المعروف (يبعث إليه) ليحضر للبحث عن أمر
~~المحبوس، (ومع جهله أو تأخره بلا عذر يخلى) سبيله، (والأولى) أن يكون ذلك
~~(بكفيل) احتياطا. قلت: ولعله إن لم يعلم حبسه بدين شرعي، وإلا لم يجز
~~إطلاقه إلا إذا أدى أو ثبت إعساره كما في باب الحجر.
### | [فصل القاضي إذا أتم أمر المحبوسين ينظر في أمر أيتام ومجانين لا ولي لهم]
# فصل ثم إذا تم أمر المحبوس (ينظر في أمر أيتام ومجانين ووقوف ووصايا لا
~~ولي لهم) أي: الأيتام والمجانين (ولا ناظر) للوقف والوصايا ; لأن هذه أموال
~~يتعلق بها حفظها وصرفها في وجوهها، فلا يجوز إهمالها، ولا نظر له مع الولي
~~أو الناظر الخاص، لكن له الاعتراض إن فعل ما لا
# PageV03P507
# يسوغ، (فلو نفذ) القاضي ms2064 (الأول وصية موصى إليه أمضاها) القاضي (الثاني) ;
~~لأن الظاهر أن الأول لم ينفذها إلا بعد معرفة أهليته وبراعته، فإن تغيرت
~~حال بفسق أو ضعف ضم إليه قويا أمينا يعينه، وإن لم ينفذ الأول وصيته نظر
~~الثاني فيه، فإن كان قويا أمينا أقره، وإن كان أمينا ضعيفا ضم إليه قويا
~~أمينا، وإن كان فاسقا عزله وأقام غيره.
# وجزم به في الإقناع وقدمه في الشرح وقال: وعلى قول الخرقي يضم إليه أمين
~~ينظر عليه ا. ه. وهذا ما جزم به المصنف في الوصية، وإن كان قد تصرف أو فرق
~~الوصية، وهو أهل نفذ تصرفه، وإلا فإن كان الموصى لهم بالغين عاقلين معينين
~~صح دفعه إليهم لبعضهم حقوقهم، (فدل) وجوب إمضاء الثاني على ما نفذه الأول
~~من وصية موصى إليه (أن إثبات) حاكم (صفة كعدالة وجرح وأهلية موصى إليه
~~ونحوه) كأهلية ناظر وقف وحضانة (حكم يقبله حاكم) آخر فيمضيه، ولا ينقضه ما
~~لم يتغير الحال، (ومن كان من أمناء الحاكم للأطفال أو الوصايا التي لا وصي
~~لها ونحوه) كنظارة أوقاف لا شرط فيها (بحاله أقره) ; لأن تفويضه إليه كحكمه
~~فليسوا كنوابه في الحكم، (ومن فسق عزله) لعدم أهليته (ويضم إلى ضعيف) قويا
~~(أمينا) ليعينه، (وله إبداله) لعدم حصول الغرض به، (و) له (النظر في حال
~~قاض قبله ولا يجب) عليه ذلك ; لأن الظاهر صحة أحكامه
# (ويحرم أن ينقض من حكم) قاض (صالح للقضاء) شيئا لئلا يؤدي إلى نقض الحكم
~~بمثله، وإلى أن لا يثبت حكم أصلا (غير ما) أي حكم (خالف نص كتاب الله
~~تعالى، أو) خالف نص (سنة متواترة، أو) خالف نص سنة (آحاد ك) الحكم (بقتل
~~مسلم بكافر و) كالحكم ب (جعل من وجد عين ماله عند من حجر عليه) بفلس (أسوة
~~الغرماء) فينتقض ; لأنه لم يصادف شرطه، إذ شرط الاجتهاد عدم النص لخبر معاذ
~~بن جبل ; ولأنه مفرط بترك الكتاب والسنة، (أو) خالف (إجماعا قطعيا) فينقض ;
~~لأن المجمع عليه ليس محلا للاجتهاد بخلاف الإجماع السكوتي، (أو) خالف (ما
~~يعتقده) بأن ms2065 حكم بما لا يعتقد صحته (فيلزم نقضه) لاعتقاده بطلانه، فإن
~~اعتقده صحيحا وقت الحكم ثم تغير اجتهاده ولا نص ولا إجماع لم ينقض، لقضاء
~~عمر في المشركة حيث أسقط الإخوة من الأبوين ثم شرك بينهم وبين الإخوة للأم
~~بعد، وقال: تلك على ما قضينا وهذه على ما نقضي،
# PageV03P508
# وقضى في إرث الجد بقضايا مختلفة ولئلا يؤدي إلى نقض الاجتهاد بمثله، وإن
~~تغير اجتهاده قبل الحكم عمل بالأخير لاعتقاده بطلان ما قبله.
# (ولا ينقض حكم بتزويجها) أي المرأة (نفسها) ولو مع حضور وليها لاختلاف
~~الأئمة في صحته وحديث " «لا نكاح إلا بولي» " تقدم ما فيه
# (ولا) ينقض حكم (لمخالفة قياس) ; لأن من أحكام الشريعة ما ثبت على خلاف
~~القياس
# (ولا) ينقض حكم (لعدم علمه) أي القاضي (الخلاف في المسألة) المحكوم فيها
~~; لأن علمه ذلك لا أثر له في صحة الحكم حيث وافق الشرع
# و
# (لا) ينقض حكم قاض (إن حكم ببينة خارج) وجهل علمه ببينة تقابلها، (أو)
~~حكم ببينة (داخل وجهل علمه) بسبب بينة (تقابلها) ، حيث وقع الحكم على وفق
~~الشرع (وما قلنا إنه ينقض فالناقض له حاكمه إن كان) موجودا، (فيثبت) عنده
~~(السبب) المقتضي لنقضه، (وينقضه) وجوبا (ولا يعتبر) لصحة نقضه (طلب رب
~~الحق) نقضه ; لأنه حق لله تعالى
# (وينقضه) أي الحكم حاكمه (إن بان ممن شهد عنده ما) أي شيء (لا يرى)
~~الحاكم (معه قبول الشهادة) ككون الشاهد من عمودي نسب مشهود له.
# (وكذا كل ما صادف ما حكم به مختلف فيه) صفة لما الأولى أي لا يرى القاضي
~~الحكم معه كبيع عبد تبين أنه منذور عتقه نذر تبرر، (ولم يعلمه) قاض عند
~~حكمه فينقضه إذا ثبت عنده
# (وتنقض أحكام من) أي قاض حكم (لا يصلح) للحكم لفقد بعض الشروط، (وإن
~~وافقت الصواب) ; لأن حكمه غير صحيح وجوده كعدمه، وهذا في غير قضاة الضرورة،
~~ولا ينقض من أحكامهم ما وافق كما اختاره الشيخ تقي الدين ; لأنها ولاية
~~شرعية وإلا لتعطلت الأحكام.
### | [فصل طلب من القاضي أن يحضر الخصم بما ms2066 تتبعه الهمة]
# فصل ومن استعداه أي القاضي (على خصم البلد) الذي به القاضي أي طلب منه أن
~~يحضره له (بما) أي شيء (تتبعه التهمة لزمه) أي القاضي (إحضاره) أي الخصم،
~~(ولو لم يحرر) المستعدي (الدعوى) نصا أو لم يعلم أن بينهما معاملة لئلا
~~تضيع الحقوق ويقوى الظلم، وقد يثبت حق الأدنى على الأرفع منه لنحو غصب أو
~~شراء ولا يوفيه ثمنه أو إيداع
# PageV03P509
# أو إعارة، ولا يرد إليه فإن لم يعد عليه ذهب حقه، وهذا أعظم ضررا من حضور
~~مجلس الحاكم، فإنه لا نقض فيه وقد حضر عمر وأبي عند زيد بن ثابت، وحضر عمر
~~وآخر عند شريح، وللمستعدى عليه أن يوكل إن كره الحضور
# (ومن طلبه خصمه) لمجلس الحكم لزمه الحضور (أو) طلبه (حاكم حيث يلزمه
~~إحضاره بطلبه منه لمجلس الحكم لزمه الحضور) إليه، ولا يرخص له في تخلفه فإن
~~حضر (وإلا أعلم) القاضي (الولي به) أي بامتناعه من الحضور ليحضره، (ومن
~~حضر) بعد امتناعه منه (فله) أي القاضي (تأديبه) على امتناعه (بما يراه) من
~~انتهار أو ضرب
# (ويعتبر تحريرها) أي الدعوى فيما إذا استعدى (على حاكم معزول ومن في
~~معناه) من ذوي المناصب كالخليفة والعالم الكبير والشيخ المتبوع صيانة له عن
~~الابتذال، (ثم يراسله) القاضي إذا حرر بدعوى فذكر دينا عن معاملة أو رشوة،
~~(فإن خرج من العهدة) لما ذكره لم يحتج لحضوره، (وإلا أحضره) كغيره فيدعي
~~عليه خصمه ويسأل سؤاله على ما يأتي مفصلا، فإن قال: حكم علي بفاسقين
~~ونحوهما، وأقام بينة حكم بها.
# وفي عيون المسائل لا ينبغي للحاكم أن يسمع شكاية أحد إلا ومعه خصمه
# (ولا يعتبر لإحضار من) أي امرأة (تبرز لحوائجها) إذا استعدى عليها (محرم)
~~لها يخرج معها نصا ; لأنه لا سفر (وغير البرزة) وهي المخدرة التي لا تبرز
~~لقضاء حوائجها إذا استعدي عليها (توكل كمريض ونحوه) ممن له عذر، (وإن وجبت)
~~عليها (يمين أرسل) الحاكم (من) أي أمينا معه شاهدان (يحلفها) بحضرتهما
# (ومن ادعى على غائب بموسع) من عمل القاضي (لا حاكم ms2067 به بعث) القاضي (إلى
~~من) أي ثقة (يتوسط بينهما) أي المدعي والمدعى عليه قطعا للنزاع، (فإن تعذر)
~~بأن لم يكن بذلك الموضع من يتوسط بينهما أو لم يقبلاه (حرر) القاضي (دعواه)
~~أي المستعدي لئلا يكون ما يدعيه ليس حقا كشفعة جوار وقيمة كلب، (ثم أحضره)
~~القاضي ولو بعد مكانه إذا كان (بعمله) لفصل الخصومة الذي لا بد منه، وإلحاق
~~المشقة للمدعى عليه أولى من إلحاقها بمن ينفذه الحاكم ليحكم بينهما، فإن لم
~~يكن بعمل القاضي لم يعد عليه
# (ومن ادعى قبل إنسان شهادة لم تسمع دعواه، ولم يعد عليه ولم يحلف) خلافا
~~للشيخ تقي الدين
# (ومن قال لحاكم: حكمت علي) بشهادة (فاسقين
# PageV03P510
# عمدا فأنكر) القاضي (لم يحلف) لئلا يتطرق في المدعى عليهم إلى إبطال ما
~~عليهم من الحقوق بذلك، وفيه ضرر عظيم، واليمين إنما تجب للتهمة والقاضي ليس
~~من أهلها
# (وإن قال) قاض (معزول عدل) لا يتهم: كنت (حكمت في ولايتي لفلان على فلان
~~بكذا) وبينه (وهو ممن يسوغ الحكم له) بأن لم يكن من عمودي نسب القاضي ونحوه
~~(قبل) قوله نصا، (ولو لم يذكر) القاضي (مستنده) في حكمه من نحو بينة أو
~~إقرار، (ولو أن العادة تستحيل أحكامه وضبطها بشهود) ; لأن عزله لا يمنع
~~قبول قوله كما لو كتب إلى قاض آخر ووصل إليه كتابه بعد عزله ; ولأنه أخبر
~~بما حكم به وهو غير متهم فيه أشبه إخباره حال ولايته (قال بعض المتأخرين)
~~وهو القاضي مجد الدين: (ما لم يشتمل) قوله (على إبطال حكم حاكم) آخر فلا
~~يقبل إذن، فلو حكم حنفي برجوع واقف على نفسه فأخبر حنبلي أنه حكم بصحة ذلك
~~الوقف قبل حكم الحنفي برجوعه، لم يقبل المحب بن نصر الله في حواشي الفروع،
~~(وحسنه بعضهم) هو ابن نصر الله قال: هذا تقييد حسن ينبغي اعتماده، وكذا قال
~~في المبدع وهو حسن
# (فإن أخبر حاكم حاكما بحكم أو ثبوت، ولو) كان الإخبار (في غير عملهما) أي
~~الحاكمين (قبل وعمل به) المخبر بفتح الباء (إذا بلغ عمله) كما ms2068 لو أخبره بعد
~~عزله وأولى، و (لا) يجوز للمخبر بفتح الباء - أن يعمل بإخبار الآخر (مع
~~حضور المخبر) بكسر الباء، (وهما) أي المخبر والمخبر (بعملهما) إذا أخبره
~~(بالثبوت) عنده بلا حكم ; لأنه كنقل الشهادة فاعتبر فيه ما يعتبر في
~~الشهادة على الشهادة، بخلاف ما لو حكم وأخبره به أو كانا أو أحدهما بغير
~~عملهما.
# (وكذا إخبار أمير جهاد وأمين صدقة وناظر وقف) بعد عزل بأمر صدر منه حال
~~ولايته، فيقبل منه حيث يقبل في ولايته، قال في الانتصار: كل من صح منه
~~إنشاء أمر صح إقراره به
### | [باب طريق الحكم وصفته]
# أي كيفية الحكم (طريق كل شيء) حكم أو غيره، (ما يتوصل به إليه) أي الشيء
~~(والحكم) لغة المنع. واصطلاحا (الفصل) أي فصل الخصومات أو الإلزام
# PageV03P511
# بحكم شرعي كعقد رفع إليه فحكم به بلا خصومة، وسمي القاضي حاكما ; لأنه
~~يمنع الظالم من ظلمه (إذا حضر إليه) أي القاضي (خصمان) استحب أن يجلسهما
~~بين يديه لحديث أبي داود: «أن النبي صلى الله عليه وسلم قضى أن يجلس
~~الخصمان بين يدي الحاكم» وقال علي حين خاصم اليهودي في درعه إلى شريح: "
~~لولا أن خصمي يهودي لجلست معه بين يديك " ; ولأنه أمكن للحاكم في العدل
~~بينهما، فإذا جلسا (فله أن يسكت حتى يبدأ) خصمه بالبناء للمفعول أي يبدأ
~~أحد الخصمين بالدعوى، (و) له (أن يقول: أيكما المدعي) ; لأنه لا تخصيص في
~~ذلك لأحدهما، (ومن سبق بالدعوى) منهما (قدمه) أي قدمه الحاكم عليه لترجحه
~~بالسبق، فإن قال خصمه: أنا المدعي لم يلتفت الحاكم إليه، وقال له: أجب عن
~~دعواه ثم ادع بعد ما شئت، (ثم) إن ادعيا معا قدم (من قرع) أي: خرجت له
~~القرعة ; لأنها تعين المستحق (فإذا انتهت حكومته) أي الأول (ادعى الآخر)
~~لاستيفاء الأول حقه
# (ولا تسمع دعوى مقلوبة) نحو أدعي على هذا أنه يدعي علي دينارا مثلا
~~فاستحلفني له أنه يطلب أن يأخذ من المدعى عليه، فانقلب فيها القصد المعتاد،
~~قال في الفروع وسمعها بعضهم واستنبطها
# (ولا) تسمع دعوى (حسبة ms2069 بحق الله تعالى كعبادة) من صلاة وزكاة وحج ونحوها
~~(وحد) زنا أو شرب (وكفارة ونذر ونحوه) كجزاء صيد قتله محرما أو في الحرم،
~~(وتسمع) بلا دعوى (بينة بذلك وبعتق ولو أنكر معتوق) لعتق المشهود به لحق
~~الله تعالى، وكذا تسمع بطلاق
# (و) تسمع بينة بلا دعوى (بحق غير معين كوقف) على فقراء أو مسجد (ووصية
~~على فقراء أو مسجد على خصم) في جهة ذلك، (و) تسمع بينة بلا دعوى (بوكالة
~~وإسناد بوصية من غير حضور خصم) ولو كان بالبلد
# (و) لا تسمع بينة (بحق) ذمي (معين قبل دعواه) بحقه وتحريرها، (ولا تسمع
~~يمينه) أي المدعي (إلا بعدها) أي الدعوى (وبعد شهادة الشاهد إن كان) حيث
~~يقضى بالشاهد واليمين، (وأجاز بعض أصحابنا سماعها) أي الدعوى والبينة (لحفظ
~~وقف وغيره بالثبات بلا خصم) ، وأجازه الحنفية (وبعض الشافعية وبعض أصحابنا
~~بخصم مسخر) ، أي نصب لينازع صورة (قال الشيخ تقي الدين: وعلى أصلنا) أي
~~قاعدتنا، (و) على (أصل مالك إما أن تثبت الحقوق بالشهادة على الشهادة،
~~وقاله بعض أصحابنا
# PageV03P512
# وإما أن يسمعها ويحكم بلا خصم وذكره بعض المالكية، و) بعض (الشافعية وهو
~~مقتضى كلام أحمد وأصحابه في مواضع ; لأنا نسمعها على غائب وممتنع نحوه)
~~كميت (ف) سماعها (مع عدم خصم أولى ; فإن المشتري مثلا قبض المبيع وسلم
~~الثمن لا يدعي ولا يدعى عليه، وإنما الغرض الحكم لخوف خصم) مستقبل (وحاجة
~~الناس خصوصا فيما فيه شبهة أو خلاف لرفعه) ، أي ما ذكر من الشبهة والخلاف،
~~قال (المقنع: وعمل الناس عليه) أي على ما قاله الشيخ تقي الدين فيما يقع من
~~عقود البيع والإجارات والأنكحة وغيرها حيث يرفع للحاكم وتشهد به البينة،
~~فيحكم به بلا خصم (وهو قوي) أي من جهة النظر. قلت: ولا ينقض الحكم بذلك وإن
~~كان الأصح خلافه لما تقدم أنه لا ينقض إلا ما خالف نص كتاب أو سنة أو
~~إجماعا.
### | [فصل الدعوى بالقليل]
# فصل وتصح الدعوى بالقليل، ولو لم تتبعه التهمة بخلاف الاستعداء للمشقة،
~~(ويشترط) لصحة الدعوى شروط أحدها (تحريرها) يرتب ms2070 الحكم عليها ولذلك قال:
~~صلى الله عليه وسلم ( «إنما أقضي على نحو ما أسمع» ) ولا يمكن الحكم عليها
~~مع عدم تحريرها، (فلو كانت) الدعوى (بدين على ميت ذكر موته وحرر الدين) ،
~~فإن كان أثمانا ذكر جنسه ونوعه وقدره (و) حرر (التركة) ، ذكره القاضي.
# وفي المغني أو أن المدعى عليه وصل إليه من تركة مورثه ما يفي بدينه.
~~ويقبل قول وارث في عدم التركة بيمينه، ويكفيه أن يحلف أنه ما وصل إليه من
~~تركة أبيه شيء، ولا يلزمه أن يحلف أنه لم يخلف شيئا ; لأنه قد يخلف شيئا لم
~~يصل إليه فلا يلزمه الإيفاء.
# (و) الشرط الثاني (كونها) أي الدعوى (معلومة) أي بشيء معلوم ليتمكن
~~الحاكم من الإلزام به إذا ثبت، (إلا في وصية) بمجهول بأن ادعى أنه وصى له
~~بدابة أو شيء ونحو ذلك، (و) إلا في (إقرار) بمجهول بأن ادعى أنه أقر له
~~بمجمل فتصح، وإذا ثبت طولب مدعى عليه بالبيان، (و) إلا في (خلع) أو طلاق
~~(على مجهول) كأن سألته الخلع أو الطلاق على إحدى دوابها فأجابها وتنازعا.
~~قلت: وكذا جعله من مال حربي، إذا سمى مجهولا لصحته كما سبق، فتسمع الدعوى
~~به مع جهالته، (فلا يكفي قوله) أي المدعي
# PageV03P513
# (عن دعوى بورقة ادعى بما فيها) ولو وثيقة حتى يثبته.
# الشرط الثالث: كون الدعوى (مصرحا بها، فلا يكفي) قول مدع (لي عنده كذا
~~حتى يقول: وأنا مطالب به) ذكره في الترغيب، قال في الفروع: وظاهر كلام
~~جماعة يكفي الظاهر، (ولا) يكفي قول مدع (أنه أقر لي بكذا، ولو) كان المقر
~~به (مجهولا، حتى يقول) مدع: (وأطالبه به أو) أطالبه (بما يفسره به)
# الشرط الرابع: أن تكون الدعوى (متعلقة بالحال فلا تصح) الدعوى بدين (مؤجل
~~لإثباته) ; لأنه لا يملك الطلب به قبل أجله (وتصح) الدعوى (بتدبير وكتابة
~~واستيلاد) لصحة الحكم بها، وإن تأخر أثرها.
# الشرط الخامس: أن تكون الدعوى (منفكة عما يكذبها، فلا تصح) الدعوى على
~~شخص (بأنه قتل أو سرق من عشرين سنة، وسنة دونها ونحوه) كما لو ms2071 ادعى أنه قتل
~~أباه أو سرق منه كذا ونحوه منفردا به، ثم ادعى على آخر أنه شاركه فيه أو
~~انفرد به فلا تسمع الثانية، ولو أقر الثاني إلا أن يقول المدعي غلطت أو
~~كذبت في الأولى، وإن أقر لزيد بشيء ثم ادعاه، فإن ذكر تلقيه منه قبل وإلا
~~فلا
# و (لا) يشترط لصحة الدعوى (ذكر سبب الاستحقاق) لعين أو دين لكثرة سببه،
~~وقد يخفى على المدعي
# (ويعتبر تعيين مدعى به) إن حضر (بالمجلس) لنفي اللبس بالتعيين،.
# (و) يعتبر (إحضار عين) مدعى بها إن كانت (بالبلد لتعين) بمجلس الحكم نفيا
~~للبس، (ويجب على المدعى عليه إن أقر أن بيده مثلها) أن يحضره ويوكل به حتى
~~يفعل، فمن ادعى عليه بغصب نحو عبد صفته كذا، وأقر أن بيده عبدا كذلك وأنكر
~~الغصب وقال: العبد ملكي أمره الحاكم بإحضاره لتكون الدعوى على عينه.
# (ولو ثبت أنها) أي العين المدعى بها (بيده) أي المدعى عليه بها (ببينة أو
~~نكول، حبس حتى يحضرها) لتقع الدعوى على عينها (أو) حتى (يدعي تلفها فيصدق
~~للضرورة) ; لأنه لا يعلم إلا من جهته (وتكفي القيمة) بأن يقول مدع: قيمتها
~~كذا حيث تلفت، (وإن كانت) العين المدعى بها (غائبة عن البلد أو) كانت
~~(تالفة أو) كانت (في الذمة، ولو غير مثلية) كالمبيع في الذمة بالصفة وكواجب
~~الكسوة (وصفها) مدع (كسلم) بأن يذكر ما يضبطها من الصفات، (والأولى ذكر
~~قيمتها أيضا) أي مع وصفها.
# وفي الترغيب يذكر قيمة غير مثلي وعليه العمل، (ويكفي) في الدعوى بنقد
~~(ذكر قدر نقد البلد) إن
# PageV03P514
# اتحد،.
# (و) ذكر (قيمة جوهر ونحوه) مما لا يصح فيه سلم لعدم انضباط صفاته، وإن
~~ادعى عقارا غائبا عن البلد ذكر موضعه وحدوده،.
# (و) تكفي (شهرة عقار عندهما) أي المتداعيين (و) عند (حاكم عن تحديده)
~~لحديث الحضرمي والكندي
# (ولو قال) مدع: (أطالبه بثوب غصبنيه قيمته عشرة فيرده إن كان باقيا وإلا)
~~يكن باقيا، (فقيمته أو) قال أطالبه: (بثوب قيمته عشرة أخذه مني ليبيعه
~~بعشرين وأبى رده وإعطاء ثمنه فيعطينيها) أي ms2072 العشرين (إن كان باعه أو)
~~يعطيني (الثوب إن كان باقيا أو) يعطيني (قيمته) العشرة، (إن كان تلف صح ذلك
~~اصطلاحا) من القضاة مع ترديد الدعوى للحاجة
# (ومن ادعى عقدا، ولو غير نكاح) كبيع وإجارة (ذكر شروطه) للاختلاف في
~~الشروط، وقد لا يكون صحيحا عند القاضي فلا يتأتى له الحكم بصحته مع جهله
~~بها
# (لا إن ادعى) زوج (استدامة الزوجية) ، فلا يشترط ذكر شروط النكاح ; لأنه
~~لم يدع عقدا، وإنما يدعي خروجها عن طاعته (ويجزي عن تعيين المرأة) المدعي
~~نكاحها، (إن غابت ذكر اسمها ونسبها، وإن ادعته) أي النكاح (المرأة وادعت
~~معه) أي النكاح (نفقة أو مهرا ونحوهما) ككسوة ومسكن (سمعت دعواها) ; لأنها
~~تدعي حقا لها تضيفه إلى سبب أشبه سائر الدعاوى، (وإلا) تدع سوى النكاح
~~(فلا) تسمع دعواها ; لأنه حق للزوج عليها فلا تسمع دعواها بحق لغيرها
# (ومتى جحد) الزوج (الزوجية ونوى به) أي بجحده (الطلاق، لم تطلق) بمجرد
~~ذلك ; لأن إنكاره النكاح ليس بطلاق، قال في المبدع: إلا أن ينويه.
# وفي الإقناع ولا يكون جحوده طلاقا ولو نواه ; لأن الجحود هنا لعقد النكاح
~~لا لكونها امرأته، وإن كان يعلم أنها ليست امرأته لعدم عقد أو لبينونتها
~~منه لم تحل له
# (ومن ادعى قتل مورثه ذكر المدعي (القتل وكونه عمدا أو شبهه أو خطأ ويصفه)
~~لاختلاف الحال باختلاف ذلك، فلم يكن بد من ذكره ليترتب عليه الحكم،.
# (و) ذكر (أن القاتل انفرد بقتله أو لا) أي أو أنه شورك فيه ; لأنه لا
~~يؤمن أن يقتل من لا يجب عليه القصاص ولا يمكن تلافيه، فوجب الاحتياط فيه
# (ولو قال) مدع إن المدعى عليه (قده) أي مورثه (نصفين وكان حيا) حين قده
~~(أو أنه ضربه وهو حي) فمات من ذلك (صح) ، فيطالب خصمه بالجواب
# (وإن ادعى) شخص على آخر (إرثا ذكر
# PageV03P515
# سببه) وجوبا لاختلاف أسباب الإرث، ولا بد أن تكون الشهادة على سبب معين
~~فكذا الدعوى
# (وإن ادعى محلى بأحد النقدين قومه ب) النقد (الآخر) ، فإن ادعى محلى بذهب
~~قومه بفضة وإن ms2073 ادعى محلى بفضة قومه بذهب لئلا يفضي تقويمه بجنسه إلى الربا.
~~قلت: وكذا لو ادعى مصوغا من أحدهما صياغة مباحة تزيد بها قيمته عن وزنه أو
~~تبرا تخالف قيمته وزنه،.
# (و) إن ادعى محلى (بهما) أي مصوغا منهما مباحا تزيد قيمته عن وزنه،
~~(فبأيهما) أي النقدين (شاء) يقوم (للحاجة) أي انحصار الثمنية فيهما فإذا
~~ثبت أعطى عروضا.
### | [فصل الدعوى إذا حررها المدعي]
# فصل وإذا حررها المدعي أي الدعوى (فللحاكم سؤال خصمه) عنها، (وإن لم
~~يسأل) المدعي الحاكم (سؤاله) بأن لم يقل للقاضي: اسأل المدعى عليه من ذلك ;
~~لأن شاهد الحال يدل على ذلك ; لأن إحضاره والدعوى عليه إنما تراد لذلك،
~~(فإن أقر) مدعى عليه بالدعوى (لم يحكم له) أي المدعي (على المدعى عليه إلا
~~بسؤاله) الحاكم الحكم على المدعى عليه ; لأن الحق له فلا يستوفيه الحاكم
~~إلا بمسألة، فإن سأله قال الحاكم للمدعى عليه: أخرج له من حقه أو قضيت عليك
~~له أو ألزمتك بحقه أو حكمت عليك بالخروج منه ونحوه.
# (وإن أنكر) مدعى عليه الدعوى (بأن قال) مدعى عليه (لمدع قرضا أو) لمدع
~~(ثمنا: ما أقرضني أو) قال: (ما باعني أو) قال: (ما يستحق علي ما ادعاه ولا
~~شيئا منه أو قال: لا حق له علي صح الجواب) لنفيه عين ما ادعى به عليه ; لأن
~~قوله لا حق له نكرة في سياق النفي فتعم كل حق (ما لم يعترف له بسبب الحق) ،
~~فلا يكون قوله: ما يستحق علي ما ادعاه ولا شيئا منه وما بعده جوابا، فلو
~~ادعت امرأة مهرها على معترف بزوجيتها فقال: لا تستحق علي شيئا لم يصح
~~الجواب ولزمه المهر إن لم يقم بينة بإسقاطه، وكذا لو ادعت عليه نفقة أو
~~كسوة، وكذا لو ادعى عليه قرضا فاعترف به وقال: لا يستحق علي شيئا لثبوت سبب
~~الحق، والأصل: بقاؤه ولم يعلم مزيله، (ولهذا لو أقرت) مريضة (بمرضها) مرض
~~الموت المخوف (أن لا مهر لها) على زوجها، (لم يقبل) منها ذلك (إلا ببينة
~~أنها أخذته) نصا
# PageV03P516
# نقله ms2074 مهنا، (أو) أنها (أسقطته عنه في الصحة) يعني في غير مرض الموت
~~المخوف وما ألحق به
# (و) لو قال مدع لمدعى عليه: (لي عليك مائة) أطالبك بها (فقال) المدعى
~~عليه (ليس لك) علي (مائة اعتبر قوله) أي المدعى عليه، (ولا شيء منها) ; لأن
~~نفي المائة لا ينفي ما دونها (كيمين) ، فيحلف إذا وجهت عليه ليس عليه مائة
~~ولا شيء منها ولا يكفي الحلف على نفي المائة، (فإن نكل) عن اليمين (عما دون
~~المائة) بأن حلف أنه لا يستحق عليه مائة ونكل عن أن يقول: ولا شيء منها
~~(حكم عليه) بالنكول (بمائة إلا جزءا) من أجزاء المائة
# (ومن أجاب مدعي استحقاق مبيع بقوله هو ملكي اشتريته من زيد) مثلا (وهو
~~ملكه لم يمنع ذلك رجوعه عليه) أي: على بائعه (بثمن) المبيع المستحق إذا
~~أثبته ربه قال في تصحيح الفروع: وهو الصواب لا سيما إذا كان المشتري جاهلا
~~والإضافة إلى ملكه في الظاهر. والوجه الثاني: ليس له الرجوع لاعترافه له
~~بالملك وهو بعيد انتهى.
# والثاني: هو مفهوم كلام المتن في الغصب تبعا للقواعد الفقهية (كما لو
~~أجاب) مشتر (بمجرد الإنكار) أنه له (أو انتزع من يده) أي المشتري (ببينة
~~ملك سابق) على شرائه، فيرجع على بائعه بالثمن فيها بلا خلاف في المذهب،
~~(أو) انتزع من يده ببينة ملك (مطلق) عن التاريخ فيرجع على بائعه بالثمن ;
~~لأن المبيع لم يسلم له
# (ولو قال) مدعى عليه (لمدع دينارا لا يستحق علي حبة صح الجواب، ويعم
~~الحبات) أي حبات الدينار ; لأنها نكرة في سياق النفي ويعم (ما لم يندرج في
~~لفظ حبة) أي ما دونها (من باب الفحوى) ، أو يعم حقيقة عرفية إذ الظاهر منه
~~نفي استحقاق شيء من الدينار، ولو قال لك علي شيء فقال: ليس عليك شيء وإنما
~~لي عليك ألف درهم لم يقبل منه دعوى الألف ; لأنه نفاها بنفي الشيء ولو قال
~~له لك علي درهم فقال ليس لي عليك درهم ولا دانق وإنما لي عليك ألف قبل منه
~~دعوى الألف ; لأن ms2075 معنى نفيه ليس حقي هذا القدر، ولو قال: ليس لك علي شيء
~~إلا درهم صح ذلك قاله الأزجي
# (ولمدع) أنكر خصمه (أن يقول: لي بينة) ; لأن هذا موضعها (وللحاكم) إن لم
~~يقل المدعي ذلك (أن يقول له: ألك بينة؟) لما روي " «أن رجلين اختصما إلى
~~النبي صلى الله عليه وسلم حضرمي وكندي فقال الحضرمي: يا رسول الله إن هذا
~~غلبني على أرض لي فقال الكندي: هي أرضي وفي يدي فليس له فيها حق فقال النبي
~~صلى الله عليه وسلم للحضرمي: ألك بينة فقال: لا قال: فلك يمينه»
# PageV03P517
# وهو حديث حسن صحيح قاله في شرحه.
# (فإن قال مدع) سأله حاكم: ألك بينة فقال: (نعم قال له) الحاكم: (إن شئت
~~فأحضرها فإذا أحضرها لم يسألها) الحاكم عما عندها حتى يسأله المدعي ذلك ;
~~لأن الحق له فلا يتصرف فيه بلا إذنه، (ولم يلقنها) الحاكم الشهادة بل إذا
~~سأله المدعي سؤاله البينة قال: من كان عنده شهادة فليذكرها إن شاء ولا يقول
~~لهما: اشهدا لأنه أمر وكان شريح يقول للشاهدين: ما أنا دعوتكما ولا أنهاكما
~~أن ترجعا وما يقضي على هذا المسلم غيركما وإني بكما أقضي اليوم وبكما أتقي
~~يوم القيامة، (فإذا شهدت) عنده البينة (سمعها وحرم) عليه (ترديدها، ويكره)
~~له (تعنتها) أي طلب زلتها (وانتهارها) أي زجرها لئلا يكون وسيلة إلى
~~الكتمان، (ولا) يكره (قوله) أي الحاكم (لمدعى عليه ألك فيها دافع أو مطعن)
~~، بل يستحب قوله قد شهدا عليك فإن كان لك قادح فبينه لي، وقيده في المذهب
~~والمستوعب بما إذا ارتاب فيهما، (فإن لم يأت) بقادح (واتضح) للحاكم (الحكم
~~وكان الحق لمعين وسأله) أي الحاكم الحكم (لزمه) الحكم فورا ولا يحكم بدون
~~سؤاله كما تقدم
# (ويحرم) الحكم (ولا يصح مع علمه) أي الحاكم (بضده) أي ضد ما يعلمه، بل
~~يتوقف (أو مع لبس قبل البيان) ويأمر بالصلح لقوله تعالى: {لتحكم بين الناس
~~بما أراك الله} [النساء: 105] ومع علمه بضده أو اللبس لم يره شيئا يحكم به
# (ويحرم الاعتراض عليه) أي الحاكم ms2076 (لتركه تسمية الشهود، قال في الفروع)
~~وذكر شيخنا أن له طلب تسمية البينة ليتمكن من القدح بالاتفاق، (ويتوجه مثل
~~حكمت بكذا ولم يذكر مستنده) من بينة أو إقرار أو نكول، فيحرم الاعتراض عليه
~~لذلك (وله الحكم ببينة أو إقرار في مجلس حكمه، وإن لم يسمعه غيره) نصا نقله
~~حرب ; لأن مستند قضاء القاضي هو الحجة الشرعية وهي البينة أو الإقرار، فجاز
~~له الحكم بهما إذا سمعهما في مجلسه وإن لم يسمعه أحد لحديث أم سلمة مرفوعا
~~" «إنما أنا بشر مثلكم تختصمون إلي، ولعل أن يكون بعضكم ألحن بحجته من بعض
~~فأقضي على نحو ما أسمع، فمن قضيت له من حق أخيه شيئا فلا يأخذه، فإنما أقطع
~~له قطعة من النار» رواه الجماعة.
# فجعل مستند قضائه ما يسمعه لا غيره ; ولأنه إذا جاز الحكم بشهادة غيره
~~فبسماعه أولى، ولئلا يؤدي إلى ضياع الحقوق و (لا) يحكم قاض
# PageV03P518
# (بعلمه في غير هذه) المسألة (ولو في غير حد) للخبر ولقول الصديق: " لو
~~رأيت حدا على رجل لم آخذه حتى تقوم البينة " ولأن تجويز القضاء بعلم القاضي
~~يؤدي إلى تهمته وحكمه بما يشتهي مع الإحالة على علمه، لكن يجوز الاعتماد
~~للحاكم على سماعه بالاستفاضة ; لأنها من أظهر البينات ولا يتطرق إلى الحاكم
~~تهمة إذا استند إليها فحكمه بها حكم بحجة لا بمجرد علمه الذي لا يشاركه فيه
~~غيره.
# ذكره في الطرق الحكمية (إلا على) رواية (مرجوحة) قال (المنقح: وقريب
~~منها) أي مسألة القضاء بعلمه، بل هي من أفرادها (العمل) أي عمل الحكام
~~بصورة تسمى (بطريق مشروع، بأن يولي الشاهد الباقي) من شاهدين بعد موت رفيقه
~~(القضاء للعذر) فيقضي بما شهد عليه، (وقد عمل به) أي بالطريق المشروع (كثير
~~من حكامنا وأعظمهم الشارح) أي شارح المقنع الشيخ عبد الرحمن بن الشيخ أبي
~~عمر بن قدامة المقدسي قال في شرحه: وظاهره ولو كانت شهادتهم على حاكم بحكم
~~وتنفيذ، (ويعمل بعلمه في عدالة بينة وجرحها) بغير خلاف، قاله في شرحه لئلا
~~يتسلسل لاحتياجه إلى معرفة عدالة المزكين ms2077 أو جرحهم، فلو لم يعمل بعلم في
~~ذلك لاحتاج كل من المزكين إلى مزكين ثم يحتاجون أيضا إلى مزكين وهكذا
# (ومن جاء) من المدعين (ببينة فاسقة استشهدها الحاكم) لئلا يفضحها، (وقال)
~~لمدع (زدني شهودا) ولم يقبلها لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا إن جاءكم
~~فاسق بنبأ فتبينوا} [الحجرات: 6] .
### | [فصل العدالة في البينة]
# فصل ويعتبر في البينة العدالة ظاهرا وكذا تعتبر باطنا لقوله تعالى:
~~{وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] وقوله: {ممن ترضون من الشهداء}
~~[البقرة: 282] وقوله: {إن جاءكم فاسق بنبأ فتبينوا} [الحجرات: 6] والفاسق
~~لا يؤمن كذبه (إلا في عقد نكاح) فتكفي العدالة ظاهرا فلا يبطل لو بانا
~~فاسقين، وتقدم واختار الخرقي وأبو بكر وصاحب الروضة: تقبل شهادة كل مسلم لم
~~تظهر منه ريبة لقبوله صلى الله عليه وسلم شهادة الأعرابي برؤية الهلال وقول
~~عمر: المسلمون عدول ; ولأن ظاهر المسلم العدالة ; لأنها أمر خفي سببه
# PageV03P519
# الخوف من الله تعالى ودليله الإسلام، فإذا وجد اكتفي به ما لم يقم دليل
~~على خلافه، فإن جهل إسلامه رجع إلى قوله والعمل على الرواية الأولى،
~~وقولهم: ظاهر المسلم العدالة ممنوع، بل الظاهر عكسه ; لأن العادة إظهار
~~الطاعة وإسرار المعصية، وقول عمر معارض بما روي عنه أنه أتي بشاهدين فقال
~~لهما: لست أعرفكما ولا يضركما أني لم أعرفكما، والأعرابي الذي قبل النبي
~~صلى الله عليه وسلم شهادته برؤية الهلال صحابي وهم عدول
# (و) يعتبر (في مزكون معرفة حاكم خبرتهما الباطنة بصحبة أو معاملة
~~ونحوهما) ككونه جارا لهما، (و) يعتبر (معرفتهم) أي المزكين (كذلك) أي
~~كالمعرفة المتقدمة (لمن يزكون) ه من الشهود
# (ويكفي) في تزكية الشاهد عدلان يقول كل منهما: (أشهد أنه عدل) ولو لم
~~يقل: أرضاه لي وعلي ; لأنه إذا كان عدلا لزم قبوله على مزكيه وغيره، ولا
~~يكفي قوله: لا أعلم إلا خيرا (وبينة بجرح مقدمة) على بينة بتعديل ; لأن
~~الجارح يخبر بأمر باطن خفي على العدل وشاهد العدالة يخبر بأمر ظاهر ; ولأن
~~الجارح مثبت لجرح والمعدل ناف له، والمثبت مقدم على النافي وإذا عصى في ms2078
~~بلده فانتقل منه فجرحه اثنان في بلده وعدله اثنان في البلد الذي انتقل
~~إليه، قدمت التزكية ويكفي فيها الظن بخلاف الجرح قال في المبدع: (وتعديل
~~الخصم وحده) لشاهد عليه تعديل له ; لأن البحث عن عدالته لحقه ; ولأن إقراره
~~بعدالته إقرار بما يوجب الحكم عليه لخصمه فيؤخذ بإقراره
# (أو تصديقه) أي الخصم (للشاهد) عليه (تعديل له) فيؤخذ بتصديقه الشاهد،
~~كما لو أقر بدون شهادة الشاهد، (ولا تصح التزكية في واقعة واحدة كقول مزك:
~~أشهد أنه عدل في شهادته في هذه القضية فقط، ومن ثبتت عدالته مرة) بأن شهد
~~فعدل ثم شهد في قضية أخرى (لزم البحث عنها) أي العدالة (مع طول المدة) بين
~~الشهادتين ; لأن الأحوال تتغير مع طول الزمان، فإن لم تطل عرفا لم يبحث عن
~~عدالته لأن الظاهر بقاؤها
# (ومتى ارتاب) الحاكم (من عدلين لم يختبر قوة ضبطهما و) قوة (دينهما لزمه
~~البحث) عما شهدا به (بسؤال كل واحد) منهما (منفردا عن كيفية تحمله) ، بأن
~~يقول: هل رأيت ما شهدت به أو أخبرت به أو أقر عندك به؟ (ومتى) تحملت
~~الشهادة؟ ليذكر تاريخ التحمل (وأين) تحملت الشهادة أفي مسجد أو سوق أو بيت
~~ونحوه؟ (و) يسأله (هل تحمل) الشهادة (وحده) بأن لم يكن
# PageV03P520
# معه غيره حين التحمل؟ (أو) كان (مع صاحبه؟ فإن اتفقا) في جوابهما عن ذلك
~~(وعظهما وخوفهما) لحديث أبي حنيفة قال: " كنت عند محارب بن دثار وهو قاضي
~~الكوفة، فجاء رجل فادعى على رجل حقا فأنكره فأحضر المدعي شاهدين شهد له
~~فقال المشهود عليه: والذي تقوم به السماء والأرض لقد كذبا علي وكان محارب
~~بن دثار متكئا فاستوى جالسا وقال: سمعت ابن عمر يقول: سمعت رسول الله صلى
~~الله عليه وسلم يقول: " «إن الطير لتخفق بأجنحتها وترمي بما في حواصلها من
~~هول يوم القيامة، وإن شاهد الزور لا تزول قدماه حتى يتبوأ مقعده من النار»
~~" فإن صدقتما فاثبتا وإن كذبتما فغطيا رءوسكما وانصرفا، فغطيا رءوسهما
~~وانصرفا. (فإن ثبتا) بعد وعظهما (حكم) بشهادتهما بسؤال مدع، (وإلا) يثبتا
~~(لم ms2079 يقبلهما) قال أحمد: ينبغي للقاضي أن يسأل عن شهوده كل قليل ; لأن الرجل
~~ينتقل من حال إلى حال
# (ومن أقام بينة) بدعواه (وسأل حبس خصمه) في غير حد حتى تزكى بينته أجيب
~~ثلاثة أيام، ويقال له: إن جئت بالمزكين فيها وإلا أطلقناه (أو) أقام بينة
~~له وسأل (كفيلا به) أي بخصمه (في غير حد) حتى تزكى شهوده أجيب ثلاثة أيام،
~~(أو) أقام بينة وسأل (جعل مدعى به) من عين معلومة (بيد عدل حتى تزكى)
~~بينته، أجيب ثلاثة أيام (أو أقام) مدع (شاهدا) على خصمه (بمال وسأل حبسه
~~حتى يقيم الآخر أجيب ثلاثة أيام) لتمكنه من البحث فيها، فلا حاجة إلى أكثر
~~منها، بل في حبسه أكثر منها ضرر كثير، ولا يتعذر على المدعي إحضار المزكين
~~أو الشاهد الثاني فيها غالبا
# و (لا) يحبس مدعى عليه (إن أقامه) أي الشاهد مدع (بغير مال) وسأل حبسه
~~حتى يقيم الآخر، (فإن جرحها) أي البينة (الخصم أو أراد جرحها كلف) الخصم
~~(به) أي الجرح (بينة) لحديث: البينة على المدعي (وينظر لجرح وإرادته ثلاثة
~~أيام) لقول عمر في كتابه إلى أبي موسى الأشعري: واجعل لمن ادعى حقا غائبا
~~أمدا ينتهي إليه، فإن أحضر بينة أخذت له حقه، وإلا استحللت القضية عليه،
~~فإنه أنفى للشك وأجلى للفهم (ويلازمه المدعي) في الثلاثة أيام لئلا يهرب
~~فيضيع حقه، وظاهره أنه لا يحبس فيها، (فإن أتى بها) أي بينة الجرح عمل بها،
~~(وإلا) يأت بها في الثلاثة أيام (حكم عليه) ; لأن عجزه عن إقامة البينة
~~فيها دليل على عدم مدعاه من الجرح
# (ولا يسمع جرح لم يبين
# PageV03P521
# سببه بذكر قادح فيه عن رؤية) كقوله: رأيته يشرب الخمر أو رأيته يأخذ
~~أموال الناس ظلما ونحوه أو سمعته يقذف ونحوه (أو استفاضة) بأن يستفيض عنه
~~ذلك، لاختلاف الناس في أسباب الجرح كشارب يسير النبيذ فقد يجرحه بما لا
~~يراه القاضي جرحا (ويعرض جارح بزنا) أو لواط، (فإن صرح ولم تكمل بينته) بأن
~~لم يشهد معه ثلاثة (حد) لقوله تعالى: {لولا جاءوا ms2080 عليه بأربعة شهداء}
~~[النور: 13] الآية
# وإن أقام مدعى عليه بينة أن هذين الشاهدين شهدا بهذا المدعى به عند حاكم
~~فردت شهادتهما لفسقهما بطلت شهادتهما ; لأنها إذا ردت لفسق لم تقبل مرة
~~ثانية
# (وإن جهل حاكم لسان خصم ترجم له) أي الحاكم عن الخصم (من يعرفه) أي لسان
~~الخصم قال أبو جمرة: كنت أترجم بين الناس وبين ابن عباس " وأمر النبي صلى
~~الله عليه وسلم زيد بن ثابت فتعلم كتاب اليهود قال: حتى كنت أكتب للنبي صلى
~~الله عليه وسلم كتبه وأقرأ له كتبهم إذا كتبوا إليه " رواه أحمد والبخاري
~~(ولا يقبل في ترجمة و) في (جرح و) في (تعديل و) في (رسالة) أي من يرسله
~~الحاكم يبحث عن حال الشهود، (و) في (تعريف عند حاكم) وأما التعريف عند شاهد
~~فيأتي في الشهادات (في) حد (زنا) ولواط، (إلا أربعة) رجال عدول كشهود
~~الأصل، (و) لا يقبل في ترجمة وما عطف عليها (في غير مال) كنكاح ونسب وطلاق
~~وقذف وقصاص (إلا رجلان و) لا يقبل في ذلك (في مال إلا رجلان أو رجل
~~وامرأتان) ; لأن نقل ما يخفى على الحاكم بما يستند الحاكم إليه أشبه
~~الشهادة (; وذلك شهادة يعتبر فيه) أي فيمن يترجم أو يجرح أو يعدل أو يرسل
~~أو يعرف، (وفيمن رتبه حاكم يسأل سرا عن الشهود لتزكية أو جرح شروط الشهادة)
~~الآتية
# (وتجب المشافهة) فيمن يعدل أو يجرح ونحوه فلا تكفي كتابته أنه عدل أو ضده
~~ونحوه كالشهادة، وإذا رتب الحاكم من يسأل عن الشهود كتب أسماءهم وصنائعهم
~~ومعايشهم وموضع مساكنهم وصلاتهم ; ليسأل عنهم أهل سوقهم ومسجدهم وجيرانهم
~~وكتب حلاهم كأسود أو أبيض أو أنزع أو أغم أشهل أو أكحل أقنى الأنف أو أفطس
~~رقيق الشفتين أو غليظهما طويل أو قصير أو ربعة ونحوه للتمييز، ويكتب
~~المشهود له وعليه وقدر الحق فيكتب لكل ممن يرسله رقعة بذلك، وينبغي أن
~~يكونوا غير معروفين لئلا يستمالوا بنحو هدية وأن لا يكونوا من أهل الأهواء
~~العصبية، وأن يكونوا أصحاب عفة من
# PageV03P522
# ذوي العقول ms2081 الوافرة براء من الشحناء والبغضاء فإذا رجعوا فأخبر اثنان
~~بالعدالة قبل الشهادة، وإن أخبرا بالجرح ردها، وإن أخبر أحدهما بالجرح
~~والآخر بالعدالة بعث آخرين، فإن عادا وأخبرا بالتعديل تمت بينته وسقط الجرح
~~; لأن بينته لم تتم وإن أخبرا بالجرح ثبت وسقط التعديل
# (ومن نصب للحكم في جرح أو تعديل أو) نصب ل (سماع بينة قنع الحاكم بقوله
~~وحده إذا قامت البينة عنده) ; لأنه حاكم أشبه غيره من الحكام
# (ومن سأله حاكم عن تزكية من شهد عنده أخبر) وجوبا بالواقع، (وإلا) يسأله
~~الحاكم عنه (لم يجب) عليه الإخبار ; لأنه لم يتعين عليه.
### | [فصل قال المدعي: ما لي بينة]
# فصل وإن قال المدعي ما لي بينة فقول منكر بيمينه إلا النبي صلى الله عليه
~~وسلم إذا ادعى على غيره (أو ادعي عليه، فقوله بلا يمين) لعصمته (فيعلمه) أي
~~المدعي (حاكم بذلك) أي بأن القول قول خصمه المنكر بيمينه لحديث وائل بن
~~حجر: " «أن رجلا من حضرموت ورجلا من كندة أتيا رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم فقال الحضرمي: إن هذا غلبني على أرضي ورثتها من أبي، وقال الكندي أرضي
~~وفي يدي لا حق له فيها فقال النبي صلى الله عليه وسلم: شاهداك أو يمينه.
~~فقال: إنه لا يتورع من شيء قال: ليس لك إلا ذلك» رواه مسلم
# (فإن سأل) المدعي (إحلافه) أي المنكر، (ولو علم) وقت إحلافه (عدم قدرته)
~~أي المنكر (على حقه، ويكره) له إحلافه إذن لئلا يضطره إلى اليمين الكاذبة
~~لخوفه على نفسه من الحبس إذا أقر لعسرته، (أحلف على صفة جوابه) نصا لا على
~~صفة الدعوى ; لأنه لا يلزمه أكثر من ذلك الجواب فيحلف عليه،.
# (و) إذا حلف (خلى) سبيله لانقطاع الخصومة بذلك لقوله صلى الله عليه وسلم
~~للحضرمي: " «ليس لك إلا ذلك» "
# (وتحرم دعواه) أي المدعي (ثانيا وتحليفه) أيضا (كبريء) أي كما تحرم دعواه
~~على بريء وتحليفه ; لأنه ظلم له
# (ولا يعتد بيمين) منكر (إلا) إذا كانت (بأمر حاكم) و (سؤال مدع طوعا) فإن
~~حلف بلا أمر حاكم ms2082 أو حلفه حاكم بلا سؤال مدع أو بسؤاله كرها لم تسقط عنه
~~اليمين، فإذا سأل المدعي الحاكم إعادتها أعادها
# (ولا يصلها) أي اليمين منكر (باستثناء) ; لأنه يزيل
# PageV03P523
# حكمها قال في المغني: وكذا بما لا يفهم، قال في الرعاية: لا ينفعه
~~الاستثناء إذا لم يسمعه الحاكم المحلف له
# (وتحرم تورية) في حلف، وهي إطلاق لفظ له معنيان قريب وبعيد ويراد البعيد
~~اعتمادا على قرينة خفية، (و) يحرم (تأويل) في حلف بأن يريد بلفظه ما يخالف
~~ظاهره، (إلا ل) حالف (مظلوم) فتجوز له التورية والتأويل لدفع الظلم عنه
# (و) يحرم (حلف معسر خاف حبسا) إن أقر بما عليه (أنه) أي المدعي (لا حق له
~~علي ولو نوى) لا حق له علي (الساعة) ، لكونه معسرا خاف حبسا أو لا. نقل
~~الجماعة عن أحمد وجوزه صاحب الرعاية بالنية قال في الفروع: وهو متجه وفي
~~الإنصاف وهو الصواب إن خاف حبسا
# (و) يحرم حلف (من عليه) دين (مؤجل أراد غريمه منعه من سفر) فأنكر وحلف لا
~~حق له علي، ولو نوى الساعة نصا ; لأنه وإن لم يلزمه دفعه الساعة لم يصح
~~نفيه لثبوته في ذمته فهو كاذب في يمينه
# (ولا يحلف) مدعى عليه لا حق له عليه (في) شيء (مختلف فيه، لا يعتقده)
~~مدعى عليه حقا (نصا وحمله) أي النص (الموفق على الورع) دون التحريم، (ونقل
~~عنه) أي الإمام أحمد (لا يعجبني) أي أن يحلف في مختلف فيه لا يعتقده نحو إن
~~باع شافعي لحم متروك التسمية عمدا لحنبلي بثمن في الذمة، فطالبه به فأنكر
~~مجيبا: لا حق لك علي (وتوقف) الإمام أحمد (فيها) أي اليمين (فيمن عامل
~~بحيلة) ربوية (كعينة) إذا أنكر الآخذ الزيادة وأراد الحلف عليها هل يحلف أن
~~ما عليه إلا رأس ماله، نقله حرب قال القاضي: لأن يمينه هنا على القطع،
~~ومسائل الاجتهاد ظنية فإن أمسك مدع عن إحلاف خصمه المنكر ثم أراد إحلافه
~~بالدعوى السابقة فله ذلك ; لأنه لم يسقط حقه منها وإنما أخرها
# و (لو أبرئ) مدعى عليه (منها) ms2083 أي اليمين بأن قال له مدع: أبرأتك من
~~اليمين (برئ) المدعى عليه منها (في هذه الدعوى) فقط، فليس له تحليفه عليها
~~لإسقاطه (، فلو جددها) أي استأنف الدعوى عليه، فأنكر (وطلب) المدعي (اليمين
~~كان له ذلك) لعدم ما يسقطه فإذا حلف لم يحلف مرة أخرى
# (ومن) أنكر فوجهت عليه اليمين (فلم يحلف) وامتنع (قال له حاكم: إن حلفت
~~وإلا قضيت عليك بالنكول) نصا، (ويسن تكراره) أي قوله: إن حلفت وإلا قضيت
~~عليك بالنكول (ثلاثا) قطعا لحجته، (فإن لم يحلف قضى عليه) القاضي (بشرطه)
~~أي بأن
# PageV03P524
# يسأله المدعي الحكم لحديث " «شاهداك أو يمينه» " حيث حصر اليمين في جهة
~~المدعى عليه، فلم تشرع لغيره.
# ولما روى أحمد عن ابن عمر " أنه باع زيد بن ثابت عبدا وادعى عليه زيد أنه
~~باعه إياه عالما بعيبه فأنكره ابن عمر، فتحاكما إلى عثمان فقال عثمان لابن
~~عمر: احلف أنك ما علمت به عيبا فأبى ابن عمر أن يحلف فرد عليه العبد "،
~~(وهو) أي النكول (كإقامة بينة) بموجب الدعوى على ناكل (لا كإقرار) ; لأن
~~الناكل قد صرح بالإنكار وبأن المدعي لا يستحق المدعى به وهو مصر على ذلك
~~متورع عن اليمين، فلا يقال: إنه مقر مع إصراره على الإنكار ويجعل مكذبا
~~لنفسه، وأيضا لو كان مقرا لم تسمع منه بينة بعد نكوله بالإبراء أو الأداء ;
~~لأنه يكون مكذبا لنفسه، وأيضا الإقرار إخبار وشهادة للمرء على نفسه، فكيف
~~يجعل مقرا شاهدا على نفسه بسكوته؟ (ولا كبذل) لأنه إباحة وتبرع، والناكل لم
~~يقصد ذلك ولا يخطر بباله، وقد يكون المدعى عليه مريضا مرض الموت المخوف،
~~فلو كان النكول بدلا لاعتبر خروج المدعى به من الثلث وحيث انتفى أن يكون
~~كالإقرار والبذل تعين أن يكون كالبينة ; لأنها اسم لما يبين الحق، ونكول عن
~~اليمين الصادقة التي يبرأ بها مع تمكنه منها دليل ظاهر على صحة دعوى خصمه.
# (لكن لا يشارك من قضي له به) أي النكول (على محجور) عليه (لفلس غرماءه)
~~أي المفلس الثابت حقهم بالبينة أو الإقرار قبل الحجر ms2084 عليه، لاحتمال تواطؤ
~~المحجور عليه مع المدعي على الدعوى والإنكار والنكول عن اليمين ليقطعا بذلك
~~حق الغرماء من مال المحجور عليه، بخلاف ما لو أقام المدعي بينة فإنه
~~يشاركهم على ما سبق تفصيله في الحجر.
# (وإن قال مدع) سئل عن البينة وقد أنكر خصمه: (لا أعلم لي بينة ثم أتى
~~بها) أي البينة سمعت ; لأنه يجوز أن تكون له بينة لا يعلمها ثم علمها، ونفي
~~العلم لا ينفيها فلا تكذيب لنفسه (أو قال مدع) سئل عن بينة لا أعلم لي بينة
~~فقال (عدلان: نحن نشهد لك فقال: هذه بينتي سمعت) لما سبق
# و (لا) تسمع (إن قال) مدع (ما لي بينة ثم أتى بها) نصا ; لأنه مكذب لها
~~(أو قال:) من قامت له بينة (كذب شهودي أو قال) المدعي: (كل بينة أقيمها فهي
~~زور، و) فهي (باطلة أو، فلا حق لي فيها) ، فلا تسمع بينة بعد لقوله
~~المذكور، (ولا تبطل دعواه بذلك) ; لأنه لا يلزم من بطلان الدليل بطلان
~~المدعى، فله تحليف خصمه
# PageV03P525
# لاحتمال أنه محق ولم يشهد عليه
# (ولا ترد) البينة (بذكر السبب) إذا سكت عنه المدعي في دعواه، لعدم
~~المنافاة إذن، (بل) ترد (بذكر سبب ذكر المدعي) في دعواه سببا (غيره) كأن
~~طالبه بألف قرضا فأنكره، فشهدت بألف من ثمن مبيع أو أجرة أو غصب للتنافي،
~~(ومعنى شهدت) بينة (بغير مدعى به) كأن ادعى دينارا فشهدت بدراهم أو فضة،
~~فشهدت بفلوس أو بغصب فرس، فشهدت بغصب ثوب ونحوه، (فهو) أي المدعي (مكذب
~~لها) أي لشهادتها نصا فلا تسمع.
# وفي المستوعب والرعاية إن قال: أستحقه وما شهدوا به، وإنما ادعيت بأحدهما
~~لأدعي الآخر وقتا آخر ثم ادعاه ثم شهدوا به قبلت
# (ومن ادعى شيئا أنه له) أي يملكه (الآن لم تسمع بينته) إن شهدت (أنه كان
~~له أمس أو) أنه كان (في يده) أمس لعدم التطابق، (حتى تبين) البينة (سبب يد
~~الثاني نحو غاصبة) أو مستعيرة، (بخلاف ما لو شهدت) البينة (أنه كان ملكه
~~بالأمس اشتراه من رب اليد ms2085 فإنه يقبل) .
# وقال الشيخ تقي الدين: إن قال: ولا أعلم له مزيلا قبل وقال: لا يعتبر في
~~أداء الشهادة قوله: إن الدين باق في ذمة الغريم، بل يحكم الحاكم باستصحاب
~~الحال إذا ثبت عنده سبب الحق، وقال فيمن بيده عقار فادعى رجل بمثبوت عند
~~الحاكم أنه كان لجده إلى موته ثم لورثته ولم يثبت أنه مخلف عن مورثه لا
~~ينتزع منه بذلك ; لأن الأصلين تعارضا وأسباب انتقاله أكثر من الإرث، ولم
~~تجر العادة بسكوتهما المدة الطويلة ولو فتح هذا لانتزع كثير من عقارات
~~الناس بهذه الطريقة، وقال في بينة شهدت له بملكه إلى حين وقفه وأقام الوارث
~~بينة أن مورثه اشتراه من الواقف قبل وقفه قدمت بينة وارث ; لأن معها مزيد
~~علم كتقديم من شهد بأنه ورثه من أبيه وآخر أنه باعه
# (ومن ادعي عليه بشيء فأقر) مدعى عليه (بغيره لزمه) ما أقر به (إذا صدقه
~~المقر له) لحديث " «لا عذر لمن أقر» " (والدعوى) باقية (بحالها) نصا فله
~~إقامة البينة بها أو تحليفه
# (وإن سأل) مدع له بينة بدعواه (إحلافه) أي المدعى عليه، (ولا يقيمها) أي
~~البينة (فحلف) المدعى عليه (كان له) أي المدعي (إقامتها) أي البينة ; لأنها
~~لا تبطل بالاستحلاف كما لو غابت عن البلد وإن كان لمدع شاهد واحد بالمال
~~وأقامه، عرفه القاضي أن له أن يحلف مع شاهده ويستحق فإن قال: لا أحلف ورضي
~~بيمينه استحلف له وانقطع النزاع، كأن عاد المدعي
# PageV03P526
# وقال: أحلف مع شاهدي لم يسمع منه نقله في الشرح عن القاضي ; لأن اليمين
~~فعله وهو قادر عليها فأمكنه أن يسقطها بخلاف البينة، وقطع في المبدع
~~والإقناع والمنصف في أقسام المشهود به يستحلف، وإن عاد قبل حلف مدعى عليه
~~فبذل اليمين لم يكن له ذلك في هذا المجلس، وإن وجد مدع مع شاهده آخر فشهدا
~~عند القاضي بحق كملت بينته وقضى له بها
# (وإن قال) مدع: (لي بينة وأريد يمينه فإن كانت) البينة (حاضرة بالمجلس،
~~فليس له إلا إحداهما) أي البينة أو تحليف خصمه لحديث: ms2086 " شاهداك أو يمينه "
~~وأو للتخيير فلا يجمع بينهما ولإمكان فصل الخصومة بالبينة، فلم يشرع غيرها
~~مع إرادة مدع إقامتها وحضورها ; ولأن اليمين بدل فلا يجمع بينها وبين بدلها
~~كسائر الأبدال مع مبدلاتها، (وإلا) تكن البينة حاضرة بالمجلس (فله ذلك) أي
~~تحليفه ثم إقامة البينة لقول عمر: البينة الصادقة أحب إلي من اليمين
~~الفاجرة، ويلزم من صدق البينة فجور اليمين المتقدمة فتكون أولى ; ولأن كل
~~حال وجب فيها الحق بإقراره وجبت عليه البينة كما قبل اليمين
# (وإن سأل) مدع (ملازمته) أي المدعى عليه (حتى يقيمها) أي البينة (أجيب في
~~المجلس) حيث أمكن إحضارها فيه ; لأنه من ضرورة إقامتها ولا ضرر فيه على
~~المدعى عليه، بخلاف ما إذا بعدت أو لم يمكن إحضارها فإن إلزامه الإقامة إلى
~~حضورها يحتاج إلى حبس أو ما يقوم مقامه، ولا سبيل إليه (فإن لم يحضرها)
~~المدعي أي البينة (فيه) أي المجلس (صرفه) أي المدعى عليه ولا ملازمة لغريمه
~~نصا ; لأنه لم يثبت له قبله حق يحبس به ولا يقيم به كفيلا، ولئلا يتمكن كل
~~ظالم من حبس من شاء من الناس بلا حق.
# (وإن سألها) أي المدعي أي ملازمة خصمه (حتى يفرغ له الحاكم من شغله مع
~~غيبة بينة أو) مع (بعدها) بضم الباء، (أجيب) لئلا يذهب الخصم ولا يمكن
~~إقامتها إلا بحضرته
# (وإن سكت مدعى عليه) بأن لم يقر بالدعوى ولم ينكرها (أو قال) المدعى
~~عليه: (لا أقر ولا أنكر أو) قال: (لا أعلم قدر حقه ولا بينة) لمدع بدعواه،
~~(قال الحاكم) لمدعى عليه: (إن أجبت وإلا جعلتك ناكلا وقضيت عليك) بالنكول
~~(ويسن تكراره ثلاثا) فإن أجاب وإلا قضى عليه ; لأنه ناكل عما توجه إليه من
~~الجواب فيحكم عليه بالنكول عنه كالنكول عن اليمين
# (ولو قال) مدعى عليه في جواب من ادعى ألفا (إن ادعيت ألفا
# PageV03P527
# برهن كذا لي بيدك أجبتك) وإلا فلا حق علي، فجواب صحيح (أو) قال: (إن
~~ادعيت هذا) الألف (ثمن كذا بعتنيه ولم أقبضه) أي المبيع (فنعم، وإلا) تدعه
~~كذلك (فلا ms2087 حق) لك (علي فجواب صحيح) قال في شرح المحرر: لأنه مقر له على قيد
~~يحترز به عما سواه بنكوله فيما سواه (لا إن قال) مدعى عليه في جوابه: (لي
~~مخرج مما ادعاه) فليس جوابا صحيحا ; لأن الجواب إما إقرار أو إنكار وليس
~~هذا واحدا منهما
# (وإن قال) مدعى عليه في جواب الدعوى (لي حساب أريد أن أنظر فيه) ، وسأل
~~الإنظار أنظر بثلاثة أيام ويلازمه المدعي فيها ; لإمكان ما يدعيه، وتكليفه
~~الإقرار في الحال إلزام له بما لا يتحققه ; لأنه يجوز أن يكون له حق لا
~~يعلم قدره أو يخاف أن يحلف عليه كاذبا، وأن لا يكون عليه حق فيقر بما لا
~~يلزمه فوجب إنظاره ما لا ضرر على المدعي في إنظاره إليه وهو ثلاثة أيام
~~جمعا بين الحقين.
# (أو) قال مدعى عليه (بعد ثبوت الدعوى) عليه (بينة قضيته) أي المدعى به،
~~ولي بينة بقضائه (أو) قال: (أبرأني) من المدعى به (ولي بينة به) أي إبرائه
~~(وسأله الإنظار لزم إنظاره ثلاثة أيام) فقط ; لأن إلزامه في الحال تضييق
~~عليه وإنظاره أكثر من ذلك تأخير للحق عن مستحقه بلا ضرورة، فجمع بين
~~الحقين، (وللمدعي ملازمته) زمن الإنظار لئلا يهرب، وظاهره لا يحبسه وعمل
~~الحاكم على خلافه.
# (ولا ينظر إن قال لي بينة تدفع دعواه) ; لأنه لم يبين سبب الدفع، (فإن
~~عجز) مدعي القضاء والإبراء عن بينة تشهد به حتى مضت مدة الإنظار (حلف
~~المدعي على نفي ما ادعاه) المدعى عليه من قضاء أو إبراء، (واستحق) ما ادعى
~~به (فإن نكل) عن اليمين على ذلك (حكم عليه) أي المدعي بنكوله (وصرف) المدعى
~~عليه ; لأن المدعي إذن منكر وجبت عليه يمين فنكل عنها، فحكم عليه بالنكول
~~كما لو كان مدعى عليه ابتداء
# (هذا) أي ما تقدم من إنظار مدعي القضاء أو الإبراء أو قبول بينته إن
~~أحضرها بذلك، (إن لم يكن) المدعى عليه (أنكر سبب الحق) ابتداء (، فأما إن)
~~كان (أنكره ثم ثبت فادعى قضاء أو إبراء) مدع له (سابقا على) زمن (إنكاره)
~~أي ms2088 المدعى عليه ما ادعاه من ذلك، فلو ادعى عليه ألفا منه قرض أو ثمن مبيع
~~فقال ما اقترضت منه، وما اشتريت منه فثبت أنه اقترض أو اشترى منه ببينة أو
~~إقرار فقال قضيته أو أبرأني قبل هذا الوقت، (لم يقبل) منه ذلك.
# (وإن أقام به
# PageV03P528
# بينة) نصا ; لأن إنكار الحق يقتضي نفي القضاء أو الإبراء منه ; لأنهما لا
~~يكونان إلا عن حق سابق فيكون مكذبا لنفسه، وإن ادعى قضاء أو إبراء بعد
~~إنكاره قبل منه ببينة ; لأن قضاءه بعد إنكاره كالإقرار به فيكون قاضيا لما
~~هو مقر به فتسمع دعواه به كغير المنكر، وإبراء المدعي بعد إنكاره إقرار
~~بعدم استحقاقه فلا تنافي
# (وإن قال مدعى عليه بعين) جوابا لمدعيها (كانت بيدك) أمس (أو) كانت (لك
~~أمس لزمه) أي المدعى عليه (إثبات سبب زوال يده) أي: المدعي عن العين المدعى
~~بها ; لأن الأصل بقاء اليد أو الملك، فإن عجز عن إثباته حلف مدع على بقائه
~~وأن العين لم تخرج عنه بوجه وأخذها.
### | [فصل ادعى عليه عينا بيده ولا بينة لمدعيها فأقر بها لغير المدعي]
# فصل ومن ادعى عليه عينا بيده ولا بينة لمدعيها (فأقر) مدعى عليه (بها) أي
~~العين (لحاضر مكلف) غير المدعي، (جعل) المقر له (الخصم فيها) لاعتراف صاحب
~~اليد بنيابة يده عن يد المقر له، وإقرار الإنسان بما في يده لغيره صحيح
~~سواء قال: أنا مستأجر منه أو مستعير أو لا، وحلف مدعى عليه أنها ليست لمدع
~~(فإن نكل) مدعى عليه عن اليمين (أخذ منه) للمدعي (بدلها) كإقراره بها
~~للمدعي بعد إقراره بها لغيره، (ثم إن صدقه) أي المقر (المقر له) بالعين
~~أنها ملكه (فهو) أي المقر له (كأحد مدعيين على ثالث أقر له الثالث على ما
~~يأتي) في باب الدعاوى والبينات
# (وإن قال) من ادعي عليه بعين في يده (ليست لي، ولا أعلم لمن هي) وجهل لمن
~~هي سلمت لمدع، (أو قال: ذلك) أي ليست لي ولا أعلم لمن هي (المقر له، وجهلت
~~لمن هي سلمت لمدع) بلا ms2089 يمين ; لأنه يدعيها ولا منازع له فيها، (فإن كان)
~~مدعيها (اثنين اقترعا عليها) فمن خرجت له القرعة أخذها وحلف لصاحبه، (وإن
~~عاد) المقر بالعين (ادعاها لنفسه أو) ادعاها (الثالث) غير مدعيها وغير
~~المقر له أولا لم يقبل، (أو عاد المقر له أولا إلى دعواه) العين (ولو قبل
~~ذلك) أي قبل أن يدعيها المقر لنفسه (لم يقبل) ; لأنه مكذب لهذه الدعوى أو
~~الإقرار الأول بقوله: هي لفلان أو بقوله: ليست لي، ولا أعلم لمن هي ; لأن
~~ذلك نفي لها عن نفسه وعن غيره فلا يسمع منه خلافه
# (وإن أقر) المدعى عليه بعين (بها لغائب) عن البلد (أو غير
# PageV03P529
# مكلف) من صغير أو مجنون (وللمدعي بينة) شهدت بأنها ملكه، (فهي) أي العين
~~(له) لترجح جانبه بالبينة، وسمعت لإزالة التهمة وسقوط اليمين عنه (بلا
~~يمين) اكتفاء بالبينة لخبر: " «البينة على المدعي، واليمين على من أنكر»
~~(وإلا) يكن للمدعي بينة (فأقام المدعى عليه بينة أنها) أي العين المدعى بها
~~(لمن سماه) المدعى عليه بها (لم يحلف) اكتفاء بالبينة، وسمعت لزوال التهمة
~~وسقوط اليمين عنه، ولا يقضى بها ; لأن البينة للغائب ولم يدعها هو ولا
~~وكيله، قدمه الموفق وجزم به الزركشي،.
# وفي الإقناع (وإلا) يقم المدعى عليه بينة أن العين لمن سماه (استحلف)
~~المدعى عليه أنه لا يلزمه تسليم العين لمدعيها، وأقرت بيده لاندفاع دعوى
~~المدعي باليمين، (فإن نكل) مدعى عليه عن اليمين (غرم بدلها) أي مثل العين
~~إن كانت مثلية وقيمتها إن كانت متقومة (لمدع) لما سبق
# (فإن كانا) أي المدعيان لها (اثنين) كل منهما يدعي جميعها (ف) على ناكل
~~(بدلان) لكل منهما بدل، (وإن أقر بها) مدعى عليه بعين بيده (لمجهول) بأن
~~قال: هي لإنسان لا أسميه ولا أعرفه (قال له حاكم: عرفه وإلا جعلتك ناكلا
~~وقضيت عليك) بالنكول ; لأن إقراره بها لمجهول عدول عن الجواب لأنه يجعل
~~الخصم غير معين فيقال له: إما أن تعينه لتنتقل الخصومة إليه أو تدعيها
~~لنفسك لتكون الخصومة معك أو تقر بها للمدعي لدفع الخصومة عنك ; فإن ms2090 عين
~~المجهول وإلا قضى عليه بها، (فإن عاد ادعاها لنفسه لم يقبل منه) ذلك ; لأن
~~ظاهر جوابه أولا أنها لغيره فدعواها ثانيا لنفسه مخالفة لدعواه الأولى.
### | [فصل الدعوى على الغائب]
# (فصل من ادعى على غائب) عن البلد (مسافة قصر بغير عمله) القاضي المدعى
~~عنده (أو) ادعى على (مستتر إما بالبلد أو دون مسافة قصر أو) على (ميت أو)
~~على (غير مكلف وله بينة) ، ولو شاهدا ويمينا فيما يقبل منه فيه (سمعت وحكم
~~بها) بشرطه لحديث هند قالت: " «يا رسول الله إن أبا سفيان رجل شحيح وليس
~~يعطيني من النفقة ما يكفيني وولدي. قال: خذي ما يكفيك وولدك بالمعروف» "
~~متفق عليه. فقضى لها. ولم يكن أبو سفيان
# PageV03P530
# حاضرا.
# وأما حديث علي: «إذا تقاضى إليك رجلان فلا تقض للأول حتى تسمع كلام
~~الآخر، فإنك لا تدري ما تقضي» حسنه الترمذي فهو فيما إذا كانا حاضرين،
~~والحاضر يفارق الغائب فلا تسمع عليه البينة إلا بحضرته، فإن كانت الغيبة
~~دون مسافة القصر فهي في حكم المقيم واعتبر كونه بغير عمل القاضي ; لأنه إذا
~~كان بعمله أحضره ليكون الحكم عليه مع حضوره هكذا في شرحه، وهو خلاف ما في
~~الإقناع والاختيارات كما أوضحته في شرح الإقناع. وأما سماع البينة على
~~المستتر فلتعذر حضوره كالغائب، بل أولى، ولأن الغائب قد يكون له عذر بخلاف
~~المتواري. وروى حرب بإسناده عن أبي موسى قال: " «كان الخصمان إذا اختصما
~~إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم فأنفذ الموعد فوفى أحدهما ولم يوف الآخر
~~قضى للذي وفى» ولئلا يجعل الاستتار وسيلة إلى تضييع الحقوق وكذا الميت
~~والصغير والمجنون ; لأن كلا منهم لا يعبر عن نفسه فهو كالغائب
# و (لا) تسمع بينة ولا يحكم على غائب ونحوه (في حق من حقوق الله تعالى
~~فيقضى في سرقة) ثبتت على غائب (بغرم) مال مسروق (فقط) دون قطع لحديث "
~~«ادرءوا الحدود بالشبهات ما استطعتم» (ولا يجب عليه) أي المحكوم له على
~~غائب ونحوه (يمين على بقاء حق) في ذمة غائب أو على ميت أو ms2091 مستتر لحديث: "
~~«البينة على المدعي واليمين على المدعى عليه» فحصر اليمين في جانب المدعى
~~عليه، ولأنها بينة عادلة فلا يجب معها اليمين، كما لو كانت على حاضر (إلا
~~على رواية) قال (المنقح: والعمل عليها في هذه الأزمنة ا. ه) لفساد أحوال
~~غالب الناس لاحتمال أن يكون استوفى ما شهدت له به البينة، أو ملكه العين
~~التي شهدت له بها البينة، (ثم إذا كلف غير مكلف ورشد) بعد الحكم عليه فهو
~~على حجته، (أو حضر الغائب أو ظهر المستتر ف) هو (على حجته) إن كانت لزوال
~~المانع، والحكم بثبوت أصل الحق لا يبطل دعوى القضاء أو الإبراء ونحوه مما
~~يسقط الحق، وإن حضر قبل الحكم وقف على حضوره، ولا تجب إعادة البينة، بل
~~يخبره الحاكم بالحال ويمكنه من الجرح
# (فإن جرح) محكوم عليه (البينة بأمر بعد أداء الشهادة أو مطلقا) بأن
~~جرحها، ولم يقل بعد أداء الشهادة ولا قبله (لم يقبل) تجريحه ; لأن ما بعد
~~أداء الشهادة لا يبطلها، وإذا أطلق احتمل الأمرين، فلا الحكم يبطل لجواز
~~حدوث الجرح بعده، (وإلا)
# PageV03P531
# بان جرحها بأمر قبل الحكم (قبل) تجريحه وتبين بطلان الحكم لفوات شرطه
# (والغائب دون ذلك) أي دون مسافة القصر (لم تسمع دعوى) عليه (ولا بينة
~~عليه حتى يحضر) مجلس الحكم (كحاضر) ، لحديث علي السابق، ولأنه أمكن سؤاله
~~فلم يجز الحكم عليه قبله، بخلاف الغائب البعيد (إلا أن يمتنع) الحاضر
~~بالبلد أو الغائب دون المسافة عن الحضور، (فيسمعهما) أي الدعوى والبينة كما
~~تقدم، (ثم إن) كان المحكوم به على الغائب عينا سلمها القاضي للمدعي كما لو
~~حضر المدعى عليه ; وإن كان دينا، فإن (وجد) الحاكم (له مالا وفاه) دينه
~~(منه) ; لأن تأخيره بعد ثبوته ظلم له، (وإلا) يجد للغائب مالا (قال للمدعي
~~; إن عرفت له) أي الغائب (مالا وثبت عندي) أنه ماله (وفيتك منه) دينك
# (والحكم للغائب لا يصح) لعدم تقدم الدعوى منه ومن وكيله، (إلا) أن يكون
~~الحكم لغائب (تبعا) لمدع حاضر بنفسه أو وكيله (كمن ادعى موت أبيه) أو ms2092 ادعاه
~~وكيله أو وليه (عنه وعن أخ له غائب أو غير رشيد وله) أي الميت (عند فلان
~~عين أو دين فثبت) المدعى به على فلان (بإقرار أو بينة) أو نكول، (أخذ
~~المدعي) أو وليه أو وكيله (نصيبه و) أخذ (الحاكم نصيب الآخر) الغائب أو غير
~~الرشيد، فيجعله بيد أمين أمانة أو يكريه له إن كان مما يكرى أو يحفظه له ;
~~لأن بقاءه في يد الغريم أو ذمته معرض للتلف بغيبته أو موته أو فلسه أو عزل
~~الحاكم وتعذر البينة عند حضور الغائب ونحوه.
# وليس للمدعى عليه إذن الطلب بضمين ; لأنه طعن على الشهود، وتعاد البينة
~~في غير الإرث ذكره في الرعاية من أمثلة ما يكون الحكم للغائب على سبيل
~~التبعية (وكالحكم بوقف يدخل فيه) أي الحكم بذلك الوقف (من لم يخلق) من
~~الموقوف عليهم (تبعا) للمحكوم له الآن، (وكإثبات أحد الوكيلين الوكالة في
~~غيبة) الوكيل (الآخر فتثبت له) أي الغائب (تبعا) ، فلا تعاد البينة إذا
~~حضر. (وسؤال أحد الغرماء الحجر) على المفلس (ك) سؤال (الكل) أي كل الغرماء
~~(فالقضية الواحدة المشتملة على عدد) محكوم لهم أو عليهم (أو) على (أعيان)
~~محكوم بها (كولد الأبوين في) المسألة المعروفة ب (المشركة) وهي زوج وأم
~~وولداها وعصبة شقيق (الحكم فيها لواحد أو) الحكم (عليه يعمه) أي المحكوم له
~~أو عليه.
# (و) يعم (غيره) فإذا حكم لأحد
# PageV03P532
# الإخوة لأبوين بالتشريك كان حكما له ولباقيهم بذلك، وإن حكم عليه بالمنع
~~فكذلك. (وحكمه) أي الحاكم (ل) أهل (طبقة) في وقف (حكم ل) أهل الطبقة
~~(الثانية) به (إن كان الشرط واحدا) غير مختلف فيه، (ثم من أبدى) من أهل
~~الطبقة الثانية فما بعدها (ما) أي أمرا (يجوز أن يمنع الأول من الحكم عليه)
~~أي المستحق من الطبقة الأولى (لو علمه فلثان) أي المبدي لذلك الأمر (الدفع
~~به) كالأول لو علمه ; لأن كل بطن يتلقاه عن واقفه، وقد ذكر الأصحاب أن
~~الحاكم يقضي على الغائب ويبيع ماله فلا بد من معرفته أنه للغائب، وأعلى
~~طرقه البينة فيكون من ms2093 الدعوى للغائب تبعا أو مطلقا للحاجة إلى إيفاء الحاضر
~~وبراءة ذمة الغائب.
### | [فصل ادعى أن الحاكم حكم له بحكم فصدقه الحاكم في دعواه]
# فصل ومن ادعى أن الحاكم حكم له بحكم فصدقه الحاكم في دعواه ذلك (قبل) قول
~~الحاكم (وحده) في ذلك إن كان عدلا، وإن لم يشهد عليه رجلان بالحكم، ويلزم
~~خصمه بما حكم به عليه وليس حكما بالعلم بل إمضاء للحكم السابق (كقوله) أي
~~الحاكم (ابتداء: حكمت بكذا) فيقبل منه، (وإن لم يذكره) أي الحكم حاكم (فشهد
~~به) أي بحكمه (عدلان) فقالا للحاكم: نشهد عندك أنك حكمت لفلان على فلان
~~بكذا (قبلهما) الحاكم (وأمضاه) أي حكمه (لقدرته على إمضائه ما لم يتيقن
~~صواب نفسه) ; لأنهما إذا شهدا عنده بحكم غيره قبلهما، فكذا إذا شهدا بحكمه
~~نفسه، وإن تيقن صواب نفسه لم يقبلهما ولم يمضه ; لأن الشهادة إنما تفيد
~~غلبة الظن واليقين أقوى (بخلاف من نسي شهادته فشهدا) أي العدلان (عنده) أي
~~الناسي لشهادته (بها) بأن قالا: نشهد أنك شهدت لفلان على فلان بكذا، فلا
~~يشهد بذلك ; لأن الشاهد لا يقدر على إمضاء شهادته وإنما يمضيها الحاكم،
~~ففارق الحاكم بذلك (وكذا) أي كشهادة العدلين عند حاكم بأنه حكم بكذا في
~~إمضاء ما شهدا به (إن شهدا) عنده (أن فلانا وفلانا شهدا عندك بكذا) ،
~~فيقبلهما ويمضي ما شهدا به كما يقبل شهادتهما على الحق نفسه (وإن لم يشهد
~~بحكمه) ولا بأن عدلين شهدا
# PageV03P533
# عنده بشيء (أحد) يعني عدلين (ووجده) أي حكمه مكتوبا، (ولو في قمطرة تحت
~~ختمه) ولم يذكره لم يعمل به كحكم غيره، ولجواز أن يزور عليه وعلى خطه
~~وختمه، والخط يشبه الخط.
# (أو) وجد شاهد (شهادته بخطه وتيقنه) أي الخط (ولم يذكره) أي المشهود به
~~(لم يعمل به) أي ما وجده بخطه ولم يذكره نصا، لاحتمال أنه زور عليه، وقد
~~وجد ذلك كثيرا (ك) وجدان (خط أبيه بحكم) لأبيه، فليس له إنفاذه، (أو) وجدان
~~خط أبيه ب (شهادة) فليس له أن يشهد بها على شهادة أبيه، كشهادة غيره ms2094 إذا
~~وجدها بخطه ولو تيقنه (إلا على) قول (مرجوح) .
# قال (المنقح: وهو أظهر وعليه العمل) قال الموفق: وهذا الذي رأيته عن أحمد
~~في الشهادة ; لأنه إذا كان في قمطرة تحت ختمه لم يحتمل إلا أن يكون صحيحا،
~~(ومن تحقق الحاكم منه أنه لا يفرق بين أن يذكر الشهادة) التي يشهد بها (أو
~~يعتمد على معرفة الخط يتجوز بذلك) أي يتساهل بعدم الفرق بين الحالين (لم
~~يجز) للحاكم المتحقق لذلك (قبول شهادته) كمغفل، (وإلا) يتحقق الحاكم منه
~~ذلك (حرم أن يسأله عنه) لقدحه فيه. (ولا يجب) على الشاهد (أن يخبره بالصفة)
~~التي شهد بها أي أنه ذكر ما شهد اعتمد على خطه
# (وحكم الحاكم لا يزيل الشيء) أي يحيله (عن صفته باطنا) ولو عقدا أو فسخا،
~~لحديث: " «إنما أنا بشر مثلكم وإنكم تختصمون إلي، ولعل بعضكم أن يكون ألحن
~~بحجته من بعض فأقضي له على نحو ما أسمع منه. فمن قضيت له بشيء من حق أخيه،
~~فلا يأخذ منه شيئا فإنما أقطع له قطعة من النار» متفق عليه وقول علي: "
~~زوجاك شاهداك " إن صح فإنما أضاف التزويج إلى الشاهدين لا إلى حكمه، ولم
~~يجبها إلى التزويج ; لأن فيه طعنا على الشهود واللعان تحصل به الفرقة لا
~~بصدق الزوج، ولهذا لو قامت به البينة لم ينفسخ النكاح
# (فمتى علمها) أي البينة (حاكم كاذبة لم ينفذ) حكمه بها (حتى ولو في عقد
~~وفسخ) خلافا لأبي حنيفة فيهما، (فمن حكم له) حاكم (ببينة زور بزوجية امرأة)
~~لم تحل له باطنا (ف) إن (وطئ مع العلم) أي علمه بالحال (فكزنا) فيجب عليه
~~الحد بذلك، وعليها الامتناع منه ما أمكنها بأن أكرهها، فالإثم عليه دونها،
~~(ويصح نكاحها غيره) ; لأن نكاحه كعدمه. وقال الموفق: لا يصح لإفضائها إلى
~~وطئها من اثنين أحدهما: بحكم الظاهر والآخر: بحكم
# PageV03P534
# الباطن.
# (وإن حكم) حاكم (بطلاقها ثلاثا بشهود زور، فهي زوجته باطنا ويكره له
~~اجتماعه بها ظاهرا) ; لأنه طعن على الحاكم (ولا يصح نكاحها غيره ممن يعلم
~~بالحال) من الشاهدين أو غيرهما ms2095 لبقائها في عصمة الأول. وقال أبو حنيفة: يحل
~~لها أن تتزوج وحل لأحد الشاهدين نكاحها، (ومن حكم لمجتهد أو) حكم (عليه بما
~~يخالف اجتهاده عمل) المجتهد (باطنا بالحكم) له أو عليه كما يعمل به ظاهرا
~~لرفعه الخلاف
# (وإن باع حنبلي لحما متروك التسمية) عمدا (فحكم بصحته) أي البيع حاكم
~~(شافعي نفذ) حكمه ; فيدخل الحكم بالطهارة أو النجاسة تبعا لا استقلالا،
~~وكذا إن حكم حنفي لحنبلي بشفعة جوار قال الشيخ تقي الدين: والتحقيق في هذا
~~أنه ليس للرجل أن يطلب من الإمام ما هو حرام عليه، فليس أن يطلب أن يحكم له
~~بشفعة أو ميراث وهو في حال طلبه يرى أن ذلك حرام عليه ; لأنه جمع بين طلب
~~شيء وبين اعتقاد تحريمه قال: لكن لو كان الطالب غيره أو ابتدأ الإمام بحكم
~~أو قسم فهنا يتوجه القول بالحل له ; لأنه لم يصدر منه فعل محرم ثم قال:
~~والأشبه أن هذا لا يحرم عليه
# (وإن رد حاكم شهادة واحد ب) رؤية هلال (رمضان لم يؤثر) ذلك في الحكم
~~بعدالته، ويلزم الصوم من علم ذلك (ك) رد شهادة (بملك مطلق) فلا يؤثر ذلك،.
# (و) عدم التأثير برد شهادة من شهد بهلال رمضان (أولى) من عدمه بردها في
~~الملك المطلق ; (لأنه) أي الحاكم (لا مدخل لحكمه في عبادة ووقت وإنما هو)
~~أي رد شهادته برمضان (فتوى فلا يقال: حكم بكذبه أو بأنه لم يره) أي الهلال
# (ولو رفع إليه) أي الحاكم (حكم في مختلف فيه) كنكاح امرأة نفسها (لم
~~يلزمه نقضه) صفة لحكم بأن لم يخالف نص كتاب أو سنة صحيحة أو إجماعا قطعيا
~~(لينفذه) متعلق برفع، (لزمه) أي الحاكم (تنفيذه وإن لم يره) أي الحكم صحيحا
~~عنده ; لأنه حكم بما ساغ الاجتهاد فيه لا يجوز نقضه فوجب تنفيذه لذلك.
# (وكذا إن كان نفس الحكم مختلفا فيه كحكمه بعلمه وتزويجه يتيمة) وحكمه على
~~غائب أو بالثبوت بطريق الشهادة على الخط ونحوه. وظاهر هذا أن الحكم بشيء
~~حكم بصحة الحكم به.
# وفي شرح المحرر نفس ms2096 الحكم بشيء لا يكون حكما بصحة الحكم، لكن إن أنفذه
~~حاكم آخر لزمه إنفاذه ; لأن الحكم المختلف فيه صار محكوما به فلزم تنفيذه
~~كغيره ا. ه.
# PageV03P535
# وهو مبني على أن التنفيذ حكم وتقدم الخلاف فيه
# (وإن رفع إليه) أي الحاكم (خصمان عقدا فاسدا عنده) أي الحاكم (فقط) دون
~~غيره، بأن كان صحيحا عند غيره كنكاح بلا ولي، (وأقرا) أي الخصمان (بأن)
~~حاكما (نافذ الحكم) كحنفي (حكم بصحته) أي يكون: ذلك العقد صحيحا (فله
~~إلزامهما ذلك) العقد ; لأنه حق أقرا به فلزمهما كما لو أقرا بغيره، (وله
~~رده) أي قولهما (والحكم) عليهما (بمذهبه) من فساد العقد ; لأن الحكم به لا
~~يثبت بقولهما بلا بينة فلا يلزمه العمل به لعدم ثبوته عنده
# (ومن قلد مجتهدا في صحة نكاح لم يفارق) زوجته (بتغير اجتهاده) أي المجتهد
~~الذي قلده في صحته، (كحكم) أي كما لو حكم له حاكم مجتهد بصحة نكاح ثم تغير
~~اجتهاده فلا يفارق (بخلاف مجتهد نكح) امرأة بعقد أداه اجتهاده إلى صحته،
~~(ثم رأى بطلانه) أي ما أداه الاجتهاد إلى بطلان النكاح فيلزمه على الأصح
~~فراق زوجته لاعتقاده تحريم وطئها، (ولا يلزم) مجتهدا قلده عامي في صحة نكاح
~~إذا تغير اجتهاده (إعلام المقلد) له في صحة النكاح (بتغيره) أي: الاجتهاد
~~لما سبق من أنه يلزمه الفراق بتغير اجتهاد من قلده
# (وإن بان خطؤه) أي الحاكم في حكمه (في إتلاف بمخالفة) دليل (قاطع) لا
~~يحتمل التأويل، (أو) بان (خطأ مفت ليس أهلا) للفتيا بإتلاف كقتل في شيء
~~ظناه ردة أو قطع في سرقة لا قطع فيها أو جلد بشرب حيث لم يجب جلد كشارب
~~مكره عليه حده فمات، (ضمنا) أي الحاكم والمفتي ما تلف بسببهما كما لو
~~باشراه.
### | [فصل من غصبه إنسان مالا جهرا]
# فصل ومن غصبه إنسان مالا جهرا (أو كان عنده عين ماله) أي عين مال غيره،
~~(فله) أي المغصوب ماله جهرا (أخذ قدر) ماله (المغصوب) من مال غاصب (جهرا)
~~كما فعل، (و) لرب العين التي عند غيره أن يأخذ ms2097 (عين ماله) ممن هي عنده (ولو
~~قهرا) قال في الترغيب: ما لم يفض إلى فتنة إلا (أخذ قدر دينه) الذي له بذمة
~~غيره (من مال مدين تعذر أخذ دينه منه بحاكم لجحد أو غيره) كسكان بواد يتعذر
~~إحضار الخصوم منها نصا لحديث: "
# PageV03P536
# «أد الأمانة إلى من ائتمنك ولا تخن من خانك» رواه الترمذي وحسنه وأخذه من
~~ماله قدر حقه بلا إذنه خيانة له.
# وحديث: " «لا يحل مال امرئ مسلم إلا عن طيب نفس منه» ; ولأنه إن أخذ من
~~غير جنس دينه فهي معاوضة بغير تراض، وإن أخذ من جنسه فليس له تعيين حقه
~~بغير رضا ربه كما أنه لا يجوز أن يقول: لا آخذ حقي إلا من هذا الكيس دون
~~غيره، فإن أخذ شيئا بغير إذن المدين لزمه رده إن بقي وبدله إن تلف، وإن كان
~~من جنس دينه تقاصا (إلا إذا تعذر على ضيف أخذ حقه بحاكم) فيأخذه وتقدم
~~بدليله في كتاب الأطعمة، (أو منع زوج ومن في معناه) كقريب ومعتق وجبت عليه
~~نفقة قريبه ومولاه (ما وجب عليه من نفقة ونحوها) كالكسوة ممن وجبت، له
~~الأخذ لحديث هند وقد أشار أحمد إلى الفرق بينه وبين الدين بأن حقها واجب
~~عليه في كل وقت أي فتشق المحاكمة والمخاصمة في كل وقت تجب فيه النفقة.
# وفرق أبو بكر أيضا بينهما بأن قيام الزوجة كقيام البينة فكأن الحق صار
~~معلوما بعلم قيام مقتضيه، وأيضا فالمرأة تنبسط في مال الزوج بحكم العادة
~~فأثر في إباحة أخذ الحق، بخلاف الأجنبي وأيضا النفقة ترد لإحياء النفس ولا
~~صبر عنها، بخلاف الدين حتى إنه ليس لها أخذ نفقة ماضية ولا دين عليه، (ولو
~~كان لكل) واحد (من اثنين على الآخر دين من غير جنسه) أي الدين على الآخر
~~بأن كان دين أحدهما ذهبا ودين الآخر فضة، (فجحد أحدهما) دين صاحبه (فليس
~~للآخر أن يجحد) دين الجاحد لدينه ; لأنه كبيع دين بدين لا يجوز ولو تراضيا
~~فإن كان من جنسه تقاصا.
### | [باب حكم كتاب القاضي إلى ms2098 القاضي]
# وأجمعوا على جواز المكاتبة لقوله تعالى حكاية عن بلقيس: {إني ألقي إلي
~~كتاب كريم ;} [النمل: 29] ولأنه صلى الله عليه وسلم كتب إلى النجاشي وإلى
~~قيصر وإلى كسرى يدعوهم إلى الإسلام، وكاتب ولاته وعماله وسعاته وأجمعوا على
~~قبول كتاب القاضي إلى القاضي لدعاء الحاجة إليه، فإن من له حق في غير بلده
~~لا يمكنه إثباته والطلب به بغير ذلك، إذ يتعذر عليه السفر بالشهود وربما
~~كانوا غير معروفين به فيتعذر الإثبات به عند حاكم
# (ويقبل) كتاب القاضي إلى القاضي (في كل حق لآدمي) كبيع وقرض وغصب وإجارة
~~وصلح ووصية
# PageV03P537
# بمال ورهن وجناية توجب مالا ; لأنه في معنى الشهادة على الشهادة (حتى) في
~~(ما لا يقبل فيه إلا رجلان كقود وطلاق ونحوهما) كنسب ونكاح وتوكيل وإيصاء
~~في غير مال وحد قذف ; لأنه حق آدمي لا يدرأ بالشبهة، و (لا) يقبل (في حد
~~لله تعالى كحد زنا و) حد (شرب) مسكر ; لأنها مبنية على الستر، والدرء
~~بالشبهة ولهذا لا تقبل بالشهادة على الشهادة ; لأنه في معناها (وفي هذه
~~المسألة) أي كونه يقبل في غير حد لله تعالى (ذكر الأصحاب أن كتاب القاضي)
~~إلى القاضي (حكمه كالشهادة على الشهادة ; لأنها شهادة) القاضي (على شهادة)
~~من شهد عنده.
# (وذكروا) أي الأصحاب (فيما إذا تغيرت حاله) أي القاضي الكاتب (أنه أصل)
~~لمن شهد عليه (ومن شهد عليه فرع) له (فلا يسوغ نقض حكم مكتوب إليه بإنكار)
~~القاضي (الكاتب) كتابه، (ولا يقدح) إنكاره (في عدالة البينة) كإنكار شهود
~~الأصل بعد الحكم (بل يمنع إنكاره) أي القاضي الكاتب لكتابة (الحكم) من
~~المكتوب إليه إذا أنكره قبل حكم المكتوب إليه (كما يمنعه) أي الحكم
~~بالشهادة على الشهادة (رجوع شهود الأصل) قبل الحكم، (فدل) ما ذكره الأصحاب
~~مما تقدم (أنه) أي القاضي الكاتب (فرع لمن شهد عنده وأصل لمن شهد عليه) ،
~~ودل ذلك أيضا (أنه يجوز أن يكون شهود فرع أصلا لفرع) آخر لدعاء الحاجة
~~إليه.
# (ويقبل) كتاب القاضي (فيما حكم به) الكاتب (لينفذه) المكتوب إليه، (وإن
~~كانا) أي ms2099 الكاتب والمكتوب إليه (ببلد واحد) ; لأن الحكم يجب إمضاؤه بكل
~~حال.
# و (لا) يقبل (فيما ثبت عنده) أي الكاتب (ليحكم به) المكتوب إليه إلا في
~~مسافة قصر فأكثر ; لأنه تقبل شهادة كالشهادة على الشهادة.
# (ولا) يقبل (إذا سمع) الكاتب (البينة وجعل تعديلها إلى الآخر) المكتوب
~~إليه (إلا في مسافة قصر فأكثر) ، فيجوز وتقدم أن الثبوت ليس بحكم بل خبر
~~بالثبوت كشهادة الفرع ; لأن الحكم أمر ونهي يتضمن إلزاما قال الشيخ تقي
~~الدين: ويجوز نقله إلى مسافة قصر فأكثر ولو كان الذي ثبت عنده لا يرى جواز
~~الحكم به ; لأن الذي ثبت عنده ذلك الشيء بخبر بثبوت ذلك عنده قال: وللحاكم
~~الذي اتصل به ذلك الثبوت الحكم به إذا كان يرى صحته، قال في الفروع: ويتوجه
~~لو أثبت حاكم مالكي وقفا لا يراه كوقف الإنسان على نفسه بالشهادة
# PageV03P538
# على الخط، فإن حكم للخلاف في العمل بالخط كما هو المعتاد فلحاكم حنبلي
~~يرى صحة الحكم أن ينفذه في مسافة قريبة، فإن لم يحكم المالكي بل قال ثبت
~~هكذا فكذلك ; لأن الثبوت عند المالكي حكم ثم إن رأى الحنبلي الثبوت حكما
~~نفذه وإلا فالخلاف في قرب المسافة، وقال: وللحاكم الحنبلي الحكم بصحة الوقف
~~المذكور مع بعد المسافة ومع قربها الخلاف.
# (وله) أي القاضي الكاتب (أن يكتب إلى) قاض (معين و) أن يكتب (إلى من يصل
~~إليه) الكتاب (من قضاة المسلمين) وحكامهم بلا تعيين، ويلزم من وصل إليه
~~قبوله ; لأنه كتاب حاكم من ولايته وصل إلى حاكم فلزم قبوله كما لو كان إليه
~~بعينه
# (ويشترط لقبوله) أي كتاب القاضي والعمل به، (أن يقرأ) الكتاب (على عدلين
~~ويعتبر ضبطهما لمعناه وما يتعلق به الحكم) منه (فقط) أي: دون ما لا يتعلق
~~به الحكم نصا لعدم الحاجة إليه (ثم يقول) القاضي للكاتب بعد القراءة
~~عليهما: (هذا كتابي إلى فلان ابن فلان) أو إلى من يصل إليه من القضاة
~~(ويدفعه إليهما) أي العدلين المقروء عليهما، (فإذا وصلا) بالكتاب إلى عمل
~~المكتوب إليه (دفعاه إلى المكتوب إليه وقالا: ms2100 نشهد أنه) أي هذا الكتاب
~~(كتاب) القاضي (فلان إليك كتبه بعمله) وأشهدنا عليه قال الشيخ تقي الدين:
~~وتعيين القاضي الكاتب كتعيين شهود الأصل أي: فيشترط (والاحتياط ختمه بعد أن
~~يقرأ عليهما) صونا لما فيه.
# (ولا يشترط) الختم ; لأن الاعتماد على شهادتهما لا على الختم. وكتب النبي
~~صلى الله عليه وسلم كتابا إلى قيصر ولم يختمه فقيل له: إنه لا يقرأ كتابا
~~غير مختوم فاتخذ الخاتم، واقتصاره أولا على الكتاب دون الختم دليل على أنه
~~ليس بمعتبر، وإنما فعله ليقرأ كتابه، (ولا) يشترط لقبول الكتاب (قولهما) أي
~~العدلين (وقرئ علينا وأشهدنا عليه) اعتمادا على الظاهر، (ولا قول كاتب:
~~اشهدا علي) بما فيه كسائر ما يتحمل به الشهادة، (وإن أشهدهما) أي: العدلين
~~(عليه) أي: الكتاب (مدروجا مختوما لم يصح) ; لأن ما أمكن إثباته بالشهادة
~~لم يجز الاقتصار فيه على الظاهر كإثبات العقود ; ولأن الخط يشتبه وكذا
~~الختم فيمكن التزوير عليه
# (وكتابه) أي القاضي (في غير عمله أو) كتابه (بعد عزله كخبره) بغير عمله
~~أو بعد عزله وتقدم حكمه
# (ويقبل كتابه) أي القاضي (في حيوان بالصفة اكتفاء بها) أي الصفة ; لأنه
~~يثبت في
# PageV03P539
# الذمة بعقد السلم كالدين (كمشهود عليه) بالصفة فيقبل كتاب القاضي فيه ;
~~لأنه يبعد مجيء إنسان بصفته فيقول: أنا المشهود عليه و (لا) تكفي الصفة في
~~المشهود (له) بأن يقولا: نشهد لشخص صفته كذا وكذا بكذا لاشتراط تقدم دعواه،
~~(فإن لم تثبت مشاركته له) أي العبد أو الحيوان المشهود فيه بالصفة (في
~~صفته) ، بأن زال اللبس لعدم ما يشارك في صفته (أخذه مدعيه) المشهود له به
~~(بكفيل مختوما عنقه) أي: العبد أو الحيوان المشهود فيه بالصفة بأن يجعل في
~~عنقه نحو خيط ويختم عليه بنحو شمع، (فيأتي به القاضي الكاتب لتشهد البينة
~~على عينه) لزوال الإشكال (ويقضي له به ويكتب له كتابا) آخر إلى القاضي الذي
~~سلمه له بكفيل ليبرأ كفيله من الطلب به بعد، (وإن لم يثبت ما ادعاه) بأن
~~قال الشهود: إنه ليس المشهود به (ف) هو في يده ms2101 (كمغصوب) لوضع يده عليه بغير
~~حق.
# (ولا يحكم) القاضي (على مشهود عليه بالصفة) بأن قالا: نشهد على رجل صفته
~~كذا وكذا إنه اقترض من هذا كذا (حتى يسمى) وينسب، ولا حاجة إلى ذكر الجد إن
~~عرف باسمه واسم أبيه (أو) حتى (تشهد) البينة (على عينه) ليزول اللبس، (وإذا
~~وصل الكتاب) إلى القاضي المكتوب إليه (وأحضر الخصم المذكور فيه باسمه ونسبه
~~وحليته فقال: ما أنا بالمذكور) في الكتاب (قبل قوله بيمينه) ; لأنه منكر
~~(فإن نكل) عن اليمين (قضي عليه) بنكوله، (وإن أقر بالاسم والنسب أو ثبت)
~~اسمه ونسبه (ببينة فقال المحكوم عليه غيري لم يقبل) منه ذلك (إلا ببينة
~~تشهد أن بالبلد) شخصا (آخر كذلك) أي يساويه في اسمه ونسبه، (ولو) كان
~~المساوي له في الاسم والنسب (ميتا يقع به إشكال فيتوقف) الحكم (حتى يعلم
~~الخصم) منهما، فيحضر القاضي المساوي له إن أمكن ويسأله فإن اعترف بالحق
~~ألزمه وتخلص الأول وإن أنكر وقف الحكم ويكتب إلى القاضي الكاتب يعلمه بما
~~حصل من اللبس حتى يرسل الشاهدين فيشهدا عنده على أحدهما بعينه، فيلزمه الحق
~~وإن كان الميت لا يقع به التباس فلا أثر له
# (وإن مات القاضي الكاتب أو عزل لم يضر) أي لم يمنع ذلك قبول كتابه والعمل
~~به (ك) موت (بينة أصل) فيحكم بشهود الفرع، (وإن فسق) القاضي الكاتب (ف)
~~فسقه (بقدح فيما ثبت عنده ليحكم به) المكتوب إليه فلا يحكم
# PageV03P540
# به ; لأن الكاتب أصل وبقاء عدالة الأصل شرط في الحكم بشاهدي الفرع (خاصة)
~~أي: دون ما حكم به الكاتب، وكتب به فلا يقدح فسقه فيه فللمكتوب إليه أن
~~يحكم به ; لأن حكمه لا ينقض بفسقه، (ويلزم من وصل إليه) الكتاب من الحكام
~~(العمل به) أي الكتاب، (تغير المكتوب إليه) الكتاب بموت أو عزل أو غيرهما
~~(أو لا اكتفاء بالبينة بدليل ما لو ضاع) الكتاب (أو انمحى) وشهد الشاهدان
~~بما فيه من حفظهما، وقياسه لو حمله الشاهدان إلى غير المكتوب إليه حال
~~حياته وشهدا عنده عمل به لما تقدم، فإن ms2102 كان المكتوب إليه خليفة الكاتب فمات
~~الكاتب أو عزل انعزل المكتوب إليه ; لأنه نائب عنه فينعزل بموته وعزله
~~كوكلائه ذكره في الشرح
# (ولو شهدا) أي حاملا الكتاب عند المكتوب إليه (بخلاف ما فيه) أي الكتاب
~~(قبل) ما شهدا به (اعتمادا على العلم) بما أشهدهما به القاضي الكاتب على
~~نفسه، (ومتى قدم الخصم المثبت عليه) الحق عند الكاتب قبل الحكم عليه (بلد
~~الكاتب فله الحكم عليه) أي الخصم بالحق (بلا إعادة شهادة) عليه، إذا سأله
~~رب الحق ذلك لسبق الشهادة.
### | [فصل حكم عليه القاضي المكتوب إليه بما ثبت عليه عند القاضي الكاتب]
# فصل وإذا حكم عليه المكتوب إليه بما ثبت عليه عند الكاتب من الحق (فسأله)
~~أي الحاكم محكوم عليه (أن يشهد عليه بما جرى) عنده من حكمه عليه (لئلا يحكم
~~عليه) القاضي (الكاتب) ثانيا، أجابه إلى ذلك دفعا لضرورة ; لأنه ربما لقيه
~~الخصم في بلد الكاتب فطالبه بالحق مرة أخرى، (أو) سأله (من ثبتت براءته)
~~عند الحاكم (كمن أنكر وحلفه) الحاكم (أو) سأل (من ثبت حقه عنده) أي الحاكم
~~(أن يشهد له) عليه (بما جرى من براءة أو ثبوت مجرد أو) ثبوت (متصل بحكم أو
~~ثبوت متصل بحكم وتنفيذ، أو) سأل (الحكم له بما ثبت عنده أجابه) سواء ثبت
~~حقه بإقرار أو بينة لاحتمال طول الزمن على الحق فإذا أراد ربه المطالبة به
~~لم تكن بيده حجة، وربما نسي القاضي أو مات أو يطالبه الغريم في صورة
~~البراءة مرة أخرى عنده إذا نسي أو عند غيره
# (وإن سأله) أي سأل الخصم الحاكم (مع الإشهاد) بما جرى مما تقدم (كتابة،
~~وأتاه بورقة) ولو كان من بيت المال ورق معد لذلك
# PageV03P541
# (لزمه) إجابته إليه ; لأنه وثيقة له (ك) كتابة (ساع بأخذ زكاة) لئلا
~~يطلبه بها ساع آخر، وكذا معشر أموال تجار حرب وذمة ولا يلزم من له الحق دفع
~~وثيقة به إذا استوفاه، بل الإشهاد باستيفائه ; لأنه ربما خرج ما قبضه
~~مستحقا فيحتاج إلى حجة بحقه وكذا بائع عقار لا يلزمه تسليم ms2103 كتاب ابتياعه
~~إلى المشتري منه بعد الإشهاد على نفسه بالبيع ; لأن ذلك حجة له عند الدرك
~~ذكره في المستوعب.
# (وما تضمن الحكم ببينة يسمى سجلا) والسجل لغة: الكتاب والآن الدفتر تنزل
~~فيه الوقائع والوثائق (وغيره) أي غير ما تضمن الحكم ببينة يسمى (محضرا)
~~بفتح الميم والضاد المعجمة، سمي بذلك لما فيه من حضور الخصمين والشهود،
~~والمحضر شرح ثبوت الحق عند الحاكم بثبوته، (والأولى جعل السجل نسختين نسخة
~~يدفعها) الحاكم (إليه) أي صاحب الحق تكون وثيقة بيده، (و) النسخة (الأخرى)
~~تجعل (عنده) أي الحاكم ليرجع إليها عند ضياع ما بيد الخصم أو الاختلاف فيها
~~; لأنه أحوط (وصفة المحضر بسم الله الرحمن الرحيم حضر القاضي) بالنصب مفعول
~~مقدم اهتماما وتعظيما (فلان بن فلان) ويذكر ما يميزه (قاضي عبد الله الإمام
~~على) مدينة.
# (كذا وإن كان) القاضي (نائبا كتب خليفة القاضي فلان) بن فلان (قاضي عبد
~~الله الإمام) على كذا (في مجلس حكمه وقضائه بموضع كذا مدع) هو فاعل حضر، و
~~(ذكر أنه أتى فلان ابن فلان أو أحضر معه مدعى عليه ذكر أنه فلان بن فلان) ،
~~ومن كان معروفا منهما لم يحتج إلى قوله، وذكر: (ولا يعتبر ذلك الجد بلا
~~حاجة) إليه بأن عرف باسمه واسم أبيه، (والأولى ذكر حليتهما) أي المدعي
~~والمدعى عليه (وإن جهلهما) دفعا للإنكار، ومع العلم لا حاجة للتحلية
~~(فادعى) فلان بن فلان (عليه كذا فأقر له أو فأنكر فقال) القاضي (للمدعي:
~~ألك بينة قال: نعم فأحضرها وسأله سماعها ففعل أو فأنكر) المدعى عليه (ولا
~~بينة) للمدعي.
# (وسأل) من الحاكم (تحليفه فحلفه وإن نكل) المدعى عليه عن اليمين أو عن
~~الجواب، (ذكره وأنه حكم بنكوله وسأله) أي الحاكم خصمه (كتابة محضر) بما جرى
~~بينهما (فأجابه) القاضي إلى ذلك، وجرى ذلك (في يوم كذا من شهر من سنة كذا،
~~ويعلم) القاضي (في الإقرار والإنكار والإحلاف) على رأس المحضر (جرى الأمر
~~على ذلك وفي) شهادة (البينة شهدا عندي بذلك ; لأن
# PageV03P542
# الشهادة تتضمن كل ما هو من مقدماتها) من الدعوى والجواب ms2104 وغيره وقد يقال
~~عادة: بلده أولى لسهولة فهم معناها (، وإن ثبت الحق بإقرار) مدعى عليه (لم
~~يحتج) أن يقال (في مجلس حكمه) لصحة الإقرار بكل موضع، وإن كتب وأنه شهد على
~~إقراره شاهدان كان آكد (، وأما السجل ف) هو (لإنفاذ ما ثبت عنده، والحكم
~~به.
# وصفته) أن يكتب بسم الله الرحمن الرحيم (هذا ما أشهد عليه القاضي فلان)
~~ابن فلان (كما تقدم) أول المحضر (من حضره من الشهود أشهدهم أنه ثبت عنده
~~بشهادة فلان وفلان وقد عرفهما بما رأى معه قبول شهادتهما بمحضر من خصمين،
~~ويذكرهما إن كانا معروفين وإلا) يكونا معروفين قال مدع ومدعى عليه: جاز
~~حضورهما وسماع الدعوى من أحدهما على الآخر معرفة فلان بن فلان، ويذكر
~~المشهود عليه وإقراره طوعا في صحة منه وجوازا مرة بجميع ما سمي ووصف به،
~~(في كتاب نسخته كذا أو ينسخ الكتاب المثبت أو المحضر جميعه حرفا بحرف، فإذا
~~فرغ) من نسخه (قال: وإن القاضي أمضاه وحكم به على ما هو الواجب في مثله بعد
~~أن سأله ذلك، و) سأل (الإشهاد به الخصم المدعي وينسبه ولم يدفعه خصمه)
~~الحاضر معه (بحجة، وجعل) القاضي (كل ذي حجة) في ذلك (على حجته، وأشهد
~~القاضي فلان على إنفاذه وحكمه وإمضائه من حضره من الشهود في مجلس حكمه في
~~اليوم المؤرخ أعلاه، وأمر بكتب هذا السجل نسختين متساويتين نسخة تكون
~~بديوان الحكم ونسخة يأخذها من كتبها له ليكون كل من النسختين وثيقة بما
~~أنفذه، أو يكتب ذلك) ليعلم أنها نسخة أخرى. وهذا كله اصطلاح نسخ (ولو لم
~~يذكر) في السجل (بمحضر من الخصمين جاز) ذلك (لجواز القضاء على الغائب)
~~بشرطه، ووصفه كتاب القاضي إلى القاضي ذكرها في شرحه عن الشارح، (ويضم)
~~القاضي والشاهد (ما اجتمع عنده من محضر وسجل ويكتب عليه) أي المجتمع (محاضر
~~كذا من وقت كذا) لسهولة الكشف عند الاحتياج إليه.
### | [باب القسمة]
# بكسر القاف: اسم مصدر من قسمت الشيء جعلته أقساما والقسم: بكسر القاف
# PageV03P543
# النصيب المقسوم وبفتحها مصدر قسمت الشيء فانقسم وقاسمه المال ms2105 وتقاسماه
~~واقتسماه، وعرفا (تمييز بعض الأنصباء عن بعض وإفرازها عنها) وأجمعوا عليها
~~لقوله تعالى: {وإذا حضر القسمة} [النساء: 8] وقوله: {ونبئهم أن الماء قسمة
~~بينهم} [القمر: 28] وحديث: " «إنما الشفعة فيما لا يقسم» " وقسم النبي صلى
~~الله عليه وسلم خيبر على ثمانية عشر سهما ولحاجة الناس إليها وذكرت في
~~القضاء ; لأن منها ما يقع بإجبار الحاكم عليه ويقاسم بنصيبه، (وهي) أي
~~القسمة (نوعان أحدهما قسمة تراض) بأن يتفق عليها جميع الشركاء (وتحرم)
~~القسمة (في مشترك لا ينقسم إلا بضرر) على الشركاء أو أحدهم لحديث: " «لا
~~ضرر ولا ضرار» . " رواه أحمد وغيره.
# قال الثوري: حديث حسن له طرق ويقوي بعضها بعضا (أو برد عوض) منهم أو من
~~أحدهم ; لأنها معاوضة بغير الرضا (كحمام ودور صغار) بحيث يتعطل الانتفاع
~~بها، إذا قسمت أو يقل.
# (و) ك (شجر مفرد وأرض ببعضها بئر أو بناء ونحوه) كمعدن، (ولا تتعدل
~~بأجزاء) أي بجعلها أجزاء (ولا بقيمة إلا برضا الشركاء كلهم) ; لأن فيها إما
~~ضرر أو رد عوض، وكلاهما لا يجبر الإنسان عليه، (وحكم هذه) القسمة (كبيع
~~يجوز فيها ما يجوز فيه) أي البيع خاصة (لمالك) النصيب، إن لم يكن محجورا
~~عليه (ووليه) ، إن كان كذلك (خاصة) لما فيها من الرد، وبه تصير بيعا لبذل
~~صاحبه إياه عوضا عما حصل له من حق شريكه، وهذا هو البيع قال المجد: الذي
~~تحرر عندي فيما فيه رد عوض أنه بيع فيما يقابل الرد وإفراز في الباقي ا. ه.
~~فلا يفعلها الولي إلا إن رآها مصلحة وإلا فلا كبيع عقار موليه.
# (ولو) كان بين اثنين بناء أعلى وبناء أدنى ف (قال أحدهما أنا آخذ الأدنى)
~~أي الأسفل (ويبقى لي في الأعلى تتمة حصتي، فلا إجبار) لشريكه على ذلك لما
~~فيه من إسقاط حق شريكه من الأدنى بغير رضاه
# (ومن دعا شريكه إلى بيع فيها) أي قسمة التراضي (أجبر) شريكه على البيع
~~معه (فإن أبى) أي امتنع شريكه من بيع معه (بيع) أي باعه حاكم (عليهما، وقسم
~~الثمن) بينهما على قدر حصتيهما ms2106 نصا، (وكذا لو طلب) أحد الشريكين (الإجارة)
~~أي أن يؤجر شريكه معه في قسمة التراضي، فيجبر الممتنع، (ولو) شريكا (في
~~وقف) ، فإن أبى أجره حاكم عليهما، وقسم الأجرة بينهما على قدر حصتيهما
# (والضرر المانع من قسمة الإجبار نقص القيمة
# PageV03P544
# بها) أي القسمة سواء انتفعوا به مقسوما أو لا، إذ نقص قيمته ضرر وهو منتف
~~شرعا، (وإن انفرد أحدهما) أي الشريكين (بالضرر كرب ثلث مع رب ثلثين) وتضرر
~~بها رب الثلث وحده وطلب أحدهما القسمة، (ف) لا إجبار (كما لو تضرروا) ولو
~~طلبها المتضرر لنهيه صلى الله عليه وسلم عن إضاعة المال ; ولأن طلبها من
~~المتضرر سفه فلا تجب الإجابة إليه
# (وما تلاصق من دور) مشتركة (و) من (عضائد) جمع عضادة ما يصنع لجريان
~~الماء فيه من السواقي ذوات الكتفين. ذكره في المبدع وغيره.
# وفي الإقناع هي كالدكاكين اللطاف الضيقة (وأفرحة وهي الأرض التي لا ماء
~~فيها ولا شجر كمتفرق فيعتبر الضرر) وعدمه (في كل عين) منه (على انفرادها) ;
~~لأنها أعيان كل عين منها يختص باسم وصورة، ولو بيعت إحداهما لم تجب الشفعة
~~لمالك الأخرى
# (ومن بينهما عبيد أو بهائم أو ثياب ونحوها) كأوان (من جنس) أي نوع واحد
~~كأن تكون العبيد كلهم نوبة أو حبشا ونحوه، والبهائم كلها إبلا أو بقرا
~~ونحوه، والثياب كلها من كتان ونحوه، والأواني كلها من نحاس أو زجاج ونحوه
~~(، فطلب أحدهما) أي الشريكين فيها قسمها أعيانا بأن يقول بالقيمة، ويأبى
~~شريكه (أجبر الممتنع إن تساوت القيم) لحديث عمران بن حصين: " «أن رجلا أعتق
~~في مرضه ستة أعبد، وأن النبي صلى الله عليه وسلم جزأهم ثلاثة أجزاء فأعتق
~~اثنين وأرق أربعة» . وهذه قسمة لهم ; ولأنها أعيان أمكن قسمتها بلا ضرر ولا
~~رد عوض أشبهت الأرض، (وإلا) تكن متساوية القيم (فلا) يجبر الممتنع (كما لو
~~اختلف الجنس) بأن كان بعض الثياب قطنا وبعضها كتانا ونحوه. (وآجر) مبتدأ
~~وهو اللبن المشوي (ولبن) بكسر الموحدة وهو غير المشوي. والحال أن كلا منهما
~~(متساوي القوالب) كبرا وصغرا (من قسمة الأجزاء) ms2107 خبر للتساوي في القدر، (و)
~~آجر ولبن (متفاوتها) أي القوالب (من قسمة التعديل) بالقيمة
# (ومن بينهما حائط أو) بينهما (عرصة حائط وهي التي) كان بها حائط وصارت،
~~(لا بناء فيها وطلب أحدهما) أي أحد الشريكين (قسمة) أي قسم الحائط أو
~~عرصته، (ولو) طلب القسم (طولا في كمال العرض) بأن يكون لأحدهما من الحائط
~~قطعة من أسفلها إلى أعلاها في كمال عرض الحائط، وأبى شريكه القسمة لم يجبر،
~~(أو) طلب أحدهما قسمة (العرصة عرضا ولو
# PageV03P545
# وسعت حائطين) وأبى شريكه (لم يجبر الممتنع) ; لأنه إن كان الحائط مبنيا
~~لم يمكن قسمه عرضا في كمال طوله بدون نقضه لينفصل أحدهما من الآخر.
# ولا يجوز الإجبار عليه ولا طولا في تمام العرض ; لأن كل قطعة من الحائط
~~ينتفع بها على حدتها والنفع فيها مختلف، فلا يجبر أحدهما على ترك انتفاعه
~~بمكان منه وأخذ غيره، كما لو كانا دارين متلاصقين بخلاف الأرض الواسعة، فإن
~~الانتفاع بجميعها على وجه واحد وإن كان غير مبني فهو يراد لذلك كالمبني
~~(كمن بينهما دار لها علو وسفل طلب أحدهما) أي الشريكين (جعل السفل لواحد)
~~منهما،.
# (و) جعل (العلو لآخر) وامتنع شريكه فلا إجبار ; لاختلاف السفل والعلو في
~~الانتفاع والاسم، ولو كان كل منهما لواحد فباع أحدهما فلا شفعة للآخر
~~كدارين متلاصقتين مشتركتين طلب أحدهما جعل كل دار لواحد، وأبى الآخر، ولأنه
~~طلب نقل حقه من عين إلى أخرى بغير رضا شريكه، (أو) طلب أحدهما (قسم سفل لا)
~~قسم (علو أو عكسه) ، بأن طلب قسم علو لا سفل، (أو) طلب قسم (كل واحد) من
~~العلو والسفل (على حدة) وأبى الآخر فلا إجبار لما تقدم، (وإن طلب) أحد
~~الشريكين (قسمهما) أي السفل والعلو (معا، ولا ضرر) ولا رد عوض (وجب) القسم
~~وأجبر عليه ممتنع. (وعدل) القسم في ذلك (بالقيمة) ; لأنه أحوط و (لا) يجعل
~~(ذراع سفل بذراعي علو) أو عكسه (ولا ذراع) من سفل (بذراع) من علو إلا
~~بتراضيهما
# (ولا إجبار في قسمة المنافع) بأن ينتفع أحدهما بمكان والآخر بآخر، أو ms2108 كل
~~واحد منهما ينتفع شهرا أو نحوه ; لأنها معاوضة فلا يجبر عليها الممتنع
~~كالبيع، ولأن القسمة بالزمان بأخذ أحدهما قبل الآخر فلا تسوية لتأخر حق
~~الآخر
# (وإن اقتسماها) أي المنافع (بزمان أو مكان صح) ذلك (جائزا) غير لازم،
~~سواء عينا مدة أو لا كالعارية من الجهتين، ولكل منهما الرجوع متى شاء (فلو
~~رجع أحدهما بعد استيفاء نوبته غرم ما انفرد به) أي أجرة مثل حصة شريكه مدة
~~انتفاعه. (ونفقة الحيوان) إذا تهايأه الشريكان (مدة كل واحد) أي في زمن
~~نوبته في المهايأة (عليه) لتراضيهما بالمهايأة، وكسب العبد في مدة كل منهما
~~له غير النار في وجه كاللقطة والهبة والركاز. قاله في الإقناع
# (ومن بينهما أرض مزروعة فطلب أحدهما قسمتها دون
# PageV03P546
# زرع) وأبى الآخر أجبر، و (قسمت كخالية) من الزرع إذ الزرع فيها كالقماش
~~في الدار، وسواء كان الزرع بذرا أو قصلا أو مشتد الحب
# (و) إن طلب قسم الأرض (معه) أي الزرع (أو) طلب قسم (الزرع دونها) أي
~~الأرض (لم يجبر الممتنع) أما في الأولى ; فلأن الزرع مودع في الأرض للنقل
~~عنها فلا يقسم معها كالقماش في الدار، وأما في الثانية فلأن تعديل الزرع
~~بالسهام غير ممكن ; لأن منه الجيد والرديء، فإذا أريدت قسمته فلا بد من جعل
~~الكثير من الرديء في مقابلة القليل من الجيد. فصاحب الرديء ينتفع من الأرض
~~بأكثر من حقه لوجوب بقاء الزرع في الأرض إلى حصاده
# (وإن تراضيا) أي الشريكان (على أحدهما) أي قسم الأرض مع الزرع أو الزرع
~~وحده (والزرع قصيل) لم يشتد حبه، جاز (أو) الزرع (قطن جاز) ; لأن الحق لا
~~يعدوهما، ولا محذور لجواز التفاضل إذن. والمراد بالقطن إذا لم يصل إلى حال
~~يكون فيها موزونا، وإلا فكالحب المشتد، (وإن كان) الزرع (بذرا أو سنبلا
~~مشتد الحب فلا) يجوز لهما ذلك ; لأنه بيع حب يجب مع الجهل بالتساوي وهو
~~كالعلم بالتفاضل، (وإن كان بينهما) أي الشريكين نهر وقناة، أو عين ماء.
~~(فالنفقة) على ذلك (لحاجتهما) إليها (بقدر حقيهما) كالعبد المشترك،
~~(والماء) بينهما ms2109 (على قدر ما شرطاه عند الاستخراج) لحديث " «المسلمون على
~~شروطهم» ولأنه تملك مباح. فكان على ما شرطا كما لو اشتركا في اصطياد أو
~~احتشاش.
# وإن كان الملك والنفقة بينهما نصفين لم يصح شرط التفاضل في الماء، وتقدم
~~(ولهما قسمته) أي الماء (بمهايأة بزمن) للتساوي غالبا عادة، (أو) قسمته
~~(بنصب خشبة أو) نصب (حجر مستو في مصطدم الماء فيه) أي المنصوب (ثقبان بقدر
~~حصتيهما) ; لأنه طريق إلى التسوية بينهما كقسم الأرض بالتعديل، (ولكل) من
~~الشريكين (سقي أرض لا شرب) بكسر الشين المعجمة أي نصيب من الماء (لها منه
~~بنصيبه) ; لأنها ملكه فيفعل به ما شاء.
### | [فصل النوع الثاني من نوعي القسمة]
# (قسمة إجبار، وهي ما لا ضرر فيها) على أحد من الشركاء (ولا رد عوض)
# PageV03P547
# من واحد على غيره. سميت بذلك لإجبار الممتنع منهما إذا كملت شروطه (يجبر
~~شريكه أو وليه) إن كان الشريك محجورا عليه، ولو كان وليه حاكما بطلب الشريك
~~الآخر أو وليه، (ويقسم حاكم على غائب منهما) أي الشريك ووليه ; لأنها حق
~~عليه. فجاز الحكم به كسائر الحقوق (بطلب شريك للغائب أو وليه) إن كان
~~محجورا عليه (قسم مشترك) مفعول طلب (من مكيل جنس) كحبوب ومائع وتمر وزبيب
~~ولوز وفستق وبندق ونحوه مما يكال من الثمار، وكذا اثنان ونحوه (أو موزونة)
~~أي الجنس كذهب وفضة ونحاس ورصاص ونحوه (مسته النار كدبس وخل وتمر) وسكر (أو
~~لا كدهن) من سمن وزيت ونحوهما (ولبن وخل عنب، ومن قرية ودار كبيرة، ودكان
~~وأرض واسعتين وبساتين، ولو لم تتساو أجزاؤهما إذا أمكن قسمهما بالتعديل بأن
~~يجعل شيء معهما)
# ويشترط لإجبار الحاكم على القسمة ثلاثة شروط: ثبوت ملك الشركاء ويأتي
~~التنبيه عليه، وثبوت أن لا ضرر فيها وثبوت إمكان تعديل السهام في المقسوم
~~بلا شيء يجعل معها، وإلا فلا إجبار لما تقدم. وإن اجتمعت أجبر الممتنع
~~لتضمنها إزالة ضرر الشركة وحصول النفع لكل من الشركاء ; لأن نصيب كل منهم
~~إذا تميز كان له التصرف فيه بحسب اختياره وأن يغرس ويبني ويجعل ساقية وما ms2110
~~شاء، ولا يمكنه ذلك مع الاشتراك
# (ومن دعا شريكه في بستان إلى قسم شجرة فقط) أي دون أرضه (لم يجبر) شريكه
~~عليه ; لأن الشجر المغروس تابع لأرضه غير مستقل بنفسه، ولهذا لا تثبت فيه
~~شفعة إذا بيع بدون أرضه، (وإن دعا شريكه في بستان إلى قسم أرض أجبر ودخل
~~الشجر) في القسمة (تبعا) للأرض كالأخذ بالشفعة
# (ومن بينهما أرض في بعضها نخل وفي بعضها شجر غيره) أي النخل كالمشمش
~~والجوز (أو) بعضها (يشرب سيحا وبعضها) يشرب (بعلا) وطلب أحدهما قسمة كل عين
~~على حدة وطلب الآخر قسمتها أعيانا بالقيمة، (قدم من طلب قسمة كل عين على
~~حدة إن أمكنت تسوية في جيده ورديئه) ; لأنه أقرب إلى التعديل ; لأن لكل
~~منهما حقا في الجميع، (وإلا) يمكن التسوية في جيده ورديئه (قسمت أعيانا
~~بالقيمة إن أمكن التعديل بالقيمة) ، و (إلا) يمكن التعديل بها (فأبى
~~أحدهما) القسمة (لم يجبر) لعدم إمكان تعديل السهام الذي هو شرطها
# (وهذا
# PageV03P548
# النوع) أي قسمة الإجبار (إفراز) حق أحد الشريكين من حق الآخر يقال: فرزت
~~الشيء وأفرزوه إذا عزلته من الفرزة وهي القطعة، فكأن الإفراز اقتطاع لحق
~~أحدهما من الآخر، وليست بيعا لمخالفتها له في الأحكام والأسباب كسائر
~~العقود، ولو كانت بيعا لم تصح بغير رضا الشريك ولو وجبت فيها الشفعة ولما
~~لزمت بالقرعة (فيصح قسم لحم هدي و) لحم (أضاحي) مع أنه لا يصح بيع شيء
~~منها، و (لا) يصح قسم (رطب من شيء) ربوي (بيابسه) كأن يكون بين اثنين قفيز
~~رطب وقفيز تمر أو رطل لحم نيء ورطل لحم مشوي لم يجز أن يأخذ أحدهما التمر
~~أو اللحم المشوي والآخر الرطب أو اللحم النيء لوجود الربا المحرم ; لأن حصة
~~كل منهما من أحدهما تقع بدلا عن حصة شريكه من الآخر فيفوت التساوي المعتبر
~~في بيع الربوي بجنسه
# (و) يصح قسم (ثمر يخرص) من تمر وزبيب وعنب ورطب (خرصا و) يصح قسم (ما
~~يكال) من ربوي وغيره (وزنا وعكسه) أي ما يوزن كيلا. ويصح أيضا قسم ما ms2111 يشترط
~~لبيعه قبضه بالمجلس كذهب وفضة، (وإن لم يقبض) المقسوم من ذلك (بالمجلس. و)
# يصح قسم (مرهون و) قسم (موقوف ولو) كان موقوفا (على جهة) واحدة في اختيار
~~صاحب الفروع. قال عن شيخه الشيخ تقي الدين: صرح الأصحاب بأن الوقف إنما
~~تجوز قسمته إذا كان على جهتين، فأما الوقف على جهة واحدة فلا تقسم عينه
~~قسمة لازمة اتفاقا لتعلق حق الطبقة الثانية والثالثة، لكن تجوز المهايأة
~~بلا مناقلة. ثم قال: والظاهر أن ما ذكره شيخنا عن الأصحاب وجه يعني كغيره
~~من الوجوه المحكية. قال: وظاهر كلامهم أي الأصحاب لا فرق أي بين كون الوقف
~~على جهة أوجهتين. قال: وهو أظهر.
# وفي المبهج لزومها إذا اقتسموا بأنفسهم انتهى. قلت: بل ما ذكره الشيخ تقي
~~الدين أظهر وجزم به في الإقناع والله أعلم، وإنما تصح قسمة الوقف إذا كان
~~على جهة أو أكثر (بلا رد) عوض من أحد الجانبين ; لأن العوض إنما يرده من
~~يكون نصيبه أرجح في مقابلة الزائد، فهو اعتياض عن بعض الوقف كبيعه
# (و) يصح قسم (ما) أي مكان (بعضه وقف) وبعضه طلق (بلا رد من رب الطلق)
~~بكسر الطاء، وهو لغة: الحلال وسمى المملوك طلقا لحل جميع التصرفات فيه من
~~بيع هبة ورهن وغيرها، بخلاف
# PageV03P549
# الوقف. فإن كان العوض من رب الطلق لم يجز ; لأنه يبذله لأخذ ما يقابله من
~~الوقف، وبيعه غير جائز (وتصح) القسمة (إن تراضيا) أي الموقوف عليه ورب
~~الطلق (يرد من أهل الوقف) ; لأنهم يأخذون بعض الطلق وبيعه جائز (ولا يحنث
~~بها) أي قسمة الإجبار (من حلف لا يبيع) ; لأنها إفراز لا بيع
# (ومتى ظهر فيها) أي قسمة الإجبار (غبن فاحش بطلت) لتبين فساد الإفراز،
~~(ولا شفعة في نوعيها) أي قسمة التراضي وقسمة الإجبار ; لأنها لو ثبتت
~~لأحدهما على الآخر لثبتت للآخر عليه فيتنافيان (ويتفاسخان بعيب) ظهر في
~~نصيب أحدهما
# (ويصح) من الشريكين (أن يتقاسما بأنفسهما وأن ينصبا قاسما) بأنفسهما ;
~~لأن الحق لا يعدوهما (و) لهما (أن يسألا حاكما نصبه) أي لقاسم ; لأنه أعلم ms2112
~~بمن يصلح للقسمة وإذا سألوه وجبت عليه إجابتهم لقطع النزاع
# (ويشترط إسلامه) أي القاسم إذا نصبه حاكم (و) يشترط (عدالته) ليقبل قوله
~~في القسمة،.
# (و) يشترط (معرفته بها) أي بالقسمة ليحصل منه المقصود ; لأن غير العارف
~~لا يمكنه تعديل السهام ; لأنه إذا لم يعرف ذلك لم يكن تعيينه للسهام مقبولا
~~كحاكم يجهل ما يحكم به لا حريته، فتصح من عبد (ويكفي) قاسم (واحد) حيث لم
~~يكن في القسمة تقويم ; لأنه كالحاكم و (لا) يكفي واحد (مع تقويم) بل لا بد
~~من اثنين ; لأنه شهادة بالقيمة فاعتبر النصاب كباقي الشهادات
# (وتباح أجرته) أي إعطاؤها وأخذها ; لأنها عوض عن عمل لا يختص فاعله أن
~~يكون من أهل القربة (وتسمى) أجرة القاسم (القسامة بضم القاف) ذكره الخطابي.
# وفي حديث أبي سعيد مرفوعا: " «إياكم والقسامة قيل: وما القسامة؟ قال:
~~الشيء يكون بين الناس فينتقص منه» رواه أبو داود.
# قال الخطابي: وإنما جاء هذا فيمن ولي أمر قوم وكان عريفا لهم أو نقيبا
~~لهم، فإذا قسم بينهم سهامهم أمسك منها شيئا لنفسه يستأثر به عليهم ثم ذكر
~~ما رواه أبو داود بإسناد جيد عن عطاء بن يسار مرسلا نحوه قال فيه: الرجل
~~يكون على الفئام من الناس فيأخذ من حظ هذا ومن حظ هذا، الفئام الجماعات
~~(وهي) أي: أجرة القسم على الشركاء (بقدر الأملاك) نصا (ولو شرط خلافه)
~~فالشرط لاغ.
# (ولا ينفرد بعض) الشركاء (باستئجار) قاسم ; لأن أجرته على الشركاء كلهم
~~على قدر أملاكهم (وكقاسم) في أخذ أجرة وكونها على
# PageV03P550
# قدر الأملاك (حافظ ونحوه) فتكون أجرة شاهد يخرج لقسم البلاد وأجرة وكيل
~~وأمين للحفظ على مالك وفلاح، ذكره الشيخ تقي الدين قال: فإذا ما نهم الفلاح
~~بقدر ما عليه أو ما يستحقه المضيف حل لهم (ومتى لم يثبت) ببينة (عند حاكم
~~أنه) أي ما تراد قسمته (لهم) أي لمريدي قسمته، (قسمه) بتراضيهم لإقرارهم
~~واليد دليل الملك وإن لم يثبت بها ولا منازع لهم ظاهرا والقضاء عليهم
~~بإقرارهم لا على غيرهم، ذكره القاضي وذكر القاضي (في ms2113 كتاب القسمة أنها) أي
~~القسمة (بمجرد دعواهم ملكه) أي المقسوم لئلا يوهم من بعده صدور القسمة بعد
~~ثبوت ملكهم، فيؤدي إلى ضرر من يدعي في العين حقا، فإن لم يتفقوا على طلب
~~القسمة لم يقسمه حتى يثبت أنه ملكهم ولا إجبار قبله ; لأنه حكم على الممتنع
~~من الشركاء فلا يثبت إلا بما يثبت به الملك لخصمه بخلاف حالة الرضا.
### | [فصل تعديل سهام القسمة]
# فصل وتعدل سهام القسمة أي يعدلها القاسم (بالأجزاء) أي أجزاء المقسوم (إن
~~تساوت) كالمكيلات والموزونات والأرض التي ليس بعضها أجود من بعض، ولا بناء
~~ولا شجر بها سواء استوت الأنصباء أو اختلفت، (و) تعدل سهام (بالقيمة إن
~~اختلفت) أجزاء المقسوم قيمة استوت الأنصباء أيضا أو اختلفت فيجعل السهم من
~~الرديء أكثر من الجيد، بحيث تتساوى قيمتها كأرض بعضها أجود من بعض أو
~~ببعضها بناء أو بها شجر مختلف ; لأنه لما تعذر التعديل بالأجزاء لم يبق إلا
~~التعديل بالقيمة وسواء اتفقت السهام أو اختلفت، (و) تعدل سهام (بالرد إن
~~اقتصته) أي الرد بأن لم يكن تعديل بالأجزاء ولا بالقيمة، فتعدل بالرد بأن
~~يجعل لمن يأخذ الرديء أو القليل دراهم على من يأخذ الجيد أو الأكثر (ثم
~~يقرع) بين الشركاء لإزالة الإبهام، فمن خرج له سهم صار له (وكيف ما أقرع
~~جاز) قال في رواية أبي داود: إن شاء رقاعا وإن شاء خواتيم يطرح ذلك في حجر
~~من لم يحضر أو يكون لكل واحد خاتم معين ثم يقال: أخرج خاتما على هذا السهم،
~~فمن خرج خاتمه فهو له وعلى هذا فلو أقرع بالحصا وغيره جاز. (والأحوط كتابة
~~اسم كل شريك برقعة ثم تدرج) الرقاع (في
# PageV03P551
# بنادق من طين أو شمع متساوية قدرا) أي حجما (ووزنا ويقال لمن لم يحضر
~~ذلك) أي عمل البنادق بعد طرحها في حجره أو نحوه (أخرج بندقة على هذا السهم
~~فمن خرج اسمه فهو) أي السهم الذي خرج اسمه عليه (له) ، لتميز سهمه بخروج
~~اسمه عليه، (ثم كذلك) الشريك (الثاني) يفعل به كما يفعل بالأول، ms2114 (و) السهم
~~(الباقي للثالث إذا استوت سهامهم.
# وكانوا) أي الشركاء (ثلاثة) لتعين السهم الثالث للمتأخر خروج اسمه ;
~~لزوال الإبهام بخروج اسم الأولين، (وإن كتب كل سهم برقعة) فيكتب في رقعة
~~السهم الذي من جهة كذا وفي أخرى السهم الذي من جهة كذا إلى آخر السهام
~~ودرجها في بنادق كما تقدم، (ثم يقال) لمن لم يحضر على البنادق (أخرج بندقة
~~لفلان وبندقة لفلان) ، وهكذا (إلى أن ينتهوا جاز) ذلك، فيكون لكل من السهم
~~الذي في بندقته، وإذا لم يبق إلا بندقة فالسهم الذي فيها لمن يتأخر اسمه من
~~الشركاء، (وإن اختلفت سهامهم كنصف) لواحد (وثلث) لآخر (وسدس) لآخر (جزئ
~~مقسوم بحسب أقلها) أي السهام (وهو هنا) أي في المثال (ستة) ; لأنها مخرج
~~السدس (ولزم إخراج الأسماء) أي أسماء الشركاء (على السهام) لما يأتي (فيكتب
~~باسم رب النصف ثلاث رقاع، و) باسم رب (الثلث) ثنتين، (و) باسم رب (السدس
~~رقعة بحسب التجزئة ثم يخرج بندقة على أول سهم، فإن خرج سهم رب النصف أخذه
~~مع ثان وثالث) يليانه (و) يخرج الرقعة (الثانية على) السهم (الرابع فإن خرج
~~اسم رب الثلث أخذه مع) سهم (ثان) يليه، والباقي لرب السدس وإن خرجت الرقعة
~~ابتداء لرب السدس أخذ السهم وحده وإن خرجت لرب الثلث أخذه مع ما يليه (ثم
~~يقرع بين الآخرين كذلك والباقي للثالث) ، وإنما لزم إخراج الأسماء على
~~السهام ; لأنها إذا خرجت رقعة فيها اسم الثاني لصاحب السدس وأخرى لصاحب
~~النصف أو الثلث فيها السهم الأول احتاج أن يأخذ نصيبه متفرقا فيتضرر بذلك،
~~ثم القسمة أربعة أقسام أحدها أن تتساوى السهام وقيمة الأجزاء. الثاني: أن
~~تختلف السهام وقيمة الأجزاء وهذان القسمان تقدما في المتن.
# الثالث: أن تتساوى السهام وتختلف قيمة الأجزاء فتعدل الأرض بالقيمة وتجعل
~~أسهما متساوية القيمة ويفعل في إخراج السهام كالقسم الأول. الرابع: أن
# PageV03P552
# تختلف القيمة والسهام فتعدل السهام بالقيمة وتجعل السهام متساوية القيمة
~~وتخرج الأسماء على السهام كالقسم الثاني، إلا أن التعديل هنا بالقيمة وكله
~~يعلم مما تقدم
# (وتلزم القسمة) ms2115 بخروج (قرعة) ; لأن القاسم كحاكم وقرعته حكم نص عليه،
~~(ولو) كانت القسمة (فيما فيه رد) عوض (أو ضرر) إذا تراضيا عليها، وخرجت
~~القرعة إذ القاسم يجتهد في تعديل السهام كاجتهاد الحاكم في طلب الحق فوجب
~~أن تلزم قرعته كقسمة الإجبار وتقدم أن قسمة التراضي يثبت فيها خيار المجلس،
~~فلعله إذا لم يكن ثم قاسم بدليل قوله، (وإن خير أحدهما) أي الشريكين
~~(الآخر) بأن قال له: اختر أي القسمين شئت بلا قرعة ولم يكن ثم قاسم (ف)
~~القسمة تلزم (برضاهما وتفرقهما) بأبدانهما كتفرق متبايعين.
### | [فصل ادعى من الشركاء غلطا أو حيفا فيما تقاسماه]
# فصل ومن ادعى من الشركاء غلطا أو حيفا (فيما تقاسماه بأنفسهما وأشهدا على
~~رضاهما به لم يلتفت إليه) ، فلا تسمع دعواه ولا تقبل بينته ولا يحلف غريمه
~~لرضاه بالقسمة على ما وقع، فيلزم رضاه بزيادة نصيب شريكه، (وتقبل) دعواه
~~غلطا أو حيفا ببينة شهدت به (فيما قسمه قاسم حاكم) ; لأنه حكم عليه بالقسمة
~~وسكوته استند إلى ظاهر حال القاسم، فإذا قامت البينة بغلطه كان له الرجوع
~~فيما غلط به كمن أخذ دينه من غريمه ظانا أنه قدر حقه فرضي به ثم تبين نقصه،
~~فله الرجوع بنقصه، (وإلا) تكن بينة شهدت بالغلط (حلف منكر) الغلط ; لأن
~~الظاهر صحة القسمة وأداء الأمانة فيها. (وكذا قاسم نصباه) بأنفسهما فقسم
~~بينهما ثم ادعى أحدهما الغلط، فيقبل ببينة وإلا حلف منكر (وإن استحق بعدها)
~~أي القسمة (معين من حصتيهما على السواء لم تبطل) القسمة (فيما بقي) ، كما
~~لو كان المقسوم عينين فاستحقت إحداهما (إلا أن كون ضرر) المعين (المستحق في
~~نصيب أحدهما) أي الشريكين (أكثر) من ضرر الشريك الآخر، (كسد طريقه أو) سد
~~(مجرى مائه أو) سد (ضوئه ونحوه) مما فيه الضرر لأحدهما أكثر من الآخر،
~~(فتبطل) القسمة لفوات التعديل (كما لو كان) المستحق (في أحدهما) أي
~~النصيبين وحده (أو) كان (شائعا
# PageV03P553
# ولو فيهما) أي النصيبين ; لأنه شريك لم يرض فإن كانت القسمة بالتراضي فثم
~~شريك يرضى، وإن كانت بالإجبار فالثالث لم يحكم ms2116 عليه بالقسمة
# (وإن ادعى كل) من الشريكين (شيئا) من المقسوم (أنه من سهمه) وأنكره الآخر
~~(تحالفا) أي حلف كل منهما للآخر على نفي ما ادعاه (ونقضت) القسمة ; لأن
~~المدعي لا يخرج عن ملكيهما ولا سبيل لدفعه لمستحقه منهما بدون نقض القسمة
# (ومن كان) من المقتسمين (بنى أو غرس) في نصيبه (فخرج) المقسوم (مستحقا
~~فقلع) غرسه أو بناؤه (رجع على شريكه بنصف قيمته في قسمة تراض فقط) نحو أن
~~كان بينهما داران سوية فتراضيا على أخذ كل منهما دارا منهما، فخرجت إحداهما
~~مستحقة فقلع مستحقها ما غرسه أو بناه فيها الشريك فيرجع على شريكه بنصف
~~قيمة ذلك ; لأن هذه القسمة في معنى البيع فحكمها حكمه، بخلاف قسمة الإجبار،
~~فإنها إفراز فإذا ظهر نصيب أحدهما مستحقا وقلع غرسه أو بناؤه فلا رجوع له
~~على شريكه بشيء ; لأنه لم يغره ولم ينتقل إليه من جهته ببيع وإنما أفرز حقه
~~من حقه
# (ولمن خرج في نصيبه) من الشركاء (عيب جهله) وقت القسمة (إمساك نصيبه)
~~المعيب (مع أخذ أرش) العيب من شريكه (كفسخ) أي كما له فسخ القسمة كالمشتري
~~لوجود النقص، (ولا يمنع دين على ميت نقل) ملك (تركته) إلى ملك ورثته نصا
~~فيمن أفلس ثم مات، (بخلاف ما يخرج من ثلثها) أي التركة (من معين موصى به)
~~لفقراء أو نحو مسجد، فلا ينتقل الملك في الموصى به إلى ورثة الموصي. وأما
~~الموصى به لمعين كفلان ابن فلان فلا ينتقل إليه إلا بقبوله بعد الموت، وما
~~بعد الموت وقبل القبول ملكه للورثة ونماؤه لهم كما تقدم في الوصايا، وحيث
~~علم أن الدين لا يمنع نقل التركة (فظهوره) أي الدين (بعد قسمة) التركة (لا
~~يبطلها) أي القسمة لصدورها من المالك
# (ويصح بيعها) أي التركة (قبل قضائه) أي الدين (إن قضى) الدين وإلا نقض
~~البيع، وكذا هبتها ونحوها كالعبد الجاني (فالنماء) في التركة بعد الموت
~~بغلاتها أو أثمار شجر أو نتاج ماشية ونحوه (لوارث) ، ولا يتعلق به حق
~~الغرماء ; لأنه من نماء ملكه (كنماء جان) لا حق ms2117 لولي الجناية فيه، (ويصح
~~عتقه) أي الرقيق من التركة مع دين على الميت، ويغرم قيمته لرب الدين ولا
~~ينقض العتق ولو أعسر الوارث أو كان معسرا كعتق
# PageV03P554
# الراهن والجاني وأولى
# (ومتى اقتسما) أي الشريكان نحو دار (فحصلت الطريق في حصة واحد) منهما بأن
~~حصل لأحدهما ما يلي الباب وللآخر النصف الداخل، (ولا منفذ للآخر) الذي حصل
~~له الداخل بأن لم يكن طريق من جهة أخرى، ولا ملك له يجاوره ينفذ إليه
~~(بطلت) القسمة لعدم تمكن الداخل من الانتفاع بما حصل له بالقسمة، فلا تكون
~~السهام معدلة لوجوب التعديل في جميع الحقوق (وأي) الشركاء (وقعت ظلة دار في
~~نصيبه) عند القسمة (فهي له) بمطلق العقد لوقوع القسمة على ذلك قال في
~~القاموس: والظلة شيء كالصفة يستتر به من الحر والبرد.
### | [باب الدعاوى والبيانات]
# الدعاوى جمع دعوى من الدعاوى فهي الطلب قال تعالى: {ولهم ما يدعون} [يس:
~~57] أي يتمنون ويطلبون، ومنه حديث: " «ما بال دعوى الجاهلية» ; لأنهم كانوا
~~يدعون بها عند الأمر الشديد بعضهم بعضا وهو قولهم: يا لفلان. و (الدعوى)
~~اصطلاحا: (إضافة الإنسان إلى نفسه استحقاق شيء في يد غيره) إن كان المدعى
~~عينا (أو) في (ذمته) أي الغير إن كان دينا من قرض أو غصب ونحوه، (والمدعي
~~من يطلب غيره بحق) من عين أو دين (يذكر استحقاقه عليه) ويقال: أيضا من إذا
~~ترك ترك والمدعى عليه (المطالب) بفتح اللام أي: من يطالبه غيره بحق يذكر
~~استحقاقه عليه. ويقال: من إذا ترك لم يترك (والبينة) واحدة البينات من بان
~~الشيء فهو بين والأنثى بينة. وعرفا: (العلامة الواضحة كالشاهد فأكثر) وأصل
~~هذا الباب حديث ابن عباس مرفوعا: " «لو يعطى الناس بدعواهم لادعى أناس دماء
~~رجال وأموالهم ولكن اليمين على المدعى عليه» رواه أحمد ومسلم. (ولا تصح
~~الدعوى إلا من) إنسان (جائز التصرف) أي حر مكلف رشيد.
# (وكذا إنكار) فلا يصح إلا من جائز التصرف (سوى إنكار سفيه فيما يؤخذ به)
~~لو أقر به (إذن) أي حال سفهه (وبعد فك حجر) عنه، وهو ms2118 ما لا يتعلق بالمال
~~مقصوده كطلاق وحد قذف فيصح منه إنكاره (ويحلف إذا أنكر) حيث تجب اليمين.
~~وتقدم حكم الدعوى على نحو صغير ويأتي في الأقدار ما يعلم منه حكم
# PageV03P555
# الدعوى على القن
# (وإذا تداعيا) أي ادعى كل من اثنين (عينا) أنها له (لم تخل من أربعة
~~أحوال، أحدهما: أن لا تكون) العين (بيد أحد ولا ثم) بفتح المثلثة (ظاهر)
~~يعمل به (ولا بينة) لأحدهما، وادعى كل منهما أنها كلها له (تحالفا) أي حلف
~~كل منهما أنه لا حق له للآخر فيها (وتناصفاها) أي قسمت بينهما لاستوائهما،
~~وليس أحدهما بها أولى من الآخر لعدم المرجح من يد وغيرها، (وإن وجد) أمر
~~(ظاهر) يرجح أنها لأحدهما (عمل به) أي بهذا الظاهر فيحلف ويأخذها، (فلو
~~تنازعا عرصة بها شجر) لهما (أو) بها (بناء لهما) أي المتنازعين (فهي) أي
~~العرصة (لهما) بحسب البناء والشجر ; لأن استيفاء المنفعة دليل الملك
~~والبناء، أو الشجر استيفاء لمنفعة العرصة واستيلاء عليها بالتصرف. (و) إن
~~كان الشجر أو البناء (لأحدهما ف) العرصة (له) أي رب الشجر أو البناء وحده
~~لما سبق (وإن تنازعا مسناة) أي سدا يرد ماء النهر من جانبه (بين نهر أحدهما
~~وأرض الآخر) حلف كل أن نصفها له وتناصفاها ; لأنه حاجز بين ملكيهما، ينتفع
~~به كل منهما أشبه الحائط بين الدارين
# (أو) تنازعا (جدارا بين ملكيهما حلف كل) منهما (أن نصفه له ويقرع) بينهما
~~(إن تشاحا في المبتدي منهما باليمين) لحديث البخاري عن أبي هريرة: " «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم عرض على قوم اليمين فأسرعوا فأمر أن يسهم بينهم
~~في اليمين أيهم يحلف؟» " قال ابن هبيرة: هذا فيمن تساووا في سبب الاستحقاق
~~لكون الشيء في يد مدعيه، ويريد يحلف ويستحقه (ولا يقدح) في حكم المسألة (إن
~~حلف) أحدهما أو كل منهما (أن كله) أي المتنازع فيه (له وتناصفاه) أي الجدار
~~بين ملكيهما (ك) حائط (معقود ببنائهما) إذا تنازعاه، فيحلف كل منهما
~~ويتناصفانه ; لأن كلا منهما يده على نصفه (وإن كان) الحائط (معقودا ببناء
~~أحدهما ms2119 وحده أو متصلا به) أي ببناء أحدهما (اتصالا لا يمكن إحداثه عادة أو)
~~كان (له) أي لأحدهما (عليه أزج) .
# قال ابن البناء: هو القبو، وقال الجوهري: ضرب من الأبنية (أو) كان
~~لأحدهما عليه (سترة) مبنية أو قبة (ف) الجدار (له) أي لمن له ذلك عملا
~~بالظاهر (بيمينه) ; لأنه ظاهر لا يقين إذ يحتمل بناء الآخر له الحائط تبرعا
~~أو أنه وهبه إياه ونحوه، وإن كان معقودا ببناء أحدهما عقدا يمكن إحداثه
~~كالبناء باللبن، والآجر لم
# PageV03P556
# يرجح به فإنه يمكن أن ينزع من الحائط المبني نصف لبنة أو آجرة ويجعل
~~مكانها لبنة صحيحة، (ولا ترجيح) لأحد المتنازعين (بوضع خشبة) على الجدار
~~المتنازع فيه ; لأنه مما يسمح به الجار.
# وورد الخبر بالنهي عن المنع منه كإسناد متاعه إليه (ولا بوجود آخر) أو
~~حجارة، ولا كون الآجرة الصحيحة مما يلي أحدهما وقطع الآجر مما يلي الآخر.
# (و) لا (بتزويق وتجصيص ومعاقد قمط في خص) لعموم حديث: " «البينة على
~~المدعي، واليمين على من أنكر» ولأن وجوه الآجر ومعاقد القمط إذا كانا
~~شريكين في الجدار والخص. لا بد أن يكون إلى أحدهما، إذ لا يمكن كونه إليهما
~~جميعا فبطلت دلالته كالتزويق والتجصيص ; لأنه مما يمكن إحداثه، (وإن تنازع
~~رب علو ورب سفل في سقف بينهما) تحالفا و (تناصفاه) لحجزه بين ملكيهما
~~وانتفاعهما به واتصاله ببناء كل منهما كالحائط بين ملكيهما
# (و) إن تنازع رب علو ورب سفل (في سلم منصوب أو) في (درجة) يصعد منها وليس
~~تحتها مرفق لصاحب السفل كدكة أو سلم مسمر، (ف) السلم (لرب العلو) عملا
~~بالظاهر ; لأنها من مرافقه (إلا أن يكون تحتها) أي الدرجة (مسكن لصاحب
~~السفل ف) يتحالفان و (يتناصفاها) أي الدرجة ; لأن يدهما عليها، ولأنها سقف
~~السفلاني وموطئ للفوقاني، وإن كان تحتها طاق صغير لم تبن الدرجة لأجله،
~~وإنما جعل مرفقا تجعل فيه جرار الماء ونحوه فهي لصاحب العلو. (وإن تنازعا)
~~أي رب العلو ورب السفل (الصحن) المتوصل منه إلى الدرجة (و) الحال أن
~~(الدرجة بصدره) أي الصحن ms2120 (ف) الصحن (بينهما) ; لأن يديهما عليه (وإن كانت)
~~الدرجة (في الوسط) أي وسط الصحن (فما إليها) أي الدرجة من الصحن (بينهما) ;
~~لأن يدهما عليه (وما وراءه) أي المكان الذي به الدرجة من باقي الصحن (لرب
~~السفل) وحده ; لأنه لا يد لرب العلو عليه.
# (وكذا لو تنازع رب باب بصدر درب غير نافذ، ودرب باب بوسطة) أي الدرب (في
~~الدرب) فمن أوله إلى الباب وسطه بينهما وما وراء الباب بوسطه إلى صدره لمن
~~بابه بصدره لما تقدم.
### | [فصل أن تكون العين المتنازع فيها بيد أحدهما]
# فصل الحال الثاني أن تكون العين بيد أحدهما أي المتنازعين (فهي له ويحلف)
~~أنه لا حق له فيها للآخر، لحديث الحضرمي
# PageV03P557
# والكندي (إن لم تكن) لمن العين بغير يده (بينة) لخبر " «شاهداك أو يمينه
~~ليس لك إلا ذلك» ولأن الظاهر من اليد الملك، فإن كان للمدعي بينة حكم له
~~بها، (وإن سأل المدعى عليه الحاكم كتابة محضر مما جرى إيجابه) إليه وجوبا
~~(وذكر فيه) أي المحضر (أنه) أي الحاكم (بقى العين بيده ; لأنه لم يثبت ما
~~يرفعها) أي يده عنها، (ولا يثبت ملك بذلك) أي وضع اليد (كما يثبت) الملك
~~(ببينة فلا شفعة له) أي رب اليد (بمجرد اليد) ; لأن الظاهر لا يثبت به
~~الحقوق لاحتمال خلافه إنما ترجح به الدعوى.
### | [فصل أن تكون العين المتنازع فيها بيديها]
# فصل. الحال الثالث: أن تكون العين المتنازع فيها بيديهما أي المتنازعين
~~(كطفل) مجهول نسبه (كل) منهما (ممسك لبعضه فيحلف كل) منهما (كما مر) أي: أن
~~نصفه له لا حق للآخر فيه (فيما ينتصف) أي في الحال الأولى (وتناصفاه) أي
~~المدعى به، لحديث أبي موسى: " «أن رجلين اختصما إلى رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم في دار ليس لأحدهما بينة فجعلها بينهما نصفين» رواه الخمسة إلا
~~الترمذي.
# وكذا إن نكلا ; لأن يد كل منهما عليها فهما سواء فلا مرجح لأحدهما على
~~الآخر (إلا أن يدعي أحدهما نصفا) من المتنازع فيه (فأقل) من النصف، (أو)
~~يدعي (الآخر الجميع) أي جميع ms2121 المدعى به (أو) يدعي الآخر (أكثر مما بقي) مما
~~يدعيه الآخر، كأن ادعى أحدهما الثلث والآخر ثلاثة الأرباع (فيحلف مدعي
~~الأقل) وحده، (ويأخذه) أي ما حلف عليه ; لأنه يدعي أقل مما بيده ظاهرا أشبه
~~ما لو انفرد باليد (وإن كان) مجهول النسب الذي بيديهما (مميزا فقال: إني حر
~~خلي) سبيله ومنعا منه ; لأنه يعرب عن نفسه بالحرية ويصح تصرفه بالوصية
~~ويؤمر بالصلاة أشبه البالغ (حتى تقوم بينة برقه) ; لأن الأصل في بني آدم
~~الحرية والرق طارئ، فإن قامت بينة لمدعي رقه عمل بها لشهادتها بزيادة، (فإن
~~قويت يد أحدهما) أي المتنازعين في عين بأيديهما (كحيوان) ادعاه اثنان
~~(واحد) منهما (سائقه أو آخذ بزمامه وآخر راكبه أو عليه حمله) فللثاني
~~الراكب وصاحب الحمل بيمينه ; لأن تصرفه أقوى ويده آكد وهو المستوفي لمنفعة
~~الحيوان (أو واحد) منها (عليه
# PageV03P558
# حمله وآخر راكبه) فللثاني الراكب بيمينه لقوة تصرفه، وإن اتفقا على أن
~~الدابة للراكب وادعى كل منهما ما عليها من الحمل فهو للراكب بيمينه ; لأن
~~يده على الدابة والحمل معا بخلاف السرج، (أو) ك (قميص واحد آخذ بكمه وآخر
~~لابسه ف) هو (للثاني) اللابس له (بيمينه) لما تقدم، فإن كان كمه بيد أحدهما
~~وباقيه بيد الآخر، أو تنازعا عمامة طرفها بيد أحدهما وباقيها بيد الآخر
~~فهما سواء فيهما ; لأن يد الممسك للطرف عليها بدليل أنها لو كان باقيها على
~~الأرض فنازعه غيره فيها كانت له، وإن تنازع اثنان دارا فيها أربعة أبيات
~~أحدهما ساكن في بيت منها والآخر ساكن في الثلاثة فلكل منهما ما هو ساكن فيه
~~; لأن كل بيت ينفصل عن صاحبه ولا يشارك الخارج منه الساكن في ثبوت اليد
~~عليه، وإن تنازعا الساحة التي يتطرق منها إلى البيوت فهي بينهما بالسوية
~~لاشتراكهما في ثبوت اليد عليها.
# (ويعمل بالظاهر) أي ظاهر الحال (فيما بيديهما) أي المتنازعين (مشاهدة أو)
~~بيديهما (حكما أو بيد واحد) منهما (مشاهدة و) بيد (الآخر حكما) . وتأتي
~~أمثلة ذلك (فلو نوزع رب دابة في رحل عليها) وكل منهما آخذ ببعضه ms2122 فهو لرب
~~الدابة بيمينه ; لأن ظاهر الحال عادة أن الرحل لصاحب الدابة، (أو) نوزع (رب
~~قدر ونحوه) من الأواني والظروف (في شيء فيه) من نحو لحم أو تمر، والقدر
~~ونحوه بأيديهما مع اتفاقهما على أن القدر لأحدهما، (ف) ما فيه (له) أي لرب
~~القدر ونحوه بيمينه عملا بظاهر الحال.
# (ولو نازع رب دار خياطا فيها) أي الدار (في إبرة أو) في (مقص) فللثاني أي
~~الخياط ; لأن ظاهر الحال أن الخياط إذا دعي للخياطة يحمل معه إبرته ومقصه،
~~(أو) نازع رب دار (قرابا في قربة) في الدار (ف) هي (للثاني) أي القراب لما
~~تقدم، (وعكسه) أي ما سبق ولو تنازع (الثوب) المخيط (والخابية) التي يصب
~~فيها الماء فهما لرب الدار بيمينه ; لأنه الظاهر (وإن تنازع مكر ومكتر)
~~لدار (في رف مقلوع) له شكل في الدار (أو) تنازعا في (مصراع) مقلوع (له شكل
~~منصوب في الدار ف) هو (لربها) مع يمينه ; لأن المنصوب تابع للدار والظاهر
~~أن أحد الرفين أو أحد المصراعين لمن له الآخر ; لأن أحدهما لا يستغني عن
~~صاحبه كالحجر الفوقاني في الرحا والمفتاح مع القفل
# PageV03P559
# (وإلا) يكن مع الرف المقلوع أو المصراع شكل منصوب في الدار (ف) هو
~~(بينهما) أي المكري والمكتري بيمينهما، (وما جرت عادة به) أي بأنه المكري
~~(ولو لم يدخل في بيع) الدار كمفتاحها (ف) هو (لربها) كالأبواب المنصوبة
~~والخوابي المدفونة والرفوف المسمرة والرحا المنصوبة ; لأنه من توابع الدار
~~أشبه الشجر المغروس (وإلا) إن تجر العادة بأنه للمكري كالأثاث والأواني
~~والكتب والحبل الذي يستقي به من بئر (ف) هو (لمكتر) بيمينه ; لأن العادة أن
~~الإنسان يكري داره فارغة
# (ولو تنازع زوجان أو) تنازع (ورثتهما أو) تنازع (أحدهما) أي أحد الزوجين
~~(وورثة الآخر ولو مع رق أحدهما) نصا (في قماش البيت ونحوه) فادعى كل منهما
~~أنه كله له، فإن كان لأحدهما بينة بشيء أخذه (وإلا) تكن بينة (فما يصلح
~~لرجل) كعمامة وقمصان رجال وجبابهم وأقبيتهم والطيالسة والسلاح وأشباهها،
~~(ف) هو (له) أي الزوج.
# (و) ما يصلح (لها) ms2123 أي المرأة من حلي وخمر وقمص نساء ومقانعهن ومغازلهن
~~(فلها) أي الزوجة، (و) ما يصلح (لهما) كفرش وقماش لم يفصل وأوان ونحوهما
~~(ف) هو (لهما) أي: بينهما سواء كان بيديهما من طريق الحكم أو المشاهدة نقل
~~الأثرم: المصحف لهما فإن كانت لا تقرأ ولا تعرف بذلك فله، فإن كان المتاع
~~بيد غيرهما فمن أقام به بينة فهو له وإن لم تكن بينة أقرع فمن قرع حلف
~~وأخذه
# (وكذا) إذا تنازع (صانعان في آلة دكانهما، فآلة كل صنعة لصانعها) كنجار
~~وحداد بدكا وتنازعا في آلتهما أو بعضها فآلة النجار للنجار وآلة الحداد
~~للحداد، سواء كانت أيديهما على الآلة من طريق الحكم أو طريق المشاهدة عملا
~~بالظاهر، فإن لم تكن يد حكمية كرجل وامرأة تنازعا شيئا ليس بدارهما، أو
~~صانعان آلة ليست بدكانهما فلا يرجح أحدهما بشيء مما ذكر، بل إن كان بيد
~~أحدهما فله أو بيديهما فبينهما وفي يد غيرهما ولم ينازع أقرع بينهما. (وكل
~~من قلنا هو) أي المتنازع فيه (له ف) هو له (بيمينه) ، لاحتمال صدق غريمه إن
~~لم يكن لأحدهما بينة، (ومتى كان لأحدهما بينة حكم له بها) سواء كان المدعي
~~أو المدعى عليه، وقد ذكرت ما فيه في الحاشية ولم يحلف لحديث الحضرمي
~~والكندي، ولأن البينة إحدى حجتي الدعوى فيكتفى بها كاليمين
# (وإن كان
# PageV03P560
# لكل) من المتنازعين في عين (بينة) بها (وتساوتا) أي البينتان (من كل وجه
~~تعارضتا وتساقطتا) ; لأن كلا منهما تنفي ما تثبته الأخرى، فلا يمكن العمل
~~بهما ولا بأحدهما فيتساقطان ويصيران كمن لا بينة لهما (فيتحالفان ويتناصفان
~~ما بأيديهما) لحديث أبي موسى: " «أن رجلين ادعيا بعيرا على عهد رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم فبعث كل منهما بشاهدين فقسمه النبي صلى الله عليه وسلم
~~بينهما» رواه أبو داود، (ويقرع) بين المتنازعين إذا أقام كل منهما بينة
~~(فيما ليس بيد أحد أو بيد ثالث، ولم ينازع) المتداعيين فيه فمن قرع صاحبه
~~حلف وأخذ كما لو لم يكن لواحد منهما بينة، روي عن ابن عمر وابن ms2124 الزبير
# (وإن كان) المتنازع فيه (بيد أحدهما) أي المتنازعين، وأقام كل منهما بينة
~~أنه له (حكم به للمدعي على الأصح، وهو الخارج ببينة سواء أقيمت بينة منكر)
~~أي رب اليد، (وهو الداخل بعد رفع يده أو لا، وسواء شهدت له) أي لرب اليد
~~(أنها نتجت في ملكه أو) أنها (قطيعة من إمام أو لا) ، بأن لم تشهد بذلك
~~لحديث: " «البينة على المدعي واليمين على المدعى عليه» فجعل جنس البينة في
~~جنبة المدعي، فلا يبقى في جنبة المدعى عليه بينة ; ولأن بينة المدعي أكثر
~~فائدة فوجب تقديمها كتقديم بينة الجرح على التعديل، ووجه كثرة فائدتها أنها
~~تثبت سببا لم يكن، وبينة المنكر إنما تثبت ظاهرا تدل عليه اليد، فيجوز أن
~~يكون مستندها رؤية اليد والتصرف، ولا يحلف الخارج مع بينة كما لو لم تكن
~~بينة داخل (وتسمع بينته) أي رب اليد (وهو منكر) لدعوى الخارج (لادعائه
~~الملك) لما بيده
# (وكذا من ادعى عليه تعديا ببلد ووقت معينين وقامت به بينة وهو منكر فادعى
~~كذبها وأقام بينة أنه كان به) أي بذلك الوقت (بمحل بعيد عن ذلك البلد)
~~فتسمع ويعمل بها. قال في الانتصار: لا تسمع إلا بينة مدع باتفاقنا وفيه وقد
~~تثبت في جنبة منكر وهو ما إذا ادعى عليه عينا بيده فيقيم بينة بأنها ملكه،
~~وإنما لم يصح أن يقيمها في الدين لعدم إحاطتها به، (ولا تسمع بينة داخل مع
~~عدم بينة خارج) لعدم حاجته إليها، كما لو أقر مدعى عليه. قلت: بل هو محتاج
~~إليها لدفع التهمة واليمين عنه (ومع حضور البينتين) بينة الخارج وبينة
~~الداخل (لا تسمع بينة داخل قبل بينة خارج وتعديلها) ، صححه في الإنصاف
~~ولعله ; لأن بينة الخارج هي المعول عليها، ومعتمد الحكم وبينة الداخل لا
~~تسمع
# PageV03P561
# إلا معها فلا تتقدم عليها. (وتسمع) بينة الداخل (بعد التعديل) لبينة
~~الخارج (قبل الحكم وبعده قبل التسليم) ، وتقدم عليها بينة الخارج (وإن كانت
~~بينة المنكر غائبة حين رفعنا يده) عن المدعى به، (فجاءت وقد ادعى) فيه
~~(ملكا مطلقا) غير ms2125 مستند لحال وضع فيه يده وأقام بينة، (فهي بينة خارج)
~~فتقدم على بينة المدعي الأول، (فإن ادعاه) أي الملك (مستندا لما قبل يده)
~~وأقامها (ف) هي (بينة داخل) فتقدم بينة المدعى عليها لاستناد دعوى المنكر
~~إلى حال وضع يده، (وإن أقام الخارج) غير واضع اليد (بينة أنه اشتراها من
~~الداخل) واضع اليد، (وأقام الداخل بينة أنه اشتراها من الخارج قدمت بينة
~~الداخل ; لأنه الخارج معنى) لإثبات البينة أن المدعي صاحب اليد وأن يد
~~الداخل نائبة عنه، (وإن أقام الخارج بينة أنها ملكه، و) أقام (الآخر) أي
~~الداخل (بينة أنه) أي الخارج (باعها منه) أي الداخل (أو وقفها عليه) أي
~~الداخل (أو أعتقها) أي الرقبة، (قدمت) البينة (الثانية) لشهادتها بأمر حدث
~~على الملك خفي على الأولى فثبت الملك للأول والبيع أو الوقف أو العتق منه،
~~(ولم ترفع بينة الخارج يده) أي المدعى عليه (كقوله: أبرأني من الدين) ويقيم
~~به بينة. (أما لو قال) المدعى عليه (لي بينة غائبة) بأنه باعه مني أو أوقفه
~~علي أوأعتقه (طولب) مدعى عليه (بالتسليم) للمدعى به (لأن تأخيره يطول) ،
~~وقد يكون كاذبا، (ومتى أرختا) أي بينة كل من المتنازعين (والعين بيديهما في
~~شهادة بملك) بأن قالت إحدى البينتين: ملك العين وقت كذا، وقالت الأخرى:
~~ملكها وقت كذا، (أو) أرختا (في شهادة بيد) بأن قالت إحدى البينتين: العين
~~بيده منذ كذا وقالت الأخرى: بيده منذ كذا (أو) أرخت (إحداهما فقط) أي ولم
~~تؤرخ الأخرى، (فهما) أي البينتان (سواء) لحديث أبي موسى: " «أن رجلين
~~اختصما إلى رسول الله صلى الله عليه وسلم في بعير فأقام كل واحد منهما
~~شاهدين فقضى رسول الله صلى الله عليه وسلم بالبعير بينهما نصفين» رواه أبو
~~داود ; ولأن كلا منهما داخل في نصف العين خارج في نصفها، (إلا أن تشهد
~~المتأخرة) تأريخا إذا أرختا (بانتقاله) أي الملك (عنه) أي عن المشهود له
~~بالملك المتقدم، (ولا تقدم إحداهما) أي البينتين (بزيادة نتاج) بأن شهدت
~~بأنها بنت فرسه أو بقرته نتجت في ملكه. والأخرى شهدت ms2126 بالملك فقط (أو) أي
~~ولا تقدم إحداهما بزيادة
# PageV03P562
# (سبب ملك) بأن شهدت إحداهما أنه ملكها بالبيع ونحوه والأخرى بالملك فقط،
~~بل هما سواء لتساويهما فيما يرجع إلى المختلف فيه، وهو ملك العين الآن
~~فتساويا في الحكم (أو) أي: ولا تقدم إحداهما ب (اشتهار عدالة أو كثير عدد)
~~كأربعة رجال والأخرى رجلين، (ولا) يقدم (رجلان على رجل وامرأتين أو) على
~~رجل (ويمين) ; لأن الشهادة مقدرة بالشرع فلا تختلف بالزيادة
# (ومتى ادعى أحدهما) أي المتنازعين في عين (أنه اشتراها من زيد وهي ملكه
~~و) ادعى (الآخر أنه اشتراها من عمرو وهي ملكه وأقاما بذلك بينتين) أي أقام
~~كل منهما بينة بدعواه (تعارضتا) ، إن لم تكن بيد أحدهما، ثم إن كانت العين
~~بأيديهما تحالفا وتناصفاها، وإن كانت بيد ثالث لم ينازع أقرع بينهما، فمن
~~قرع حلف، وأخذها وإن كانت بيد أحدهما فهي للخارج بينته، وإن كانت بيد أحد
~~البائعين فأنكرهما وادعاها لنفسه حلف وهي له لتساقط البينين. وإن أقر بها
~~لأحدهما فالمقر له كداخل والآخر كخارج على ما يأتي، (وإن شهدت إحداهما
~~بالملك) في العين لأحد المتنازعين، (و) شهدت (الأخرى بانتقاله) أي الملك
~~(عنه له) أي للآخر، (كما لو أقام رجل بينة أن هذه الدار لأبي خلفها تركة
~~وأقامت امرأته) أي الأب (بينة أن أباه أصدقها إياها) أي الدار، (قدمت
~~الناقلة) ، وحكم بالملك للمرأة لشهادتها بأمر زائد على الملك خفي على
~~الأخرى كما تقدم (ك) تقدم (بينة ملك على بينة يد) قال في شرحه بغير خلاف.
### | [فصل أن تكون العين المتنازع فيها بيد ثالث]
# فصل. الحال الرابع: أن تكون العين المتنازع فيها (بيد ثالث، فإن ادعاها)
~~الثالث (لنفسه) وأنكرهما (حلف لكل واحد) من المتنازعين له (يمينا) ; لأنهما
~~اثنان كل يدعيها، (فإن نكل عنهما) أي اليمينين (أخذاها) أي: العين المتنازع
~~فيها (منه، و) أخذا منه (بدلها) أي مثلها إن كانت مثلية أو قيمتها إن كانت
~~متقومة لتلف العين بتفريطه، وهو ترك اليمين للأول أشبه ما لو أتلفها،
~~(واقترعا عليهما) أي العين وبدلها ; لأن المحكوم ms2127 له بالعين غير معين، (وإن
~~أقر) الثالث (بها) أي العين المتنازع فيها (لهما) أخذاها منه و (اقتسماها)
~~نصفين (وحلف لكل) منهما (يمينا بالنسبة إلى النصف الذي أقر به لصاحبه) ;
~~لأنه يدعيه له كما لو أقر بها لأحدهما، فإنه
# PageV03P563
# يحلف للآخر (وحلف كل من المدعيين) يمينا (لصاحبه على النصف المحكوم له
~~به) ، كما لو كانت العين بأيديهما ابتداء. (وإن نكل المقر) بالعين لهما (عن
~~اليمين لكل منهما) أي المدعيين العين (أخذا منه بدلها واقتسماه أيضا) ، كما
~~لو أقر لكل منهما بالعين. (و) إن أقر (لأحدهما بعينه) بالعين جميعها (حلف)
~~المقر له أنه لا حق لغيره فيها (وأخذها) ; لأنه بالإقرار له صار كأن العين
~~بيده والآخر مدع وهو ينكره، فيحلف له لنفي دعواه (ويحلف المقر للآخر) إن
~~طلب يمينه ; لأنه يمكن أن يخاف من اليمين، فيقر له فيغرم له بدلها.
# (فإن نكل) عن اليمين للآخر (أخذ منه بدلها) أي العين بالحكم بنكوله،
~~(وإذا أخذها) أي العين المقر له بها بمقتضى إقرار من هي بيده له، (فأقام)
~~المدعي (الآخر بينة) أنها ملكه (أخذها منه) أي: المقر له لثبوت ملكه لها.
# قال في الروضة: (وللمقر له قيمتها على المقر) قال في شرحه: ولم يعرف ذلك
~~لغير صاحب الروضة انتهى وهو بعيد، (وإن قال) من العين بيده (هي لأحدهما) أي
~~المدعيين (وأجهله فصدقاه) على جهله به (لم يحلف) لتصديقهما له في دعواه،
~~(وإلا) يصدقاه (حلف) لهما (يمينا واحدة) ; لأن صاحب الحق منهما واحد غير
~~معين، ولا يلزمه اليمين إلا بطلبهما جميعا ; لأن المستحق منهما لليمين غير
~~معين، (ويقرع بينهما) أي المدعيين للعين. (فمن قرع) صاحبه (حلف وأخذها) نصا
~~لحديث: " «أن رجلين تداعيا في دابة ليس لواحد منهما بينة فأمرهما رسول الله
~~صلى الله عليه وسلم أن يستهما على اليمين أحبا أو كرها» رواه أحمد وأبو
~~داود وابن ماجه ; ولأن المقر له بها يصير صاحب اليد وهو غير معين، فعين
~~بالقرعة، (ثم إن بين) أي بين من كانت العين بيده المستحق لها منهما بعد
~~قوله: هي ms2128 لأحدهما وأجهله (قبل) كتبيينه ابتداء. والفرق بين الإقرار بها
~~لأحدهما لا بعينه والشهادة بها كذلك أن الشهادة لا تصح لمجهول ولا به،
~~(ولهما) أي المدعيين اللذين قال من العين بيده: هي لأحدهما وأجهله (القرعة
~~بعد تحليفه الواجب وقبله) أي التحليف ; لأن القرعة لا تتوقف على يمينه
~~ولذلك لو صدقاه لم تجب اليمين.
# (فإن نكل) من العين بيده عن حلفه أنه لا يعلم عين المستحق لها منهما
~~(قدمت القرعة) ; لأنها تعين المقر له منهما، فإذا خرج كان كمن أقر له فلا
~~يمين له عليه ; لأنه أخذ حقه، (ويحلف للمقروع إن كذبه) في عدم العلم، (فإن
~~نكل) عن اليمين له
# PageV03P564
# (أخذ منه بدلها) كما تقدم فيما لو أقر بها لأحدهما دون الآخر.
# (وإن أنكرهما) ثالث فقال: ليست لهما ولا لأحدهما (ولم ينازع أقرع) بين
~~المدعيين كإقراره لأحدهما لا بعينه (فلو علم أنها) أي العين (للآخر)
~~المقروع (فقد مضى الحكم) لمن خرجت له القرعة نقله المروذي، (وإن كان
~~لأحدهما) أي المدعيين (بينة) بالعين (حكم له بها) كما لو أنكرهما رب اليد
~~ونازع.
# (وإن كان لكل) من المدعيين (بينة تعارضتا) لتساويهما في عدم اليد فيسقطان
~~لعدم إمكان العمل بأحدهما، (سواء أقر) رب اليد (لهما أو) أقر (لأحدهما لا
~~بعينه، أو) كانت العين المدعى بها (ليست بيد أحد) فيصيران كمن لا بينة
~~لأحدهما.
# (وإن أنكرهما) رب اليد (فأقاما بينتين ثم أقر لأحدهما بعينه لم ترجح)
~~بينة المقر له (بذلك، وحكم التعارض بحاله) اعتبارا بحال قيام البينتين،
~~ورجوع اليد إلى صاحبها طارئ فلا عبرة به، (وإقراره) لأحدهما بعينه (صحيح)
~~فيعمل به كما لو لم يكن لأحدهما بينة. (وإن كان إقراره) بالعين لأحدهما
~~(قبل إقامتهما) أي البينتين، (فالمقر له كداخل) لانتقال اليد إليه بإقرار
~~من العين بيده، كما لو كانت بيده ابتداء (والآخر) غير المقر له (كخارج) ;
~~لأنها ليست بيده حقيقة ولا حكما، (وإن لم يدعها) أي العين لنفسه من هي
~~بيده، (ولم يقر بها لغيره ولا بينة) لواحد من المدعيين (فهي لأحدهما بقرعة)
~~لتساويهما في الدعوى ms2129 وعدم البينة واليد، (فإن كان المدعى به مكلفا وأقاما
~~بينة برقه وأقام) المكلف (بينة بحريته تعارضتا) لتساويهما، (وإن لم يدع)
~~المكلف (حرية فأقر) بالرق (لأحدهما، فهو له) كمدع واحد، وعلم منه صحة إقرار
~~المكلف بالرق، وهذا في غير اللقيط ; لأنه تقدم في بابه أنه لا يقبل إقراره
~~به مطلقا، (و) إن أقر بالرق (لهما فهو لهما) لما تقدم، (وإلا) يكن مكلفا
~~فقال: أنا عبدهما أو عبد أحدهما (لم يلتفت إلى قوله) بالرق لعدم اعتبار
~~قوله
# (ومن ادعى دارا و) ادعى (آخر نصفها، فإن كانت) الدار (بأيديهما) أي
~~المدعيين (وأقاما بينتين) أي أقام كل منهما بينة بدعواه (فهي لمدعي الكل) ;
~~لأن مدعي النصف مقر بالنصف الآخر لصاحبه، فلا منازع له فيه، والنصف الآخر
~~يدعيه صاحب الكل، ويد مدعي النصف عليه لاستوائهما في اليد، فمدعي الكل هو
~~الخارج وبينته مقدمة. (وإن كانت) الدار (بيد ثالث فإن نازع) الثالث (فلمدعي
~~كلها
# PageV03P565
# نصف) لاتفاقهما على استحقاقه له. (و) النصف (الآخر لرب اليد بيمينه)
~~لرجحانه باليد، ولا بينة عليه لمدعيه لسقوط البينتين بالتعارض، (وإن لم
~~ينازع) الثالث (فقد ثبت أخذ نصفها لمدعي الكل) لما سبق، (ويقترعان) أي
~~المدعيان (على) النصف (الباقي) لسقوط البينتين بالتعارض وعدم المرجح، (وإن
~~لم يكن) لواحد منهما (بينة) وهي بيد ثالث لم ينازع (فلمدعي كلها نصفها) ;
~~لأنه لا منازع له فيه، (ويقترعان) على النصف الآخر (فمن قرع) أي خرجت له
~~القرعة (في النصف) الآخر (حلف) أنه لا حق للآخر فيه، (وأخذه) كالعين
~~الكاملة، (ولو ادعى كل) منهما (نصفها) أي الدار ونحوها (وصدق من بيده العين
~~أحدهما) أي المدعيين، (وكذب الآخر ولم ينازع) من كذبه في نصفه أخذ المصدق
~~نصفه، وأما النصف الآخر (فقيل: يسلم إليه) أي مدعيه ; لأنه لا مدعي له غيره
~~(وقيل: يحفظه حاكم) كمال ضائع (وقيل: يبقى بحاله) بيد من هو بيده ليظهر
~~مستحقه.
### | [فصل بيده عبد ادعى أنه اشتراه من زيد، وادعى العبد أن زيدا أعتقه]
# ومن بيده عبد ادعى أنه اشتراه من زيد وادعى العبد أن زيدا ms2130 أعتقه وأقام كل
~~واحد منهما بينة صححنا أسبق التصرفين، إن علم التاريخ، (أو ادعى شخص أن
~~زيدا باعه) أي العبد له (أو وهبه له وادعى آخر مثله وأقام كل) منهما (بينة)
~~بدعواه، (صححنا أسبق التصرفين إن علم التاريخ) لمصادفة التصرف الثاني ملك
~~غيره فوجب بطلانه، (وإلا) يعلم التاريخ أو اتفق (تساقطتا) لتعارضهما وعدم
~~المرجح.
# (وكذا إن كان العبد بيد نفسه) نصا إلغاء لهذه اليد للعلم بمستندها وهو
~~الدعوى، ولم تثبت كمن بيده عبد ادعى أنه اشتراه من زيد وأنكره زيد فلا يحكم
~~له بهذه اليد
# (ولو ادعيا) أي اثنان (زوجية امرأة) فأنكرتهما أو أحدهما دون الآخر،
~~(وأقام كل) منهما (بينة) بدعواه، (ولو كانت) المرأة (بيد أحدهما) أي
~~المدعيين (سقطتا) أي البينتان لتعارضهما، واليد لا تثبت على الحر وإن أقرت
~~لأحدهما لم تقبل ; لأنها متهمة، وإن كان لأحدهما بينة وحده حكم له بها، وإن
~~ادعاها واحد فصدقته قبل إقرارها ; لأنها غير
# PageV03P566
# متهمة إذن.
# (ولو أقام كل ممن العين بيديهما بينة بشرائها من زيد وهي) أي العين (ملكه
~~بكذا، واتحد تاريخهما) أي البينتين (تحالفا وتناصفاها) ; لأن بينة كل منهما
~~داخلة في أحد النصفين خارجة في الآخر، (ولكل) منهما (أن يرجع على زيد بنصف
~~الثمن) الذي له دفعه له ; لأنه لم يسلم سوى نصف المبيع، (و) لكل منهما (أن
~~يفسخ) البيع لتبعض الصفقة عليه (ويرجع) من فسخ منهما (بكله) أي الثمن، (و)
~~لكل منهما (أن يأخذها كلها) أي العين بكل الثمن (مع فسخ الآخر) البيع في
~~نصفه، (وإن سبق تاريخ) بينة (أحدهما فهي) أي العين (له) لصحة عقده بسبقه،
~~(وللثاني) على بائعه (الثمن) إن كان قبضه منه لتبين بطلان بيعه، (وإن
~~أطلقتا) أي بينتاهما (أو) أطلقت (إحداهما تعارضتا في ملك) أي في ملك
~~المشتريين (إذن لا في شراء) لجواز تعدده بخلاف الملك، (فيقبل من زيد)
~~البائع لهما (دعواها) لنفسه (بيمين) واحدة (لهما) أن العين لم تخرج عن
~~ملكه.
# (وإن ادعى اثنان ثمن عين بيد ثالث كل منهما) يقول (إنه اشتراها) كلها
~~(منه بثمن ms2131 سماه) في دعواه، (فمن صدقه) من العين بيده منهما أخذ ما ادعاه،
~~(أو) من (أقام) منهما (بينة) بدعواه (أخذ ما ادعاه) من الثمن، (وإلا) يصدق
~~واحد منهما ولا أقام واحد منهما بينة (حلف) لكل منهما يمينا لجواز تعدد
~~العقد، (وإن أقاما بينتين وهو منكر) دعواهما، (فإن اتحد تاريخهما) أي
~~البينتين تعارضتا و (تساقطتا) لعدم إمكان الجمع بينهما، ويكون كما لو ادعيا
~~عينا بيد ثالث وأقاما بينتين (وإن اختلف تاريخهما أو أطلقتا) بأن شهد كل
~~منهما أنه اشتراها بكذا، ولم تذكر تاريخا (أو) أطلقت (إحداهما) بأن قالت:
~~اشتراها منه بكذا فقط وأرخت الأخرى (عمل بهما) أي البينتين ; لأن الظاهر
~~أنهما عقدان شهد بهما بينتان في عين واحدة على مشتر واحد، وعقد الشراء فيه
~~دليل على اعتراف المشتري للبائع بالملك ومن الجائز أن يكون اشتراه من الأول
~~ثم انتقل عنه ببيع أو هبة إلى الثاني ثم اشتراه من الثاني، فلا تعارض
~~فيلزمه الثمنان المدعى بهما، (وإن) كانت عين بيد إنسان فادعاها اثنان ف
~~(قال أحدهما: غصبنيها و) قال (الآخر: ملكنيها أو أقر لي بها وأقاما بينتين)
~~أي أقام كل منهما بينة بدعواه (فهي للمغصوب منه) ; لأن مع بينته زيادة علم
~~وهو سبب ثبوت اليد. والبينة الأخرى إنما تشهد بتصرفه فيها فلا
# PageV03P567
# تعارضها (ولا يغرم) المدعى عليه (للآخر) الذي ادعى أنه ملكه العين أو أقر
~~له بها (شيئا) لعدم مقتضيه، إذ بطلان التمليك أو الإقرار لثبوت ملك الغير
~~بغير فعله لا يوجب عوضا، بخلاف البيع فإنه يوجب رد الثمن ; لأنه أخذه بغير
~~حق، وإن قال كل من المدعيين: غصبنيها وأقاما بينتين فكما لو ادعى كل منهما
~~أنه اشتراها منه على ما سبق.
# (وإن ادعى) رب دار على آخر (أنه آجره البيت) أي بيتا معينا من الدار
~~(بعشرة فقال المستأجر: بل) آجرتني (كل الدار) بالعشرة (وأقاما بينتين) شهدت
~~كل منهما لمن أقامها بدعواه، (تعارضتا ولا قسمة هنا) أي لا يقسمان بقية
~~منفعة الدار قلت: والظاهر أن القول قول المؤجر بيمينه ; لأنه ينكر إجارة
~~غير ms2132 البيت، ومن أخذ من اثنين ثوبين أحدهما بعشرة والآخر بعشرين، ثم لم يدر
~~أيهما ثوب هذا من ثوب هذا، أو ادعى كل منهما الأجود أنه له فقال أحمد في
~~رواية ابن منصور: يقرع بينهما فأيهما أصابته القرعة حلف وأخذ الثوب الجيد
~~والآخر للآخر، أي: لأنهما تنازعا عينا بيد غيرهما.
### | [باب في تعارض البينتين]
# وهو التعادل من كل وجه. يقال: تعارضت البينتان إذا تقابلتا أي أثبتت كل
~~منهما ما نفته الأخرى فلا يمكن العمل بواحدة منهما فتسقطان، وعارض زيد عمرا
~~إذا كان أتاه بمثل ما أتاه
# (من قال) لقنه من ذكر أو أنثى (متى قتلت فأنت حر لم تقبل دعوى قنه) بعد
~~موت سيده (قتله) أي أنه مات قتيلا (إلا ببينة) ; لأنه خلاف الأصل، (وتقدم)
~~بينة قن بقتله (على بينة وارث) بأنه مات حتف أنفه ; لأن مع الأولى زيادة
~~علم، فإن لم تكن بينة فلقن تحليف وارث على نفي العلم.
# (وإن) قال سيد عبدين فأكثر: إن (مت في المحرم فسالم حر و) إن مت (في صفر
~~فغانم حر) ثم مات (وأقام كل) من سالم وغانم (بينة بموجب عتقه تساقطتا) ;
~~لأن كلا منهما تنفي ما تثبته الأخرى (ورقا) لجواز موته في غير المحرم وصفر
~~لما سبق (كما لو لم تقم بينة) لواحد منهما (وجهل وقته) أي: وقت موته،
~~فيرقان لما سبق، (وإن علم موته في أحدهما) أي الشهرين وجهل أهو المحرم أو
~~صفر (أقرع) بين العبدين، فمن خرجت له القرعة عتق ورق الآخر.
# (و) إن قال: (إن مت في مرضي هذا
# PageV03P568
# فسالم حر. وإن برئت) منه (فغانم) حر ثم مات (وأقاما بينتين) أي أقام كل
~~بينة بموجب عتقه (تساقطتا) أي بينتاهما (ورقا) لنفي كل من البينتين ما شهدت
~~به الأخرى حكاه المقنع عن الأصحاب ثم قال: والقياس أن يعتق أحدهما بالقرعة،
~~وزيف في الشرح ما نقله عن الأصحاب، إذ لا يخلو من أن يكون مات في المرض أو
~~برئ منه. قال في الإنصاف: وهو الصواب وهو ظاهر ما قدمه في الفروع، (وإن ms2133 جهل
~~مما مات ولا بينة أقرع) بينهما، فيعتق من خرجت له القرعة ; لأنه لا يخلو
~~إما أن يكون برئ أو لم يبرأ، فيعتق أحدهما على كل حال.
# (وكذا إذا أتى بمن بدل في) بأن قال: " إن مت من مرضي هذا فسالم حر، وإن
~~برئت منه فغانم حر (في التعارض) إذا أقام كل منهما بينة بموجب عتقه فيسقطان
~~ويبقيان في الرق لاحتمال موته في المرض بحادث كلسع، (وما في) صورة (الجهل)
~~وعدم البينة (فيعتق سالم) ; لأن الأصل دوام المرض وعدم البرء.
# (وإن شهدت على ميت بينة أنه وصى بعتق سالم و) شهدت عليه بينة (أخرى أنه
~~وصى بعتق غانم وكل واحد) من سالم وغانم (ثلث ماله) أي الموصي (ولم تجز
~~الورثة) عتقهما (عتق أحدهما بقرعة) لثبوت الوصية بعتق كل منهما. والإعتاق
~~بعد الموت كالإعتاق في مرض الموت، وقد ثبت الإقراع بينهما فيه لحديث عمران
~~بن حصين، فكذا الإعتاق بعد الموت لاتحاد المعنى فيهما فإن أجاز الورثة
~~الوصيتين عتقا ; لأن الحق لهم، كما لو أعتقوهما بعد موته، (ولو كانت بينة
~~غانم وارثة فاسقة) ولم تكذب الأجنبية (عتق سالم) بلا قرعة ; لأن بينة غانم
~~الفاسقة لا تعارضها، (ويعتق غانم بقرعة) بأن يكتب برقعة يعتق وبأخرى لا
~~يعتق، وتدرج كل منهما ببندقة من شمع أو طين بحيث لا تتميز إحداهما من
~~الأخرى، ويقال لمن لم يحضر: أخرج بندقة على هذا وبندقة على هذا، فإن خرجت
~~لغانم رقعة العتق عتق، وإلا فلا ; لأن البينة الوارثة مقرة بالوصية بعتق
~~غانم أيضا، (وإن كانت) البينة الوارثة (عادلة وكذبت) البينة (الأجنبية عمل
~~بشهادتها) لعدالتها، (ولغا تكذيبها) الأجنبية (فينعكس الحكم) فيعتق غانم
~~بلا قرعة لإقرار الورثة أنه لم يعتق سواه، ويقف عتق سالم على القرعة، (ولو
~~كانت) البينة الوارثة (فاسقة، وكذبت) العادلة الأجنبية (أو شهدت برجوعه عن
~~عتق سالم عتقا) أما سالم فلأنه لم يثبت عتق غانم وأما غانم فلإقرار الورثة
# PageV03P569
# بعتقه وحده، ولأن شهادتهما بالرجوع عن عتق سالم يتضمن الإقرار بالوصية
~~بعتق غانم وحده، كما لو كذبت الأخرى، ms2134 (ولو شهدت) الوارثة (برجوعه) عن عتق
~~سالم (ولا فسق) بها (ولا تكذيب) منها لبينة سالم (عتق غانم) وحده لثبوت
~~الرجوع عن عتق سالم ببينة عادلة بلا تهمة ; لأنها لا تجر إلى نفسها
~~بشهادتها نفعا ولا تدفع عنها ضررا. وأما جرها ولاء غانم فيعادله إسقاط ولاء
~~سالم على أن الولاء إنما هو ثبوت سبب الإرث ومثله لا ترد الشهادة فيه، كما
~~يثبت النسب بالشهادة. وإن كان الشاهد يجوز أن يرث المشهود له به وتقبل
~~شهادة الإنسان لأخيه بالمال، وإن جاز أن يرثه (ولو كان في هذه الصورة) وهي
~~ما إذا كانت الوارثة العادلة شهدت برجوعه عن عتق سالم (وغانم) أي قيمته
~~(سدس ماله عتقا) أي سالم وغانم، (ولم تقبل شهادتهما) برجوعه عن عتق سالم ;
~~لأنها متهمة بدفع السدس الآخر عنها، (وخبر وارثة عادلة ك) شهادة وارثة
~~(فاسقة) ; لأنه إقرار، وسواء فيه العدل والفاسق (وإن شهدت بينة بعتق سالم
~~في مرضه و) شهدت بينة (أخرى بعتق غانم فيه عتق السابق) منهما تاريخا لما
~~تقدم أن تبرعات المريض المنجزة يبدأ منها بالأول فالأول، (فإن جهل) التاريخ
~~بأن أطلقت البينتان أو إحداهما (فأحدهما) يعتق (بقرعة) كما لو اتحد
~~تاريخهما ; لأنه لا يخلو إما أن يكون أعتقهما معا فيقرع بينهما. لحديث
~~عمران بن حصين، أو يكون أعتق أحدهما قبل الآخر وأشكل فيخرج بالقرعة
~~كنظائره. (وكذا لو كانت بينة أحدهما) أي العبدين (وارثة) ولم تنكر الأجنبية
~~فيعتق السابق إن علم التاريخ، وإن لم يعلم السابق عتق أحدهما بقرعة، (فإن
~~سبقت) البينة (الأجنبية) تاريخا بأن قالت: أعتق سالما في أول يوم من
~~المحرم، أو أعتق غانما في ثانيه (فكذبتها الوارثة) بأن قالت: ما أعتق في
~~أول المحرم إلا غانما عتق العبدان. أما سالم فلشهادة البينة العادلة أنه
~~السابق، وأما غانم فلإقرار الورثة أنه المستحق للعتق وحده لسبق عتقه، (أو
~~سبقت) البينة (الوارثة) البينة الأجنبية، (وهي) أي الوارثة (فاسقة عتقا) ،
~~أما غانم فلشهادة البينة العادلة بسبق عتقه، وأما سالم فلإقرار الورثة أنه
~~المستحق للعتق وحده، (وإن جهل أسبقهما) ms2135 أي العبدين عتقا بأن اتفقت البينتان
~~على أنه أعتق أحد العبدين وأنهما لا يعلمان أسبقهما عتقا (عتق واحد) منهما
~~(بقرعة) كما لو أعتقهما
# PageV03P570
# بلفظ واحد، (وإن قالت) البينة (الوارثة: ما أعتق إلا غانما) طعنا في بينة
~~سالم (عتق) غانم (كله) لإقرار الورثة بعتقه. (وحكم سالم إذن كحكمه لو لم
~~تطعن) الورثة (في بينة في أنه يعتق إن تقدم) تاريخ (عتقه أو خرجت له
~~القرعة) لعدم قبول طعن الوارثة في الأجنبية ; لأن الأجنبية مثبتة، والوارثة
~~نافية، والمثبت مقدم على النافي، (وإن كانت) البينة (الوارثة فاسقة ولم
~~تطعن في بينة سالم عتق) سالم (كله) لشهادة البينة العادلة بعتقه، ولا معارض
~~لهما، (وينظر في غانم فمع سبق) تاريخ (عتق أو) مع (خروج القرعة له يعتق
~~كله) لإقرار الورثة أنه المستحق للعتق دون غيره، (ومع تأخره) أي عتق غانم
~~(أو خروجها) أي القرعة (لسالم لم يعتق منه شيء) أي غانم ; لأن بينته لو
~~كانت عادلة لم يعتق منه إذن شيء فأولى إذا كانت فاسقة، (وإن كذبت) الوارثة
~~(بينة سالم) الأجنبية (عتقا) ; لأن سالما مشهود بعتقه وغانما مقر له بأنه
~~لا يستحق العتق سواء، (وتدبير) رقيق (مع تنجيز) عتق آخر بمرض الموت المخوف
~~(كآخر تنجيزين مع أسبقهما) ; لأن التدبير تعليق العتق بالموت، فوجب تأخره
~~عن المنجز في الحياة.
### | [فصل مات عن ابنين مسلم وكافر فادعى كل من الابنين أنه مات على دينه]
# فصل. ومن مات عن ابنين مسلم وكافر فادعى كل. من الابنين (أنه) أي أباه
~~(مات على دينه، فإن عرف أصله) من إسلام أو كفر (قبل قول مدعيه) ; لأن الأصل
~~بقاؤه على ما كان عليه من الدين، (وإلا) يعرف أصل دينه (فميراثه للكافر إن
~~اعترف المسلم بأخوته أو ثبتت) أخوته له (بينة) ; لأن المسلم لا يقر ولده
~~على الكفر في دار الإسلام ولاعترافه بكفر أبيه فيما مضى وادعائه إسلامه،
~~فجعل أصل دينه الكفر، والأصل بقاؤه عليه (وإلا) يعترف المسلم بأخوته ولا
~~ثبتت بينته (ف) ميراثه (بينهما) لاستوائهما في اليد والدعوى، كما لو تداعيا
~~عينا ms2136 بأيديهما، (وإن جهل أصل دينه وأقام كل) منهما (بينة بدعواه تساقطتا)
~~وتناصفا التركة، كما لو لم تكن بينة (وإن قالت بينة تعرفه مسلما، و) قالت
~~بينة (أخرى تعرفه كافرا ولم يؤرخا) أي البينتان معرفتهما له بالدين المشهود
~~به، (وجهل أصل دينه فميراثه للمسلم) لإمكان العمل بالبينتين إذ الإسلام
~~يطرأ على الكفر وعكسه خلاف الظاهر ; لأن المرتد لا يقر على ردته.
# PageV03P571
# (وتقدم) البينة (الناقلة إذا عرف أصل دينه فيهن) ; لأن معها علما لم
~~تعلمه الأخرى كما تقدم في نظائره (ولو شهدت) بينة (أنه مات ناطقا بكلمة
~~الإسلام و) شهدت بينة (أخرى أنه مات ناطقا بكلمة الكفر تساقطتا) سواء (عرف
~~أصل دينه أو لا) ; لأنهما أرختا وقتا واحدا هو ساعة موته فتعارضتا، (وكذا)
~~أي كمن خلف ابنين مسلما وكافرا، فادعى كل أنه مات على دينه فيما تقدم
~~تفصيله (إن خلف أبوين كافرين وابنين مسلمين أو) خلف (أخا وزوجة مسلمين
~~وابنا كافرا) ; لأن هؤلاء مع ثبوت دعواهم ورثة لا فرق بين دعواهم ودعوى
~~الابن. قال شارح المحرر: وفيه نظر ; لأنهم قالوا فيما تقدم: إن المسلم إن
~~كان معترفا بأخوة الكافر حكم به للكافر، فلو اعترفت الزوجة والأخ المسلمان
~~بكون الكافر ابنا للميت لم يحكم له به ; لأن الكافر، لا يقر على نكاح
~~المسلمة، فبقاؤهما على النكاح يدل على إسلامه فوجب أن لا يحكم به للكافر في
~~هذه الصورة. قال في المستوعب: وعلى كل يغسل ويكفن ويصلى عليه ويدفن في
~~مقابر المسلمين.
# وفي الفروع ويصلى عليه تغليبا له مع الاشتباه.
# قال القاضي: ويدفن معنا وقال ابن عقيل: ويدفن وحده (ومتى نصفنا المال)
~~المخلف عن المختلف في دينه في المثال الثاني (فنصفه للأبوين على ثلاثة)
~~للأم ثلثه وباقيه للأب وللابنين نصفه، (و) متى نصفناه في المثال الثالث ف
~~(نصفه للزوجة والأخ على أربعة) ربعه للزوجة وباقيه للأخ
# (ومن) أسلم و (ادعى تقدم إسلامه على موت مورثه المسلم أو) ادعى تقدم
~~إسلامه (على قسم تركته) أي قريبه المسلم (قبل) ذلك منه (ببينة) تشهد له (أو
~~تصديق ms2137 وارث) معه لدعواه وإلا فلا ; لأن الأصل بقاؤه على كفره، فالقول قول
~~أخيه المسلم بيمينه ; لأنه منكر، (وإن قال) من كان كافرا: (أسلمت في محرم
~~ومات) مورثي (في صفر وقال الوارث) غيره (مات) مورثنا (قبل محرم ورث) ;
~~لاتفاقهما على الإسلام في المحرم واختلافهما في الموت هل كان قبله أو بعده؟
~~. والأصل بقاء حياة الأب فالقول قول مدعي تأخر الموت
# (ولو خلف حر ابنا حرا وابنا كان قنا فادعى) الذي كان قنا (أنه عتق وأبوه
~~حي، ولا بينة له) بدعواه (صدق أخوه في عدم ذلك) أي العتق قبل موت أبيه ;
~~لأن الأصل بقاء الرق، (وإن ثبت عتقه برمضان فقال الحر: مات أبي في شعبان
~~وقال العتيق: بل في شوال
# PageV03P572
# صدق العتيق) ; لأن الأصل بقاء حياة الأب إلى شوال، (وتقدم بينة الحر مع
~~التعارض) بأن أقام العتيق بينة بأنه مات بشوال وأقام الحر بينة أنه مات
~~بشعبان ; لأن مع بينة الحر زيادة علم
# (وإن شهد اثنان على اثنين بقتل فشهدا) أي المشهود عليهما (على الأولين)
~~الشاهدين عليهما أولا (به) أي القتل (فصدق الولي) أي: مستحق الدم الشاهدين
~~(الأولين فقط) أي: دون المشهود عليهما أولا (حكم له بهما) أي بالشاهدين
~~الأولين لرجحانهما بتصديق المشهود له، (وإلا) بأن صدق الجميع أو الأخيرين
~~أو كذب الجميع أو الأولين فقط، (فلا شيء له) لسقوط شهادة المشهود عليهما ;
~~لاتهامهما بالدفع عن أنفسهما بذلك. وتصديق الولي لهما غير معتبر، وكذا لو
~~صدق الجميع بأن قال قتلوه كلهم ; لأن كلا من البينتين تدفع عن نفسها القتل
~~بالشهادة، فلا تقبل وكذا لو كذب الجميع ; لأنه يصير كمن لا بينة له، (وإن
~~شهدت بينة بتلف ثوب وقالت: قيمته عشرون و) شهدت (أخرى) أن قيمته (ثلاثون
~~ثبت الأقل) وهو العشرون لاتفاقهما عليه دون الزائد لاختلافهما فيه.
# (وكذا لو كان بكل قيمة شاهد) واحد فيثبت الأقل لما تقدم، (و) العين
~~(القائمة كعين اليتيم يريد الوصي بيعها أو) يريد (إجارتها إن اختلفا في
~~قيمتها) عند إرادة بيعها (أو) اختلفا في (أجرة مثلها) عند إرادة ms2138 إجارتها،
~~(أخذ) أي عمل (بمن يصدقها الحس) من البينتين، (فإن احتمل ما شهدت به أخذ
~~بينة الأكثر كما لو شهدت بينة أنه أجر حصة موليه) أي محجوره (بأجرة مثلها،
~~و) شهدت (بينة) أخرى أنه أجرها (بنصفها) أي نصف أجرة مثلها فيؤخذ بمن
~~يصدقها الحس فإن احتمل فبينة الأكثر.
# PageV03P573
### | [كتاب الشهادات]
# (واحدها شهادة) مشتقة من المشاهد لإخبار الشاهد عما يشاهده يقال: شهد
~~الشيء إذا رآه، ومن ثم قيل لمحضر الناس مشهد ; لأنهم يرون فيه ما يحضرونه
~~وقوله تعالى: {فمن شهد منكم الشهر فليصمه} [البقرة: 185] أي علمه برؤية
~~هلاله أو إخبار من رآه ونحوه، وأجمعوا على قبول الشهادة في الجملة لقوله
~~تعالى: {واستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] الآية، وقوله {وأشهدوا
~~ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2] وقوله {وأشهدوا إذا تبايعتم} [البقرة: 282] ،
~~ولحديث " «شاهداك أو يمينه» " وتقدم وغيره، ولدعاء الحاجة إليها لحصول
~~التجاحد قال شريح: القضاء جمر فنحه عنك بعودين يعني الشاهدين، وإنما الخصم
~~داء والشهود شفاء فأفرغ الشفاء على الداء، (وهي) أي الشهادة له (حجة شرعية)
~~لما تقدم (تظهر الحق) المدعى به أي تبينه، ولهذا سميت بينة (ولا توجبه) أي
~~الحق بل الحاكم يلزمه به بشرطه، (فهي) أي الشهادة بمعنى الأداء (الإخبار
~~بما علمه) الشاهد (بلفظ خاص) كشهدت أو أشهد ويأتي
# (تحمل) الشهادة على (المشهود به في غير حق الله تعالى) لا ما كان حق
~~الآدمي كالبيع والغصب أو غيره كحد قذف (فرض كفاية) إذا قام به من يكفي سقط
~~عن غيره، فإن لم يوجد إلا من يكفي تعين عليه ولو عبدا، وليس لسيده منعه
~~لقوله تعالى: {ولا يأب الشهداء إذا ما دعوا} [البقرة: 282] قال ابن عباس
~~وقتادة والربيع: المراد به التحمل للشهادة وإثباتها عند الحاكم ولدعاء
~~الحاجة إلى ذلك في إثبات الحقوق والعقود كالأمر بالمعروف والنهي عن المنكر
~~; ولئلا يؤدي إلى امتناع الناس من تحملها فيؤدي إلى ضياع الحقوق، (وتطلق
~~الشهادة على التحمل وعلى الأداء) فيكون الأداء أيضا فرض
# PageV03P575
# كفاية قدمه الموفق وجزم به جمع. وظاهر الخرقي أنه فرض عين. قال في
~~الفروع: ms2139 ونصه أنه فرض عين قال في الإنصاف: وهو المذهب لقوله تعالى: {ولا
~~تكتموا الشهادة ومن يكتمها فإنه آثم قلبه} [البقرة: 283] وخص القلب بالإثم
~~; لأنه محل العلم بها
# (ويجبان) أي التحمل والأداء (إذا دعي) إليهما (أهل لهما) ; لأن مقصود
~~الشهادة لا يحصل ممن ليس من أهلها (بدون مسافة قصر) عند سلطان لا يخاف
~~تعديه نقل منها أو حاكم عدل، (وقدر) على التحمل والأداء (بلا ضرر يلحقه) ،
~~فإن كان عليه ضرر في التحمل أو الأداء في بدنه أو ماله أو أهله أو كان ممن
~~لا يقبل الحاكم شهادته أو يحتاج إلى التبذل في التزكية لم يلزمه لقوله:
~~{ولا يضار كاتب ولا شهيد} [البقرة: 282] وقوله صلى الله عليه وسلم " «لا
~~ضرر ولا ضرار» " ولأنه لا يلزمه أن يضر نفسه لنفع غيره، وإن كان الحاكم غير
~~عدل فقال أحمد: كيف أشهد عند رجل ليس عدلا لا أشهد. وروى الطبراني عن أبي
~~هريرة مرفوعا " «يكون في آخر الزمان أمراء ظلمة ووزراء فسقة وقضاة خونة
~~وفقهاء كذبة، فمن أدرك منكم ذلك الزمان فلا يكونن لهم كاتبا ولا عريفا ولا
~~شرطيا» "
# (فلو أدى شاهد وأبى الآخر) الشهادة (وقال) للمشهود له: (احلف به لي أثم)
~~اتفاقا قاله في الترغيب، ويختص الأداء بمجلس الحكم
# (ولا يقيمها) أي الشهادة (على مسلم بقتل كافر) قال في الفروع: وظاهره
~~يحرم ولعل المراد عند من يقتله به، (ومتى وجبت) الشهادة (وجبت كتابتها على
~~من وجبت) عليه لئلا ينساها
# (وإن دعي فاسق لتحملها) أي الشهادة (فله الحضور مع عدم غيره) ، إذ التحمل
~~لا يعتبر له العدالة، فلو لم يؤد حتى صار عدلا قبلت (ولا يحرم أداؤه) أي
~~الفاسق الشهادة، (ولو لم يكن فسقه ظاهرا) ; لأنه لا يمنع صدقه. ولهذا لا
~~يضمن من بان فسقه
# (ويحرم أخذ أجرة) على شهادة (و) أخذ (جعل عليها، ولو لم تتعين عليه) ;
~~لأنها فرض كفاية. ومن قام به فقد قام بفرض، ولا يجوز أخذ الأجرة ولا الجعل
~~عليه كصلاة الجنازة، (لكن إن عجز) الشاهد (عن المشي) إلى محلها (أو ms2140 تأذى
~~به) أي المشي (فله أخذ أجرة مركوب) من رب الشهادة، قال في الرعاية: فأجرة
~~مركوب والنفقة على ربها، ثم قال: قلت هذا إن تعذر حضور المشهود عليه إلى
~~محل الشاهد لمرض أو كبر أو حبس أو جاه أو خفر، وقال أيضا: وكذا حكم مزك
~~ومعرف ومترجم ومفت ومقيم حد وقود وحافظ بيت
# PageV03P576
# المال أو محتسب الخليفة انتهى. لكن تقدم في المغني تفصيل
# (و) يباح (لمن عنده شهادة بحد لله) تعالى كزنى وشرب خمر (إقامتها وتركها)
~~; لأن حقوق الله مبنية على المسامحة ولا ضرر في تركها على أحد، والستر
~~مأمور به ولذلك اعتبر في الزنا أربعة رجال، وشدد فيه على الشهود ما لم يشدد
~~على غيرهم طلبا للستر، واستحب القاضي وأصحابه وأبو الفرج والشيخ والترغيب
~~تركه للترغيب في الستر.
# وفي آخر الرعاية وجوب الإغضاء عمن ستر المعصية، (وللحاكم أن يعرض لهم) أي
~~الشهود (بالتوقف عنها) أي الشهادة (كتعريضه لمقر) بحد لله (ليرجع) عن
~~إقراره ; لأن عمر لما شهد عنده الثلاثة على المغيرة بالزنا وجاء زياد ليشهد
~~عرض له بالرجوع وقال: " ما عندك يا سلح العقاب " وصاح به فلما لم يصرح
~~بالزنا وقال: رأيت أمرا قبيحا فرح عمر وحمد الله وكان بمحضر من الصحابة ولم
~~ينكر، وقال صلى الله عليه وسلم للسارق: " «ما إخالك سرقت مرتين» وأعرض عن
~~المقر بالزنا حتى أقر أربعا
# (وتقبل) الشهادة (بحد قديم) قال في الإنصاف قال في الرعاية: هل تقبل
~~الشهادة بحد قديم؟ على وجهين انتهى. والصحيح من المذهب القبول قدمه في
~~الرعاية انتهى. ووجه ذلك أنها شهادة بحق فجازت مع تقادم الزمان كالشهادة
~~بالقصاص ; ولأنه قد يعرض للشاهد ما يمنع الشهادة حينها ويتمكن منها بعد ذلك
# (ومن قال) لرجلين (احضرا لتسمعا قذف زيد لي لزمهما) ذلك، وإن دعا زوج
~~أربعة لتحملها بزنا امرأته جاز لقوله تعالى: {واللاتي يأتين الفاحشة من
~~نسائكم} [النساء: 15] الآية (ومن عنده شهادة لآدمي يعلمها لم يقمها حتى
~~يسأله) رب الشهادة إقامتها، «ويشهدون ولا يستشهدون ويخونون ولا يؤتمنون»
~~رواه البخاري ; ولأن أداءها ms2141 حق للمشهود له فلا يستوفى إلا برضاه كسائر
~~حقوقه، (وإلا) يعلم رب الشهادة بأن الشاهد تحملها (استحب) لمن عنده الشهادة
~~(إعلامه) أي رب الشهادة بأن له عنده شهادة (قبل إقامتها) ، وله إقامتها قبل
~~إعلامه لحديث: " «ألا أنبئكم بخير الشهداء؟ الذي يأتي بالشهادة قبل أن
~~يسألها» رواه مسلم، وحمل هذا الحديث على ما إذا لم يعلم به رب الشهادة
~~والأول على ما إذا علم جمعا بينهما. (ويحرم) على من عنده شهادة بحق آدمي لا
~~يعلمها (كتمها) للآية (فيقيمها) أي الشهادة (بطلبه) أي المشهود له، (ولو لم
~~يطلبها حاكم) منه لما تقدم، (ولا يقدح)
# PageV03P577
# أداء الشهادة بلا طلب حاكم وبلا طلب مشهود له لم يعلم به (فيه كشهادة
~~حسبة) بحق لله تعالى من غير تقدم دعوى
# (ويجب إشهاد) اثنين (على نكاح) ; لأنه شرط فيه، فلا ينعقد بدونها وتقدم
~~(ويسن) الإشهاد (في كل عقد سواه) من بيع وإجارة وصلح وغيره لقوله تعالى:
~~{وأشهدوا إذا تبايعتم} [البقرة: 282] ، وحمل على الاستحباب لقوله تعالى:
~~{فإن أمن بعضكم بعضا فليؤد الذي ائتمن أمانته.} [البقرة: 283]
# (ويحرم أن يشهد) أحد (إلا بما يعلمه) لقوله تعالى: {إلا من شهد بالحق وهم
~~يعلمون} [الزخرف: 86] قال المفسرون هنا وهو يعلم ما شهد به عن بصيرة
~~وإيقان. وقال ابن عباس: " سئل النبي صلى الله عليه وسلم عن الشهادة؟ فقال
~~«ترى الشمس؟ قال: نعم، قال: على مثلها فاشهد أو دع» رواه الخلال في جامعه،
~~والمراد العلم في أصل المدرك لا في دوامه، ولذلك يشهد بالدين مع جواز دفع
~~المدين له وبالإجارة والبيع مع جواز الإقالة ونحوها. أشار إليه القرافي.
~~فمدرك العلم الذي تقع به الشهادات يكون (برؤية أو سماع غالبا لجوازها) أي
~~الشهادة (ببقية الحواس) كالذوق واللمس (قليلا) كدعوى مشتر مأكولا عيبه
~~لمرارته ونحوها، فتشهد البينة به، (فإن) تحمل الشهادة على من يعرفه بعينه
~~واسمه ونسبه جاز أن يشهد عليه مع حضوره وغيبته، وإن (جهل) الشاهد (حاضرا)
~~أي اسمه ونسبه وقد تحمل الشهادة عليه (جاز أن يشهد) عليه (في حضرته) فقط
~~(لمعرفته عينه) نصا، ms2142 (وإن كان غائبا ف) لا يشهد حتى يعرف اسمه، فإن عرفه أي
~~الشاهد (به) أي المشهود عليه (من يسكن) أي يطمئن الشاهد (إليه) ولو واحدا،
~~(جاز) له (أن يشهد) عليه، (ولو على امرأة) لحصول المعرفة به، (ولا تعتبر
~~إشارته) أي الشاهد حال الشهادة (إلى) مشهود عليه (حاضر مع) ذكر (نسبه
~~ووصفه) اكتفاء بهما، فإن لم يذكرهما أشار إليه لحصول التعيين، (وإن شهد)
~~شاهد (بإقرار بحق لم يعتبر) لصحة الشهادة (ذكر سببه) أي الحق أو الإقرار
~~(ك) ما لا يعتبر لصحة الشهادة بالإقرار ذكر (استحقاق ماله) بأن يقول: أقر
~~له بكذا وهو يستحقه عنده اكتفاء بالظاهر، (ولا يعتبر) للشهادة بالإقرار
~~(قوله) أي الشاهد أقر (طوعا في صحته مكلفا عملا بالظاهر) أي ظاهر الحال ;
~~لأن من سوى ذلك يحتاج إلى تقييد الشهادة بتلك الحال
# (وإن شهد) شاهد (بسبب يوجب الحق) كتفريط في أمانة
# PageV03P578
# (أو) شهد ب (استحقاق غيره) كقوله: أشهد أن زيدا يستحق بذمة عمرو كذا
~~(ذكره) أي الموجب للاستحقاق ; لأنه قد لا يعتقده الحاكم موجبا، (والرؤية
~~تختص بالفعل كقتل وسرقة وغصب وشرب خمر ورضاع وولادة) وعيوب مرئية في نحو
~~مبيع ; لأنه يمكن الشهادة على ذلك قطعا فلا يرجع إلى غيره، (والسماع
~~ضربان.) الأول: (سماع من مشهود عليه كعتق وطلاق وعقد) من بيع أو نكاح
~~ونحوهما (وإقرار) بمال أو حد أو نسب أو قود أو رق أو غيره (وحكم حاكم
~~وإنفاذه) حكم غيره، فإذا سمع إنسان من غيره شيئا من ذلك، وعرف القائل يقينا
~~كما ذكره في الكافي (فيلزمه) أي الشخص (الشهادة بما سمع) من قائل عرفه
~~يقينا، كما في الكافي (سواء وقت الحاكم الحكم) بأن قال: حكمت بكذا في زمن
~~كذا، أو لم يؤقته، (أو استشهده مشهود عليه) ، أو لم يستشهده لئلا يمتنع
~~ثبوت الغصب وسائر ما يتضمن العدوان، فإن فاعلها لا يشهد بها على نفسه، (أو
~~كان الشاهد مستخفيا حين تحمله) الشهادة (أو لا) ، فمن عنده حق ينكره بحضرة
~~من يشهد عليه فسمع إقراره من لا يعلم به المقر جاز ms2143 أن يشهد عليه بما سمعه
~~منه ; لأنه بسماعه المقر حصل له العلم بالمشهود به كما لو رآه يفعل شيئا
~~ولم يعلم الفاعل أن أحدا رآه.
# (و) الثاني: (سماع بالاستفاضة) بأن يشتهر المشهود به بين الناس فيتسامعون
~~به بإخبار بعضهم بعضا، ولا تسمع شهادة بالاستفاضة إلا (فيما يتعذر علمه
~~غالبا بدونها) أي الاستفاضة (كنسب) إجماعا وإلا لاستحالت معرفته به، إذ لا
~~سبيل إلى معرفته قطعا بغير ذلك ولا تمكن الشهادة فيه، وكولادة (وموت وملك
~~مطلق) ، إذ الولادة قد لا يباشرها إلا المرأة الواحدة، والموت قد لا يباشره
~~إلا الواحد والاثنان ممن يحضره ويتولى غسله وتكفينه، والملك قد يتقادم سببه
~~فتوقف الشهادة في ذلك على المباشرة يؤدي إلى العسر خصوصا مع طول الزمن،
~~وخرج بالمطلق كقوله: ملكه بالشراء من فلان أو الإرث أو الهبة، فلا تكفي فيه
~~الاستفاضة.
# (و) ك (عتق) بأن يشهد أن هذا عتيق زيد ; لأنه أعتقه (و) ك (ولاء وولاية
~~وعزل) ; لأنه إنما يحضره غالبا آحاد الناس، ولكن انتشاره في أهل المحلة أو
~~القرية يغلب على الظن صحته عند الشاهد، بل ربما قطع به لكثرة المخبرين
~~ولدعاء الحاجة إليه، (و) ك (نكاح) عقدا ودواما (وخلع وطلاق) نصا فيهما ;
~~لأنه مما
# PageV03P579
# يشيع ويشتهر غالبا، والحاجة داعية إليه، (و) ك (وقف) بأن يشهد أن هذا وقف
~~زيد لا أنه أوقفه، (و) ك (مصرفه) أي الوقف وما أشبه ذلك قال: الخرقي: وما
~~تظاهرت به الأخبار واستقرت معرفته في قلبه شهد به ; ولأن هذه الأشياء تتعذر
~~الشهادة عليها غالبا بمشاهدتها ومشاهدة أسبابها أشبهت النسب، وكونه يمكن
~~العلم بمشاهدة سببه لا ينافي التعذر غالبا،.
# (و) يجوز لأحد أن (يشهد باستفاضة إلا) إن سمع ما يشهد به (عن عدد يقع
~~بهم) أي: بخبرهم (العلم) ; لأن لفظ الاستفاضة مأخوذ من فيض الماء لكثرته
~~قال في شرحه: ويكون ذلك العدد عدد التواتر ; لأنها شهادة فلا يجوز أن يشهد
~~بها من غير علم لقوله تعالى: {ولا تقف ما ليس لك به علم} [الإسراء: 36] .
# (ويلزم الحكم بشهادة لم يعلم ms2144 تلقيها من الاستفاضة، ومن قال شهدت بها) أي
~~الاستفاضة (ففرع) ذكره في الفروع والإنصاف والتنقيح،.
# وفي المغني شهادة أصحاب المسائل يعني الشهود استفاضة لا شهادة على شهادة،
~~فيكتفى بمن شهد بها كبقية شهادة الاستفاضة، وفي الترغيب ليس فيها فرع، وفي
~~التعليق وغيره الشهادة بالاستفاضة خبر لا شهادة، وأنها تحصل بالنساء
~~والعبيد وذكر ابن الزاغوني إن شهد أن جماعة يثق بهم أخبروه بموت فلان أو
~~أنه ابنه أو أنها زوجته فهي شهادة استفاضة، وهي صحيحة، وكذا أجاب أبو
~~الخطاب يقبل في ذلك ويحكم فيه بشهادة استفاضة، وذكر القاضي أن القاضي يحكم
~~بالتواتر
# (ومن سمع إنسانا يقر بنسب أب أو ابن ونحوهما، فصدقه المقر له) جاز أن
~~يشهد له به لتوافق المقر والمقر له على ذلك، (أو سكت) المقر له (جاز أن
~~يشهد له به) نصا ; لأن السكوت في النسب إقرار ; لأن من بشر بولد فسكت لحقه
~~كما لو أقر به ; لأن الإقرار على الانتساب الباطل غير جائز ; ولأن النسب
~~يغلب فيه الإثبات ; لأنه يلحق بالإمكان في النكاح، و (لا) يجوز أن يشهد
~~بالنسب (إن كذبه) المقر له لبطلان الإقرار بالتكذيب، (وإن قال المتحاسبان)
~~لمن حضرهما: (لا تشهدوا علينا بما يجري بيننا لم يمنع ذلك الشهادة) عليهما
~~بما جرى بينهما، (و) لم يمنع ذلك (لزوم إقامتها) ; لأن الشاهد قد يشهد بما
~~علمه، ولا أثر لمنع المشهود عليه كمن غصب شيئا وقال لمن يراه: لا تشهد علي
~~بذلك
# (ومن رأى شيئا بيد إنسان يتصرف فيه مدة طويلة) ك (تصرف) مالك من نقض
~~وبناء وإجارة وإعارة فله الشهادة بالملك ; لأن تصرفه فيه على هذا الوجه
# PageV03P580
# بلا منازع دليل صحة الملك (كمعاينة السبب) أي سبب الملك (من بيع وإرث) ،
~~ولا نظر لاحتمال كون البائع والموروث ليس مالكا، (وإلا) يره يتصرف كما ذكره
~~مدة طويلة، (ف) إنه يشهد له باليد والتصرف (لأن ذلك لا يدل على الملك
~~غالبا) .
### | [فصل الشهادة بالعقد]
# فصل. ومن شهد بعقد نكاح أو بيع أو غيرهما (اعتبر) لصحة شهادته به (ذكر
~~شروطه) ms2145 للاختلاف فيها، فربما اعتقد الشاهد صحة ما لا يصح عند القاضي،
~~(فيعتبر في نكاح) شهدا به (أنه تزوجها برضاها إن لم تكن مجبرة) ، وذكر
~~(بقية الشروط) كوقوعه بولي رشيد وشاهدي عدل حال خلوها من الموانع، (و)
~~يعتبر (في) شهادة ب (رضاع) ذكر شاهديه (عدد الرضعات وأنه شرب من ثديها أو
~~من لبن حلب منه) للاختلاف في الرضاع المحرم، ولا بد من ذكر أنه في الحولين،
~~فإن شهد أنه ابنها من الرضاع لم يكف، (و) يعتبر (في) شهادة ب (قتل ذكر
~~القاتل وأنه ضربه بسيف) فقتله (أو جرحه فقتله، أو) شهد أنه (مات من ذلك)
~~الجرح، (ولا يكفي) أن يشهد أنه (جرحه فمات) لجواز موته بغير جرحه،.
# (و) يعتبر (في) شهادة ب (زنى ذكر مزني بها، وأين) أي: في أي مكان؟ (وكيف)
~~زنى بها من كونهما نائمين أو جالسين أو قائمين؟ (وفي أي وقت) زنى بها؟
~~لاحتمال أن يشهد أحدهم بزنا غير الذي شهد به غيره، فلا تلفق، (وأنه رأى
~~ذكره في فرجها) لئلا يعتقد الشاهد ما ليس بزنا زنا، ويقال: زنت العين واليد
~~والرجل كما تقدم. (و) يعتبر (في) شهادة ب (سرقة ذكر مسروق منه.
# و) ذكر (نصاب و) ذكر (حرز و) ذكر (صفتها) أي السرقة كقوله: خلع الباب
~~ليلا وأخذ الغرس أو أزال رأسه عن ردائه وهو نائم بمحل كذا وأخذه ونحوه ;
~~لاختلاف الحكم باختلاف السرقة، ولتميز السرقة الموجبة للقطع عن غيرها،.
# (و) يعتبر (في) شهادة ب (قذف ذكر مقذوف) ليعلم هل يجب بقذفه الحد أو
~~التعزير، (و) ذكر (صفة قذف) كقوله: قال له: يا زاني أو يا عاهر ; ليعلم هل
~~الصيغة صريح فيه أو كناية،.
# (و) يعتبر (في) شهادة ب (إكراه) على فعل أو قول يؤاخذ به لو كان طائعا
~~ذكر (أنه ضربه أو هدده) عليه، (وهو قادر على وقوع الفعل) للمشهود (له به)
~~لجواز أن تكون
# PageV03P581
# ولدته قبل أن يملكها (حتى يقولا) ، وأنها ولدته وهي (في ملكه) ، وكذا
~~ثمرة شجرته، فإذا شهدت أنها ولدته أو أثمرته في ms2146 ملكه قبلت لشهادتها بأن ذلك
~~نماء ملكه، وهو له ما لم يرد سبب بنقله عنه ; ولأنها شهدت بسبب ملكه له
~~أشبه ما لو قالت: أقرضه ألفا أو باعه سلعة بألف، بخلاف كان ملكه أمس كما
~~تقدم، (وإن شهدا أن هذا الغزل من قطنه، أو) شهدا أن هذا (الدقيق من حنطته،
~~أو) شهدا أن هذا (الطير من بيضته حكم له به) ; لأنه لا يتصور أن يكون الغزل
~~أو الدقيق أو الطير من قطنه أو حنطته أو بيضته قبل ملكه للقطن أو الحنطة أو
~~البيضة ; ولأن الغزل هو القطن لكن تغيرت صفته.
# وكذا الدقيق والطير فكأن البينة قالت: هذا غزله ودقيقه وطيره، وليس كذلك
~~الولد والثمرة ; لأنه غير الأم والشجرة، و (لا) يحكم به بالبيضة (إن شهد أن
~~هذه البيضة من طيره) حتى يشهدا أنها باضتها في ملكه ; لجواز أن تكون الطيرة
~~باضتها قبل أن يملكها، (أو) شهدا (أنه اشترى هذا العبد) أو الثوب ونحوه (من
~~زيد) حتى يقولا: وهو في ملكه، (أو) شهدا أن زيدا (وقفه) أي العبد ونحوه
~~(عليه، أو) شهدا أن زيدا (أعتقه) أي القن لم يحكم بذلك (حتى يقولا) أي
~~الشاهدان: باع ذلك أو وقفه أو أعتقه (وهو في ملكه) ; لجواز بيعه أو وقفه أو
~~عتقه ما لا يملكه ; ولأنه لو لم يشترط ذلك لتمكن كل من أراد انتزاع شيء من
~~يد غيره أن يتفق مع شخص ويبيعه إياه بحضرة شاهدين ثم ينتزعه المشتري من يد
~~ربه ويقاسم بائعه فيه، وهذا ضرر عظيم لا يرد الشرع بمثله
# (ومن ادعى إرث ميت فشهدا) أي الشاهدان (أنه وارثه لا يعلمان وارثا غيره)
~~وهما من أهل الخبرة الباطنة أو لا سلم إليه ; لأنه مما يمكن علمه فكفى فيه
~~الظاهر، (أو قالا:) لا نعلم له وارثا غيره (في هذا البلد) ; لأن الأصل عدمه
~~في غير هذا البلد، وقد نفيا العلم به في هذا البلد فصار في حكم المطلق
~~(سواء كانا) أي الشاهدان (من أهل الخبرة الباطنة أو لا سلم) المال (إليه
~~بغير ms2147 كفيل) لثبوت إرثه، والأصل عدم الشريك، (و) سلم إليه المال (به) أي
~~الكفيل (إن كان شهدا بإرثه) أي بأنه وارثه (فقط) بأن لم يقولا: ولا نعلم له
~~وارثا سواه. {تتمة} قال الأزجي: فيمن ادعى إرثا لا يحتاج في دعواه إلى بيان
~~السبب الذي يرث به وإنما يدعي الإرث مطلقا ; لأن أدنى حالاته أن يرثه
~~بالرحم وهو صحيح على أصلنا
# PageV03P582
# فإذا أتى ببينة فشهدت له بما ادعاه من كونه وارثا حكم له به انتهى، وفيه
~~شيء، (ثم إن شهد الآخر أنه وارثه شارك الأول) في إرث الميت.
# قال الموفق في فتاويه: إنما احتاج إلى بيان لا وارث سواه ; لأنه يعلم
~~ظاهرا، فإنه بحكم العادة يعلمه جاره، ومن يعلم باطن أمره بخلاف دينه على
~~الميت لا يحتاج إلى إثبات لا دين عليه سواه لخفاء الدين ; ولأن جهات الإرث
~~يمكن الاطلاع عليها عن يقين، (ولا ترد الشهادة على نفي محصور بدليل هذه
~~المسألة، و) مسألة (الإعسار وغيرهما) ، والبينة فيه تثبت ما يظهر ويشاهد
~~بخلاف شهادتهما لا حق له عليه، ونظيره - أي نظير نفي المحصور - قول الصحابي
~~«دعى النبي صلى الله عليه وسلم إلى الصلاة: فقام فطرح السكين وصلى ولم
~~يتوضأ.» قال القاضي في نحو هذا: ولأن العلم بالترك والعلم بالفعل سواء في
~~هذا المعنى، ولهذا تقول إن من قال: صحبت فلانا في يوم كذا، فلم يقذف فلانا
~~قبلت شهادته كما تقبل في الإثبات، (وإن شهد اثنان أنه ابنه) أي الميت (لا
~~وارث له غيره، و) شهد (آخران أن هذا) الآخر (ابنه لا وارث له غيره قسم
~~الإرث بينهما) ، ولا تعارض لجواز أن يعلم كل بينة ما لم تعلمه الأخرى.
### | [فصل شهد العدلان أنه طلق من نسائه واحدة ونسيا عينها]
# فصل وإن شهدا أي العدلان أنه طلق من نسائه واحدة ونسيا عينها (أو) أنه
~~(أعتق) من أرقائه رقبة ونسيا عينها (أو) أنه (أبطل من وصاياه واحدة ونسيا
~~عينها لم تقبل) شهادتهما ; لأنها بغير معين فلا يمكن العمل بها كقولهما:
~~إحدى هاتين الأمتين عتيقة
# (وإن ms2148 شهد أحدهما) أي العدلين على زيد (بغصب ثوب أحمر و) شهد (الآخر بغصب)
~~ثوب (أبيض أو) شهد (أحدهما أنه غصبه) الثوب (اليوم و) شهد (الآخر أنه) غصبه
~~(أمس لم تكمل) البينة ; لأن اختلاف الشاهدين فيما ذكر يدل على تغاير
~~الفعلين ; لأن ما شهد به أحدهما غير ما شهد به الآخر، (ولهذا كل شهادة على
~~فعل متحد في نفسه كقتل زيد) ، إذ لا يكون إلا مرة واحدة (أو) على فعل متحد
~~(باتفاقهما) أي: المشهود له والمشهود عليه كالغصب إذا اتفقا على أنه واحد،
~~و (كسرقة) ونحوها (إذا اختلفا) أي الشاهدان (في وقته) أي الفعل (أو مكانه
~~أو صفة متعلقة به) أي المشهود
# PageV03P583
# به (كلونه وآلة قتل) ونحوه (مما يدل على تغاير الفعلين) فلا تكمل البينة
~~للتنافي، وكل من الشاهدين يكذب الآخر فيتعارضان ويسقطان، (وإن أمكن تعدده)
~~أي الفعل، (ولم يشهد بأنه) أي الفعل (متحد) ، ولم يقل المشهود له إن الفعل
~~واحد (فبكل شيء شاهد فيعمل بمقتضى ذلك) ، فإن ادعى الفعلين وأقام أيضا بكل
~~منهما شاهدا وحلف مع كل من الشاهدين يمينا ثبتا، (ولا تنافي) بين شهادة
~~الشاهدين بذلك ; لتغاير المشهود عليه.
# (ولو كان بدله) أي كل شاهد منهما (بينة ثبتا) أي الفعلان (هنا) أي: فيما
~~إذا كان الفعل غير متحد لا في نفسه ولا باتفاقهما، لتمام نصاب كل منهما
~~وعدم التنافي (إن ادعاهما) أي ادعى المشهود له الفعلين، (وإلا) بأن ادعى
~~أحدهما فقط ثبت (ما ادعاه) دون الآخر، (وتساقطتا في الأولى) أي: مسألة
~~اتحاد الفعل في نفسه أو باتفاقهما، (وكفعل من قول نكاح وقذف فقط) أي: دون
~~غيرهما من الأقوال، فإذا شهد واحد أنه تزوجها أو قذفه أمس وشهد الآخر أنه
~~اليوم لم تكمل البينة ; لأن النكاح والقذف الواقعين أمس غير الواقعين
~~اليوم، فلم يبق بكل نكاح أو قذف إلا شاهد، فلم تكمل البينة ; ولأن شرط
~~النكاح حضور الشاهدين، فإذا اختلفا في الشرط لم يتحقق حصوله، وكذا لو شهد
~~أحدهما أنه قذف غدوة أو خارج البلد أو بالعجمية وشهد الآخر بخلافه ms2149 فلا حد ;
~~لأنه شبهة، والحدود تدرأ بالشبهات، (ولو كانت الشهادة على إقرار بفعل) كغصب
~~وقتل وسرقة (أو غيره) كإقرار ببيع أو إجارة، (ولو) كان المقر به (نكاحا أو
~~قذفا) كأن شهد أحدهما أنه أقر يوم الخميس أو بدمشق أنه غصبه أو قذفه أو
~~باعه كذا، وشهد الآخر أنه أقر به يوم الجمعة أو بمصر ونحوه جمعت وعمل
~~بمقتضاها ; لأن المقر به واحد. وفارق الشهادة على الفعل، فإنها على فعلين
~~مختلفين
# ولو شهد أحدهما أنه أقر عنده أنه قتله يوم الخميس وشهد الآخر أنه أقر
~~عنده أنه قتله يوم الجمعة تقبل شهادتهما ههنا، (أو شهد) شاهد (واحد بالفعل،
~~و) شهد شاهد (آخر على إقراره) بذلك الفعل، (جمعت) وحكم بها لعدم التنافي، و
~~(لا) تكمل البينة
# (إن شهد واحد بعقد نكاح أو قتل خطأ، و) شهد (آخر على إقراره) بذلك لما
~~تقدم في النكاح ; ولاختلاف محل الوجوب في القتل، (ولمدعي القتل أن يحلف مع
~~أحدهما) أي الشاهدين (ويأخذ الدية) لثبوت القتل، (ومتى حلف مع شاهد
# PageV03P584
# الفعل) أي القتل (ف) الدية (على العاقلة) لثبوت القتل بيمينه،.
# (و) متى حلف (مع شاهد الإقرار) بالقتل (ف) الدية (في مال القاتل) ; لأن
~~العاقلة لا تحمل اعترافا، والقتل ثبت باعترافه، (ولو شهد بالقتل أو) شهدا ب
~~(الإقرار به) أي القتل، (وزاد أحدهما) في شهادته كون القتل (عمدا) ، ولم
~~يذكر رفيقه كونه عمدا ولا خطأ (ثبت القتل) لاتفاق الشاهدين عليه (وصدق
~~المدعى عليه) القتل (في صفته) أي كونه عمدا أو خطأ بيمينه ; لأنهما لم
~~يتفقا عليها، (ومتى جمعنا) شهادة شاهدين (مع اختلاف) الشاهدين في (وقت) ،
~~وكانت الشهادة (في قتل أو طلاق) أو خلع (فالإرث والعدة يليان آخر المدتين)
~~; لأن الأصل بقاء الحياة والزوجية إلى آخر المدة
# (وإن شهد أحدهما أنه) أي المدعى عليه (أقر له) أي المدعي (بألف أمس، و)
~~شهد (الآخر أنه أقر له به) أي الألف (اليوم) كملت، (أو) شهد (أحدهما أنه
~~باعه داره أمس و) شهد (الآخر أنه باعه إياها اليوم كملت) البينة وثبت
~~الإقرار ms2150 أو البيع ; لاتحاد الألف والبيع المشهود بهما، وكذا لو شهد أحدهما
~~أنه طلق أو أجر أو ساقى أمس، وشهد الآخر أنه اليوم، إذ المشهود به واحد
~~يجوز أن يعاد مرة بعد أخرى، وكذا لو شهد أحدهما أنه أقر أو باع أو طلق
~~بالعربية، وشهد الآخر أنه أقر أو باع أو طلق بالفارسية.
# (وكذا كل شهادة على قول غير نكاح وقذف) لما تقدم
# (ولو شهد أحدهما أنه أقر له بألف و) شهد (الآخر أنه أقر له بألفين) كملت
~~البينة بألف، (أو) شهد (أحدهما أن) له (عليه ألفا، و) شهد (الآخر أن له
~~عليه ألفين كملت) البينة (بألف) واحد لاتفاقهما عليه، (وله) أي المشهود له
~~(أن يحلف على الألف الآخر مع شاهده) ، ويستحقه حيث لم يختلف السبب ولا
~~الصفة كما يأتي، (ولو شهدا) لشخص (بمائة و) شهد (آخران له بعدد أقل) من
~~المائة، (دخل) الأقل من المائة فيها (إلا مع ما يقتضي التعدد) ، كما لو شهد
~~اثنان بمائة قرضا وآخران بخمسين ثمن مبيع (فيلزمانه) ; لاختلاف سببهما،
~~(ولو شهد واحد بألف) وأطلق (وشهد) آخر بألف من قرض (كملت) شهادتهما حملا
~~للمطلق على المقيد، و (لا) تكمل (إن شهد واحد بألف من قرض، و) شهد (آخر
~~بألف من ثمن مبيع) لما تقدم وللمشهود له أن يحلف مع كل منهما ويستحقهما أو
~~يحلف مع أحدهما ويستحق ما شهد به
# (وإن شهدا أن
# PageV03P585
# عليه) أي المدعى عليه (ألفا) للمدعي (وقال أحدهما قضاه بعضه بطلت شهادته)
~~نصا ; لأن قوله قضاه بعضه يناقض شهادته عليه بالألف فأفسدها، (وإن شهدا أنه
~~أقرضه ألفا ثم قال أحدهما قضاه نصفه صحت شهادتهما) ; لأنه رجوع عن الشهادة
~~بخمسمائة وإقرار بغلط نفسه أشبه ما لو قال: بألف بل بخمسمائة قال أحمد: ولو
~~جاء بعد هذا المجلس فقال: أشهد أنه قضاه منه خمسمائة لم تقبل منه ; لأنه قد
~~أمضى الشهادة قال في الشرح: يحتمل أنه أراد إذا جاء بعد الحكم فشهد بالقضاء
~~لم يقبل منه ; لأن الألف قد وجب بشهادتهما وحكم الحاكم ولا تقبل ms2151 شهادته
~~بالقضاء ; لأنه لا يثبت بشاهد واحد، فأما إن شهد أنه أقرضه ألفا ثم قال
~~أحدهما قضاه منه خمسمائة قبلت شهادته في باقي الألف وجها واحدا ; لأنه لا
~~تناقض في كلامه ولا اختلاف، (ولا يحل لمن) تحمل شهادة بحق و (أخبره عدل
~~باقتضاء الحق أو انتقاله) بنحو حوالة (أن يشهد به) أي بالحق الذي تحمله
~~نصا، ولو قضاه نصفه ثم جحده بقيته فقال أحمد: يدعيه كله وتقوم البينة فتشهد
~~على حقه كله ثم يقول للحاكم: قضاني نصفه
# (ولو شهدا على رجل أنه أخذ من) نحو (صغير ألفا) من دراهم أو دنانير
~~ونحوها، (و) شهد (آخران على) شخص (آخر أنه أخذ من الصغير ألفا) من جنس
~~الأولى (لزم وليه) أي الصغير (مطالبتهما) أي المشهود عليهما (بألفين) ; لأن
~~الأصل أن الألف الذي أخذه أحدهما غير الذي أخذه الآخر، (إلا أن تشهد
~~البينتان على ألف بعينها) أي بأن الألف الذي أخذه أحدهما هو الذي أخذه
~~الآخر (فيطلبها) الولي (من أيهما) أي الآخذين (شاء) ; لأنها مضمونة على كل
~~منهما
# (ومن له بينة بألف فقال) لهما (أريد أن تشهدا لي بخمسمائة لم يجز) لهما
~~أن يشهدا بالخمسمائة له، (ولو كان الحاكم لم يول الحكم فوقها) أي الخمسمائة
~~نصا ; لأن على الشاهد نقل الشهادة على ما شهد قال الله تعالى: {ذلك أدنى أن
~~يأتوا بالشهادة على وجهها} [المائدة: 108] ; ولأنه لو ساغ للشاهد أن يشهد
~~ببعض ما شهد لساغ للقاضي أن يقضي ببعض ما شهد به الشاهد
# (ولو شهد اثنان في محفل) أي مجتمع (على واحد منهم أنه طلق أو أعتق أو على
~~خطيب أنه قال) على المنبر (أو فعل على المنبر في الخطبة شيئا لم يشهد به
~~غيرهما مع المشاركة في سمع وبصر قبلا) ، لكمال النصاب (ولا يعارضه)
# PageV03P586
# أي قبولها (قول الأصحاب إذا انفرد) شاهد (واحد فيما) أي نقل شيء (تتوقف
~~الدواعي على ما نقله) أي: تدعو الحاجة إلى نقله (مع مشاركة) خلق (كثيرين)
~~له (رد) وله للفرق بين ما إذا شهد واحد وبين ما إذا ms2152 شهد اثنان، وبين
~~التقييد بكون الشيء مما تتوافر الدواعي على نقله وبين عدم ذلك القيد.
### | [باب شروط من تقبل شهادته]
# ، وهي أي شروطه (ستة) بالاستقراء واعتبر في الشاهد خلوه عما يوجب التهمة
~~فيه ووجود ما يوجب تيقظه وتحرزه ; ليغلب على الظن صدقه حذرا من أن يشهد بعض
~~الفجار لبعض فتؤخذ الأنفس والأموال والأعراض بغير حق
# (أحدها: البلوغ فلا تقبل) الشهادة (من صغير) ذكر أو أنثى، (ولو) كان
~~الصغير (في حال أهل العدالة) بأن كان متصفا بما يتصف به المكلف العدل
~~(مطلقا) أي: سواء شهد بعضهم على بعض أو في جراح، إذا شهدوا قبل الافتراق عن
~~الحال التي تجارحوا عليها لقوله تعالى: {واستشهدوا شهيدين من رجالكم}
~~[البقرة: 282] والصبي ليس رجلا، ولا يقبل قوله في حق نفسه ففي حق غيره
~~أولى، ولأنه غير كامل العقل
# (الثاني: العقل، وهو نوع من العلوم الضرورية) أي: غريزة ينشأ عنها ذلك
~~يستعد بها لفهم دقيق العلوم وتدبير الصنائع الفكرية. والعلم الضروري هو
~~الذي لا يمكن ورود الشك عليه، وقولهم نوع منها لا من جميعها وإلا لوجب أن
~~يكون الفاقد للعلم بالمدركات ; لعدم إدراكهما غير عاقل، (والعاقل من عرف
~~الواجب عقلا الضروري وغيره، و) عرف (الممكن والممتنع) كوجود الباري تعالى
~~وكون الجسم الواحد ليس في مكانين وأن الواحد أقل من الاثنين وأن الضدين لا
~~يجتمعان، (و) عرف (ما يضره و) ما (ينفعه غالبا) ; لأن الناس لو اتفقوا على
~~معرفة ذلك لما اختلفت الآراء، (فلا تقبل) الشهادة (من معتوه ولا مجنون) ;
~~لأنه لا يمكنه تحمل الشهادة ولا أداؤها لاحتياجها إلى الضبط، وهو لا يعقله
~~(إلا من يخنق أحيانا إذا شهد) أي تحمل الشهادة وأداها (في إفاقته) فتقبل ;
~~لأنها شهادة من عاقل. أشبه من لم يجن
# (الثالث: النطق) أي كون الشاهد متكلما (فلا تقبل) الشهادة (من أخرس)
# PageV03P587
# بإشارته كإشارة الناطق ; لأن الشهادة يعتبر فيها اليقين، وإنما اكتفي
~~بإشارة الأخرس في أحكامه كنكاحه وطلاقه للضرورة، (إلا إذا أداها) الأخرس
~~(بخطه) فتقبل لدلالة الخط على الألفاظ
# (الرابع: الحفظ فلا تقبل) الشهادة ms2153 (من مغفل و) لا من (معروف بكثرة غلط و)
~~كثرة (سهو) ; لأنه لا تحصل الثقة بقوله ولا يغلب على الظن صدقه لاحتمال أن
~~يكون من غلطه، وتقبل ممن يقل منه الغلط والسهو ; لأنه لا يسلم منه أحد
# (الخامس الإسلام) لقوله تعالى: {وأشهدوا ذوي عدل منكم} [الطلاق: 2]
~~وقوله: {فاستشهدوا شهيدين من رجالكم} [البقرة: 282] والكافر ليس من رجالنا
~~وغير مأمون، وحديث جابر أنه صلى الله عليه وسلم " «أجاز شهادة أهل الذمة
~~بعضهم على بعض» " رواه ابن ماجه ضعيف ; لأنه من رواية مجالد، وإن سلم
~~فيحتمل أن المراد اليمين لأنها تسمى شهادة قال تعالى: {فشهادة أحدهم أربع
~~شهادات بالله} [النور: 6] (فلا تقبل من كافر ولو على) كافر (مثله غير
~~رجلين) لا نساء (كتابيين) لا مجوسيين ونحوهما (عند عدم) مسلم لا مع وجوده
~~(بوصية ميت بسفر مسلم) أي الموصي (أو كافر ويحلفهما) أي الشاهدين الكتابيين
~~(حاكم وجوبا بعد العصر) لخبر أبي موسى رواه أبو داود ; لأنه وقت يعظمه أهل
~~الأديان فيحلفان (لا نشتري به) أي الله تعالى أو الحلف أو تحريف الشهادة أو
~~الشهادة (ثمنا، ولو كان ذا قربى وما خانا وما حرفا وأنها لوصيته) أي الموصي
~~لقوله تعالى: {يا أيها الذين آمنوا شهادة بينكم إذا حضر أحدكم الموت حين
~~الوصية اثنان ذوا عدل منكم أو آخران من غيركم - الآية} [المائدة: 106] وقضى
~~به ابن مسعود وأبو موسى الأشعري قال ابن المنذر: وبهذا قال أكابر الماضين،
~~(فإن عثر) أي اطلع (على أنهما) أي الشاهدين الكتابيين (استحقا إثما) أي
~~كذبا في شهادتهما (فآخران) أي رجلان (من أولياء الموصي) أي ورثته (فحلفا
~~بالله تعالى لشهادتنا) أي يميننا (أحق من شهادتهما، ولقد خانا وكتما ويقضى
~~لهم) للآية وحديث ابن عباس قال: " خرج رجل من بني سهم مع تميم الداري وعدي
~~بن زيد فمات السهمي بأرض ليس بها مسلم، فلما قدما بتركته فقدوا جام فضة
~~مخوصا بذهب فأحلفهما رسول الله صلى الله عليه وسلم ثم وجد الجام بمكة
~~فقالوا: اشتريناه من تميم وعدي، فقام رجلان أولياء السهمي فحلفا بالله ms2154
~~لشهادتنا أحق من شهادتهما وأن الجام
# PageV03P588
# لصاحبهم، فنزلت فيهم: {يا أيها الذين آمنوا شهادة بينكم} [المائدة: 106]
~~الآية وروى أبو عبيدة في الناسخ والمنسوخ أن ابن مسعود قضى بذلك في زمن
~~عثمان، وأيضا فالمائدة من آخر ما نزل.
# الشرط (السادس: العدالة وهي:) لغة الاستقامة والاستواء مصدر عدل بضم
~~الدال، إذ العدل ضد الجور أي الميل. وشرعا: (استواء أحواله) أي الشخص (في
~~دينه، واعتدال أقواله وأفعاله، ويعتبر لها) أي العدالة (شيئان) أحدهما:
~~(الصلاح في الدين، وهو) نوعان (أداء الفرائض) أي الصلوات الخمس والجمعة.
~~قلت: وما وجب من صوم وحج وزكاة وغيرهم (برواتبها) أي سنن الصلاة الراتبة،
~~نقل أبو طالب الوتر سنة سنها النبي صلى الله عليه وسلم فمن ترك سنة أي
~~دائما من سننه صلى الله عليه وسلم فهو رجل سوء، (فلا تقبل ممن داوم على
~~تركها) أي الرواتب، فإن تهاونه بها يدل على عدم محافظته على أسباب دينه،
~~وربما جره التهاون بها إلى التهاون بالفرائض، وتقبل ممن تركها في بعض
~~الأيام،.
# (و) النوع الثاني: (اجتناب المحرم بأن لا يأتي كبيرة ولا يدمن) على الأصح
~~أي بدوام (على صغيرة) ،.
# وفي الترغيب بأن لا يكثر منها ولا يصر على واحدة منها. وقد نهى الله عن
~~قبول شهادة القاذف لكون القذف كبيرا فيقاس عليه كل مرتكب كبيرة. وقال الشيخ
~~تقي الدين: يعتبر العدل في كل زمن بحسبه لئلا تضيع الحقوق، (والكذب صغيرة)
~~فلا ترد الشهادة به إن لم يداوم عليه، (إلا) الكذب (في شهادة زور والكذب
~~على نبي) من الأنبياء عليهم الصلاة والسلام، (و) الكذب في (زمن فتن ونحوه)
~~ككذب على أحد الرعية عند حاكم ظالم (فكبيرة) قال أحمد: ويعرف الكذاب بخلف
~~المواعيد نقله عبد الله، (ويجب) الكذب (لتخليص مسلم من قتل) .
# جزم به في الفروع قال ابن الجوزي: وإن كان المقصود واجبا (ويباح) الكذب
~~(لإصلاح) بين الناس (ولحرب ولزوجة فقط) .
# قال ابن الجوزي: وكل مقصود محمود لا يتوصل إليه إلا به. ومن جاءه طعام
~~فقال: لا آكله ثم أكله فكذب لا ينبغي أن ms2155 يفعل نقله المروذي ومن كتب لغيره
~~كتابا فأملى عليه كذبا لم يكتبه، نقله الأثرم. قال في الفروع: وظاهر الكافي
~~العدل من رجح خيره ولم يأت كبيرة ; لأن الصغائر تقع مكفرة أولا فأولا فلا
~~تجتمع، (والكبيرة ما فيه حد في الدنيا) كالزنا وشرب الخمر (أو) فيه (وعيد
~~في الآخرة) كأكل مال اليتيم والربا وشهادة الزور
# PageV03P589
# وعقوق الوالدين ونحوها، والصغيرة ما دون ذلك من المحرمات كالتجسس وسب
~~الناس بغير قذف والنظر المحرم والنبز باللقب أي الدعاء باللقب السوء،
~~والغيبة والنميمة من الكبائر (فلا تقبل شهادة فاسق بفعل كزان وديوث أو
~~باعتقاد كمقلد في خلق القرآن أو) في (نفي الرؤية) أي: رؤية الله في الآخرة
~~(أو) في (الرفض) كتكفير الصحابة أو تفسيقهم بتقديم غير علي أي في الخلافة
~~عليه (أو) في (التجهم) بتشديد الهاء أي اعتقاد مذهب جهم بن صفوان (ونحوه)
~~كمقلد في التجسيم وما يعتقده الخوارج والقدرية ونحوهم، (ويكفر مجتهدهم) أي
~~مجتهد القائلين بخلق القرآن ونحوهم ممن يخالف ما عليه أهل السنة والجماعة
~~(الداعية) قال في الفصول في الكفاءة في جهمية وواقفية وحرورية وقدرية
~~ورافضية: إن ناظر ودعا كفر وإلا لم يفسق، لأن أحمد قال: يسمع حديثه ويصلى
~~خلفه.
# قال: وعندي أن عامة المبتدعة فسقة كعامة أهل الكتابين كفار مع جهلهم،
~~والصحيح لا كفر ; لأن أحمد أجاز الرواية عن الحرورية والخوارج، (ولا) تقبل
~~شهادة (قاذف حد أو لا) أي أو لم يحد لقوله تعالى: {ولا تقبلوا لهم شهادة
~~أبدا} [النور: 4] الآية (حتى يتوب) لقوله تعالى: {إلا الذين تابوا} [آل
~~عمران: 89] قال سعيد بن المسيب " شهد على المغيرة ثلاثة رجال أبو بكرة وشبل
~~بن معبد ونافع بن الحارث، ونكل زياد فجلد عمر الثلاثة وقال لهم: توبوا تقبل
~~شهادتكم. فتاب رجلان فقبل عمر شهادتهما وأبى أبو بكرة فلم تقبل شهادته، "
~~وكان قد عاد مثل النصل من العبادة، وهذا إذا لم يحقق القاذف قذفه ببينة أو
~~إقرار مقذوف أو لعان إن كان القاذف زوجا، فإن حققه لم يتعلق بقذفه فسق ولا
~~حد ولا رد شهادة، ms2156 (وتوبته) أي القاذف (تكذيب لنفسه ولو) كان (صدقا) فيقول:
~~كذبت فيما قلت لما روى الزهري عن سعيد بن المسيب عن عمر مرفوعا في قوله
~~تعالى: {إلا الذين تابوا من بعد ذلك وأصلحوا فإن الله غفور رحيم} [آل
~~عمران: 89] قال: " توبته إكذاب نفسه " ولتلويث عرض المقذوف بقذفه فإكذابه
~~نفسه يزيل ذلك التلويث. قال في الشرح: " والقاذف في الشتم ترد شهادته
~~وروايته حتى يتوب " والشاهد بالزنا إذا لم تكمل البينة تقبل روايته دون
~~شهادته.
# (وتوبة غيره) أي القاذف (ندم) بقلبه على ما مضى من ذنبه (وإقلاع) بأن
~~يترك فعل الذنب الذي تاب منه (وعزم أن لا يعود) إلى
# PageV03P590
# ذلك الذنب الذي تاب منه، ولا يعتبر مع ذلك إصلاح العمل لقوله تعالى: {ومن
~~يعمل سوءا أو يظلم نفسه ثم يستغفر الله يجد الله غفورا رحيما،} [النساء:
~~110] ومع وجوب المغفرة يجب أن تترتب الأحكام لزوال المانع منها وهو الفسق ;
~~لأنه لا فسق مع زوال الذنب الذي تاب منه، (وإن كان) فسق الفاسق (بترك واجب
~~فلا بد) لصحة توبته (من فعله) أي: الواجب الذي تركه (ويسارع) وإن كان فسقه
~~بترك حق آدمي كقصاص وحد قذف، فلا بد من التمكين من نقصه ببذلها للمستحق.
~~(ويعتبر رد مظلمة) فسق بترك ردها كمغصوب ونحوه، فإن عجز نوى رده متى قدر
~~عليه (أو يستحله) أي رب المظلمة بأن يطلب أن يحلله (أو يستمهله) تائب
~~(معسر) أي يطلب المهلة من رب المظلمة، والتوبة من البدعة الاعتراف بها
~~والرجوع عنها واعتقاد ضد ما كان يعتقده من مخالفة أهل السنة (ولا تصح)
~~التوبة (معلقة) بشرط في الحال، ولا عند وجود الشرط ; لأن الندم والعزم فعل
~~القلب ولا يتأتى تعليقه.
# وكذا الإقلاع (ولا يشترط لصحتها) أي التوبة (من قذف وغيبة ونحوهما)
~~كنميمة وشتم (إعلامه) أي المقذوف والمغتاب ونحوهما (والتحلل منه) قال أحمد:
~~إذا قذفه ثم تاب لا ينبغي أن يقول له: قد قذفتك، بل يستغفر الله ; لأن فيه
~~إيذاء صريحا، وإذا استحله يأتي بلفظ مبهم لصحة البراءة من المجهول، (ومن
~~أخذ بالرخص) أي ms2157 تتبعها من المذاهب فعمل بها (فسق) نصا، وذكره ابن عبد البر
~~إجماعا، وذكر القاضي: غير متأول ولا مقلد، ولزوم المذهب بمذهب وامتناع
~~الانتقال إلى غيره الأشهر عدمه، ومن أوجب تقليد إمام بعينه استتيب فإن تاب
~~وإلا قتل، وإن قال: ينبغي، كان جاهلا ضالا، ومن كان متبعا لإمام فخالفه في
~~بعض المسائل لقوة الدليل أو لكون أحدهما أعلم وأتقى فقد أحسن ولم يقدح في
~~عدالته بلا نزاع، قال الشيخ تقي الدين: (ومن أتى فرعا) فقهيا (مختلفا فيه
~~كمن تزوج بلا ولي أو) تزوج (بنته من زنا أو شرب من نبيذ ما لا يسكره، أو
~~أخر الحج قادرا) أي مستطيعا (إن اعتقد تحريمه) أي ما فعله مما ذكر (ردت)
~~شهادته نصا ; لأنه فعل ما يعتقد تحريمه عمدا، فوجب أن ترد شهادته كما لو
~~كان مجمعا على تحريمه، ولعل المراد مع المداومة كما يعلم مما سبق، (وإن
~~تأول) أي فعل ذلك مستندا على حله باجتهاد أو مقلدا
# PageV03P591
# لقائل بحله، (فلا) ترد شهادته ; لأنه اجتهاد سائغ فلا يفسق به من فعله أو
~~قلد فيه.
# الشيء (الثاني) مما يعتبر للعدالة (استعمال المروءة) بوزن سهولة أي
~~الإنسانية (بفعل ما يجمله ويزينه) عادة كحسن الخلق والسخاء وبذل الجاه وحسن
~~الجوار ونحوه، (وترك ما يدنسه ويشينه) أي: يعيبه (عادة) من الأمور الدنيئة
~~المزرية به، (فلا شهادة) مقبولة (لمصافع) أي يصفعه غيره لا يرى بذلك بأسا
~~(ومتمسخر) يقال: سخر منه وبه كفرح وسخر هزئ كاستسخر (ورقاص) كثير الرقص
~~(ومشعبذ) الشعبذة والشعوذة خفة في اليدين كالسحر (ومغن ويكره الغناء) بكسر
~~الغين المعجمة والمد، وهو رفع الصوت بالشعر على وجه مخصوص،.
# (و) يكره (استماعه) أي الغناء إلا من أجنبية فيحرم التلذذ به، وكذا يحرم
~~من آلة لهو من حيث الآلة،.
# (و) ك (طفيلي) الذي يتبع الضيفان (ومتزي بزي يسخر منه) أي يهزأ به، (ولا)
~~شهادة (لشاعر يفرط) أي يكثر (في مدح بإعطاء و) يفرط (في ذم بمنع) من إعطاء،
~~(أو يشبب بمدح خمر أو بأمرد أو بامرأة معينة محرمة، ويفسق بذلك ms2158 ولا تحرم
~~روايته، ولا) شهادة (للاعب بشطرنج غير مقلد) من يرى إباحته حال لعبه لتحريم
~~لعبه (ك) ما يحرم (بعوض أو ترك واجب أو فعل محرم) ، ولو بإيذاء من يلعب معه
~~(إجماعا أو) لاعب (بنرد. ويحرمان) أي الشطرنج والنرد، أي اللعب بهما، لحديث
~~أبي داود في النرد والشطرنج في معناه، (و) لاعب (بكل ما فيه دناءة حتى في
~~أرجوحة، أو رفع ثقيل، وتحرم مخاطرته بنفسه فيه) أي: رفع الثقيل،.
# (و) تحرم مخاطرته بنفسه (في ثقاف) لقوله تعالى: {ولا تلقوا بأيديكم إلى
~~التهلكة} [البقرة: 195] (أو) أي ولا شهادة للاعب (بحمام طيارة ولا
~~لمسترعيها) أي الحمام (من المزارع أو) ل (من يصيد بها حمام غيره، ويباح)
~~اقتناء الحمام (للأنس بصوتها أو) ل (استفراخها و) ل (حمل كتب، ويكره حبس
~~طير لنغمته) ; لأنه نوع تعذيب له. (ولا) شهادة (لمن يأكل بالسوق) كثيرا (لا
~~يسيرا كلقمة وتفاحة ونحوهما) من اليسير، (ولا) شهادة (لمن يمد رجله بمجمع
~~الناس أو يكشف من بدنه ما للعادة تغطيته) كصدره وظهره، (أو يحدث بمباضعة
~~أهله) أي زوجته (أو) بمباضعة (سريته أو يخاطبهما ب) خطاب (فاحش بين الناس،
~~أو يدخل الحمام بغير مئزر، أو
# PageV03P592
# ينام بين جالسين، أو يخرج عن مستوى الجلوس بلا عذر، أو يحكي المضحكات
~~ونحوه) من كل ما فيه سخف ودناءة، لأن من رضيه لنفسه واستخفه فليس له مروءة
~~ولا تحصل الثقة بقوله. ولحديث أبي مسعود البدري مرفوعا " «إن مما أدرك
~~الناس من كلام النبوة الأولى: إذا لم تستح فاصنع ما شئت» ; ولأن المروءة
~~تمنع الكذب وتزجر عنه، ولهذا يمتنع عنه ذو المروءة وإن لم يكن متدينا. قال
~~في الشرح: ومن فعل شيئا من هذا مختفيا به لم يمنع من قبول شهادته ; لأن
~~مروءته لا تسقط به، وكذا إن فعله مرة أو شيئا قليلا انتهى. ويباح الحداء
~~بضم الحاء المهملة، وقد تكسر أي الإنشاد الذي تساق به الإبل، وكذا سائر
~~أنواع الإنشاد ما لم يخرج إلى حد الغناء، وعنه عليه السلام " «إن من الشعر
~~لحكمة» " وكان يضع ms2159 لحسان منبرا يقوم عليه فيهجو من هجى رسول الله صلى الله
~~عليه وسلم وأنشده كعب بن زهير قصيدته
# بانت سعاد فقلبي اليوم متبول
# في المسجد، وأما قوله تعالى: {والشعراء يتبعهم الغاوون} [الشعراء: 224]
~~ونحوه مما ورد في ذم الشعر، فالمراد من أسرف وكذب بدليل ما بعد، وما اتخذه
~~أرباب الدنيا من العادات والنزاهة التي لم يقبحها السلف ولا اجتنبها أصحاب
~~رسول الله صلى الله عليه وسلم كتقذرهم من حمل الحوائج والأقوات للعيال ولبس
~~الصوف وركوب الحمار وحمل الماء على الظهر والرزمة إلى السوق، فلا يضر شيء
~~من ذلك في المروءة الشرعية لفعل الصحابة، وقراءة القرآن بالألحان بلا تلحين
~~لا بأس بها وإن حسن صوته به فهو أفضل ; لحديث: " «زينوا أصواتكم بالقرآن» "
~~ولحديث أبي موسى وتقدمت أحكام اللعب في أول المسابقة، (ومتى وجد الشرط) أي
~~شرط قبول الشهادة فيمن لم يكن متصفا به قبل (بأن بلغ صغير أو عقل مجنون أو
~~أسلم كافر أو تاب فاسق قبلت شهادته بمجرد ذلك) ; لزوال المانع.
### | [فصل الحرية في الشهادة]
# فصل ولا تشترط في الشهادة (الحرية فتقبل شهادة عبد، و) شهادة (أمة في كل
~~ما يقبل فيه حر وحرة) لعموم آيات الشهادة وأخبارها، والعبد داخل فيها فإنه
~~من رجالنا، وهو عدل تقبل روايته وفتواه وأخباره الدينية، وعن عقبة بن
~~الحارث قال: "
# PageV03P593
# «تزوجت أم يحيى بنت أبي إهاب فجاءت أمة سوداء فقالت: قد أرضعتكما فذكرت
~~ذلك لرسول الله صلى الله عليه وسلم فقال: كيف وقد زعمت ذلك» متفق عليه.
~~وقول المخالف: ليس للقن مروءة ممنوع، بل هو كالحر، وقد يكون من الأرقاء
~~العلماء والصالحون والأمراء، (ومتى تعينت) الشهادة (عليه) أي الرقيق (حرم)
~~على سيده (منعه) منها كسائر الواجبات، (ولا) يشترط للشهادة (كون الصناعة)
~~أي صناعة الشاهد (غير دنيئة عرفا، فتقبل شهادة حجام وحداد وزبال) يجمع
~~الزبل، (وقمام) يقم المكان من زبل وغيره، (وكناس) يكنس الأسواق وغيرها،
~~(وكباش) يربي الكباش، (وقراد) يربي القرود ويطوف بها للتكسب، (ودباب) يفعل
~~بالدب كما يفعل القراد، (ونفاط) يلعب بالنفط، (ونخال) أي يغر ms2160 بل في الطريق
~~على فلوس وغيرها وتسميه العامة المقلش، (وصباغ ودباغ وجمال وجزار وكساح)
~~ينظف الحشوش، (وحائك وحارس وصائغ ومكار وقيم) أي خدام إذا حسنت طريقتهم
~~لحاجة الناس إلى هذه الصنائع ; لأن كل أحد لا يليها بنفسه فلو ردت بها
~~الشهادة أفضى إلى ترك الناس لها فيشق ذلك عليهم
# (وكذا) تقبل شهادة (من لبس غير زي بلدة يسكنها أو) لبس غير (زيه المعتاد
~~بلا عذر، إذا حسنت طريقتهم) بأن حافظوا على أداء الفرائض واجتناب المعاصي
~~والريب
# (وتقبل شهادة ولد زنا) ; لأنه مسلم عدل فدخل في عموم الآيات (حتى به) أي
~~الزنا إذا شهد به ; لأنه لا مانع به
# (و) تقبل شهادة (بدوي على قروي) لما تقدم، وحديث أبي داود عن أبي هريرة
~~مرفوعا " «لا تجوز شهادة بدوي على صاحب قرية» محمول على من لم تعرف عدالته
~~من أهل البدو
# (و) تقبل شهادة (أعمى بما سمع إذا تيقن الصوت وبالاستفاضة) لعموم الآيات
~~; ولأنه عدل مقبول الرواية، فقبلت شهادته كالبصير " فإن جوز الأعمى أن يكون
~~صوت غيره لم يجز أن يشهد على الصوت كما لو اشتبه على البصير المشهود عليه،.
# (و) تصح شهادة أعمى (بمرئيات تحملها قبل عماه) إذا عرف الفاعل باسمه
~~ونسبه ; لأن العمى فقد حاسة لا تخل بالتكليف، فلا يمنع قبول الشهادة كالصمم
~~فيما طريقه السمع، (و) كذا (لو لم يعرف المشهود عليه إلا بعينه إذا وصفه
~~للحاكم بما يتميز به) لحصول المقصود وهو تمييز المشهود عليه من غيره. (وكذا
~~إن تعذرت رؤية مشهود له) لموت أو غيبة فوصفه الشاهد للحاكم بما يتميز به
# PageV03P594
# بعد تقدم دعوى من نحو وارثه أو وكيله، وما تقدم في كتاب القاضي من أن
~~المشهود له لا تكفي فيه الصفة محمول على ما إذا لم تتقدمه دعوى (أو) تعذرت
~~رؤية مشهود (به أو) مشهود (عليه لموت أو غيبة) ، فوصفه للحاكم بما يتميز
~~به، وتقدم في كتاب القاضي إلى القاضي، (والأصم كسميع فيما رآه) الأصم مطلقا
~~; لأنه فيه كغيره (أو) فيما (سمعه قبل صممه) كسميع، (وإن ms2161 شهد بحق عند حاكم
~~ثم عمي أو خرس أو صم أو جن أو مات لم يمنع الحكم بشهادته إن كان عدلا) ;
~~لأن ذلك لا يقتضي تهمته حال شهادته بخلاف الفسق، (وإن حدث) بشاهد (مانع من
~~كفر أو فسق أو تهمة) كعداوة وعصبية (قبل الحكم منعه) أي الحكم بشهادته
~~لاحتمال وجود ذلك عند الشهادة، وانتفاؤه حينها شرط فيها (غير عداوة ابتدأها
~~مشهود عليه بأن قذف البينة أو قاولها عند الحكومة) بدون عداوة ظاهرة سابقة،
~~فلا تمنع الحكم ; لئلا يتمكن كل مشهود عليه من إبطال الشهادة عليه بذلك.
~~قال في الترغيب: ما لم يصل إلى حد العداوة والفسق.
# (و) إن حدث مانع من كفر وفسق وغيرهما (بعده) أي: الحكم وقبل استيفاء
~~محكوم به (يستوفى مال) حكم به (لأحد مطلقا) أي لله أو لآدمي كحد قذف (ولا
~~قود) ; لأنه إتلاف ما لا يمكن تلافيه، (وتقبل شهادة الشخص على فعل نفسه
~~كحاكم على حكمه بعد عزله وقاسم ومرضعة على قسمته وإرضاعها ولو بأجرة) ; لأن
~~كلا منهم يشهد لغيره فتقبل كما لو شهد على فعل غيره، ولحديث عقبة بن الحارث
~~في الرضاع وقيس عليه الباقي.
### | [باب موانع الشهادة]
# الموانع جمع مانع وهو ما يحول بين الشيء ومقصوده. وهذه الموانع تحول بين
~~الشهادة والمقصود منها، وهو قبولها والحكم بها، (وهي سبعة) بالاستقراء
~~(أحدها: كون مشهود له يملكه) أي الشاهد له (أو) يملك (بعضه) ، إذ القن
~~يتبسط في مال سيده وتجب نفقته عليه كالأب مع ابنه، (أو) كون مشهود له
~~(زوجا) لشاهد لتبسط كل منهما في مال الآخر واتساعه بسعته (ولو في الماضي) ،
~~بأن يشهد أحد الزوجين للآخر بعد طلاق بائن أو خلع فلا تقبل، سواء كان شهد
~~حال الزوجية فردت أو لا، خلافا لما في الإقناع
# PageV03P595
# لتمكنه من بينونتها للشهادة ثم يعيدها، (أو) كون مشهود له (من عمودي
~~نسبه) أي الشاهد فلا تقبل شهادة والد لولده وإن سفل من ولد البنين أو
~~البنات وعكسه، (ولو لم يجر) الشاهد بما شهد به (نفعا غالبا) لمشهود له (ك) ms2162
~~شهادته له (بعقد نكاح أو قذف) ، ومنه شهادة الابن لأبيه أو جده بإذن موليته
~~في عقد نكاحها، لعموم حديث الزهري عن عروة عن عائشة مرفوعا: " «لا تجوز
~~شهادة خائن ولا خائنة ولا ذي غمر - أي حقد - على أخيه ولا ظنين في قرابة
~~ولا ولاء» " وفي إسناده يزيد بن زياد وهو ضعيف، ورواه الخلال بنحوه من حديث
~~عمر وأبي هريرة والظنين: المتهم، وكل من الوالدين والأولاد متهم في حق
~~الآخر ; لأنه يميل إليه بطبعه لحديث " «فاطمة بضعة مني يريبني ما أرابها»
~~وسواء اتفق دينهما أو اختلف، (وتقبل) شهادة الشخص (لباقي أقاربه كأخيه
~~وعمه) ; لعموم الآيات ; ولأنه عدل غير متهم قال ابن المنذر: أجمع أهل العلم
~~على أن شهادة الأخ لأخيه جائزة
# (و) تقبل شهادة العدل (لولده) من زنا أو رضاع، (و) ل (والده من زنا أو
~~رضاع) ; لعدم وجوب الإنفاق والصلة وعتق أحدهما على الآخر وعدم التبسط في
~~ماله
# (و) تقبل شهادة العدل (لصديقه وعتيقه ومولاه) لعموم الآيات وانتفاء
~~التهمة، وردها ابن عقيل بصداقة وكيدة وعاشق لمعشوقه ; لأن العشق يطيش (وإن
~~شهدا) أي العدلان (على أبيهما بقذف ضرة أمهما وهي) أي أمهما (تحته) أي
~~أبيهما قبلا، (أو) شهدا عليه ب (طلاقها) أي ضرة أمهما (قبلا) ; لأنها شهادة
~~على أبيهما.
# (ومن ادعى على معتق عبدين أنه غصبهما) أي العبدين قبل عتقهما (منه فشهد
~~العتيقان بصدقه) أي مدعي غصبهما (لم تقبل) شهادتهما (لعودهما) بقبولهما
~~(إلى الرق، وكذا لو شهدا) أي العتيقان (أن معتقهما كان حين العتق) لهما
~~(غير بالغ ونحوه) كجنونه، (أو جرحا شاهدي حريتهما) فلا يقبل منهما ذلك ;
~~لعودهما إلى الرق به (ولو عتقا بتدبير أو وصية فشهدا) أي العتيقان (بدين أو
~~وصية مؤثرة في الرق لم تقبل) شهادتهما (لإقرارهما بعد الحرية برقهما لغير
~~سيد) ، وهو لا يجوز.
# (الثاني) : من الموانع (أن يجر) الشاهد (بها) أي شهادته (نفعا لنفسه
~~كشهادته) أي الشخص (لرقيقه، ولو) مأذونا له أو (مكاتبا) ; لأنه رقيقه لحديث
~~" «المكاتب عبد ما بقي عليه درهم» (أو) شهادته (لمورثه بجرح قبل ms2163
# PageV03P596
# اندماله) فلا تقبل ; لأنه ربما يسري الجرح إلى النفس فتجب الدية للشاهد
~~بشهادته، فكأنه شهد لنفسه (أو) شهادته (لموصيه ;) لأنه يثبت له حق التصرف
~~فيه، فهو متهم، (أو) شهادته ل (موكله فيما وكل فيه) لما تقدم، (ولو) كانت
~~شهادة الوصي والوكيل (بعد انحلالهما) أي الوصية والوكالة للتهمة لتمكنه من
~~عزل نفسه، ثم يشهد (أو) شهادته (لشريكه فيما هو شريك فيه) قال في المبدع:
~~لا نعلم فيه خلافا لاتهامه، وكذا مضارب بمال المضاربة. انتهى ; لأنها شهادة
~~لنفسه (أو) شهادة (لمستأجره بما استأجره فيه) نصا كمن نوزع في ثوب استأجر
~~أجيرا لخياطته أو صبغه أو قصره، فلا تقبل شهادة الأجير به لمستأجره للتهمة،
~~(أو) شهادة ولي صغير أو مجنون أو سفيه ل (من في حجره) ; لأنها شهادة بشيء
~~هو خصم فيه ; ولأنه يأكل من أموالهم عند الحاجة فهو متهم، (أو) شهادة (غريم
~~بمال لمفلس بعد حجر) أو موت لتعلق حق غرمائه بماله بذلك، فكأنه شهد لنفسه،
~~(أو) شهادة (أحد الشفيعين بعفو الآخر عن شفعته) لاتهامه بأخذ الشخص كله
~~بالشفعة، (أو) شهادة (من له كلام أو استحقاق وإن قل) الاستحقاق (في رباط أو
~~مدرسة) أو مسجد (لمصلحة لهما) قال الشيخ تقي الدين: ولا شهادة ديوان
~~الأموال السلطانية على الخصوم
# (وتقبل) شهادة وارث (لمورثه في مرضه) ، ولو مرض الموت المخوف، وحال جرحه
~~(بدين) ; لأنه لا حق له في ماله حين الشهادة، وإنما يحتمل أن يتجدد له حق،
~~وذلك لا يمنع قبول الشهادة كشهادته لامرأة يحتمل أن يتزوجها أو غريم له
~~بمال يحتمل أن يوفيه منه، وإنما المانع ما يحصل به نفع عند الشهادة، وأما
~~منعه من شهادته لمورثه بالجرح قبل الاندمال لجواز أن يتجدد له، وإن لم يكن
~~له حق في الحال ; فلأن الدية إذا وجبت تجب للوارث الشاهد به ابتداء فكأنه
~~شهد لنفسه، بخلاف الدين، فإنه إنما يجب للمشهود له ثم يجوز أن ينتقل ويجوز
~~أن لا ينتقل. ذكره في شرحه.
# وفيه نظر على المذهب، إذ الدية كما تقدم تجب للمورث ابتداء ثم ms2164 تنتقل
~~للوارث فهي كالدين في ذلك، (وإن حكم) بها (بشهادته) أي بشهادة الوارث
~~لمورثه ولو في مرضه بدين (ثم مات) المشهود له (فورثه) الشاهد (لم يتغير
~~الحكم) ; لأنه لم يطرأ عليه ما يفسده
# (الثالث) من الموانع: (أن يدفع بها) أي الشهادة (ضررا عن نفسه ك) شهادة
~~(العاقلة بجرح
# PageV03P597
# شهود قتل الخطأ) أو شبه العمد ; لأنهم متهمون في دفع الدية عن أنفسهم،
~~ولو كان الشاهد فقيرا أو بعيدا لجواز أن يؤسر أو يموت من هو أقرب منه،.
# (و) كشهادة الغرماء (بجرح شهود دين على مفلس) أو ميت تضيق تركته عن
~~ديونهم لما فيه من توفير المال عليهم، وكشهادة الولي بجرح شاهد على محجوره
~~والشريك بجرح شاهد على شريكه فيما هو شريك فيه،.
# (و) كشهادة (كل من لا تقبل شهادته له إذا شهد بجرح شاهد عليه) كسيد يشهد
~~بجرح شاهد على قنه أو مكاتبه ; لأنه متهم بدفع الضرر عن نفسه. قال الزهري:
~~" مضت السنة في الإسلام أن لا تجوز شهادة خصم ولا ظنين وهو المتهم " وعن
~~طلحة بن عبد الله بن عوف " «قضى رسول الله صلى الله عليه وسلم أن لا شهادة
~~لخصم ولا ظنين» .
# (الرابع) من الموانع (العداوة لغير الله تعالى سواء كانت موروثة أو
~~مكتسبة، كفرحه بمساءته أو غمه بفرحه وطلبه له الشر، فلا تقبل) ممن شهد (على
~~عدوه) لما تقدم (إلا في عقد نكاح) ، وتقدم في كتاب النكاح (فتلغو) الشهادة
~~(من مقذوف على قاذفه، و) من (مقطوع عليه الطريق على قاطعه) ، فلا تقبل إن
~~شهدوا أن هؤلاء قطعوا الطريق علينا أو على القافلة، بل على هؤلاء، وليس
~~للحاكم أن يسألهم هل قطعوها عليكم معهم أو لم يقطعوها عليكم معهم؟ لأنه لا
~~يبحث عما شهدت به الشهود، وإن شهدوا أنهم عرضوا لنا وقطعوا الطريق على
~~غيرنا ففي الفصول تقبل، قال: وعندي لا، أي لا تقبل. فإن كانت العداوة لله
~~تعالى لم تمنع فيقبل المسلم على الكافر، والمحق من أهل السنة على البدعي ;
~~لأن الدين يمنعه من ارتكاب محظور في دينه، ms2165 (و) تلغو الشهادة (من زوج) إذا
~~شهد على امرأته (في زنا) ; لأنه يقر على نفسه بعداوته لها لإفسادها فراشه،
~~(بخلاف) شهادته عليها في (قتل وغيره) كسرقة وقود لانتفاء المانع، (وكل من)
~~قلنا (لا تقبل) شهادته (له) كعمودي نسبه ومكاتبه، (فإنها) أي شهادته (تقبل
~~عليه) ; لأنه لا تهمة فيها فتقبل شهادة الوصي على الميت، والحاكم على من في
~~حجره.
# (الخامس) من الموانع (الحرص على أدائها قبل استشهاد من يعلم بها) فإن لم
~~يعلم مشهود له بها لم يقدح، وتقدم (قبل الدعوى أو بعدها) فترد، وهل يصير
~~مجروحا بذلك؟ يحتمل وجهين في الترغيب (إلا في عتق وطلاق ونحوهما) كظهار
~~لعدم اشتراط تقدم
# PageV03P598
# الدعوى فيها على الشهادة
# (السادس) من الموانع (العصبية. فلا شهادة لمن عرف بها، وبالإفراط في
~~الحمية) كتعصب قبيلة على قبيلة، وإن لم تبلغ رتبة العداوة
# (السابع) من الموانع (أن ترد) شهادته (لفسقه ثم يتوب ثم يعيدها، فلا تقبل
~~للتهمة في أنه إنما تاب لتقبل شهادته ولإزالة العار الذي لحقه بردها ; ولأن
~~رده) لفسقه حكم فلا ينتقض بقبوله (ولو لم يؤدها) أي الشهادة من تحملها
~~فاسقا (حتى تاب قبلت) ; لأن العدالة ليست شرطا للتحمل ولا تهمة، (ولو شهد
~~كافر أو غير مكلف أو أخرس فزال) ذلك المانع بأن أسلم الكافر أو كلف غير
~~مكلف أو نطق الأخرس (وأعادوها) أي: الشهادة (قبلت) ; لأن ردها لهذه الموانع
~~لا غضاضة فيه فلا تهمة، بخلاف ردها للفسق، (لا إن شهد لمورثه بجرح قبل
~~برئه) فردت (أو) شهد (لمكاتبه) بشيء فردت (أو) شهد شريك (بعفو شريكه في
~~شفعة عنها) أي الشفعة (فردت) شهادته، (أو ردت) شهادته (لدفع ضرر) عنه (أو
~~جلب نفع) له (أو) ل (عداوة فبرئ مورثه) من جرحه (وعتق مكاتبه وعفا الشاهد
~~عن شفعته وزال المانع) من دفع ضرر وجلب نفع وعداوة (ثم أعادوها) ، فلا تقبل
~~; لأن ردها كان باجتهاد الحاكم، فلا ينقض باجتهاد ثان، ولأنها ردت للتهمة
~~كالرد للفسق، والوجه الثاني يقبل. قال في الإنصاف: وهو المذهب ورد في
~~المغني التعليل السابق بما ms2166 ذكرته في الحاشية، (ومن شهد بحق مشترك بين من
~~ردت شهادته له) كأبيه (وأجنبي ردت) نصا ; (لأنها) أي الشهادة (لا تتبعض في
~~نفسها) ، قلت: وقياسه لو حكم له ولأجنبي
### | [باب أقسام المشهود به]
# من حيث عدد شهوده لاختلاف الشهود باختلاف الشهود به (وهي) أي أقسامه
~~(سبعة) بالاستقراء (أحدها: الزنا وموجب حده) أي اللواط (فلا بد) في ثبوته
~~(من أربعة رجال يشهدون به) أي الزنا أو اللواط (أو) يشهدون (بأنه) أي:
~~المشهود عليه بذلك (أقر) به (أربعا) لقوله تعالى: {لولا جاءوا عليه بأربعة
~~شهداء، فإذ لم يأتوا بالشهداء فأولئك عند الله هم الكاذبون} [النور: 13]
~~وقوله صلى الله عليه وسلم لهلال بن أمية "
# PageV03P599
# «أربعة شهداء، وإلا حد في ظهرك» واعتبار الأربعة في الإقرار به ; لأنه
~~إثبات له فاعتبروا فيه كشهود الفعل، لكن لو شهد الأربعة عليه بالإقرار به
~~فأنكر أنه صدقهم دون أربعة، لم يقم عليه الحد، وتقدم في حد الزنا.
# القسم (الثاني: إذا ادعى من عرف بغنى أنه فقير) لأخذ زكاة (فلا بد من
~~ثلاثة رجال) يشهدون له ; لحديث مسلم: «حتى يشهد ثلاثة من ذوي الحجا من قومه
~~لقد أصابت فلانا فاقة» وتقدم في الزكاة.
# القسم (الثالث) ما يوجب (القود والإعسار، ووطء يوجب التعزير) كوطء أمة
~~مشتركة وبهيمة، ويدخل فيه وطء أمته في حيض أو إحرام أو صوم، وأما وطء الرجل
~~زوجته أو أمته المباحة إذا احتيج إلى إثباته فالظاهر أن حكمه كذلك أي يثبت
~~برجلين ; لأنه لا يوجب حدا وليس مما يختص به النساء غالبا. قاله ابن نصر
~~الله في حواشي الفروع، (وبقية الحدود) كحد قذف وشرب وسرقة (فلا بد من
~~رجلين) ; لأنه يحتاط فيه ويسقط بالشبهة، فلم تقبل فيه شهادة النساء لنقصهن
~~(ويثبت قود) وقذف وشرب (بإقرار مرة) ، وتقدم بخلاف زنا وسرقة وقطع طريق.
# القسم (الرابع: ما ليس بعقوبة ولا مال، ويطلع عليه الرجال غالبا، كنكاح
~~ورجعة وخلع ونسب وولاء، وكذا توكيل وإيصاء في غير مال فكالذي قبله) أي لا
~~بد فيه من رجلين ; لأنه يطلع عليه الرجال غالبا، ms2167 ولا يقصد به المال، فلا
~~مدخل للنساء فيه كالقصاص.
# القسم (الخامس: المال وما يقصد به المال وكقرض ورهن الوديعة وغصب وإجارة
~~وشركة وحوالة وصلح وهبة وعتق وكتابة وتدبير ومهر وتسميته ورق مجهول وعارية
~~وشفعة وإتلاف مال وضمانة وتوكيل) فيه (وإيصاء فيه ووصية به لعين ووقف عليه
~~وبيع وأجله وخيار فيه وجناية خطأ أو عمدا لا يوجب قودا بحال) كجائفة (أو)
~~جناية (توجب مالا، وفي بعضها قود كمأمومة وهاشمة ومنقلة له قود موضحة في
~~ذلك) وأخذ تفاوت الدية (وك) فسخ (عقد معاوضة) كبيع وإجارة لا عقد نكاح، (و)
~~ك (دعوى قتل كافر لأخذ سلبه، و) ك (دعوى أسير تقدم إسلامه لمنع رقه ونحوه)
~~مما يقصد به المال (فيثبت المال) في مأمومة وهاشمة ومنقلة لا قود الموضحة،
~~وكذا كل ما يقصد به المال (برجلين ورجل وامرأتين) لقوله تعالى: {فإن لم
~~يكونا رجلين فرجل وامرأتان،} [البقرة: 282] وسياق الآية في الدين، وألحق به
~~سائر الأموال
# PageV03P600
# لانحلال رتبة المال عن غيره من المشهود به لأنه يدخله البدل والإباحة،
~~وتكثر فيه المعاملة ويطلع عليه الرجال والنساء ; فوسع الشرع باب ثبوته.
# (و) يثبت ذلك (برجل ويمين) لحديث ابن عباس " «أن رسول الله صلى الله عليه
~~وسلم قضى باليمين مع الشاهد» رواه أحمد والترمذي وابن ماجه، ولأحمد في
~~رواية: إنما ذلك في الأموال، ورواه أيضا عن جابر مرفوعا. وهذا الحديث يروى
~~عن ثمانية من الصحابة: عن علي وابن عباس وأبي هريرة وجابر وعبد الله بن عمر
~~وأبي وزيد بن ثابت وسعد بن عبادة وعن عمارة بن حزم، وقضى به علي بالعراق،
~~رواه أحمد والدارقطني، ولأن اليمين تشرع في حق من ظهر صدقه وسواء كان
~~المدعي مسلما أو كافرا رجلا أو امرأة و (لا) يثبت المال ونحوه بشهادة
~~(امرأتين ويمين) لأن النساء لا تقبل شهادتهن في ذلك منفردات، وكذا لو شهد
~~أربعة نسوة لم يقبلن (ويجب تقديم الشهادة) أي شهادة الرجل الواحد (عليه) أي
~~اليمين لأنه لا يقوى جانبه إلا بشهادة ولا يشترط قول مدع في حلفه: وأن
~~شاهدي ms2168 صادق في شهادته، كما لو كان مع الشاهد غيره وظاهر كلامه كغيره: أن
~~الكفالة بالبدن والإيصاء والوقف على غير معين لا يثبت إلا برجلين (ولو نكل
~~عنه) أي اليمين (من أقام شاهدا حلف مدعى عليه وسقط الحق) أي انقطعت الخصومة
~~(فإن نكل) مدعى عليه عن اليمين (حكم عليه) بالنكول نصا لما تقدم عن عثمان،
~~ولا ترد اليمين على المدعي لأنها كانت في جنبته وقد أسقطها بنكوله عنها
~~وصارت في جنبة غيره فلم تعد إليه كالمدعى عليه إذا نكل عنها (ولو كان
~~لجماعة حق) مالي (بشاهد فأقاموه فمن حلف أخذ نصيبه) لكمال النصاب من جهته
~~(ولا يشاركه) فيما أخذه (من لم يحلف) لأنه لم يجب له شيء قبل حلفه (ولا
~~يحلف ورثة ناكل) عن يمين بعد إقامته شاهدا به لأنه لا حق لوارثه حال حياته،
~~فإن مات فلوارثه الدعوى وإقامة الشاهد ويحلف معه ويأخذ ما شهد به الشاهد.
# القسم (السادس) من أقسام المشهود به (داء دابة و) داء (موضحة ونحوهما)
~~كداء بعين (فيقبل قول طبيب) واحد (وبيطار واحد) وكحال واحد (لعدم غيره في
~~معرفته) أي الداء نصا لأنه يخبر به عن اجتهاده كالقاضي يخبر عن حكمه (فإن
~~لم يتعذر) بأن كان بالبلد من أهل المعرفة به أكثر من واحد يعلم ذلك (فإنه
# PageV03P601
# يعتبر أن يشهد به) (اثنان) كسائر ما يطلع عليه الرجال وليس بمال (وإن
~~اختلفا) بأن قال أحدهما بوجود الداء والآخر بعدمه (قدم قول مثبت على) قول
~~(ناف) لأنه يشهد بزيادة لم يدركها النافي.
# القسم (السابع ما لا يطلع عليه الرجال غالبا كعيوب النساء تحت الثياب،
~~الرضاع والاستهلال والبكارة والثيوبة والحيض ونحوه) كبرص بظهر أو بطن
~~المرأة ورتق وقرن وعفل ونحوه (وكذا جراحة وغيرها) كعارية الوديعة وقرض
~~ونحوه (في حمام وبرس ونحوهما مما لا يحضره الرجال فيكفي فيه امرأة عدل)
~~لحديث حذيفة " «أن النبي صلى الله عليه وسلم أجاز شهادة القابلة وحدها»
~~ذكره الفقهاء في كتبهم. وروى أبو الخطاب عن ابن عمر مرفوعا " «يجزي في
~~الرضاع شهادة امرأة واحدة» ولأنه ms2169 في معنى يثبت بقول النساء المنفردات فلا
~~يشترط فيه العدد كالرواية والأخبار الدينية (والأحوط) أن يشهد به (اثنان)
~~لأنه أبلغ (وإن شهد به رجل ف) هو (أولى) بالقبول من المرأة (لكماله) أي
~~لأنه أكمل من المرأة، وكل ما يقبل فيه قول المرأة يقبل فيه قول الرجل
~~كالرواية.
### | [فصل ادعت إقرار زوجها بأخوة رضاع]
# فصل ومن ادعت إقرار زوجها بأخوة رضاع أي بأنه أخوها من الرضاع (فأنكر)
~~الزوج الإقرار به (لم يقبل فيه إلا رجلان) لأنه ليس بمال ولا يقصد به المال
~~ويطلع عليه الرجال غالبا (وإن شهد بقتل العمد رجل وامرأتان لم يثبت شيء) أي
~~لا قصاص ولا دية لأن العمد يوجب القصاص والمال بدل عنه فإذا لم يثبت الأصل
~~لم يجب بدله، وإن قلنا: موجبه أحد شيئين وهو المذهب لم يتعين أحدهما إلا
~~بالاختيار فلو وجبت الدية بذلك لوجب المعين بدون اختيار ومن ادعى على آخر
~~أنه ضرب أخاه بسهم عمدا فقتله ونفذ إلى أخيه الآخر فقتله خطأ وأقام بذلك
~~رجلا وامرأتين أو رجلا وحلف معه ثبت قتل الثاني لأنه خطأ دون الأول لأنه
~~عمد.
# (وإن شهدوا) أي الرجل والمرأتان (بسرقة ثبت المال) لكمال نصابه (دون
~~القطع) للسرقة لأنه حد فلا يثبت إلا برجلين والسرقة توجب المال والقطع
~~وقصور البينة عن أحدهما لا يمنع ثبوت الآخر (ويغرمه بنكل) أي لو ادعى على
~~آخر بسرقة مال فأنكر فالتمس يمينه فنكل
# PageV03P602
# غرم المال (وإن ادعى زوج خلعا قبل فيه رجل وامرأتان أو) رجل (ويمينه)
~~لأنه يدعي المال (فيثبت العوض) بذلك (وتبين) المرأة (بمجرد دعواه) مؤاخذة
~~له بإقراره (وإن ادعته) أي الخلع الزوجة (لم يقبل فيه إلا رجلان) لأن
~~مقصودها الفسخ ولا يثبت بغير رجلين (وإن أقامت رجلا وامرأتين) شهدوا على
~~رجل (بتزويجها بمهر) عينته (ثبت المهر) دون النكاح لأنه حق للرجل فلا تدعيه
~~ولا يثبت إلا برجلين
# (ومن حلف بطلاق ما سرق أو ما غصب ونحوه) نحو ما باع أو ما اشترى أو وهب
~~أو قتل (فثبت فعله) أي المحلوف عليه ms2170 أنه ما فعله (برجل) وامرأتين أو برجل
~~(ويمين ثبت المال) لكمال النصاب (ولم تطلق) زوجته لأن الطلاق لا يثبت بذلك
~~(وإن شهد رجل وامرأتان لرجل) أن فلانة أم ولده وولدها منه (أو) شهد (رجل
~~وحلف معه أن فلانة أم ولده وولدها منه قضي له بها) أي الجارية (أم ولد)
~~لأنها مملوكته له وطؤها وإجارتها وتزويجها والملك يثبت بذلك والاستيلاء
~~بإقراره لنفوذه في ملكه (ولا تثبت حرية ولدها ولا نسبه) من مدع لأنهما لا
~~يثبتان إلا برجلين فيقر الولد بيد منكر مملوكا له (ولو وجد على دابة مكتوب
~~حبيس في سبيل الله) حكم به نصا (أو) وجد (على أسكفة دار) مكتوب وقف أو مسجد
~~حكم به (أو) وجد على (حائطها) أي حائط دار مكتوب (وقف، أو مسجد حكم به) نصا
~~حيث لا معارض أقوى منه كبينة (ولو وجده) أي وجد الحاكم مكتوبا (على كتب علم
~~في خزانة مدة طويلة) هذا وقف (فكذلك) أي يحكم به (وإلا) تكن مدتها طويلة أو
~~لم تكن بخزانة (عمل بالقرائن) فيتوقف حتى تظهر له قرينة يعمل بها.
### | [باب الشهادة على الشهادة والرجوع عنها وأدائها]
# باب الشهادة على الشهادة وباب الرجوع عنها وباب أدائها أي الألفاظ التي
~~تؤدى بها الشهادة.
# قال أبو عبيد: أجمع العلماء من أهل الحجاز والعراق على إمضاء الشهادة على
~~الشهادة في الأموال ولدعاء الحاجة إليها لأنها وثيقة مستدامة لحفظ الأموال
~~لما قد يطرأ على الشاهد من اخترام المنية والعجز عن الشهادة لغيبة أو مرض
~~أو نسيان ونحوه مما يوجب
# PageV03P603
# ضياع حق المشهود له فاستدرك ذلك بتجويز الشهادة على الشهادة لتدوم
~~الوثيقة على أن من الحقوق ما يحتاج فيه إلى التأبيد كالوقف والشاهد لا يعيش
~~أبدا (لا تقبل الشهادة على الشهادة إلا بثمانية شروط) لخصها ابن نصر الله
~~من كلام الأصحاب وتبعه المصنف (أحدها: كونها) أي الشهادة على الشهادة (في
~~حق يقبل فيه كتاب قاض إلى قاض) وهو حق الآدمي دون حق الله تعالى ; لأن
~~الحدود مبنية على الستر والدرء بالشبهة، والشهادة على شهادة ms2171 فيها شبهة
~~لتطرق احتمال الغلط والسهو وكذب شهود الفرع فيها مع احتمال ذلك في شهود
~~الأصل وهذا احتمال زائد لا يوجد في شهود الأصل ولهذا لا تقبل مع القدرة على
~~شهود الأصل ولأنه لا حاجة إليها في الحد ; لأن ستر صاحبه أولى من الشهادة
~~عليه.
# الشرط (الثاني: تعذر) شهادة (شهود الأصل بموت أو مرض أو خوف من سلطان أو
~~غيره أو غيبة مسافة قصر) لأن شهادة الأصل تثبت نفس الحق وشهادة الفرع إنما
~~تثبت الشهادة عليه ولاستغناء الحاكم بسماع الأصل عن تعديل الفرع وسماعه من
~~الأصل معلوم وصدق شاهد الفرع عليه مظنون ولا يعدل عن اليقين مع إمكانه.
~~الشرط (الثالث: دوام تعذرهم) أي شهود الأصل (إلى صدور الحكم فمتى أمكنت
~~شهادتهم) أي الأصول (قبله) أي الحكم (وقف) الحكم (على سماعها) لزوال الشرط
~~كما لو كانوا حاضرين أصحاء.
# الشرط (الرابع: دوام عدالة) شاهد (أصل و) شاهد (فرع إليه) أي صدور الحكم
~~(فمتى حدث قبله) أي الحكم (من أحدهم) أي شهود الأصل وشهود الفرع (ما يمنع
~~قبوله) من نحو فسق أو جنون (وقف) الحكم لأنه مبني على شهادة الجميع وإذا
~~فقد شرط الشهادة التي هي شرط للحكم لم يجز الحكم بها. الشرط (الخامس:
~~استرعاء) شاهد (الأصل) شاهد (الفرع أو) استرعاء (غيره وهو) أي الفرع
~~(يستمع) استرعاء الأصل لغيره وأصل الاسترعاء من قول المحدث: أرعني سمعك،
~~يريد: اسمع مني، مأخوذ من رعيت الشيء: حفظته، فشاهد الأصل يطلب من شاهد
~~الفرع أن يحفظ شهادته ويؤديها وصفة الاسترعاء ما ذكره بقوله (فيقول) شاهد
~~الأصل لمن يسترعيه (اشهد على شهادتي) أني أشهد.
# (أو) يقول له: (اشهد أني أشهد أن فلانا بن فلان وقد عرفته أشهدني على
~~نفسه
# PageV03P604
# أو) يقول (شهدت عليه أو أقر عندي بكذا وإلا) يسترعه ولا غيره مع سماعه
~~(لم يشهد) لأن الشهادة على الشهادة فيها معنى النيابة ولا ينوب عنه إلا
~~بإذنه (إلا إن سمعه) أي سمع الفرع الأصل (يشهد عند حاكم أو يعزوها) أي
~~شهادته (إلى سبب كبيع وقرض ونحوهما) فيشهد على ms2172 شهادته لأنه بشهادته عند
~~الحاكم وبنسبته الحق إلى سببه يزول الاحتمال كالاسترعاء.
# الشرط (السادس: أن يؤديها) أي الشاهد (الفرع بصفة) تحمله وإلا لم يحكم
~~بها (وتثبت شهادة شاهدي الأصل بفرعين ولو على كل) شاهد (أصل) شاهد (فرع)
~~نصا كما لو شهدا بنفس الحق ولأن الفرع بدل الأصل فاكتفي بمثل عدده ولأن
~~شاهدي الفرع لا ينقلان عن شاهدي الأصل حقا عليها فكفى عن كل واحد واحد
~~كأخبار الديانات (ويثبت الحق ب) شهادة (فرع) واحد (مع أصل آخر) كأصلين أو
~~فرعين (ويصح تحمل فرع على فرع) لدعاء الحاجة إليه (و) يصح (أن يشهد النساء)
~~حيث يقبلن (في أصل وفرع وفرع وفرع) لأن المقصود إثبات ما يشهد به الأصول
~~فدخل فيه النساء (فيقبل رجلان على رجل واحد وامرأتين ورجل وامرأتان على
~~مثلهم أو على رجلين أصلين أو فرعين) في المال وما يقصد به (و) تقبل (امرأة
~~على امرأة فيما تقبل فيه المرأة) لما تقدم.
# الشرط (السابع: تعيين شاهدي فرع لأصله) قال القاضي: حتى لو قال تابعيان:
~~أشهدنا صحابيان، لم يجز حتى يعينهما. الشرط (الثامن: ثبوت عدالة الجميع) أي
~~شهود الأصل والفرع ; لأنها شهادتان فلا يحكم بهما بدون عدالة الشهود،
~~لانبناء الحكم على الشهادتين جميعا (فلا يجب على) شاهد (فرع تعديل) شاهد
~~(أصل) لأنه يجوز أن لا يعرفه فيبحث عنه الحاكم ويحتمل أن يعرفا عدالتهما
~~ويتركاها اكتفاء، بما ثبت عند الحاكم من عدالتهما (تقبل) شهادة الفرع (به)
~~أي بتعديل أصله قال في الشرح: بغير خلاف نعلمه (و) تقبل شهادة الفرع
~~(بموته) أي الأصل (ونحوه) كمرضه وغيبته كتعديلهم و (لا) يقبل (تعديل شاهد
~~لرفيقه) بعد شهادته أصلا كان أو فرعا لإفضائه إلى انحصار الشهادة في أحدهما
~~قاله ابن نصر الله. فلو كان قد زكاه قبل ذلك ثم شهد قبل شهادتهما لانتفاء
~~التهمة إذن (ومن شهد له شاهد أفرع على أصل) واحد (وتعذر) الأصل (والآخر)
~~ومن يشهد على
# PageV03P605
# شهادته (حلف) مشهود له (واستحق) ما شهدا له به كما لو شهد به أصلهما
~~(وإذا أنكر الأصل شهادة ms2173 الفرع لم يعمل بها) قال في الفروع: وأطلق جماعة:
~~إذا أنكر الأصل شهادة الفرع لم يعمل بها لتأكد الشهادة، بخلاف الرواية.
# (ويضمن شهود الفرع) محكوما به يتلف بشهادتهم (برجوعهم بعد الحكم) لأنه
~~تلف بشهادتهم كما لو باشروا التلف بأيديهم (ما لم يقولوا: بان لنا كذب
~~الأصول أو غلطهم) فلا يضمنون لأنه ليس برجوع عن شهادتهما لأنه لا ينافي
~~شهادتهما على الأصول (وإن رجع شهود الأصل بعده) أي الحكم (لم يضمنوا) شيئا
~~لحصول الإتلاف بشهادة غيرهم فلم يلزمهم ضمان كالمتسبب مع المباشر، ولأنهم
~~لم يلجئوا الحاكم إلى الحكم (إلا إن قالوا: كذبنا أو) قالوا (غلطنا)
~~فيلزمهم الضمان لاعترافهم بتعمد الإتلاف بقولهم: كذبنا، أو بخطئهم بقولهم:
~~غلطنا (وإن قالا) أي شاهدا الأصل (بعده) أي الحكم (ما أشهدناهما) أي
~~الفرعين (بشيء) مما شهدا به على شهادتنا (لم يضمن الفريقان) لا شاهد الأصل
~~ولا شاهد الفرع (شيئا) مما حكم به، لأنه لم يثبت كذب شاهدي الفرع ولا رجوع
~~شاهدي الأصل ; إذ الرجوع إنما يكون بعد مشاهدة وهما أنكرا أصل الشهادة.
### | [فصل الزيادة في الشهادة]
# فصل ومن زاد في شهادته كأن شهد بمائة ثم قال: هي مائة وخمسون (أو نقص) في
~~شهادته بأن شهد بمائة ثم قال: هي تسعون بحضرة حاكم أو قبل أن يحضر إليه (لا
~~بعد حكم) حاكم بشهادته قبل نصا وحكم بما شهد به أخيرا لأنها شهادة عدل غير
~~متهم لم يرجع عنها ما أشبه لو لم يتقدمها ما يخالفها ولا تعارضها الشهادة
~~الأولى لبطلانها برجوعه عنها (أو أدى) الشهادة (بعد إنكارها) بأن شهد على
~~إنسان بعد قوله: ليس لي عليه شهادة، وقال: كنت نسيتها (قبل) نصا لقوله
~~تعالى: {أن تضل إحداهما فتذكر إحداهما الأخرى} [البقرة: 282] فقبلها بعد
~~إثبات الضلال والنسيان في حقهما ; ولأن الإنسان معرض للخطأ والنسيان فلو لم
~~يقبل منه ما ذكره بعد أن نسيه لضاعت الحقوق بتقادم عهدها (وكذا قوله لا
~~أعرف الشهادة ثم يشهد) فتقبل شهادته لأنها أولى بالقبول مما قبلها
# (فإن رجع) شاهد عن شهادته قبل حكمه ms2174 بها (لغت) شهادته لأن رجوعه عنها يوجب
~~ظن بطلانها ولا يجوز العمل بها مع
# PageV03P606
# ظنه (ولا حكم) يجوز بشهادة بعد رجوع عنها ولو أداها بعد (ولم يضمن) راجع
~~عن شهادته قبل الحكم بها لأنه لم يتم (وإن لم يصرح) شاهد (برجوع) عن شهادته
~~(بل قال للحاكم توقف) عن الحكم (فتوقف) الحاكم عنه (ثم أعادها) أي الشهادة
~~(قبلت) لاحتمال زوال ريبة عرضت له وفي وجوب إعادتها احتمالان قال في
~~الإنصاف الأولى عدم الإعادة
# (وإن رجع شهود مال أو) رجع شهود (عتق بعد حكم) بشهادتهم (قبل استيفاء)
~~مال (أو بعده لم ينقض) الحكم لتمامه ووجوب المشهود به للمحكوم له، ورجوع
~~الشهود بعد الحكم لا ينقضه لأنهم إن قالوا عمدنا فقد شهدوا على أنفسهم
~~بالفسق فهما متهمان بإرادة نقض الحكم كما لو شهد فاسقان على الشاهدين
~~بالفسق فإنه لا يوجب التوقف في شهادتهما وإن قالوا أخطأنا لم يلزم نقضه
~~أيضا لجواز خطئهما في قولهما الثاني بأن اشتبه عليهم الحال (ويضمنون) بدل
~~ما شهدوا به من المال قبض أو لم يقبض قائما كان أو تالفا وقيمة ما شهدوا
~~بعتقه لأنهم أخرجوه من يد مالكه بغير حق وحالوا بينه وبينه كما لو أتلفوه
~~ومحل ذلك (ما لم يصدقهم) على بطلان الشهادة (مشهود له) فلا ضمان على الشهود
~~ويرد المشهود له ما قبضه من مال المحكوم عليه أو بدله إن تلف لاعترافه
~~بأخذه بغير حق وإن لم يكن قبض شيئا بغير حقه من المشهود به (أو) ما لم (تكن
~~الشهادة لاثنين فبرأ منه) المشهود عليه (قبل أن يرجعا) عن شهادتهما لأن
~~المشهود عليه لم يغرم شيئا.
# وكذا لو شهدا على سيد عبد أنه أعتقه على مائة وهي قيمته ثم رجعا لم يغرما
~~شيئا لأنهما لم يفوتا على رب العبد شيئا (ولو قبضه) أي الدين المشهود به
~~(مشهود له ثم وهبه لمشهود عليه ثم رجعا) عن شهادتهما به (غرماه) كما لو
~~تنصف الصداق بعد هبتها إياه للزوج (ولا يغرم مزك) شيئا (برجوع مزكى) عن
~~شهادته لمشهود بعد ms2175 الحكم لتعلق الحكم بشهادة الشهود لا المزكين لأنهم
~~أخبروا بظاهر الحال، وأما باطنه فعلمه إلى الله تعالى
# (وإن رجع بعد حكم شهود طلاق) بعد دخول (فلا غرم) عليهم لأنهم لم يقرروا
~~عليه شيئا بشهادتهم لتقرره عليه بالدخول ولم يخرجوا عن ملكه شيئا متقوما
~~كمن قتلها وكما لو ارتدت (إلا) إن رجعوا عن شهادتهم بالطلاق (قبل الدخول)
~~أي دخول الزوج بها فإنهم يغرمون (نصف المسمى أو) يغرمون (بدله) أي
# PageV03P607
# بدل مهرها إن لم يكن سمى لها مهرا وهو المتعة لأن الشهود ألزموه للزوج
~~بشهادتهم بطلاقها كما يغرم ذلك من يفسخ نكاحها بنحو رضاع قبل دخول
# (وإن) شهد اثنان على شخص أنه اشترى هذا القن وآخران أنه ابنه أو أخوه
~~ونحوه ثم حكم بعتقه ثم (رجع شهود القرابة وشهود الشراء) عن شهادتهم
~~(فالغرم) لقيمة العتيق (على شهود القرابة) لأنهم فوتوه عليه كما لو شهدوا
~~بعتقه دون شهود الشراء
# (وإن رجع شهود قود أو) شهود (حد بعد حكم) بشهادتهم (وقبل استيفاء) قود أو
~~حد (لم يستوف) قود ولا حد، لأنه عقوبة لا سبيل إلى جبرها إذا استوفيت بخلاف
~~المال ولأن رجوعهم شبهة، والحد يدرأ بها والقود في معناه (ووجبت دية قود)
~~شهدوا به للمشهود له لأن الواجب بالعمد أحد شيئين. فإذا امتنع أحدهما تعين
~~الآخر ويرجع غارم على شهود (وإن استوفي قود أو حد حكم به بشهادتهم ثم قالوا
~~أخطأنا غرموا دية ما تلف) من نفس أو ما دونها (أو أرش الضرب) نصا ولا تحمل
~~العاقلة منه. شيئا
# (ويتقسط الغرم على عددهم) لحصول التفويت من جميعهم كما لو أتلف جماعة
~~مالا (فلو رجع رجل وعشر نسوة) شهدوا (في مال غرم) الرجل (سدسا وهن) أي
~~النسوة العشر (البقية) كل واحدة نصف سدس (وكذا إرضاع) شهد به رجل وعشر نسوة
~~بين زوجين فرق بينهما قبل دخول ثم رجعوا وزع الصداق عليهم على الرجل سدسه
~~وعليهن البقية سوية لما تقدم
# (ولو شهد ستة بزنا) فرجم مشهود عليه ثم رجعوا (أو) شهد (أربعة) بزنا
~~(واثنان) من غيرهم ms2176 (بإحصان) زان (فرجم ثم رجعوا) أي الستة عن شهادتهم
~~(لزمتهم الدية أسداسا) لأنه قتل بشهادة الجميع (وإن كانوا) أي الشهود (خمسة
~~بزنا فأخماسا) يغرمون ديته كما تقدم (ولو رجع بعضهم) أي الشهود (غرم بقسطه)
~~فعلى واحد من ستة سدس ومن خمسة خمس وهكذا.
# (ولو شهد أربعة بزنا و) شهد (اثنان منهم بالإحصان فرجم ثم رجعوا فعلى من
~~شهد بالإحصان) والزنا (ثلثا الدية) ثلث لشهادتهما بالإحصان وثلث لشهادتهما
~~بالزنا (وعلى الآخرين ثلثهما) لشهادتهما بالزنا وحده (فإن رجع زائد عن
~~البينة) كأن شهد خمسة بزنا ثم رجع أحدهم (قبل الحكم أو بعده استوفي) حد
~~الزنا لبقاء نصابه على شهادتهم (ويحد الراجع)
# PageV03P608
# منهم حد القذف (لقذفه) المشهود عليه بشهادته التي رجع عنها (ولو رجع شهود
~~زنا) دون إحصان غرموا الدية كاملة لأنه رجم بشهادتهم وأما الإحصان فشرط لا
~~موجب (أو) رجع شهود (إحصان) فقط (غرموا الدية كاملة) لحصول القتل بشهادتهم
~~إذ لولا ثبوت الإحصان لم يقتل (ورجوع شهود تزكية كرجوع من زكوهم) في جميع
~~ما سبق
# (وإن رجع شهود كتابة غرموا ما بين قيمته) أي المشهود له بالكتابة (قنا
~~ومكاتبا) لنقص قيمة المكاتب عن القن الحاصل بشهادتهم (فإن عتق) المشهود له
~~بالكتابة ثم رجعوا عن شهادتهم بها (ف) عليهم غرم (ما بين قيمته) قنا (ومال
~~كتابة) إن نقص عنها وإلا فلا غرم (وكذا شهود باستيلاد) بها إذا رجعوا
~~فيغرمون ما بين قيمتها قنا وأم ولد وبعد عتق كل قيمتها ولو شهدا بتأجيل
~~وحكم به ثم رجعا غرما تفاوت ما بين الحال والمؤجل نقله في الفروع عن بعضهم
~~وأقره
# (ولا ضمان برجوع شهود كفالة بنفس أو براءة منها) أي الكفالة بنفس (أو)
~~رجوع عن شهادة (أنها) أي فلانة بنت فلان (زوجته أو) رجوع شهود عن شهادة على
~~ولي دم (أنه عفا عن دم عمد لعدم تضمنه) أي المشهود به في هذه الصور (مالا)
~~قال في المبهج قال القاضي وهذا لا يصح لأن الكفالة تتضمن المال بهرب
~~المكفول والقود قد يجب به مال
# (ومن شهد ms2177 بعد الحكم بمناف للشهادة الأولى) كأن شهد بقرض وحكم به ثم شهد
~~بأنه وفاه قبل (فكرجوع) عن شهادته (وأولى) قاله الشيخ تقي الدين وقال في
~~شاهد فاسق قاس بلدا وكتب خطه بالصحة فاستخرج الوكيل على حكمه ثم قاس وكتب
~~خطه بزيادة فغرم الوكيل الزيادة قال يضمن الشاهد ما غرمه الوكيل من الزيادة
# PageV03P609
# بسبب تعمد الكذب أو أخطأ كالرجوع
# (وإن حكم بشاهد ويمين فرجع الشاهد غرم المال كله) نصا لأنه حجة الدعوى
~~لأن اليمين قول الخصم وقوله ليس حجة على خصمه وإنما هو شرط الحكم فجرى مجرى
~~طلب الحكم.
# وإن شهد رجلان على آخر بنكاح امرأة بصداق معين وآخران بدخوله ثم رجعوا
~~بعد الحكم عليه بصداقها غرمه شهود النكاح دون الدخول لأنهم ألزموه المسمى.
~~وإن شهد مع ذلك آخران بالطلاق لم يلزمهما شيء لما تقدم.
# ولو شهد أربعة بأربعمائة وحكم بها ثم رجع واحد عن مائة وآخر عن مائتين
~~والثالث عن ثلثمائة والرابع عن أربعمائة غرم كل منهم ربع ما رجع عنه
# (وإن بعد حكم كفر شاهد به) أي الحكم (أو) بان (فسقهما أو) بان (أنهما من
~~عمودي نسب محكوم له أو) بان أنهما (عدوا محكوم عليه نقض) الحكم لتبين
~~فساده.
# وفي الإقناع فينقضه الإمام أو غيره انتهى.
# ومقتضى ما سبق أنه يقضه حاكمه إن كان بعد إثبات السبب (ورجع بمال) قائم
~~(أو ببدله) إن تلف على محكوم له (و) رجع (ببدل قود مستوفى على محكوم له)
~~لنقض الحكم فيرجع الحق إلى مستحقه (وإن كان الحق لله تعالى بإتلاف حي) كرجم
~~في زنا وقطع في سرقة (أو بما يسري إليه) كجلد في شرب سرى إلى النفس (ضمنه
~~مزكون إن كانوا) أي المزكون لأن المحكوم به قد تعذر رده، وشهود التزكية
~~ألجأ الحاكم إلى الحكم فلزمهم الضمان ولا ضمان على الحاكم لأنه أتى بما
~~عليه من تزكية الشهود ولا على شاهدي الأصل لأنهما مقيمان على أنهما صادقان
~~في شهادتهما وإنما الشرع منع قبول شهادتهما بخلاف الراجعين في شهادتهما
~~لاعترافهما بكذبهما (وإلا) يكن ms2178 مزكون فحاكم (أو كانوا) أي المزكون (فسقة
~~فحاكم) يضمن لحصول التلف بفعله وهو حكمه. وقد فرط بتركه التزكية
# (وإذا علم حاكم بشاهد زور بإقراره) على نفسه بذلك (أو بتبين كذبه يقينا)
~~كأن شهد بقتل زيد فإذا هو حي أو بأن هذه البهيمة لفلان منذ ثلاثة أعوام
~~وسنها دونها. وإن زيدا فعل كذا وقت كذا وعلم موته قبله ونحوه مما يعلم به
~~كذبه وعلم تعمده لذلك (عزره) حاكم (ولو تاب) كمن تاب من حد بعد رفعه لحاكم
~~وشهادة الزور من أكبر الكبائر لقوله تعالى: {فاجتنبوا الرجس من الأوثان
~~واجتنبوا قول الزور} [الحج: 30] وروى أبو بكرة مرفوعا
# PageV03P610
# «ألا أنبئكم بأكبر الكبائر قالوا بلى يا رسول الله قال: الإشراك بالله
~~وعقوق الوالدين، وكان متكئا فجلس وقال: ألا وقول الزور ألا وشهادة الزور
~~فما زال يكررها حتى قلنا ليته سكت» متفق عليه. ولا يتقدر تعزيره بل يكون
~~(بما يراه) حاكم من ضرب أو حبس أو كشف رأس ونحوه (ما لم يخالف نصا أو
~~معناه) كحلق لحية أو قطع طرف أو أخذ مال (وطيف به) أي شاهد الزور (في
~~المواضع التي يشتهر فيها) كإتيانه في سوقه أو محلته ونحوها وينادي عليه
~~(فيقال: إنا وجدناه شاهد زور فاجتنبوه) ونحوه (ولا يعزر) شاهد (بتعارض
~~البينة) لأنه لا يعلم به كذب إحدى البينتين بعينها (ولا يغلطه في شهادته)
~~لأن الغلط قد يعرض للصادق العدل ولا يتعمده (أو) أي ولا يعزر شاهد (برجوعه)
~~عن شهادته لاحتمال أنه رجع لما تبين له من خطئه ولا يعزر أيضا لظهور فسقه
~~لأنه لا يمنع صدقه (ومتى ادعى شهود قود خطأ عزروا) قاله في الترغيب.
### | [فصل في أداء الشهادة]
# في أداء الشهادة (ولا تقبل الشهادة) من ناطق (إلا ب) لفظ (أشهد أو) بلفظ
~~(شهدت) لأنه مصدر شهد يشهد شهادة فلا بد من الإتيان بفعلها المشتق منه ولأن
~~فيها معنى لا يحصل في غيرها من الألفاظ ولذلك اختصت باللعان وتقدم لو أداها
~~أخرس بخطه قبلت (فلا يكفي) قوله (أنا شاهد) بكذا لأنه إخبار عما ms2179 اتصف به
~~كقوله أنا متحمل شهادة على فلان بكذا بخلاف أشهد أو شهدت بكذا فإنها جملة
~~فعلية تدل على حدوث فعل الشهادة بذلك اللفظ (ولا يكفي قوله أعلم أو أحق) أو
~~أعرف أو أتحقق أو أتيقن لأنه لم يأت بالفعل المشتق من لفظ الشهادة (ولو قال
~~أشهد بما وضعت به خطي أو) قال (من تقدمه غيره) بشهادة (أشهد بمثل ما شهد
~~به) لم يصح ذلك لما فيه من الإجمال والإبهام (أو) أي وإن قال (وبذلك أشهد
~~أو) قال (كذلك أشهد صح في الأخيرتين فقط) لاتضاح معناه. في النكت القول
~~بالصحة في الجمع أولى.
### | [باب اليمين في الدعاوى أي صفتها وما يجب فيه وما يتعلق به]
# (وهي تقطع الخصومة حالا) أي عند النزاع (ولا تسقط حقا) فتسمع البينة
# PageV03P611
# بعدها وإن رجع حالف وأدى ما حلف عليه قبل منه وحل لمدع أخذه (ويستحلف
~~منكر) توجهت عليه اليمين في دعوى صحيحة (في كل حق آدمي) لحديث «لو يعطى
~~الناس بدعواهم لادعى قوم دماء رجال وأموالهم ولكن اليمين على المدعى عليه»
# (غير نكاح ورجعة وطلاق وإيلاء) إلا إذا أنكر مول مضي الأربعة أشهر فإنه
~~يستحلف (وأصل رق كدعوى رق لقيط) ومجهول نسب فلا يستحلف إذا أنكر (و) غير
~~(ولاء واستيلاد) فسره القاضي بأن يدعي استيلاد أمة فتنكره وقال الشيخ تقي
~~الدين بل هي الدعية (ونسب وقذف وقصاص في غير قسامة) فلا يمين في واحد من
~~هذه العشرة لأنها لا يقضى فيها بالنكول
# (ويقضى في مال وما يقصد به مال بنكوله) لما تقدم عن عثمان وغير ذلك يخلى
~~سبيل المدعى عليه فيه حيث لا بينة عليه إلا في اللعان إذا لاعن الرجل ونكلت
~~حبست حتى تقر أربعا أو تلاعن وتقدم
# (ولا يستحلف) منكر (في حق لله تعالى كحد) زنا أو شرب أو سرقة أو محاربة
~~لأنه لو أقر بها ثم رجع قبل منه وخلي سبيله بلا يمين فلئلا يستحلف مع عدم
~~الإقرار أولى ولأنه يستحب ستره والتعريض للمقر به ليرجع وقال صلى الله عليه
~~وسلم ms2180 لهزال في قصة ماعز " لو سترته بثوبك لكان خيرا لك ".
# (و) لا يستحلف في (عبادة) كصلاة وغيرها (و) لا في (صدقة) زكاة أو تطوع
~~(و) لا في (كفارة ونذر) لأنه حق لله تعالى أشبه الحد
# (ولا) يستحلف (شاهد) أنكر تحمل الشهادة أو شهد وطلب يمينه أنه صادق في
~~شهادته فلا يحلف.
# (و) لا (حاكم) أنكر أنه حكم وطلب يمينه أنه حكم بحق (ولا وصي على نفي دين
~~على موصيه ولا) يستحلف (مدعى عليه بقول مدع ليحلف أنه ما كلفني أني ما
~~أحلفه ولا) يستحلف (مدع طلب يمين خصمه فقال ليحلف أنه ما أحلفني) لأن ذلك
~~كله لا يقضى فيه بنكول فلا فائدة بإيجاب اليمين فيه
# (وإن ادعى وصي وصية للفقراء فأنكر الورثة) أن مورثهم وصى بها (حلفوا) على
~~نفي ذلك لأنه حق آدمي (فإن نكلوا) عن اليمين (قضى عليهم) بالنكول لأنها
~~دعوى بمال (ومن حلف على فعل غيره) كأن ادعى أن زيدا أغصبه نحو ثوب أو اشترى
~~منه ونحوه فأنكر وأقام المدعي شاهدا بدعواه وأراد الحلف معه حلف على البت
~~(أو) حلف على (دعوى عليه) أي على غيره (في إثبات) كأن ادعى دينا على زيد من
~~نحو قرض أو
# PageV03P612
# ثمن أو أجرة أو أرش وأقام به شاهدا وأراد الحلف معه حلف على البت (أو)
~~حلف على (فعل نفسه) كمن ادعى عليه إنسان أنه غصبه ونحوه شيئا فأنكر وأراد
~~المدعي يمينه حلف على البت (أو) حلف على الدعوى عليه كمن ادعى عليه بدين
~~فأنكر ولا بينة وأراد يمينه (حلف على البت) أي القطع لحديث ابن عباس «أن
~~النبي صلى الله عليه وسلم قال لرجل حلفه: قل والله الذي لا إله إلا هو ماله
~~عندي شيء» رواه أبو داود ومنه لو ادعى عليه بعين بيده فأنكر فحلف أنها ملكه
~~ولا يكفي والله لا أعلم إلا أنها ملكي
# (ومن حلف على نفي فعل غيره) كمن ادعى عليه أن أباه غصبه أو سرق منه كذا
~~فأنكر ولا بينة فعلى نفي العلم (أو) حلف على ms2181 (نفي دعوى عليه) أي على غيره
~~كأن ادعى دينا على مورثه فأنكر ولا بينة (ف) إنه يحلف (على نفي العلم)
~~لحديث الحضرمي حيث قال له النبي صلى الله عليه وسلم: «ألك بينة قال لا ولكن
~~أحلفه والله ما يعلم أنها أرضي اغتصبها أبوه فتهيأ الكندي لليمين» رواه أبو
~~داود فأقره صلى الله عليه وسلم ولأنه لا تمكنه الإحاطة بفعل غيره بخلاف فعل
~~نفسه فتكليفه اليمين على البت حمل له على اليمين على ما لا يعلمه
# (ورقيقه كأجنبي في حلفه على نفي علمه) فمن ادعى أن عبد زيد جنى عليه
~~فأنكر ربه ولا بينة حلف أنه لا يعلم أن عبده جنى على المدعي (وأما بهيمته)
~~إذا ادعى أنها جنت (فما ينسب) إلى المدعى عليه (إلى تقصير أو تفريط) فيه
~~كمن ادعى أن بهائم زيد أفسدت زرعه ليلا لتركهما بلا حبس فأنكر ربها ذلك (ف)
~~إنه يحلف (على البت) بأن يحلف أنه ما قصر ولا فرط لأنه يحلف على فعل نفسه
~~(وإلا) ينسب المدعى عليه بجناية بهيمته إلى تقصير (ف) إنه يحلف (على نفي
~~العلم) كمن ادعى على راكب بهيمة أو سائقها أو قائدها أنها أتلفت شيئا
~~بوطئها بيدها فأنكر ولا بينة فيحلف أنه ما يعلم أنها أتلفته
# (ومن توجه عليه حلف لجماعة) ادعوا عليه دينا أو نحوه (حلف لكل واحد
~~يمينها) لأن حق كل منهم غير حق البقية (ما لم يرضوا) جميعهم (ب) يمين
~~(واحدة) فيكتفي بها لأن الحق لهم وقد رضوا بإسقاطه فسقط ولا يلزم من رضاهم
~~بيمين واحدة أن يكون لكل منهم بعضا كالحقوق إذا قامت بها بينة لجماعة لا
~~يكون لكل واحد بعض
# PageV03P613
# البينة ولو ادعى واحد حقوقا على واحد فعليه في كل حق يمين إلا أن تتحد
~~الدعوى فيمين واحدة كما في المبدع.
### | [فصل اليمين بالله تعالى وحده]
# وتجزئ اليمين (بالله تعالى وحده) لقوله تعالى: {فيقسمان بالله إن ارتبتم
~~لا نشتري به ثمنا} [المائدة: 106] .
# وقوله: {فيقسمان بالله لشهادتنا أحق من شهادتهما} [المائدة: 107] وقوله:
~~{وأقسموا بالله جهد أيمانهم} ms2182 [النور: 53] قال بعض المفسرين من أقسم بالله
~~فقد أقسم بالله جهد اليمين واستحلف صلى الله عليه وسلم ركانة بن عبد يزيد
~~في الطلاق فقال والله ما أردت إلا واحدة وقال عثمان لابن عمر تحلف بالله
~~لقد بعته وما به داء تعلمه ولأن في الله كفاية فوجب أن يكتفى باسمه في
~~اليمين (ولحكم تغليظها فيما فيه خطر) أي مثل الغلو كالخطير (كجناية لا توجب
~~قودا وعتقا ونصاب زكاة) لا فيما دون ذلك وتغليظها يكون (بلفظ كو الله الذي
~~لا إله إلا هو عالم الغيب والشهادة الرحمن الرحيم الطالب الغالب) أي القاهر
~~(الضار النافع الذي يعلم خائنة الأعين) أي ما يضمر في النفس ويكف عنه
~~اللسان ويومئ إليه بالعين.
# (وما تخفي الصدور) قال الشافعي رأيتهم يؤكدون اليمين بالمصحف ورأيت ابن
~~مازن قاضي صنعاء يلفظ اليمين به قال ابن المنذر لا تترك سنة النبي صلى الله
~~عليه وسلم لفعل ابن مازن ولا غيره (ويقول يهودي) غلظ عليه باللفظ (والله
~~الذي أنزل التوراة على موسى وفلق له البحر وأنجاه من فرعون وملأه ويقول
~~نصراني) غلظ عليه بلفظ (والله الذي أنزل الإنجيل على عيسى وجعله يحيي
~~الموتى ويبرئ الأكمه والأبرص ويقول مجوسي ووثني) في التغليظ باللفظ (والله
~~الذي خلقني وصورني ورزقني) لأنه يعظم خالقه ورازقه أشبه كلمة التوحيد عند
~~المسلم (ويحلف صابئ) يعظم النجوم (ومن يعبد غير الله تعالى بالله تعالى)
~~لحديث «من كان حالفا فليحلف بالله تعالى» .
# (و) التغليظ بزمن ك (بعد العصر) لقوله تعالى: {تحبسونهما من بعد الصلاة}
~~[المائدة: 106] قال بعض المفسرين أي صلاة العصر ولفعل أبي موسى وتقدم (أو
~~بين أذان وإقامة) لأنه وقت ترجى فيه إجابة الدعاء فترجى فيه معاجلة الكاذب
~~بالعقوبة.
# (و) التغليظ (بمكان فبمكة بين الركن والمقام)
# PageV03P614
# لزيادته على غيره في الفضيلة (وبالقدس عند الصخرة) لفضيلتها،.
# وفي سنن ابن ماجه مرفوعا من الجنة (وبقية البلاد عند المنبر) لحديث مالك
~~والشافعي وأحمد عن جابر مرفوعا «من حلف على منبري هذا بيمين آثمة فليتبوأ
~~مقعده من النار» وقيس عليه باقي منابر ms2183 المساجد (وبحلف ذمي بموضع يعظمه) كما
~~يغلظ عليه بالزمان. قال الشعبي لنصراني: اذهب إلى البيعة. وقال كعب بن سوار
~~في نصراني: اذهبوا به إلى المذبح (زاد بعضهم و) تغلظ (بهيئة كتحليفه قائما
~~مستقبل القبلة) كاللعان (ومن أبى تغليظا) بأن قال: ما أحلف إلا بالله فقط
~~(لم يكن ناكلا) عن اليمين لأنه قد بذل الواجب عليه فوجب الاكتفاء به ويحرم
~~التعرض له (وإن رأى حاكم تركه) أي التغليظ (فتركه كان مصيبا) لموافقته مطلق
~~النص، ومن وجبت عليه يمين فحلف وقال: إن شاء الله أعيدت عليه لأن الاستثناء
~~يزيل حكمها، وكذا إن وصل يمينه بشرط أو كلام غير معهود وتقدم.
# PageV03P615
### | [كتاب الإقرار]
# الإقرار وهو الاعتراف مأخوذ من المقر وهو المكان، كأن المقر جعل الحق في
~~موضعه وأجمعوا على صحة الإقرار للكتاب والسنة، ولأنه إخبار بالحق على وجه
~~منفية منه التهمة والريبة، فإن العاقل لا يكذب على نفسه كذبا يضرها، فلهذا
~~قدم على الشهادة فلا تسمع مع إقرار مدعى عليه ولو أكذب مدع بينة لم تسمع
~~ولو أنكر. ثم أقر سمع إقراره (وهو) أي الإقرار شرعا (إظهار مكلف) لا صغير
~~غير مأذون له ومجنون لحديث «رفع القلم عن ثلاثة عن الصبي حتى يبلغ، وعن
~~المجنون حتى يفيق وعن النائم حتى يستيقظ» ولأنه قول ممن لا يصح تصرفه فلم
~~يصح كفعله (مختار) لمفهوم «عفي لأمتي عن الخطإ والنسيان، وما استكرهوا
~~عليه» ، وكالبيع (ما) أي حقا (عليه) من دين أو غيره (بلفظ أو كتابة أو
~~إشارة أخرس أو) إظهار مكلف مختار ما (على موكله) فيما وكل فيه (أو) ما على
~~(موليه) مما يملك إنشاءه كإقراره ببيع عين ماله ونحوه لا بدين عليه (أو) ما
~~على (مورثه بما) أي شيء (يمكن صدقه) بخلاف ما لو أقر بجناية من عشرين سنة
~~وسنه عشرون فما دونها (وليس) الإقرار (بإنشاء) بل إخبار بما في نفس الأمر
~~(فيصح) الإقرار (ولو مع إضافة) المقر (الملك إليه) كقوله " عبدي هذا وداري
~~لزيد " إذ الإضافة تكون لأدنى ملابسة فلا تنافي الإقرار به
# (و) ms2184 يصح الإقرار ولو (من سكران) وكذا من زال عقله بمعصية كمن شرب ما
~~يزيله عمدا بلا حاجة إليه كطلاقه وبيعه (أو) من (أخرس بإشارة معلومة)
~~لقيامها مقام نطقه ككتابته. ولا يصح من ناطق بإشارة (أو) من (صغير) مميز
~~(أو قن أذن لهما في تجارة في قدر ما أذن لهما فيه) من
# PageV03P617
# المال لفك الحجر عنهما فيه و (لا) يصح الإقرار من (مكره عليه) للخبر
~~(ولا) يصح الإقرار (بإشارة معتقل لسانه) لأنه كالناطق لكونه يرتجى نطقه
~~ويعتبر لصحة الإقرار أن يكون (بمتصور من مقر التزامه) وهو معنى قوله فيما
~~تقدم بما يمكن صدقه فلو أقر بمجهول نسبه أنه ابنه وهو في سنه أو أكبر منه
~~ونحوه لم يلتفت إلى إقراره (بشرط كونه) إن كان عينا (بيده) أي المقر
~~(وولايته واختصاصه) أي أو وولايته أو اختصاصه لأنه إقرار على الغير و (لا)
~~يشترط كون المقر به (معلوما) فيصح الإقرار بالمجهول ويأتي
# (وتقبل) من مقر ونحوه (دعوى إكراه) على إقرار (بقرينة) دالة على إكراه
~~(كتوكيل به) أي ترسيم عليه أو سجنه (أو أخذ ماله أو تهديد قادر) على ما هدد
~~به من ضرب أو حبس أو أخذ مال ونحوه، لدلالة الحال عليه. قال في النكت: وعلى
~~هذا تحرم الشهادة عليه وكتب حجة عليه وما أشبه ذلك في هذه الحال.
# وقال الأزجي: " لو أقام بينة بأمارة الإكراه استفاد بها أن الظاهر معه
~~(وتقدم بينة إكراه على) بينة (طواعية) لأن مع بينة الإكراه زيادة علم (ولو
~~قال من) أي مقر (ظاهر الإكراه) لتوكيل ونحوه (علمت أني لو لم أقر أيضا
~~أطلقوني فلم أكن مكرها لم يصح) منه ذلك (لأنه ظن منه فلا يعارض بيقين
~~الإكراه) قال في الفروع: وفيه احتمال لاعترافه بأنه أقر طوعا ونقل ابن هانئ
~~فيمن تقدم إلى سلطان فهدده فيدهش فيقر فيؤخذ به فيرجع ويقول: هددني ودهشت
~~يؤخذ. وما علمه أنه أقر بالجزع والفزع.
# (ومن أكره ليقر بدرهم فأقر بدينار أو) أكره ليقر (لزيد فأقر لعمرو) أو
~~على أن يقر بدار فأقر ms2185 بدابة ونحوه حيث أقر بغير ما أكره عليه صح إقراره كما
~~لو أقر به ابتداء لأنه لم يكره عليه (أو) أكره (على وزن مال) بحق أو غيره
~~(فباع داره ونحوها) كثوب (في ذلك) المال الذي أكره على وزنه (صح) البيع نصا
~~لأنه لم يكره عليه (وكره الشراء منه) أي ممن أكره على وزن مال لأنه كالمضطر
~~إليه للخلاف في صحة البيع
# (ويصح إقرار صبي أنه بلغ باحتلام إذا بلغ عشرا) من السنين يعني تمت له
~~ومثله جارية تم لها تسع سنين. قال في التلخيص: فإن ادعى أنه بلغ باحتلام في
~~وقت إمكانه صدق ذكره القاضي إذا لم يعلم إلا من جهته (ولا يقبل) قوله أنه
~~بلغ (بسن) أي تم له خمس عشرة سنة (إلا ببينة) لأنه يمكن علمه من
# PageV03P618
# غير جهته (وإن أقر) من جهل بلوغه حال إقراره (بمال وقال بعد) تيقن (بلوغه
~~لم أكن حين إقراري بالغا لم يقبل) منه ذلك ولزمه ما أقر به لأن الظاهر
~~وقوعه على وجه الصحة.
# وكذا لو قال: كنت حين البيع صبيا أو غير مأذون لي ونحوه، وأنكر مشتر
~~وتقدم من أسلم أبوه فادعى أنه بالغ فأفتى بعضهم بأن القول قوله، وأفتى
~~الشيخ تقي الدين بأنه إذا كان لم يقر بالبلوغ إلى حين الإسلام فقد حكم
~~بإسلامه قبل الإقرار بالبلوغ بمنزلة ما إذا ادعت الزوجة انقضاء العدة بعد
~~أن ارتجعها. قال: وهذا يجيء في كل من أقر بالبلوغ بعد حق ثبت في حق الصبي
~~مثل الإسلام وثبوت أحكام الذمة تبعا لأبيه، أو ادعى البلوغ بعد تصرف الولي
~~وكان رشيدا أو بعد تزويج ولي أبعد منه
# (وإن أقر من شك في بلوغه ثم أنكر بلوغه حال الشك صدق) في ذلك لأن الأصل
~~الصغر (بلا يمين) لأنا حكمنا بعدم بلوغه (وإن ادعى) من أنبت وقد باع أو أقر
~~ونحوه أو لا (أنه أنبت بعلاج أو دواء لا ببلوغ لم يقبل) منه ذلك وحكم
~~ببلوغه لأن الأصل عدم ما يدعيه
# (ومن ادعى جنونا) حال إقراره أو ms2186 بيعه أو طلاقه ونحوه لإبطال ما وقع منه
~~(لم يقبل) منه ذلك (إلا ببينة) لأن الأصل عدمه وقال الأزجي: يقبل إن عهد
~~منه جنون في بعض أوانه وإلا فلا.
# وفي الفروع: ويتوجه قبوله ممن غلب عليه
# (والمريض ولو مرض الموت المخوف يصح إقراره بوارث) قال ابن نصر الله يسأل
~~عن صورة الإقرار بوارث هل معناه أن يقول: هذا وارثي ولا يذكر سبب إرثه أو
~~معناه أن يقول هذا أخي أو عمي أو ابني أو مولاي فيذكر سبب الإرث، وحينئذ
~~إذا كان نسبا اعتبر بالإمكان والتصديق وأن لا يدفع نسبا انتهى. قلت: تقدم
~~عن الأزجي أنه يكفي في الدعوى والشهادة أنه وارثه بلا بيان سبب لأن أدنى
~~حالاته إرثه بالرحم وهو ثابت على أصلنا. فالإقرار أولى لأنه يصح بالمجهول
# (و) يصح إقرار مريض ولو مرض الموت المخوف (بأخذ دين من غير وارثه) لأنه
~~غير متهم في حقه.
# (و) يصح إقراره (بمال له) أي لغير وارثه لما تقدم وحكاه ابن المنذر
~~إجماعا، ولأن حالة المرض أقرب إلى الاحتياط لنفسه بما يراد منه وتحرى الصدق
~~فكان أولى بالقبول بخلاف الإقرار لوارث فإنه متهم فيه (ولا يحاص مقر له) في
~~مرض الموت المخوف (غرماء الصحة) أي من أقر لهم حال صحته، بل يبدأ
# PageV03P619
# بهم سواء أخبر بلزومه له قبل المرض أو بعده لإقراره بعد تعلق الحق بتركته
~~كإقرار مفلس بدين بعد الحجر عليه (لكن لو أقر) مريض (في مرضه بعين ثم بدين
~~أو عكسه) بأن أقر بدين ثم بعين (فرب العين أحق بها) من رب الدين، لأن
~~إقراره بالدين يتعلق بالذمة وبالعين يتعلق بذاتها فهو أقوى ولهذا لو أراد
~~بيعها لم يصح ومنع منه لحق ربها
# (ولو أعتق) مريض مرض موت مخوف (عبدا لا يملك غيره أو وهبه ثم أقر بدين
~~نفذ عتقه وهبته) للعبد (ولم ينقضا بإقراره بعد) نصا لأنه تصرف منجز تعلق
~~بعين مال زال ملكه عنها فلا ينقضه ما تعلق بذمته، كما لو أعتق أو وهب ثم
~~حجر عليه لفلس، ولأنه ms2187 غير محجور عليه في حق صاحب الدين فلم ينقض الدين عتقه
~~وهبته كالصحيح.
# (وإن أقر) المريض (بمال لوارث لم يقبل) إقراره به (إلا ببينة أو إجازة)
~~باقي (الورثة) كالعطية ولأنه محجور عليه في حقه فلم يصح إقراره له، لكن
~~يلزمه الإقرار إن كان حقا وإن لم يقبل (فلو أقر) المريض (لزوجته بمهر مثلها
~~لزمه) نصا (بالزوجية) إلا بمقتضى أنها زوجته لدلالتها على المهر ووجوبه
~~عليه فإقراره إخبار بأنه لم يوفه كما لو كان عليه دين ببينة فأخبر ببقائه
~~بذمته و (لا) يلزمه المهر (بإقراره) لأنه إقرار لوارث وإن أقر لها بأكثر من
~~مهر مثلها رجع إلى مهر المثل إلا أن يقيم بينة بالعقد عليه أو يجيزوا لها.
# (وإن أقر) المريض (لها) أي لزوجته (بدين ثم أبانها ثم تزوجها) أولا (لم
~~يقبل) إقراره لها لما تقدم كما لو بينها بخلاف ما إذا صح من مرضه ثم مات من
~~غيره لأنه لا يكون مرض الموت المخوف
# (وإن أقرت) مريضة مرض الموت المخوف (أنها لا مهر لها) أي على زوجها (لم
~~يصح) إقرارها لأنه إبراء لوارث في المرض فلورثتها مطالبته بمهرها (إلا أن
~~يقيم) الزوج (بينة بأخذه) أي المهر في الصحة أو المرض (أو) يقيم بينة ب
~~(إسقاطه) بنحو حوالة وكذا بإبراء في غير مرض موتها المخوف (وكذا حكم كل دين
~~ثابت على وارث) إذا أقر المريض ببراءته منه لا يقبل إلا أن يقيم المدين
~~بينة بأخذه أو إسقاطه.
# (وإن أقر) المريض بدين أو عين (لوارث وأجنبي صح) إقراره (للأجنبي) بحصته
~~دون الوارث كما لو أقر بلفظتين أو كما لو جحد الأجنبي شركة الوارث بخلاف
~~الشهادة لأن الإقرار أقوى منها ولذلك لم تعتبر له العدالة ولو أقر له بشيء
~~يتضمن دعوى على غيره
# PageV03P620
# قبل فيما عليه لا فيما له كإقراره بأنه خلع امرأته على ألف فتبين منه
~~بإقراره والقول قولها في نفي العوض (والاعتبار) يكون المقر له وارثه أو لا
~~(بحالة إقراره) لأنه قول تعتبر فيه التهمة فاعتبرت حال وجوده كالشهادة
~~بخلاف الوصية ms2188 والعطية فالاعتبار فيهما بوقت الموت وتقدم (فلو أقر) بمال
~~(لوارث) حال إقراره (فصار عند الموت غير وارث) كمن أقر لأخيه فحدث له ابن
~~أو قام به مانع (لم يلزم) إقراره لاقتران التهمة به حين وجوده فلا ينقلب
~~لازما.
# (وإن أقر) المريض (لغير وارث) كأخيه مع ابنه (لزم) إقراره (ولو صار)
~~المقر له (وارثا) بأن مات الابن قبل المقر وكذا لو أقر لأخ كافر ثم أسلم
~~قبل موت مقر لوجود الإقرار من أهله خاليا من التهمة ولم يوجد ما يسقطه وإن
~~أعطاه وهو غير وارث ثم صار وارثا وقف على إجازة الورثة خلافا لما في
~~الترغيب وغيره كما تقدم ويصح إقرار مريض بإحبال أمته ونحوه مما يملك
~~إنشاءه.
### | [فصل إقرار القن]
# وإن أقر قن ولو آبقا حال إقراره (بحد أو قود أو طلاق ونحوه) كموجب تعزير
~~أو كفارة (صح) إقراره (وأخذ) القن (به في الحال) لإقراره بما يمكن استيفاؤه
~~من بدنه وهو له دون سيده لأن سيده لا يملك منه إلا المال ولحديث «الطلاق
~~لمن أخذ بالساق» ومن ملك إنشاء شيء ملك الإقرار به (ما لم يكن القود في
~~نفس) ويكذبه سيده (ف) يؤخذ به (بعد عتق) نصا لأنه أقر برقبته وهو لا يملكها
~~ولأنه يسقط به حق سيده أشبه إقراره بقتل الخطأ ولأنه متهم فيه لجواز أن يقر
~~بذلك لإنسان ليعفو عنه ويستحق أخذه فيتخلص به من سيده (فطلب جواب دعواه) أي
~~القود في النفس (منه) أي القن (ومن سيده جميعا) لأنه لا يصح من أحدهما على
~~الآخر (ولا يقبل إقرار سيده) أي القن (عليه بغير ما يوجب مالا فقط)
~~كالعقوبة والطلاق والكفارة لأنه إقرار على غير نفس المقر أشبه إقرار غير
~~السيد عليه بخلاف إقرار السيد عليه بما يوجب مالا لإيجاب حق في مال السيد
~~فلزمه كما لو ثبت بالبينة.
# وفي الكافي إن أقر السيد بقود على العبد وجب المال ويفدي السيد ما يتعلق
~~بالرقبة.
# (وإن أقر قن غير مأذون له بمال أو بما يوجبه) أي المال كجناية خطأ ms2189
# PageV03P621
# وإتلاف مال وعارية وقرض (أو) أقر قن (مأذون له) في تجارة (بما لا يتعلق
~~بالتجارة فك) إقرار (محجور عليه) لا يؤخذ به في الحال وإنما (يتبع به بعد
~~عتقه) نصا عملا بإقراره على نفسه كالمفلس (وما صح إقرار قن به) كحد وقود
~~وطلاق (فهو الخصم فيه) دون سيده (وإلا) يصح إقرار قن به كالذي يوجب مالا
~~(فسيده) الخصم فيه والقود في النفس هما خصمان فيه كما سبق
# (وإن أقر مكاتب بجناية) أي بأنه جنى (تعلقت) الجناية أي أرشها (بذمته
~~ورقبته) جميعا فإن عتق اتبع بها بعد العتق وإلا فهي في رقبته كما لو ثبتت
~~بالبينة (ولا يقبل إقرار سيده) أي المكاتب (عليه) بذلك أي بأنه جنى لأنه
~~أقر على غيره
# (و) إن أقر (قن بسرقة مال سيده) أي القن (وكذبه سيده) في إقراره (قبل)
~~إقراره (في قطع) يده في السرقة بشرطه لما تقدم (دون مال) فلا يقبل إقراره
~~به لأنه حق سيده وذكر في المحرر والرعاية أن المنصوص على هذا أنه لا يقطع
~~حتى يعتق أي إن صدقه ويتبع بالمال بعد العتق ذكره في المبدع وحكاه في
~~الإنصاف قولا وظاهر ما قدمه أنه يقطع في الحال وهو ظاهر كلام المصنف وجزم
~~به في الوجيز فقال ويقطع في الحال وجزم به الإقناع أيضا وذكره أيضا نص
~~الإمام
# (وإن أقر) عبد (غير مكاتب لسيده) لم يصح (أو) أقر (سيده له بمال لم يصح)
~~أما الأول فلأنه لم يفد شيئا لأنه لا يملك شيئا يقر به وأما الثاني فلأن
~~مال العبد لسيده فلا يصح إقرار الإنسان لنفسه
# (وإن أقر) سيد قن (أنه باعه نفسه بألف عتق) القن لإقرار سيده بما يوجبه
~~(ثم إن صدقه) أي السيد قنه على أنه باعه نفسه بألف (لزمه) الألف مؤاخذة له
~~بتصديقه (وإلا) يصدقه القن (حلف) لأنه منكر فإن نكل قضى عليه بالألف
~~(والإقرار) بشيء (لقن غيره إقرار) به (لسيده) لأنه الجهة التي يصح الإقرار
~~لها فتعين جعل المال له فإن صدقه السيد لزمه ما أقر به وإن ms2190 رده بطل لأن يد
~~العبد كيد سيده
# (و) الإقرار (لمسجد أو مقبرة أو طريق ونحوه) كثغر وقنطرة (يصح ولو أطلق)
~~مقر فلم يعين سببا كغلة وقف ونحوه لأنه إقرار ممن يصح إقراره أشبه ما لو
~~عين السبب ويكون لمصالحها
# (ولا يصح) الإقرار (لدار إلا مع) ذكر (السبب) كغصب أو استئجار لأن الدار
~~لا تجري عليها صدقة غالبا بخلاف نحو المسجد (ولا) يصح إقراره (لبهيمة إلا
~~إن قال علي كذا بسببها) زاد
# PageV03P622
# في المغني لمالكها وإلا لم يصح.
# (و) إن قال مقر (لمالكها) أي البهيمة (علي كذا بسبب حملها) وهي حامل
~~(فانفصل) حملها (ميتا وادعى) مالكها (أنه) أي المقر به (بسببه) أي الحمل
~~المنفصل ميتا (صح) إقراره وأخذ منه ما أقر به (وإلا) ينفصل حملها ميتا أو
~~لم تكن حاملا أو انفصل ميتا ولم يدع أنه بسببه (فلا يصح) إقراره لتبين
~~بطلانه
# (ويصح) الإقرار (لحمل) آدمية (بمال) وإن لم يعزه إلى سبب لجواز ملكه إياه
~~بوجه صحيح كالطفل (فإن وضع) الحمل (ميتا أو لم يكن) ببطنها (حمل بطل)
~~إقراره لأنه إقرار لمن لا يصح أن يملك (وإن ولدت) المقر لحملها (حيا وميتا
~~ف) المقر به جميعه (للحي) بلا نزاع قاله في الإنصاف لفوات شرطه في الميت
~~(و) إن ولدت (حيين ف) المقر به (لهما بالسوية ولو) كانا (ذكرا وأنثى) كما
~~لو أقر لرجل وامرأة لعدم المزية (ما لم يعزه) أي الإقرار (إلى ما) أي سبب
~~(يوجب تفاضلا كإرث ووصية يقتضيانه) أي التفاضل (فيعمل به) أي بمقتضى السبب
~~الذي عزاه إليه من التفاضل لاستناد الإقرار إلى سبب صحيح.
# (و) إن قال مكلف (له) أي الحمل (على ألف جعلتها له ونحوه) كوهبته إياها
~~أو تصدقت بها عليه أو أعددتها له (ف) هو (وعد) لا يلزم به شيء وليس بإقرار.
# (و) لو قال (للحمل على ألف أقرضنيه يلزمه الألف) لأن قوله للحمل على ألف
~~إقرار صحيح وقد وصله بما يغيره فلا يبطله كقوله لزيد علي ألف من ثمن خمر و
~~(لا) يصح إقراره بقوله ms2191 (أقرضني) الحمل (ألفا) فلا يلزمه شيء لأن الحمل لا
~~يتصور منه قرض
# (ومن أقر لمكلف بمال في يده ولو برق نفسه) مع جهل نسبه (أو كان المقر به
~~قنا فكذبه المقر له) في إقراره (بطل) إقراره بتكذيبه (ويقر) المقر به (بيد
~~المقر) لأنه مال بيده لا يدعيه غيره أشبه اللقطة وكذا يبقى من أقر برق نفسه
~~وكذبه مقر له بيد نفسه (ولا يقبل عود مقر له إلى دعواه) أي المقر به بأن
~~رجع فصدقه المقر لأنه مكذب لنفسه (وإن عاد المقر فادعاه) أي المقر به
~~(لنفسه أو) ادعاه (لثالث قبل) منه ذلك لأنه في يده.
### | [فصل تزوج من جهل نسبها فأقرت برق]
# ومن تزوج من جهل نسبها فأقرت برق لم يقبل مطلقا أي لا في حق نفسها ولا في
~~حق زوجها وأولادها لأن الحرية حق الله تعالى فلا
# PageV03P623
# ترتفع بقول أحد كالإقرار على حق الغير
# (ومن أقر بولد أمته أنه ابنه ثم مات ولم يبين هل حملت به في ملكه أو
~~غيره) أي غير ملكه (لم تضر به) أي بإقراره كذلك (أم ولد) فلا تعتق بموته
~~لاحتمال حملها به في ملك غيره (إلا بقرينة) تدل على حملها به في ملكه كأن
~~ملكها صغيرة ولم تخرج عن ملكه
# (وإن أقر رجل بأبوة صغير أو) بأبوة (مجنون أو) أقر شخص (بأب أو) أقرت
~~امرأة ب (زوج أو) أقر مجهول نسبه ب (مولى أعتقه قبل إقراره ولو أسقط به
~~وارثا معروفا) كما لو أقر بابن وله أخ لأنه غير متهم في إقراره لأنه لا حق
~~للوارث في الحال وإنما يستحق الإرث بعد الموت بشرط عدم المسقط ويشترط
~~للإقرار المذكور ثلاثة شروط أشار إلى الأول منها بقوله (إن أمكن صدقه) أي
~~المقر بأن لا يكذبه الحس وإلا لم يقبل كإقراره بأبوة أو بنوة بمن في سنه أو
~~أكبر منه الثاني ذكره بقوله (ولم يدفع به نسبا لغيره) بأن يكون المقر به
~~مجهول النسب الثالث ذكره بقوله (وصدقه) أي المقر (مقر به) مكلف لأن له ms2192 قولا
~~صحيحا وكما لو أقر له بمال (أو كان) المقر به (ميتا) ويرثه المقر (ولا
~~يعتبر تصديق ولد) مقر به (مع صغر) الولد (أو جنونه ولو بلغ) صغير (وعقل)
~~مجنون (وأنكر) كونه ابنا لمقر (لم يسمع إنكاره) اعتبارا بحال الإقرار
~~(ويكفي في تصديق والد بولد وعكسه) أي تصديق ولد بوالد (سكوته إذا أقر به)
~~لأنه يغلب في ذلك ظن التصديق.
# و (لا يعتبر في تصديق أحدهما) بالآخر (تكراره) أي التصديق بالسكوت نصا
~~(ويشهد الشاهد بنسبهما بدونه) أي تكرار التصديق بالسكوت (ولا يصح إقرار من
~~له نسب معروف بغير هؤلاء الأربعة) أي الأب والابن والزوج والمولى كإقرار جد
~~بابن ابن أو ابن ابن بجد وكأخ يقر بأخ أو عم بابن أخ (الورثة أقروا بمن لو
~~أقر به مورثهم ثبت نسبه) كبنين أقروا بابن وإخوة بأخ فيثبت نسبه لانتفاء
~~التهمة في حقهم إذ الإنسان لا يقر بمن يشاركه في الميراث بلا حق ولقيام
~~الورثة مقام الميت في ماله وديونه التي له وعليه ودعاويه وغيرها فكذا في
~~النسب.
# (ومن ثبت نسبه فجاءت أمه بعد موت مقر فادعت زوجيته) أي المقر (أو) جاءت
~~(أخته غير توأمته) فادعت (البنوة لم تثبت بذلك) لأنها مجرد دعوى كما لو كان
~~حيا لاحتمال أن يكون المقر به من وطء شبهة أو نكاح فاسد وإن كان المقر بعض
~~الورثة لم يثبت النسب
# PageV03P624
# لأنه إقرار على بقية الورثة بإلحاق نسبه بهم لكن يعطى المقر له ما فضل
~~بيد مقر وتقدم ويأتي
# (ومن أقر بأخ في حياة أبيه أو) أقر (بعم في حياة جده لم يقبل) لأنه يحمل
~~عليه نسبا لا يقر به.
# (و) إن أقر بأخ أو عم (بعد موتهما) أي أبيه وجده (ومعه وارث غيره لم يثبت
~~النسب وللمقر له من الميراث ما فضل بيد مقر أو كله) أي كل ما بيده (إن
~~أسقطه) مقر به كأخ أقر بابن (وإلا) يكن مع مقر وارث غيره كابن أو بنت لا
~~وارث غيرها أقرت بأخ (ثبت) نسبه لعدم التهمة وورث
# (وإن ms2193 أقر مجهول نسبه ولا ولاء عليه بنسب وارث حتى) بنسب (أخ وعم فصدقه)
~~المقر به (وأمكن) صدقه (قبل) إقراره لأنه غير متهم فيه كما لو أقر بحق غيره
~~و (لا) يقبل إقراره بنسب وارث (مع ولاء حتى يصدقه مولاه) نصا لأنه إقرار
~~يسقط به حق مولاه من إرثه فلا يقبل بلا تصديقه للتهمة
# (ومن عنده أمة له منها أولاد فأقر بها لغيره قبل) إقراره (عليها) أي
~~الأمة فيأخذها مقر له بها و (لا) يقبل إقراره (على الأولاد) نصا لأن الحرية
~~حق لله تعالى وحمل القاضي المسألة على أنه وطئ يعتقدها ملكه ثم علمها ملك
~~غيره
# (ومن أقرت بنكاح على نفسها لو) كانت (سفيهة أو) كان إقرارها بالنكاح
~~(لاثنين قبل) إقرارها لأن النكاح حق عليها كما لو أقرت بمال ولزوال التهمة
~~بإضافة الإقرار إلى شرائطه كما لو أقرت بيع وليها مالها قبل رشدها (فلو
~~أقاما) أي الاثنان المقر لهما بالنكاح (بينتين قدم أسبقهما) تاريخا (فإن
~~جهل) التاريخ (فقول ولي) أي من صدقه الولي على سبق تاريخ نكاحه (فإن جهله)
~~الولي أي الأسبق (فسخا) أي النكاحان كما لو زوجها وليان وجهل الأسبق (ولا
~~ترجح) لاحدهما بكونهما (بيده) لأن الحر لا تثبت عليه اليد
# (وإن أقر به) أي النكاح (وليها) أي المرأة (عليها وهي مجبرة) قيل لأنها
~~لا قول لها إذن ولأنه يملك إنشاء العقد فملك الإقرار به (أو) لم تكن مجبرة
~~ولكنها (مقرة بالإذن قبل) إقراره عليها بالنكاح نصا لأنه يملك عقد النكاح
~~عليها بالإذن فملك الإقرار به كالوكيل
# (ومن ادعى نكاح صغيرة بيده) ولا بينة به (فسخه حاكم) وفرق بينهما لأن
~~النكاح لا يثبت بمجرد دعواه (ثم إن صدقته إذا بلغت قبل) تصديقها له. قال في
~~الفروع (فدل على أن من ادعت أن فلانا زوجها فأنكر فطلبت الفرقة يحكم عليه)
~~بالفرقة دفعا لضررها. وسئل
# PageV03P625
# عنها الموفق فلم يجب فيها بشيء.
# (وإن أقر رجل أو امرأة بزوجية الآخر) بأن أقر الرجل أنها زوجته أو أقرت
~~هي بذلك (فسكت) ، صح وورثه بالزوجية لقيامها ms2194 بينهما بالإقرار (أو) أقر
~~أحدهما بزوجية الآخر ف (جحده ثم صدقه صح) الإقرار (وورثه) لحصول الإقرار
~~والتصديق، ولا أثر لجحده قبل كالمدعى عليه بجحد ثم يقر، و (لا) يرث جاحد
~~(إن بقي على تكذيبه) لمقر (حتى مات) المقر للتهمة في تصديقه بعد موته.
# (وإن أقر ورثة بدين على مورثهم قضوه) وجوبا (من تركته) لتعلقه بها كتعلق
~~أرش جناية برقبة عبد جان فله تسليمها وبيعها فيه والوفاء من مال أقل
~~الأمرين من قيمتها أو الدين. وكذا إن ثبت ببينة أو إقرار ميت (وإن أقر)
~~بدين على ميت (بعضهم) أي الورثة (بلا شهادة) بالدين من الورثة أو غيرهم (ف)
~~المقر عليه منه (بقدر إرثه) من التركة ف (إن ورث النصف) من التركة (ف) عليه
~~(نصف الدين) وإن ورث الربع فربع الدين وهكذا (كإقراره) أي بعض الورثة
~~(بوصية بلا شهادة) لأن كل جزء من الدين أو الوصية تعلق بمثله من التركة
~~فوجب أن يوزع عليها كما لو ثبت بالبينة (وإن شهد منهم) أي الورثة لرب الدين
~~أو الوصية (عدلان أو عدل وحلف معه) رب الدين أو الوصية (ثبت) الحق لكمال
~~نصابه كما لو شهدوا على غير مورثهم (ويقدم) من ديون تعلقت بتركة ميت دين
~~(ثابت ببينة) نصا (ف) دين (بإقرار ميت على ما) أي دين (أقر به ورثة) لأن
~~إقرارهم في حقهم وإنما يستحقون التركة بعد أداء الدين الثابت عليها فوجب
~~أداء ما ثبت بغير إقرارهم.
### | [باب ما يحصل به الإقرار]
# باب ما أي اللفظ الذي يحصل به الإقرار وما إذا وصل بإقراره ما يغيره أي
~~الإقرار (من ادعى عليه بألف) مثلا (فقال) في جوابه (نعم أو) قال (أجل) بفتح
~~الهمزة والجيم وسكون اللام فقد أقر وهو حرف تصديق كنعم.
# قال الأخفش إلا أنه أحسن من نعم في التصديق ونعم أحسن منه في الاستفهام،
~~ويدل عليه قوله تعالى: {فهل وجدتم ما وعد ربكم حقا؟ قالوا نعم} [الأعراف:
~~44] وقيل لسلمان " علمكم
# PageV03P626
# نبيكم كل شيء حتى الخرأة؟ قال أجل "
# (أو) ادعى بألف فقال (صدقت أو) ms2195 قال أنا مقر به أو قال (إني مقر به) قال
~~إني مقر (بدعواك أو) قال أنا أو إني (مقر فقط) فقد أقر، لأن هذه الألفاظ
~~تدل على تصديق المدعي
# (أو) ادعى عليه بألف مثلا فقال (خذها أو اتزنها أو اقبضها أو احرزها أو)
~~قال (هي صحاح أو) قال (كأني جاحد لك أو كأني جحدتك حقك فقد أقر) لانصرافه
~~إلى الدعوى لوقوعه عقبها أو لعود الضمير لما تقدم وكذا إن قال أقررت لقوله
~~تعالى: {قالوا أقررنا} [آل عمران: 81] فكان منهم إقرار ولم يقولوا أقررنا
~~بذلك (لا إن قال) مدعى عليه في جوابه (أنا أقر) فليس إقرارا بل وعد (أو)
~~قال (لا أنكر) لأنه لا يلزم من عدم الإنكار الإقرار لأن بينهما قسما آخر
~~وهو السكوت (أو) قال (يجوز أن تكون محقا) لجواز أن لا يكون محقا (أو) قال
~~(عسى أو) قال (لعل) لأنهما للشك.
# (أو) قال (أظن أو أحسب أو أقدر) لاستعمالهما في الشك (أو) قال (خذ)
~~لاحتمال أن يكون مراده خذ الجواب مني (أو) قال (اتزن أو احرز أو) قال (افتح
~~كمك) لاحتمال أن يكون الشيء غير المدعى به (و) قول مدعى عليه (بل في جواب
~~أليس لي عليك كذا إقرار) بلا خلاف لأن نفي النفي إثبات (ولا) قول (نعم إلا
~~من عامي) فيكون إقرارا لقوله عشرة غير درهم بضم الراء يلزمه تسعة إذ لا
~~يعرفه إلا الحذاق من أهل العربية ومثله عشرة إلا درهم برفع درهم إذ لا فيه
~~بمعنى غير لقوله تعالى: {لو كان فيهما آلهة إلا الله لفسدتا} [الأنبياء:
~~22] لكن لا يعرفه إلا حذاق أهل العربية.
# وفي مختصر أبي رزين إذا قال لي عليك كذا فقال نعم أو بلى فمقر. .
# وفي إسلام عمرو بن عنبسة " فقدمت المدينة فدخلت عليه فقلت يا رسول الله
~~أتعرفني؟ فقال نعم أنت الذي لقيتني بمكة قال فقلت بلى " قال في شرح مسلم
~~فيه صحة الجواب ببلى وإن لم يكن قبلها نفي وصحة الإقرار بها قال وهو الصحيح
~~من مذهبنا أي مذهب الشافعية ms2196
# (وإن قال) شخص لآخر (اقضني ديني عليك ألفا) فقال نعم (أو) قال له (اشتر)
~~ثوبي هذا فقال نعم (أو) قال له (سلم إلي ثوبي هذا) فقال نعم (أو) قال له
~~سلم إلي (فرسي هذه) فقال نعم (أو) قال له أعطني أو سلم إلي (ألفا من الذي
~~عليك) فقال نعم (أو) قال له (هل لي عليك ألف؟ فقال نعم) فقد أقر لأنها
~~صريحة
# PageV03P627
# فيه (أو) قال (أمهلني يوما أو) أمهلني (حتى أفتح الصندوق) فقد أقر له لأن
~~طلب المهلة يقتضي أن الحق عليه
# (أو) قال (له علي ألف إن شاء الله) فقد أقر له به نصا لأنه وصل إقراره
~~بما يرفعه كله ويصرفه إلى غير الإقرار فلزمه ما أقر به وبطل ما وصله به
~~كقوله له علي ألف إلا ألفا وكقوله له علي ألف في مشيئة الله (أو) قال له
~~علي ألف (لا تلزمني إلا أن يشاء الله) فقد أقر له بالألف لأنه علق رفع
~~الإقرار على أمر لا يعلم فلم يرتفع (أو) قال له علي ألف لا تلزمني (إلا أن
~~يشاء زيد) فقد أقر له بألف لما تقدم (أو) قال له (علي إلا) أن أقوم (فقد
~~أقر له بألف) لما تقدم (أو) قال له علي ألف (في علمي أو) قال في (علم الله
~~أو) قال (فيما أعلم، لا) إن قال (فيما أظن فقد أقر) له بالألف لأنه مثبت
~~لإقراره بالعلم به إذ ما في علمه لا يحتمل غير الوجوب بخلاف الظن
# (وإن علق) الإقرار (بشرط قدم) عليه (ك) قوله (إن قدم زيد) فلعمرو علي كذا
~~(أو) قال إن (شاء) زيد فلك علي كذا (أو) قال إن (جاء رأس الشهر فله علي
~~كذا) لم يكن مقرا لأنه لم يثبت على نفسه شيئا في الحال، وإنما علق ثبوته
~~على شرط، والإقرار إخبار سابق فلا يتعلق بشرط مستقبل بل يكون وعدا لا
~~إقرارا، بخلاف تعليقه على مشيئة الله فإنها تذكر في الكلام تبركا وتفويضا
~~إلى الله تعالى كقوله تعالى: {لتدخلن المسجد الحرام إن ms2197 شاء الله آمنين}
~~[الفتح: 27] وقد علم الله تعالى أنهم سيدخلونه بلا شك (أو) قال (إن شهد به)
~~أي الألف مثلا على (زيد فهو صادق) أو صدقته (لم يكن مقرا) لأنه وعد بتصديقه
~~له في شهادته لا تصديق (وكذا) أي كتقديم الشرط فيما ذكر (إن أخر ك) قوله
~~(له علي كذا إن قدم زيد أو) إن (شاء) زيد (أو) إن (شهد به) زيد (أو) إن
~~(جاء المطر أو) إن (قمت) فلا يصح الإقرار لما بين الإخبار والتعليق على شرط
~~مستقبل من التنافي (لا إذا قال) له علي كذا (إذا جاء وقت كذا) فإقرار لأنه
~~بدأ بالإقرار فعمل به، وقوله إذا جاء رأس الشهر يحتمل أنه أراد المحل فلا
~~يبطل الإقرار بأمر محتمل (ومتى فسره) أي قوله إذا جاء وقت كذا (بأجل أو
~~وصية قبل) منه ذلك (بيمينه) لأنه لا يعلم إلا من جهته (كمن أقر) بحق (بغير
~~لسانه) أي لغته بأن أقر عربي بالعجمية أو عكسه (وقال لم أدر ما قلت ف) يقبل
~~(قوله) بيمينه
# PageV03P628
# وقال الشيخ تقي الدين إذا أقر عامي بمضمون محضر وادعى عدم العلم بدلالة
~~اللفظ ومثله يجهله فكذلك. قال في الفروع وهو متجه.
# (وإن رجع مقر بحق آدمي أو) رجع مقر ب (زكاة أو كفارة لم يقبل) لتعلق حق
~~الآدمي المعين أو أهل الزكاة به.
### | [فصل وصل بإقراره ما يغيره]
# فيما إذا وصل به أي بإقراره (ما يغيره. إذا قال) مكلف مختار (له) أي فلان
~~(علي من ثمن خمر ألف لم يلزمه) شيء لأنه أقر بثمن خمر وقدر بألف وثمن الخمر
~~لا يجب.
# (و) لو قال (له علي ألف من مضاربة أو) قال له علي ألف من (وديعة أو) قال
~~له علي ألف (لا تلزمني أو) قال له علي ألف (قبضه أو استوفاه أو) قال له علي
~~ألف (من ثمن خمر أو) قال له علي ألف (من ثمن مبيع لم أقبضه أو) قال من ثمن
~~مبيع بنحو وكيل (تلف قبل قبضه أو) قال له علي ألف من ms2198 (مضاربة تلفت وشرط على
~~ضمانها أو) قال له علي ألف (بكفالة) تكفلت بها (على أني بالخيار) فيها
~~(لزمه) الألف لأن ما ذكره بعد قوله علي ألف رفع لجميع ما أقر به فلا يقبل
~~كاستثناء الكل، وتناقض كلامه غير خاف لأن إقراره به إقرار بثبوته، وثبوته
~~في هذه الأمثلة لا يتصور ولأنه أقر بألف وادعى ما لم يثبت معه، ولأنه في
~~صورة ما إذا قال قبضه أو استوفاه أقر على المقر له بالقبض والاستيفاء ولا
~~يقبل إقرار الإنسان على غيره.
# (و) قوله (له) علي كذا ويسكت (أو كان له علي كذا ويسكت إقرار) لأنه أقر
~~بالوجوب ولم يذكر ما يرفعه فبقي ما كان عليه ولهذا لو تنازعا دارا فأقر
~~أحدهما أنها كانت ملك الآخر حكم له بها قال في الشرح إلا أنه هاهنا أي في
~~مسألة كان له علي كذا إن عاد فادعى القضاء أو الإبراء سمعت دعواه لأنه لا
~~تنافي بين الإقرار وبين ما يدعيه وهذا على إحدى الروايتين (وإن وصله) أي
~~قوله: كان له علي كذا (بقوله أبرأني) منه (أو برئت منه أو) بقوله و (قضيته
~~أو) بقوله وقضيته (بعضه) ولم يعزه لسبب فمنكر.
# (أو قال مدع لي عليك مائة فقال) مدعى عليه (قضيتك منها) ولم يقل من
~~المائة التي لك علي (عشرة ولم يعزه) أي المقر به (لسبب) بأن لم يقل له أو
~~كان علي كذا من قرض أو ثمن مبيع (ف) هو (منكر يقبل قوله بيمينه) نصا طبق
~~جوابه ويخلى
# PageV03P629
# سبيله حيث لا بينة، هذا المذهب، قاله في الإنصاف: لأنه رفع ما أثبته
~~بدعوى القضاء متصلا.
# وقال أبو الخطاب: يكون مقرا مدعيا للقضاء فلا يقبل إلا ببينة. فإن لم تكن
~~بينة حلف المدعي أنه لم يقض ولم يبرئ واستحق وقال: هذا رواية واحدة ذكرها
~~ابن أبي موسى، واختاره أبو الوفا وابن عبدوس في تذكرته وقدمه في المذهب
~~والرعايتين والحاوي الصغير انتهى. قال ابن هبيرة: لا ينبغي للقاضي الحنبلي
~~أن يحكم بهذه المسألة ويجب العمل بقول أبي الخطاب ms2199 لأنه الأصل وعليه جماهير
~~العلماء فإن ذكر السبب فقد اعترف بما يوجب الحق من عقد أو غصب أو نحوهما.
~~فلا يقبل قوله: أنه برئ منه إلا ببينة.
# (ويصح استثناء النصف فأقل) لا أكثر منه، قال الزجاج: ولم يأت الاستثناء
~~إلا في القليل من الكثير، ولو قال مائة إلا تسعة وتسعين. لم يكن متكلما
~~بالعربية ومعناه قول المغني. وتقدم موضحا في الطلاق (فيلزمه) أي المقر (ألف
~~في) قوله (له علي ألف إلا ألفا أو) له علي ألف (إلا ستمائة) لبطلان
~~الاستثناء (و) يلزمه (خمسة في) قوله (ليس لك علي إلا عشرة إلا خمسة) لأنه
~~استثنى النصف، والاستثناء من النفي إثبات (بشرط) متعلق بيصح (أن لا يسكت)
~~المستثنى بين المستثنى منه والمستثنى (ما) أي زمنا (يمكنه كلام فيه) وأن لا
~~يأتي بكلام أجنبي بينهما. لأنه إذا سكت بينهما أو فصل بكلام أجنبي.
# فقد استقر حكم ما أقر به فلم يرفع، بخلاف ما إذا اتصل به. فإنه كلام واحد
~~(و) بشرط (أن يكون) المستثنى (من الجنس والنوع) أي جنس المستثنى منه ونوعه.
~~لأن الاستثناء إخراج بعض ما يتناول اللفظ بموضوعه وغير ذلك لا يتناوله
~~اللفظ بموضوعه (ف) من قال عن آخر (له علي هؤلاء العبيد العشرة إلا واحدا ف)
~~استثناؤه (صحيح) لوجود شرائطه (ويلزمه تسليم تسعة) ويرجع إليه في تسليم
~~المستثنى. لأنه أعلم بمراده (فإن ماتوا) إلا واحدا (أو قتلوا) إلا واحدا
~~(أو غصبوا إلا واحدا. فقال هو المستثنى قبل) منه ذلك (بيمينه) لما تقدم،
~~وسائر أدوات الاستثناء في ذلك كإلا، فقول: له علي عشرة سوى درهم أو غير
~~درهم بالنصب أو ليس درهما أو خلا أو عدا أو حاشا درهما ونحوه. فهو مقر
~~بتسعة وإن قال غير درهم: بضم الراء، وهو من أهل العربية كان مقرا بعشرة.
~~لأنها تكون صفة للعشرة المقر بها ولو كانت
# PageV03P630
# استثنائية كانت منصوبة، وإن لم يكن من أهل العربية لزمه تسعة لأن الظاهر
~~أنه يريد الاستثناء وضمها جهل منه بالعربية
# (و) إن قال (له) أي فلان (هذه ms2200 الدار ولي نصفها أو) قال (إلا نصفها أو)
~~قال (إلا هذا البيت أو) قال (هذه الدار له وهذا البيت لي قبل) منه ذلك. حيث
~~لا بينة بما يخالفه.
# (ولو كان) البيت (أكثرها) أي الدار. لأن الإشارة جعلت الإقرار فيما عدا
~~الاستثناء. فالمقر به معين فوجب أن يصح و (لا) يصح الاستثناء (إن قال) له
~~الدار (إلا ثلثيها ونحوه) كإلا ثلاثة أرباعها أو خمسة أسداسها. لأن
~~المستثنى شائع وهو أكثر من النصف.
# (و) إن قال عن آخر (له) علي (درهمان وثلاثة إلا درهمين أو) قال له (علي
~~خمسة) دراهم (إلا درهمين ودرهما أو) قال له علي (درهم ودرهم إلا درهما
~~يلزمه) أي المقر (في الأولين خمسة خمسة) أما في الأولى فلعود الاستثناء إلى
~~أقرب المذكورين وهو الثلاثة لأن عوده إلى ما يليه متيقن وما زاد مشكوك فيه
~~واستثناء الدرهمين من الثلاثة لا يصح لأنه أكثر من النصف، وأما في الثانية
~~فلأنه استثنى ثلاثة من خمسة وهي أكثر من النصف.
# (و) يلزمه (في الثالثة) وهو قوله له درهم ودرهم إلا درهما (درهمان) لعود
~~الاستثناء لما يليه وتقدم. فيكون استثناء للكل
# (و) إن قال (له علي مائة درهم إلا ثوبا أو) له مائة درهم (إلا دينارا
~~تلزمه المائة) درهم لأنه استثناء من غير الجنس، وقد تقدم أنه لا يصح لأنه
~~صرف اللفظ عما كان يقتضيه لولاه وغير الجنس ليس بداخل في الكلام، وإنما سمي
~~استثناء تجوزا، وإنما هو استدراك ولا دخل له في الإقرار. لأنه إثبات للمقر
~~به، فإذا ذكر الاستدراك بعده كان باطلا وإن ذكر بعده جملة. كقوله: له عندي
~~مائة درهم إلا ثوبا عليه كان مقرا بشيء مدعيا لشيء سواه فقبل إقراره وتبطل
~~دعواه، وإن قال عشرة إلا ثلاثة وإلا درهمين لزمه خمسة
# (ويصح الاستثناء من الاستثناء) كقوله تعالى: {إنا أرسلنا إلى قوم مجرمين
~~إلا آل لوط إنا لمنجوهم أجمعين إلا امرأته} [الحجر: 58] ولأن الاستثناء
~~إبطال، والاستثناء منه رجوع إلى موجب الإقرار (ف) من قال عن آخر (له علي
~~سبعة إلا ms2201 ثلاثة إلا درهما. يلزمه خمسة) لعود الاستثناء لما قبله. فقد
~~استثنى درهما من الثلاثة فبقي اثنان استثناهما من السبعة فبقي خمسة فهي
~~المقر بها (وكذا) يلزمه خمسة إذا قال له علي (عشرة إلا
# PageV03P631
# خمسة إلا ثلاثة إلا درهمين إلا درهما) لأن استثناء الثلاثة من الخمسة
~~استثناء أكثر من النصف فيبطل هو وما بعده وفيها أوجه أخر منها أنه يلزمه
~~سبعة لأنه استثنى درهما من درهمين فبقي درهم استثناه من ثلاثة بقي درهمان
~~استثناهما من خمسة بقي ثلاثة استثناهما من عشرة بقي سبعة وهذا مقتضى ما
~~تقدم في الطلاق إذا قال لامرأته أنت طالق ثلاثا إلا ثنتين إلا واحدة يقع
~~ثنتان.
### | [فصل قال له علي ألف درهم مؤجلة]
# إن قال له علي ألف درهم مثلا مؤجلة إلى كذا (قبل قوله في تأجيله) نصا
~~لأنه مقر بها بصفة التأجيل فلم يلزمه إلا كذلك كقوله: له علي ألف درهم
~~سوداء (حتى لو عزاه) أي الألف (إلى سبب قابل للأمرين) أي الحلول والتأجيل
~~كالأجرة والصداق والثمن والضمان (وإن) قال له علي ألف و (سكت ما) أي زمنا
~~(يمكنه كلام فيه ثم قال مؤجلة أو زيوف) أي رديئة (أو صغار لزمته) الألف
~~(حالة جيادا وافية) لحصول الإقرار بها مطلقا فينصرف إلى الجيد الحال الوافي
~~وما أتى به بعد سكوته دعوى لا دليل عليها (إلا من بلد أوزانهم) أي أهلها
~~(ناقصة أو نقدهم مغشوش فيلزمه من دراهمها) أي تلك البلد لانصراف الإطلاق
~~إليه، ولهذا لو قال بعتك أو أجرتك ونحوه بعشرة دراهم انصرف إليه.
# (و) لو قال (له علي ألف زيوف قبل تفسيره) أي الزيوف (بمغشوشة) لأنها تسمى
~~زيوفا و (لا) يقبل تفسيره الزيوف (بما لا فضة فيه) لأنه لا يسمى دراهم
# (وإن قال) له علي مائة درهم (صغار قبل) تفسيرها (بناقصة) قال في شرحه وهي
~~دراهم طبرية كل درهم منها أربعة دوانق وذلك ثلثا درهم. قلت: ولعله إذا كان
~~بالشام وإلا فما المانع من إرادة اليمنية أو الخراسانية حيث لا قرينة
# (وإن قال) له علي ms2202 مائة درهم مثلا (ناقصة ف) عليه دراهم (ناقصة) لأن
~~الدراهم تكون وازنة وناقصة وزيوفا وجيدة. فمتى وصفها بشيء من ذلك تقيدت به
~~كالثمن
# (وإن قال) له علي مائة درهم (وازنة لزمه العد والوزن) لأنه مقتضى لفظه
# (وإن قال) له مائة درهم (عددا وليس) المقر (ببلد يتعاملون) أي أهل البلد
~~(بها) أي الدراهم (عددا لزماه) أي العدد والوزن، العدد
# PageV03P632
# لقوله: مائة، والوزن للعرف
# (و) إن قال (له علي درهم) وأطلق (أو) قال (درهم كبير أو) قال (دريهم ف)
~~عليه (درهم إسلامي وازن) لأنه كبير عرفا والتصغير قد يكون لصغر في ذاته،
~~وقد يكون لقلة قدره عنده أو محبته
# (وله عندي ألف وفسره بدين أو) ب (وديعة قبل) قال في الشرح لا نعلم فيه
~~خلافا بين أهل العلم سواء فسره بكلام متصل أو منفصل. لأنه فسر لفظه بما
~~يقتضيه (فلو) فسره بوديعة ثم (قال قبضته أو) قال (تلف قبل ذلك أو) قال
~~(ظننته) أي ألف الوديعة (باقيا ثم علمت تلفه قبل) منه ذلك بيمينه لثبوت
~~أحكام الوديعة بتفسيره الوديعة
# (وإن قال) من ادعى عليه بألف هو (رهن فقال المدعي) بل (وديعة) فقول مدع ;
~~لأن المقر أقر له بمال وادعى أن له به تعلقا فلم يقبل منه كما لو ادعاه
~~بكلام منفصل، وكذا لو أقر له بدار وقال: استأجرتها سنة أو بثوب وقال قصرته
~~له بدرهم أو خطته إلا ببينة (أو قال) لزيد علي ألف (من ثمن مبيع لم أقبضه
~~فقال) مقر له (بل) هو (دين في ذمتك فقول مدع) بيمينه أنه دين، لأنه اعترف
~~له بدين وادعى عليه مبيعا. أشبه ما لو قال له علي ألف وعنده مبيع لم أقبضه
# (و) لو قال (له علي ألف) وفسره متصلا بوديعة قبل (أو) قال لزيد (في ذمتي
~~ألف وفسره متصلا بوديعة قبل) لأن الوديعة عليه حفظها وردها (ولا يقبل دعوى
~~تلفها) للتناقض (إلا إذا انفصلت عن تفسيره) فتقل لأن إقراره تضمن الأمانة
~~ولا مانع
# (وإن) قال لزيد علي ألف و (أحضره) أي الألف (وقال ms2203 هو) أي الألف الذي
~~أقررت به (هذا وديعة فقال مقر له: هذا وديعة وما أقررت به دين صدق) مقر له
~~بيمينه صححه في تصحيح الفروع وغيره
# (و) إن قال (له في هذا المال ألف أو) له (في هذه الدار نصفها) فهو إقرار
~~و (يلزمه تسليمه) أي الألف أو نصف الدار إلى مقر له مؤاخذة له بإقراره (ولا
~~يقبل تفسيره بإنشاء هبة) أي أنه يريد أن يهبه إياه لأنه خلاف الظاهر (وكذا)
~~قوله (له في ميراث ألف) فهو إقرار (وهو دين على التركة) لإضافته إلى ميراث
~~أبيه، وما للميت إنما يستحق بالإرث أو الدين فإذا لم يكن المقر له وارثا
~~تعين الدين (ويصح) قول جائز التصرف (ديني الذي على زيد لعمرو) لأنه قد يكون
~~وكيلا لعمرو أو عاملا له في مضاربة أو كان له عليه يد أو ولاية والإضافة
# PageV03P633
# لأدنى ملابسة قال تعالى: {ولا تؤتوا السفهاء أموالكم التي جعل الله لكم
~~قياما} [النساء: 5] وقال في النساء {لا تخرجوهن من بيوتهن} [الطلاق: 1] (ك)
~~قوله (له) أي زيد (من مالي) ألف (أو) له فيه ألف (أو) له (في ميراثي من أبي
~~ألف أو) له فيه (نصفه أو) له (منها) نصفها (أو) له (فيها نصفها) فيصح كله
~~إقرارا (ولو لم يقل بحق لزمني) لجواز إضافة الإنسان إلى نفسه مال غيره
~~لاختصاص له به لما تقدم (فإن فسره) أي إقراره بذلك (بهبة وقال: بدا لي من
~~تقبيضه قبل) لأنه محتمل ولا يجبر على تقبيضه. لأن الهبة لا تلزم قبل القبض.
# (و) إن قال (له الدار ثلثاها أو) له الدار (عارية أو) قال له الدار (هبة
~~سكنى أو) قال له الدار (هبة عارية عمل بالبدل) وهو قوله ثلثاها أو عارية أو
~~هبة ولا يكون إقرارا لأنه دفع بآخر كلامه ما دخل على أوله وهو بدل بعض في
~~الأول واشتمال فيما بعده. لأن قوله: له الدار يدل على الملك والهبة بعد ما
~~يشتمل عليه كأنه قال: له ملك الدار هبة.
# (و) إذن (يعتبر شرط هبة) من العلم ms2204 بالموهوب والقدرة على تسليمه ونحوه.
~~فإن وجدت صح وإلا فلا
# (ومن أقر أنه وهب) زيدا كذا (وأقبضه) إياه (أو) أقر أنه (رهن) زيدا كذا
~~(وأقبضه أو أقر بقبض ثمن أو غيره) كأجرة ومبيع (ثم قال ما قبضت) الهبة ولا
~~الرهن (ولا قبضت) الثمن أو نحوه (وهو غير جاحد لإقراره) بالإقباض أو القبض
~~ولا بينة وسأل إحلافه خصمه لزمه لجريان العادة بالإقرار بذلك قبله (أو) باع
~~أو وهب ونحوه وادعى (أن العقد وقع تلجئة ونحوه) كعينة (ولا بينة) بذلك
~~(وسأله إحلاف خصمه) على ذلك (لزمه) الحلف لاحتمال صحة قول خصمه فإن نكل قضى
~~عليه
# (ولو أقر) جائز التصرف (ببيع أو هبة أو إقباض) رهن ونحوه (ثم ادعى فساده)
~~أي المقر به (وأنه أقر يظن الصحة لم يقبل) منه ذلك لأنه خلاف الظاهر (وله
~~تحليف المقر له) لاحتمال صدق المقر (فإن نكل) المقر له عن اليمين (حلف هو)
~~أي مدعي الفساد (ببطلانه) وبرئ منه
# (ومن باع) شيئا (أو وهب) شيئا (أو عتق عبدا ثم أقر به) أي بما باعه أو
~~وهبه أو أعتقه (لغيره لم يقبل) إقراره على مشتر أو متهب أو عتيق لأنه إقرار
~~على غيره وتصرفه نافذ وكذا لو ادعى بعد البيع ونحوه أن المبيع رهن أو أم
~~ولد ونحوه مما يمنع صحة.
# (و) يلزمه أن
# PageV03P634
# (يغرمه) أي بدله (للمقر له) لأنه فوته عليه بتصرفه فيه (وإن قال لم يكن)
~~التصرف ما بعته أو وهبته ونحوه (ملكي ثم ملكته بعد) البيع أو الهبة ونحوهما
~~(قبل) منه ذلك (ببينة) تشهد به (ما لم يكذبها) أي البينة (بأن كان أقر أنه)
~~أي المبيع أو الموهوب ونحوه (ملكه أو قال قبضت ثمن ملكي ونحوه) كأن قال
~~بعتك أو وهبتك ملكي هذا فإن وجد ذلك لم تسمع بينته لأنها تشهد بخلاف ما أقر
~~به وعلم منه أنه إذا لم يكن له بينة لم يقبل قوله مطلقا لأن الأصل أنه إنما
~~تصرف فيما له التصرف فيه قال الشيخ تقي الدين فيما إذا ادعى بائع بعد ms2205 البيع
~~وقفا عليه أنه بمنزلة أن يدعي أنه ملكه الآن
# (ومن قال قبضت منه) أي فلان (ألفا وديعة فتلفت فقال) مقر له بل أخذت
~~الألف (ثمن مبيع لم تقبضنيه لم يضمن) المقر الألف ولا شيئا منه لاتفاقهما
~~على عدم ضمانهما وحلف على ما ينكره (ويضمن) المقر الألف (إن قال) قبضت منه
~~ألفا وديعة فقال بل (غصبا) لأنه مضمون بكل حال (وعكسه) أي ما تقدم (أعطيتني
~~ألفا وديعة فتلفت فقال) مقر له بل أخذت مني الألف (غصبا) فيحلف المقر له
~~أنه غصبه الألف وضمنه المقر. قال في شرحه: لأنه أقر بفعل الدافع بقوله:
~~أعطيتني.
### | [فصل قال غصبت هذا العبد من زيد لا بل من عمرو]
# ومن قال غصبت هذا العبد من زيد لا بل من عمرو فهو لزيد لإقراره له به ولا
~~يقبل رجوعه عنه لأنه حق آدمي ويغرم قيمته لعمرو (أو) قال (غصبته منه) أي من
~~زيد (وغصبه هو من عمرو) فهو لزيد لأن إقراره بالغصب منه تضمن كونه له ويغرم
~~قيمته لعمرو (أو) قال (هذا) العبد أو الثوب ونحوه (لزيد لا بل لعمرو) فهو
~~لزيد لإقراره بالملك له ويغرم قيمته لعمرو ولإقراره به له وتفويت عينه عليه
~~لإقراره به لزيد أولا (أو) قال (ملك لعمرو وغصبته من زيد فهو لزيد) لإقراره
~~له باليد (ويغرم قيمته لعمرو) لإقراره بالملك له ولوجود الحيلولة بالإقرار
~~باليد لزيد.
# (و) إن قال (غصبته من زيد وملكه لعمرو فهو لزيد) لإقراره باليد له (ولا
~~يغرم لعمرو شيئا) لأنه إنما شهد له به. أشبه ما لو شهد له بمال بيد غيره.
# (وإن قال غصبته من أحدهما) أو هو لأحدهما صح الإقرار لأنه يصح بالمجهول
~~وللمجهول و
# PageV03P635
# (لزمه) أي المقر (تعينه) أي المالك منهما ليدفع إليه (ويحلف للآخر) إن
~~ادعى أنه غصبه منه لأنه ينكره فإن حلف لم يغرم له شيئا (وإن قال لا أعلمه)
~~أي المالك منهما (فصدقاه) أنه لا يعلمه (انتزع) المغصوب (من يده) لإقراره
~~أنه لا حق له فيه (وكانا خصمين فيه) لادعاء كل ms2206 منهما إياه (وإن كذباه) بأن
~~قال كل منهما أنت تعلم أنه لي ولم تبين ذلك (حلف لهما يمينا واحدة) أنه لا
~~يعلمه، ثم إن كان لأحدهما بينة حكم له بها وإلا أقرع بينهما فمن قرع حلف
~~وأخذه، ثم إن عين الغاصب أحدهما بعد ذلك قبل منه وكان لمن عينه له كما لو
~~بينه قبل. وإن نكل عن اليمين أنه لا يعلم من هو له منهما سلم إلى أحدهما
~~بقرعة وغرم قيمته للآخر.
# ومن بيده عبدان فقال أحدهما لزيد فادعى عليه زيد بموجب إقراره طولب
~~بالبيان فإن عين أحدهما فصدقه زيد أخذه، وإن قال هذا لي والآخر فعليه
~~اليمين فيما ينكره. وإن ادعى زيد العبد الآخر وحده فقول المقر بيمينه في
~~العبد الذي أنكره ولا يدفع إلى زيد العبد الذي أقر له به لأنه لم يصدقه على
~~إقراره وإن أبى التعيين فعينه المقر له وقال هذا عبدي طولب المقر بالجواب
~~فإن أنكر حلف وكان كما لو عين العبد الآن وإن نكل قضى عليه. وإن أقر له فهو
~~كتعيينه.
# (و) من بيده نحو عبد فقال (أخذته من زيد) فطلبه زيد (لزمه رده) له
~~(لاعترافه) له (باليد، و) إن قال (ملكته) على يد زيد (أو) قال (قبضته) على
~~يد زيد (أو) قال (وصل إلي على يده) أي زيد (لم يعتبر لزيد قول) من تصديق أو
~~ضده لأنه لم يعترف له بيد بل كان سفيرا
# (ومن قال لزيد علي مائة درهم وإلا) يكن لزيد علي مائة درهم (فلعمرو) علي
~~مائة درهم (أو) قال (لزيد علي مائة درهم وإلا) يكن لزيد علي مائة درهم
~~(فلعمرو) علي (مائة دينار فهي) أي المائة درهم (لزيد) لإقراره له بها (ولا
~~شيء لعمرو) لأن إقراره معلق فلا يصح
# (ومن أقر) لشخص (بألف في وقتين فإن ذكر) في إقراره (ما) أي شيئا (يقتضي
~~التعدد كسببين) كأن أقر له على ألف من قرض ثم قال له ألف من ثمن مبيع (أو
~~أجلين) كقوله له علي ألف محله رجب وله ألف محله ms2207 شهر رمضان (أو سكتين) كقوله
~~له ألف قرش وريال وله ألف قرش بنادقة (لزمه ألفان) لأن أحدهما غير الآخر
~~فهو مقر بكل منهما على صفة فوجبا كما لو أقر بهما دفعة واحدة (وإلا) يذكر
~~ما
# PageV03P636
# يقتضي التعدد لزمه (ألف) واحد (ولو تكرر الإشهاد) به عليه لجواز أن يكون
~~كرر الخبر عن الأول كإخباره تعالى عن إرسال نوح وهود وإبراهيم وصالح وغيرهم
~~ولم يكن المذكور منهم في قصة غير المذكور في الأخرى ولأن الأصل براءته مما
~~زاد على الألف (وإن قيد أحدهما) أي الألفين (بشيء) كقوله لزيد علي ألف من
~~ثمن قرض ثم يقول له علي ألف ويطلق (فيحمل المطلق عليه) أي المقيد ويلزمه
~~ألف واحد، لأن الأصل براءته مما زاد عليها.
# قال الأزجي ولو أقر بألف ثم أقام بينة أن المقر له أقر في شعبان بقبض
~~خمسمائة وبينة أنه أقر في رمضان بقبض ثلثمائة وبينة أنه - أقر في شوال بقبض
~~مائتين لم يثبت إلا قبض خمسمائة والباقي تكرار ولو شهدت البينتان بالقبض في
~~شعبان وفي رمضان وفي شوال ثبت الكل لأن هذه تواريخ المقبوض والأول تواريخ
~~الإقرار
# (وإن ادعى اثنان دارا بيد غيرهما لشركة بينهما بالسوية فأقر) من هي بيده
~~(لأحدهما بنصفها ف) النصف (المقر) به (بينهما) لاعترافه أن الدار لهما على
~~الشيوع فما غصبه الغاصب فهو منهما والباقي لهما
# (ومن قال بمرض موته المخوف هذا الألف لقطة فتصدقوا به ولا مال له غيره
~~لزم الورثة الصدقة بجميعه) أي الألف (ولو كذبوه) أي الورثة في أنه لقطة لأن
~~أمره بالصدقة به دل على تعديه فيه ونحوه مما يقتضي أنه لم يملكه وهو إقرار
~~لغير وارث فوجب امتثال كإقراره في الصحة
# (ومن ادعى دينا على ميت وهو جميع تركته فصدقه الورثة ثم) ادعى (آخر مثل
~~ذلك فصدقوه في مجلس) واحد (ف) التركة (بينهما) لأن حالة المجلس كلها كحالة
~~واحدة بدليل القبض فيما يعتبر فيه والخيار ولحوق الزيادة بالعقد (وإلا) يكن
~~تصديق الورثة للمدعي ثانيا في مجلس واحد (ف) التركة كلها (للأول) ms2208 لأنهم لا
~~يقبل إقرارهم للثاني لأنهم يقرون بحق على غيرهم لأنهم يقرون بما يقتضي
~~مشاركة الأول في التركة وينقص حقه منها (وإن أقروا) أي الورثة (بها) أي
~~التركة ولا دين (لزيد ثم) أقروا بها (لعمرو فهي لزيد) سواء أقروا في مجلس
~~أو أكثر لثبوت الملك لزيد بالإقرار له بها فإقرارهم لعمرو إقرار بملك الغير
~~(ويغرمونها) أي يغرم الورثة التركة أي بدلها (لعمرو) لأنهم فوتوها عليه
~~بالإقرار بها لزيد.
# (وإن أقروا بها لهما) أي أقر الورثة بالتركة لزيد وعمرو (معا) أي بلفظ
~~واحد (ف) التركة (بينهما)
# PageV03P637
# سوية لعدم المرجح (و) إن أقر الورثة بالتركة (لأحدهما) دون الآخر (فهي
~~له) لثبوت الملك بإقرارهم (ويحلفون للآخر) إن ادعاها ولا بينة لإنكارهم
# (ومن خلف ابنين) أو شقيقين من أخوين أو عمين ونحوهما (ومائتين وادعى شخص
~~مائة دينا على الميت فصدقه أحدهما) أي الوارثين (وأنكر) الوارث (الآخر لزم)
~~الوارث (المقر نصفها) أي المائة لإقراره بها على أبيه ونحوه ولا يلزمه أكثر
~~من نصف دينه ولأنه يقر على نفسه وأخيه فقبل على نفسه دون أخيه (إلا أن
~~يكون) المقر بالمائة (عدلا ويشهد) بها لمدعيها (ويحلف) مدعيها (معه
~~فيأخذها) كما لو شهد بها غيره وحلف (وتكون) المائة (الباقية بين الابنين)
~~أو الأخوين ونحوهما فإن كان ضامنا لمورثه لم تقبل شهادته على أخيه لدفعه
~~بها عن نفسه ضررا (وإن خلف) ميت (ابنين) أو نحوهما (وقنين) عبدين أو أمتين
~~أو عبدا وأمة (متساويي القيمة لا يملك غيرهما فقال أحد الابنين) عن أحد
~~القنين (أبي أعتق هذا بمرض موته) المخوف (فقال) الابن (الآخر) عن القن
~~الآخر (بل) أعتق (هذا عتق من كل) من القنين (ثلثه وصار لكل ابن) من الابنين
~~(سدس من أقر بعتقه) من القنين (ونصف) القن (الآخر) المنكر عتقه لأن حق كل
~~من الابنين نصف القنين فيقبل قوله في عتق حقه ممن عينه وهو ثلثا النصف الذي
~~هو له وهو ثلث جميعه ولأنه يعترف بحرية ثلثيه فيقبل قوله في حقه منهما وهو
~~الثلث ويبقى الرق في ثلث النصف ms2209 وهو سدس ونصف الذي ينكر عتقه.
# (وإن قال أحدهما) أي الابنين عن قن من القنين (أبي أعتق هذا وقال) الابن
~~(الآخر أبي أعتق أحدهما وأجهله أقرع بينهما) أي القنين لتعيين من لم يعينه
~~(فإن وقعت) القرعة (على من عينه أحدهما) أي الابنين من القنين (عتق ثلثاه)
~~كما لو عيناه بقولهما (إن لم يجيزا) عتق (باقيه) فإن أجازاه عتق كله (وإن
~~وقعت) القرعة (على الآخر) الذي لم يعينه أحد الابنين (فكما لو عين) الابن
~~(الآخر الثاني) فلكل من الابنين سدس القن الذي عينه ونصف الآخر ويعتق من كل
~~منهما ثلثه وإن قال أعتق أبونا أحدهما ولا نعلم عينه أقرع بين القنين فمن
~~خرجت له القرعة عتق ثلثاه إن لم يجيزا باقيه ورق الآخر ومن رجع من الابنين
~~وقال عرفت المعتق منهما فإن كان قبل القرعة فكما لو عينه ابتداء وإن كان
~~بعدها فوافق تعيينه
# PageV03P638
# القرعة لم يتغير الحكم وإن خالفها عتق من الذي عينه ثلثه بتعيينه فإن عين
~~الذي عينه أخوه عتق ثلثاه وإن عين الآخر عتق منه ثلثه وهل يبطل العتق في
~~الذي عتق بالقرعة؟ على وجهين أطلقهما في المغني والشرح وشرح الوجيز وجزم في
~~الإقناع أنها لا تبطل إذا كانت بحكم حاكم.
### | [باب الإقرار بالمجمل]
# الإقرار بالمجمل (وهو ما احتمل الأمرين فأكثر على السواء) وقيل ما لا
~~يفهم معناه عند الإطلاق (ضد المفسر) أي المبين (من قال له علي شيء أو) قال
~~له علي (كذا أو كرر) ذلك (بواو) فقال له علي كذا وكذا (أو) كرره (بدونها)
~~أي الواو بأن قال له علي كذا كذا صح إقراره و (قيل له فسر) ويلزمه تفسيره
~~قال في الشرح بغير خلاف ويفارق الإقرار الدعوى حيث لا تصح بالمجهول لأنها
~~للمدعي والإقرار على المقر فلزم تبيين ما عليه من الجهالة دون الذي له
~~وأيضا المدعي إذا لم تصح دعواه فله داع إلى تحريرها والمقر لا داعي له إلى
~~تحريرها ما أقر به ولا يؤمن رجوعه عن إقراره فيضيع حق المقر له وتصح
~~الشهادة ms2210 بالإقرار بالمجهول فإن فسره بشيء وصدق المقر له ثبت.
# (فإن أبى) تبيينه (حبس حتى يفسر) لامتناعه من حق عليه فحبس به كما لو
~~عينه وامتنع من أدائه وإن عينه المقر له وادعاه فصدقه المقر ثبت عليه وإن
~~كذبه وامتنع من البيان قيل له إن بينت وإلا جعلناك ناكلا (ويقبل) تفسيره في
~~الأصح (بحد قذف) عليه للمقر له لأنه حق عليه فيحد لقذفه بطلبه.
# (و) يقبل تفسيره (بحق شفعة) لأنه حق واجب يئول إلى المال (و) يقبل تفسيره
~~أيضا (بما يجب رده ككلب مباح نفعه) ككلب الصيد والماشية في الأصح لأنه شيء
~~يجب رده وتسليمه إلى المقر له والإيجاب بتناوله فقبل لذلك.
# (و) يقبل تفسيره أيضا (بأقل مال) لأن الشيء يصدق عليه أقل مال. و (لا)
~~يقبل تفسيره (بميتة نجسة وخمر وخنزير) لأنها ليست حقا عليه فإن كانت الميتة
~~طاهرة كسمك وجراد يتمول قبل.
# (و) لا ب (رد سلام وتشميت عاطس وعيادة مريض وإجابة دعوة ونحوه) كصلة رحم
~~لأن ذلك كله لا يثبت في الذمة وإقراره يدل على ثبوت الحق في ذمته (ولا)
~~يقبل تفسيره
# PageV03P639
# (بغير متمول) عادة (كقشر جوزة وحبة بر، أو) حبة (شعير) أو نواة ونحوها
~~لأن إقراره اعتراف بحق عليه يثبت مثله في الذمة بخلاف نحو هذه
# (فإن مات) المقر بمجمل (قبله) أي التفسير (لم يؤاخذ وارثه بشيء ولو خلف
~~المقر تركة) لاحتمال أن يكون حد قذف (وإن) لم يمت مقر ولم ينكر إقراره بل
~~(قال لا علم لي بما أقررت به) من قولي له علي شيء أو كذا ونحوه (حلف) على
~~ذلك إن طلبه مقر له (ولزمه ما يقع عليه الاسم كالوصية بشيء) فتعطى الورثة
~~ما يقع عليه الاسم
# (و) قوله (غصبت منه) شيئا (أو غصبته شيئا يقبل) تفسيره (بخمر ونحوه) ككلب
~~وجلد ميتة نجسة لوقوع اسم الشيء عليه والغصب هو الاستيلاء عليه و (لا) يقبل
~~تفسيره (بنفسه) أي المقر له (أو) أي ولا بغصب (ولده) أي المقر له لأن الغصب
~~لا يثبت عليه ولا على ولده. ms2211
# (و) إن قال (غصبته فقط) ولم يقبل شيئا (يقبل) تفسيره (بحبسه وسجنه) لأن
~~غصب الحر هو ذلك (وله علي مال يقبل) تفسيره بأقل متمول لأنه يقع عليه لفظ
~~المال حقيقة وعرفا
# (أو) قال له علي (مال عظيم أو) مال (خطير أو) مال (كثير أو) مال (جليل أو
~~مال نفيس أو) مال عزيز أو زاد عند الله بأن قال: عظيم عند الله أو خطير عند
~~الله إلخ (أو) قال عظيم أو خطير أو جليل ونحوه (عندي يقبل تفسيره) ذلك
~~(بأقل متمول) لأن العظيم والخطير والكثير والجليل والنفيس والعزيز لا حد له
~~شرعا ولا لغة ولا عرفا ويختلف الناس فيه، فقد يكون عظيما عند بعض حقيرا عند
~~غيره، وما من مال إلا وهو عظيم كثير خطير نفيس جليل ولو عند بعض.
# (و) يقبل تفسيره (بأم ولد) لأنها مال يغرم قاتلها قيمتها (وله) علي
~~(دراهم أو دراهم كثيرة يقبل) تفسيره (بثلاثة) دراهم (فأكثر) وكذا لو قال
~~دراهم عظيمة أو وافرة لأن الكثيرة والعظيمة والوافرة لا حد لها لغة ولا
~~شرعا وتختلف باختلاف الإضافات وأحوال الناس، والثلاثة أكثر مما دونها وأقل
~~مما فوقها، ومن الناس من يستعظم اليسير ومنهم من يحتقر الكثير، ولأن
~~الثلاثة أقل الجمع وهي اليقين، فلا يجب ما زاد عليها بالاحتمال و (لا) يقبل
~~تفسيرها (بما يوزن بالدراهم عادة كإبريسم ونحوه) كزعفران لأنه خلاف
~~المتبادر (وله علي حبة أو قال) له علي (جوزة أو نحوها فيصرف) إطلاقه (إلى
~~الحقيقة ولا يقبل
# PageV03P640
# تفسيره) ذلك (بحبة بر ونحوها) كحبة شعير أو أرز أو باقلاء لأنها لا تتمول
~~عادة (ولا يقبل) تفسيره (بشيء) من خبز ونحوه (قدر جوزة) لأنه غير حقيقة
~~الجوزة (وله علي كذا) درهم (أو وكذا كذا درهم بالرفع أو بالنصب) لدرهم
~~(لزمه درهم) في الصور الثلاث.
# أما في الرفع فلأن تقديره مع عدم التكرار شيء هو درهم فالدرهم بدل من كذا
~~والتكرار للتأكيد لا يقتضي زيادة كأنه قال شيء شيء هو درهم والتكرار مع
~~الواو بمنزلة قوله شيئان هما درهم لأنه ms2212 ذكر شيئين وأبدل منهما درهما والنصب
~~فالدرهم مميز لما قبله فهو مفسر وقال بعض النحاة هو منصوب على القطع كأنه
~~قطع ما أقر به وأقر بدرهم. (وإن قال الكل) أي الصور الثلاث (بالجر) أي جر
~~درهم لزمه بعض درهم لأنه مخفوض بإضافة فالمعنى له بعض درهم فإن قال أردت
~~نصف درهم أو ربعه أو ثمنه ونحوه قبل وإذا كرر يحتمل أن يكون أضاف جزءا إلى
~~جزء ثم أضاف الجزء الأخير إلى الدرهم (أو وقف) بأن قال له علي كذا درهم أو
~~كذا وكذا درهم أو كذا وكذا درهم ولم يرفع الدرهم ولم ينصبه ولم يخفضه في
~~الصور الثلاث (لزمه بعض درهم) لأنه يحتمل أنه مجرور وسقطت حركته للوقف
~~(وحينئذ يفسره) فإن قال أردت جزءا من ألف جزء من درهم قبل منه ذكره في شرحه
~~ولعل المراد يقبل بما يتمول عادة منه كما في نظائره وإن قال بعض العشرة قبل
~~تفسيره بما شاء منها وشطرها نصفها (وله علي ألف وفسره بجنس) واحد كدراهم
~~وثياب أو تفاح أو رمان ونحوه قبل (أو) فسره ب (أجناس) كقوله مائة من
~~الدراهم ومائة من الثياب ومائة من الأواني وهكذا (لا) إن فسر الألف (بنحو
~~كلاب قبل) لأنه يحتمله لفظه وأما الكلاب والسباع ونحوها مما لا يصح بيعه
~~فلا يقبل تفسيره به ; لأن إقراره اعتراف بحق عليه يثبت نحوه في الذمة بخلاف
~~هذه
# (وله علي ألف درهم أو) قال له علي (ألف ودينار أو) قال (له) علي (ألف
~~وثوب) أو وفرس أو وعبد (أو) قال له علي (ألف ومدبر) أو ألف وتفاحة ونحوه
~~(أو أخر الألف) فقال له علي درهم وألف ودينار وألف أو ثوب وألف أو مدبر
~~وألف ونحوه (أو) قال له علي (ألف وخمسمائة درهم أو) قال له علي (ألف وخمسون
~~دينارا) أو ألف وعشرون فرسا (أو لم يعطف) بأن قال له علي ألف خمسمائة درهم
~~أو ألف خمسون دينارا (أو عكس) بأن قال
# PageV03P641
# له علي خمسمائة درهم وألف أو له علي خمسون دينارا ms2213 وألف (فالمبهم) في هذه
~~الأمثلة ونحوها (من جنس ما ذكر معه) لأن العرب تكتفي بتفسير إحدى الجملتين
~~عن الأخرى كقوله تعالى: {ولبثوا في كهفهم ثلاث مائة سنين وازدادوا تسعا}
~~[الكهف: 25] ومعلوم أن المراد تسع سنين فاكتفى بذكره في الأولى ولأنه ذكر
~~مبهما مع مفسره ولم يقم الدليل على أنه ليس من جنسه فوجب حمله عليه.
# وأما أحد وعشرون درهما وتسعة وتسعون درهما فالكل دراهم. قال في الشرح
~~بغير خلاف نعلمه (ومثله) أي ما تقدم من المسائل له علي (درهم ونصف) فالنصف
~~من درهم.
# (و) مثله له علي (ألف إلا درهما) فالجميع دراهم (أو) له علي ألف (إلا
~~دينارا) فالكل دنانير لأن العرب لا تستثني في الإثبات إلا من الجنس، فمتى
~~علم أحد الطرفين علم الآخر، كما لو علم المستثنى منه. ويقال الاستثناء
~~معيار العموم
# (وله علي دراهم بدينار لزمه دراهم بسعره) أي الدينار لأنه مقتضى لفظه،
~~وله علي اثنا عشر درهما ودينار بالرفع لزمه دينار واثنا عشر درهما، وإن نصب
~~نحو فقال له علي اثنا عشر درهما ودينارا فمعناه أن الاثني عشر دراهم
~~ودنانير فيلزمه ستة دنانير وستة دراهم. ذكره الموفق في فتاويه (وله في هذا)
~~العبد أو الثوب أو الفرس أو هذه الدار ونحوها (شرك أو) قال (هو شريكي فيه
~~أو) قال هو (شرك بيننا أو) قال هو (لي وله أو) قال (له فيه سهم قبل تفسيره)
~~قدر (حق الشريك) لأن الشركة تارة تقع على النصف وتارة على ما دونه وتارة
~~على ما هو أكثر منه ومتى تردد اللفظ بين شيئين فأكثر رجع في تفسيره إلى
~~المقر لأنه لا يعرف إلا من جهته وليس إطلاق الشركة على ما دون النصف مجازا
~~ولا مخالفا للظاهر ولأن السهم يطلق على القليل والكثير. وقال القاضي يحمل
~~السهم على السدس كما في الوصية لما تقدم فيها
# (وإن قال) من بيده نحو عبد (له) أي لفلان (فيه) ألف (أو) قال له علي (منه
~~ألف) صح إقراره و (قيل له فسر) سببه لأنه لا يعلم ms2214 إلا من جهته (ويقبل)
~~تفسيره (بجناية) العبد على المقر له.
# (و) يقبل تفسيره (بقوله نقده) أي الألف (في ثمنه) أي العبد ونحوه (أو) أي
~~ويقبل تفسيره بقوله (اشترى) المقر له (ربعه) أي العبد ونحوه (به) أي الألف
# PageV03P642
# (أو) بقوله (له فيه شرك) أو بقوله إن مورثي أوصى له بألف من ثمنه و (لا)
~~يقبل تفسيره (بأنه رهنه عنده به) أي الألف لأن حقه في الذمة (وله علي أكثر
~~مما لفلان) علي (ففسره) بأكثر منه قدرا قبل وإن قل الزائد، وإن فسره
~~(بدونه) وقال أردت بقولي أكثر مما لفلان (لكثرة نفعه لحله ونحوه) كبركته إذ
~~الحلال أنفع من الحرام (قبل) منه ذلك بيمينه لاحتمال كذبه وسواء علم المقر
~~بما لفلان أو جهله أو قامت عليه بينة أنه قال أعلم أن الذي لفلان كذا أو لم
~~تقم، لأنه فسر إقراره بما يحتمل فوجب قبوله.
# (وله علي مثل ما في يد زيد يلزمه مثله) لأنه مقتضى لفظه.
# (و) لو قال إنسان لآخر (لي عليك ألف) درهم (فقال) في جوابه (أكثر لزمه)
~~أكثر من ألف (ويفسره) أي الأكثر لأنه لا يعلم ما أراده إلا من جهته
# (ولو ادعى عليه) أي على شخص (مبلغا فقال) في جوابه (لفلان علي أكثر مما
~~لك) علي (وقال أردت التهزؤ لزمه حق لهما) أي للمدعي ولفلان لأنه أقر ولفلان
~~بحق موصوف بالزيادة على ما للمدعي فلزمه ويجب للمدعي حقه لأن لفظه يقتضي أن
~~يكون له شيء وإرادة التهزؤ دعوى تتضمن الرجوع عن الإقرار فلا تقبل (ويفسره)
~~أي يرجع في تفسير حق كل منهما إليه ولو قال له رجل لي عليك ألف فقال له لك
~~علي من الذهب أكثر فقد عين شيئين العدد وأنه ألف وجنس العدد، وأنه ذهب
~~وأبهم شيئين قوله أكثر ونوع الذهب فيرجع في تفسير قوله أكثر إليه، فإن قال
~~أكثر بقاء فالقول قوله ; فإن قال أكثر عددا فالقول قوله في قدر الأكثر أيضا
~~ويرجع إليه في تفسير نوع الذهب من جيد أو رديء أو مضروب أو ms2215 غير مضروب ذكره
~~في المستوعب.
### | [فصل قال عن آخر له علي ما بين درهم وعشرة]
# من قال عن آخر له علي ما بين درهم وعشرة لزمه له (ثمانية) دراهم لأنها ما
~~بينهما ; وكذا إن عرفهما فقال علي ما بين الدرهم والعشرة.
# (و) من قال له علي (من درهم إلى عشرة) لزمه تسعة لأنه جعل العشرة غاية
~~وهي غير داخلة.
# قال تعالى: {ثم أتموا الصيام إلى الليل} [البقرة: 187] بخلاف ابتداء
~~الغاية فإنه داخل في مغياها (أو) قال له علي (ما بين درهم إلى عشرة لزمه
~~تسعة) لما تقدم (وإن أراد) المقر بذلك (مجموع الأعداد) أي الواحد والعشرة
~~وما بينهما (لزمه خمسة وخمسون) قال في الشرح " واختصار حسابه أن تزيد أول
~~العدد وهو واحد على العشرة
# PageV03P643
# فيصير أحد عشر ثم اضربها في نصف العشرة فما بلغ فهو الجواب.
# (و) إن قال (له) علي (من عشرة إلى عشرين أو) قال له علي ما بين عشرة إلى
~~عشرين (لزمه تسعة عشر) لأنه ما قبل العشرين وإلى لانتهاء الغاية فلا يدخل
~~ما بعدها فيما قبلها.
# (و) من قال عن آخر (له ما بين هذين الحائطين لم يدخلا) أي الحائطان لأنه
~~إنما أقر بما بينهما. وكذا لو قال له ما بين هذا الحائط إلى هذا الحائط علي
~~ما ذكره القاضي في الجامع وفرق بأن العدد لا بد له من ابتداء. قال في شرحه:
~~وله علي ما بين كر حنطة إلى كر شعير لزمه كران إلا قفيزا من الحنطة.
# (و) من قال عن آخر (له) علي (درهم فوق درهم أو) له علي درهم (تحت درهم
~~أو) له علي درهم (فوقه) درهم (أو) له علي درهم (تحته) درهم (أو) له علي
~~درهم (قبله) درهم (أو) له علي درهم (بعده) درهم (أو) له علي درهم (معه
~~درهم) يلزمه درهمان لأن هذه الألفاظ تجري مجرى العطف لأن معناها الضم،
~~فكأنه أقر بدرهم، وضم إليه آخر، كقوله له علي درهم ودرهم، لأن معنى قوله "
~~علي " في ذمتي وليس للمقر في ذمة ms2216 نفسه درهم مع درهم المقر له ولا فوقه ولا
~~تحته، إذ لا يثبت للإنسان في ذمة نفسه شيء.
# (أو) قال له علي (درهم بل درهمان) يلزمه درهمان لدخول ما أضرب عنه فيما
~~أثبته (أو) قال له علي (درهمان بل درهم أو) قال له علي (أو) قال له (علي
~~درهم لا بل درهم، أو) قال له علي (درهم لكن درهم أو) قال له علي (درهم
~~فدرهم يلزمه درهمان) حملا لكلام العاقل على فائدة، وما أقر به عليه لا يسقط
~~بإضرابه.
# والعطف يقتضي المغايرة (وكذا) لو قال له علي (درهم ودرهم) أو درهم ثم
~~درهم (فلو كرره) أي الدرهم (ثلاثا بالواو) كقوله له علي درهم ودرهم ودرهم
~~(أو) كرره ثلاثا ب (الفاء) كقوله له علي درهم فدرهم فدرهم (أو) كرره ثلاثا
~~ب (ثم) كقوله له علي درهم ثم درهم ثم درهم (أو قال) له علي (درهم درهم درهم
~~ونوى ب) الدرهم (الثالث تأكيد) الدرهم (الثاني لم يقبل في) المسألة
~~(الأولى) المذكور فيها حرف العطف لأنه يقتضي المغايرة، ولذلك لا يعطف
~~المؤكد (وقبل) منه قصد التأكيد (في) المسألة (الثانية) أي التي ليس فيها
~~حرف العطف لأنها قابلة للتأكيد. وكذا إن أكد الأول بالثاني والثالث كما
~~تقدم في: أنت طالق أنت طالق أنت
# PageV03P644
# طالق، لا تأكيد أول بثالث للفصل
# (و) إن قال (له علي درهم قبله درهم وبعده درهم أو) قال له علي (هذا
~~الدرهم بل هذان الدرهمان لزمه الثلاثة) لأن الإضراب رجوع عما أقر به لآدمي،
~~ولا يصح فيلزمه كل منهما
# (و) إن قال (له) علي (قفيز حنطة بل قفيز شعير) لزماه (أو) قال له علي
~~(درهم بل دينار لزماه) لأن الأول لا يمكن أن يكون الثاني ولا بعضه فلزماه،
~~وكذا نظائره حيث كان المضرب عنه ليس المذكور بعده ولا بعضه لزمه الجميع،
~~بخلاف له علي درهم بل درهمان بل ثلاثة.
# (و) إن قال (له) علي (درهم في دينار وأراد العطف) أي درهم ودينار ونحوه
~~(أو) أراد (معنى مع) كدرهم مع دينار (لزماه) ms2217 أي الدرهم والدينار كما صرح
~~بحرف العطف أو بمع (وإلا) يرد معنى العطف ولا مع (ف) لا يلزمه إلا (درهم)
~~لأنه المقر به فقط. وقوله في دينار: لا يحتمل الحساب (وإن فسره) أي قوله
~~درهم في دينار (برأس مال سلم باق عنده) بأن قال: عقدت مع المقر على إسلام
~~درهم باق عندي (في دينار وكذبه المقر له حلف) المقر له على نفي ذلك (وأخذ
~~الدرهم) من المقر لأنه يفسر إقراره بما يبطله، فهو كرجوعه عنه فلا يقبل
~~(وإن صدقه) المقر له على أن الدرهم رأس مال سلم في دينار بطل إقراره لأن
~~سلم أحد النقدين في الآخر لا يصح، و (لم يلزمه شيء) للمقر له لتصديقه على
~~براءته
# (و) إن قال (له) علي (درهم في ثوب وأراد العطف أو) أراد (معنى مع) كما
~~سبق (لزماه) لما تقدم (وإن فسره) أي إقراره المذكور (برأس مال سلم) عقد مع
~~المقر له (باق عنده) أي المقر في ثوب (أو قال) مفسر له هو ثمن (في ثوب
~~اشتريته منه إلى سنة) يأتيني بعدها بالثوب (وكذبه المقر له) في الصورتين
~~(حلف) المقر له (وأخذ الدرهم) لأن المقر وصل إقراره بما يسقطه، فلزمه
~~الدرهم، وبطل ما وصل به إقراره (وإن صدقه) أي المقر له المقر فيما ذكر (بطل
~~إقراره) لأن السلم يبطل بالتفرق قبل القبض، وإن كانا لم يتفرقا فالمقر
~~بالخيار بين الفسخ والإمضاء
# (و) إن قال (له) علي (درهم في عشرة) وأطلق (يلزمه درهم) لإقراره به وجعله
~~العشرة محلا له فلا يلزمه سواه (ما لم يخالفه عرف) بلد المقر (فيلزمه
~~مقتضاه) أي عرف تلك البلد (أو) ما لم (يرد الحساب ولو جاهلا به) أي الحساب
~~(فيلزمه
# PageV03P645
# عشرة) دراهم لأنها حاصل الضرب عندهم (أو) ما لم يرد (الجميع) بأن أراد
~~درهما من عشرة (فيلزمه أحد عشر) ولو حاسبا. لأنه أقر على نفسه بالأغلظ،
~~وكثير من العوام يريدون بهذا اللفظ هذا المعنى (وله) عندي (تمر في جراب)
~~بكسر الجيم (أو) له عندي (سكين في قرب أو) له ms2218 عندي (ثوب في منديل) بكسر
~~الميم (أو) له عندي (عبد عليه عمامة أو) له عندي (دابة عليها سرج أو) له
~~عندي (فص في خاتم أو) له (جراب فيه تمر أو) له (قراب فيه سيف أو) له (منديل
~~فيه ثوب أو) له عندي (دابة مسرجة) هكذا في التنقيح. ويخالفه كلام الإنصاف
~~الآتي. وجزم بمعنى كلام الإنصاف في الإقناع.
# وهو أظهر (أو) له عندي (سرج على دابة أو) له عندي (عمامة على عبد أو) له
~~عندي (دار مفروشة أو) له عندي (زيت في زق ونحوه) كتكة في سراويل فهو إقرار
~~بالأول و (ليس بإقرار بالثاني) وكذا كل مقر بشيء جعله ظرفا أو مظروفا
~~لأنهما شيئان. لا يتناول الأول منهما الثاني، ولا يلزم أن يكون الظرف
~~والمظروف لواحد، والإقرار إنما يثبت مع التحقيق لا مع الاحتمال و (ك) قوله:
~~له عندي (جنين في جارية أو) له عندي جنين في (دابة و) كقوله: له عندي (دابة
~~في بيت) فليس إقرارا بالثاني لما تقدم و (ك) قوله: له عندي (المائة الدرهم
~~التي في هذا الكيس) ليس إقرارا بالكيس (ويلزمانه) أي الدابة والمائة درهم
~~(إن لم تكن) الدابة في البيت والمائة درهم (فيه) أي الكيس (وكذا) يلزمه
~~(تتمتها) إن كان في الكيس بعضها كما يحنث من حلف ليشربن ماء هذا الكوز، ولا
~~ماء فيه (ولو لم يعرف) المقر (المائة) بأن قال: له مائة درهم في هذا الكيس
~~(لزمته) مائة إن لم يكن في الكيس شيء (و) لزمه (تتمتها) إن كان في الكيس
~~بعضها كما لو عرفها.
# (و) إن قال (له) عندي (خاتم فيه فص أو) قال له عندي (سيف بقرابه) بكسر
~~القاف أو بقراب (ف) هو (إقرار بهما) لأن الفص جزء من الخاتم أشبه ما لو قال
~~له عندي ثوب فيه علم. والباء في قوله بقراب باء المصاحبة فكأنه قال " سيف
~~مع قراب " بخلاف تمر في جراب ونحوه فإن الظرف غير المظروف. وإن أقر له
~~بخاتم فيه فص ثم جاءه بخاتم فيه فص وقال: ما أردت ms2219 الفص لم يقبل قوله
# (وإقراره) أي الشخص (بشجر أو شجرة) يشمل الأغصان و (ليس
# PageV03P646
# إقرارا بأرضها) لأن الأصل لا يتبع الفرع، بخلاف إقراره بالأرض فيشمل
~~غرسها وبناءها لما تقدم (فلا يملك) مقر له بشجرة (غرس) أخرى (مكانها لو
~~ذهبت) لأنه غير مالك للأرض (ولا أجرة) على مقر له بشجر أو شجرة (ما بقيت)
~~وليس لرب الأرض قلعها وثمرتها للمقر به وبيع مثله وتقدم
# (و) إقراره (بأمة) حامل (ليس بإقرار بحملها) لأنه ظاهر اللفظ وموافق
~~للأصل، ودخوله مشكوك فيه، ومثله لو أقر بفرس أو أتان أو ناقة حامل ونحوها.
# تتمة لو قال له: عندي عبد بعمامة أو بعمامته أو دابة بسرج أو مسرجة أو
~~دار بفرشها أو سفرة بطعامها أو سرج مفضض أو ثوب مطرز لزمه ما ذكره بلا خلاف
~~أعلمه قال في الإنصاف.
# (و) إن قال عن آخر (له علي درهم أو دينار) ونحوه، كله عندي عبد أو أمة ;
~~أو له عندي إما عبد وإما ثوب (لزمه أحدهما) لأن " أو " لأحد الشيئين أو
~~الأشياء و " إما " بمعناها (ويعينه) أي لزمه تعيينه ويرجع إليه في تعيينه
~~كسائر المجملات.
# وهذا آخر ما تيسر من شرح هذا الكتاب. والله أعلم بالصواب. وإليه المرجع
~~والمآب. وأسأله حسن الخاتمة والمتاب وأن يتقبل ذلك بمنه وكرمه. وأن يوفقني
~~لشكر نعمه. والحمد لله الذي بنعمته تتم الصالحات. والصلاة والسلام على
~~سيدنا محمد وعلى آله وصحبه على مدى الأوقات. قال ذلك جامعه فقير رحمة ربه
~~العلي: منصور بن يونس بن صلاح الدين بن محمد بن أحمد بن علي بن إدريس
~~البهوتي الحنبلي عفى الله عنه وغفر له ولوالديه ومشايخه والمسلمين
~~والمسلمات والمؤمنين والمؤمنات إنه قريب مجيب الدعوات. PageV03P647 ms2220